宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2017）宁0122民初3692号原告（反诉被告）：平罗县鑫龙建筑有限责任公司。法定代表人：蒋某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李某，宁夏鑫源律师事务所律师。被告（反诉原告）:邢某，，宁夏回族自治区平罗县人，个体工商户，现住宁夏回族自治区贺兰县。委托诉讼代理人：曹某，宁夏辅德律师事务所律师。第三人：宁夏瑞泰房地产开发有限公司。法定代表人：苏某，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁某，宁夏合天律师事务所律师律师。原告平罗县鑫龙建筑有限责任公司与被告邢某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月13日立案后，被告邢某于2017年12月15日向本院提起反诉，反诉被告针对反诉于2018年1月2日申请追加宁夏瑞泰房地产开发有限公司作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭于2018年4月19日、2018年5月22日公开开庭对本诉、反诉合并进行了审理，原告的委托诉讼代理人李某、被告的委托诉讼代理人曹某均到庭参加了诉讼，第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司的委托诉讼代理人丁某到庭参加了2018年4月19日的公开开庭审理。在审理过程中，发生中止诉讼的情形，在中止的原因消除后，恢复了诉讼。本案现已审理终结。本诉原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告对原告为其实际施工的贺兰县迎宾苑2号楼、3号楼及贺兰县瑞泰银都蓝某2号楼、3号楼、4号楼工程，因诉讼纠纷己经承担和将要承担付款责任及连带责任的建材款、租赁费、违约金698720元及诉讼费、公告费、律师费208641元承担支付责任。以上合计为907361元。2、本案诉讼费由被告承担。案件审理过程中，原告变更了诉讼请求：1、依法判令被告对原告为其实际施工的贺兰县迎宾苑2号楼、3号楼及贺兰县瑞泰银都蓝某2号楼、3号楼、4号楼工程因诉讼纠纷己经承担和将要承担付款责任及连带责任的建材款、租赁费、违约金、诉讼费、公告费、律师费共计808095.13元承担支付责任。事实和理由：（一）2008年7月12日，原告以承包人的名义承包了宁夏石元房地产开发有限公司及其贺兰分公司（以下简称石元公司及贺兰分公司)开发的贺兰县迎宾苑2号楼、3号楼建设工程，双方并签订建设工程施工合同及《工程承包协议书》各一份。在此之前，被告已经与石元公司及贺兰分公司就工程承建事宜协商确定，并于2008年5月30日以挂靠人的身份与原告签订《平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同》两份，实际承建了上述工程。在原被告双方签订的承包合同中约定，被告按照工程总价款的0.8%向原告缴纳管理费;工程盈亏由被告自负，被告所欠的材料费、运费、人工费等一切费用由其自负，不得以原告名义打欠条。否则，原告在承担责任后，有权向被告追偿。合同还约定了其他内容。1、上述合同在履行过程中，被告为向石元公司及贺兰分公司索要工程款，以原告名义起诉了石元公司及贺兰分公司。该案经宁夏高院审理以(2014)宁民终字第144号民事判决（以下简称144号判决）的形式判令石元公司及贺兰分公司向原告支付工程款2638398.03元，并认定原告负担二审案件受理费4835.34元。2、宁夏高院144号判决生效后，被告又以实际施工人的身份将原告、石元公司及贺兰分公司诉至贵院，要求确认由144号判决认定的2638398.O3元工程款归其所有。该案经银川市中院再审支持了被告的主张，并将原告为被告代偿的款项251084.16元从中扣除。最终确认原告应当向被告支付工程款2387313.87元，并负担一、二审案件受理费合计68178.60元(一、二审各34089.30元)。在上述两案中，原告将要为被告负担案件受理费73014.03元。贵院应当依法确认此项费用由被告承担。（二）2009年8月，原告以承包人的名义承包了宁夏瑞泰房地产开发有限公司(以下简称瑞泰公司)开发的贺兰县瑞泰银都蓝某2号楼、3号楼、4号楼建设工程，双方并签订了建设工程施工合同。在此之前，被告已经与瑞泰公司就工程承建事宜协商确定，并于2009年8月12日以挂靠人的身份与原告签订《平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同》一份，实际承建了上述工程。