安徽省宿州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）皖13刑终90号-1原公诉机关安徽省泗县人民检察院。上诉人（原审被告人）倪某甲，男，1973年1月1日出生于安徽省泗县，汉族，个体户，住泗县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年4月1日被泗县公安局刑事拘留，同年5月7日被泗县人民检察院批准逮捕，次日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。上诉人（原审被告人）刘某，男，1994年9月9日出生于安徽省泗县，汉族，农民，住泗县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年4月24日被江苏省丹阳市公安局南环路派出所抓获（限制人身自由），同日被泗县公安局刑事拘留，同年5月7日被泗县人民检察院批准逮捕，次日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。辩护人闫志义，安徽法理律师事务所律师。上诉人（原审被告人）倪某乙，男，1982年2月11日出生于安徽省泗县，汉族，农民，住泗县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年4月22日被泗县公安局刑事拘留，同年5月7日被泗县人民检察院批准逮捕，次日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。上诉人（原审被告人）范某甲，男，1962年7月15日出生于安徽省泗县，汉族，农民，住泗县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年9月6日被泗县公安局监视居住在泗县，同月30日被泗县人民检察院决定逮捕，同日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。上诉人（原审被告人）范某乙，男，1976年3月12日出生于安徽省泗县，汉族，农民，住泗县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年9月3日被泗县公安局监视居住在泗县，同月30日被泗县人民检察院决定逮捕，同日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。辩护人胡现清，安徽法理律师事务所律师。安徽省泗县人民法院审理泗县人民检察院指控原审被告人范某甲、范某乙、倪某甲、刘某犯聚众斗殴罪、倪某乙犯聚众斗殴罪、故意伤害罪一案，于2016年1月4日作出（2015）泗刑初字第00437号刑事判决。抗诉机关安徽省泗县人民检察院提出抗诉；原审被告人倪某甲、刘某、倪某乙、范某甲、范某乙均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月16日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派代理检察员张莹出庭履行职务，上诉人倪某甲、刘某及其辩护人闫志义、倪某乙、范某甲、范某乙及其辩护人胡现清均到庭参加诉讼。本院审理过程中，安徽省宿州市人民检察院申请撤回抗诉，本院已裁定准许。本案现已审理终结。原判根据相关物证、书证、鉴定意见、视听资料、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据认定：2015年2月24日14时许，被告人范某甲向被告人范某乙讨要欠款时，双方发生言语冲突并厮打，范某乙用拳头将范某甲打伤，被人劝开。