山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2014)晋中中法民终字第351号上诉人（原审被告）殷润福，男，1955年5月19日生，汉族。被上诉人（原审原告）颜振轩，男，1958年2月12日生，汉族。委托代理人闫勇亮，男，1978年6月17日生，太谷县明星法律服务所法律工作者，住晋中市榆次区。委托代理人颜晋，男，1991年6月26日生，系颜振轩之子。被上诉人（原审被告）蔺富明，男，1960年2月13日生，汉族。上诉人殷润福因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服榆次区人民法院（2013)榆民一初字第175号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。原审查明，2012年9月19日，颜振轩与蔺富明及同村的另外6人一同在殷润福家养殖场搭盖平方房顶，约午后2时许，因平房房顶的木头突然断裂，致正在房顶作业的颜振轩、殷润福、蔺富明先后掉落到地，殷润福正好摔在颜振轩右腿上，致颜振轩右腿骨折。事发后，颜振轩被送至晋中市第一人民医院住院治疗，于2012年10月10日出院，此次门诊及住院费用共支出27631.8元（殷润福垫付）。其伤情经诊断为：右股骨干中段粉碎性骨折，多处软组织损伤。因行内固定手术后骨折处不愈合，颜振轩于2013年5月22日再次入住晋中市第一人民医院骨科，住院治疗5天，于2013年5月27日出院，并支出医疗费5921.82元。颜振轩伤情诉前经山西省榆次司法鉴定中心鉴定，构成九级伤残，并支付1000元鉴定费，诉讼过程中，殷润福对颜振轩的伤残程度提出重新鉴定申请，本院司法辅助中心委托山西省晋中市第一人民医院进行司法鉴定，结论为颜振轩右股骨干中段粉碎性骨折，内固定术后，构成九级伤残。庭审中，颜振轩主张医疗费5921.82元，（不包含殷润福垫付部分），误工费24900元（249天×100元），伙食补助费1350元（27天×50元），营养费3000元（100天×30元），护理费（249天×80元）19920元，后续治疗费8000元，鉴定费1000元，交通费300元，残疾赔偿金25426.4元，精神抚慰金10000元，共计99818.22元，并提供医疗费票据、病历、鉴定报告等书证佐证，殷润福认为误工费、伙食补助费、护理费均应以27天计算，误工费每天100元，护理费、伙食补助费应为每天20元，营养费应以27天每天20元计算，后续医疗费应在实际支出外另外诉讼，对鉴定费，残疾赔偿金无异议，抚慰金应包含在残疾赔偿金内，故认为实际损失应在38128元。蔺富明对颜振轩的证据不持异议，并提出三个同工证人温某、郭某、杨某出庭作证，证实一行八人一同干活、中午在殷润福家吃饭、每人每天均为100元工资的事实。殷润福对此不持异议，但双方未能达成调解协议为。另，殷润福搭建房屋断裂的木头系旧木材。原审认为，公民的人身健康权利受法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任，但雇员本身存在过错的，可适当减轻雇主的赔偿责任。本案中，首先应当确认雇主的身份，结合双方所提供的证据及所作的陈述，可证实蔺富明系殷润福搭建房顶人工的召集人，其与其他七位村民一样，中午在殷润福家吃饭，享受每人每天100元的劳务费，因而蔺富明不是颜振轩的雇主，不应对颜振轩的伤情损失承担民事赔偿责任，而应由实际雇主殷润福承担民事赔偿责住。因殷润福对自己搭建房顶的木材可能存在的隐患疏忽大意，以致造成木断人伤的事故，殷润福存在较大过错，应对颜振轩之损伤承担主要赔偿责任。对于颜振轩方来说，虽然不应强求其对盖房材料的质地、可承受性有足够的把握和估量，但其仍存在对旧木材搭建房屋应有的注意义务，故对事戡的发生存在一定过错，可适当减轻雇主的赔偿责任。