在原被告双方签订的承包合同中约定，工程盈亏由被告自负，被告所欠的材料费、运费、人工费等一切费用由其自负，不得以原告名义打欠条。否则，原告在承担责任后，有权向被告追偿。合同还约定了其他内容。同时，原告向被告出具授权委托书时，被告在授权委托书中承诺，上述工程发生的一切债权债务全部由其本人承担。1、被告挂靠原告后，在对瑞泰银都蓝某工程进行施工中，又将该工程转包给张某。张某在施工过程中，拖欠宁夏恒基砼业有限公司(以下简称恒基公司)商品砼款，恒基公司将张某和原告一并起诉，贵院判决张某向恒基公司支付砼款及违约金300751.5元，并负担案件受理费5811元、公告费600元（见(2011)贺民初字第76号民事判决书）。原告对上述款项承担连带责任。2、被告将瑞泰银都蓝某工程转包给张某后，张某在施工过程中，拖欠青某木材款，青某将张某和原告一并起诉，贵院判决张某向青某支付木材款及违约金289563元，并负担案件受理费6091元（见(2011)贺民初字第710号民事判决），原告对上述款项承担连带责任。3、被告将瑞泰银都蓝某工程转包给张某后，张某在施工过程中，拖欠司某1设备租赁费，司某1将张某和原告一并起诉，贵院判决张某不承担责任，原告向司某1支付租赁费108406元，并负担案件受理费2668元、公告费600元、鉴定费1800元（见(2013)贺民初字第991号民事判决）。原告认为，原告对上述三笔款项承担责任的原因是由被告转包行为引起的，责任全部在被告，法庭应当确认被告对上述款项承担责任。（三）由于被告挂靠原告后，在迎宾苑工程和瑞泰银都蓝某工程施工过程中引起了很多诉讼案件。在这些案件的办理过程中，原告为被告垫付了诉讼费、公告费、律师费208641元。该费用应由被告承担。现原告起诉，请求维护原告的合法权益。本诉被告针对本诉辩称，一、原告诉请的案件受理费不应支持。原告诉状中（一）陈述的有关被告第二次起诉是法院判决原告应承担的责任，该案涉及的诉讼费应由原告自行承担。原告诉状中（一）陈述的有关被告以原告名义起诉的案件受理费，原告并未实际承担该费用，没有给原告造成实际的损失，故其追偿权并未实际取得，原告的诉请不应支持；二、被告与原告在银都蓝某2、3、4号楼的工程中存在被告挂靠原告施工的关系，但不存在转包给张某的情况。原告诉称的工程的确是由被告挂靠原告施工，双方签订了平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同，明确了双方权利义务，并实际承建了该工程。原告的确向被告出具了授权委托书，载明前述工程发生的一切债权债务全部由被告承担。不存在被告将工程转包给张某的情况；三、法院判决原告承担支付责任的案件，原告应实际支付了相应的款项才能确定能否追偿及责任的主体；四、原告欠付被告银都蓝某2、3、4号楼工程款3206495元，原告应支付，对此被告提起反诉。反诉原告向本院提出诉讼请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付扣留的工程款3206495元;2、本案诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2009年8月12日，反诉原告与反诉被告签订反诉原告挂靠反诉被告施工宁夏瑞泰房地产开发有限公司(下称瑞泰公司)开发的贺兰县瑞泰银都蓝某2、3、4号楼的《平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同》，该合同约定:反诉原告向反诉被告交纳一定的管理费，反诉被告协助反诉原告按工程进度积极向建设单位筹措工程款，工程款由反诉被告财务向建设单位领取，税金由反诉原告缴纳，但反诉被告代收代缴税款，反诉原告不允许以各种方式向建设单位领取工程款;反诉原告有权以合法手续支付除管理费以外的工程款(包括材料费、运费、人工费等)，反诉被告不得随意扣留管理费以外的工程款;工程决算后，工程盈亏，一切由反诉原告承担，反诉被告不承担反诉原告此项工程的亏损责任，反诉原告所欠的一切费用均由反诉原告承担并负责付清所欠材料等费用。在此之前的2009年4月28日，反诉原告己经与瑞泰房地产公司协商好以反诉被告名义承包前述工程，并签订了施工的《协议书》。在反诉原告工程实际施工过程中，出于客观原因，导致施工无法全部完成，2010年12月，瑞泰公司起诉反诉被告要求解除合同，并要求支付50万元违约金，后在法院调解下，双方达成调解协议解除了施工《协议书》。在该案诉讼过程中，双方当事人均同意就施工已完工程量及工程造价委托鉴定部门进行鉴定，经鉴定，所完工程总造价为7322374.04元，双方对该鉴定结果均认可。瑞泰公司在起诉反诉被告前共支付反诉被告工程款7056495元，未付的265879.04元通过违约金抵顶（详见后附贺兰县人民法院(2011)贺民初字第225号民事调解书）。