浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）浙甬商外初字第50号原告：中国银行股份有限公司宁波市分行。负责人：钱建忠。委托代理人：胡世杰。委托代理人：董波。被告：宁波涌森燃料油有限公司。法定代表人：屠辰补。被告：浙江甬京林业发展有限公司。法定代表人：胡筱华。被告：浙江甬津疏浚工程有限公司。法定代表人：胡筱华。被告：屠辰补。被告：田敏亚。被告：朱飞颖。被告：史志远。原告中国银行股份有限公司宁波市分行（以下简称中行宁波分行）为与被告宁波涌森燃料油有限公司（以下简称涌森公司）、浙江甬京林业发展有限公司（以下简称甬京公司）、浙江甬津疏浚工程有限公司（以下简称甬津公司）、屠辰补、田敏亚、朱飞颖、史志远信用证开证纠纷一案，于2014年7月17日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月22日公开开庭进行了审理，原告中行宁波分行的委托代理人胡世杰到庭参加诉讼，被告涌森公司、甬京公司、甬津公司、屠辰补、田敏亚、朱飞颖、史志远经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告中行宁波分行起诉称：2013年1月18日，原告与被告涌森公司签订了编号为宁波2013总协0004的《授信业务总协议》，约定双方根据该协议叙作贷款、法人账户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务，合作期限为自协议生效之日起至2018年12月31日止。根据上述《授信业务总协议》，2013年9月12日，被告涌森公司向原告提交编号分别为2013年本级字KZ054号、KZ055号的《开立国内信用证申请书》两份，申请开立国内信用证，双方约定垫款利率为日利率万分之五并按月计收复利。原告据此于2013年9月12日开立编号为KZ1900313054、KZ1900313055的两份国内信用证，开证天数180天，开证金额分别为5920200元和6072000元。在开立上述两笔国内信用证之后，受益人中化宁波（集团）有限公司于2013年9月13日向原告申请贴现。根据中化宁波（集团）有限公司与原告签订《福费廷业务确认书》，双方确认原告以5920200、6072000元的价格买断上述两笔债权。2014年3月12日，上述两笔信用证到期，被告涌森公司并未缴足足额备付款。在扣除保证金及其它费用后，原告实际垫款4570694.40元和4618663.20元，合计9189357.60元。为上述债权提供担保的有以下合同：1.2013年1月18日，被告甬京公司与原告签订的编号为宁波2013人保0009的《最高额保证合同》；2.2013年1月18日，被告甬津公司与原告签订的编号为宁波2013人保0010的《最高额保证合同》；3.2013年1月18日，被告屠辰补、田敏亚与原告签订的编号为宁波2013人保0021的《最高额保证合同》。上述合同均约定被告甬京公司、甬津公司、屠辰补和田敏亚为原告与被告涌森公司在前述《授信业务总协议》项下发生的债权提供最高本金余额为40000000元的连带责任保证。4.2013年10月18日，被告朱飞颖、史志远与原告签订的编号为宁波2013人抵0051的《最高额抵押合同》，约定被告朱飞颖、史志远以其所有的位于象山县丹东街道建设路157-161三楼的房产［《房屋所有权证》编号：象房权证丹东街道字第2007-012417、2007-011135、2007-011707号］为原告与被告涌森公司之间自2013年1月18日至2018年12月31日间的债务提供最高本金余额为20000000元的抵押担保，双方于同日办理了抵押登记。截至起诉日，被告涌森公司仍未还本付息，其余被告也未履行担保之责。原告诉请判令：一、被告涌森公司立即归还原告国内信用证垫款合计9189357.60元，利息、复利合计429224.37元（暂计至2014年7月8日），并按合同约定支付之后产生的利息、复利直至垫款本息实际清偿为止；二、原告有权以被告朱飞颖、史志远提供的抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；三、被告甬京公司、甬津公司、被告屠辰补、田敏亚对上述第一条之款项承担连带还款责任。原告为证明其诉讼请求，提交了以下证据：1.《授信业务总协议》1份，拟证明原告与被告涌森公司就双方授信业务合作范围、期限、担保等事项签订协议；2.《开立国内信用证申请书》及国内信用证各2份，拟证明原告经被告涌森公司申请，开立2笔信用证；3.《福费廷业务申请书》、《福费廷业务确认书》、《福费廷业务债权转让书》各2份，拟证明信用证受益人中化宁波（集团）有限公司就涉案2笔信用证提前申请福费廷业务，原告买断中化宁波（集团）有限公司债权，向其支付信用证款项；4.