颜振轩请求费用中，住院医疗费、伙食补助费、营养费、鉴定费及伤残赔偿金的请求符合法律规定，依法予以支持；误工费请求天数系事发至颜振轩委托鉴定的前一日，符合法律规定，每日费用殷润福也无异议，予以确认；护理费请求天数较长，综合原告伤情应以100天并按照本省护理行业工资标准计赔；精神抚慰金请求过高，可适当酌减；后续治疗费可待实际支出后另行主张；交通费属事故发生后客观需开支的费用，酌情支持200元。原审判决，一、颜振轩提供劳务过程中受伤产生的医疗费33553.72元、误工费24900元、伙食补助费1350元、营养费3000元、护理费6250元、伤残赔偿金25426.4元、鉴定费1000元、交通费200元、精神抚慰金9500元，共计105180.12元，由殷润福承担90%，计94662.11元，减去殷润福垫付的27631.8元，尚应赔付颜振轩67030.31元。上述费用于本判决生效后15日内付清。二、驳回颜振轩的其他诉讼请求。当事人未按生效判决书确定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。宣判后，殷润福对判决不服向本院提起上诉，其上诉的主要内容是：撤销原审判决，改判为由蔺富明承担责任，诉讼费用由被上诉人承担。具体理由是：1、原审认定事实不清，本案实际是蔺富明雇佣颜振轩干活，而非殷润福雇佣。原审认定的事实无依据。2、原判赔偿费用偏高，对于无关的费用没有剔除。颜振轩、蔺富明则辩称：原审正确，应予维持。二审审理期间，殷润福提交医疗费用单据一份，证明其中有关神经纤维血管瘤切除术花费的600元与颜振轩治疗涉案病情无关。颜振轩、蔺富明质证认为：该证据应在一审中提供，不应该在二审中提供。其余查明的事实与一审查明的一致。本院认为：各方对在为殷润福搭建房屋的过程中颜振轩摔伤的事实不持异议。对于责任的承担主体问题，本案中根据各方的庭审陈述，盖房主体及发放工资的事实，原审认定殷润福为实际雇主，对雇员颜振轩在受雇过程中摔伤的后果依法应由殷润福承担赔偿责任并无不当，殷润福没有提供证据证明其将工程交与蔺富明负责并由蔺富明承担责任，故对其上诉主张本院不予支持。颜振轩应得误工费、护理费及伤残赔偿金的计算，原审根据案情结合实际情况，各项金额符合法律规定，本院不再变动。对于殷润福二审提出颜振轩与本案无关的医疗费用应该剔除的理由，经查，颜振轩医疗费用中的神经纤维血管瘤切除术花费的600元与颜振轩治疗涉案病情无关应予剔除，即（105180.12元-600元）×90%＝94122.11元，减去殷润福已垫付的27631.8元，殷润福尚应赔付颜振轩66490.31元。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六、二十二、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一、十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十四、二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、撤销榆次区人民法院（2013)榆民一初字第175号民事判决第一项，改判为：颜振轩提供劳务过程中受伤产生的医疗费32953.72元、误工费24900元、伙食补助费1350元、营养费3000元、护理费6250元、伤残赔偿金25426.4元、鉴定费1000元、交通费200元、精神抚慰金9500元，共计104580.12元，由殷润福承担90%，计94122.11元，减去殷润福垫付的27631.8元，尚应赔付颜振轩66490.31元。上述费用于本判决生效后15日内付清。二、维持榆次区人民法院（2013)榆民一初字第175号民事判决第二项。当事人未按生效判决书确定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。一审案件受理费2300元，专递费240元，共计2540元，由殷润福负担1700元，颜振轩负担840元。二审案件受理费1480元，殷润福负担1400元，颜振轩负担80元。本判决为终审判决。审 判 长  胡晓明助理审判员  胡 睿助理审判员  申子西二〇一四年九月十七日书 记 员  赵 烨