福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0581民初3441号 原告（反诉被告）：石狮市荣誉实业发展有限公司，住所地福建省石狮市八七路****，统一社会信用代码：91350581050331027Q。 法定代表人：胡海荣，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：蔡牧萍，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭传挺，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建高能建设工程有限公司，住所，住所地福建省福州市晋安区华林路**福城大厦****社会信用代码：91350000158152899X。 法定代表人：朱瑞祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：辛胜国，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘永安，男，该公司员工。 原告（反诉被告）石狮市荣誉实业发展有限公司（下称荣誉公司）与被告（反诉原告）福建高能建设工程有限公司（下称高能公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。荣誉公司的委托诉讼代理人郭传挺，高能公司的委托诉讼代理人辛胜国、刘永安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 荣誉公司向本院提出诉讼请求：1.高能公司立即赔偿直接经济损失人民币1883980.9元；2、高能公司立即开具金额为人民币1968611.8元的正式税务发票；3、高能公司承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：2012年7月8日，石狮市荣誉大酒店有限责任公司（下称荣誉酒店）与高能公司就位于石狮市的石狮荣誉国际大酒店项目涉及的土石方（爆、拆、清、运）工程承包事宜达成《工程承包合同》，并达成如下主要约定：1、土石方挖运工程7.8元／立方米，石方爆破、开挖、运输13元／立方米；2、总工期120天；3、刘永安作为高能公司指定代表，在有关工程文书上的签字具有法律效力，有权办理签证及工程结算；4、高能公司应提供税务发票；5、荣誉公司作为由荣誉酒店新设立运营的项目公司，概括承受《工程承包合同》项下荣誉酒店的全部权利和义务。2014年2月25日，双方补充签订《土石方工程承包合同补充协议》，明确高能公司应按合同工期和施工进度组织施工，施工质量应经设计、监理、质监站检查符合要求，否则由高能公司承担整修、返工费用。2014年7月23日，双方补充签订《土石方工程承包合同补充协议书（二）》，约定：1、高能公司施工过程中造成的荣誉公司设施破损及需要加固产生的损失由高能公司负责；2、涉诉工程开采的各类石方料获得的盈亏，由双方各占50%；3、高能公司的实际工程量，应扣除双方合作获益的石材开采切割方量。2015年2月4日，荣誉公司与高能公司代表刘永安进行结算，明确高能公司已实际施工的工程量对应的工程款为1968611.8元，荣誉公司已付清该款项。2015年2月5日，双方补充签订《土石方工程承包合同补充协议书（三）》，明确因高能公司严重延误工期、施工失误等给荣誉公司造成的损失，因涉诉项目的土石方收尾工程而产生的一切费用均由高能公司承担，收尾工程工期45天，从2015年3月10日起开工。但该协议签订后，虽经荣誉公司多次催告，高能公司均未能如约施工，工期持续拖延。荣誉公司于2016年4月13日委托福建天衡联合（泉州）律师事务所发函予以催告，要求高能公司无条件进场施工，并保留追究高能公司违约责任的权利亦无果。鉴于此，考虑到涉诉项目建设周期的紧迫要求，荣誉公司只能自行委托第三方进行土石方收尾工程的施工。期间，因高能公司在施工过程中存在超挖超深、破坏基坑支护等情形，荣誉公司委托第三方进行基坑支护工程修复，支付费用43600元；委托第三方就地下室范围外超挖的土方量进行测量并回填，产生费用253500元；为减少回填量、工期及投资，被迫进行设计变更，产生费用72146元；委托第三方就土石方收尾工程进行施工，产生费用3493189元，其中因土石方超挖回填、施工而产生的费用为1476777元。鉴于上述几项费用系高能公司在施工过程中存在超深超挖等违约情形而产生，应由高能公司负担。 高能公司答辩称：荣誉公司诉求缺乏事实和法律依据，应予以驳回。