陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕03民终910号上诉人（原审被告）：西安乾通房地产开发有限公司，住所地西安市莲湖区桃园街道沣惠路****，统一社会信用代码916101045784170489。法定代表人：李兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：春晨，陕西联邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陕西平安房地产开发有限公司，住，住所地扶风县新区南二路****/div>法定代表人：韩平社，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：韩宽强，陕西宽强律师事务所律师。原审被告：刘明成，男，生于1967年8月16日，住重庆市万州区。上诉人西安乾通房地产开发有限公司（以下简称乾通房地产公司）诉被上诉人陕西平安房地产开发有限公司（以下简称平安房地产公司）、刘明成建设工程施工合同纠纷一案，不服陕西省扶风县人民法院(2018)陕0324民初72号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人乾通房地产公司的委托诉讼代理人春晨，被上诉人平安房地产公司的委托诉讼代理人韩宽强到庭参加诉讼，原审被告刘明成未到庭，本案现已审理终结。乾通房地产公司上诉称，1、请求二审法院撤销(2018)陕0324民初72号民事判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或将案件发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审未查明事实及法律关系。1、本案案由应为房地产合作开发纠纷，而非建设工程施工合同纠纷。因本案是发回重审案件，关于200万元到底是违约金还是保证金一直未查清，法庭亦未释明。一审否定解约协议的效力，被上诉人已丧失了主张200万元违约金的基础；即使上诉人违约，被上诉人应举证证明该事实。被上诉人未提供证据，一审未说明。2、被上诉人提交的项目转让协议、补充协议以及与刘明成签订的项目保证金支付均显示，本案项目转让清算中，扣除被上诉人的成本及向刘明成支付的费用后，被上诉人是赚钱的，无任何损失。故一审判决上诉人支付200万元违约金无事实和法律依据。3、即使上诉人违约，一审也应查明被上诉人的具体损失，适当确定违约金构成及具体金额。一审既未查明，亦未确认具体数额，故一审判决错误。4、本案被上诉人存在违约。涉案项目合作开发协议及补充协议合法有效，涉案项目为双方共有，被上诉人擅自转让明显违约；其单方与刘明成签订扶风平安项目退还协议亦属违约。一审判决确定本案法律关系错误，判决缺乏事实及法律依据，请求二审法院依法发回重审或依法改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人平安房地产公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求依法维持并驳回上诉人的上诉请求。事实与理由：1、被上诉人在一审中已明确200万元是违约金。2、根据双方平安新城项目开发合作协议及补充协议，解约协议未生效，所以被上诉人请求支付200万元违约金。被上诉人赔偿刘明成1600余万元，因此确实存在损失。3、上诉人认为被上诉人违约无事实依据。根据合作协议中的补充协议第四项约定，被上诉人义务已全部完成，签订解约协议也是因为上诉人的资金不能到位。上诉人违约在先，因为涉及农民工工资问题，劳动监察大队介入，被上诉人才与刘明成达成协议。被上诉人主张违约金额的主要依据就是转让协议。平安房地产公司向一审法院提出诉讼请求：判令两被告共同向原告支付违约金200万元。一审法院认定的事实：原告平安房地产公司成立于2009年7月23日，公司类型为有限责任公司（自然人投资或者控股），经营范围为房地产开发、销售及物业管理等。被告乾通房地产公司成立于2011年6月20日，公司类型为有限责任公司（自然人投资或者控股），经营范围为房地产开发、销售及物业管理等。2013年8月26日，原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订了《乾通、平安新城项目开发合作协议》，原告为甲方，被告为乙方。该协议约定的主要内容有：一、项目简况：项目地址位于扶风县城新区北大街，项目土地性质为商住综合用地；二、合作内容及甲乙双方责任：本协议签订后，甲乙双方成立乾通平安新城项目部，设立共管账户，乙方向该账户注入伍佰万元（500万元）人民币用于本项目所需费用，该款到账后本合同生效。