内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院   民事判决书   (2018)内0502民初6512号   原告：晏晓东，男，汉族，1970年10月2日出生，个体经营者，现住通辽市，公民身份号码×××。   被告：福建辉腾建设集团有限公司，住所：福建省漳州市芗城区胜利东路八达大厦14层南面。   法定代表人：陈连科，职务：总经理。   原告晏晓东诉被告福建辉腾建设集团有限公司挂靠合同纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂，于2019年3月6日依法转为普通程序，于2019年4月15日、2019年7月3日两次公开开庭进行了审理。两次庭审中，原告晏晓东到庭参加诉讼，被告福建辉腾建设集团有限公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告投标保证金16万元，并支付违约金10万元，合计26万元；2.判令本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2015年4月9日，原告为投标奈曼旗通村水泥路工程，向被告支付16万元，由其代为向招标方缴纳保证金，双方约定，若未中标，被告于招标结束之日起7日内将保证金如数返还，如逾期不返还，按每日千分之三支付罚金。后原告未中标，招标方将保证金返还给被告，但被告未按约定将保证金返还给原告。经原告多次催要未果，无奈之下，原告起诉至人民法院，提出上述请求，望判如所请。   被告辩称，原、被告之间不存在挂靠关系，也不存在买卖关系，原告在起诉状中提及的资金往来系原告以出资入股方式合作参与被告部分项目的运作，若原告对其合作投资利益分配有异议，双方之间的纠纷应属于股权分配或利润分配争议，与买卖合同无关。根据《民事诉讼法》第二十一条的规定，本案应当由被告住所地人民法院管辖，即漳州市芗城区人民法院管辖。故恳请法院依法裁定将本案移送至漳州市芗城区人民法院管辖。同时，原告在2018年7月26日才提起本案诉讼已经超过诉讼时效。   经审理查明，内蒙古招标有限责任公司通辽蒙东分公司受奈曼交通运输局的委托，于2015年3月25日发布《奈曼旗2015年通村水泥路工程及街巷硬化工程招标公告》，原告得知消息后找到案外人刘某，要求其帮助联系有资质的公司，以便挂靠该公司参与该招标项目的投标，刘某联系到被告，被告同意原告挂靠其资质参与上述项目的投标，双方口头约定，投标保证金16万元由原告支付，如未中标，被告在投标结束后七日内退还。   在上述公告期限内，原告以被告的名义参与了上述项目第12标段和第26标段的投标。2015年4月9日，原告通过银行转账方式向被告支付投标保证金共计16万元，每个标段8万元。被告收到款项后，于2015年4月10日通过银行分两笔将上述投标保证金支付给内蒙古招标有限责任公司通辽蒙东分公司，每笔金额8万元。上述投标项目于2015年4月14日开标，2015年4月17日发布中标公示，被告未中标，内蒙古招标有限责任公司通辽蒙东分公司于2015年4月22日通过银行将投标保证金16万元全额退还给被告，但被告却未将收到的投标保证金返还给原告。原告向被告索要不得，于2016年7月，在刘某的陪同下到被告处索要此笔欠款，被告仍未返还。   2018年8月9日，原告提起本案诉讼，被告在答辩期内提出管辖权异议。2018年10月26日，本院依法驳回了被告对本案管辖权提出的异议。被告不服，向通辽市中级人民法院提起上诉。2019年1月14日，通辽市中级人民法院驳回上诉，维持原裁定。   另查明，中国人民银行一年期贷款基准利率如下：2015年3月1日至2015年5月11日为5.35%；2015年5月12日至2015年6月28日为5.10%；2015年6月29日至2015年8月26日为4.85%；2015年8月27日至2015年10月24日为4.60%；2015年10月25日至原告提起本案诉讼之日为4.35%。   经核算，投标保证金16万元自2015年4月25日始按年利率5.35%计算至2015年5月11日为375.20元（16万元×5.35%÷365天×16天）；投标保证金16万元自2015年5月12日始按年利率5.10%计算至2015年6月28日为1072.80元（16万元×5.10%÷365天×48天）；投标保证金16万元自2015年6月29日始按年利率4.85%计算至2015年8月26日为1254.34（16万元×4.85%÷365天×59天）；投标保证金16万元自2015年8月27日始按年利率4.6%计算至2015年10月24日为1189   .44元（16万元×4.6%÷365天×59天）；投标保证金16万元自2015年10月25日始按年利率4.35%计算至2018年8月9日为19155.30元（16万元×4.35%÷365天×1005天）；利息合计23047.08元。   上述事实，有原告的陈述以及原告所举汇款凭证四份、招标公告及中标公示网络打印件四张、情况说明一份，企业活期明细信息、刘某出具的证明一份、本院对刘某、刘奕琳所作调查笔录各一份、（2018）内0502民初6512号《民事裁定书》、（2019）内05民辖终6号《民事裁定书》在卷佐证，经审核，上述证据来源合法、客观真实，能够综合证明以上事实成立，本院依法综合予以采信。   本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。根据上述规定，原、被告之间的挂靠合同关系违反了法律的强制性规定，应为无效，但挂靠关系无效并不意味着被告可以占有原告支出的投标保证金不予返还，被告在涉案招投标项目中未中标，就应当将退回的投标保证金予以返还，被告拒不返还的行为不具有合法根据，侵害了原告的财产权益，原告请求判令被告返还投标保证金具有事实根据和法律依据，本院予以支持；被告辩称原告主张的16万元属于出资入股款，但未提供任何证据证实，且原告不予认可，应当承担举证不能的法律后果，本院不予认定；被告辩称原告提起本案诉讼超过诉讼时效，但依据原告提供的证据来看，原告曾向被告主张过权利，诉讼时效发生过中断，故原告提起本案诉讼并未超过诉讼时效；关于原告主张的违约罚金，尽管双方对此没有明确约定，但被告恶意占用原告资金期间给原告造成的损失事实存在，对此应当承担过错赔偿责任，关于损失的具体金额，本院按照中国人民银行贷款基准利率计算的利息加以认定，对于超出的部分，本院不予支持。被告未到庭举证质证，应视为放弃举证和质证的权利，本院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告福建辉腾建设集团有限公司返还原告晏晓东投标保证金16万元，并支付截至2018年8月9日的利息损失2304   7.08元，合计183047.08元，于本判决生效后立即履行；   二、被告福建辉腾建设集团有限公司自2018年8月10日始以年利率4.35%顺延支付原告晏晓东利息损失至上述欠款付清之日止，利息损失累计达到10万元停止支付，于本判决生效后立即履行；   三、驳回原告晏晓东的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5200.00元，由原告负担1560.00元，被告负担3640.00元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区通辽市中级人民法院。   审 判 长 张志伟   人民陪审员 王秀丽   人民陪审员 单清云      二○一九年七月十日   书 记 员 崔雯雯