一、荣誉公司藉由高能公司未对其设计院变更设计新版，即标明柱墩基坑和集水坑基坑施工图上所示的工程量进行履约收尾施工，并将其没有关联性且未明确落款时间的补充协议三的约定进行牵强嫁接，并以此为由要求高能公司承担经济损失赔偿无任何事实和法律依据。本案讼争的柱墩基坑和集水坑基坑的施工图出具时间为2015年1月30日，而双方合同签订时间为2012年7月8日，荣誉公司自认定高能公司合同工程已完工，对其施工工程量现场测量为156007立方米即对应工程结算1968611.8元的时间为2015年2月4日。但该份图纸上显示荣誉公司胡海荣的属文签字和高能公司刘永安以收件人名义签字时间为2015年2月5日，若该施工图所示工程量确属为原合同范围内的工程量，荣誉公司法定代表人胡海荣没有必要画蛇添足属文签字，可以证实该施工图上所示的柱墩基坑和集水坑基坑工程量属于合同外的增项工程。该施工图上所示的涉诉双方签字即刘永安是以收件人名义签字，不能定性为合同要约和承诺的合意。该份施工图上所示的柱墩基坑及集水坑基坑工程量，双方并未签订该部分增项工程的补充合同条款，并未约定开挖的施工方式、施工日期、施工单价和工程款支付的它项约定。经查实荣誉公司提交的证据《基础超深变更结算》分部分项工程量清单计价表中所示柱墩基坑和集水坑基坑的单价为532元/立方米。而荣誉公司在本案中竟要求高能公司以原合同范围内的石方开挖即以13元/立方米的施工单价进行施工，并委托律所发函强令高能公司施工。既然没有合同约定的法律效力来约束双方，高能公司不可能进行施工，荣誉公司遂提起本案诉讼。荣誉公司在本案主张的经济损失1883980.9元没有任何依据予以证实。本案讼争工程合同工期违约，责任并不在于高能公司，而是应由荣誉公司承担。荣誉公司为人工开采基础石方料牟利，不顾双方签订的《工程承包合同》，并放弃合同范围内基础部分石方工程量的爆破作业施工，另行聘请案外人进行人工开采合同范围内的石方工程量，造成工期延误。荣誉公司基于双方签订的《工程承包合同》，专门在补充协议第三条中约定本工程所开采的各类石方料（荒料）获得的盈亏双方各占50%，后因采石方料买卖亏损266万元，荣誉公司遂将工期延误损失归责于高能公司，并仅承担50万元损失。 高能公司依法提起反诉请求：1、荣誉公司向高能公司支付拖欠的工程款1157349.37元，并承担拖欠工程款项的利息。2、本案诉讼费用由荣誉公司承担。 事实和理由：2012年7月8日，荣誉公司与高能公司签订《工程承包合同》，并随附新建荣誉大厦即基础开挖的土石方（爆、拆、清、运）施工图纸。高能公司根据合同约定和施工图纸的要求进行施工，施工期间双方为完善市级施工履约的管理要求和管理措施，于2014年2月25日签订《土石方工程承包合同补充协议书》，但在后续施工中，荣誉公司发现爆破施工作业的坚石有经济利用价值，并萌生人工开凿切割石方牟利的构想，并聘请案外人李德育施工队进行石方开凿作业施工，于是双方签订《土石方工程承包合同补充协议书》，约定共同监管石方开凿作业施工，共管设定石方买卖经营账户，由于荣誉公司主次不分，追求石方买卖牟利赚钱，导致双方所成立的爆破施工合同不能正常履约施工，造成重大误工经济损失，同时也造成开采石方料的直接经营亏损人民币2660900元。至此双方签订《土石方工程承包合同补充协议书三》约定开采石方料经济损失2660900元，荣誉公司仅认损50万元，余下全部亏损由高能公司承担，该约定内容违反自愿、平等和诚实信用原则。同时，约定高能公司完成合同范围内即荣誉公司提供该项工程地下室二层变更为三层的电梯井、水池和局部滑板基础开挖的收尾工程。2015年4月22日，荣誉公司在2015年2月4日确认高能公司实际完成工程量156007立方米的基础上，将高能公司后续根据补充协议三约定继续施工即已全面完成合同范围内工程量的验收施工图纸，以发邮件形式，将图纸发送至高能公司聘请的利明测量单位记取实际完成工程量的测量人员邮箱内。经由高能公司和聘请利明测量队根据荣誉公司所发送完成合同范围内工程量的验收施工图纸，经由施工区域现场实际测量的工程量为186287立方米。高能公司已实际完成合同范围内的工程量。本案中荣誉公司仅以双方在2015年1月30日出具该项工程独立桩墩基坑开挖图即增项工程的意向签字，和与其毫无关系的补充协议书三进行嫁接作为其诉求依据，依法无据。本案高能公司反诉请求工程款1157349.37元具体构成如下：一、根据2012年7月8日签订《工程承包合同》，高能公司于2012年8月26日完成合同一期土方工程量为26844.8立方米，单价为7.8元，合计价款为209389.44元。