福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初3614号 原告：张志辉，男，1999年12月2日出生，汉族，住广东省海丰县。 被告：石狮市范姐餐饮店，经营场所福建省泉州市宝石路**，统一社会信用代码92350581MA328MJQ10。 经营者：蔡筱敏，男，1979年4月24日出生，汉族，住福建省石狮市。 原告张志辉与被告石狮市范姐餐饮店劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张志辉到庭参加诉讼。被告石狮市范姐餐饮店经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 张志辉向本院提出诉讼请求：1.确认张志辉与石狮市范姐餐饮店之间曾经存在劳动关系，并于2019年6月3日被石狮市范姐餐饮店单方面解除该劳动关系；2.判令石狮市范姐餐饮店支付违法解除劳动的赔偿金4500元及未签订书面劳动合同的另一倍工资9500元；3.由石狮市范姐餐饮店承担本案的诉讼费用。 石狮市范姐餐饮店提交书面答辩状辩称，一、双方并未建立劳动关系，而是劳务关系，从张志辉与经营者的聊天记录可知，张志辉一开始就知道答辩人所招的是短期劳务工人，并非是长期、稳定的劳动关系，且答辩人所经营的餐饮店主营寿司，面向的群体是学生群体，具有季节性，暑假期间就会关门停止营业，故答辩人只能雇佣短期工人，无法建立长期稳定的劳动关系；另外，张志辉在答辩人处主要从事辅助性工作，只是帮工，没有固定的工作时间，答辩人对张志辉不具有人身上的管理关系、人身依附关系，另外发放报酬也是按实际工作量支付报酬的，并非按照固定时间进行发放的。二、张志辉主张其与石狮市范姐餐饮店存在劳动关系，应负有举证责任，目前张志辉只提供其与经营者的聊天记录来证明劳动关系，该证据不能成立，聊天记录仅能证明答辩人雇佣张志辉从事一定的工作并提供了报酬，不能证明双方建立的劳动关系，答辩人作为餐饮的个体户，经营体量较小，且对法律术语不熟悉，将劳务报酬统称为工资字样是正常的，不能以此便认定劳动关系。三、即使双方存在劳动关系，也不存在违法解除的情况，解除劳动关系时张志辉回复是好的，张志辉在答辩人处工作期间，多次迟到早退，严重违反了答辩人的纪律要求及双方的合同约定，答辩人与张志辉协商解除合同，此外答辩人的经营是季节性的，暑假期间需要停工，故答辩人有权解除合同。四、张志辉上班时间是2019年3月4日而非2019年2月24日；五、答辩人自2019年3月4日起至2019年6月3日一共支付张志辉报酬14266元，其中1500元为多发款，张志辉应予退还，张志辉的月平均工资为4250元而非4500元。 本案经审理认定事实如下：张志辉于2019年3月4日到石狮市范姐餐饮店工作，岗位为寿司师傅，上班时间早上6点至下午4点，2019年3月4日至2019年6月3日石狮市范姐餐饮店共计支付张志辉报酬14,266元。张志辉于2019年6月5日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年6月5日作出不予受理通知书，张志辉于2019年6月6日诉至本院。 本院认为，张志辉与石狮市范姐餐饮店经营者之间的微信聊天记录已经证明张志辉在石狮市范姐餐饮店劳动，石狮市范姐餐饮店主张双方系劳务关系，但其既未出庭答辩，所提供的证据也不足以证明双方是短期的劳务关系，根据双方应聘时的微信记录及张志辉的陈述，张志辉在石狮市范姐餐饮店工作时间固定，受石狮市范姐餐饮店的管理，张志辉主张双方系劳动关系，本院予以确认。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，张志辉主张双方的劳动关系自2019年2月24日建立，但其所提供的微信记录显示双方面试时间为2019年3月3日，石狮市范姐餐饮店主张张志辉入职时间为2019年3月4日，本院予以采信，劳动合同建立的时间为2019年3月4日。关于张志辉的工资，张志辉主张按平均工资计算为4500元，石狮市范姐餐饮店主张是4250元，因石狮市范姐餐饮店未提供证据证明张志辉的工资组成，张志辉工作3个月，共计收到石狮市范姐餐饮店的工资14,266元，张志辉自认该工资数额当中包括加班工资，故对张志辉认为其平均工资为4500元/月的主张，予以支持。关于双倍工资中的另一倍工资，张志辉与石狮市范姐餐饮店正式建立劳动关系时间为2019年3月4日，石狮市范姐餐饮店作为用人单位，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，石狮市范围餐饮店未履行该法定义务，应自用工之日起满一个月的次日起支付二倍工资，鉴于张志辉并未主张继续履行劳动合同，故双倍工资中的另一倍工资为9000元（4500元/月*2个月）。关于违法解除的赔偿金，石狮市范姐餐饮店主张其解除是经过张志辉同意的，张志辉主张因石狮市范姐餐饮店通知解除劳动关系时并未结算，故只能回复好，不是共同协商，用人单位解除劳动合同应符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，石狮市范姐餐饮店并未提供证据证明张志辉违反劳动纪律及相关管理规定，也未证明其经营发生困难，即使确需裁员，也应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，而非直接裁员，故石狮市范姐餐饮店解除与张志辉的劳动关系属于违法解除，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，经济补偿标准应按照劳动者在本单位工作的年限进行计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资，即石狮市范姐餐饮店应支付张志辉的赔偿金为4500元。 综上所述，张志辉的诉请，本院予以部分支持，石狮市范姐餐饮店的答辩意见，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条第一款，第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、石狮市范姐餐饮店与张志辉于2019年3月4日建立劳动关系，于2019年6月3日解除； 二、石狮市范姐餐饮店应于本判决生效后十日内支付张志辉经济赔偿金4500元； 三、石狮市范姐餐饮店应于本判决生效后十日内支付张志辉未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍工资9000元； 四、驳回张志辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由石狮市范姐餐饮店负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 员 蔡志勇 二〇一九年七月十一日 法官助理 肖 珊 书 记 员 苏秋婷 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。法信超链：国家法律1篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkZyfl&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)地方法规9篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkDffl&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)案例31篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkAlyz&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)裁判151561篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkCpws&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)期刊8篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkFlqk&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)× 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。  5-