四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1702民初1988号 原告：覃平，男，1973年5月14日出生，汉族，住达州市通川区。 原告：王雄，男，1985年7月8日出生，汉族，住达州市达川区。 二原告共同委托诉讼代理人：袁雄先，四川天仁和律师事务所律师。 被告：四川中意恒昌建设工程有限公司，住所地：达州市通川区金山北路******。 法定代表人：简平，经理。 被告：简德，男，1970年12月20日出生，汉族，住达州市达川区。 委托诉讼代理人：罗希伦，四川法之缘律师事务所律师。 被告：简平，男，1970年3月15日出生，汉族，住达州市通川区。 被告：张成东，男，1978年1月19日出生，汉族，住达州市 达川区沿河乡白发寺村5组31号。 原告覃平、王雄与被告四川中意恒昌建设工程有限公司（以下简称中意恒昌公司）、简德、简平、张成东建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月30日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王雄及原告覃平、王雄的共同委托诉讼代理人袁雄先（特别授权），被告简德及其诉讼代理人罗希伦（一 般代理）到庭参加诉讼，被告中意恒昌公司、简平、张成东经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告覃平、王雄原告向本院提出诉讼请求：依法判决被告连带偿还原告履约保证金及损失补偿款共计41.7万元，并从2018年11月1日按照月息2分计息直至付清为止。事实和理由：2016年5月25日，被告简德挂靠中天银都（天津）建设工程有限公司川西分公司，与四川佳吉物流有限公司签订《建设工程施工合同》，取得达州双龙铁路物流园区部分工程施工承包权，工程量8亿元，合同履约保证金2000万元；2017年10月28日，被告简德又挂靠在被告中意恒昌公司，与原告代表人覃平签订《达州双龙铁路物流园土石方及附属工程内部承包协议》，约定将其园区市政道路、管网、挖方填运、护坡堡坎、绿化景观、装饰装修、仓储库房土建及安装工程等附属工程，其中土石方不少于100万立方米发包给原告承包施工，建设资金1亿元，工期13个月，履约保证金220万元，到达被告中意恒昌公司指定账户合同生效。同日，被告中意恒昌公司通知原告2017年10月31日进场施工。随后原告即于2017年11月6日转账150万元履约保证金至被告中意恒昌公司账户，2018年2月26日交现金履约保证金20万元给被告中意恒昌公司。随即原告组织机械、人员进场，搭建临时设施，却发现根本不具备施工条件，随后于2018年4月29日，双方协商草签《协议》，约定：其中的150万元履约保证金于2018年5月4日一次性全额退还；被告中意恒昌公司、简德、简平补偿原告80万元，包括工程开支一切费用，具体包含利息、临设费用、机械费用、管理人员工资等，连同剩余的20万元履约保证金于2018年7月31日全额退还，逾期，每天按500元支付违约金等。2018年4月30日，被告中意恒昌公司与原告签订正式《协议》，又增加约定150万元履约保证金退还后，其所签订的内部承包协议即解除，逾期退还则按月利率3%计算资金占用利息；剩余履约保证金20万元及赔偿损失费80万元，逾期支付则按5000元一天支付违约金。随后被告陆续退还了150万元履约保证金。2018年4月30日，被告简德出具欠原告100万元的履约保证金及损失赔偿100万元欠条，被告简平担保。随后又陆续支付了38万元，2018年8月18日，又由被告简平向原告出具下欠62万元的欠条，并定于2018年10月31日归还，此款归还后，以前协议、欠条作废，并由被告张成东提供担保。随后被告又陆续归还了20.3万元。 被告简德辩称，简德被告主体不适格，其行为系受委托代表被告中意恒昌公司；因施工进场产生的各项实际经济损失80万元数额过高；逾期支付每天支付5000元违约金超过合同法规定的不得超过实际损失的30%的标准；下欠数额应为41.5万元。 被告中意恒昌公司、被告简平、被告张成东未提交答辩意见。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。 根据原被告双方的举证和质证，本院认定事实如下：2016年5月25日，中天银都（天津）建设工程有限公司川西分公司作为承包人，四川佳吉物流有限公司作为发包人，签订《建设工程施工合同》，被告简德在该合同第四页署名处作为中天银都（天津）建设工程有限公司川西分公司的委托代理人签名和留其本人电话180××××3133为联系电话。