二、根据2012年7月8日签订《工程承包合同》，高能公司完成合同C地块石方爆破工程量7399.3立方米，加上增补量428.4立方米，单价为13元，合计价款为101760.1元。三、根据2012年7月8日签订《工程承包合同》，高能公司完成合同土方工程量70188.5立方米，单价为7.8元，合计价款为547470.3元。四、根据2012年7月8日签订《工程承包合同》，高能公司完成合同石方爆破工程量为186287立方米，扣除采方料70623立方米，为115664立方米，单价为13元，合计价款1503632元。五、根据补充协议三约定采方料工程亏损2660900元，荣誉公司只认损50万元和合同补助金10万元，共计60万元荣誉公司应当予以支付。六、工程发生超挖质量问题，维修费用50万元。三方追责，荣誉公司拟承担10%即支付5万元，地质公司承担15%即支，地质公司承担15%即支付75%即支付37.5万元，因此，荣誉公司应支付高能公司代付的维修费7.5万元。七、荣誉公司已代收地质公司使用高能公司的支护施工用电和用水费用合计38709.33元。高能公司在案涉工程实际工程总价款应为一至七款项总和，共计3125961.17元，扣除已支付工程款1470557.8元，扣除合同预付款10万元，扣除施工期间预结算款项10万元，扣减高能公司就餐签单款项298054元，剩余款项为1157349.37元。 荣誉公司针对高能公司的反诉答辩称：一、高能公司诉请的款项中一至三部分与客观事实相符，无异议。二、高能公司诉请的款项中第四部分与事实不符，不予认可，2015年2月4日，高能公司出具给荣誉公司的收款收据中明确石方为156007立方米，而非186287立方米，高能公司多计算了30280立方米，多计算工程款393640元。三、高能公司诉请的款项中第五部分无事实依据。双方签订的补充协议三明确荣誉公司支付50万元及10万元工程补助金的前提是高能公司按双方签字确认的收尾开挖工程图纸要求进行规范施工，按时按质完成收尾工程，但高能公司未依约完成收尾工作，该部分款项无需支付。四、高能公司诉请的款项中第六部分荣誉公司予以认可。五、高能公司要求荣誉公司支付第七部分的水电费用无事实和法律依据，不予认可。本案双方签订补充协议书三时，已对截止2015年2月5日高能公司已完工程量及荣誉公司已付款项，高能公司尚需完成的收尾工程及荣誉公司应付款项的条件作了明确约定，但高能公司在签订补充协议书三后并未依约进场完成收尾工作，更不存在荣誉公司确认高能公司完成工程量186287立方米的事实。高能公司认为2015年1月30日的图纸系增项工程，与补充协议三无关，但客观上，该图纸制图于2015年1月30日，双方签字于2015年2月5日，上面手写“经双方在2015年2月5日约定最后收尾按这张图纸验收”，印证了该图纸系补充协议三所附图纸，而非高能公司诉称的增项工程。 荣誉公司为证明其主张，向本院提供了以下证据： 一、营业执照、企业信用信息公示报告，证明荣誉公司与高能公司的基本信息及诉讼主体资格。 二、工程承包合同，证明2012年7月8日石狮荣誉大酒店有限公司责任公司与高能公司就石狮荣誉国际大酒店项目的土石方（爆、拆、清、运）承包事宜达成协议及相关约定内容。 三、土石方工程承包合同补充协议书，证明2014年2月25日，高能公司与荣誉公司就石狮市荣誉国际大酒店项目的土石方分包事宜达成补充协议，根据约定，高能公司需严格按照有关国家规范和荣誉公司提供的施工图纸及方案施工，土石方挖完后须经设计、建设（监理）质监站检查符合要求后方为合格，否则，高能公司应承担整修、返工费用。 四、土石方工程承包合同补充协议书（二），证明2014年7月23日，荣誉公司与高能公司就讼争项目的土石方分包事宜达成补充协议（二），根据约定，如高能公司超期交付工程的，按主合同的违约条款处理。 五、土石方工程承包合同补充协议书（三），证明2015年2月5日，双方就讼争项目土石方收尾工程达成补充协议（三），约定由于高能公司在施工中存在严重失误及工期延误，双方同意收尾工程的一切费用由高能公司负责及收尾工程工期45天，从2015年3月10日开工，以签订本协议日期提供确认的图纸为准。 六、基础开挖图，证明2015年2月5日，荣誉公司向高能公司提供基础开挖图，作为收尾工程的施工、验收依据，高能公司指定现场代表刘永安签字予以确认。 七、通知函，证明荣誉公司于2015年5月6日向高能公司发函催告，要求高能公司按约完成收尾工程，函件当面送达高能公司代表刘永安，但刘永安拒不签字确认，而后也未能按约施工。 八、律师函，证明因高能公司迟迟未能进场施工，荣誉公司于2016年4月13日委托律师所发函予以催告，要求高能公司无条件进场施工，并保留追究违约责任的权利。 