广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0305民初11882号原告：孙小明，男，汉族，1976年12月11日出生，身份证住址：广东省东莞市，委托诉讼代理人：张贵强，广东大篆律师事务所律师。被告：华南建材（深圳）有限公司，住所地：深圳市南山区高新技术园南区十二路九洲电器大厦五楼（仅限于办公），统一社会信用代码：914403006188080520。法定代表人：李红卫。委托诉讼代理人：鲍善军，广东致善律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丽，女，汉族，1969年6月22日，身份证住址：广东省深圳市南山区，原告孙小明诉被告华南建材（深圳）有限公司(以下简称华南公司)劳动合同纠纷一案，本院于2017年5月18日受理，并于2017年8月31日依法作出（2017）粤0305民初8601号民事判决。原告孙小明诉被告华南公司均不服该判决，向深圳市中级人民法院上诉，深圳市中级人民法院于2018年3月16日裁定将本案发回重审。本院于2018年5月29日重新立案受理，适用普通程序于2018年11月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张贵强及被告的委托诉讼代理人鲍善军、李丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告解除劳动关系；2、判令被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金222849元，补发拖欠的变更岗位前后工资差额1200元（税后），支付2016年度按年发放的工资91400元(税后），合计315449元。事实与理由：原告于2006年5月份入职被告处。2015年8月14日,被告聘任原告为其公司总经理助理，主管公司生产部、安全部和采购部的工作。2017年1月3曰，被告发出《内部调动通知》，无故单方变更原告的岗位、职务和待遇，将原告调往技术部担任"副高级技术设计工程师"。原告多次提出异议，要求被告撤销单方变更劳动合同的决定，恢复原告的职务和待遇，被告均未改正。另被告多次拖延发放原告的工资。迫不得已之下，原告于2017年1月16日通知被告解除劳动关系。原告认为，被告无故单方变更原告岗位、职务和待遇的行为，违反了合同的约定和法律的规定，侵害了原告的合法权益。原告入职乃至参加工作以来，从事的均是管理工作，也没有取得过国家法定机构颁发的专业技术职称，被告单方将原告调往技术部担任所谓"副高级技术设计工程师"，超出了原告的工作技能，实际上是逼迫原告离职。原告依法通知被告解除劳动关系，被告应当支付经济补偿金。原告解除劳动关系前十二个月的平均工资，超过深圳市上年度社平工资(6753元)的3倍即20259元(原告扣除各种税费后的实际月收入为21739.91)，被告应以20259元作为基数，向原告支付11个月的经济补偿金计222849元。被告应补发拖欠的变更岗位前后工资差额1200元。另原告的工资分两部分：一部分为按月发放，次月15号发放上月工资；另一部分按年发放，次年5月份前后发放上年度的。原告2013、2014、2015年度按年发放的工资分别为83355元、86955元、91005元（均为税后），根据被告的工资标准，原告2016年度按年发放的工资至少应为91400元（税后）。原告于2017年1月23日向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。深圳市劳动人事争议仲裁委员会不顾本案事实，枉法裁判，以被告任免原告的文件未注明身份证号码、不能确认被任免者是原告本人为由，不予认定原、被告之间的劳动关系，驳回原告的仲裁请求。为维护原告的合法权益，特提出诉讼，请依法裁判。被告辩称，1、原告主张经济补偿金没有事实依据和法律依据，我方依据审计报告对原告做出处理是正确的；2、关于国有企业审计具有明确的法律依据，其结论客观、真实，可以作为认定原告不能胜任工作的依据；3、原告主张年终奖没有依据，将年终奖计入前12个月工资没有道理；4、原告要求补发调岗工资差1200元没有依据，我方调岗降薪具有事实依据；5、原告履行变更后的劳动合同超过1个月，按照劳动争议司法解释四第十一条的规定，变更后的劳动合同合法有效。经审理查明，关于原、被告之间是否存在劳动关系，原告主张与被告存在劳动关系，被告主张原告与被告不存在劳动关系。原告虽系与华南公司东莞分公司签订书面劳动合同，但华南公司东莞分公司仅系华南公司的分支机构，而非独立法人。另，原告提交的《被告2016年度管理架构》《内部调动通知》等证据以及华南公司为其缴纳社会保险可看出孙小明受华南公司的劳动管理。故华南公司系原告孙小明的用人单位，原、被告存在劳动合同关系。原告入职时间2006年5月25日。原告2016年10月的标准工资为9200元/月，2016年11月之后的标准工资为8600元/月。华南公司东莞分公司于2008年7月10日成立，注册登记地为东莞市麻涌镇南洲村南洲工业区。2014年1月1日原告与华南公司东莞分公司签订无固定期限劳动合同，约定原告的工作部门为生产部，岗位为管理人员，合同履行地是麻涌镇南洲工业区。2015年8月14日，华南公司东莞分公司与原告签订《变更签订劳动合同协议书》（以下简称《协议书》），明确原告的职务调整为东莞分公司的总经理助理。原告提交且经被告认可的《2016年度管理架构》显示，原告为总经理助理兼采购部经理。2017年1月3日，被告作出《内部调动通知》，该通知内容载明“根据公司人事安排，孙小明先生内部调动到技术部任副高级技术设计工程师，即日起请孙小明先生前往技术部报到”。2017年1月3日，原告向被告的赵总及行政部侯经理发出《申述函》，表示不同意关于其本人内部调动，请公司慎重考虑对待或明确解除与其的劳动合同。2017年1月9日，原告向被告的赵总及行政部侯经理发出《申述函》，请公司恢复其原公司总经理助理职务。