云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初5122号原告（执行案外人）：段正阳，男，1976年8月3日出生，汉族，云南省禄丰县人，个体工商户，住云南省昆明市。委托诉讼代理人：黄宗霞，云南上上律师事务所律师，特别授权代理。被告（申请执行人）：李明星，男，1969年12月26日出生，汉族，四川省南充市人，无业，住云南省昆明市盘龙区。第三人：鲜昌松，男，1981年5月28日出生，汉族，身份证住址：云南省昭通市永善县。第三人：万美，女，1981年12月18日出生，汉族，身份证住址：云南省昭通市永善县。原告段正阳与被告李明星、第三人鲜昌松、万美执行异议之诉一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告段正阳及其委托诉讼代理人黄宗霞、被告李明星到庭参加诉讼。第三人鲜昌松、万美经本院公告到期未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告段正阳向本院提出诉讼请求：1、判令位于昆明江东和谐家园Ａ5幢2503号房屋归原告所有；2、判令停止对昆明市房屋的执行，并解除查封；3、判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：第三人鲜昌松与万美系夫妻关系，二人通过银行按揭贷款购买了位于昆明市房屋。2018年5月5日，原告与第三人通过中介云南祥福房地产经纪有限公司居间撮合，签订了《房产买卖定金合同》，约定第三人将上述房产以1066800元出售给原告，2018年5月22日，原告与第三人再次签订《房产买卖定金合同》，购房价格变更为1080000元。由于第三人的房产抵押给了中国农业银行股份有限公司昆明护国支行，按照合同约定，需原告代第三人进行还款赎证，第三人于2018年5月22日出具经公证的书面委托书，委托原告办理偿还银行贷款、注销抵押登记等手续。合同签订后，原告向第三人支付了首付款350000元，定金10000元。2018年6月10日，第三人将双方交易的房产交付给原告，原告随即对房屋进行装修，并一直居住使用至今。后来，原告在合同约定的期限内到中国农业银行股份有限公司昆明护国支行代第三人偿还贷款时，方才得知上述房屋因第三人与被告李明星有债权债务纠纷，已经被昆明市五华区人民法院查封。原告以案外人身份提出执行异议，该申请后被昆明市五华区人民法院驳回。现原告为维护自身的合法权益，特提起诉讼，望贵院在查明客观事实的基础上，依法支持原告的诉讼请求。被告李明星辩称，请求法院驳回原告的诉讼请求；原告的第一项诉求已经在另一案件（2018）云0102民初9669号案件中起诉过，法院已经作出实体审理。原告又再次针对同一事实和理由提出相同诉请，法院应严格按照“一事不再理”的原则对该项诉请不予受理；针对该案一审判决，我方已经上诉，二审还未开庭，房子归谁所有应当待二审判决生效后方能确定。若法院现在解封过户，意味着我方的二审没有意义，相当于剥夺了我方的诉权。原告已经申请过一次执行异议，该执行异议已经被法院驳回，但现在原告以相同理由向法院起诉，法院应当驳回原告的诉求。我方与第三人签订房屋买卖合同在先，且已经实际支付定金30万元。按照履行顺序来说，应当先履行成立在先的合同。我方在与第三人签订合同时，第三人因房产证抵押在银行，故提供了土地证原件作为抵押。但后期原告在明知没有土地证的情况下，仍与第三人签订合同，明显恶意串通损害我方利益。据我方了解，原告从事中介行业，在这个过程中积极的买进卖出，只是为了赚取差价，并不是真正的刚需，原告没有付清全款，与我方同为房屋买受人，要求解封没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据1、2房屋买卖定金合同（二份）、6、公证书、7、收条、8、还款凭证及支付凭证、9、承诺书、10、报警案件三联单、11、12证明（二份）、13、学生证、14、水、电、物业费单据、15、门禁卡一张、16、中国农业银行交易明细清单、17、照片、18、证明，被告均不认可，但未提交其他反证予以反驳，故对原告提交的上述证据依法予以确认。诉讼中，原告申请证人出庭，证人陈述了原告与第三人签订合同的事实，对原告的房屋进行了装修。对证人证言依法予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月15日，李明星（乙方）与鲜昌松、万美（甲方）签订《购房定金协议》，约定甲方将昆明市江东和谐世纪家园A5幢2503号房屋售予乙方，乙方交付定金30万元，房屋总款为70万元，于2017年6月15日前办理过户手续。同日，李明星通过银行转账方式向万美账户转账30万元，鲜昌松、万美出具了《收条》，确认收到李明星的购房定金30万元。另确认，2018年5月5日，段正阳（乙方）与鲜昌松、万美（甲方）签订《房产买卖定金合同》，约定甲方将坐落于昆明市五华区房屋出售给乙方，房屋成交价为1066800元，签订合同时乙方向甲方交付购房定金10000元。同日，段正阳向鲜昌松、万美支付定金10000元。