广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0904刑初286号公诉机关茂名市电白区人民检察院。被告人吴龙（曾用名吴海丰，又名吴海峰），男，1976年1月4日出生，公民身份号码440************314，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住茂名市电白区************。曾因犯盗窃罪、私藏枪支、弹药罪，于1997年9月19日被原电白县人民法院判处有期徒刑十五年六个月；曾因犯敲诈勒索罪，于2008年1月8日被新疆生产建设兵团芳草湖垦区人民法院判处有期徒刑七年，2014年8月26日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2018年12月30日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现押于茂名市电白区守所。辩护人杨金星，广东公勤律师事务所律师。被告人岳侠玲，女，1978年5月14日出生，公民身份号码342************165，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省太和县，住茂名市电白区******************。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2018年12月27日被茂名市公安局电白分局羁押，同年12月28日被刑事拘留，2019年2月2日被逮捕，同年2月6日被取保候审；同年5月16日被本院继续取保候审。辩护人柯彪，广东海法律师事务所律师。茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2019〕228号起诉书指控被告人吴龙犯盗窃罪、岳侠玲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员潘水清出庭支持公诉，被告人吴龙及其辩护人杨金星、被告人岳侠玲及其辩护人柯彪到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市电白区人民检察院指控：一、2018年12月期间，被告人吴龙利用其在茂名市电白区顺源物资有限公司（沙院仓库）班长职务的便利盗窃放在该公司一批低压电缆线（315捆）并使用小货车运到电白区水东镇附城发水米村旁边兴发塑胶五金贸易部销售，被告人岳侠玲和解某刚(另案）明知是盗窃来的赃物低压电缆线仍以600元每捆的价格向被告人吴龙购买，被告人吴龙共获利人民币约174000元。二、2018年12月27日16时许，公安民警检查电白区水东镇附城发水米村旁边荔枝园兴发塑胶五金贸易部时查获被告人吴龙销赃给被告人岳侠玲的315捆电缆线，其中规格为BVV16,长度100米，共309捆；规格为BVV，1x35平方MM，共4捆；规格为BVV6平方匪，共1捆；规格为BVV150平方MM，共1捆。经茂名市电白区发展和改革局价格认证中心鉴定，涉案的该批共315捆低压电缆线价值人民币为289679元。就上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据，认为被告人吴龙以非法占有为目的，釆取秘密的方法盗窃公共财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定；被告人岳侠玲明知是犯罪所得赃物而给予收购，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究吴龙刑事责任，以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究岳侠玲刑事责任。提请本院依法判处。被告人吴龙对指控犯罪事实无异议，对指控罪名有异议，辩解其行为不构成盗窃罪。辩护人杨金星辩护意见：（一）指控被告人吴龙构成盗窃罪定性不准确，其行为应构成职务侵占罪，理由：1.吴龙是茂名市电白区顺源物资有限公司（下称：顺源公司）沙院仓库的班长，符合特殊主体。2.吴龙是利用职务上的便利，符合客观要件。3.吴龙侵占的是顺源公司的财产，即本单位的财产。本单位财物不仅指单位所有的财产，还包括本单位依照法律规定或契约约定临时管理、使用或运输的他人财物。涉案电缆线是存放在顺源公司沙院仓库，应视为顺源公司的财产。4.公诉机关在起诉书中也认定被告人吴龙是利用职务之便实施盗窃行为，该行为明显构成职务侵占罪，而不是盗窃罪。（二）被告人吴龙具有自首情节，应当对其减轻处罚。（三）被告人吴龙当庭认罪，认罪态度好，有明显悔罪表现，可对其从轻处罚。（四）涉案315捆电缆线已被全部追回，没有造成任何经济损失，社会危害后果不大，可对被告人吴龙从轻处罚。建议判处被告人吴龙一年以下有期徒刑或对其适用缓刑。被告人岳侠玲对指控无异议，当庭认罪。辩护人柯彪辩护意见：（一）对指控被告人岳侠玲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的罪名和主要事实没有异议。（二）被告人岳侠玲有以下从轻处罚的量刑情节：1.被告人岳侠玲犯罪主观恶意程度低。2.被告人岳侠玲已全部退还所收购的物品，且未获取任何收益。3.岳侠玲无违法犯罪前科，一贯表现良好。4.被告人岳侠玲现在为怀孕期间，如果法院对岳侠玲判处有期徒刑，建议对其适用缓刑，以体现罪刑相适应原则，达到法律效果与社会效果相统一。经审理查明：2017年7月至2018年12月，被告吴龙任职茂名市电白区顺源物资有限公司仓储班班长职务，负责该公司沙院仓库物资管理及出入库。2018年12月期间，被告人吴龙利用其负责沙院仓库物资出库放行的职务便利，用小货车将存放在该仓库的315捆低压电缆线分三次运到电白区水东镇附城发水米村旁边电白县兴发塑胶五金贸易部，销售给被告人岳侠玲。被告人岳侠玲明知是盗窃来的赃物低压电缆线仍向被告人吴龙购买，被告人吴龙共获利人民币约174000元。2018年12月27日16时许，公安民警检查电白区水东镇附城发水米村旁边电白县兴发塑胶五金贸易部时，当场查获赃物电缆线315捆。经茂名市电白区发展和改革局价格认证中心鉴定，315捆低压电缆线价值人民币为289679元。