山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终154号上诉人（原审被告）：山东申丰水泥集团有限公司。住所地：山东省枣庄市阴平镇黄庄村。法定代表人：王明鹏，董事长。委托代理人：姜德猛，山东榴园律师事务所律师。��上诉人（原审原告）：李胜军，男，1966年11月30日出生，汉族，住江苏省邳州市。委托代理人：胡正刚，江苏觉悟律师事务所律师。上诉人山东申丰水泥集团有限公司(以下简称山东申丰公司)因与被上诉人李胜军买卖合同纠纷一案不服山东省枣庄市峄城区人民法院（2014）峄商初字第346号民事判决上诉一案，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明，原告李胜军与被告山东申丰公司多年来有水泥买卖业务，即原告李胜军向被告山东申丰公司交付预付款下订单，由原告李胜军自提水泥，然后根据被告山东申丰公司的销售政策给予原告李胜军一定数额的返利。2013年12月10日晚上9点05分，被告山东申丰公司业务员邵明超通过邮箱smc841258@163,com向原告李胜军业务员邮箱755×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发��电子邮件，该邮件载明了“连云港李胜军申丰订货”及“连云港李胜军峄州订货”的详细情况。原告李胜军为证实其提交邮件的真实性，特申请法院委托专业鉴定机构对该电子数据进行鉴定。该院于2015年7月31日委托山东计算机司法鉴定所对此予以鉴定。2015年8月21日，山东计算机司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，认为：1、经检验，被鉴定邮件主题是“连云港李胜军申丰订货”，是2013年12月10日（周二）21：05由ｓｍｃ×××＠163.ｃｏｍ邮箱coremail的webmail软件发给洋丹〈755837263@qq.com〉邮箱的，邮件有4个附件文件，分别是“连云港李胜军申丰订货.xls”、“连云港李胜军申丰发货.xls、“连云港李胜军峄州订货.xls”和“连云港李胜军峄州发货.xls”。经过对邮件的头部各个域数据、邮件内容及附件文件检验，未发现有不符合电子邮件规范和相互矛盾的信息。2、检验755837263@qq.com邮箱中导出的与smc841258@163.com往来的3封邮件，2封755837263@qq.com邮箱收到来自smc841258@163.com邮箱的邮件头部数据各字段域信息与被鉴定邮件对应域信息相互吻合，邮件的“.xls”附件文件未记录来源信息。未在被鉴定邮件及其附件文件中发现修改的痕迹。被鉴定邮件附件“连云港李胜军申丰订货.xls”显示：自2012年12月27日至2013年11月14日，出库数量总数为：126001.1433吨。被鉴定邮件附件“连云港李胜军峄州订货.xls”显示：自2012年12月26日至2013年12月10日，出库数量总数为：281231.2395吨。其中2013年3月24日的数量2452.8301吨，表格中出库数量栏是空白，发货是否结束显示：是。另查明，原告李胜军自2013年10月19日至2013年12月29日，向被告山东申丰公司交付水泥款18次，计款3449500元。自2013年10月19日至2013年12月30日，向被告山东申丰公司下属机构峄州水泥分公司交付水泥款4次，计款350000元。两公司分别向原告李胜军开具了收款收据。再查明，2010年，1月7日，被告山东申丰公司制定《关于下发营销管理制度的通知》（鲁申水集字[2010]3号），要求被告山东申丰公司下属各单位认真贯彻执行。其中附件3《关于营销优惠政策的暂行规定》第三部分优惠政策规定：各公司可根据区域市场内的客户规模和影响力，发展各区域内的经销商，并与之签订经销协议，报市场管理部备案。经销商原则上以县级为经销商区域，偏远区域、边缘区域可以以地区级为经销区域，必须销售申丰水泥集团公司产品为主。经销商必须有一定的经销区域范围，且只能在约定的区域内销售，不得跨地区销往非约定区域进行恶意窜货，否则取消当月度返利。返利金额调整如下：（1）月返：月度发水泥1000吨及以上的返1元/吨，2000吨及以上的返2元/吨，次月执行；（2）年返：年度发水泥30000吨及以上的返1元/吨，60000吨及以上的返2元/吨，100000吨及以上的返3元/吨，次年第一季度执行；（3）取消季度返利。月返的计算办法是从上月26日至当月25日发运水泥的总量；年返计算办法是从上年12月26日至当年12月25日发运水泥的总量。返利不能以现金形式发放，采取客户再次订货时下浮销售单价的方式，按比正常销售降低20元/吨（及以内）的价格执行，返完为止。原告李胜军当庭陈述，对于2013年度销售水泥的月返利已执行完毕，对于年返利没有实际履行。原审法院认为，根据原告李胜军提供的被告山东申丰公司及其下属机构峄州水泥分公司出具的收款收据、被告山东申丰公司业务员邵明超给原告李胜军的业务员发送的电子邮件等证据，能够证明原告李胜军与被告山东申丰公司之间存在买卖合同关系，该买卖合同是双方当事人真实意思表示��且不违反法律法规的禁止性规定，应确认合法有效。山东申丰水泥集团有限公司峄州水泥分公司隶属于被告山东申丰公司，系不具有法人资格的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故被告山东申丰公司应对山东申丰水泥集团有限公司峄州水泥分公司的经营行为承担责任。