1、甲方提供本项目用地有效的《国有土地使用证》，之前所支出的费用由甲方全额承担。2、甲方投资与乙方合作开发，甲方占本项目55%的分配权。3（略）。4、甲方承担土地证之前的费用，随后即水电入户、总平报批、招标、设计、工程配套费、建筑工地进度款、材料等费用均由乙方支付。5、6（略）。7、本合作项目不发生土地权属的变更，即在房屋销售完成之前，土地的使用权及地面建筑物，甲乙双方共同享有收益权。三、合作管理机构与职责：（略）。四、工程资金管理与使用：1、本项目所有资金由甲乙双方共同开设账户，专款专用。2、用款计划及其支出应以甲乙双方审核批准并经双方签字后支出。五（略）。六、生效条款：本协议一式四份，经甲乙双方签字盖章后依法成立，如有未尽事宜，甲乙双方可另补充协议，所有补充协议与本合同具有同等法律效力。原告平安房地产公司提交的上述协议中有以下手写补充条款：七、不论哪一方违约，应向对方支付违约金伍佰万元。八、如因此合作协议发生纠纷，由扶风县人民法院管辖。但被告乾通房地产公司提交的上述协议中并无上述第七和第八条内容。上述合作开发协议达成后，原被告均在该协议上加盖了公司印章及法定代表人印章。2013年9月10日，被告刘明成将500万元保证金转入被告乾通房地产公司的账户内，同年10月12日和10月17日，被告乾通房地产公司先后两次向平安新城共管账户分别转款300万元和200万元，共计500万元。同年10月18日，原告平安房地产公司向被告乾通房地产公司出具了500万元收据。2013年11月28日，原告平安房地产公司办理了国有土地使用权证书。该证书的主要内容为：地号为城（：地号为城-5，座落位置为扶风县城新区北大街座东，用途为商住用地，使用权类型为出让，使用权面积为17496.18㎡（26.24亩）。2014年4月23日，扶风县住房和城乡建设局向原告平安房地产公司颁发了建设用地规划许可证。该规划许可证的主要内容为：用地项目名称为平安新城，用地位置为县城新区北大街东侧，用地性质为商住综合用地，用地面积为29.44亩。2014年7月30日，原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订了《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》，原告为甲方，被告为乙方。该补充协议约定的主要内容有：一、项目简况：项目名称为乾通.平安新城，项目地址位于扶风县城新区北大街，项目占地面积17496.18㎡（26.24亩），总平面批复的可用建筑面积79424.71㎡，土地使用年限为住宅70年，商业40年。二、合作意向：1、甲方以平安新城项目总用地46.635亩，净用地26.24亩，负责办理土地证，土地证办理以前的全部花费作为甲方对本项目的投入资本。2（略）。3、乙方负责土地证办理以后，项目签约时现状开始直至验收交付的全部费用，包括：项目的开发、报建、设计、建设等费用，直至合作完成。三、合作方式：1、本协议签订后甲方向乙方提供本项目土地证。2、本协议签订后，双方成立“乾通平安新城”项目部，设立共管账户，土地证办理之后所有项目支出均属于乙方投入资金，注入共管账户后进行支配。四、甲方的职责和义务：协助乙方办理项目报建所需的各种手续。五、乙方的职责和义务：1、乙方负责本项目围墙内的所有建筑、营销、管理和全部所需资金；2、乙方应确保工程建设资金及时到位，加强管理，项目顺利进行。六、七（略）。八、协议生效条款：1、本协议一式四份，经甲乙双方签字盖章后生效。2、本协议未尽事宜，经双方协商一致可另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等效力。九、争议的解决及违约条款：1、双方约定如因单方违约，赔偿对方违约金伍佰万元。2、双方当事人约定，在履行合同过程中产生争议时，请当地建设行政管理部门调解，调解不成时，可依法向项目所在地人民法院提起诉讼。上述开发合作补充协议达成后，原被告及其法定代表人均在该协议上加盖了公司印章并签名。2014年11月1日，原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司、被告刘明成共同签订了《陕西省建设工程施工合同》，原告为甲方（开发方），被告乾通房地产公司为乙方（投资方），被告刘明成为丙方（承包方）。该合同的主要内容有：第一部分：协议书。一、工程概况：项目名称：平安新城，工程地点：扶风县城新区北大街，建筑面积：79424.71㎡，项目性质：商住楼、住宅楼及商业用房（**）。二、三、四（略）。五、合同价款：人民币1.2亿元。六、七、八、九（略）。十、合同生效：合同订立时间：2014年11月1日。第二部分：通用条款（略）。第三部分：专用条款。