福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0521民初3238号 原告：深圳市坚鹏贸易有限公司，住所地广东省深圳市盐田区海山街道壹海城一区1栋1307，统一社会信用代码91440300305907981P。 法定代表人：李王轩，总经理。 委托诉讼代理人：黄勇坚，广东卓建律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱元，广东卓建律师事务所律师。 被告：中核工建设集团第四工程局有限公司，住所地福建省惠安县螺阳镇建筑业大厦1号楼613室，统一社会信用代码9135052177962318XM。 法定代表人：李平山，该公司经理。 委托诉讼代理人：曹怀宇，男，1970年10月25日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。该公司员工。 被告：祁阳县铜锣湾广场投资有限公司，住所地湖南省祁阳县长虹街道办事处金盆西路191-193号第七楼，统一社会信用代码91431121MA4M2THL4Q。 法定代表人：朱和强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李林昆，福建炜杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱正辉，该公司法务专员。 原告深圳市坚鹏贸易有限公司（以下简称坚鹏贸易公司）与被告中核工建设集团第四工程局有限公司（以下简称中核工四局公司）、祁阳县铜锣湾广场投资有限公司（以下简称铜锣湾投资公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄勇坚，被告中核工四局公司委托诉讼代理人曹怀宇、铜锣湾投资公司委托诉讼代理人李林昆、朱正辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令中核工四局公司向原告支付拖欠货款5897216.17元；2.判令中核工四局公司向原告支付逾期付款违约金及资金占用费1280372.88元（逾期付款违约金及资金占用费以每单货物吨数为基数，按照每吨每天4元计算，从每单货物交付之日起60天计算至实际清偿之日止）；3.判令铜锣湾投资公司在拖欠中核工四局公司工程款的范围内，代位清偿中核工四局公司上述债务。事实与理由：2018年4月1日，原告与中核工四局公司签署了《施工总承包工程钢材采购与供应合同》（以下简称“钢材采购与供应合同”）约定，中核工四局公司向原告采购钢材，付款方式为：原告送达每批次钢材到甲方即中核工四局公司指定地当天起，中核工四局公司在60天（2个月）内付清当批次供货货款。如中核工四局公司逾期付款，结算单价3001-3999元的，按照4元每吨每天计算资金占用费，结算单价4001元-4999元的，按4元每吨每天计算资金占用费。合同签署后，原告依约按照中核工四局公司要求交付钢材，但中核工四局公司未依约支付货款。截至目前，中核工四局公司仍未支付原告任何货款，欠付原告货款本金为5897216.17元，并应支付原告资金占用费1280372.88元，以上金额合计7177589.05元。铜锣湾投资公司作为合同所述施工总承包工程的钢材实际使用方，拖欠中核工四局公司工程款。中核工四局公司逾期不支付货款，却又怠于行使其到期债权。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条之规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。因此，铜锣湾投资公司理应在欠付中核工四局公司工程款的范围内向原告代位清偿。钢材采购与供应合同为双方真实意思表示，合法有效，原告已依约交付货物，中核工四局公司理未依约支付货款，已构成违约，并给原告造成严重经济损失。为维护原告合法权益，原告特诉至贵院，请求判如所请。 被告中核工四局公司辩称，钢材采购与供应合同真实性认可，所欠金额不认可。理由：铜锣湾投资公司与中核工四局公司签订的《施工备案合同》的前提条件是由铜锣湾投资公司指定湛江建工集团作为与中核工四局公司的联营方，工地的实际管理是由湛江建工集团具体实施，所有材料的采购、经手由湛江建工集团负责，中核工四局公司只负责管理，而由于湛江建工集团内部管理出现矛盾，班组负责人拒绝交出所有的材料合同原件，因此，中核工四局公司手上目前没有任何证据，无法确认欠款数额。至今中核工四局公司为铜锣湾投资公司施工进度款已达1个多亿，经多次与铜锣湾投资公司交涉，铜锣湾投资公司拒绝按提供正规的结算资料，由中核工四局公司经过审核和认可，并拒绝支付工程款。同意原告代位行使请求铜锣湾投资公司支付案涉货款。基于以上理由请求依法判决由铜锣湾投资公司承担原告的材料款。 被告铜锣湾投资公司辩称，铜锣湾投资公司对本案原告所负货款债务不承担清偿责任，应驳回对铜锣湾投资公司的诉讼请求。1.原告诉称铜锣湾投资公司为本案诉争钢材的实际使用方与事实不符；2.原告诉称铜锣湾投资公司拖欠中核工四局公司工程款也没有事实依据，铜锣湾投资公司对中核工四局公司不负有到期债务；3.本案不具备原告所诉称的行使合同法第七十三条规定代位权的条件；4.