河南省新乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）新中刑一终字第90号原公诉机关新乡县人民检察院。上诉人（原审被告人）范新海，男，1963年3月27日出生，汉族，初中文化，农民。因犯贩卖毒品罪，于2003年11月15日被河南省平舆县人民法院判处有期徒刑十五年，2013年5月3日刑满被释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年9月20日被新乡县公安局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现押新乡县看守所。上诉人（原审被告人）李华伟，男，1976年4月8日出生，汉族，小学肄业，农民。因犯故意毁坏公共财物罪，于2005年6月13日被新乡市红旗区人民法院判处拘役五个月；因犯贩卖毒品罪，于2008年1月17日被河南省延津县人民法院判处有期徒刑七年，2012年10月10日刑满被释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年9月20日被新乡县公安局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现押新乡县看守所。上诉人（原审被告人）刘杰，男，1977年2月14日出生，汉族，初中文化，农民。因犯抢劫罪、抢夺罪，于2006年4月6日被新乡县人民法院判处有期徒刑八年，2011年5月1日刑满被释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年9月20日被新乡县公安局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现押新乡县看守所。原审被告人杜东振，男，1992年5月24日出生，汉族，高中文化，农民。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年9月20日被新乡县公安局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。经新乡县人民法院决定，于2014年8月19日被取保候审。新乡县人民法院审理新乡县人民检察院指控原审被告人范新海、李华伟、刘杰、杜东振犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月25日作出（2014）新刑初字第76号刑事判决。宣判后，原审被告人范新海、李华伟、刘杰均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定：2013年9月19日16时许，被告人范新海在河南省新蔡县孙召乡加油站，将毒品海洛因28.623g、底料（主要成分为咖啡因）416.811g贩卖给被告人李华伟，被告人李华伟向被告人范新海支付部分毒资4500元。2013年9月初，被告人李华伟在新乡县七里营镇八柳树村被告人刘杰的家中，将毒品海洛因6g贩卖给被告人刘杰，被告人刘杰向被告人李华伟支付毒资5000元；2013年9月19日晚上，被告人李华伟将从被告人范新海手中购买以及自己配制的毒品海洛因37.828g、底料416.811g运输至新乡市贩卖时被公安机关查获。被告人李华伟共计贩卖毒品海洛因43.828g，咖啡因416.811g。2013年9月初，被告人刘杰购买毒品海洛因6g、底料59.164g用于向新乡县七里营镇及周边吸毒人员贩卖；2012年以来，被告人刘杰向被告人杜东振贩卖毒品黄皮（主要成份为海洛因）4g，通过被告人杜东振、杜学迁（已判刑）向新乡县七里营镇及周边吸毒人员贩卖毒品黄皮7.681g。被告人刘杰共计贩卖毒品海洛因17.681g，咖啡因59.164g。2013年以来，被告人杜东振帮助被告人刘杰向新乡县七里营镇及周边吸毒人员贩卖毒品黄皮共计1.4g。原判认定上述事实的证据有：被告人范新海、李华伟、刘杰、杜东振的供述；证人刘某甲、张某某、刘某乙等的证言；理化检验鉴定报告、搜查笔录、保证书、扣押物品文件清单、户籍证明、前科证明、抓获证明等证据。根据以上事实和证据，新乡县人民法院认定被告人李华伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年八个月，剥夺政治权利三年，并处罚金30000元；被告人范新海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年九个月，剥夺政治权利二年，并处罚金20000元；被告人刘杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金10000元；被告人杜东振犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金3000元。