九、收款收据、现金支出凭证，证明2012年9月17日至2015年2月4日期间，荣誉公司累计向高能公司付款1968611元；高能公司于2015年2月4日出具收款收据，明确荣誉公司累计应付款为1968611元。 十、荣誉酒店基坑及超挖部分回填量土方测量计算技术报告、收款收据、土方回填工程合同，证明荣誉公司委托福州市罗零勘测技术有限公司石狮分公司对因高能公司施工失误造成的土方超挖量进行测量，产生委托测量费用3500元，确认超挖的土方量为11053.8立方米。荣誉公司委托石狮市汇宏建设工程有限公司对超挖部分进行回填，产生费用25万元。 十一、基坑支付工程修复加固施工三方合同、工程款支付申请表、工程款支付证书、业务回单（付款），证明由于高能公司未能按照图纸施工，出现土石方开挖误差，导致基坑支护处于欠稳定状态，需要返工及加固，对于加固产生的费用，荣誉公司自愿承担10%，高能公司承担75%，加固方福建省第二地质工程公司承担15%，而后荣誉公司实际向加固方付款43600元，应由高能公司承担的部分为38470元。 十二、设计修改通知单、费用说明，证明因高能公司在施工过程中出现基坑超挖，修复费用过高，荣誉公司委托设计单位出具设计变更方案，以减少回填量、投资及工期，荣誉公司向设计单位支付设计变更费用72146元。 十三、石狮荣誉国际大酒店施工合同补充协议一、基础超深变更结算，证明在高能公司未能如约完成收尾工程的情况下，荣誉公司经设计单位出具设计变更方案后，委托第三人中建海峡建设发展有限公司进行施工，超深变更结算总价为3121080元。 十四、证明，证明石狮市利明房地产测绘有限公司于2015年1月23日和2015年4月23日出具石狮荣誉酒店土石方计算测量技术报告书的土方测量并未经荣誉公司确认。 十五、情况说明，证明2015年4月18日出具给高能公司的完工报告不作为工程是否全部完工、何时全部完工的证明。 十六、中国工商银行业务回单，证明荣誉公司已将工程款人民币3121080元支付给中建海峡建设发展有限公司。 十七、中国银行电子回单及收款收据，证明荣誉公司已支付工程款人民币50000元给石狮汇宏建设工程有限公司。 十八、会议签到表、录音光盘、录音文字整理笔录、协议书，证明工程承包合同补充协议书（三）系2015年2月5日签订的。 高能公司质证后认为：对证据一无异议。对证据二真实性无异议，但关联性有异议，不认可该合同约定与本案合同外设计院设计的集水坑和柱墩基坑的增项工程量即标有荣誉公司法定代表人胡海荣于2015年2月5日签字的增项工程图纸有关联性。对证据三真实性无异议，但关联性有异议，与荣誉公司诉请无关。对证据四真实性无异议，但关联性有异议，与荣誉公司诉求无关，反而能证明荣誉公司为人工开凿方料赚钱差遣案外施工队人工开凿方料施工，其违反工期违约责任应由荣誉公司承担。对证据五真实性无异议，但关联性有异议，该协议第三条约定高能公司为误工违约责任人，显失公平，即使造成误工违约双方均要承担误工违约责任。协议第三条第二款约定，双方以开采方料牟利赚钱，亏损266万元，本应双方均等承担，但荣誉公司仅认损50万元，显失公平，还约定工程完工支付10万元补助金，现高能公司工程已完工，荣誉公司应将其认损的50万元和10万元补助金交付高能公司。同时，该协议与荣誉公司本案诉请无关。对证据六真实性无异议，但关联性有异议，该项设计施工图的工程内容为集水坑基坑及柱墩基坑，即合同外增项工程，与涉诉双方签订的合同内工程无关，是另一法律关系。该图纸所示荣誉公司的法定代表人胡海荣签字更能证明其属合同外另一属性的增项工程，若为合同内工程项目，完全没必要属文签字。该图纸上虽有刘永安的签字，但仅为该份图纸的收件人，并非该份图纸承诺施工的承诺人。由于该份图纸并未约定集水坑基坑和柱墩基坑的开采方式、施工工期、施工单价等内容，因此，系属于合同外的增项工程。对证据七真实性不予认可，该通知函属于荣誉公司单方制作，也没有高能公司的签字。对证据八真实性不予认可，系荣誉公司单方制作。对证据九真实性不予认可，荣誉公司自认为高能公司已完成合同范围内一期、二期的土方和石方工程，及2015年2月4日单方测量的石方工程量为156007立方米，并以1968611.8元为工程最终结算价错误，结算存在漏测漏算情形。荣誉公司在2015年2月4日所测量的工程施工面积15037.8平方米，工程量为156007立方米，而高能公司至同年2月4日后将边坡工程、宿舍基础、电梯井和相连集水坑的工程完工，该部分面积为20863.7平方米，工程量为186287立方米，荣誉公司尚欠工程款1157349.37元未经结算。