1、承包方土方开挖、桩基进场后向发包方交纳工程质量安全保证金人民币：伍佰万元整。2、本项目工程工程质量保证金伍佰万元因乙方已收取，由乙方向丙方退还。上述《陕西省建设工程施工合同》签订后，原被告及其法定代表人均在该协议上加盖了公司印章并签名，被告刘明成也一并签名和盖章。后被告刘明成开始组织施工，由于作为投资方的被告乾通房地产公司并无资金投入，导致该工程于2014年12月6日停工。2014年12月10日，原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订了《乾通平安新城项目合作解约协议》，原告为甲方，被告为乙方。该协议约定：甲乙双方签订的“乾通平安新城”项目合作协议及补充协议明确了双方的职责和责任，约定由乙方投入项目建设资金，确保项目顺利实施，因乙方资金未能保证项目进度支付，造成平安新城项目于2014年12月6日停工。为保证项目顺利实施，经甲乙双方友好协商，达成了解约协议。该解约协议的主要内容为：1、由于乙方经营不善，资金到位不及时，对项目造成一定影响，乙方愿承担违约金200元整，乙方前期投入平安新城项目部公共管理账户的500万元甲方已出具收据，其中甲方抽回200万元收据，折抵乙方违约金，双方协商更换前期票据总额为300万元，双方各无争议。2、对于总包单位（刘明成）前期缴纳的保证金500万元，双方经协商由甲方承担300万元，乙方承担200万元，双方各自履行本协议约定责任，在约定时间内退还总承包单位（刘明成）。3、本协议经双方签字、乙方按照协议退还给总包单位（刘明成）的保证金200万元支付完成后本协议生效，双方于2013年8月26日和2014年7月30日签订的平安新城项目合作协议和补充协议同时解除。上述合作解约协议达成后，原被告双方的法定代表人魏小平、李兵均签字捺印，但并未加盖公章，被告刘明成以及原被告双方人员赵某、杨某作为见证人也在该协议上签名并捺印。2014年12月10日，被告乾通房地产公司的法定代表人李兵向被告刘明成出具了承诺书，承诺于2014年12月30日前退付100万元，2015年元月20日前退付100万元。但之后并未履行。2015年1月20日，被告乾通房地产公司与被告刘明成签订了《扶风平安新城项目保证金退还支付处理协议》，被告乾通房地产公司为甲方，被告刘明成为乙方。该协议约定：依据平安房地产公司和乾通房地产公司于2014年12月10日签订的项目合作解除协议，协议约定由乾通房地产公司负责退还刘明成保证金200万元，因甲方资金周转困难，经双方多次协商达成共识，以公司所有的车辆一次性折价，折抵给乙方应退还的保证金，车辆折抵金额共计人民币200万元。协议后附折抵保证金的五辆车的明细。但之后被告乾通房地产公司并未履行，被告刘明成向原被告两家公司多次索要500万元保证金无果。2015年2月10日，原告平安房地产公司与宝鸡市同辉房地产开发有限公司签订了项目转让协议，转让价格为1760万元，转让内容包括办理土地手续所有费用、前期立项、规划、销售部、围墙、水户、电户口等费用，但不包括已建1号楼至六层的费用，双方一并约定了付款方式。2015年12月30日，在扶风县劳动保障监察大队的监证下，原告平安房地产公司与宝鸡市同辉房地产开发有限公司就已建1号楼决算及付款签订了项目转让补充协议，决算价款为1200万元，双方一并约定了付款方式。2016年1月20日，在扶风县劳动保障监察大队的监证下，原告平安房地产公司与被告刘明成签订了协议书。该协议约定的主要内容为：1、2014年11月1日，由平安房地产公司、乾通房地产公司与刘明成签订的陕西省建设工程施工合同终止，不再履行。2、由平安房地产公司赔偿刘明成损失和违约金共计310万元，其余损失由刘明成自行承担。3、现该项目工地临建2座钢结构，以及临建内的办公用品等物均由平安房地产公司所有，与刘明成无关。4、已建成的平安新城1号楼全部工程量经双方同意，结算工程价款为1300万元，由平安房地产公司给付刘明成，该工程归平安房地产公司所有。5、平安房地产公司和乾通房地产公司退还刘明成工程保证金500万元。6、刘明成建成平安新城售楼部双方同意结算价款102万元，由平安房地产公司给付刘明成，该售楼部归平安房地产公司所有。7、双方共同确认，在协议签订前刘明成已收到平安房地产公司给付工程款602万元。8、以上各项相抵后，平安房地产公司应还给刘明成的款项包括：工程款800万元、工程保证金500万元，赔偿刘明成损失及违约金310万元，共计1610万元。付款时间和金额如下：第一次付款金额为500万元，付款时间为2016年2月4日，第二次付款金额为575万元，付款时间为2016年5月4日，第三次付款金额为535万元，付款时间为2016年8月4日。9、以上三次付款时，宝鸡市同辉房地产开发有限公司将款付给扶风县劳动监察大队，并由扶风县劳动监察大队按时足额再支付给刘明成......。