贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书黔01**民初389号原告刘小寒，男，1970年12月23日生，住重庆市石柱县。委托代理人雷发，男，贵州富迪律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告贵州成天投资开发有限公司，住所地贵州省贵阳市金阳新区。法定代表人章志红，系该公司总经理。委托代理人万林，男，贵州听君律师事务所律师。代理权限：特别代理。原告刘小寒诉被告贵州成天投资开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘小寒及其委托代理人雷发，被告贵州成天投资开发有限公司的委托代理人万林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年12月12日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，约定将位于贵阳市白云区都拉乡黑石头村“阳光·成天老年度假村”项目的房屋主体土建、外墙装饰、水电安装发包给原告修建，工程单价为1200元／m2，双方在合同中均约定了各自的权利义务。原告先后向被告交纳了保证金合计120万元。2012年12月20日，被告向原告下达《项目施工进场通知》，原告依指示进场施工。2014年6月10日，由于被告未办理项目手续导致工期延误，双方为此签订《成天老年公寓复工协议》，并于2013年12月31日签订《2013年成天老年度假村已投入工程款及误工费清单》。确认截止2013年12月31日，原告投入工程项目的费用为2854790元。2015年1月21日，原、被告签订《2014年黑石头成天老年公寓工程施工费用清单》，确认被告需支付原告保证金利息和管理人员工资合计792000元。另，原告在2015年度因停守项目工地支付13000元的房租。被告自2013年起陆续支付原告人民币合计470000元，尚欠部分款项未支付。为此，原告起诉至法院，请求判令：一、确认双方于2012年12月12日签订的《建设工程施工合同》无效；二、被告返还原告工程保证金1200000元；三、被告赔偿原告各项损失费用1989790元；四、诉讼费由被告承担。原告为支持其主张的事实、理由及诉讼请求，向本院提交以下证据材料：1、原告身份证、被告企业基本信息、营业执照。证明原、被告的主体资格。被告无异议。2、贵州成天投资开发有限公司《关于建设白云成天老年度假村的申请报告》、贵阳市白云区都拉乡都府字（2011）号文件、贵阳市白云区发展和改革局白发改（2011）204号文件、贵阳市白云区民政局白民函（2011）4号函、白云区林业绿化局《关于白云区成天老年度假村工程建设项目选址现场查验的意见》。证明因被告提供开发白云区成天老年度假村项目的政府文件批文，原告才与被告签订施工协议。被告对真实性、合法性无异议，但认为根据上述证据，成天老年度假村项目并不具备开工条件，原被告沟通的情况是边建设边办理相关手续，且被告向原告履行了相应的告知义务。3、《建设工程施工合同》、《工程质量保修书》、《补充协议》、《贵阳成天度假村定位放线核定表》及项目平面图。证明原告承包成天老年度假村1-9号楼公寓全部土建施工安装的事实。被告对真实性无异议，但认为（1）《建设工程施工合同》签订时，被告不具备开工条件，原告以个人名义承包工程，不具备相应资质，按照法律规定，合同应认定无效；（2）双方在履行合同中均为善意，不存在恶意促成合同签订的情况。4、《工程意向协议》、《项目施工进场通知》、2013年7月8日《关于成天老年度假村因工期延误对施工队伍进行工资及生活补偿的意见》、2013年9月30日《关于成天老年度假村因工期延误对施工队伍进行工资及生活补偿的意见》、2014年6月10日《成天老年公寓复工协议》、2013年12月31日《2013年成天老年度假村已投入工程款及误工费清单》、2015年1月21日《2014年黑石头成天老年公寓工程施工费用清单》、被告作出保证金《收据》、中国信合转账及贵阳农村商业银行取款转账凭证、房租收条。证明被告收取原告的工程保证金及原告进场施工后给原告造成的各项经济损失。被告表示：（1）对《工程意向协议》、《项目施工进场通知》、2013年7月8日和2013年9月30日的《关于成天老年度假村因工期延误对施工队伍进行工资及生活补偿的意见》无异议；（2）被告收到120万元保证金属实；（3）《成天老年公寓复工协议》因《建设工程施工合同》无效而无效，对于无效后的损失应按照双方的过错来分担；（4）《2013年成天老年度假村已投入工程款及误工费清单》和《2014年黑石头成天老年公寓工程施工费用清单》中保证金占用费每月按照百分之三收取，超过国家规定的银行利率；（5）对保证金《收据》无异议；（6）无法核实2015年10月14日租金收条的真实性。此时，项目已经处于完全停工状态，原被告也已经进行了结算，该费用即使实际产生也不应该由被告承担。5、相片18张、光碟。证明原告对项目进行施工的状况。被告对于建设事实、现场状况无异议，但认为不能证明原告的损失。6、公告发票、邮寄单据。证明产生公告费和邮费合计1080元。被告无异议。被告辩称：一、对双方关系无异议；二、关于工程建设情况，原、被告是经过充分沟通的，被告也已如实告知原告办证情况，并未隐藏相关手续问题；三、被告已经退还原告保证金50万元，和原告诉请47万元相差3万元；四、原告本身作为个体，不具备签订建筑施工合同的资质，被告未完善相关施工手续，双方对《建设施工合同》的无效均存在过错。根据合同无效的法律后果，应由双方根据过错程度承担相应的损失。被告为支持其辩解意见，向本院提交农村商业银行回执单9张，证明原告收到被告支付的50万元，与原告诉称的47万元相差3万元。原告对真实性不予认可。经审理查明：2012年11月23日，原告作为乙方与被告作为甲方签订《工程意向协议》，约定乙方承担白云区成天老年度假村二期工程的施工建设，工程单价为1200元/平方米（包工包料），工程面积约为4万平方米（具体建筑施工量以正式合同为准）；双方在意向协议签订后7个工作日内签订正式施工合同；原告在签订意向协议当日向被告交纳工程保证金70万元。协议签订后，原告于2012年11月24日、2013年3月15日分别向被告交纳保证金600000元和100000元，合计人民币700000元。