按照反诉被告与反诉原告的约定，反诉被告将瑞泰公司己付的7056495元在抽除5万元的管理费后，剩余工程款应全部转付反诉原告，但反诉被告仅转付反诉原告380万元，剩余3206495元至今未付。综上，反诉被告欠付反诉原告的工程款应承担支付责任。反诉被告针对反诉辩称：反诉原告的诉讼请求不能成立：一、反诉原告挂靠反诉被告后，在施工过程中，第三人瑞泰公司共计向反诉被告支付工程款4084111元，该款项反诉被告向反诉原告全部支付完毕，（2011）贺民初字第225号民事调解书确认的7056495元工程款，第三人瑞泰公司除了向反诉被告支付4084111元外，剩余290万元由于工人闹事，经反诉原告、被告、第三人协商，由第三人直接支付给反诉原告工地工人、材料供应商等，现在反诉被告根本不存在拖欠反诉原告工程款320万元的事实；二、反诉原告称涉案工程其应当向反诉被告支付管理费5万元的说法不能成立，其应当向反诉被告支付的管理费是220800元。综上，反诉原告的反诉请求不能成立。第三人针对反诉述称：原、被告诉争与第三人无关，原告承包的瑞泰银都蓝某2、3、4号楼工程，由于原告未按照合同约定履行施工义务，第三人于2011年4月2日通过诉讼方式已经与原告解除了施工合同，同时双方在法院经核算确认，第三人已足额支付了2、3、4号楼工程的全部工程款。针对本诉和反诉，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下：本诉原告提交的证据：证据一、平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同两份（原件存于贺兰县法院(2015)贺民初字第2096号民事卷中），经当庭质证，本院对上述证据的真实性、关联性予以认可，合法性不予认定，证明目的予以采信；证据二、宁夏高院(2014)宁民终字第144号民事判决书，经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的不予采信；证据三、银川市中院(2017)宁01民再8号民事判决书，经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的予以采信；证据四、平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同一份（原件存于贺兰县法院(2015)贺民初字第2996号民事卷中）、授权委托书两份，经当庭质证，本院对上述证据的真实性、关联性及证明目的予以认定，合法性不予采信；证据五、贺兰县法院(2011)贺民初字第76号民事判决书一份（复印件）、贺兰县法院(2012)贺执字第843号执行案件结案通知书一份、执行和解协议一份（质证原件，留存复印件）、收据一份、贺兰县法院执行费票据一份（均为复印件），经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的予以采信；证据六、贺兰县法院(2011)贺民初字第710号民事判决书一份（复印件）、贺兰县法院(2017)宁0122执恢116号执行案件结案通知书一份、执行和解协议一份（质证原件，留存复印件），执行费票据两份（复印件），经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的予以采信；证据七、贺兰县法院(2013)贺民初字第991号民事判决书一份（复印件）、缴款通知书一份、贺兰县法院执行款票据一份（质证原件，留存复印件）、银行转款短信一份，经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的予以采信；证据八、律师费、公告费、诉讼费收条、银行汇款凭证共计九份（均为复印件），经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的予以采信。本诉被告在本诉中未向法庭提交证据。反诉原告提交的证据：证据一、协议书、平罗县鑫龙建筑工程有限公司工程承包合同各一份（质证原件，留存复印件），经当庭质证，本院对上述证据的真实性、关联性予以认可，合法性不予认定，证明目的予以采信；证据二、（2011）贺民初字第225号民事调解书一份（复印件，加盖法院档案印章）、关于瑞泰银都蓝某2、3、4号楼已完工程结算协议书一份（质证原件，留存复印件）、对宁夏瑞泰银都蓝某2、3、4号住宅楼已完工程鉴定检验报告书一份（复印件，加盖法院档案印章）、发票一张（质证原件，留存复印件），经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的不予采信；证据三、中国农业银行印鉴卡、鑫龙公司某2行流水明细各一份，经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的不予采信。