该合同主要约定，工程名称：四川达州双龙铁路物流园；工程地点：四川省达州市通川区双龙镇和复兴镇；工程内容：项目总规划占地约1646亩（其中双龙镇占地约1496亩、复兴镇商贸物流园区内占地约150亩），由A、B、C三个区域组成，项目设计规划范围内的铁路连线等工程由甲方另行确定。乙方铁路物流园区内市政道路、管网、土方爆破、挖方填运、护坡保坎、绿化景观、装饰装修、仓储库房土建及安装工程等施工承包；工程承包范围：双龙铁路仓储物流园区内，施工图设计范围（铁路油库除外）所涵盖建设部分工程，由中天银都（天津）建设工程有限公司川西分公司施工承包（具体工程量以实际施工量为准）。计划开工日期：A区2016年6月15日进场施工，计划竣工日期：2019年6月14日。签约合同价为：人民币暂定捌亿元，￥80000万元（具体金额以结算价为准），承包人缴纳合同履约保证金2000万元人民币。2017年10月28日，被告简德作为被告中意恒昌公司达州双龙铁路物流园项目部代表人，与原告覃平、案外人胡启祥签订《达州双龙铁路物流园土石方及附属工程内部承包协议》，合同主要约定，项目地址：项目总规划占地约1646亩（其中双龙镇占地约1496亩，复兴镇商贸物流园区占地约150亩），由A、B、C三个区域组成。项目名称：四川达州双龙铁路物流园；承包建设金额：壹亿元人民币（以实际完工结算为准，但确保足够的合同价额）；建设范围接内备：项目设计规划范围内的市政道路、管网、挖方填运、护坡堡坎、绿化景观、装饰装修、仓储库房土建及安装工程等附属工程，其中土石方不少于100万m3；项目建设工程：计划于2017年11月2日开工至2018年12月2日竣工，以开工令下达日期为准，工程总工期13个月；履约保证金220万元，到达被告中意恒昌公司指定账户合同生效，超过5个工作日，未按规定缴纳合同履约保证金，本合同自动失效。签署合同当日，被告简德将加盖“四川中意恒昌建设工程有限公司达州双龙铁路物流园项目部”印章《入场通知书》交付原告覃平，通知书载明：“我公司项目部通知你施工组于2017年10月31日进场，实施四川达州双龙铁路物流园工程项目建设。特此通知”。随后原告王雄于2017年11月6日转账150万元履约保证金至被告中意恒昌公司账户，该公司出具加盖公司财务专用章收据一份。随后原告组织机械、人员进场，搭建临时设施等。2018年2月26日原告覃平将履约保证金现金20万元交被告简德，被告简德出具收据收到覃平交来人民币20万元，附注达州双龙铁路物流园项目合同履约保证金，该收据加盖“四川中意恒昌建设工程有限公司达州双龙铁路物流园项目部”印章。但由于不具备施工条件，2018年4月29日，签订《协议》，协议载明：“因原覃平、胡启祥与四川中意恒昌建筑工程有限公司于2017年10月28日所签订的达州双龙铁路物流园土石方及附属工程内部承包协议（注：胡启祥不是该承包协议工程的出资人，也不参与补偿金的分配），经甲、乙双方友好协商，达成如下协议：一、退还保证金：乙方要求甲方退还原所交纳的保证金1500000元（大写壹佰伍拾万元正），此款甲方已转交四川佳吉物流有限公司。此款应于2018年5月4日一次性全额退还给乙方。乙方收到退还的保证金后，甲、乙双方所签订的内部承包协议自动失效。二、补偿金：甲方补偿乙方人民币800000元（大写捌拾万元正），此补偿款包含乙方所为此工程所开支的一切费用，包含利息，临时设施费，机械费用，管理人员工资等一切经济开支费用。三、甲方应退还乙方原交纳的保证金200000元（大写贰拾万元正）。四、上述二、三项合计人民币1000000.00元（大写壹佰万元正），此款甲方承诺于2018年7月31日全额支付给乙方覃平，并出据欠条。此款若到时不能按时支付，甲方按每天5000元支付违约金。五、覃平同意将以上款项全部转入实际出资人王雄原打款账户。如款项未按时支付，王雄有权追收”，王雄、胡启祥、简德、简平在此协议上签字。2018年4月30日，被告中意恒昌公司与原告签订打印件《协议》，又增加约定150万元履约保证金退还后，双方所签订的内部承包协议解除，逾期退还则按月利率3%计算资金占用利息；剩余履约保证金20万元及赔偿损失费80万元，逾期支付则按5000元一天支付违约金；乙方覃平指定甲方及简德协议涉及的应收款项转入王雄。该《协议》甲方加盖四川中意恒昌建设工程有限公司印章，代表人简德签名捺指纹，乙方覃平签名捺指纹。