广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初7375号原告（被告）深圳市恒大饮品有限公司，住所地深圳市福田区梅林街道梅林路卓越梅林中心广场（**）****，统一社会信用代码91440300311825720T。法定代表人唐毅。委托代理人王春华，女，汉族，1988年2月15日出生，住址天津市西青区，系公司员工。被告（原告）徐明山，男，汉族，1975年10月13日出生，住址黑龙江省塔河县，委托代理人于彬，陕西格嘉律师事务所律师。委托代理人郑淑君，陕西格嘉律师事务所律师。上列原告深圳市恒大饮品有限公司诉被告徐明山劳动争议纠纷一案，本院受理后进行了开庭审理，现已审理终结。相关案情一、入职时间：2013年12月20日。二、劳动合同签订情况：2013年12月20日，被告与珠海恒大饮品有限公司西安分公司签订了期限为2013年12月20日至2016年12月19日的劳动合同；后因恒大集团内部调整，被告与深圳市恒大饮品有限公司西安分公司重新签订了期限为2015年5月21日至2016年12月19日的劳动合同，并与珠海恒大饮品有限公司西安分公司三方签订了《劳动合同补充协议》，约定被告的工作年限自2013年12月起算。2016年11月11日，被告与深圳市恒大饮品有限公司西安分公司续订了期限为2016年12月20日至2021年12月19日的劳动合同。2018年7月1日，因深圳市恒大饮品有限公司西安分公司注销，原告与被告重新签订了2018年7月1日至2021年12月19日的劳动合同。三、工作岗位：从事管理岗位。四、月平均工资：7420.14元。五、离职时间：2018年8月8日。六、关于加班费：被告主张，在原告处进行加班并不需要书面的审批，出差则需要部门负责人审批。自被告入职公司5年以来，从未享受过正常的周末及国家规定的法定节假日，故原告应支付其周末和法定节假日加班费共计403907.84元。被告提交了员工考勤记录表、员工出差申请、银行交易明细清单证明其主张。原告对上述证据均不予认可，并主张《劳动合同》及规章制度明确约定“确因工作需要加班的，需向被告提出书面申请并经被告书面批准后方可进行，否则一律视为其个人行为”，被告从未以书面的形式向原告提出加班申请，故原告无需支付被告加班费。原告提交了3份《劳动合同》证明其主张，被告确认上述《劳动合同》的真实性，但主张《劳动合同》中有关“加班需经过书面申请并经书面批准方可进行”的条款系原告单方提供，并未与被告合意，该条款应认定为无效条款。本院认为，原告提交的3份《劳动合同》分别有深圳市恒大饮品有限公司西安分公司、原告处的公章确认和被告的签字确认，《劳动合同》中的条款未违反法律规定，故，本院对《劳动合同》中的条款予以认可。《劳动合同》明确约定“加班需经过书面申请并经书面批准方可进行”，被告未能提交有效证据证明其曾对该条款提出异议或该条款不适用于被告，应承担举证不能的不利后果。故，《劳动合同》中的“加班需经过书面申请并经书面批准方可进行”的条款适用于被告。员工考勤记录表无原告处的公章确认且原告否认其真实性，故本院对员工考勤记录表不予采信。员工出差申请为电子证据，该证据仅能反映被告的出差地点及出差时间，仅凭该证据无法完整、有效地反映被告加班的事实。综上所述，被告未能提交有效证据证明其在双休日或节假日实际从事了原告安排的工作，故本院对被告要求周末及法定节假日加班费的请求不予支持。七、关于违法解除劳动合同赔偿金：原告主张，被告未经原告书面同意，于2017年12月22日与案外人共同成立西安厚福金商贸有限公司，并担任该公司的重要职务，严重违反了《劳动合同》相关约定和规章制度。原告依据《劳动合同》相关约定和规章制度，于2018年8月8日合法解除与被告的劳动关系，故原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金。原告提交了《劳动合同》、《关于对违反公司规定在外开设公司、兼职相关责任人的处分决定》、《关于对违反公司规定在外开设公司、兼职相关责任人的处分通报》、《翠林投资集团失职问责管理办法》发文及系统截图、《翠林投资集团反腐倡廉管理规定》发文及系统截图、西安厚福金商贸有限公司工商信息证明其主张。被告确认上述证据真实性，但对其关联性不予认可,并主张2018年8月8日原告在其OA平台发布开除被告的决定，属违法解除与被告的劳动合同关系。经查，原告是恒大长白山矿泉水股份有限公司的子公司，恒大长白山矿泉水股份有限公司的出资人之一为恒大农牧集团有限公司，恒大农牧集团有限公司是深圳市翠林投资控股有限公司的子公司。