反诉被告提交的证据：证据一、反诉被告自行记账明细账三页（质证原件，留存复印件），经当庭质证，本院对上述证据的真实性、关联性予以认可，合法性不予认定，证明目的不予采信；证据二、收据一份、委托代付工资协议书一份、计算清单三份，经当庭质证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的予以采信。第三人针对反诉提交的证据：宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼工程款付款明细一份，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的予以采信。本院经审理查明:2008年5月30日，原告（反诉被告）甲方与被告（反诉原告）乙方签订平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同,约定：“本合同是公司与施工队签订的内部承包合同；工程名称：贺兰迎宾苑2#楼；工程范围和内容：包工包料；工程合同总造价：肆佰万元（?400万元）；工程价款以甲方和建设单位签订的合同价款为准；甲方按工程总价提取0.8%的管理费（不含营业税等所有税金），乙方必须按甲方财务制度规定交纳管理费，甲方财务人员有权在工程款中扣留，工程开工中期，一次性交清管理费，按1.6%计算，如果竣工后交清的按2%计算，延期不交按所欠管理费每天的50%收违约金。乙方必须按照施工图纸及施工范围进行施工，不得随意变更图纸设计，如果变更，必须有甲方和建设单位签字方能生效；甲方协助乙方，按工程款进度积极向建设单位筹措工程款，工程款由甲方财务开正式发票向建设单位领取，乙方不允许以各种方式向建设单位领取工程款；乙方有权以合法手续支付除管理费以外的工程款，甲方不得随意扣留管理费以外的工程款；乙方在工程决算后，工程盈亏，一切由乙方负责，甲方不承担乙方工程亏损责任，乙方所欠材料费、运费、人工费等一切费用，均有乙方负责付清，乙方所欠各种费用，不准以公司（甲方）名义给欠款人打欠条。”，同日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）还就贺兰迎宾苑3#楼签订了平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同，约定内容同上。被告（反诉原告）作为涉案工程的总负责人，对涉案工程进行管理。2009年6月30日，迎宾苑2#、3#楼竣工验收，现已投入使用。后，原告（反诉被告）与案外人宁夏石元房地产开发有限责任公司因贺兰县迎宾苑2#、3#住宅楼工程款纠纷诉至银川市中级人民法院，银川市中级人民法院于2014年3月12日作出（2012）银民初字第238号民事判决书后，案外人宁夏石元房地产开发有限责任公司、宁夏石元房地产开发有限责任公司贺兰分公司上诉，经宁夏回族自治区高级人民法院审理，作出（2014）宁民终字第144号民事判决书，判决案外人宁夏石元房地产开发有限责任公司、宁夏石元房地产开发有限责任公司贺兰分公司支付本案原告（反诉被告）工程款2638398.03元。本案原告（反诉被告）自认在二审中负担了诉讼费4835.34元。在（2014）宁民终字第144号民事判决书作出后，本案被告（反诉原告）认为判决书中确定的工程款应当由其享有权利，故又向本院提起诉讼，本院作出（2015）贺民初字第2096号民事判决书，被告（反诉原告）因不服一审判决向银川市中级人民法院提起上诉，银川市中级人民法院作出（2016）宁01民终844号民事判决书，判决：“驳回上诉，维持原判”。被告（反诉原告）因不服（2016）宁01民终844号民事判决书申请再审，银川市中级人民法院作出（2017）宁01民再8号民事判决书，判决：“撤销（2015）贺民初字第2096号民事判决书、（2016）宁01民终844号民事判决书；被申请人平罗县鑫龙建筑有限责任公司支付邢某工程款2387313.87元”，被申请人平罗县鑫龙建筑有限责任公司就涉案工程经诉讼程序已经确定承担251084.16元，该款从应支付给邢某的剩余工程款2638398.03元中予以扣除。本案原告（反诉被告）在一、二、再审中负担了诉讼费68178.6元。另，2009年4月28日，案外人宁夏瑞泰房地产开发有限公司与原告（反诉被告）签订了建设工程施工合同，合同约定，宁夏瑞泰房地产开发有限公司将该公司开发的贺兰县瑞泰银都蓝某2#、3#、4#商住楼发包给原告（反诉被告）承建。2009年8月12日，原告（反诉被告）承包该工程后，将瑞泰银都蓝某2#、3#、4#商住楼转包给被告（反诉原告），双方签订平罗县鑫龙建筑有限责任公司工程承包合同,约定：“本合同是公司与施工队签订的内部承包合同；工程名称：宁夏瑞泰房地产开发有限公司宁夏瑞泰银都.