《最高额保证合同》3份，拟证明被告甬京公司、甬津公司、被告屠辰补、田敏亚对被告涌森公司的债务承担连带保证责任；5.《最高额抵押合同》1份，拟证明被告朱飞颖、史志远以其名下的房产为原告提供抵押担保并办理抵押物登记；6.债务本息清单1份，拟证明债权本息金额。被告涌森公司、甬京公司、甬津公司、屠辰补、田敏亚、朱飞颖、史志远既未答辩，亦未提交证据。本院经审查，原告提供的证据均与原件核对无异，并且证据与本案存在关联，能够证明待证事实，故对原告提供的证据予以认定，并采原告诉称事实为本案事实。另查明：《最高额抵押合同》约定：主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响抵押权人本合同项下的任何权利及其行使，抵押权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。本院认为：上述原告与各被告签订的合同均系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，对各方当事人均有约束力。涉案信用证到期后，被告涌森公司应当缴足款项。原告发生信用证垫款后，被告涌森公司应当及时归还，被告甬京公司、甬津公司、屠辰补和田敏亚应当对被告涌森公司的债务承担保证责任。因被告屠辰补和田敏亚为同一份《最高额保证合同》的保证人，故该两被告应当共同作为与被告甬京公司、甬津公司并列的保证人承担保证责任。原告请求被告屠辰补、田敏亚分别承担保证责任不妥。原告与被告朱飞颖、史志远之间的《最高额抵押合同》约定，原告行使抵押权不受其他担保权利的影响，故原告可在请求被告甬京公司、甬津公司、屠辰补和田敏亚承担保证责任的同时，请求对被告朱飞颖、史志远提供的抵押物行使抵押权。被告甬京公司、甬津公司、屠辰补、田敏亚、朱飞颖、史志远无正当理由拒不到庭参与庭审，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波涌森燃料油有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告中国银行股份有限公司宁波市分行信用证垫款9189357.60元，利息、复利429224.37元（计算至2014年7月8日，之后至实际履行之日的利息按照日利率万分之五计算，并按月计收复利）；二、如被告宁波涌森燃料油有限公司未履行上述第一项债务，则原告中国银行股份有限公司宁波市分行有权以被告朱飞颖、史志远所有的位于象山县丹东街道建设路157-161三楼的房产［《房屋所有权证》编号：象房权证丹东街道字第2007-012417、2007-011135、2007-011707号］折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；三、被告浙江甬京林业发展有限公司、浙江甬津疏浚工程有限公司、屠辰补和田敏亚对被告宁波涌森燃料油有限公司上述第一项债务承担连带责任。被告浙江甬京林业发展有限公司、浙江甬津疏浚工程有限公司、屠辰补、田敏亚、朱飞颖、史志远承担担保责任后，有权向被告宁波涌森燃料油有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费79130元，财产保全费5000元，合计84130元，由被告宁波涌森燃料油有限公司、浙江甬京林业发展有限公司、浙江甬津疏浚工程有限公司、屠辰补和田敏亚、朱飞颖和史志远连带负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交副本十份，上诉于浙江省高级人民法院［上诉案件受理费79130元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还），应在提交上诉状时预交，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：19000101040006575401001，开户银行：农业银行杭州市西湖支行。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理］。审 判 长  魏金汉审 判 员  刘晓丽人民陪审员  周珍亦二〇一四年九月二十八日代书 记员  陈 冲适用法律：一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。……二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。三、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。四、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证的，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。