后范某甲弟弟范加民与范某乙的哥哥范加徐从中调处，要求范某乙给范某甲道歉，遭到范某乙拒绝，双方矛盾激化。范某甲纠集被告人倪某甲及裴培、范浩，倪某甲又纠集被告人倪某乙及倪某、倪远亮开车到范某甲家中。范某乙纠集被告人刘某，刘某又纠集韩路友、刘伟、尤舒斌、刘寻等人到范某乙家中。当日15时许，范某甲带领倪某甲、倪某乙、倪某、倪远亮、范浩、裴培到范某乙家门口，范某甲与范某乙先在一起厮打，双方人员遂持铝合金钢管、铁锨、棒球棍等工具在一起斗殴。斗殴过程中，造成范某甲、范加民、倪某甲、范某乙四人受伤。斗殴接近尾声时，倪某乙逃离现场时强行开车，将站在车前方阻止的范某乙妻子刘某乙碾压于车底，造成刘某乙受伤。经鉴定，范某甲、刘某乙的伤情均为轻伤一级；倪某甲、范加民的伤情均为轻伤二级；范某乙伤情为轻微伤。2015年9月3日，泗县公安局刑警队电话通知范某甲、范某乙，二人到案后如实供述了自己的犯罪事实。审理期间，双方就民事部分提出刑事附带民事诉讼，后双方均撤诉并自行和解，范某甲方与范某乙方对对方的行为表示谅解。原审法院认为：被告人范某甲、范某乙分别纠集被告人倪某甲、倪某乙、刘某等人持械参与聚众斗殴，五被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，范某甲、范某乙在该起犯罪中起组织、领导作用，系首要分子；倪某甲、刘某、倪某乙积极参与该起犯罪，系积极参加者。在共同犯罪中，五被告人均起主要作用，均系主犯。范某甲、范某乙接到公安机关电话通知到案后，即如实供述了自己的罪行，且当庭自愿认罪，系自首，依法予以从轻处罚；倪某甲、倪某乙、刘某归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，依法酌情从轻处罚。双方已相互谅解，酌情从轻处罚。对被告人倪某甲、刘某、倪某乙、范某甲、范某乙均从轻处罚。对被告人倪某甲、刘某、倪某乙依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十一条及第六十四条之规定；对被告人范某甲、范某乙依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十一条及第六十四条之规定，以被告人倪某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月；被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月；被告人倪某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月；被告人范某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人范某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；扣押在案的作案工具铝合金钢管、铁锨、铁叉、棒球棍、木板等工具，予以没收；皖L×××××面包车一辆、三星手机一部由扣押机关依法处理。倪某甲上诉称：他在聚众斗殴过程中未持械；公安机关电话通知他做法医鉴定，2015年4月1日主动到公安机关时被抓捕，应构成自首。刘某上诉称：本案因民间纠纷引发，不应定性为聚众斗殴罪；2015年3月2日至泗县长沟派出所接受询问，留下手机、住址等联系方式，期间公安机关未通知其到案，4月24日对他上网抓捕，应构成自首。刘某辩护人的辩护意见与刘某的上诉理由一致。