蓝某2#、3#、4#楼；工程范围和内容：全包，约10000平方米；工程合同总造价：以招标准标价为准；乙方必须按照施工图纸及施工范围进行施工，不得随意变更图纸设计，如果变更，必须有甲方和建设单位签字方能生效；甲方协助乙方，按工程款进度积极向建设单位筹措工程款，工程款由甲方财务开正式发票向建设单位领取，乙方不允许以各种方式向建设单位领取工程款；乙方有权以合法手续支付除管理费以外的工程款，甲方不得随意扣留管理费以外的工程款；乙方在工程决算后，工程盈亏，一切由乙方负责，甲方不承担乙方工程亏损责任，乙方所欠材料费、运费、人工费等一切费用，均有乙方负责付清，乙方所欠各种费用，不准以公司（甲方）名义给欠款人打欠条。”合同签订后，被告（反诉原告）又将该工程转包给实际施工人张某施工。2009年5月23日,实际施工人张某以原告（反诉被告）名义与案外人司某1的委托代理人谢凤琴签订了《自升塔式起重机租赁合同书》，合同约定谢凤琴（甲方）将司某1所有的QTZ315A型塔式起重机一台租赁给鑫龙公司（乙方）承建的贺兰县银都蓝某2#、3#楼工地使用，每月租赁费14000元，每月30天为结算日期，租期不足4个月按4个月计算，超过4个月不足1个月按天计租，每天467元，同时约定乙方不能付清租赁费，甲方对塔机不做拆除，塔机将按天或按月继续计租，并加收每日10%滞纳金。合同签订后，实际施工人张某在合同签字落款鑫龙公司处加盖了被告鑫龙公司假印章，案外人司某1于2009年6月1日将塔吊安装在鑫龙公司承建的贺兰县瑞泰银都蓝某小区2#、3#楼工地使用，2010年6月14日，张某与司某1的委托代理人谢凤琴结算，塔吊自2009年6月1日至11月16日使用5个月15天，2010年3月15日至6月15日使用3个月，以上工期共计8个月15天，租赁费合计119000元。在租赁塔吊期间，张某支付司某1租赁费35000元。后鑫龙公司承建的贺兰县瑞泰银都蓝某小区2#、3#楼工地在建设到4层时意外停工，工地工人向贺兰县劳动监察执法大队投诉并索要工资，经贺兰县劳动监察执法大队协调，宁夏瑞泰房地产开发有限公司经被告鑫龙公司同意，向贺兰县瑞泰银都蓝某小区工地各工种农民工发放工资及塔吊租赁费共计50万元，其中包括司某1塔吊租赁费4万元。后因欠付货款给付问题，案外人司某1向本院起诉实际施工人张某及本案原告（反诉被告），本院作出(2013)贺民初字第991号民事判决书，判决：本案原告（反诉被告）给付案外人司某1租赁费108406元；公告费600元、案件受理费2668元、鉴定费1800元，由本案原告（反诉被告）负担。现该案已申请执行。2009年6月21日，实际施工人张某与案外人青某经营的个体森隆建材经销部签订木材购销合同一份，合同约定案外人给被告张某负责的瑞泰银都蓝某项目部承建的2号、3号、4号楼供应5×8×3㎡松木方子，单价29元，收货联系人胡学文，付款方式为垫资两个月，从送货之日起6月21日至8月21日付清所有木材款，如出现违约，违约方向另一方支付合同总计金额5%的违约金。合同签订后，案外人自2009年7月7日至8月17日给所在工地供应价值325775元的木材，由该工地仓库负责人胡学文在原告的送货单上签字确认。后实际施工人张某给案外人支付货款5万元，下剩275775元一直未付。后因货款给付问题，案外人青某向本院起诉实际施工人张某及本案原告（反诉被告），本院作出(2011)贺民初字第710号民事判决书，判决：原告（反诉被告）对张某支付原告青某木材款及违约金289563元承担连带给付责任；公告费600元，由被告张某负担；案件受理费8454元，由原告青某负担2363元，由被告张某、平罗县鑫龙建筑有限责任公司负担6091元。本案原告（反诉被告）在一审、执行程序中承担了300598元的连带清偿责任。2009年7月14日，实际施工人张某以原告（反诉被告）的名义与案外人宁夏恒基砼业有限公司签订了一份商品砼买卖合同，该合同由张某签名盖章，并加盖了平罗县鑫龙建筑公司某2都蓝某项目部专用章。合同约定，张某购买案外人商品砼用于施工的瑞泰银都蓝某2#、3#、4#商住楼，商品砼330元/立方米，同时还约定浇注一层完毕后付清全款，如未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款5%的违约金。合同签订后，张某自2009年7月14日至2009年9月6日共赊购案外人宁夏恒基砼业有限公司商品砼1171m3。总价款为386430元，已付10万元，尚欠价款286430元。后因货款给付问题，案外人宁夏恒基砼业有限公司向本院起诉实际施工人张某及本案原告（反诉被告），本院作出(2011)贺民初字第76号民事判决书，判决：原告（反诉被告）对张某支付宁夏恒基砼业有限公司商品砼款及违约金共计300751.5元承担连带清偿责任；案件受理费5811元，公告费600元，共计6411元，由被告张某、平罗县鑫龙建筑有限责任公司共同负担。