关于原告李胜军提供的《文件汇编》中，汇集了被告山东申丰公司自2009年1月至2010年2月间各类活动实施方案、通知、规定、决定、办法等45种规范性文件，其中载有《关于营销优惠政策的暂行规定》，与被告山东申丰公司业务员邵明超给原告李胜军的业务员发送的电子邮件附件表格中备注栏注明“市部批示，次月每吨返20元”等内容相互印证，���告山东申丰公司否认其真实性，没有提供相应的证据予以证明，应当认定原告李胜军所主张的被告山东申丰公司下发的营销优惠政策客观存在，双方应遵照执行。关于原告李胜军经销水泥数量问题。被告山东申丰公司业务员邵明超给原告李胜军业务员发送的电子邮件附件“连云港李胜军峄州订货.xls”表格中2013年3月24日数量2452.8301吨，出库数量栏是空白，但是“发货是否结束”栏显示：是，说明该批数量水泥已实际发出。电子邮件发货数量汇总为409685.2129吨。根据被告山东申丰公司制定的《关于营销优惠政策的暂行规定》中“年返：年度发水泥30000吨及以上的返1元/吨，60000吨及以上的返2元/吨，100000吨及以上的返3元/吨，次年第一季度执行”的规定，原告李胜军应享受3元/吨的返利，返利款总计为1229055.64元。原告李胜军主张按4元/吨返利，证据不足，该院不予支持。���由于《关于营销优惠政策的暂行规定》规定“返利不能以现金形式发放，采取客户再次订货时下浮销售单价的方式，按比正常销售价降低20元/吨（及以内）的价格执行，返完为止。据此认定返利应以再次订货降低单价的形式兑现。如果原告李胜军2014年度未到被告山东申丰公司订货，则不再享受返利政策，如果原告李胜军2014年度到被告山东申丰公司要求订货，被告山东申丰公司不给予订货，或订货后不给予返利，依据公平原则，被告山东申丰公司应向原告李胜军给予现金返利。2014年度，原、被告又发生业务，而被告山东申丰公司没有按照规定对于2013年度销售的水泥于2014年第一季度给予原告李胜军返利，原告李胜军请求被告山东申丰公司支付返利款1229055.64元及利息（从最后一次应返利时间的次日起即自2014年12月27日起至实际给付之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的标准计算），证据充分，且不违反法律规定，该院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：被告山东申丰水泥集团有限公司于判决生效后十日内向原告李胜军支付返利款1229055.64元及利息（自2014年12月27日起至实际给付之日止，本金按照1229055.64元，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20091元，由原告李胜军负担4229元，由被告山东申丰水泥集团有限公司负担15862元。上诉人山东申丰公司不服��审判决上诉称，原审判决部分认定事实有误，证据不足，程序不当，漏列诉讼主体。请求撤销一审判决发回重审或依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人李胜军答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正确，应当予以维持。原审法院并不仅是依据邮件进行认定的，邮件确定是邵明超的，有录音可以证明，且通过其他业务人员、部门经理也能体现双方存在邮件和返利的优惠政策，从2013年的邮件中可以看出2012年的返利的情况，邮件和证言可以证明双方存在返利优惠政策的。从上诉人水泥优惠政策附件3可以确认返利政策是以上诉人公司文件的形式确定的。本案没有列峄州分公司为被告并无不当，上诉人自认峄州分公司是其分公司，被上诉人也到工商部门进行了查询，证实了峄州公司是上诉人的分公司，按照公司法及审判实践可以���分公司为被告，也可以不列，这个选择权应当在于权利人而不在于被告，是否作为共同诉讼参与人，法律并无强制性规定，因此程序并无不当。对于以现金形式确认本案的判决也是正确的，在2014年由于被告方单方取消了优惠政策导致原有的水泥经销商取消了与申丰公司的订货关系，即便有部分经销商继续订货，上诉人也不返利了，根据公平原则和审判实务的需要只能判决上诉人以现金的形式返还返利款，返还实物不具备执行的可操作性。综上，原审判决正确，上诉人单方取消返利政策违反了契约精神，应受到法律的制裁。对于峄州公司隶属于沃丰水泥公司我们不清楚，峄州公司隶属于山东申丰公司，我们不可能起诉与案件无关的法人。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以认定。本院认为，被上诉人李胜军与上诉人山东申丰公司之间存在的买卖合同关系及被上诉人主张的销售返利，有山东申丰公司及其下属机构峄州水泥分公司出具的收款收据、山东申丰公司政策文件及山东申丰公司业务员邵明超发送的电子邮件等证据为凭，一审法院认定并无不当。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己的提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人虽然上诉主张其返利政策已经取消，但未向法院提供相应的证据，其上诉主张不予支持。对于其主张的主体资格问题，亦未向法院提供证据，一审对责任主体认定并无不当，上诉人的上诉主张本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，二��予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20091元，由上诉人山东申丰水泥集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 晓审 判 员  杨丽娜代理审判员  单 伟二〇一六年四月七日书 记 员  孔文慧