安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终4202号 上诉人（原审原告、被告）：合肥华凌股份有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区锦绣大道。 法定代表人：柏林，总经理。 委托诉讼代理人：廖桂谦，男，该公司职员。 委托诉讼代理人：王素芬，北京大成（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原告）：解正标，男，1975年12月30日出生，汉族，住安徽省肥西县。 上诉人合肥华凌股份有限公司（以下简称华凌公司）因与被上诉人解正标劳动争议一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初5120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 华凌公司上诉请求：撤销原判第二项，改判华凌公司无需向解正标支付违法解除劳动合同赔偿金123645.7元，由解正标承担诉讼费。事实及理由：华凌公司与解正标2014年9月30日签订的劳动合同约定解正标连续旷工三天以上，华凌公司可以随时解除劳动合同且不支付任何经济补偿金，华凌公司《考勤管理》规章制度亦有相关规定。解正标2017年4月20日起未履行请假手续，连续旷工三天以上，华凌公司依照劳动合同约定及规章制度规定解除双方劳动关系，无需支付任何经济补偿。 解正标辩称，请求驳回上诉，维持原判。 华凌公司向一审法院起诉请求：其无需向解正标支付违法解除劳动合同赔偿金151697.07元，无需为解正标出具解除或终止劳动合同证明，无需为解正标办理档案和社会保险关系转移手续；解正标承担诉讼费。 解正标向一审法院起诉请求：确认华凌公司两次与其解除劳动合同违法；华凌公司向其支付拖欠的2017年5月工资8265元、2013年1月1日至2017年4月30日期间法定节假日、休息日、工作日延长工作时间加班工资共计583110元、2004年3月1日至2017年4月30日期间105天未休年休假工资119700元、违法解除劳动合同赔偿金223155元；华凌公司为其补缴2004年3月至2008年4月、2017年4月至5月各项社会保险，按应发工资全额为其补缴2008年5月至劳动合同解除日期间各项社会保险和住房公积金差额部分；华凌公司为其出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险转移手续；华凌公司承担调查收集证据费及诉讼费。 一审法院认定事实：2004年3月1日，解正标入职华凌公司。2014年9月30日，华凌公司与解正标签订《劳动合同》，合同载明：合同无固定期限，自2014年9月30日起至法定终止条件出现时止；工作时间实行以年为单位的综合计时制，平均每天工作8小时，平均每周工作40小时；工资实行计时工资制，正常工作时间工资为1260元/月，加班工资以正常工作时间工资为计发基数；劳动者对支付的工资（包含但不限于工资结构中的加班费和津贴等）有异议的，应自发放工资之日起60日内提出，否则视为对当月工资发放数额、标准、构成情况予以确认等。 2017年4月14日，华凌公司作出《关于经开区工厂各经营体员工工作时间玩手机的专项处理通报》，内容为“……对4月13日各相关经营体工作时间玩手机人员专项处理通报如下：一、违规人员明细如下：5#经营体解正标……；二、处理措施：1.鉴于以上内部员工违反工厂厂纪厂规，直接给予解除劳动合同处理……” 2017年5月5日，华凌公司发出《解除劳动合同通知书》，内容为“解正标同志：您好，因您自2017年4月20日开始未向公司请假，擅自旷工，目前您已连续旷工达15日，根据双方劳动合同第九条（三）款第9项的约定，员工连续旷工三天以上的，公司可以解除与您的劳动关系。现公司决定自2017年5月5日起解除与您的劳动关系，请于2017年5月12日前到公司办理离职交接手续，逾期未办理离职手续造成的一切后果将由您个人承担。” 此后，解正标向合肥市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：确认华凌公司两次解除劳动合同违法；华凌公司支付2017年4月工资8265元、5月工资8265元、2013年1月至2017年4月30日期间加班工资583110元、2004年3月至2017年4月30日期间未休年休假工资119700元、违法解除劳动合同赔偿金223155元；华凌公司补缴2004年3月至2008年4月、2017年4月至5月各项社会保险，补足2008年5月至解除劳动合同日期间各项社会保险和住房公积金差额部分；华凌公司返还无固定期限劳动合同原件，为其办理社会保险转移手续。2017年8月28日，该仲裁委员会作出[2017]合劳人仲案字第584-1号仲裁裁决书，裁决如下：1、华凌公司于裁决书生效后七日内依法为解正标缴纳2004年3月至2008年4月、2017年4月至2017年5月期间各项社会保险，具体缴纳项目、缴费比例由社会保险经办机构依法核定，其中个人缴纳部分由解正标自行承担；2、华凌公司于裁决书生效后七日内一次性支付解正标未休年休假工资10332.71元；3、华凌公司于裁决书生效后七日内一次性支付解正标2017年5月工资516.64元。同日，该仲裁委员会又作出[2017]合劳人仲案字第584-2号仲裁裁决书，裁决如下：1、解正标与华凌公司之间的劳动关系解除违法；2、华凌公司于裁决书生效后七日内一次性支付解正标经济赔偿金151697.07元；3、华凌公司于裁决书生效之日起十五日内为解正标出具解除或者终止劳动合同的证明，办理档案和社会保险关系转移手续；4、驳回解正标其他仲裁请求。 华凌公司、解正标均不服裁决，于法定期限内诉至一审法院。 华凌公司为解正标缴纳了2008年5月至2017年4月期间社会保险。华凌公司提供的2017年4月、5月考勤汇总显示，解正标自2017年4月20日至2017年5月4日未出勤，但表格未载解正标签名。解正标拍摄的部分工资条电子信息明细显示，解正标月工资包含休息日加班工资项目。解正标自2016年5月至2017年4月期间月工资分别为4664元（含加班工资348元）、6566元（含加班工资348元）、4906.5元（含加班工资348元）、5108元（含加班工资261元）、5310.43元（含加班工资304.5元）、6548元（含加班工资348元）、5342元（含加班工资261元）、5153元（含加班工资348元）、5586.17元、5333元（含加班工资217.5元）、4951.8元、5041.98元，月平均工资为5375.9元，剔除加班工资后月平均工资为5143.9元。 