上诉人范新海上诉称：一审判决认定其贩卖海洛因28.623克证据不足，应当以贩卖底料416.811g对其定罪量刑。上诉人李华伟上诉称：一审认定贩卖毒品海洛因37.828克数量不当，且应定性为非法持有毒品罪，即使定性为贩卖毒品罪，也属贩卖未遂；系坦白，且到案后积极配合公安人员抓获范新海，属有立功表现，应从轻或减轻处罚。上诉人刘杰上诉称：其购买的毒品海洛因6克不应当认定为贩卖；贩卖给杜东振的毒品海洛因最多为1克多，不是4克，一审量刑重。经本院二审审理查明：2013年9月19日16时许，被告人范新海在河南省新蔡县孙召乡加油站，将毒品海洛因28.623g、底料（主要成分为咖啡因）416.811g贩卖给被告人李华伟，被告人李华伟向被告人范新海支付部分毒资4500元。2013年9月初，被告人李华伟在新乡县七里营镇八柳树村被告人刘杰的家中，将毒品海洛因6g贩卖给被告人刘杰，被告人刘杰向被告人李华伟支付毒资5000元；2013年9月19日晚上，被告人李华伟将从被告人范新海手中购买以及自己配制的毒品海洛因37.828g、底料416.811g运输至新乡市贩卖时被公安机关查获。被告人李华伟共计贩卖毒品海洛因43.828g，咖啡因416.811g。2013年9月初，被告人刘杰购买毒品海洛因6g、底料59.164g用于向新乡县七里营镇及周边吸毒人员贩卖；2012年以来，被告人刘杰向被告人杜东振贩卖毒品黄皮（主要成份为海洛因）4g，通过被告人杜东振、杜学迁（已判刑）向新乡县七里营镇及周边吸毒人员贩卖毒品黄皮7.681g。被告人刘杰共计贩卖毒品海洛因16.204g，咖啡因59.164g。其中，被告人杜东振帮助被告人刘杰向新乡县七里营镇及周边吸毒人员贩卖毒品黄皮共计1.4g。经二审审理查明的证实上述事实的证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，经本院审核，予以确认。本院认为：被告人范新海、李华伟、刘杰、杜东振贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人范新海、李华伟因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；被告人刘杰曾因犯抢劫罪、抢夺罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人刘杰起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人杜东振起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人李华伟、杜东振到案后能如实供述自己的罪行，均系坦白，可以从轻处罚。关于上诉人范新海的上诉理由，经查，其将涉案的海洛因28.623克、底料416.811g贩卖给李华伟的事实，有同案犯李华伟的供述、相关证人刘某甲、张某某等的证言、理化检验鉴定报告、搜查笔录、辨认笔录、扣押物品文件清单、银行卡明细查询清单等证据予以证实，范新海到案后虽对其犯罪情节避重就轻，但其所供的涉案相关情节能得到在案其他证据的印证，足以认定。关于上诉人李华伟的上诉理由，经查，李华伟将从范新海处购买以及自己配制的海洛因共计37.828g、底料416.811g运输至新乡市欲以贩卖的事实有同案犯范新海的供述、相关证人刘某甲、张某某等的证言、理化检验鉴定报告、搜查笔录、扣押物品文件清单、银行卡明细查询清单等证据予以证实，其本人对是为卖而买到毒品的事实也供认不讳，应认定为贩卖毒品罪，且应属犯罪既遂；其称到案后积极配合公安人员抓获范新海，属有立功表现的理由经查无证据予以证实；关于上诉人刘杰的上诉理由，经查，刘杰从李华伟处购买海洛因后又向吸毒人员贩卖的事实，有同案犯李华伟、杜东振的供述、相关证人吕某某、刘某丙等的证言、理化检验鉴定报告、扣押物品文件清单等证据予以证实，其本人在公安阶段对该犯罪事实亦曾有过供述；其贩卖给杜东振海洛因的数量有杜东振多次稳定的供述予以证实，且其本人对曾将海洛因贩卖给杜东振的事实也予以认可。此外，原审法院根据被告人李华伟、刘杰的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度所判处的刑罚在法定的量刑幅度之内，并无不当。原判认定范新海、李华伟、刘杰、杜东振贩卖毒品海洛因事实清楚，证据充分；但刘杰贩卖毒品海洛因的数量应依法认定为16.204g。原判适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  高海燕审判员  张培峰审判员  孟德广二〇一四年九月二十二日书记员  班新铧