2017年1月17日，原告向被告发出《关于解除劳动关系的通知》，内容为“鉴于公司单方变更我的工作岗位和职务，降低我的工资待遇，在我多次提出异议、要求公司改正后，公司仍坚持错误决定，且公司逾期支付我12月的工资，我决定自即日起解除与公司的劳动关系，请公司接到通知后为我办理相关手续，并依法支付经济补偿金”。原、被告确认原告离职前12个月平均工资为17971.67元。原告主张，被告无故单方变更原告岗位、职务和待遇的行为，违反了合同的约定及法律规定，侵害了原告的合法权益，被告应支付其经济补偿222849元、补发拖欠的变更岗位前后工资差额1200元、支付2016年度按年发放的工资91400元。原告提交了银行户口历史交易明细表，以证明原告解除劳动合同关系之前12个月平均工资（扣除各种税费后）高于深圳市2015年度社会平均工资的三倍，被告分两部分向原告发放工资：一部分为按月发放，另一部分按年发放即次年5月份左右发放上年度的，原告分别于2014年6月6日、2015年4月30日、2016年5月27日收到2013年度、2014年度、2015年度按年发放的税后工资83355元、86955元、91005元。原告提交了被告工资标准表，以证明原告为总经理助理，级别的工资应为ZR6即18000-20800元/月，按该级别最低档ZR6A工资标准换算成年薪为216000元，减除原告2016年度按月发放的工资110400元（9200×12）元，差额为105600元，被告应付原告2016年度按年发放的工资至少91140元（税后）。被告对上述证据的真实性、合法性予以认可，但不认可其证明目的，称原告严重失职、导致国有资产重大流失、原告不能胜任其岗位工作，公司依法调岗降薪，免去总经理助理职位，薪随岗变降薪半级，调岗至技术部任副高级技术设计工程师，属于合法用工自主权；劳动合同及规章制度中均没有关于按年发放工资的约定，发放奖金非用人单位的法定义务，用人单位具有自主权，用人单位结合员工的表现、公司经营业绩，自行决定是否发放及发放金额；原告的部分月份工资仅是被告受东莞分公司委托代为向原告发放；原告的月基本工资在2016年11月之前为9200元/月，即工资级别为ZR2B级，经调岗后薪随岗变降薪半级后为8600元/月即工资级别为ZR2级；原告的劳动合同及公司规章制度中均没有任何关于工资按月和按年两部分发放的规定，也没有任何关于原告工资为ZR6或ZR6A级别的规定或约定。被告提交了内部审计报告、《外协加工底盘核算及管控制度》、《生产部外协、外务加工管理规定》、总经理办公会议纪要、原告职工基本信息等证据，以证明原告作为生产部经理，后升任总经理助理，主管生产部、采购部等部门，却不能胜任其岗位工作，严重失职，给公司造成巨大经济损失，导致国有资产重大流失；原告曾从事过技术设计方面的工作，现在调岗为副高级技术设计工程师也是基于原告的工作经验及能力给予其的合理调岗安排，并非超出其能力范围迫使其被迫离职。原告不认可其存在失职行为。原告提出的仲裁请求：1、确认原告与被告解除劳动关系；2、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金222849元；3、被告支付原告2017年1月1日至2017年1月17日期间工资7182元；4、被告支付原告变更岗位前后工资差额1200元；5、被告支付原告2016年度按年发放的工资91005元。深圳市劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月9日作出深劳人仲案［2017］785号仲裁裁决书，仲裁结果：1、准许原告撤回第三项仲裁请求中关于被告支付原告2017年1月1日至2017年1月17日期间工资7182元的诉求；2、驳回原告其他仲裁请求。本院认为，原告与被告存在劳动关系，双方的合法权益应当得到依法保护。本院确认原告孙小明与被告华南建材（深圳）有限公司之间的劳动关系于2017年1月17日解除。本案争议的焦点为华南公司对原告调岗是否正当、合法。用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持：（一）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（二）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（三）不具有侮辱性和惩罚性；（四）无其他违反法律法规的情形。本案中，首先，被告主张原告不能胜任工作，并提供相关证据，调整原告的岗位属于用人单位合理行使用工自主权的行为，并无不妥。其次，原告的新职务是副高级技术设计工程师，原告曾从事过技术设计方面的工作，该岗位的调整不具有侮辱性和惩罚性。最后，原告调整岗位及薪酬后的月工资标准较之前下降幅度没有超过10%，没有大幅度下降。企业的生产经营状况是随着市场竞争形势和企业自身发展情况不断变化的，根据自身生产经营需要调整员工的工作岗位及薪酬标准是企业用人自主权的重要内容。被告对原告工作岗位及相应福利待遇的调整既属于企业自主经营范围，也不违反双方劳动合同的约定。本院认定华南公司的调岗决定具有合法性、正当性。原告要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿222849元并补发调岗后的工资差额1200元，以及支付2016年度按年发放的工资91400元(税后），没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告孙小明与被告华南建材（深圳）有限公司之间的劳动关系于2017年1月17日解除；二、驳回原告孙小明的其他诉讼请求。如当事人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告负担5元，由被告负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  韩悦秋审判员  谭素青审判员  张 琼二〇一九年七月八日书记员  胡海燕附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。