华凌公司分别于2013年7月9日、2014年6月30日、2015年7月2日、2016年6月24日向合肥经济技术开发区人事劳动局递交《非标准工时制申报表》，申请对高层管理人员、司机等岗位实行不定时工作制，对一线装配工、辅助人员、主管、工艺员、仓管、内保、安全员、配送、分拣员、生产管理人员等岗位实行以年度为周期的综合计算工时工作制。合肥经济技术开发区人事劳动局均作出批复，批复内容为原则同意。 一审法院认为，解正标于2004年3月1日入职华凌公司，双方自该日起建立劳动关系。《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。华凌公司未为解正标办理2004年3月至2008年4月、2017年5月社会保险，违反了法律规定，应予补办。解正标提供的社会保险个人参保证明显示，解正标2017年4月社会保险已经办理，故解正标主张补办该月社会保险，缺乏事实依据，不予支持。解正标主张华凌公司按应发工资全额标准补缴2008年5月至解除劳动合同日期间各项社会保险和住房公积金差额部分，不属于劳动争议案件受案范围，予以驳回。 劳动合同履行期间，华凌公司于2017年4月14日作出专项处理通报，决定给予违反厂纪厂规员工解除劳动合同处理，但该通报未产生与解正标解除劳动合同的法律后果，解正标要求确认该次解除违法，缺乏事实依据，不予支持。2017年5月5日，华凌公司以解正标“连续旷工达15日”为由，解除了劳动关系，因华凌公司未能提交原始考勤记录，未举证证明相关涉及劳动者切身利益的规章制度的存在，以及向解正标公示告知了规章制度，故华凌公司解除与解正标的劳动合同系违法，华凌公司应向解正标支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。华凌公司与解正标的劳动关系建立于2004年3月，存续至《中华人民共和国劳动合同法》2008年1月1日施行后，故赔偿金计算年限应自2008年1月1日起，华凌公司应付赔偿金计算为123645.7元（5375.9元/月×4个月+5375.9元/月×9.5个月×2倍）。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。解正标仲裁主张2017年5月上班2天，故华凌公司应支付工资494.34元（5375.9元/月÷21.75天×2天）。 原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第62条规定，实行综合计算工时工作制的企业制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定假日的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。华凌公司与解正标约定实行以年为单位的综合计时制，且华凌公司依法履行了审批手续，故解正标所在岗位应当以综合工时制计算加班费。解正标提供的工资条照片反映解正标的月工资已包含休息日加班工资，解正标未举证证明其对工资发放情况提出过异议，其诉请2013年1月1日至2017年4月30日期间加班费，缺乏事实依据，不予支持。 国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天……。解正标在华凌公司工作满13年，依法可享受每年10天年休假。《安徽省工资支付规定》第十一条第一款规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查，据此，华凌公司应当对两年内安排解正标休年休假或已发放年休假工资予以举证，华凌公司提供的关于年休假安排的通知等不足以证明已安排解正标休年休假，故华凌公司应支付带薪年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；第十一条第二款规定，计算未休年休假工资报酬的工资应剔除加班工资后的月平均工资。经计算，华凌公司应支付解正标未休年休假工资9460元（5143.9元/月÷21.75天×10天×2年×200%）。 《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，故华凌公司应依法出具解除劳动合同证明，并为解正标办理档案和社会保险关系转移手续。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一款、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条、第九十七条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认合肥华凌股份有限公司解除与解正标的劳动合同违法；二、合肥华凌股份有限公司应于判决生效之日起十日内支付解正标2017年5月工资494.34元；三、合肥华凌股份有限公司应于判决生效之日起十日内支付解正标未休年休假工资9460元；四、合肥华凌股份有限公司应于判决生效之日起十日内支付解正标违法解除劳动合同赔偿金123645.7元；五、合肥华凌股份有限公司应于判决生效之日起十五日内为解正标补办2004年3月至2008年4月、2017年5月的社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核准，其中个人缴费比例部分由解正标承担；六、合肥华凌股份有限公司应于判决生效之日起十五日内向解正标出具解除劳动合同的证明，并为解正标办理档案和社会保险关系转移手续；七、驳回合肥华凌股份有限公司的其他诉讼请求；八、驳回解正标的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取计10元，由合肥华凌股份有限公司负担5元，解正标负担5元。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，解正标与华凌公司建立了无固定期限劳动合同关系，解正标的劳动者权益受法律、法规保护。华凌公司上诉称解正标连续旷工三天以上，其按照双方劳动合同约定及本单位规章制度解除劳动合同，其无需支付赔偿金，鉴于华凌公司未举证证明其单位规章制度经民主议定程序制定并公示，且华凌公司向解正标作出劳动合同解除通知未经工会或劳动监察部门监督，未遵循法律规定程序，一审认定华凌公司的合同解除行为违法，判令华凌公司向解正标支付赔偿金，于法有据，本院予以认同。对双方无异议的其他原判内容，本院予以确认。 综上，华凌公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由合肥华凌股份有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  张长海 审判员  马枫蔷 审判员  方玮韡 二〇一九年七月二十九日 书记员  俞文静 附相关法律法规： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。