随后被告方陆续退还了150万元履约保证金。当日并出具欠条一份，载明：“今欠到覃平西晶100万元（大写壹佰万元整），此款为四川中意恒昌建设工程有限公司及简德应当共同退还覃平缴纳的双龙铁路物流园土石方及附属工程项目履约保证金20万元及因为合同不能履行而需平常覃平的经济损失赔偿费用80万元共同组成。四川中意恒昌建设工程有限公司及简德承诺此100万元款项在2018年7月31日前一次性全额支付给覃平。如逾期支付，则每逾期一天同时支付违约金5000元。欠款人：简德（签名及捺指纹）担保人简平（签名及捺指纹）2018年4月30日”。随后又陆续支付了38万元，2018年8月18日，被告简平又向二原告出具下欠62万元的欠条，并定于2018年10月31日归还，欠条中并注明此款归还后，以前协议、欠条作废，担保人张成东签名捺指纹。随后被告又陆续归还了20.5万元。2018年12月1日被告简平书面承诺，其向王雄、覃平承诺在2018年12月10日前支付20万元，在12月底之前清算清楚。 上述事实，有《建设工程施工合同》、《达州双龙铁路物流园土石方及附属工程内部承包协议》、《入场通知书》、收据、协议、欠条、承诺等证据在卷佐证。 本院认为，被告简德作为中天银都（天津）建设工程有限公司川西分公司的委托代理人与四川佳吉物流有限公司所签订的《建设工程施工合同》，以及被告简德作为被告中意恒昌公司达州双龙铁路物流园项目部代表人与原告覃平所签订《达州双龙铁路物流园土石方及附属工程内部承包协议》，协议签订后，原告方按照协议陆续缴纳履约保证金170万元，在案涉项目工程不具备进场施工条件下，被告简德将中意恒昌公司达州双龙铁路物流园项目部《入场通知书》交予原告通知进场施工，由此造成的经济损失经当事各方于2018年4月29日及2018年4月30日签订《协议》二份，并已部分履行，协议应系当事各方的真实意思表示，本院依法予以确认。关于被告简德提出因施工进场产生的各项实际经济损失赔偿费用80万元数额过高的辩解意见，2018年4月29日及2018年4月30日所签订的协议载明补偿款包含乙方所为此工程所开支的一切费用，包含利息，临时设施费，机械费用，管理人员工资等一切经济开支费用，约定经济损失赔偿费用为80万元，且已实际履行因下欠41.5万元未履行而涉诉，相关协议当事人就此约定未在法定期限内依法行使撤销权，该辩解意见本院亦不予支持。 庭审中，被告简德辩称主体不适格，但被告简德先后作为中天银都（天津）建设工程有限公司川西分公司委托代理人、被告中意恒昌公司达州双龙铁路物流园项目部代表人，经手收取了原告20万元履约保证金，在协商退还履约保证金及赔偿损失过程中，又先后以被告中意恒昌公司代表人、自己个人名义签订协议、以欠款人名义出具欠条，其承担退还履约保证金及场地过错责任的给付意思表示确定，其辩解意见本院不予支持。 被告简平作为被告中意恒昌公司的法定代表人，自愿作为涉案债务的保证人、债务人，亦系其真实意思表示，依法亦应承担责任。 本案中，案涉协议及欠条约定逾期支付每天按5000元支付违约金，但原告起诉主张违约金按照月利率2%从2018年11月1日计算，自然人、法人、其他组织之间及其相互之间约定迟延付款违约金未超过年利率24%即月利率2%可不认定为过高，该项诉讼请求本院依法予以支持。 被告张成东作为担保人在欠条上签名，对保证方式没有约定，根据《中华人民共和国》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的活动，对下欠款项应当承担连带清偿责任。 被告中意恒昌公司、简平、张成东，经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应自行承担不利的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告四川中意恒昌建设工程有限公司、简德、简平于本判决生效后次日连带偿还原告覃平、王雄履约保证金及损失补偿款共计41.5万元及违约金（违约金从2018年11月1日按照月利率2%给付至履约保证金及损失补偿款付清之日止）； 二、被告张成东对上述债务承担连带给付责任。 案件受理费用7555元，减半收取3777.5元，由被告四川中意恒昌建设工程有限公司、简德、简平、张成东共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于达州市中级人民法院。 审判员  李海燕 二〇一九年七月十六日 书记员  鲁晶晶