对证据十真实性不予认可，该证据系荣誉公司与案外人形成的报告，测量费和土方回填工程合同均系荣誉公司单方制作，未经高能公司确认，如出现高能公司在履约过程中超挖现象，则荣誉公司现场技术人员和监理人员理应当场指出，等高能公司施工完毕才提出超挖问题不符合客观事实。对证据十一基坑支护工程修复加固施工三方合同真实性无异议，对银行汇款凭证真实性有异议，该项修复加固施工由高能公司组织施工完成，既然是高能公司完工，荣誉公司承担的10%费用即5万元应支付给高能公司，但至今未支付。对证据十二真实性不予认可，关联性有异议，该设计修改通知单和设计费用确认单属于荣誉公司单方制作，未经高能公司确认，且与高能公司已完成工程量无关。对证据十三真实性不予认可，关联性有异议，根据该份基础超深变更结算单可以体现该项工程量系双方合同外增项工程图上所示的集水坑基坑及柱墩基坑的石方开挖工程量。同时该份结算书体现工程单价为石方开挖532元每立方米，而双方签订的工程承包合同约定的石方开挖单价为13元每立方米，恰好能证明该结算书中的石方开挖系合同外的增项工程。而且该份结算书中的石方开挖工程量不包括边坡开挖、宿舍楼基础开挖、电梯井和相连集水坑的开挖工程量。对证据十四真实性不予认可，对证明对象有异议，利明测量公司受高能公司委托针对荣誉公司对其完成工程量的测量径行确量复测，分别于2015年1月23日和4月23日出具的测量报告与荣誉公司在本案因合同外增项工程争议的诉请没有任何关联性。该项证明内容与高能公司针对荣誉公司确认其涉诉合同工程完工的最终测量工程量为156007立方米后，于2015年4月23日径行复测其完工工程量为186287立方米没有矛盾，原因在于荣誉公司漏测漏量工程量。对证据十五真实性无异议，但证明对象有异议，与荣誉公司在本案因合同外增项工程争议的诉请没有关联，双方签订基础合同系爆破作业履约施工，完工后于2015年4月18日向辖管公安部门提交完工报告，能印证荣誉公司确认高能公司于2015年2月4日合同工程完工径行最终测量156007立方米的事实。对证据十六真实性无异议，但证明对象有异议，该银行汇款凭据的工程款支付系荣誉公司与中建海峡公司存在新建荣誉大厦之间的工程合同款，其工程款支付多少与高能公司完成案涉工程合同项下全部义务没有关联。对证据十七真实性不予认可，对证明对象有异议，对基础工程土方回填预付工程款的收款收据与本案无关。对证据十八真实性不予认可，系单方制作，协议书的落款时间系荣誉公司单方添加，录音中的我认可系断章取义，不能证明其主张。 高能公司为证明其主张向本院提交如下证据： 一、工程承包合同，证明合同签订高能公司依法获取涉案工程项目的土石方施工权利，该工程项目甲方代表为陈文立，乙方代表为刘永安以及具体的合同约定内容。 二、工程承包合同附随合同工程量的施工图纸，证明高能公司必须严格按照图纸施工现已完成合同项下全部施工任务。 三、土石方工程承包合同补充协议书，证明该份补充协议系基于基础合同条款的前提下双方完善补充合同条款约定。 四、土石方工程承包合同补充协议书（二），证明荣誉公司见爆破工程的石方有利可图，与案外人合伙开采石方盈利赚钱，导致双方签订的基础合同不能按正常合同工期履行。 五、土石方工程承包合同补充协议书（三），证明荣誉公司调整涉案工程的规划方案即原地下二层调整为地下三层，导致追加基础开挖工程量，双方签订该份补充协议约定返回50万元款项给高能公司，并约定电梯井、水池的石方开挖工程为收尾工程。 六、石狮市住房和城乡规划建设局文件（狮规函（2014）270号），证明该文件回复，同意荣誉公司调整变更涉案施工图纸的报告请求，将基础部分由原地下二层调整为地下三层，致使图纸变更，基础工程施工量增加。 七、荣誉酒店工地土石方结算单，证明荣誉公司对高能公司实际完成的合同工程量径行测量确量确价，对其预结算，并对其开采方料的工程量和刘永安在酒店就餐消费的款项依约按工程款折抵餐费。 八、土方石方计算测量技术报告书四份，证明荣誉公司以四份测量工程量的报告来确定高能公司的工程款结算。 九、高能公司委托利明测量队径行测量的土石方计算测量报告书二份，证明高能公司已全部完成合同项下的全部工程量。 十、基坑支护工程修复加固施工三方合同，证明在实际施工中发生超挖质量问题，三方均究责，按比例承担责任，50万元作为该项工程修复施工费用，修复工程由高能公司实际施工。 十一、完工报告，证明高能公司于2015年4月18日完成施工合同的全部工程量，并向辖管公安机关提交涉案工程的完工报告。 十二、基础开挖即柱墩基坑示意施工图，证明该份施工图为合同外增项工程，双方权限人虽在图上签字，但未具体实施、未签订合同、约定工期、施工单价、施工方式，并不具有法律约束力。 