另查明，被告人吴龙于2018年12月30日自动到茂名市公安局电白分局投案，并如实供述罪行。又查明，被告人岳侠玲在羁押期间经诊断宫内妊娠7﹢周，后被取保候审，至庭审时仍在怀孕期间。其与丈夫解某刚生育有3个子女，长女解某欣，14岁；长子解某乐，12岁；次子解某豪，11岁。其丈夫解某刚涉本案在逃。上述事实，被告人吴龙、岳侠玲在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍资料、违法犯罪记录查询登记表、吴龙前科判决书、营业执照复印件、顺源物资有限公司证明、扣押清单、发还物品清单、情况说明、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、现场勘验笔录、现场图、现场照片、价格认定结论书等证据证实，足以认定。对于被告人吴龙犯罪行为的定性，本院综合评判如下：（一）区分盗窃罪与职务侵占罪的关键在于被告人是否利用了职务之便，侵占（窃取）的财物是否本单位财物。所谓职务上便利，是指行为人因在本单位具有一定的职务所产生的方便条件，即管理、保管、经手本单位财物的便利。本单位财物，本单位所有的财物及本单位基于民事法律关系占有、管理之下的属他人所有的财物，均应视为本单位财物。侵占，是指行为人以侵吞、盗窃、骗取或其他手段非法占有本单位财物的行为。（二）结合本案，被告人吴龙的行为符合利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有的构成要件。1.吴龙是茂名市电白区顺源物资有限公司仓储班班长，负责该公司沙院仓库管理，有决定沙院仓库物资出库的职权，符合职务侵占的主体要求。2.不论涉案电缆是茂名市电白区顺源物资有限公司所有或是基于仓储保管合同而合法占有、控制的他人财物，该公司均应承担仓储财物灭失的民事责任，仓库仓储的财物包括涉案电缆均应视为该公司财物。3.吴龙作为仓储班班长，负责公司仓库财物保管及出库等，对本单位财物具有实际控制权，其利用这一职务上的便利，将财物非法占为己有，其行为符合职务侵占罪的犯罪行为特征。故公诉机关指控被告人吴龙犯盗窃罪，罪名不当，本院予以纠正，应以职务侵占罪对吴龙定罪处罚。被告人吴龙对罪名有异议及其辩护人认为其行为构成职务侵占罪的意见成立，本院予以采纳。本院认为，被告人吴龙以非法占有为目的，利用职务便利窃取本单位财产占为己有后销售获利，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应予刑罚；被告人岳侠玲明知是犯罪所得的赃物而予以收购，价值总额达到十万元以上，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人吴龙、岳侠玲的犯罪事实清楚，证据确实、充分；指控被告人岳侠玲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪罪名成立，予以支持，指控被告人吴龙犯盗窃罪罪名不当，予以纠正。被告人吴龙犯罪后自动投案，并如实供述罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人岳侠玲到案后如实供述罪行，有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人吴龙因犯敲诈勒索罪被判处刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，依法应当从重处罚；被告人岳侠玲是初犯，可酌情从轻处罚。涉案赃物已追缴并发还被害人，可酌情对吴龙、岳侠玲从轻处罚。根据被告人吴龙、岳侠玲的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，综合被告人岳侠玲的身体状况、抚育子女等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条、《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、被告人吴龙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月30日起至2020年10月29日止。）二、被告人岳侠玲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年,并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）三、追缴被告人吴龙违法所得人民币174000元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢忠儒人民陪审员  朱 统人民陪审员  郑 尚二〇一九年七月十日书 记 员  张达能附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处单处罚金；情节严重的，处三年以下七年以上有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻;（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的“情节严重”：（一）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值总额达到十万元以上的；（二）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益十次以上，或者三次以上且价值总额达到五万元以上的；（三）掩饰、隐瞒的犯罪所得系电力设备、交通设施、广播电视设施、公用电信设施、军事设施或者救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，价值总额达到五万元以上的；（四）掩饰、隐瞒行为致使上游犯罪无法及时查处，并造成公私财物重大损失无法挽回或其他严重后果的；（五）实施其他掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益行为，严重妨害司法机关对上游犯罪予以追究的。司法解释对掩饰、隐瞒涉及机动车、计算机信息系统数据、计算机信息系统控制权的犯罪所得及其产生的收益行为认定“情节严重”已有规定的，审理此类案件依照该规定。