14、该协议一式三份，经三方签字盖章后生效。上述协议达成后，原告平安房地产公司、被告刘明成与扶风县劳动保障监察大队均在该协议上签名并盖章，其他见证人也一并签名并捺印。2016年5月20日，原告平安房地产公司将被告乾通房地产公司、刘明成诉至本院，要求两被告共同支付违约金200万元。同年7月20日，被告乾通房地产公司以2014年12月10日签订的解约协议系其法定代表人李兵在被挟持和胁迫的情况下作出为由，对原告提起确认合同无效之诉，并申请本案中止审理。本院经审查，裁定本案中止审理，并对原被告之间的确认合同无效纠纷一案进行审理。但被告无正当理由未按时出庭，本院遂对该案按撤诉处理，本案恢复诉讼。2016年7月29日，原告平安房地产公司向本院提出诉讼保全申请，请求冻结被告刘明成在扶风县劳动保障监察大队应领取的200万元，暂停支付，并提供担保。同年8月1日，本院裁定对扶风县劳动保障监察大队账户内被告刘明成2016年8月4日应领取的200万元予以冻结。2016年8月4日，被告刘明成以原告平安房地产公司申请保全错误为由向本院提出复议申请，同年8月11日，本院裁定驳回复议申请，维持原裁定。2016年11月23日，本院作出（2018）陕0324民初816号民事判决，判决结果为：（一）被告乾通房地产向原告平安房地产公司支付200万元；（二）驳回原告平安房地产公司要求被告刘明成承担连带责任的诉讼请求。本案受理费22800元，保全费5000元，合计27800元，被告乾通房地产公司承担22800元，原告平安房地产公司负担5000元。2017年1月18日，经被告刘明成申请，原告平安房地产公司同意，本院裁定解除对扶风县劳动保障监察大队账户内被告刘明成应领取的200万元的冻结。另查，宝鸡市同辉房地产公司按照协议向扶风县劳动保障监察大队的账户内共计转款1610万元。从2016年1月21日至2017年1月19日，被告刘明成从扶风县劳动保障监察大队共领取1610万元，其中实际领取15344290元，扣税755710元。一审判决作出后，被告乾通房地产公司不服，提起上诉。2017年12月6日，宝鸡市中级人民法院认为原判认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判，发回重审。在本案重审过程中，2018年4月17日，被告乾通房地产公司作为原告以确认合同无效纠纷为由将原告平安房地产公司诉至本院，请求确认《乾通平安新城项目合作解约协议》无效。同年5月8日，本院裁定本案中止审理。2018年6月22日，本院作出（2018）陕0324民初820号民事裁定书，认为原被告的建设合同施工合同纠纷一案正在重审之中，被告对该协议的效力状态提起确认之诉，属于重复起诉，故裁定驳回起诉。被告乾通房地产公司不服，提起上诉。同年11月27日，宝鸡市中级人民法院作出终审裁定，认为原被告的建设合同施工合同纠纷一案正在重审之中，被告可在审理中对该协议的效力提出抗辩，遂裁定驳回上诉，维持原裁定。12月3日，本院决定本案恢复诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点有以下六个方面：1、原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订的《乾通、平安新城项目开发合作协议》和《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》是否有效？对原被告双方是否具有约束力？2、原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司合作开发的项目工程停工的原因是什么？谁应承担违约责任？3、原告平安房地产公司要求被告乾通房地产公司承担200万元违约责任是否具有事实和法律依据？是否应当支持其诉讼请求？4、原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订的《乾通平安新城项目合作解约协议》是否成立和生效？对原被告双方是否具有约束力？对本案处理有无影响？5、原告平安房地产公司与被告刘明成签订的付款协议书对被告乾通房地产公司是否具有约束力？对本案处理有无影响？6、被告刘明成是否应承担共同违约责任？现依次分析论证如下：1、2013年8月26日，原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订了《乾通、平安新城项目开发合作协议》，同年7月30日又签订了《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》，上述协议约定本协议签订后原告向被告提供本建设项目土地证。