安徽省芜湖县人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）芜刑初字第00123号 公诉机关芜湖县人民检察院。 被告人张某，男，1994年10月23日出生，汉族，务工人员。因本案于2014年2月26日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月21日被取保候审，同年5月12日被芜湖县人民检察院取保候审，2014年6月13日被本院取保候审。 辩护人汪贤文，安徽汪贤文律师事务所律师。 辩护人陶扬，安徽汪贤文律师事务所律师。 被告人俞某，男，1994年10月8日出生，汉族，无业。因本案于2014年2月17日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月21日被监视居住，同年5月12日被芜湖县人民检察院监视居住，2014年6月13日被本院监视居住。 被告人方某，男，1995年7月18日出生，汉族，无业。因本案于2014年2月17日被芜湖县公安局取保候审，同年5月12日被芜湖县人民检察院取保候审，2014年6月13日被本院取保候审。 辩护人徐作勇，安徽青弋江律师事务所律师。 芜湖县人民检察院以芜县检公诉刑诉（2014）103号起诉书指控被告人张某、俞某、方某犯盗窃罪，于2014年6月11日向本院提起公诉。本院于2014年6月30日决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2014年7月23日公开开庭审理了本案，芜湖县人民检察院指派检察员李兵、代理检察员许芳出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人汪贤文、陶扬、被告人俞某、被告人方某及其辩护人徐作勇均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 经审理查明： 被告人张某、俞某、方某原均为芜湖县湾沚镇“皇庭水都会”员工（张某于2013年12月上旬前已离职）。为非法获取他人钱财，2013年12月初至2014年2月7日期间，三人经计商由被告人俞某望风，被告人方某引开男浴部服务员，被告人张某用曾在“皇庭水都会”男浴部工作时私藏的男浴部存衣柜总卡或从吧台取得的总卡开锁的方式盗窃浴客现金。其中被告人张某、俞某参与盗窃六起，涉案数额共计人民币9360元。被告人方某参与盗窃四起，涉案数额共计人民币7960元。具体犯罪事实如下： 1、2013年12月初的一天夜里，被告人张某、俞某、方某前往“皇庭水都会”二楼男浴部，采取上述方式盗得现金2000元。被告人俞某分得现金1100元予以共同花销，被告人方某分得200元，被告人张某分得剩余钱款。 2、2013年12月上旬的一天夜里，被告人张某、俞某前往“皇庭水都会”二楼男浴部，由被告人俞某望风，被告人张某打开一浴客存衣柜，盗得现金800余元，二人予以均分。 3、2013年12月的一天夜里，被告人张某、俞某前往“皇庭水都会”二楼男浴部，被告人张某打开一浴客存衣柜，盗得现金600余元，被告人张某、俞某及当晚男浴部服务员汤军予以均分。 4、2013年12月底的一天夜里，被告人张某、俞某、方某前往“皇庭水都会”二楼男浴部，由被告人方某到前台拿到男浴部总卡交给张某，被告人俞某望风，后被告人张某打开一浴客存衣柜，盗得现金1000元，被告人张某分得400元，剩余钱款被被告人俞某、方某两人共同花销。 5、2014年2月7日凌晨四时许，被告人张某、俞某、方某计商，由被告人张某、方某二人前往“皇庭水都会”二楼男浴部，被告人张某以浴客身份拿到普通卡，被告人方某以员工身份从前台拿到总卡，后将芯片互换。被告人张某持装有总卡芯片的普通卡打开被害人邢某使用的8130号衣柜，盗得现金1200元，事后张某私吞600元，余款三人均分。随后被告人俞某等人嫌所盗钱款较少，便从被告人张某处拿走装有总卡芯片的普通卡前往“皇庭水都会”二楼男浴部，打开被害人杨某、胡某使用的8080号和8039号衣柜，分别盗得现金2000元、1760元，被告人俞某先私吞2000元，三被告人均分剩余1760元。后被告人俞某又将私吞的2000元拿出三人共同花销。 被告人张某、俞某、方某分别被公安机关抓获归案，到案后均能如实供述犯罪事实，被告人张某、俞某、方某分别退出赃款人民币9360元、3000元、7960元。 