河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终2160号上诉人（原审原告）：曾广娥，女，汉族，1958年6月13日出生，住商城县。委托诉讼代理人：余良毕，河南太平律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓明艳，河南太平律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司。住所地：信阳市京深路北段。负责人：张伟宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：张德丰，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈杨，男，汉族，1987年8月26日出生，住固始县。原审被告：肖兆国，男，汉族，1978年2月11日出生，住固始县。上诉人曾广娥因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司、陈杨、原审被告肖兆国机动车交通事故责任纠纷一案，不服商城县人民法院（2019）豫1524民初424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曾广娥委托诉讼代理人余良毕、邓明艳，被上诉人陈杨、中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司委托诉讼代理人张德丰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。曾广娥上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：有证据证明曾广娥两年前就退出农村生活和农业生产，随儿子生活在商城县××镇，以操持家务和接送小孩为主要活动。根据相关规定，对其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。原审按照农村标准计算错误；上诉人提供的虽然是家务劳动，但该劳动也是有价值的，原审以上诉人年满六十岁无劳动能力为由不支持误工费是错误的；上诉人自入院到出院一直住院治疗，原审以病历中长期医嘱单没有显示7月6日至7月17日用药记录为由认定上诉人存在挂床无事实依据。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司辩称，被答辩人在发生事故时年满60周岁，已达法定退休年龄，并且未提供在城镇务工的证据，不存在误工损失；被答辩人未提供在城镇居住满一年及收入来源于城镇的证据，提供的其儿子在城镇居住的租赁合同，与案件没有关联性，不能认定其在城镇居住；被答辩人在一审中提交的住院病历长期医嘱中显示7月6日至7月17日没有用药记录，属于挂床行为，相关费用应予扣除；诉讼费用属于间接损失，不应由答辩人承担。原审认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。曾广娥向一审法院起诉请求：被告赔偿各项损失共计113729.18元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年6月27日18时许，在商城县××大道花园路交叉口200米，被告陈杨驾驶车牌号为豫Ｓ×××××小型客车与原告曾广娥驾驶的两轮电动车相撞，致原告曾广娥受伤、两轮电动车受损。事故发生后，原告被送往商城县人民医院住院治疗12天，伤情被诊断为：1、左肩关节脱位并肱骨大结节骨折；2、左膝部挫伤；3、头面部擦伤；4、右腕部、左肩部、左上肢多处皮肤擦伤，开支医疗费9142.65元。2018年6月28日，经交警部门认定，陈杨负事故全部责任，原告曾广娥无责。2018年11月20日，经安徽正源司法所鉴定，原告曾广娥因交通事故致左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折，导致左肩关节功能丧失25%以上符合十级伤残，三期评定为误工270日，护理90日，营养90日，开支鉴定费1950元。肇事车辆登记所有人为肖兆国，在被告人保信阳分公司投有交强险和限额为500000元的商业第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险有效期内。被告陈杨为此次事故垫付9142.65元。经庭审核定原告的损失为56999.33元，其中医疗费9142.65元、住院伙食补助费600元（12天×50元/天）、营养费1800元（20元/天×90天）、护理费9745.2元（90天×108.28元/天）、残疾赔偿金27661.48元（13830.74元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、鉴定费1950元、交通费600元（酌定）、车损500元（酌定）。一审法院认为，公民的生命健康权不受侵犯。被告陈杨驾驶机动车撞上驾驶两轮电动车的原告曾广娥，致原告受伤、两车受损。经交警部门作出认定，被告陈杨负该事故的全部责任，原告无责。被告陈杨驾驶的机动车在被告人保信阳分公司投有交强险和限额为500000元的商业第三者责任险，且事故发生在保险有效期内，故原告的损失先由被告人保信阳分公司在交强险各分项限额内赔偿，不足部分由被告人保信阳分公司在商业三者险限额内为被告陈杨赔偿，本案中的间接损失由被告陈杨承担。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司赔偿原告损失55049.33元（56999.33元-1950元）；二、被告陈杨赔偿原告鉴定费1950元；三、驳回原告其他诉讼请求。被告陈杨垫付9142.65元在执行中一并结算。案件受理费1150元，由被告陈杨承担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求提交了商城县思源实验学校证明一份，证明曾广娥一直跟其儿子余祖松生活，照顾孙女，操持家务。经质证，对该争议事实认定如下：曾广娥自2017年2月开始居住在商城县城关其儿子余祖松租居房内，照看孙女，操持家务。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉请求及当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点有三个：一是上诉人曾广娥残疾赔偿金计算应是城镇标准还农村标准；二是曾广娥是否存在挂床现象；三是曾广娥的误工费诉讼请求应否支持。本院分别评判如下：关于残疾赔偿金计算标准。一方面，一审中曾广娥提供的原户籍所在地村委会及其儿子租居地居委会证明及房屋租赁协议等证据，可以证明曾广娥自2017年2月开始与其在城镇工作的儿子余祖松一起居住生活，二审中提交的余祖松所在单位的证明，进一步证明了该事实。另一方面，曾广娥在与儿子共同生活期间，照顾孙女，操持家务，虽然基于双方特殊关系，没有固定收入，但该劳动为家庭减少的开支可以视为其创造的价值。根据该事实及本案交通事故发生的时间，上诉人曾广娥虽系农村户口，但在城镇连续居住已满一年以上且收入来源于城镇。根据相关规定，对此情形可以按照城镇标准计算残疾赔偿金。曾广娥该上诉理由成立，该部分费用为63748.38元（31874.19元/年×20年×10%）。关于挂床。曾广娥住院病历长期医嘱显示，2018年7月6日至7月17日没有用药记录，根据生活常识，可以认为该期间曾广娥未进行治疗，属于挂床行为。原审认定曾广娥存在挂床并扣除挂床期间的住院伙食补助费正确。曾广娥该项上诉请求不能成立。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”据此规定，确定误工费的因素为误工时间和收入状况，与受害人年龄无关。本案中，曾广娥虽然没有固定收入，但根据其在城镇生活及操持家务、照顾孙女的事实，可以参照居民服务业标准计算其误工费。曾广娥的误工时间经评定为270天，但自曾广娥因本案交通事故受伤至定残前一天的时间为143天。因此，对曾广娥的误工时间应认定为143天，该项费用为14435.85元（36848元/年÷365天×143天）。综上所述，曾广娥的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持商城县人民法院（2019）豫1524民初424号民事判决第二项及诉讼费负担部分，即：被告陈杨赔偿原告鉴定费1950元；案件受理费1150元，由被告陈杨承担；二、撤销商城县人民法院（2019）豫1524民初424号民事判决第三项，即：驳回原告其他诉讼请求；三、变更商城县人民法院（2019）豫1524民初424号民事判决第一项为:中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在本判决生效后十日内赔偿曾广娥损失105572.08元；陈杨垫付的9142.65元在执行中一并结算；四、驳回曾广娥的其他诉讼请求。二审案件受理费1063元，由中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐大利审判员  陈 鑫审判员  冷宝杨二〇一九年七月十七日书记员  张海龙