倪某乙上诉称：他没有参与聚众斗殴，不构成聚众斗殴罪；2015年3月6日主动至泗县长沟派出所说明情况并接受询问，留下手机、住址等联系方式，期间公安机关未通知其到案，4月22日对他抓捕，应构成自首。范某甲上诉称：原判量刑过重。范某乙上诉称：本案因民间纠纷引发，不应定性为聚众斗殴罪；原判量刑过重。范某乙辩护人的辩护意见与范某乙的上诉理由一致。出庭检察员意见：五上诉人的上诉理由均不能成立，建议二审法院驳回上诉。经审理查明：原判认定2015年2月24日14时许，范某甲向范某乙讨要欠款时，双方发生言语冲突并厮打，范某乙用拳头将范某甲打伤，后双方各自纠集人员，持铝合金钢管、铁锨、棒球棍等工具在范某乙家斗殴，造成范某甲、刘某乙轻伤一级，倪某甲、范加民轻伤二级，范某乙轻微伤的事实清楚，所列举的证据均在一审庭审中经控辩双方示证、质证。本院对一审判决认定的事实和适用的证据予以确认。认定上述事实的证据有：一、物证、书证（一）证据保全清单及现场提取物证照片证明，案发现场遗留的皖L×××××面包车一辆、三星手机一部、铝合金钢管、铁锨、铁叉、棒球棍等已被公安机关扣押。（二）现场平面示意图证明，双方斗殴的地理位置。（三）伤情证明证明，范某乙头皮挫裂伤，脑震荡。（四）户籍信息证明，倪某甲于1973年1月1日出生；刘某于1994年9月9日出生；倪某乙于1982年2月11日出生；范某甲于1962年7月15日出生；范某乙于1976年3月12日出生。（五）通话记录详单证明，案发当天下午，范浩与倪某甲、范浩与裴培等人的通话情况。（六）到案经过证明，倪某甲于2015年4月1日被泗县公安局抓获；刘某于2015年4月24日被江苏省丹阳市公安局南环路派出所抓获；倪某乙于2015年4月22日被泗县公安局抓获；范某甲、范某乙于2015年9月3日被泗县公安局刑警队电话通知到案。（七）撤诉书、裁定书及谅解书证明，双方就民事部分均已撤诉，并自行和解，范某甲方与范某乙方相互对对方的行为表示谅解，要求法院对双方均从轻处罚或者适用缓刑。（八）泗县公安局刑事侦查大队打黑除恶中队出具的《关于倪某甲、倪某乙、刘某等到案情况的补充说明》证明，该单位在办理泗县长沟镇范宅庄2.24聚众斗殴案中发现倪某甲涉嫌犯罪，倪某甲也在斗殴中受伤，于是办案民警在2015年3月底一边通知倪某甲到泗县公安局刑侦大队做法医鉴定，一边向领导汇报拟对倪某甲采取刑事拘留措施。2015年4月1日上午倪某甲按要求主动到泗县公安局刑侦大队做法医鉴定时，对其刑事拘留的报告刚好经领导批准。办案民警在带倪某甲做完鉴定后即对其宣布刑事拘留并于当日将其羁押于泗县看守所。该单位在办理泗县长沟镇范宅庄2.24聚众斗殴案中发现倪某乙涉嫌犯罪，在倪某甲到案后多次通知倪某乙要求其到刑侦大队接受调查其都没有到案，随后倪某乙又将其手机换号。该单位申请宿州市公安局对其采取技术侦查手段，并于2015年4月22日晚上发现倪某乙藏身于泗县锦绣华庭小区，随即组织民警前往锦绣华庭小区将倪某乙抓获归案，并于当日将其羁押于泗县看守所。该单位在办理泗县长沟镇范宅庄2.24聚众斗殴案中发现刘某涉嫌犯罪，领导安排先将倪某甲、倪某乙二人抓获归案后在对刘某实施抓捕。在倪某甲、倪某乙先后归案后，技侦部门发现刘某在江苏省丹阳市务工，为防止给其打电话会对其有所惊动，办案民警于2015年4月24日直接前往丹阳，在当地公安机关的配合下将刘某抓获，二、鉴定意见泗县公安局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定书及宿州市公安局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定书证明，范某甲、刘某乙的伤情均为轻伤一级，倪某甲、范加民的伤情均为轻伤二级，范某乙伤情为轻微伤。