本案原告（反诉被告）在一审、执行程序中承担了295829.15元的连带清偿责任。2010年12月13日，第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司与原告（反诉被告）就建设工程施工合同产生纠纷并提起诉讼，经审理查明：2009年4月28日，双方签订了宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼工程的施工《协议书》，协议约定，原告（反诉被告）承包第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司开发的宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼工程的施工，承包方式为包工包料，工期为210天，主体封顶日期为2009年8月30日。合同签订后，原告（反诉被告）将上述工程转包给了被告（反诉原告）并协议约定开始施工，第三人按照《协议书》约定的施工进度给被告支付工程款。后因客观原因，合同已不能再继续履行，第三人诉至本院，要求与原告（反诉被告）解除合同，并要求被告支付50万元的违约金。审理过程中，双方均同意解除合同，并同意就被告已完工程量及工程造价委托鉴定部门进行鉴定，经宁夏瑞衡工程造价咨询事务所有限责任公司鉴定，所完工工程总造价为7322374.04元，双方对此鉴定结果均认可。第三人在向施工期间先后向原告（反诉被告）支付工程款共计7056495元，尚欠工程款265879.04元，本院作出了（2011）贺民初字第225号民事调解书对上述工程欠款予以确认。2009年11月21日，第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司与原告（反诉被告）、被告（反诉原告）就宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼工程签订《委托代付工资协议书》，委托第三人垫付工人工资，后在木工班组、钢筋班组、土建班组的结算明细中，被告（反诉原告）及案外人张某均签字确认。在本案审理过程中，经对宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼的工程款支付情况对账，第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司已支付了宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼的工程款为7328876.18元。原告（反诉被告）认可从第三人处收到的工程款金额为4084111元；被告（反诉原告）认可从原告（反诉被告）处收到的工程款金额为2470051元。案外人张某从原告（反诉被告）处领取的工程款金额为1614060元。本院认为，本诉争议的焦点是：1、内部承包合同是否有效；2、由此产生的律师费、诉讼费、公告费等费用应当由谁承担；3、原告对实际施工人张某所欠债款承担连带责任后，依据内部承包合同的约定，被告是否应当承担违约责任。结合本诉查明事实，被告系个人，不具备承建建设工程的相关资质，原告将涉案建设工程分包给不具备施工资质的被告进行施工，属违法分包行为，依照法律规定双方签订的内部挂靠合同无效。合同无效后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本诉中，原告在签订内部合同后收取了挂靠管理费用，并未参与建设工程的施工建设，迎宾苑2#、3#楼工程实际由被告进行了施工建设，被告以原告的名义提起诉讼，向案外人石元公司主张权利，原告在（2014）宁民终字第144号民事判决中负担的诉讼费4835.34元，应当由被告承担；在（2014）宁民终字第144号民事判决确认建设工程款项归属的同时，被告又以实际施工人的身份提起诉讼，要求确认（2014）宁民终字第144号判决的工程款归其所有，为此原告再次承担（2017）宁01民再8号民事判决的诉讼费68178.6元，应当由原告负担，故原告为此支付的诉讼费73013.94元，本院依法予以支持。被告在承包涉诉宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼的工程后，又再次将上述工程转包给案外人张某实际进行施工，案外人张某在施工过程中因购买商品砼、木材、租赁起重机械以原告名义与各案外人签订合同，并在合同签字落款处加盖了私刻被告鑫龙公司的假印章，债权人起诉并申请执行后，原告对实际施工人张某所欠债款承担连带责任后，依据内部承包合同的约定，被告应当承担违约责任，但(2013)贺民初字第991号民事判决即原告给付案外人司某1租赁费一案中，原告并未提交已履行法律文书义务的证据，故原告主张被告返还的代付款616427.19元，本院予以支持596427.19元。