原告请求违约金的天数应不超过一个月。 经审理查明，铜锣湾投资公司是祁阳县铜锣湾一号工程的业主，2018年7月20日，铜锣湾投资公司（发包人）与中核工四局公司（承包人）签订《湖南省建设施工合同》1份，铜锣湾投资公司将祁阳县铜锣湾一号工程项目发包给中核工四局公司承建。2018年4月1日，因该建设工程建设需要，原告作为供货方（乙方）与中核工四局公司作为采购方（甲方）签订《永州市祁阳铜锣湾1号建设工程建筑工程钢材采购与供应合同》1份，约定：1纳税信息1.1甲方纳税人全称：中核工建设集团第四工程局有限公司；1.2乙方纳税人全称：深圳市坚鹏贸易有限公司。2采购钢材的品种、厂牌、型号、规格2.1品名：钢材（螺纹钢、盘螺、高线）；2.2厂牌：甲方指定乙方所供钢材的厂家及品牌为：湘钢、萍钢、冷钢、涟钢、武钢；3.合同费用、发票及税金……；4、结算单价的确定：4.1结算单价：结算单价＝结算基价添加400元／吨，结算单价为运抵交货地综合价，包括货物费、加工费、包装费、卸装费、过磅费、运输费和税金等，合同签订后不做调整；……；6供货方式及期限：6.1供货方式：甲方应提前5日以书面、传真、电子邮件方式向乙方传达《采购订单》且《采购订单》应载明日期、牌号、规格与数量，乙方收到《采购订单》须在约定时间内将货物送至本合同约定交付地点；6.2供货期限：2018年4月1日至（工程完工）；7交货及验货7.1货物交付地点：湖南省永州市祁阳县平安西路铜锣湾1号工地。7.2……；7.3.1甲方指定收货代表：（1）姓名（印刷体并手签）黄亚焕身份证号：4408211961××××××××联系电话：136××××4590;……；11结算及付款方式：11.1每次结算时乙方需提供资料如下：《送货单》、《钢材结算单》。11.2……；11.3甲方指定《钢材结算单》、《对账函》等双方往来商函件的签署人为姓名：黄亚焕身份证号码：4408211961××××××××；11.4双方约定：以每批次钢材供货金额，60天（2个月）期限货款结算，乙方送达每批次钢材到甲方指定地点当天起，甲方在60天（2个月）内付清每批次供货金额。（如：2017年03月01日供货对应金额，甲方应在2017年5月1日前付清该批次货款）。11.5如甲方没能按11.4条及时付款，逾期付款：（1）结算单价3001-3999元的，按4元每吨每天计算资金占用费。（2）结算单价4001-4999元的，按4元每吨每天计算资金占用费。最长占用费不超过30天。……；。合同签订后，自2018年3月29日至7月23日，原告陆续向被告中核工四局公司出售钢材。 以上事实，有原告提供的其营业执照、《施工总承包工程钢材采购与供应合同》，以及双方当事人的陈述等证据加以证明，本院予以确认。 三方当事人的争议焦点：原告出售钢材的数量及原告的诉讼请求是否有事实依据和法律依据问题。 原告认为，原告与中核工四局公司签订钢材采购与供应合同后，原告依约向中核工四局公司提供货物，有相应的送货单予以证实，共计5897216.17元，对于资金占用费钢材采购与供应合同明确约定，结算单价3001-3999元的，按照4元每吨每天计算资金占用费，结算单价4001元-4999元的，按4元每吨每天计算资金占用费。按照合同约定计算的资金占用费共计1280372.88元。因中核工四局公司怠于向铜锣湾投资公司主张工程款，原告根据合同法第七十三条规定向人民法院请求以原告的名义代为行使被告中核工四局公司的权利。为此，原告提供证据1，钢材采购与供应合同1份，以此证明2018年4月1日，原告与中核工四局公司签订钢材采购与供应合同，约定中核工四局公司向原告购买钢材并支付货款，付款方式为：原告送达每批次钢材到甲方指定地当天起，被告在60天（2个月）内付清当批次供货货款，被告中核工四局公司逾期付款，结算单价3001-3999元的，按照4元每吨每天计算资金占用费，结算单价4001元-4999元的，按4元每吨每天计算，资金占用费最长占用费不超过30天；证据2，送货单-1，以此证明原告已依约向中核工四局公司交付钢材，中核工四局公司的公司员工黄亚焕签收，钢材单价均在4001元-4999元之间，价款合计5897216.17元；证据3.，送货单-2，与送货单-1对应，以此证明原告向中核工四局公司交付钢材，其公司员工黄亚焕已称重验收；证据4，送货单统计表，以此证明中核工四局公司签收的送货单的统计表，反映原告向中核工四局公司所送钢材的数量、金额等情况。中核工四局公司质证称，证据1真实性、合法性、关联性认可；对证据2、3、4真实性无法确认，因原件全部掌握在铜锣湾投资公司指定的联营方湛江建工集团手中。对方不提供给中核工四局公司，在这个问题上铜锣湾投资公司也要承担举证不能的责任，因为，联营方是铜锣湾投资公司强行指定的。黄亚焕是铜锣湾投资公司指定的联营单位湛江建工集团的员工。铜锣湾投资公司质证称，证据1除了形式真实性认可，其他均不予认可，根据合同性对性原则铜锣湾投资公司不是该买卖合同的当事人，工程项目是铜锣湾投资公司包工包料发包给被告中核工四局公司，本案诉争钢材采购方不是发包方指定的，中核工四局公司找谁采购材料、如何交易与铜锣湾投资公司无关。黄亚焕是中核工四局公司的员工；证据2三性不认可，签收人与铜锣湾投资公司没有关系；证据3三性不认可，送货单不是收货单，没有明确签收人是谁，不能体现向谁交货，提货单，是否实际提货，提货人是谁无法确认；证据4三性均不予认可，属于原告方单方制作。 