三、视听资料（一）泗县长沟镇大寨路口监控拍摄的照片证明，案发前倪某甲等人驾驶皖L×××××面包车，刘某、韩路友、刘伟、刘寻等人驾驶摩托车前往该村范宅庄。（二）斗殴现场照片及参与斗殴人员伤情照片证明，参与斗殴的人员及受伤情况。四、被害人陈述（一）刘某乙陈述，2015年2月24日中午，范某甲找范某乙索要欠款，两人发生争执。后范某甲、范加民、裴培到她家门口，范某甲骂，范某甲妻子将范某甲拽回家了。半个小时后，倪某甲开车到她家问明原因后离开。过一会，她侄子刘某、刘寻到她家，范某甲、范加民、倪某甲、裴培、范浩、范某戊、范某丁到她家门口，后面跟着一辆面包车。范某甲殴打范某乙，范浩从后面抱住范某乙将范某乙摔倒在地，从车上下来几个小伙子手里拿铁锨冲进屋，对方开车的司机用铁锨打她女儿胸部，又用拳头打她眼，打架快结束时，司机想开车跑，她让她大嫂打“110”报警，对方听说要报警，都往外跑，她跑到面包车前面拦住不让走，司机猛的开车前进将她卷到车底。司机穿红裤子、头发有点卷、戴项链，二十多岁。（二）范加民陈述，范某甲与范某乙因1700元赌博款厮打，范某甲右眼被打肿，鼻子被打流血。他和范加徐找范某乙向范某甲道歉，范某乙不愿意。他回家后一会，看到范某乙家门口围好多人，他到现场双方已经打起来了，倪某甲、范某乙头都流血，范某甲躺在车后，范某戊、范某丁站在旁边，二个小伙子拿棍上前打范某甲，他上前拦，头被打了二下晕倒了。他们这方参与打架的有范某甲、倪某甲等人，对方有范某乙和几个不认识的小伙子。五、证人证言（一）范某丁证明，案发当天下午，她得知父亲范某甲的脸被范某乙打肿了，和姐姐范某戊由倪某乙开车到范某乙家，范某甲、裴培、倪某甲先去的。她们到时看到范某甲、倪某甲头都破了，她上前扶范某甲，一个又高又胖的男子拿铁锨打范某甲身上，另一个男子拿工具打范某甲头部，把范某甲打倒地了。后她听说面包车下面有人，她看到倪某乙从驾驶员的位置上下来抬车，她也帮忙抬车，她看到刘某乙在车下。（二）裴培证明，范某甲向范某乙索要欠款1500元，两人吵打，后被人拉开。他们到家，倪某甲开车到家询问范某甲事情经过，范某甲说找范某乙评理，他和范某甲、倪某甲、范加民先去，范某戊、范某丁及两个男子开面包车跟在后面，到范某乙家门口，范某乙和范某甲厮打起来，倪某甲把范某乙往屋里推，屋里一下窜出来几个人，手里都拿东西，他吓跑了。（三）范某戊证明，她是倪某甲妻子。下午2时许，她到家发现父亲范某甲眼睛肿了，嘴也破了。他父亲说是被范某乙打伤的。后范某甲、倪某甲、裴培三人先到范某乙家，她和范某丁、倪某、倪远亮由倪某乙开车跟在后面，范某甲与范某乙在一起推搡。屋里冲出来五六个小伙子手里拿着铁锨、钢管上来就打，范某甲被打晕倒在地上，一个小伙子拿铁锨砍倪某甲头部。后她看到刘某乙被压在车底，大家一起抬车救人，范某乙拿砖头砸车挡风玻璃不让救人。（四）倪某证明，案发当天，他和倪某甲、倪远亮、倪某乙在泗县吃饭。饭后，倪某甲要到他岳父范某甲家将范某戊带回来。他们开车一起去，到地方倪某甲一人下车，之后看到倪某甲和一个老头步行往东去。一会看见东边打起来，车开到门口，他看到倪某甲满脸是血，他们下车，对方八九个小伙子拿铁锨、铁叉上来打他们。（五）范淑雅证明，范某甲和他女婿、范浩先到她家门口，范某甲先打她父亲范某乙，范某乙到屋里拿东西，路边一辆车下来几个小伙子手里拿棒球棍和铝合金钢管往屋里冲，一个小伙子拿铁锨往她胸部拍一下，后上车想跑，她母亲刘某乙拦车不让走，被卷到车底了。开车的人头发有一点卷，脖子上戴金项链。（六）刘伟证明，刘某打电话说他姑爷范某乙被人打了，让他过去“架势”。