辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）沈中民一终字第01748号上诉人（原审被告）：刘某，女，1982年12月25日出生，汉族，无职业。被上诉人（原审原告）：徐某，男，1979年1月6日出生，汉族。委托代理人：黄庆凯，辽宁大宸律师事务所律师。上诉人刘某与被上诉人徐某离婚纠纷一案，沈阳市沈河区人民法院作出（2014）沈河民一初字第611号民事判决，刘某不服该判决，于2014年7月14日向本院提出上诉。本院依法组成由审判员孙悦担任审判长，审判员王洋、代理审判员杜娟参加评议的合议庭，本案现已审理终结。原审中徐某诉称，双方于2005年9月23日登记结婚，婚生子徐某某于2008年11月8日出生。自2011年11月后，刘某与案外人赵某某之间有不正当关系后，多次与赵某某在辽中、沈阳等地开房同居，严重破坏了夫妻关系，现夫妻感情彻底破裂，故起诉离婚。刘某名下的沈阳市沈河区方荣路房产，系徐某父母在2007年9月卖掉沈河区东滨河路房屋得款174000元，又添了59000元，计233000元首付，余款200000元系贷款，共计433000元购得。购房时，由于徐某父母年事已高，不符合贷款人的条件，徐某是现役军人，当时并无身份证，且不在沈阳地区服役，不符合贷款人的条件，故房屋登记在刘某的名下，并以刘某的名义贷款。婚生子徐某某自出生后，一直由徐某的父母抚养至今。刘某有了第三者之后，对孩子不管不问，更不给孩子应有的关心和爱护，故徐某要求婚生子徐某某的抚养权。共有财产：共同还房贷200000元，可以给付刘某10万元，中华轿车（鄂Fx**）价值60000元，双方无债权、尚有15000元房贷未还，可是视为共同债务，实际上在2012年，徐某就将最后一笔贷款83000元交给了刘某，但刘某只还了65000元，尚欠15000元。徐某认为，刘某违反了夫妻相互忠诚的义务，其过错导致家庭不和睦，夫妻关系恶化，应少分或者不分共有财产，刘某虽经部队领导多次调解协商，不但不认识错误，还狮子大开口，要55万才与徐某离婚。徐某气愤不过，故诉至人民法院，请求法院判令离婚；请求判令分割共有财产，根据过错原则应少分财产；请求判令婚生子徐某某由徐某抚养，刘某每月给付抚养费人民币1000元。原审中刘某辩称，同意离婚。关于夫妻共同财产，请求法院依法分割。刘某无过错，过错在徐某，徐某多次对刘某采取家庭暴力，并因徐某经常不回家，刘某产生心理疾病，已经医院确诊抑郁症，从这角度看财产分割应刘某适当多分。对于孩子的抚养问题，孩子年龄尚小，徐某经常不在家中，不适宜抚养孩子，孩子应该由刘某抚养，由徐某每月支付抚养费。原审法院经审理查明，徐某与刘某于2005年9月23日在沈阳市沈河区民政局登记结婚，双方系夫妻关系。婚后，双方于2008年11月8日生育婚生子徐某某。2013年9月12日，徐某因怀疑刘某与案外人赵某某有不正当男女关系，遂向沈阳市公安局沈河分局大南派出所报案。经公安机关查询，刘某与案外人赵某某有多次在同一时间、同一旅馆的开房记录。徐某遂以刘某有过错为由，诉至法院，请求解除双方婚姻关系，并按过错方少分或者不分的原则分配夫妻共同财产，且主张婚生子徐某某的抚养权。另查明，徐某与刘某婚姻存续期间，夫妻共同财产为：一、坐落于沈阳市沈河区方荣路室房屋一套（建筑面积为93.04平方米），该房屋系2007年9月3日购买，房屋产权证载明“房屋所有权人：刘某”。购买该房屋时，房屋价格为人民币433000元，徐某的父亲徐忠辉出资人民币233000元，其余房款人民币200000元以刘某名义向中国银行股份有限公司沈阳大东支行贷款支付。其中，房屋买卖协议书载明“买房人（乙方）姓名：徐忠辉”，房屋所有权证载明“房屋所有权人：刘某”。