浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)浙嘉民终字第560号上诉人（原审被告）：海宁盛世钱塘房地产开发有限公司。住所地：海宁市经编总部商务区丰收西路*号A-2108-2111。组织机构代码：56097639-4。法定代表人：莫琳璐，该公司总经理。委托代理人：方芳、胡高鸳，浙江浙杭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杭州易业房地产营销策划有限公司。住所地：杭州市滨江区长河街道丹枫路****号雪峰银座****室。组织机构代码：67061820-5。法定代表人：唐能文，该公司执行董事。委托代理人：吴云飞、ＸＸＸ，浙江励恒律师事务所律师。上诉人海宁盛世钱塘房地产开发有限公司（以下简称海宁盛世钱塘公司）为与被上诉人杭州易业房地产营销策划有限公司（以下简称杭州易业公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服浙江省海宁市人民法院（2014）嘉海民初字第1228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理认定：2013年7月31日，杭州易业公司与海宁盛世钱塘公司签订《钱塘•御江南全案代理服务合同》1份，合同约定由海宁盛世钱塘公司委托杭州易业公司作为独家全案代理销售服务商，代理海宁盛世钱塘公司的钱塘•御江南销售工作。合同约定了双方的权利义务、委托期限、服务佣金的计算及支付、违约金等内容。合同签订后，杭州易业公司依约履行合同，完成推广、销售房屋53套。2014年2月25日，杭州易业公司、海宁盛世钱塘公司又签订“御江南项目结案处理意见”1份，作为《钱塘•御江南全案代理服务合同》的补充合同。该处理意见确认：1、杭州易业公司在服务期间完成销售房屋53套；2、海宁盛世钱塘公司尚需支付杭州易业公司佣金341684元，支付时间为处理意见签订后7个工作日内；3、杭州易业公司应向海宁盛世钱塘公司提供金额为441684元的服务费发票，否则海宁盛世钱塘公司将扣除相应税点后结算佣金。随后，海宁盛世钱塘公司向杭州易业公司开具金额341684元的支票，但由于海宁盛世钱塘公司账户被查封，杭州易业公司至今尚未收到上述佣金。2014年4月17日，杭州易业公司以其与海宁盛世钱塘公司签订的补充协议确认扣除相关费用后，海宁盛世钱塘公司应向杭州易业公司支付剩余佣金341684元，但海宁盛世钱塘公司拒不支付为由，诉至原审法院，请求判令海宁盛世钱塘公司立即给付杭州易业公司佣金341684元及自2014年3月7日起计算至实际付清之日止，按银行同期贷款利率计算的逾期利息（暂计2302元）。海宁盛世钱塘公司在原审中答辩称：海宁盛世钱塘公司实际尚欠杭州易业公司佣金341684元，但根据双方于2014年2月25日签订的《御江南项目结案处理意见》第四条的约定，杭州易业公司应提供441684元的服务费发票。杭州易业公司至今未提供相应的发票，故应扣除相应的税点，海宁盛世钱塘公司只需支付佣金288681.92元。原审法院认为：杭州易业公司与海宁盛世钱塘公司签订的代理服务合同系双方真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。杭州易业公司接受委托，提供服务，有权收取报酬。海宁盛世钱塘公司未按约支付报酬，应承担继续履行并赔偿损失的违约责任。故杭州易业公司的诉讼请求，理由正当,予以支持。本案的争议焦点系杭州易业公司是否应向海宁盛世钱塘公司开具服务费发票。杭州易业公司与海宁盛世钱塘公司签订的处理意见第4条约定：若杭州易业公司不提供发票，则海宁盛世钱塘公司扣除相应税点后结算佣金。原审认为，依据国家管理发票支付的相关规定，销售商品、提供服务及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。同时，杭州易业公司、海宁盛世钱塘公司在合同中也明确约定杭州易业公司应当交付正式发票给海宁盛世钱塘公司。故杭州易业公司交付发票，既是法定义务，也是合同约定的附随义务。故处理意见第4条的约定违反了国家法律、行政法规的强制性规定，应确认其无效。现杭州易业公司未能全面履行给付发票的义务，海宁盛世钱塘公司请求其交付341684元价税金额的发票，符合法律规定，予以准许。海宁盛世钱塘公司另外要求杭州易业公司交付100000元价税金额的发票，并非本案审理范围，海宁盛世钱塘公司可要求相关税务机关处理。经原审法庭询问，杭州易业公司确认尚未向海宁盛世钱塘公司交付相应的普通发票，但明确表示愿意依约向海宁盛世钱塘公司交付普通发票。原审认为，杭州易业公司、海宁盛世钱塘公司之间系委托合同关系，杭州易业公司接受海宁盛世钱塘公司委托销售房屋，则根据相关法律的规定，杭州易业公司应交付相应的普通发票。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、海宁盛世钱塘公司于判决生效之日起十日内支付杭州易业公司报酬341684元并赔偿相应的利息损失（自2014年3月7日起，以341684元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率计算至实际付清之日止）。