他到长沟街看到韩路友、刘某、刘寻、尤舒斌都在，他们一起到范某乙家在屋里打牌，过一会儿听到门口有人吵架，刘某、刘寻出去。等刘某、刘寻跑进来时从外面冲进来三四个人拿铝合金钢管和棒球棍，双方打起来。（七）韩路友证明，刘某联系他和刘伟说他姑爷被人打了，让他们去“架势”。他们到范某乙家在屋里打牌，听见门口有吵闹声，刘某、刘寻、刘伟出去后又进来，后面跟着一些人也冲进屋，双方打起来。刘某兄弟俩和范某乙拿木棍和铁锨，对方拿棒球棍和铝合金钢管。刘寻先拿一块方木嫌不顺手扔了，又拿一根钢筋棍上前打，刘某拿一把抓钩，刘伟从对方手里夺了一个棒球棍，他拿一块砖头看到驾驶员想开车走，用砖头将前面的挡风玻璃砸裂了。（八）尤舒斌证明，韩路友说刘某的姑爷范某乙被人打了，让他们去“看看”。他们到范某乙家在屋里打牌，刘某说等一会要有人来就给我打。过一会儿，听到外面有吵打声，刘某拿一把铁锨上前就砍，将第一个进屋的人头部砍破，双方打起来，刘寻、范某乙将那人打出去。范某乙手里拿钢筋棍。他们这方参与打架的有刘某、刘寻、韩路友、刘伟、范某乙、刘某乙、两个小孩及来时骑车带刘某的小伙子。（九）范加徐证明，他听说范某乙和范某甲打架，和范加民一起让范某乙给范某甲赔礼道歉，范某乙不同意。他到范某乙家屋里看到范某乙内侄和三个小伙子在打牌，他和范加民就回家了。后他到现场看到有个小伙子想开车跑，刘某乙站在车头不让车走，那个小伙子硬往前开一米多，一下把刘某乙压车底了。（十）范某丙证明，他看到范某甲、范某甲的两个女儿、裴培、范加民到范某乙家，还有一辆面包车跟在后面。后他看到倪某甲从范某乙家跑出来，头上流着血，手里拿一根棒球棍，从屋里出来好多人在门口厮打，听说报警双方都跑了，面包车司机跑上车往前开将刘某乙卷车底了。范加民刚开始在门口和对方打的，后被追到路北，头被打破了。（十一）朱某证明，从西边开过来一辆车，后面跟着范某甲、范某戊、范某丁、倪某甲、裴培、范浩，车里有几根铝合金棍。车到范某乙家门口，范某甲上前就打范某乙，范浩将范某乙搂倒，车里的几个人都下车了，手里拿棒球棍和铝合金棍一起打范某乙。她回家喊范加徐，回来路上遇到范加民空手跑过去。她到现场看到人都在跑，一个人爬上车就开，车往前开一点又往后倒，倒车时碰到范某甲，车停下后，她看到刘某乙躺在车底。（十二）张某证明，她看到倪某甲、范浩、裴培都拿白色的棍打范某乙，范某乙往屋里跑，出来时范某乙、倪某甲的头都破了，从范某乙家屋里冲出来几个小伙子拿铁锨等，双方一起厮打，范加民被人打倒在地，司机开车想跑，刘某乙上前拦车被司机撞倒在地。范某甲方有范加民、范某甲的两个女儿参与打架，范某乙方有范某乙、刘某乙及几个小伙子参与打架。（十三）刘某甲证明，案发当天下午，双方十几个人拿铁锨、木棍、铝合金钢管等工具在一起厮打。打架接近尾声，有一个小伙子跑上车想开车跑，车前面有人，那个小伙子就往后倒车，车的右后轮碾到范某甲头部，他将范某甲拉到一边，刘某乙拦车不让走被压到车底。当时在现场的有范某甲、范浩、范某戊、范加民、范某乙、刘某乙、还有几个小伙子。（十四）范永龙证明，他听到吵打声出来，看到范某乙家门口有好多人拿铝合金钢管、铁锨、木棍在一起厮打，刘某乙躺在一辆面包车下面。（十五）范军证明，范某甲找范某乙索要欠款发生吵打，范某乙用拳头将范某甲鼻子打流血了，眼睛打肿了。（十六）范政证明，他看到范某乙和范某甲在一起打架，后被人拉开。过约一个小时，他到现场看到范加民、范某乙、倪某甲头脸都是血，范某甲躺在地上，刘某乙在车头底下。（十七）葛成龙证明，他看到庄东头路南地上躺几个人，身上都是血，面包车底下有个妇女，地上有一堆打架用的工具。（十八）朱培芬、杨树珍证明，她们到现场看到一辆面包车底下有人，是刘某乙，司机从车上跳下来。（十九）吴晓强、史雷证明，他们治疗过一名叫范某乙的头部受伤住院的伤者。