十三、律师函、依法对其律师函内容的据实回复、关于要求对其合同工程款结算的约谈函，证明证据十二系合同外增项工程，荣誉公司以该图纸追究高能公司责任于法无据，与事实不符。 荣誉公司质证后认为：对证据一无异议。对证据二真实性无异议，但对证明对象有异议，不能证明高能公司已按图纸全部施工完毕。对证据三无异议。对证据四真实性无异议，但对证明对象有异议，石方料本就属荣誉公司所有，与案外人共同开采是三方达成的协议，不是荣誉公司单方与案外人达成协议，不存在基础合同不能按正常合同工期履行。对证据五、六真实性无异议，但对证明对象有异议，讼争工程规划调整在先，补充协议三签订在后，且在补充协议三签订前，高能公司已按工程规划调整进行施工，补充协议三已明确为收尾工程，不存在追加基础开挖工程。对证据七真实性无异议，但该证据恰好能证明高能公司存在开挖不足的问题。对证据八、九不予认可，且已被利明公司于2017年9月12日出具的说明所否认。对证据十真实性无异议，经荣誉公司确认，该部分费用确实应由高能公司支出，荣誉公司同意承担10%。对证据十一真实性无异议，但对证明内容有异议，应以荣誉公司提交的证明为准。对证据十二真实性无异议，但对证明对象有异议，该施工图在补充协议三已明确为收尾工程附图。对证据十三真实性无异议，但不能证明高能公司的主张。 诉讼过程中，高能公司向本院申请对其实际施工的土石方进行测量鉴定，经本院准许后，依法委托泉州众合勘测设计有限责任公司进行鉴定，并出具相应的鉴定报告。 荣誉公司及高能公司质证后认为，对泉州众合勘测设计有限责任公司出具的鉴定报告无异议。 本院认为：由于高能公司对荣誉公司提供的证据一、二、三、四、五、六、十一、十五、十六的真实性无异议，本院依法对上述证据的真实性予以确认。至于是否具有关联性，能否证明荣誉公司的主张，将结合争议焦点分析认定。由于荣誉公司对高能公司提供的证据一、二、三、四、五、六、七、十、十一、十二、十三的真实性无异议，本院依法对上述证据的真实性予以确认。至于是否具有关联性，能否证明高能公司的主张，将结合争议焦点分析认定。由于双方均对泉州众合勘测设计有限责任公司出具的鉴定报告无异议，本院依法对该分鉴定报告予以确认。 本案双方当事人争议焦点为：一、荣誉公司要求高能公司立即赔偿直接经济损失人民币1883980.9元，并开具金额为人民币1968611.8元的正式税务发票的请求能否成立。二、荣誉公司要求高能公司支付拖欠的工程款1157349.37元，并承担拖欠工程款项的利息的主张能否成立。 双方当事人对争议焦点的意见同其诉辨主张一致。 本院认为：本案荣誉公司与高能公司所签订的工程承包合同及相应的补充协议、补充协议（二）、补充协议（三）系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律的强制性规定，高能公司具备相应工程爆破施工资质，应认定合法有效。双方当事人均应按照合同及相应的补充协议履行合同义务。荣誉公司主张因高能公司未按补充协议（三）及基础开挖图进行收尾施工导致其另行聘请第三方进行施工（超挖测量及回填施工）、变更相应设计图纸等造成经济损失1883980.9元，该部分损失应由高能公司赔偿，但荣誉公司的该项主张不能成立，理由是：第一，虽然高能公司的授权代理人刘永安在讼争的基础开挖图签字确认，但讼争的补充协议（三）双方并未明确签订时间，按照讼争的基础开挖图内容所示，该份基础开挖图除明确界定基坑开挖的相应底标高外，还涉及双方签订的工程承包合同所附图纸中未全部涵盖的集水坑基坑施工及未涉及的柱墩基坑施工，且讼争的补充协议（三）约定施工价格仍按主合同价格即13元每立方米进行施工，而根据荣誉公司提供的基础超深变更结算可以体现，荣誉公司主张高能公司未按基础开挖图进行收尾工程导致其聘请第三方进行施工的石方开挖单价为532元每立方米，该份基础开挖图也未进一步明确相应施工的方式、期限和单价，虽然荣誉公司对其另行委托第三方进行石方施工支付的单价532元每立方米而定给高能公司施工的单价仅为13元每立方米解释说系因高能公司可以利用现有的人工材料机械直接进行施工才导致成本存在差异，但荣誉公司的该项陈述缺乏依据，高能公司也不予认可，也不符合爆破施工市场的一般常理，由此可以认定该份基础开挖图并非系补充协议（三）所依据的收尾施工图纸，系属双方对工程承包合同外的其他集水坑及柱墩基坑施工的另外的协商，最终也未达成相应的合意。因此，双方签订的补充协议（三）实际仅为对工程承包合同收尾部分的协议，与基础开挖图无关。