上述事实，被告人张某、俞某、方某在开庭审理过程中除否认第六次盗窃是经计商外均无异议，且有被害人胡某、邢某、杨某的陈述；证人叶某、李某的证言；书证：户籍人口信息、芜湖县公安局抓获经过、退赃收条、皇庭水都会员工证明；物证：手牌芯片；勘验、检查笔录：辨认笔录、搜查、侦查实验笔录等证据证实，足以认定。 庭审中，被告人张某的辩护人提出：被告人张某的犯罪数额应为7360元，而非9360元。因为第六次盗窃的总数中，被告人俞某私吞了2000元，对此，被告人张某并没有实际占有，故被告人张某只对共同盗窃中明知的盗窃数额7360元负责。此外，被告人张某还具有坦白、退赃、自愿认罪、初犯等法定和酌定从轻处罚的情节，建议对被告人适用缓刑。 被告人方某的辩护人提出：被告人方某在共同犯罪中，既不是犯意的提起者，也不是具体盗窃的实施者，只参与了四起，所以，在本案中所起的作用最小；被告人方某涉案数额也应只对明知的共同盗窃数额负责；被告人方某具有坦白、退赃、认罪、初犯等法定和酌定从轻处罚情节，建议对被告人适用缓刑。 针对被告人及辩护人的辩解和辩护意见，本院综合评判如下：一、关于第六次盗窃是否计商的问题。经查，2014年2月7日凌晨四时许，被告人张某、方某在“皇庭水都会”二楼男浴部盗窃回来后，被告人俞某嫌所盗数额较少，为了帮被告人方某治病，被告人俞某决定自己再去盗窃一次，并从被告人张某拿走装有总卡芯片的普通卡前往“皇庭水都会”二楼男浴部实施，对此，被告人张某、方某明知，由此，可以认定三被告人是经计商而实施的第六次盗窃。故三被告人的辩解意见，不符合本案事实，本院不予采纳。二、关于被告人张某、方某是否应对第六次盗窃中，被告人俞某私吞的2000元负责的问题。本院认为，本案是共同盗窃犯罪，被告人张某、方某不但明知被告人俞某嫌其盗窃的钱少再次去盗窃，而且事后的共同消费中也明知并共同消费了被告人俞某私吞的2000元，因此，符合共同犯罪的特征，被告人张某、方某理应对该2000元负责。故辩护人的该项辩护意见，于法无据，本院不予采纳。三、关于被告人方某在共同犯罪中作用最小的问题。本案是共同犯罪，三被告人在共同犯罪中相互作用、相互配合，鉴于被告人方某既不是犯意的提起者，也不是盗窃犯罪的具体实施者，且只参与四次盗窃，故其作用较被告人张某、俞某相对较小，辩护人的该项辩护意见，本院基本予以采纳。四、关于辩护人提出的被告人所具有的法定和酌定从轻情节及建议适用缓刑的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。 本院认为：被告人张某、俞某、方某以非法占有为目的，多次窃取他人财物，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张某、俞某、方某不仅有共同的犯罪故意，而且均有共同的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处。三被告人到案后能如实供述犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。庭审过程中，三被告人均自愿认罪，认罪态度较好，且张某、方某退出全部赃款，俞某退出部分赃款，具有一定的悔罪表现，又均系初犯，依法均可酌情从轻处罚。根据三被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，对三被告人适用缓刑没有再犯罪的危险，本院决定对三被告人宣告缓刑。为保护公私财产的所有权不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 二、被告人俞某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 三、被告人方某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币5000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 四、作案工具予以没收，赃款予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。 审 判 长  张应国 审 判 员  黄诗祥 人民陪审员  曹方平 二〇一四年九月一日 书 记 员  吕 品 附：判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。