六、上诉人供述（一）倪某甲供述，2015年2月24日午饭后，他和倪某、倪远亮、倪某乙开车到长沟镇范宅庄接他妻子范某戊到泗县上班，发现岳父范某甲鼻子破了，范某甲说他找范某乙索要赌博款，范某乙不承认还打了他。他和范某甲、裴培一起到范某乙家对质，到范某乙家门口，范某甲和范某乙拉扯，他把范某乙往屋里推，刚到屋里，范某乙说给他打，窜出五六个小伙子拿铁锨、铁叉上来就打他，第一下是范某乙内侄拿铁锨砍他头部的，第二下是范某乙拿铁锨砍他头部，另外一个小伙子拿铁棍把他的嘴戳破，他往外跑。听说有人被压车底，人抬出来发现是刘某乙。倪某、裴培、倪远亮、范浩、范某甲手里拿东西了，他们是从面包车上拿一些他装潢用的东西防卫的。对方参与打架的有范某乙、范某乙的二个妻侄，另外几个小伙子他不认识，他这方参与的有倪某、倪远亮、倪某乙、范某甲、裴培等人。倪某乙当天穿红裤子。（二）倪某乙供述，2015年2月24日中午，他和倪某、倪某甲、倪远亮在泗县吃饭时，倪某甲接一个电话说一会去长沟有事。饭后，他们到倪某甲岳父家，只有倪某甲一人下车，后倪某甲和范某甲出来说到东边有事。过几分钟，范某戊、范某丁上车让车往东开，距离打架十几米远，他看见倪某甲、范某甲和一个男子在一起推搡。他到跟前发现倪某甲头破了，几个小伙子拿铁锨、木棍上来就打，他拉倪某甲上车，倪某甲没有上车，他上车看到有人要砸车，刚开有一米远，有人喊车底下有人，他下车看到刘某乙脸朝上躺在车底。他当天穿红色裤子、戴金项链。（三）刘某供述，案发当天下午，他姑父范某乙打他电话说被人讹让他去“看看”，后他姑姑刘某乙又打他电话，他便电话联系了刘伟、韩路友，让他们去“架势”，后尤舒斌、刘寻也去了，他们在他姑姑家中打牌等候。过一会，他看见对方人往他姑姑家来，手里拿棒球棍、钢管，到门口往屋里冲，他拿铁锨、棍和对方打，刘寻拿铁棍打，尤舒斌拿木棍打。（四）范某甲供述，他找范某乙索要欠他女婿倪某甲的1700元钱，范某乙没有给还打他眼睛一拳，鼻子也被打流血。他回家范某乙哥哥范加徐说让范某乙给他赔礼道歉，这时他女婿倪某甲开车来接他女儿回家，他将此事告诉倪某甲。范加徐和范加民回来说没有谈好，倪某甲就和他一起到范某乙家对质，到范某乙家门口，范某乙说打，从屋里冲出来几个小伙子手里拿铁锨、铁叉，其中一个是刘某乙侄子，刘某乙侄子拿铁锨打他头部，将他打晕倒地。（五）范某乙供述，2015年2月24日下午，他在小店看人打牌，范某甲找他索要原来欠倪某甲的赌博款，双方发生争执。后他妻子刘某乙打电话给刘某，他打电话给刘某说他被人打了让刘某带人过来“看看”。过一会，范某甲、倪某甲、范浩、裴培到他家门口，后面跟着一辆面包车，范某甲上前打他脸上几巴掌，他往屋里退，范浩搂住他脖子，他挣脱跑到屋里拿东西，倪某甲拿棒球棍往他头上打一下，范浩拿铝合金棍也往他头上砸一下，他拿了一根方木乱打，倪某甲往后退，他用木棍将倪某甲的头砸破，他们往外跑，他追出来拿砖头乱扔。开始时范加民也打他，他才拿砖头砸范加民头部的。对方要开车走，他妻子刘某乙抱住面包车轮胎不让走，戴项链的男子就开车往后倒想挣脱刘某乙，范某甲躺在车后，司机没有看见，车一下轧到范某甲了，司机看轧到人了，又往前开时，刘某乙从两轮胎之间的前面挤压到车中间，车停下了，轧到刘某乙了。关于倪某甲提出他在聚众斗殴过程中未持械的上诉理由，经查：同案犯范某乙供述倪某甲持棒球棍参与斗殴，证人范某丙证明倪某甲手持棒球棍参与斗殴，证人张某证明倪某甲手拿白色棍参与斗殴，以上证据相互印证，能够证明倪某甲持械参与聚众斗殴。故倪某甲的该上诉理由不能成立，本院不予采信。