广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初9615号原告：肖恒冬，男，1975年10月25日出生，汉族，住湖南省衡阳县。原告：宁飞龙，男，1977年7月26日出生，汉族，住湖南省邵东县。两原告共同委托诉讼代理人：廖耀林，广东登鼎律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：严红光，广东登鼎律师事务所律师。被告：何湛宁，男，1973年12月19日出生，汉族，住广东省中山市。被告：罗文海，男，1975年1月4日出生，汉族，住广东省中山市。第三人：中山市金夜港娱乐有限公司，住所地广东省中山市小榄镇升平中路**首层。法定代表人：欧阳海菊，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖耀林，广东登鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：严红光，广东登鼎律师事务所律师。原告肖恒冬、宁飞龙与被告何湛宁、罗文海股权转让纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，根据两原告的申请，通知中山市金夜港娱乐有限公司（以下简称金夜港公司）作为第三人参加诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。两原告和第三人金夜港公司共同委托的诉讼代理人廖耀林到庭参加诉讼，两被告经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．判令两被告共同赔偿向案外第三人支付的货款394648元、案件受理费11789元、律师费9000元、违约金（违约金数额以货款394648元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍从2015年8月15日计算至清偿之日，暂计至2018年8月1日为226045.6元）；2．判令被告共同向原告支付违约金30万元；3．判令被告向原告支付原告主张权利产生的律师费15000元；4．判令被告承担本案投保诉讼财产保全责任保险的费用2870元。事实和理由：原被告双方于2015年11月30日签订《股权转让协议》，约定由被告将其所持有的中山市皇冠会娱乐有限公司（以下简称皇冠会公司）100%股份转让给原告。转让协议对转让价格、付款方式、双方权利义务、风险转移、违约责任等内容作出具体约定，其中第七条“风险转移”约定以下内容：“自本协议签订后，完成经营交接日（2015年12月1日）起计算，在交接日前的债权债务由原告承担……转让方（原告）保证受让方及皇冠会公司免因前述债务遭受第三人追诉。若甲方违反本条约定使原告或公司遭受损失，转让方应向受让方赔偿损失金”。转让协议第九条“违约责任”约定：“如转让方和受让方有一方违反本合同约定，违约方应当向守约方支付违约金30万”。合同签订后，原被告依约完成股权转让，被告将皇冠会公司10%股权变更登记至原告肖恒冬名下，将剩余90%股权变更登记至原告宁飞龙指定的第三人名下。2016年5月5日，皇冠会公司变更名称为金夜港公司。中山市嘉鸿贸易有限公司（以下简称嘉鸿公司）于2017年以金夜港公司拖欠2014年8月至2015年7月货款394648元为由诉至法院，法院作出（2017）粤20民终7276号民事判决，判令金夜港公司支付2014年至2015年7月的货款394648元、违约金（违约金数额以394648元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍从2015年8月15日计算至清偿之日）、律师费9000元。二审判决生效后，两被告均未向案外人嘉鸿公司清偿上述判决确定的债务。基于上述事实，原告认为金夜港公司（原皇冠会公司）所欠货款394648元形成于原被告双方约定的经营交接日（2015年12月1日）前，因两被告至今未向第三人嘉鸿公司履行债务清偿义务，已违反原被告双方签订的《股权转让协议》第七条、第九条之约定，应当依约向原告支付违约金、赔偿损失。因以《中华人民共和国民事诉讼法》第七章第二节规定的其它方式无法送达，本院依法于2019年3月20日发出公告，向两被告送达诉状和传票等应诉材料，但公告期限届满，两被告仍没有到庭应诉、答辩。第三人金夜港公司述称，我公司同意原告的诉求。（2017）粤20民终7276号民事判决中已经记载相关的基本事实，结合股权转让协议，在2015年12月31日之前的债务应当由两被告承担。为了避免原告以及债权人的权益受到损害，希望法院支持原告的诉求。本院经审理认定事实如下：皇冠会公司系成立于2012年8月14日的有限责任公司，原股东为被告何湛宁和被告罗文海。