2013年4月10日，原告向被告交纳人民币500000元，被告在出具给原告的收据上载明：“兹收到刘小寒接管朱红工程（1、2、3、6、7栋）赔偿款500000元”。双方后将该笔款项转为保证金。综上，原告共向被告支付保证金合计人民币1200000元。2012年12月12日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，约定被告将位于贵阳市白云区都拉乡黑石头村“阳光城·成天老年度假村”工程的房屋主体土建、外墙装饰、水电安装发包给原告承建，工程单价为1200元／m2，开工日期以甲方出具的正式进场通知书为准。同日，双方签订《补充协议》，对工程建设中的具体问题进行了约定。2012年12月20日，被告向原告下达书面《项目施工进场通知》，通知原告于2013年3月1日前组织基础施工班组和临时设施搭建队伍进场，正式启动项目建设。原告接到通知后，按约组织施工队伍进场施工。2013年7月8日，由于原告施工手续不全，导致“阳光城·成天老年度假村”项目工期延误，原、被告双方为此签订了《关于成天老年度假村因工期延误对施工队伍进行工资及生活补偿的意见》，约定被告于2013年8月份向原告补偿截止2013年6月底的人员工资和生活费用共计30万元。同年9月30日，双方再次签订《关于成天老年度假村因工期延误对施工队伍进行工资及生活补偿的意见》，约定被告于2013年10月份项目开工后向原告补偿2013年7月-2013年9月底的人员工资和生活费用共计30万元。2013年12月31日，原、被告双方签订《2013年成天老年度假村已投入工程款及误工费清单》，双方在清单中对保证金、保证金占用费、2013年3月1日-2013年12月31日期间管理人员的工资、生活费、2013年房租费、水电费、办公室用品等费用进行签字确认，金额为2854790元。2015年1月21日，原、被告签订《2014年黑石头成天老年公寓工程施工费用清单》，确认2014年1月1日-2014年12月31日的保证金占用费为432000元、2014年4月1日-2014年12月31日期间的管理人员工资为360000元，合计792000元。审理中，原告为实现债权产生邮寄费、公告费合计人民币1080元。综上，原告投入“阳光城·成天老年度假村”的工程费用、损失及实现债权的费用合计人民币2447870元（2854790元+792000元+1080元-1200000元）。原告因索要保证金和相关费用未果，遂起诉至法院，诉请如前。另查明，被告合计向原告支付了人民币470000元。上述事实，有原、被告双方的陈述及原告提交的《建设工程施工合同》、《补充协议》、《工程意向协议》、《项目施工进场通知》、《关于成天老年度假村因工期延误对施工队伍进行工资及生活补偿的意见》、《成天老年公寓复工协议》、《2013年成天老年度假村已投入工程款及误工费清单》、《2014年黑石头成天老年公寓公寓工程施工费用清单》、《收款》、转账凭证及开庭笔录等在卷佐证，本院予以采信，作为本案的定案依据。本院认为：承包人未取得建筑施工企业资质，与发包人签订的《建筑工程施工合同》应当认定为无效。本案中，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定将位于贵阳市白云区都拉乡黑石头村“阳光城·成天老年度假村”工程的房屋主体土建、外墙装饰、水电安装发包给原告承建。由于原告系自然人，并不具备建筑施工企业资质，故其与被告签订的《建设工程施工合同》应当认定为无效合同。《建设工程施工合同》无效后，原告向被告交纳的履约保证金120万元理应返还。关于原告主张的损失，根据原、被告于2013年7月8日和2013年9月30日签订的《关于成天老年度假村因工期延误对施工队伍进行工资及生活补偿的意见》、《2013年成天老年度假村已投入工程款及误工费清单》、《2014年黑石头成天老年公寓工程施工费用清单》及庭审中被告认可的邮费和公告费发票，原告投入“阳光城·成天老年度假村”的工程费用、损失及实现债权的费用合计为人民币2447870元，由于被告已经支付原告人民币470000元，故被告还应支付给原告的损失合计为人民币1977870元。关于原告主张的租金损失13000元，由于原告仅提供案外人林忠华出具的收据予以佐证，未申请林忠华本人出庭作证，亦未提供其它证据予以佐证，故对于该费用，本院不予支持。关于被告辩称原告的损失应当按照原、被告双方的过错程度分担的辩解意见，本院认为，由于原、被告双方签订的《关于成天老年度假村因工期延误对施工队伍进行工资及生活补偿的意见》、《2013年成天老年度假村已投入工程款及误工费清单》及《2014年黑石头成天老年公寓工程施工费用清单》中，原告主张的损失并不单纯只有损失部分，还包括原告投入工程的人工工资、现场施工等费用，且双方约定由被告负担，故对于该辩解意见，本院不予采纳。为此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务“、第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效”第（一）项“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、最高人民法院第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”之规定，判决如下：一、原告刘小寒与被告贵州成天投资开发有限公司于2012年12月12日签订的《建设工程施工合同》无效；二、被告贵州成天投资开发有限公司于判决生效之日起十日内返还原告刘小寒人民币1200000元；三、被告贵州成天投资开发有限公司于判决生效之日起十日内支付原告刘小寒各项损失合计人民币1977870元；四、驳回原告刘小寒的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币32318元，减半收取人民币16159元，由被告贵州成天投资开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。权利人应在本判决书规定的履行期间届满之日起二年内，向本院申请执行。逾期，则丧失向人民法院申请强制执行的权利。代理审判员 刘 玉二〇一六年四月八日书 记 员 祝文君