关于刘某及其辩护人、范某乙及其辩护人提出本案因民间纠纷引发，不应定性为聚众斗殴罪的上诉理由及辩护意见，经查：范某乙与范某甲因琐事发生冲突后，认为双方会再次发生冲突遂打电话纠集刘某，刘某又纠集刘寻、刘伟等人在范某乙家中“备战”，对方人员到范某乙家后，范某乙、刘某持械积极参与殴打，造成四人轻伤、一人轻微伤的后果，范某乙、刘某在主观上具有聚众斗殴的故意，客观上实施了斗殴行为，符合聚众斗殴罪构成要件。故刘某及其辩护人、范某乙及其辩护人的该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采信。关于倪某乙提出他没有参与聚众斗殴，不构成聚众斗殴罪的上诉理由，经查：证人范某丁、范某戊、倪某等人均证明到范某乙家是倪某乙开的车，到现场，倪某乙也下车了；被害人刘某乙证明是倪某乙对她和范淑雅进行了殴打，也得到了范淑雅证言相互印证；证人朱某、范某丙、刘某甲证实双方持械在一起斗殴，因报警，倪某乙跑上车欲逃离现场时，刘某乙上前阻拦，倪某乙开车造成刘某乙被碾压受轻伤；同案犯倪某甲亦供述倪某乙参与了斗殴，上述证据足以认定倪某乙参与了该起聚众斗殴犯罪。故倪某乙的该上诉理由不能成立，本院不予采信。关于倪某甲提出构成自首的上诉理由，经查：因倪某甲在该起聚众斗殴犯罪中受伤，公安机关电话通知倪某甲至公安机关的目的是为他做法医鉴定，倪某甲主动至公安机关的目的也是为了做法医鉴定，并非主动至公安机关交代犯罪事实，倪某甲不属于主动投案，不构成自首。故倪某甲的该上诉理由不能成立，本院不予采信。关于刘某及其辩护人提出刘某构成自首的上诉理由及辩护意见，经查：公安机关出具的到案补充说明证明刘某因涉嫌聚众斗殴后潜逃在外，后公安机关技侦部门发现刘某在江苏省丹阳务工，前往丹阳将刘某抓获归案，刘某属于被动到案，不符合自首构成要件。故刘某及其辩护人的该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采信。关于倪某乙提出构成自首的上诉理由，经查：公安机关出具的到案补充说明证明办案机关多次通知倪某乙至刑侦大队接受调查，倪某乙均未到案，随后倪某乙又将其手机换号，后办案机关申请宿州市公安局采取技术侦察手段于2015年4月22日晚发现倪某乙藏身于泗县锦绣华庭小区，即前往将倪某乙抓获归案，倪某乙属于被动到案，不构成自首。故倪某乙的该上诉理由不能成立，本院不予采信。关于范某甲、范某乙及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查：范某甲、范某乙系持械聚众斗殴的首要分子，原判根据范某甲、范某乙犯罪的事实、性质，并综合考虑两人具有自首，斗殴双方已相互谅解等法定、酌定情节，已在法定刑幅度内从轻判处。故范某甲、范某乙及其辩护人的该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采信。本院认为：上诉人范某甲、范某乙分别纠集上诉人倪某甲、倪某乙、刘某等人持械参与聚众斗殴，五上诉人的行为均已构成聚众斗殴罪，范某甲、范某乙系首要分子；倪某甲、刘某、倪某乙系积极参加者。在共同犯罪中，五上诉人均系主犯。范某甲、范某乙系自首，依法予以从轻处罚；倪某甲、倪某乙、刘某归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，且双方已相互谅解，依法酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 赵   耀审 判 员 徐   莉代理审判员 胡   奇二〇一六年四月十八日书 记 员 张艳（代）附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。