二、车牌号为“鄂F397**”中华牌小型轿车一辆，该车于2009年11月20日购买，机动车行驶证载明“所有人：刘某”。夫妻共同债务为：因购房所欠银行贷款，截止2014年3月26日，夫妻共同债务即尚欠银行贷款本金为人民币27206.73元以及相关利息。又查明，现婚生子徐某某与徐某的父亲徐忠辉、母亲王兰君共同在沈阳市沈河区方荣路室房屋居住。2013年11月21日，刘某领取失业登记证。在案件审理过程中，经双方协商，确认共有房屋价值为人民币700000元，确认共有车辆价值为人民币30000元。在庭审过程中，徐某表示，婚生子徐某某一直由孩子的祖父、母（即徐某的父母）抚养至今；刘某表示，其于2013年元旦与徐某分居至今，分居前，其与婚生子徐某某及徐某的父母共同生活。同时，刘某表示其长期患有抑郁症，但在参加庭审时，其有完全的民事行为能力。原审法院认为，婚姻关系的存续应以夫妻感情为基础。双方婚后，因矛盾不能妥善处理，长期分居，导致夫妻感情破裂。现徐某起诉离婚，刘某表示同意，故准许双方解除婚姻关系。对于徐某提出刘某在婚姻存续期间存在过错，故应少分或者不分共有财产的主张。虽然，徐某以刘某与案外人赵某某关系异常，涉嫌破坏军婚为由，向公安机关报警，但是，公安机关对此案仍在处理过程中，目前尚无定论，故该主张，不予支持。关于婚生子徐某某抚养权的问题。确定子女抚养权的归属，应当从有利于未成年人生活、成长等角度出发。徐某系中国人民解放军现役军人，收入相对较高，亦能够为子女提供较好的生活、成长条件。刘某现处于失业状态，没有稳定的收入，抚养能力相对较差，且其自述患有疾病，身体状况亦可能对子女的抚养、教育造成一定的影响。同时，婚生子徐某某长期与祖父、母共同居住，特别是在徐某与刘某分居后，婚生子徐某某一直由祖父、母抚养，较为适应现在所处的生活环境。因此，在目前情况下，由徐某取得抚养权对婚生子徐某某较为有利。关于徐某请求刘某每月支付抚养费人民币1000元的问题。刘某没有固定工作以及稳定的收入，经济条件较差，故该主张过高。故酌定抚养费数额为每月人民币500元。关于坐落于沈阳市沈河区方荣路室房屋的分割问题。该房屋在购买时价值为人民币433000元，其中由徐某的父亲徐忠辉出资人民币233000元，该部分房款应当视为其父对徐某的单独赠予，该笔房款占总房款比例为53.8%，即该房屋份额的53.8%为徐某的个人财产部分；其余房款人民币200000元由夫妻关系存续期间共同贷款支付，应当视为夫妻共同财产，即徐某与刘某各占房屋份额的23.1%。综合以上计算，徐某占该房屋份额的76.9%，刘某占该房屋份额的23.1%。考虑到现徐某及其父母仍在该房屋居住的事实，以及徐某占有该房屋大部分份额的实际情况。确定该房屋由徐某所有，并由徐某按刘某所占房屋份额比例支付房屋折价款。同时，由于该房屋尚欠银行贷款人民币27206.73元，该贷款系夫妻共同债务，应当共同分担，即徐某与刘某各分担欠款人民币13603.365元。鉴于确定该房屋由徐某所有，故由徐某负责偿还所欠贷款，并由刘某向徐某支付其所分担的欠款人民币13603.365元。根据双方协商确定的房屋价值计算，并扣除刘某应当分担的欠款数额，徐某应当支付刘某房屋折价款人民币148096.635元。对于刘某认为，由于该争议房屋登记在其名下，并由其办理相关贷款手续，故徐某的父亲徐忠辉购房出资应当视为对夫妻双方共同赠予的答辩意见。徐某提出的抗辩理由为，其本人系现役军人，购房当时根本没有身份证，其服役地点亦不在本地，故其本人无法办理购房所需贷款的手续；并且，其父母年纪较大，亦不符合贷款条件，如贷款购房，则必须以刘某名义贷款，故其父出资购房的部分不能视为对夫妻双方的共同赠予。分析当事人的民事行为，应当综合考虑当时的具体社会情况。