陕西省西安市中级人民法院     民  事  判  决  书     (2019)陕01民初1146号     原告：西安经发融资担保有限公司。住所地：西安市。   法定代表人：屈泓全，董事长。   委托代理人：张宝刚，陕西权诚律师事务所律师。   委托代理人：谭鑫，陕西权诚律师事务所律师。   被告：陕西华江新材料有限公司。住所地：陕西省西安市高新区。   法定代表人：朱军成，副总经理。   被告：陕西星王企业集团有限公司。住所地：西安市高新区。   法定代表人：王应虎，执行董事。   被告：王应虎。   共同委托代理人：王辉。   被告：王辉。   第三人：长安银行股份有限公司西安丝绸之路支行。   负责人：卜继虎，行长。   委托代理人：谭玖菊，陕西宣齐律师事务所律师。   委托代理人：黄思家，陕西宣齐律师事务所律师。   原告西安经发融资担保有限公司（以下简称经发融资公司）诉被告陕西华江新材料有限公司（以下简称华江公司）、陕西星王企业集团有限公司（以下简称星王集团）、王应虎、王辉、第三人长安银行股份有限公司西安丝绸之路支行（以下简称长安银行丝绸之路支行）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告经发融资公司委托代理人张宝刚、被告王辉，华江公司、星王集团、王应虎的委托代理人王辉，第三人长安银行丝绸之路支行委托代理人谭玖菊、黄思家到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告经发融资公司诉称，2015年12月11日，被告华江公司（原陕西华江矿业有限公司）与宁夏银行股份有限公司西安分行（以下简称宁夏银行西安分行）签订《授信额度协议》，授信额度5000万，授信项下业务为银行承兑汇票。同日，原告与宁夏银行西安分行签订《最高额保证合同》，由原告对宁夏银行西安分行为被告华江公司在2015年12月l1日至2016年12月10日期间办理银行承兑汇票业务产生的债权提供最高额为1000万元的保证担保。随后，2015年12月25日，原告与被告华江公司签订了《委托保证合同》，对原告承担保证责任的保证范围、反担保、追偿权及违约责任等均作出约定。2016年1月8日宁夏银行西安分行与被告华江公司签订《银行承兑协议》，为被告华江公司办理了2000万元的银行承兑汇票，期限6个月，于2016年7月8日内到期。敞口1000万元由原告提供连带责任保证担保。为确保原告追偿权实现，2015年12月25日，原告与被告星王集团签订《反担保抵押合同》，被告星王集团同意以其所有的位于西安市莲湖区XX路XX号，西莲国用（2008出）第568号国有建设用地上的房屋【房屋所有权证号分别为：西安市房权证莲湖区字第1025108004-1-2号、第1025108004-1-4号、第1025108004-1-5号、第1025108004-1-73号、第1025108004-1-205号】为原告设定反担保抵押（五证同案抵押），并于2015年12月30日取得编号为西安市房他证莲湖区字第20151262**他项权证。同日，被告王应虎、王辉与原告签订《反担保保证合同》，自愿为原告的担保债权提供保证反担保。2016年7月8日上述承兑汇票到期，但被告华江公司未按约定向宁夏银行西安分行补足银行承兑敞口，导致原告自2017年l2月5日至2018年2月14日先后进行了代偿。截止2018年2月14日，原告已代被告华江公司偿还借款本金及利息共计12899001.04元，履行了《最高额保证合同》、《委托保证合同》项下的全部义务。为维护自身权益，原告依照《委托保证合同》第四条的约定扣划了被告100万保证金用于偿还上述款项，但仍有11899001.04元未向原告偿还。被告华江公司的违约行为给原告造成重大损失，除应依约向原告偿还上述代偿资金及资金占用费外，还应按照《委托保证合同》第八条的约定向原告支付100万违约金。被告星王集团作为反担保抵押人，王应虎、王辉作为反担保保证人应对被告华江公司应向原告偿还的所有款项在各自反担保合同约定的担保范围内承担连带偿还责任。