被告中核工四局公司认为，欠款是事实，但金额无法确定，请求违约金计算标准偏高，应予调整。理由与答辩意见一致。 被告铜锣湾投资公司认为，本案原告的起诉在程序上存在瑕疵，不符合法律规定。原告在庭审中确认提起的是代位权之诉，依据最高人民法院关于合同法的解释一的规定，1.代位权之诉与原告和中核工四局公司之间的买卖合同不能并案审理。2.代位权之诉的管辖法院是由铜锣湾投资公司所在的人民法院专属管辖，中核工四局公司只能作为第三人参与诉讼，因此请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求或起诉，移送被告所在地人民法院审理。铜锣湾投资公司对本案原告所负货款债务不承担清偿责任，应驳回对铜锣湾投资公司的诉讼请求。1.原告诉称铜锣湾投资公司为本案诉争钢材的实际使用方与事实不符。2.原告诉称铜锣湾投资公司拖欠中核工四局公司工程款也没有事实依据。铜锣湾投资公司对中核工四局公司不负有到期债务。3.本案不具备原告所诉称的行使合同法第七十三条代位权的条件。为此，铜锣湾投资公司提供证据律师函一份、快递底单及查询单（复印件），以此证明中核工四局公司与铜锣湾投资公司之间存在纠纷，中核工四局公司是否享有对铜锣湾投资公司的债权无法确认。原告质证称，对铜锣湾投资公司提交的证据均是复印件，三性不认可，不具有证明力。中核工四局公司质证称，对铜锣湾投资公司提交的证据没有在法定举证期限内提交且不是原件，三性不认可。 本院经审查认为，原告提供钢材采购与供应合同，中核工四局公司对其真实性无异议，且分别有原告与中核工四局公司的盖章和法定代表人的签名，其真实性本院予以确认，能够证明原告与中核工四局公司之间存在钢材买卖合同关系，原告向中核工四局公司提供钢材，中核工四局公司指定黄亚焕签收的事实；原告提供送货单-1和送货单-2均有中核工四局公司指定收货代表黄亚焕的签名，能够证明原告向中核工四局公司送钢材和中核工四局公司已接受钢材及接受钢材的数量、价款的事实；送货单统计表虽为原告单方制作，但其载明内容与送货单-1和送货单-2吻合，故原告提供的上述证据互为印证能够证明中核工四局公司向原告购买钢材计1266.87吨，货款价值5897046.17元的事实，原告提供的上述证据的证明力本院予以采信。铜锣湾投资公司提供证据没有原件，中核工四局否认，且与本案不具关联性，本院不予采信。原告主张中核工四局公司自2018年3月29日至7月23日陆续向其购买钢材，计1266.87吨，货款价值5897046.17元，理由和证据充分，应予采纳。原告同时主张中核工四局以每单钢材吨数为基数，按照每吨每天4元计算，从每单钢材交付之日起60天计算至实际清偿之日止，支付逾期付款违约金及资金占用费，不符法律规定和双方合同“以每批次钢材供货金额，60天期限货款结算，乙方送达每批次钢材到甲方指定地点当天起，甲方在60天内付清每批次钢材供货金额；逾期付款：（1）结算单价3001-3999元的，按4元每吨每天计算资金占用费。（2）结算单价4001-4999元的，按4元每吨每天计算资金占用费。最长占用费不超过30天”的约定，其请求支付逾期付款资金占用费，应按双方约定从每单钢材交付之日起的第61天开始计算，最长占用费不超过30天即逾期天数按最长30天计算，超过30天的双方没有约定，依法可请求支付逾期付款违约金，但双方约定的资金占用费每吨每天按4元计算的标准偏高，应调整为按月利率2%计算；其请求支付逾期付款违约金，合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算（从每单钢材交付之日起的91天开始计算至实际清偿之日止）。中核工四局公司与铜锣湾投资公司虽然存在建设施工合同关系，但双方未对工程款进行结算，之间的债权债务尚未明确，原告和中核工四局公司主张铜锣湾投资公司在拖欠中核工四局公司工程款的范围内，代位清偿中核工四局公司债务与《中华人民共和国合同法》第七十三条“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”规定的情形不一致，不予采纳。 综上事实，本院认为，原告与中核工四局公司之间签订的钢材采购与供应合同，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。原告依约向中核工四局公司提供钢材，有中核工四局公司指定收货代表黄亚焕签名确认的送货单为据，事实清楚，证据充分，应予认定。中核工四局公司未能依合同约定期限按期支付欠款，已构成违约，应承担相应的民事责任。原告请求中核工四局公司支付结欠货款，依据和理由充分，应予支持。原告请求中核工四局公司请求支付逾期付款资金占用费，应按月利率2%计算，以双方约定最长占用费不超过30天即从每单货物交付之日起的第61天开始计算逾期天数30天；其请求支付逾期付款违约金，合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，可自计算支付逾期付款资金占用费届满次日即从每单货物交付之日起的第91天开始计算至实际还款之日止，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。