二、杭州易业公司于判决生效之日起十日内向海宁盛世钱塘公司交付341684元价税金额的普通发票。案件受理费6460元，减半收取3430元，财产保全申请费2228元，合计5458元，由海宁盛世钱塘公司负担。判决宣告后，海宁盛世钱塘公司不服，向本院提出上诉称，一、原审简单认定杭州易业公司向海宁盛世钱塘公司交付341684元价税金额的发票，属于认定事实不清、适用法律错误。依据国家管理发票支付的相关规定及本案双方签订的合同约定，杭州易业公司应当交付正式发票给海宁盛世钱塘公司。杭州易业公司向海宁盛世钱塘公司交付发票既是法定义务也是合同约定的义务。杭州易业公司至今尚未提供441684元相对应的佣金发票，违反双方合同约定。杭州易业公司一直认为只需提供服务费发票即完成了合同义务，事实上，杭州易业公司认为的营销策划服务费发票与海宁盛世钱塘公司要求交付的佣金服务费发票有明显差别，杭州易业公司应当提交海宁盛世钱塘公司对应的佣金服务费发票，而杭州易业公司在庭审中明确表示无相应的发票，故海宁盛世钱塘公司扣除相应12%的税点后，实际只需支付给杭州易业公司佣金288681.92元。二、原审对杭州易业公司不具备代理销售房屋资质的事实未予认定，属适用法律错误。本案杭州易业公司与海宁盛世钱塘公司签订代理服务合同，约定由杭州易业公司为海宁盛世钱塘公司提供商品房销售服务。根据杭州市房产交易产权登记管理中心相关规定，提供商品房销售服务的公司需在杭州市房地产经纪机构备案。经查证，杭州易业公司未在上述机构备案。故杭州易业公司不具有销售商品房的资质，没有该资质也表明杭州易业公司无法开具佣金服务费发票。综上，请求撤销原判，改判海宁盛世钱塘公司支付杭州易业公司报酬288681.92元。杭州易业公司在二审中答辩称，1、海宁盛世钱塘公司主张扣除12%的税点后应向杭州易业公司支付288681.92元的上诉请求不成立。首先，开具发票是收款方根据国家法律法规规定的合同附随义务，海宁盛世钱塘公司要求杭州易业公司扣除税点后再支付不符合国家法律规定；其次，双方签订的代理服务合同及涉案项目的结案处理意见均未明确约定必须开具佣金服务费发票，而杭州易业公司的主要义务是对涉案房地产项目进行推广、宣传、招商、销售等活动进行分析并配合海宁盛世钱塘公司进行认购房屋买卖事宜，据此，杭州易业公司向海宁盛世钱塘公司开具营销策划费发票并无不妥，发票内容与杭州易业公司提供的服务内容相对应。2、海宁盛世钱塘公司认为杭州易业公司没有房屋代理销售资质，但杭州易业公司认为国家相关法律法规并没有规定代理销售必须具备相关资质才可以签订代理销售合同，海宁盛世钱塘公司提出的有关理由并非效力性强制规定，不影响双方合同的有效性。综上，请求驳回海宁盛世钱塘公司上诉请求，维持原判。双方当事人在二审中均未提交新的证据。本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，海宁盛世钱塘公司基于《御江南项目结案处理意见》第4条的约定，上诉请求扣除税点后结算报酬。对此，依据国家管理发票支付的相关规定，销售商品、提供服务及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。开具发票是作为收款方的杭州易业公司的法定义务，海宁盛世钱塘公司请求按处理意见第4条的约定扣除税点后结算报酬，无疑是免除了收款方的法定义务，违反法律强制性规定，该条款本身就应认定为无效，原审不予支持海宁盛世钱塘公司的该项请求，并无不当。海宁盛世钱塘公司应按《御江南项目结案处理意见》约定支付杭州易业公司341684元，杭州易业公司应向海宁盛世钱塘公司开具相应的普通发票。至于海宁盛世钱塘公司已付但杭州易业公司未开具发票的100000元的金额，经法庭询问，杭州易业公司也明确表示愿意依约向海宁盛世钱塘公司交付普通发票。如今后杭州易业公司未依约开具100000元的发票，海宁盛世钱塘公司可要求相关税务机关处理。关于海宁盛世钱塘公司上诉提到的杭州易业公司的资质问题。海宁盛世钱塘公司上诉认为根据杭州市房产交易产权登记管理中心相关规定，提供商品房销售服务的公司需在杭州市房地产经纪机构备案。本院认为，该登记备案并非效力性规范，并不能仅因杭州易业公司未登记备案而否定本案代理服务合同的效力。且杭州易业公司已完整履行代理服务合同约定的商品房代理销售义务，海宁盛世钱塘公司现以资质问题提出合同无效的抗辩，依据不足。综上，海宁盛世钱塘公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审认定事实基本清楚，判决结果并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1125.1元，由上诉人海宁盛世钱塘房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  金富祥代理审判员  陈 远代理审判员  章玉萍二〇一四年九月十六日书 记 员  郑 茜