同月22日，段正阳（乙方）与鲜昌松、万美（甲方）签订《房产买卖定金合同》，约定甲方将坐落于昆明市五华区房屋出售给乙方，房屋成交价为1080000元，签订合同时，乙方向甲方交付购房定金10000元；甲方承诺该房产无抵押、无查封、无冻结、无经济纠纷，若发生此类情况，一切责任由甲方承担；乙方于2018年5月22日付给甲方350000元，银行贷款仅70万元于搬出该房后两个月内还清，过户完毕。同日，鲜昌松、万美与段正阳在云南省昆明市明信公证处办理了委托公证，委托原告代为偿还贷款，办理提前还贷、结清余款、注销抵押登记等相关手续，代为领取并保管该房的产权证等证件材料，签署办理与之有关的文件合同等。同月23日，段正阳通过银行转账方式向万美银行账户转账35万元。鲜昌松、万美出具了《收条》，确认收到段正阳的购房首付35万元、定金1万元，合计36万元。2018年7月6日，李明星向本院提起诉讼，要求判令鲜昌松、万美立即履行合同，并及时将房屋过户至其名下并支付违约金7万元，后本院于2018年12月5日作出（2018）云0102民初8064号民事判决书，判决1、鲜昌松、万美在本判决生效后十日内支付李明星违约金7万元；2、驳回李明星的其他诉讼请求。该案被告李明星于2019年1月17日向昆明市中级人民法院提起上诉；同月李明星向本院申请财产保全，本院于2018年7月12日作出（2018）云0102民初8064号民事裁定书，裁定查封、冻结、扣押鲜昌松、万美名下价值70000元的财产。2018年8月2日，段正阳向本院提起诉讼，要求判令鲜昌松、万美继续履行《房产买卖定金合同》，将位于昆明市五华区房屋（房屋成交价格1080000元）判归原告所有，并将房屋过户变更至段正阳名下；2、判令鲜昌松、万美承担违约责任，并向段正阳支付违约金216000元；3、本案诉讼费、保全费、保全担保费、律师费等由鲜昌松、万美承担。本院于2018年12月5日作出（2018）云0102民初9669号民事判决书，判决1、段正阳于本判决生效后十五日内向中国农业银行股份有限公司护国支行剩余购房款688234元；2、鲜昌松、万美继续履行与段正阳于2018年5月22日签订的《房屋买卖定金合同》，在段正阳清偿剩余购房款后十日内配合段正阳办理上述房产的变更登记手续，变更登记于段正阳名下；3、鲜昌松、万美在本判决生效后十日内支付段正阳违约金216000元；4、驳回段正阳的其他诉讼请求。该案现已生效，至今段正阳未交纳判决所确认的剩余购房款。还确认，2018年6月6日万美出具承诺书，载明搬家时间至本周以内办完交房。2018年6月10日前交房结清尾款。农行卡密码：158598，UK密码：Wm810528。而后，段正阳于同月11日办理了房屋装修手续，现已对涉案房屋实际居住管理，涉案房屋至今的物管费、水电费等费用全由段正阳交付。本院认为，本院审理的（2018）云0102民初8064号原告李明星与被告鲜昌松、万美房屋买卖合同纠纷一案中，原告李明星向本院申请财产保全，并提供担保，本院已下发了保全裁定书，查封、冻结、扣押了鲜昌松、万美名下价值70000元的财产，对此本院的诉讼保全措施符合法律规定，并无不当。根据《最高人民法院关于民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条：人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。第十六条：被执行人将其财产出卖给第三人，第三人已经支付部分价款并实际占有该财产，但根据合同约定被执行人保留所有权的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人要求继续履行合同的，应当由第三人在合理期限内向人民法院交付全部余款后，裁定解除查封、扣押、冻结。而本案中段正阳至今未交纳剩余购房款；根据《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应以执行：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有改不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付全部价款且将剩余借款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户手续。根据本案审理查明确认的事实及在卷证据，虽然段正阳与第三人签订的房屋买卖合同及实际占有涉案房屋均在本院查封之前，但段正阳仅支付了部分购房款，至今未交纳剩余房款，故原告段正阳诉请判令位于昆明市房屋归原告所有，已在另案确认，本案不再确认；对原告诉请判令停止对昆明市房屋的执行，并解除查封，因无相关证据予以佐证，依法不予支持。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条、第十六条、《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告段正阳的诉讼请求。案件受理费14520元，由原告段正阳负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  孙敏霞人民陪审员  余小兵人民陪审员  丁作敏二〇一九年七月二日书 记 员  朱 瑾