浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0327民初4177号原告：温州和茂酒店管理有限公司，统一社会信用代码91330327MA2CNWX12N，住所地苍南县灵溪镇车站大道瑞和家园**楼**。法定代表人：龚海，系该公司董事。委托诉讼代理人：林维清，浙江望舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏雨霞，浙江望舟律师事务所律师。被告：张有河，男，1983年7月23日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：林珊珊，浙江瓯南律师事务所律师。原告温州和茂酒店管理有限公司（以下简称“和茂公司”）与被告张有河劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序于2019年6月11日公开开庭进行了审理。原告和茂公司的委托诉讼代理人林维清、苏雨霞，被告张有河及其委托诉讼代理人林珊珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告和茂公司向本院提出诉讼请求：判决原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金99000元。事实与理由：被告张有河因与原告和茂公司有关补发工资、违法解除劳动合同赔偿金等劳动争议纠纷一案，于2019年2月25日向苍南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年4月16日，该仲裁委员会裁决：原告应于本裁决书生效之日起十日内支付被告违法解除劳动合同赔偿金99000元。原告不服裁决，理由如下：一、原、被告双方并没有解除劳动合同。被告自2019年1月3日起便没有到原告处上班，属于擅自离职。原告可以依法解除双方之间的劳动关系，但目前仍未解除，故被告主张的违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据，且即使双方劳动关系解除，原告也只能申请经济补偿金。二、被告于2016年5月即与温州银联投资置业有限公司解除劳动合同，并随后与温州瑞联企业管理有限公司签订劳动合同。2018年6月，被告与温州瑞联企业管理有限公司解除劳动合同后又与原告签订劳动合同。因此，被告主张自2010年7月开始计算工作年限并要求支付经济赔偿金也无事实及法律依据。综上，原告为维护自身合法权益，故提起本案诉讼。被告张有河辩称：被告只是将烤鱼带到酒店给孩子吃，即遭原告劝退或辞退。原告的行为属违法解除劳动合同。被告在2019年1月3日收到原告劝退要求后就向仲裁部门提出劳动仲裁申请，并不属于擅自离职。原告与温州银联投资置业有限公司及温州瑞联企业管理有限公司属关联公司，故被告的工作年限应当从2010年7月1日起算。据此，苍南县劳动人事争议仲裁委员会认定事实和适用法律正确，原告的诉讼请求应属驳回。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的被告于2019年1月4日起停止在原告处工作的事实，本院予以确认。对于双方争议的原告违法解除与被告之间的劳动合同关系及原告工作年限的起算日期问题。本院查明，温州银联投资置业有限公司、温州瑞联企业管理有限公司注册地点均为苍南县灵溪镇玉苍路（与体育场路交叉口）银联大厦。温州瑞联企业管理有限公司法定代表人胡南杰系温州银联投资置业有限公司及被告和茂公司监事和投资股东，占比为100%。被告张有河于2010年7月入职温州银联投资置业有限公司从事驾驶员工作至2016年5月，该公司于2010年11月至2016年5月期间为被告缴纳了社会保险费用。2016年6月至2018年6月期间，原告入职温州瑞联企业管理有限公司，仍在原工作地点从事驾驶员工作。2018年6月1日，被告与温州瑞联企业管理有限公司签订解除劳动合同协议书。同日，被告与原告和茂公司签订劳动合同，继续从事驾驶员工作。因被告在原告经营的华美达酒店自助餐厅用餐时，将餐厅食品带离，原告欲对被告进行调岗。被告不服原告的调岗行为，遂停止上班，并于2019年2月25日向仲裁部门提起仲裁申请。苍南县劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月16日作出如下裁决：一、被申请人和茂公司应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人张有河违法解除劳动合同的赔偿金99000元；二、驳回申请人张有河的其他仲裁请求。原告和茂公司不服该裁决，故提起本案诉讼。上述事实，有原告提供的浙苍南劳人仲案〔2019〕第115号仲裁裁决书、送达证明、快递回执、劳动合同、聘用通知书、考勤表、解除劳动合同协议书及被告提供的企业信息表、社会保险缴费记录、公积金缴费记录、微信聊天记录、通话录音在案佐证。上述证据经当庭质证，到庭当事人对真实性及合法性均无异议。本院认为，上述证据与本案具备关联，来源真实，内容合法，其效力予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，双方当事人对于已实际终止劳动合同关系并无异议，但原告作为用人单位没有提供证据证明被告有严重违反劳动纪律或单位规章制度等其他足以解除劳动合同关系的情形，反而以双方仍存在劳动合同关系抗辩，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。被告在原告经营的酒店中将食品带离餐厅的行为未达到严重违反劳动纪律或公司规章制度，却遭原告以惩罚性的调岗对待，应予认定原告解除涉案劳动合同关系违法。现被告不愿意继续履行劳动合同，原告应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定按经济补偿的二倍向被告支付赔偿金。鉴于原告与被告原来工作的温州银联投资置业有限公司、温州瑞联企业管理有限公司存在关联，而且被告在上述三个用人单位一直从事驾驶员工作，其工作场所、工作内容并未发生实质变化，虽然劳动合同主体有过调整，但并非被告自身的原因造成，结合原告未领取过经济补偿金的事实，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，被告的工作年限应自2010年7月入职温州银联投资置业有限公司时开始计算。参照被告领取工资的明细清单及被告主张的工资数额，本院酌情认定被告月平均工资为每月5500元，以被告的八年六个月零三天的工作年限为基数来计算，原告应支付被告的赔偿金数额确定为99000元。综上，原告的主张缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、温州和茂酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付张有河赔偿金99000元；二、驳回温州和茂酒店管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由温州和茂酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还）。逾期不交按自动撤回上诉处理。审判员  吴圣东二〇一九年七月二十六日书记员  王 建?相关法律条文链接：《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。……《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。