请求判令：1、被告华江公司向原告偿还人民币11899001.04元，并以11899001.04元为基数，按同期银行贷款利率的1.5倍向原告支付上述代偿资金自2018年2月14日至实际给付之日产生的资金占用费；2、被告华江公司向原告支付违约金人民币100万元；3、被告华江公司承担本案的诉讼费、律师费、拍卖费等实现债权的全部费用；4、被告王应虎、王辉对上述诉讼请求承担连带清偿责任；5、原告对位于西安市莲湖区XX路XX号，登记在被告陕西星王企业集团有限公司名下，房屋所有权证号分别为西安市房权证莲湖区字第102510 XXXX -1-2号、第102510XXXX-1-4号、第102510 XXXX -1-5号、第102510 XXXX -1-73号、第102510 XXXX -1-205号的房屋及证号为西莲国用（2008出）第568号土地使用权享有抵押权，并有权就该抵押房屋及土地使用权依法拍卖、变卖所得的价款优先受偿。   华江公司，星王集团、王应虎、王辉答辩称，本金11899001.04元认可，罚息不认可，要求将利息按照银行同期贷款利率计算。对原告第二项、第三项、第四项诉讼请求不予认可，其方不应当承担第三项中的费用，王应虎、王辉不应当承担连带责任。对原告第五项诉讼请求认可。   第三人述称，原告诉讼请求第一至第四项其不发表意见，其方已经先于原告在抵押物上设立了抵押权，抵押物已经拍卖，拍卖款受偿债权本金289609666.68元。   经审理查明，2015年12月11日宁夏银行西安分行与华江公司签订编号NY01001051002015120 XXXX的《授信额度协议》一份，约定，宁夏银行西安分行向华江公司提供授信额度人民币5000万元整，在符合协议及宁夏银行西安分行相关业务规定的前提下被告华江公司可向宁夏银行西安分行申请循环、调剂或一次性使用，用于办理/叙作流动资金贷款、国内贸易融资、国际贸易融资、银行承兑汇票、信用证、保函、信用卡等表内外融资业务，授信额度使用期限为2015年12月11日起至2016年12月10日，华江公司可以在不超过协议约定的额度范围内循环使用相应额度。由原告经发融资公司、西安经金融资担保有限公司、王应虎、王辉及朱军成、王某某提供最高额保证担保。   同日，宁夏银行西安分行与原告签订编号NY0100405100201601000 XXXX《最高额保证合同》一份，约定，原告所担保的主债务为在2015年12月11日至2016年12月10日期间内（包括该期间的起始日和届满日）宁夏银行西安分行为被告华江公司办理的银行承兑汇票业务所实际形成的对债务人的债权。原告对债权人的全部债权在最高债权余额人民币1000万元内提供保证担保，在约定的债权发生期间和最高额限度内，宁夏银行西安分行向债务人发放贷款（包括贷款展期）和提供其他银行信用时无需再逐笔办理保证担保责任，宁夏银行西安分行在合同约定的债权发生期间和最高额度限度内与债务人发生的债权，币种不限，原告均承担本合同约定的保证担保责任，保证方式为连带责任保证，担保范围包括但不限于主合同项下的全部本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、承诺费、因汇率变动引起的汇率损失、债务人应向宁夏银行西安分行支付的其他款项，以及宁夏银行西安分行因实现债权与担保权利而发生的诉讼费、律师费、评估费、鉴定费、拍卖费、抵押物处置费、过户费等一切费用。保证期间按宁夏银行西安分行为债务人办理的单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务所对应的主合同项下的债务履行期届满之日起两年止，如果主合同项下债务到期或者因债务人违反主合同的其他约定事项，致使宁夏银行西安分行根据主合同的约定或法律规定宣布债务提前到期，债务人未能按时足额履行还款义务，原告应按合同的约定承担保证责任。无论宁夏银行西安分行对主合同项下的债权是否拥有债务人本人或第三人提供的其他物的担保，原告的担保责任均不因此减免。   2015年12月25日，原告与被告华江公司签订编号为2015年西经保委托字第75号《委托保证合同》一份，约定，被告华江公司委托原告对其与贷款人签订的《授信额度协议》（额度为人民币壹仟万元，用途为经营周转，期限12个月，自2016年1月8日始至2017年1月7日止）提供连带责任保证，保证范围及期间为原告与贷款人签订的《最高额保证合同》所约定的保证范围及保证期间。