2013年11月28日，原告办理了项目所涉建设土地的国有土地使用权证书。上述协议，系原被告双方的真实意思表示，并不违反法律和行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，对原被告双方均具有约束力。2、原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订的《乾通、平安新城项目开发合作协议》和《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》，上述协议约定原告以平安新城项目总用地46.635亩（净用地26.24亩），负责办理土地证，土地证办理以前的全部花费作为对本项目的投入资本，乙方负责土地证办理以后，项目签约时现状开始直至验收交付的全部费用，包括：项目的开发、报建、设计、建设等费用，直至合作完成，并约定本协议签订后原告向被告提供本项目土地证。协议签订后，原告于2013年11月28日办理了项目所涉土地的国有土地使用权证书，已全面履行了自己的义务，但被告作为投资方并无资金投入，导致该工程于2014年12月6日停工，故停工的责任在于被告，原告方并未违约，被告应当承当违约赔偿的责任。3、原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订的《乾通、平安新城项目开发合作协议》中第七条约定，不论哪一方违约，应向对方支付违约金伍佰万元，《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》中第九条争议的解决及违约条款约定，如因单方违约，赔偿对方违约金伍佰万元。由于被告的违约行为，导致平安新城合作项目停工，原告赔偿被告刘明成损失及违约金310万元，且违约金的支付并不以造成实际损失为前提，故被告应当按照约定向原告支付违约金500万元，但原告仅要求被告支付200万元，属于对其权利的自由处分，可予准许。4、原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订的《乾通平安新城项目合作解约协议》，双方约定本协议经双方签字、乙方按照协议退还给总包单位（刘明成）的保证金200万元支付完成后生效，因该协议并未加盖公司印章，且约定在被告乾通房地产公司向被告刘明成退还保证金200万元后才能生效，但被告乾通房地产公司并未按约向被告刘明成退还保证金200万元，事后被告对该协议并不认可，故该协议并未成立和生效，对双方不具有约束力。但被告乾通房地产公司向原告平安房地产公司支付违约金的依据为原被告签订的《乾通、平安新城项目开发合作协议》和《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》中有关违约条款的约定，故虽然原被告签订《乾通平安新城项目合作解约协议》并未成立和生效，但对本案的处理并无影响。5、原告平安房地产公司与被告刘明成在扶风县劳动保障监察大队的监证下签订的协议书，该协议约定原告应还给被告刘明成的款项共计1610万元，后原告通过扶风县劳动保障监察大队向被告刘明成付清了上述款项。但上述协议系原告与被告刘明成之间的约定，被告乾通房地产公司并未参与，且事后并未认可，故该协议对被告乾通房地产公司并无约束力。如前所述，被告乾通房地产公司向原告平安房地产公司支付违约金的依据为原被告签订的《乾通、平安新城项目开发合作协议》和《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》中有关违约条款的约定，故原告平安房地产公司与被告刘明成签订的协议书对本案的处理并无影响。6、被告刘明成并非原告平安房地产公司和被告乾通房地产公司双方签订的《乾通、平安新城项目开发合作协议》和《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》的合同当事人，也无共同违约行为，故原告要求被告刘明成与被告乾通房地产公司承担共同违约责任并无事实和法律依据，故对此不予支持。综上所述，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。原告平安房地产公司与被告乾通房地产公司签订了《乾通、平安新城项目开发合作协议》和《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》后，双方理应按照约定全面履行自己的义务，原告办理了建设项目所涉土地的国有土地使用权证书，已经履行完成了自己的义务，但被告作为投资方并未按约投入资金，导致该工程停工，故违约的责任在于被告，被告应当承担违约责任，向原告支付违约金200万元。