山东省安丘市人民法院山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0784民初4926号 原告：青岛巨盈钢铁有限公司。住所地：山东省即墨市南泉镇闵龙钢市华骏大厦309-A，社会信用代码：91370282550821356X。 法定代表人：董秀光，董事长。 委托诉讼代理人：楚兴华，男，公司职工。 委托诉讼代理人：潘真浩，男，公司职工。 被告：广东十六冶建设有限公司山西分公司，住所地：山西省太原市杏花岭区杨家峪道场沟东兴小区7号楼1单元1层4号房，社会信用代码：91140107578467758Y。 负责人：张桂荣，总经理。 委托诉讼代理人：刘鲁平，男，该公司法律顾问。 被告：广东十六冶建设有限公司，住所地：广东省广州市天河区上元岗中成路319号二楼，社会信用代码：914400007536693589。 法定代表人：聂文光，董事长。 委托诉讼代理人：高宝光，男。 委托诉讼代理人：孙清华，广东金美律师事务所律师。 原告青岛巨盈钢铁有限公司（简称巨盈公司）与被告广东十六冶建设有限公司山西分公司（简称山西分公司）、广东十六冶建设有限公司（以下简称广东公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告巨盈公司委托诉讼代理人潘真浩、楚兴华，被告山西分公司委托诉讼代理人刘鲁平，被告广东公司委托诉讼代理人高宝光、孙清华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告巨盈公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告山西分公司向原告支付货款3060077.88元及违约金545383.36元（计算至2018年8月15日），并自2018年8月16日起按已供钢材592.808吨，每吨每天4元的标准支付违约金至欠款还清之日止；2、被告广东公司对上述第一项付款义务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年11月12日签订《钢筋供货合同》，约定：原告向被告山西分公司负责的潍坊安丘“东少林禅武医艺文化养生项目”供应钢筋，双方对价格、付款方式及时间、违约责任等作了明确约定。后原告按约向被告供货，但被告未按约定付款。被告山西分公司不具有独立法人资格，根据法律规定被告广东公司应对其分公司债务承担还款责任，故提起诉讼。 被告山西分公司辩称，欠款本金无异议，同意偿还，但违约金过高，请求本院酌减。 被告广东公司辩称，被告山西分公司没有与原告签订买卖合同，买卖合同是原告与东少林项目部签订，山西分公司不是适格被告，应由张桂荣和刘中华个人承担责任。 本院经审理认定事实如下：被告山西分公司是被告广东公司设立的分支机构，具有独立的营业执照、组织机构证、税务登记证，具有独立的办公地点、银行账户、公章。2015年7月22日，被告广东公司聘任张桂荣为被告山西分公司负责人。被告山西分公司后成立山东办事处，于2017年5月8日聘用刘中华为山东办事处负责人。 被告山西分公司因承建位于山东省安丘市的“东少林禅武医艺文化养生项目”需钢筋，于2017年11月20日与原告签订《钢筋供货合同》一份，主要内容为：1、被告山西分公司向原告购买钢筋；2、交货地点为潍坊安丘东少林禅武医艺文化养生项目工地；3、按批次付款，每个供应计划为一次批次，第一批货到工地当天开始15天内付清本批次全部货款；4、货到工地买方必须先验收后使用，七天内不提出质量异议视为合格；5、未按约定日期付款超出一个月视为违约，从应付款日按欠款数额计算每天每吨4元加价，直至付清所有货款。 上述合同签订后，原告按约自2017年11月22日向被告山西分公司供货，后双方进行结算，至2017年12月12日，共计欠款3060077.88元。2018年10月25日，原告与被告山西分公司自行达成还款协议一份，主要内容为：1、至2017年12月12日，原告为山西分公司供货3071505.88元，应于当年12月27日前付清，至2018年10月25日按约定加价后，欠款总金额为3782875.48元；2、被告山西分公司于2018年10月25日向原告付款1000000元，原告返还质押车辆，申请解除对山西分公司银行账户的查封；3、余款2782875.48元，于2018年11月30日前付1500000元；4、2018年4月27日、5月8日，刘中华给付楚兴华100000元，余款1182875.48元于2018年12月31日前付清。上述协议签订后，被告山西分公司于2018年10月26日向原告付款1000000元，余款未付，双方形成纠纷。 审理中，刘鲁平，孙清华均申请作为被告山西分公司的委托诉讼代理人参加诉讼，均提交盖有“广东十六冶建设有限公司山西分公司”印章的授权委托书；刘鲁平另提供该公司法定代表人身份证明书、营业执照复印件各一份；孙清华另提交被告广东公司“除去张桂荣山西分公司负责人”的文件（日期为2017年5月17日），并以山西分公司的印章由广东公司保管，山西分公司持有的印章系伪造，自己系山西分公司、广东公司共同委托的诉讼代理人，并申请对涉案印章进行鉴定。 被告广东公司另申请追加张桂荣、刘中华为被告参加本案诉讼，并以张桂荣、刘中华涉嫌合同诈骗犯罪为由，要求本案中止诉讼、驳回起诉，移送公安机关侦查。 本院认为，原告与被告山西分公司签订的买卖合同，是当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行各自的义务。本案双方争议的焦点有：一、拖欠货款的数额认定；二、原告主张的违约金是否成立；三、山西分公司能否独立承担民事责任；四、山西分公司的委托诉讼代理人资格认定；五、是否根据被告广东公司申请追加被告；六、本案是否中止诉讼；七、是否对山西分公司印章进行鉴定。 