原告主张的律师费、公告费及其他案件的诉讼费共计118654元，虽然原告向本院提交了证据，但所提交的证据中：白玉冰的收据六张不是国家正式发票，不具有证明效力、缴费通知单和收费票据未注明案件信息，不能印证原告的证明目的，故本院不予支持。以上本诉中原告的诉请本院予以支持669441.13元。反诉争议的焦点：1、案外人张某及其他施工人自第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司领取的工程款，是否应当计算在支付给原告的工程款内；2，反诉被告是否还应当向原告支付工程款。反诉中，原告自述涉诉宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼的工程由其自行组织施工，但原告并未提交相关证据予以证明，结合第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司出具的工程款付款明细以及（2011）贺民初字第76号民事判决书查明的事实，可以确认反诉原告在承包涉诉宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼的工程后，又再次将上述工程转包给案外人张某实际进行施工，同时2009年11月21日，第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司与反诉被告、反诉原告就宁夏瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼工程签订《委托代付工资协议书》，委托第三人垫付工人工资，后在木工班组、钢筋班组、土建班组的结算明细中，反诉原告及案外人张某均签字确认，反诉原告系作为证明人签字确认，也可印证案外人张某是涉诉2＃、3＃、4＃楼的实际施工人的事实。通过当庭对瑞泰银都蓝某（北区一期）2＃、3＃、4＃楼的工程款支付情况对账，反诉被告认可从第三人处收到的工程款金额为4084111元；反诉原告认可从反诉被告处收到的工程款金额为2470051元；案外人张某从原告（反诉被告）处领取的工程款金额为1614060元。结合第三人宁夏瑞泰房地产开发有限公司工程款付款明细记载，第三人向邢某、张某及其工作人员直接支付工程款1844858.46元、代付农民工工资890000元、垫付其他各项费用509804.64元。以上共计支付工程款7328774.1元，超出了所完工工程鉴定总造价7322374.04元，实际超付6400.06元。反诉被告收到的工程款4084111元已分别支付给了反诉原告及实际施工人张某，故反诉原告要求反诉被告支付扣留的工程款3206495元的诉请，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本诉被告邢某向本诉原告平罗县鑫龙建筑有限责任公司支付垫付款669441.13元，于本判决书生效后十五日内付清；二、驳回本诉原告平罗县鑫龙建筑有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告邢某的全部诉讼请求。如果本诉被告邢某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费12874元，由原告平罗县鑫龙建筑有限责任公司负担3376元，由被告邢某负担9498元；反诉案件受理费16266元，由反诉原告邢某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 毛文亮人民陪审员 陶宁山人民陪审员 何文志 二〇一九年七月二十日书 记 员 郭 娟附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题解释〉》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法(http://157.0.0.16/golawdbnm=gjfg&flid=111403199901""_blank)第五十二条(http://157.0.0.16/golawdbnm=gjfg&flid=111403199901&lknm=%b5%da%ce%e5%ca%ae%b6%fe%cc%f5""law_firsthit""_blank)第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。