徐某的身份确实存在特殊性，其对购房过程的表述，符合当时的情况及条件，该情况表明，按当时规定，贷款购房时房屋根本无法登记在徐某的名下；并且，房屋买卖协议书中也确实记载买房人为徐某的父亲徐忠辉，该事实亦表明购房之初，出资人即徐某的父亲徐忠辉并不想将该房屋登记在刘某名下。因此，不能仅就房屋登记在刘某名下并由其贷款这一事实，片面得出徐某的父亲徐忠辉购房出资系对夫妻双方共同赠予的结论。故刘某的答辩意见，不予支持。关于车牌号为“鄂Fx**”中华牌小型轿车的分割问题。该车辆系夫妻关系存续期间购买，是夫妻共同财产，徐某与刘某各占该车辆的50%份额。由于该车辆一直由刘某处管理、使用，并综合考虑，徐某在空军部队服役，不允许驾车的实际情况。该车辆由刘某所有，并由刘某按徐某所占份额比例支付车辆折价款。根据双方协商确定的车辆价值计算，刘某应当支付徐某车辆折价款人民币15000元。原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十一条之规定，判决如下：一、准予徐某与刘某离婚；二、婚生子徐某某归徐某抚养，刘某于本判决生效之日起每月5日前给付婚生子徐某某抚养费人民币500元，至婚生子徐某某年满十八周岁时止；三、坐落于沈阳市沈河区方荣路室一处（建筑面积为93.04平方米）归徐某所有，徐某负责偿还剩余贷款及相关利息，徐某于本判决生效之日起十五日内，一次性给付刘某房屋折价款人民币148096.635元，在该房屋贷款及利息未清偿或者房屋折价款未给付前，该房屋所有权仍归徐某、刘某共有；四、车牌号为“鄂Fx**”中华牌小型轿车归刘某所有，刘某于本判决生效之日起十五日内，一次性给付徐某车辆折价款人民币15000元，在车辆折价款未给付前，该车辆所有权仍归徐某、刘某共有；五、驳回其他请求。诉讼费人民币2950元，由徐某负担人民币2291元，刘某负担人民币659元。宣判后，刘某不服该判决，以“诉争房产系我与徐某婚后购买，应当认定为夫妻共同财产，对于徐某父母出资174000元的问题，根据法律规定应认定为是对夫妻双方的赠与，我不应只占有房屋23.1%的份额，而且该房屋系用刘某名字申请贷款，应当将房屋判归刘某所有，对于子女抚养问题，原审法院并未对探视权作出判决。而且应对徐某的工资储蓄依法分割”为由，向本院提起上诉。徐某答辩称，原审判决正确，要求维持原判决。本院查明的案件事实与一审法院查明案件事实一致。本院认为：关于坐落于沈阳市沈河区方荣路室房屋应如何处理的问题。因该房屋在购买时价值为人民币43.3万元，首付款系徐某的父亲徐忠辉出资，房屋买卖协议书中的买房人为徐忠辉。对于为何将诉争房屋登记在刘某名下的问题，徐某提出的抗辩理由是其本人系现役军人，购房当时根本没有身份证，其服役地点亦在湖北，故其本人无法办理购房所需贷款的手续，徐某父母年纪较大，亦不符合贷款条件，如贷款购房，则必须以刘某名义贷款。本院分析当事人的民事行为，应当综合考虑当时的具体情况，徐某的身份确实存在特殊性，其对购房过程的表述，符合当时的情况及条件，故原审法院对诉争房屋的处理并无不当。对于刘某提出要求子女探视权的上诉主张，因子女探视权系其法定权利，原审法院是否在判项内予以表述，并不影响刘某依法行使探视的权利。对于刘某提出应对徐某的工资储蓄依法分割的上诉主张，因其未能提供充分的证据证明该部分财产是否存在以及该部分财产的具体数额，原审法院未予裁判并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2950元，由刘某承担。本判决为终审判决。审 判 长 孙 悦审 判 员 王 洋代理审判员 杜 娟二〇一四年九月一日书 记 员 王星丹本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。