原告请求铜锣湾投资公司在拖欠中核工四局公司工程款的范围内，代位清偿中核工四局公司债务，缺乏事实依据和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告中核工建设集团第四工程局有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告深圳市坚鹏贸易有限公司货款5897216.17元，并支付逾期付款的资金占用费（逾期付款的资金占用费以每单钢材价款为基数，自每单钢材交付之日的第61天起计至90日止，按月利率2%计）及逾期付款的违约金（逾期付款违约金以每单钢材价款为基数，自每单钢材交付之日的第91天起计算至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算）（每单钢材吨数、价款、钢材交付时间、逾期付款资金占用费和违约金的起算时间见附表:资金占用费、违约金计算表）； 二、驳回原告深圳市坚鹏贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费62043元，减半收取31021.5元，由原告原告深圳市坚鹏贸易有限公司负担2900.5元，由被告中核工建设集团第四工程局有限公司负担28121元，应于本判决生效五日内缴交。原告深圳市坚鹏贸易有限公司多预交的予以退回。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  庄奕渠 二〇一九年七月二十四日 书记员  陈思莹 附表：资金占用费、违约金计算表 序号数量（吨）价款(元）交货时间占用费 起算日期资金占用费(元）违约金起 算日期 143.726185134.482018/3/292018/6/303702.692018/8/29 239.373170577.302018/3/302018/7/13411.552018/8/30 340.31179209.282018/4/62018/7/73584.192018/9/5 447.254207052.542018/4/72018/7/84141.052018/9/6 557.015250263.072018/4/92018/7/105005.262018/9/8 646.078202282.422018/4/152018/7/164045.652018/9/14 741.402182168.802018/4/172018/7/183643.382018/9/16 849.028217474.402018/4/182018/7/194349.492018/9/17 953.456240017.442018/4/192018/7/204800.352018/9/18 1075.857370961.142018/5/52018/8/67419.222018/10/5 1150.558244201.162018/5/82018/8/94884.022018/10/8 1249.211231099.422018/5/172018/8/184621.992018/10/17 1350.855243706.102018/5/192018/8/204874.122018/10/19 1434.806169856.702018/6/42018/9/53397.132018/11/4 1540.154192273.102018/6/62018/9/73845.462018/11/6 1641.616197291.642018/6/112018/9/123945.832018/11/11 1733.92168237.202018/6/152018/9/163364.742018/11/15 1830.422150588.902018/6/162018/9/173011.782018/11/16 1941.458197866.742018/6/232018/9/243957.332018/11/23 2069.818319847.222018/6/262018/9/276396.942018/11/26 2131.398149868.542019/7/32018/10/42997.372018/12/3 2228.465130654.352018/7/52018/10/62613.092018/12/5 2333.655153155.852018/7/62018/10/73063.122018/12/6 2447.003222151.792018/7/102018/10/114443.042018/12/10 2574.784363421.262018/7/192018/10/207268.432018/12/19 2659.33286933.922018/7/202018/10/215738.682018/12/20 2755.914270751.412018/7/232018/10/245415.032018/12/23 小计1266.875897046.17117940.92 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国合同法》第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。