《劳动合同》约定“…十一、双方需要约定的其他事项…2、在合同期内，乙方承诺，未经甲方书面同意不得在其他单位任职或从事第二职业，若有违反，甲方有权立即解除本合同且不作任何经济补偿…”。西安厚福金商贸有限公司工商信息显示“法定代表人变更前内容：徐明山，投资人（股权）变更前内容，姓名徐明山，出资额95%，变更日期：2018年6月15日”。本院认为，被告虽于2018年6月15日前为西安厚福金商贸有限公司法定代表人，但法定代表人与公司之间并不必然存在劳动关系，原告未能提交有效证据证明其关于“被告与西安厚福金商贸有限公司存在劳动关系”的主张，应承担举证不能的不利后果。故，本院对于原告该主张不予采信。原告与翠林投资集团有限公司（现已更名为深圳市嘉惠投资集团有限公司，以下简称嘉惠公司）是两个独立的商事主体，故嘉惠公司的相关规章制度并不能直接适用于原告，原告未能提交有效证据证明其解除被告依据的《翠林投资集团失职问责管理办法》、《翠林投资集团反腐倡廉管理规定》已经过民主制定及公示程序，可以作为原告处用人管理的制度依据，应承担举证不能的不利后果。故，原告依据《翠林投资集团失职问责管理办法》、《翠林投资集团反腐倡廉管理规定》向被告作出的解除劳动关系的处分决定，于法无据，本院不予支持。另，被告与嘉惠公司无劳动关系，嘉惠公司与原告无上下隶属关系，故嘉惠公司无权管理及开除原告处的员工。嘉惠公司在《关于对违反公司规定在外开设公司、兼职相关责任人的处分通报》中依据《翠林投资集团失职问责管理办法》、《翠林投资集团反腐倡廉管理规定》解除其与被告的劳动关系，于法无据，本院不予支持。综上所述，原告解除与被告的劳动关系并无事实及法律依据，属违法解除，原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金74201.4元（计算方法：7420.14×5×2）八、关于补缴养老保险：原告作为深圳市恒大饮品有限公司西安分公司的总公司，在子公司注销后，有义务继续履行深圳市恒大饮品有限公司西安分公司与被告签订的劳动合同补充协议。深圳市恒大饮品有限公司西安分公司未给被告缴纳2014年1月至2015年3月的企业职工养老保险，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条，原告应当给被告补缴2014年1月至2015年3月的企业职工养老保险，具体数额和补缴办法依养老保险经办机构确定为准。九、仲裁案号：汉劳人仲案字[2018]217号十、仲裁请求：1、原告支付违法解除劳动关系赔偿金74201.4元；2、原告支付周末和法定节假日加班费共计403907.84元；3、原告为被告补缴2014年1月至2015年3月的社会保险。十一、仲裁结果：1、原告向被告支付赔偿金74201.4元；2、原告为被告补缴2014年的企业职工养老保险。具体数额和补缴办法依养老保险经办机构确定为准；3、驳回被告的其他仲裁请求。十二、原告诉讼请求：1、原告无需支付被告赔偿金74201.4元；2、原告无需为被告补缴2014年的企业职工养老保险；3、本案的案件受理费、保全费等诉讼费用由被告承担。被告诉讼请求：1、原告支付违法解除劳动关系赔偿金74201.4元；2、原告支付周末和法定节假日加班费共计403907.84元；3、原告为被告补缴2014年1月至2015年3月的社会保险；4、本案诉讼费由原告负担。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条,《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳市恒大饮品有限公司向被告徐明山支付违法解除劳动合同赔偿金74201.4元；二、原告深圳市恒大饮品有限公司为被告徐明山补缴2014年1月至2015年3月的企业职工养老保险，具体数额和补缴办法依养老保险经办机构确定为准；三、驳回原告深圳市恒大饮品有限公司的全部诉讼请求；四、驳回被告徐明山的其他诉讼请求。上述应付款项，原告应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已缴纳），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  潘 捷人民陪审员  李春梅人民陪审员  曾小平二〇一九年七月十二日书 记 员  刘倩恩