被告刘明成并非合同当事人，也无违约行为，故对原告要求被告刘明成与被告乾通房地产公司承担共同违约责任的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，遂判决：一、被告西安乾通房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西平安房地产开发有限公司支付违约金2000000元；二、驳回原告陕西平安房地产开发有限公司要求被告刘明成承担共同支付违约金的诉讼请求。本案受理费22800元，诉讼保全费5000元，共计27800元，被告西安乾通房地产开发有限公司承担22800元，原告陕西平安房地产开发有限公司负担5000元。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的焦点为：1、本案应按照房地产合作开发纠纷还是建设工程施工合同纠纷确定案由；2、关于案涉200万元的性质问题；3、上诉人乾通房地产公司是否构成违约，应否承担200万元的违约责任。焦点一：2013年8月26日，乾通房地产公司《乾通、平安新城项目开发合作协议》，同年7月30日又签订了《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》。根据上述协议约定内容看，平安房地产公司以土地折价每亩90万元投资与乾通房地产公司进行合作开发，平安房地产公司占该项目的55%的分配权，不再投入资本。乾通房地产公司负责该项目围墙内的所有建设，营销、管理和全部所需资金，占该项目的45%的分配权。据此，双方系房地产合作开发的法律关系，并非发包人与施工单位之间的建设工程施工合同关系，因此，本案案由确定为房地产合作开发合同较为准确，一审法院确定建设工程施工合同纠纷不当，本院予以纠正。乾通房地产公司主张本案为房地产合作开发合同的理由成立，本院予以支持。焦点二：关于案涉200万元的性质问题。本案中，平安房地产公司在起诉状中明确主张200万元的违约金，本案发回重审后，一审法院亦判决乾通房地产公司支付平安房地产公司200万元的违约金。原告的诉讼请求与判决内容一致，上诉人乾通房地产公司主张本案200万元性质不明的理由不能成立，本院不予支持。焦点三：关于上诉人是否构成违约，应否承担200万元的违约责任的问题。本案中，根据乾通房地产公司与平安房地产公司签订的《乾通、平安新城项目开发合作协议》和《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》内容看，平安房地产公司以土地折价投资与乾通房地产公司进行合作开发，而乾通房地产公司则负责该项目围墙内的所有建设，营销、管理和全部所需资金。从本案查明的事实看，乾通房地产公司虽然按照协议向共管账户缴纳了500万元，但该500万元系乾通房地产公司收取刘明成500万元的保证金。后由于案涉工程项目资金短缺，导致农民工上访，后在扶风县劳动保障监察大队的协调下，平安房地产公司与刘明成达成协议，并由平安房地产公司退还了刘明成500万元的保证金。至此，在平安房地产公司履行该项目相关手续后，乾通房地产公司不能按照协议内容保证项目所需资金，导致工程停工，农民工上访。因此，乾通房地产公司已经构成违约。根据《乾通、平安新城项目开发合作协议》第七条约定“不论哪一方违约，应向对方支付违约金伍佰万元”《乾通、平安新城项目开发合作补充协议》第九条“争议的解决及违约条款约定，如因单方违约，赔偿对方违约金伍佰万元。”据此，乾通房地产公司与平安房地产公司约定的违约责任为500万元，而平安房地产公司与刘明成在扶风县劳动保障监察大队的监证下签订的协议书载明，平安房地产公司应支付刘明成工程款800万元，工程保证金500万元，赔偿刘明成损失及违约金310万元，共计1610万元。事后，平安房地产公司已履行了该协议。因此，平安房地产公司主张违约金200万元既低于合同约定的500万元，又低于向刘明成支付的损失及违约金310万元，有合同依据，亦符合本案实际情况。上诉人主张一审判决200万元违约金没有事实和法律依据的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人关于案由定性不当的理由成立，本院予以支持,其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审法院案由虽然确定不当，但判决结果正确。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22800元，由上诉人西安乾通房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙亚峰审 判 员 吴成君审 判 员 刘勇东二〇一九年七月二十九日法官助理 张 娜书 记 员 高 霞