第二，根据双方于2015年2月4日签订的土石方结算清单可以体现，截至2015年2月4日高能公司施工的一期土方为26844.8立方米，价款为209389.4元，一期石方7827.7立方米，价款101760.1元，二期土方70188.5立方米，价款为547470.3元，二期石方共156007立方米（其中第三人开采部分70623立方米），价款为1109992元，荣誉公司共付款1968611.8元，该土石方结算清单上的数据正好与福建省地质工程研究院出具的相应计算测量技术报告的数据相吻合，可以证实双方在2015年2月4日对土石方的结算过程中系以福建省地质工程研究院出具的数据作为结算依据。根据福建省地质工程研究院出具的基坑开挖石方复合测量技术报告所体现的石方挖方量156007立方米所附图纸可知，该部分测量范围仅包括讼争工程红线范围内的施工面积，不包括讼争工程宿舍楼基础部分及相应施工蓝线范围内的部分边坡施工面积，高能公司对此明确提出异议，并申请鉴定，经本院委托泉州众合勘测设计有限责任公司进行鉴定，鉴定结果为地下室基坑地块总挖方量为159927.1立方米，宿舍楼主体地块总挖方量为4946立方米，宿舍楼周边总挖方量为2325.9立方米，边坡地块总挖方量为20144.7立方米，设计范围内边坡超挖部分3928.9立方米，设计范围外超挖部分3609立方米，高能公司据此主张二期石方实际施工工程量还应包括宿舍楼主体地块及周边石方施工及设计范围内的边坡施工工程量，即31345.5立方米。虽然荣誉公司主张根据该份鉴定报告高能公司总共土石方挖方量为187343.7立方米，扣除超挖部分27682.6立方米，再扣除第三人开采的石方70623立方米，实际挖方量为89038.1立方米，高能公司多结算了101206.9立方米，但泉州众合勘测设计有限责任公司出具的该份鉴定报告仅系针对双方有争议的二期石方开挖量出具，一期土石方及二期土方并未包括在内，因此，荣誉公司的该项主张不能成立。由于本案讼争工程具体施工过程中必须存在放边坡情形，在双方签订工程承包合同时即已明确基坑支护方案中应放边坡，因此，高能公司实际施工的边坡部分及宿舍楼地块部分的石方施工量应予以计算在内，高能公司有权主张该部分的石方施工量。虽然泉州众合勘测设计有限责任公司出具的该份鉴定报告显示高能公司施工过程中存在超挖情形，设计范围内边坡超挖部分3928.9立方米，设计范围外超挖部分3609立方米，但按照基坑支护方案中的施工技术要求可以体现南面采用先行放一级坡卸荷后，结合自然放坡+素喷支护形式+摩擦筋组合支护方式施工，由于荣誉公司在基坑施工过程中变更了相应设计方案，地下室部分由二层调整为，地下室部分由**调整为**有限责任公司出具的该份鉴定报告中显示的超挖部分的阴影地块三、五、六均系按照实际施工要求所采取的分级放坡的施工方案，且在具体施工过程中荣誉公司也未提出明确异议，故该部分超挖施工的边坡工程量荣誉公司应当支付给高能公司。阴影地块1系属在设计范围内边坡施工部分，也属实际施工需要，荣誉公司在高能公司施工过程中也未提出异议，该部分工程量荣誉公司也应予以支付。同时，虽然阴影地块四在施工设计范围外，但由于该阴影地块四系整个讼争工程的唯一施工通道，且在具体施工过程中荣誉公司或监理单位也并未明确提出异议，因此，虽然阴影地块四属超挖部分，但高能公司并未主张该部分的施工工程量，荣誉公司实际也予以认可，因此，该部分超挖责任不应由高能公司承担。同时，虽然阴影地块2属超挖部分，并实际导致了相应的支坑维护工程另行加固修复施工，但该部分的争议已在三方签订的《基坑支护工程修复加固三方合同》中予以解决处理，即由高能公司负责修复施工，荣誉公司负责修复费用的10%，即5万元，第三方地质公司负责修复费用的15%，即7.5万元。故荣誉公司要求高能公司赔偿因超深超挖部分的直接损失的主张不能成立，本院不予支持，其要求对损失的鉴定本院依法不予准许。根据福建省地质工程研究院及石狮利明房地产测量队出具的计算测量技术报告书以及泉州众合勘测设计有限责任公司出具的鉴定报告可以体现，高能公司实际已按工程承包合同的要求对讼争工程项目进行相应的爆破施工，且荣誉公司主张的损失部分并未涉及高能公司未施工项目，应视为高能公司已完成讼争工程项目的爆破施工，按照讼争的补充协议（三）的约定，荣誉公司应支付高能公司10万元奖励金及50万元的补贴费用，同时，荣誉公司对高能公司已施工的一期土石方及二期土方价款予以认可，并对《基坑支护工程修复加固三方合同》中荣誉公司应承担的5万元费用及荣誉公司代收第三方应支付的7.5万元费用予以认可，结合高能公司实际施工的二期石方量为191272.6立方米（159927.1立方米+4946立方米+2325.9立方米+20144.7立方米+3928.9立方米），扣除第三方石方开采70623立方米，单价为每立方米13元，现高能公司自愿按186287立方米主张权利，系对其自身权利的处分，本院予以准许，因此，高能公司二期石方施工总价款为1503632元。