被告华江公司应于借款到期之日前两周，即2016年12与18日，将应还借款本息合计金额资金存入在贷款银行开立的结算户，并申请提前还款，如若被告华江公司未能按时还款导致原告承担保证责任，原告将依法向被告华江公司追偿为之代偿的全部款项（包括但不限于融资业务本息等），自代偿次日起产生的代偿资金占用费（按银行贷款利率上浮50%计收）以及原告为行使追偿权而产生的其他相关费用（包括但不仅限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等），并弥补原告相关损失。原告和被告华江公司任何一方违约，应按担保金额1000万元的10%向对方支付违约金，如果违约方给对方造成了损失且违约金不足以补偿损失，违约方还应支付补偿金。   同日，原告与被告星王集团签订编号为反担保抵押（2015）第75号《反担保抵押合同》一份，约定，被告星王集团提供抵押反担保的主债权为被告华江公司向宁夏银行股份有限公司申请的并由原告保证的贷款，金额为人民币壹仟万元整，债务履行期限为2016年1月8日起，至2017年1月8日止。反担保抵押物为被告星王集团所有的位于西安市莲湖区XX路XX号的27幢工业、住宅用途房产，建筑面积22229.03平方米，经评估并双方一致同意，抵押价值为人民币8778.12万元，抵押物抵押价值为人民币5000万元。被告星王集团反担保范围为根据《委托保证合同》的约定，原告履行了保证义务代被告华江公司向宁夏银行股份有限公司偿还的全部款项和自付款之日起的利息以及原告因此支付的其他费用和损失等；被告华江公司应向甲方支付的违约金、赔偿金以及其他相关费用等；原告实现追索权所产生的律师费、诉讼费等费用。反担保期间为自本合同生效之日起至原告代偿后的债权得以完全清偿之日止。合同签订后，上述抵押房产一并办理了抵押登记备案，取得西安市房房他证莲湖区字第20151262**项权利证书。   原告与被告王应虎、王辉签订编号西经发保字2015年75-1号《反担保保证合同》一份，约定反担保的范围为原告为被告华江公司代偿的全部债务（本金、利息、复息、罚息、借款人违约金及实现原告和贷款人债权的费用等），以及应由被告华江公司支付给原告的代偿资金占用费（资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款基准利率上浮50%计算）、《委托保证合同》中约定的被告华江公司应向原告支付的违约金、赔偿金、担保费等。保证期间为自原告承担代偿责任后次日起两年，保证方式为连带责任保证。   2016年1月8日被告华江公司与宁夏银行西安分行签订编号NY01004051002016010 XXXX《银行承兑协议》一份，华江公司申请宁夏银行西安分行对其签发的2000万元承兑汇票进行承兑，约定，如承兑汇票到期日前出票人未足额交存票款造成承兑人垫款时，承兑人有权自承兑汇票到期日起按照每天万分之五的标准对未足额交存票款收取利息，并有权要求出票人归还承兑人垫款本金和利息及为实现债权而支付的相关费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、仲裁费、律师代理费、评估费、拍卖费的）。承兑汇票到期后被告华江公司未按时补足银承敞口，宁夏银行西安分行于2017年12月5日扣划华江公司向原告提供的保证金100万元，原告于2018年2月14日代华江公司向宁夏银行西安分行还款11899001.04元。宁夏银行西安分行于2018年3月2日向原告出具债务履行确认书，确认其于2017年12月5日至2018年2月14日先后代偿被告华江公司在宁夏银行西安支行垫款及欠息共计12899001.04元，其中代偿本金10000000.00元，代偿利息2899001.04元。   另查，原告因本案诉讼与陕西权诚律师事务所律师签订委托代理合同，并实际支付律师费40万元。   上述事实，有授信额度协议、委托保证合同、最高额保证合同、银行承兑汇票协议、反担保抵押合同、反担保保证合同、债务履行确认书、还款凭证、委托代理合同、发票、他项权利证书及庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，原告与宁夏银行西安分行签订《最高额保证合同》，约定原告对宁夏银行西安分行为被告华江公司办理的银行承兑汇票业务所实际形成的债权在人民币1000万元内提供连带责任保证担保。