关于争议焦点一。 经原告与被告山西分公司结算，至2017年12月12日欠款为3060077.88元；审理中，被告山西分公司对欠款数额无异议，故本院对该欠款数额予以认定。原告与被告山西分公司曾2018年10月25日达成还款协议，被告山西分公司于2018年10月26日支付欠款1000000元后，未继续按该协议履行；故被告山西分公司尚需支付原告货款本金2060077.88元。综上，原告现起诉要求被告支付货款2060077.88元，事实清楚，证据充分，本院予以支持；原告起诉超出部分货款1000000元，被告在本案审理中已支付，本院不再支持。 关于争议焦点二。 双方在合同中明确约定了违约金的标准，被告未按约定支付货款构成违约，依法应向原告支付逾期付款违约金。原告要求按照每吨每天4元标准支付违约金，标准过高。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高要求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。据此，原告主张的的违约金不应超过中国人民银行公布的一至五年期银行贷款基准利率的1.95倍，超出部分，本院不予支持；原告要求被告自2017年12月27日起支付违约金，迟于双方约定的支付期限，本院予以准许。原告主张超出部分违约金，于法无据，本院不予支持。 关于争议焦点三。 被告山西分公司是被告广东公司依法设立的分支机构，具有独立的营业执照、组织机构证、税务登记证，具有独立的办公地点、银行账户，具有一定的组织机构和财产，可以独立承担民事责任。本案中，被告山西分公司承建了工程项目并向原告购买钢材，拖欠原告货款3060077.88元，本案诉讼过程中，偿还欠款1000000元，且本院根据原告申请查封了被告山西分公司多个银行账户，故被告山西分公司应依法独立承担还款责任。至于被告广东公司在本案中的责任问题，因原告未举证证实被告广东公司参与涉案钢筋买卖合同，其在本案中要求被告广东公司承担连带还款责任，本院不予支持。如果被告广东公司存在其他应承担责任的法定情形，原告可待提供证据后另行主张权利。 关于争议焦点四。 因被告山西分公司具有独立的营业执照，且被告广东公司于2015年7月22日聘任张桂荣为被告山西分公司负责人，现该公司营业执照上载明的负责人仍为“张桂荣”，故而刘鲁平持有该公司授权委托书、营业执照、负责人身份证明，具有代理该公司参加诉讼的资格。广东金美律师事务所律师孙清华要求作为被告山西分公司委托诉讼代理人参加本案诉讼，但未提交公司营业执照、负责人身份证明，且该公司负责人张桂荣亦不认可其代理权限，故孙清华在本案中不具有代理被告山西分公司参加诉讼的资格。至于二被告关于分公司控制权之争，本案不再理涉。 关于争议焦点五。 本案买卖合同发生在原告与被告山西分公司之间，被告广东公司申请追加被告山西分公司负责人张桂荣、山东办事处负责人刘中华作为被告参与诉讼，但未提供有效证据证实自己的申请存在合法理由，且未获得原告同意，故其申请追加张桂荣、刘中华不利于节约诉讼成本，也没有法定事由，本院不予准许。至于张桂荣、刘中华在执行职务过程中是否存在不当行为，并非本案审查范围，当事人可另行主张权利。 关于争议焦点六。 关于被告广东公司以本案涉及刑事犯罪为由要求本案中止诉讼，移送公安机关侦查的问题，本院认为原告与被告山西分公司之间买卖合同清楚、明确，原告已按合同约定送货至被告山西分公司工地，双方对拖欠货款并无异议且已偿还欠款1000000元，双方之间系买卖合同纠纷；故在被告广东公司未提供充分证据证实本案涉及刑事犯罪，且在公安机关未立案侦查的情况下，原告要求本院中止审理、移送侦查，没有法律依据，本院不予支持。 关于争议焦点七。 被告广东公司主张“广东十六冶建设有限公司山西分公司”印章一直在该公司保存，未向被告山西分公司移交，故被告山西分公司的印章系伪造；被告山西分公司则主张自己持有营业执照，公章系按法定程序刻制；双方均未提供有效证据证实自己的主张，而本案中被告山西分公司持营业执照、印章等对外发生业务，其负责人张桂荣予以认可，故不管被告山西分公司对处从事业务所用公章的来源是否合法，均应对其产生法律效力，本案中无需对该印章进行鉴定。故被告广东公司要求对印章进行鉴定，于法无据，本院不予准许。 综上，本院为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条的规定，判决如下： 一、被告广东十六冶建设有限公司山西分公司支付原告青岛巨盈钢铁有限公司欠款2060077.88元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、被告广东十六冶建设有限公司山西分公司支付原告青岛巨盈钢铁有限公司逾期付款违约金235293.79元（3060077.88元X4.75%X1.95X303天/365天，计算至2018年10月26日），并以2060077.88元为基数，自2018年10月27日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍计算此后逾期付款违约金，均于本判决生效之日起十日内履行完毕； 三、驳回原告青岛巨盈钢铁有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35644元，财产保全费5000元，均由被告广东十六冶建设有限公司山西分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  冯明国 人民陪审员  王奉玲 人民陪审员  王福娟 二〇一九年七月二十九日 书 记 员  吴凯伦