高能公司主张依据《基坑支护工程修复加固三方合同》的约定代付施工用电和用水费用合计38709.33元，由于该部分费用双方并未明确约定具体的承担方式，也不属于本案纠纷处理范围，高能公司也并未提出任何证据予以证明，故高能公司的该部分主张本院依法不予处理。因此，荣誉公司总共应支付给高能公司的款项应为3087251.84元（209389.44元+101760.1元+547470.3元+1503632元+50万元+10万元+50000元+75000元），扣除荣誉公司已支付的款项1968611.8元，尚欠1118640.04元。 经审理查明，荣誉公司与高能公司签订一份工程承包合同，约定由高能公司负责荣誉新酒店工程的土石方爆破施工，其中土方挖运工程每立方米7.8元，石方爆破、开挖、运输每立方米13元。后双方又签订补充协议书、补充协议书（二）、补充协议书（三）对相关施工内容进行进一步约定。施工过程中，荣誉公司调整规划方案，将地下室工程由两层增加为三层。荣誉公司、高能公司与福建省第二地质工程公司签订一份《基坑支护工程修复加固施工三方合同》约定由高能公司负责相应的基坑支护修复加固，总费用50万元，由荣誉公司承担10%，即5万元，由福建省第二地质工程公司承担15%，即7.5万元，该部分费用已实际由荣誉公司代收。双方于2015年2月4日对一期土石方及二期土石方进行初步结算，荣誉公司共支付高能公司工程款1968611元，该部分款项高能公司并未开具相应发票。高能公司按约定完成施工任务，荣誉公司尚欠高能公司工程款1118640.04元未支付。 以上事实有双方提交的工程承包合同、补充协议书、补充协议书（二）、补充协议书（三）、土石方结算清单、收款收据、关于福建省石狮荣誉国际酒店规划方案调整的复函、福建省地质工程研究院的测量报告、泉州众合勘测设计有限责任公司出具的该份鉴定报告等及双方当事人的当庭陈述予以证明。 本院认为，荣誉公司与高能公司签订的工程承包合同及相应的补充协议、补充协议（二）、补充协议（三）系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律的强制性规定，应认定合法有效。高能公司已按约定履行相应的工程爆破施工义务，荣誉公司尚欠工程款1118640.04元未支付，已构成违约，依法应承担相应的违约责任，高能公司有权要求荣誉公司立即支付尚欠的工程款1118640.04元，并支付自起诉之日起至实际付款之日的按银行同期同类贷款利率的利息损失。荣誉公司主张高能公司因超挖超深造成的直接损失的主张，缺失相应的事实和法律依据，本院不予支持。由于双方明确约定讼争工程款高能公司应开具相应的税务发票，高能公司也认可荣誉公司已支付的款项1968611.8元未开具相应发票，因此，荣誉公司有权要求高能公司开具该部分的税务发票。综上，荣誉公司及高能公司的诉讼主张均部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决如下： 一、福建高能建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内开具1968611.8元的税务发票给石狮市荣誉实业发展有限公司。 二、石狮市荣誉实业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建高能建设工程有限公司工程款1118640.04元，并按银行同期同类贷款利率支付自起诉之日起至实际付款之日止的利息损失。 三、驳回石狮市荣誉实业发展有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回福建高能建设工程有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费21756元，由石狮市荣誉实业发展有限公司负担。反诉受理费7608元，由石狮市荣誉实业发展有限公司负担7354元，由福建高能建设工程有限公司负担254元。鉴定费10000元，由石狮市荣誉实业发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  戴剑萍 人民陪审员  吴思思 人民陪审员  郑秋玉 二〇一九年六月二十五日 书 记 员  胡士强 一、裁判文书引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -23-