承兑汇票到期后被告华江公司未按时补足银承敞口，原告代华江公司向宁夏银行西安分行偿还借款本息11899001.04元，原、被告双方对此无异议，应予认定。华江公司与原告签订的《委托保证合同》明确约定如华江公司未能按时还款导致原告承担保证责任，原告将依法向被告华江公司追偿为之代偿的全部款项，自代偿次日起产生的代偿资金占用费按银行贷款利率上浮50%计收。现原告诉请华江公司归还其代偿的借款本息11899001.04元并按同期银行贷款利率的1.5倍支付资金占用费符合合同约定，应予支持。被告辩称应以同期银行贷款利率计算资金占用费有违双方约定，不予采信。《委托保证合同》同时约定任何一方违约，应按担保金额1000万元的10%向对方支付违约金，现华江公司违约，原告主张华江公司承担违约金100万元不违反法律规定，应予支持。因原告与华江公司在《委托保证合同》约定保证人应在代偿后有权追偿因追偿产生的律师费、拍卖费等费用，且该收费并未违反《西安市律师服务收费指导意见》及其他法律法规的相关规定，现原告请求支付律师费400000元，本院予以支持。   被告星王集团与原告签订反担保抵押合同，以其名下房产提供反担保并办理了抵押登记手续，原告对抵押房产依法享有优先受偿权。抵押房产所涉土地亦由登记主管部门作了抵押登记，抵押权人为长安银行丝绸之路支行，原告及本案第三人长安银行丝绸之路支行分别取得各自的他项权利证书，抵押登记对抵押权人、抵押人均具有约束力，对债权人、社会公众等产生了公示及公信力，亦不违反法律规定，抵押权人应在各自抵押登记的范围内享有权利，且长安银行丝绸之路支行的抵押登记先于原告，现原告请求对其登记抵押的房屋所坐落的土地一并享有优先受偿权，依据不足，本院不予支持。被告王应虎、王辉与原告签订反担保保证合同，承诺为华江公司的债务承担连带保证责任，原告诉请王应虎、王辉承担连带保证责任于法有据，应予支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下：   一、被告陕西华江新材料有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安经发融资担保有限公司偿还代偿款11899001.04元；   二、被告陕西华江新材料有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安经发融资担保有限公司支付代偿款利息（以11899001.04元为基数，按同期银行贷款利率的1.5倍自2018年2月15日计算至实际给付之日）；   三、被告陕西华江新材料有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安经发融资担保有限公司支付违约金1000000元；   四、被告陕西华江新材料有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安经发融资担保有限公司支付律师代理费400000元；   五、被告陕西华江新材料有限公司逾期不清偿上述应付债务，原告西安经发融资担保有限公司有权以被告陕西星王企业集团有限公司提供的抵押物（西安市房权证莲湖区字第1025108004-1-2号、第1025108004-1-4号、第1025108004-1-5号、第1025108004-1-73号、第1025108004-1-205号）房产拍卖、变卖所得价款优先受偿；   六、被告王应虎、王辉对上述第一、二、三、四项陕西华江新材料有限公司应付债务承担连带清偿责任。被告陕西星王企业集团有限公司、王应虎、王辉承担责任后有权向被告陕西华江新材料有限公司追偿；   七、驳回原告西安经发融资担保有限公司其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费101840元（原告已预交）由被告陕西华江新材料有限公司、陕西星王企业集团有限公司、王应虎、王辉承担，在执行本判决时一并支付原告。    如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。            审判长  马春哲   审判员  宋    亮   审判员  王    珂                        二○一九年七月二十六日     书记员  杜涤非                1