2015年11月30日，原告肖恒冬（丙方、受让方）、原告宁飞龙（丁方、受让方）和被告罗文海（甲方、转让方）、被告何湛宁（乙方、转让方）签订《股份转让协议》一份，约定转让方将其持有的皇冠会公司100%的股权以265万元的价格转让给受让方。自本合同签署之日起，受让方接管皇冠会公司，转让方对皇冠会公司不再享有任何权利，并不得再参与皇冠会公司任何经营等。受让方从签订本协议之日起正式成为公司股东，享受股东的相关权利和义务。自本协议签订后，完成经营交接日（2015年12月1日）起计算。在交接日前发生的债权债务由转让方承担（包含此前已发生未结清的所有债务，以及员工工资、租金、税费、水电费等相关营业费用）。交接日后发生的债权债务由受让方承担。转让方保证受让方及皇冠会公司免因前述债务遭受第三人的追诉。若甲方违反本条约定使乙方或公司遭受损失的，转让方应向受让方赔偿损失金，并承担转让方为实现权益而支出的律师费。如转让方和受让方有一方违反本合同约定的，违约方除需继续履行合同外，应当向守约方支付违约金30万元，并且需要赔偿守约方的全部损失（包括但不限于经营损失、诉讼费、律师费、调查费、交通费等等）。协议还约定了其他内容。协议签订后，双方办理了股东变更登记手续。2016年5月5日，皇冠会公司变更登记企业名称为金夜港公司。2017年3月13日，嘉鸿公司诉至本院，以其于2014年8月1日与金夜港公司及何湛宁签订《购货协议》约定由其向金夜港公司供货，何湛宁自愿对金夜港公司拖欠的货款、违约金及其他损失承担连带清偿责任，而金夜港尚欠其货款681351元为由，要求金夜港公司和何湛宁共同向其支付尚欠的货款、违约金，并赔偿律师费损失。本院经审理于2017年8月29日作出（2017）粤2072民初2828号民事判决，认定金夜港公司尚欠嘉鸿公司2014年8月至2015年7月期间的货款394648元、2016年1月和2月货款230583元、2017年1月货款41270元和2017年2月货款14750元，共计681251元，判令金夜港公司向嘉鸿公司支付货款681251元及违约金（按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至清偿之日止，其中394648元从2015年8月15日起计算，230583元从2017年1月15日起计算，41270元从2017年2月15日起计算，14750元从2017年3月15日起计算）、律师费9000元；何湛宁对金夜港公司的上述债务承担连带清偿责任；案件受理费12335元，由嘉鸿公司负担546元，金夜港公司、何湛宁负担11789元（此款嘉鸿公司已预交，金夜港公司和何湛宁在支付上述款项时一并迳付嘉鸿公司）。金夜港公司不服上述判决，提起上诉。广东省中山市中级人民法院经审理于2018年6月25日作出（2017）粤20民终7276号民事判决，对一审判决查明的事实予以认定，并判决驳回上诉，维持原判。判决发生法律效力后，嘉鸿公司申请强制执行。2018年8月1日，两原告诉至本院，主张前述金夜港公司所欠嘉鸿公司的货款394648元形成于原被告双方约定的经营交接日（2015年12月1日）前，两被告至今未向嘉鸿公司清偿该债务，已违反双方签订的《股份转让协议》的约定，应向两原告支付违约金并赔偿损失。两原告委托广东登鼎律师事务所指派上列律师作为其本案的诉讼代理人，因此支出律师费15000元。诉讼中，两原告向本院申请财产保全，请求对两被告价值956482.6元的财产采取保全措施。为提供担保，两原告向中国平安财产保险股份有限公司投保诉讼财产保全责任保险，支出保险费2870元。庭审中，第三人金夜港公司述称，因其缺乏履行能力，上述生效判决确定的义务，其完全没有履行。本院认为，因前述生效民事判决确定金夜港公司对嘉鸿公司所负的债务由金夜港公司和何湛宁连带清偿，而金夜港公司至今完全未履行前述判决确定的义务，不能排除判决确定的义务实际由何湛宁全部履行的可能。换言之，因金夜港公司未实际清偿原被告双方在案涉《股份转让协议》中约定的应由两被告承担的完成经营交接日（2015年12月1日）前金夜港公司的对外债务（包括本案中原告所主张的金夜港公司对嘉鸿公司所负的货款394648元及相应违约金等债务），故金夜港公司或两原告尚未因此遭受损失。在此情况下，两原告起诉要求两被告支付违约金并赔偿损失，无事实及法律依据，本院不予支持。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告肖恒冬和原告宁飞龙的全部诉讼请求。案件受理费13364元，财产保全费5000元，由两原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  陈登烽审判员  梁 瑜审判员  吴柏强二〇一九年七月三十日书记员  邢晶晶