广西壮族自治区柳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）柳市刑一终字第121号原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院。上诉人（原审被告人）孟某，绰号“雷哥”，无职业。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年10月31日被柳州市柳南区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元，2012年12月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月23日被柳州市公安局柳南分局刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现羁押于柳州��第二看守所。辩护人黎柳强，广西正泰和律师事务所律师。广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院指控原审被告人孟某犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月18日作出（2014）南刑初字第169号刑事判决。原审被告人孟某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状、辩护词，讯问上诉人孟某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2013年10月22日19时许，购毒人员陆某洋通过一名叫“阿丽”的女子，联系上被告人孟某，欲向孟某购买100元的毒品海洛因。孟某由于身上没有毒品海洛因，于是找到同为吸毒人员的同案人吴某湖（在逃），向其借点毒品海洛因进行交易。当日21时30分许，孟某驾驶一辆车牌号为桂B×××××的桑塔纳汽车和同案人吴某湖一同来到柳州市柳南区潭中西路壶西大桥桥头一夜宵摊处与陆某洋、“阿丽”见面。陆某洋当场拿出人民币100元递给孟某，孟某示意其将100元放在夜宵摊的桌面上，同案人吴某湖见陆某洋付钱后，即拿出净重0.26克的毒品海洛因给陆某洋。孟某、吴某湖与陆某洋交易完成后，被公安人员人赃并获，“阿丽”在公安抓捕过程中逃脱。公安人员当场还从同案人吴某湖身上查获海洛因4.36克、甲基苯丙胺8.3克，在孟某放在其驾驶的汽车上的黑色皮包内查获甲基苯丙胺14.21克。原判认定的上事实，有下列经一审庭审质证、认证的下列证据证实：1、被告人孟某、同案人吴某湖的到案经过，证实被告人孟某、同案人吴某湖于2013年10月22日21时30分许，在柳州市柳南区潭中西路壶西桥头一夜宵摊进行毒品交易后被公安人员人赃俱获。2、提取笔录、扣押物品清单，证实公安机关抓获被告人孟某、同案人吴某湖后，当场从���毒人员陆某洋处提取并扣押了涉案毒品海洛因，从孟某处提取并扣押了涉案毒资；从孟某所驾驶的车牌号为桂B×××××的桑塔纳汽车内提取并扣押一个黑色皮质钱包，包内有疑似毒品两包、孟某的机动车驾驶证、代订人为孟某的柳州市第一看守所现金代收代订单据四张、建设银行卡和邮政储蓄卡各一张、“刘景文”的身份证一张等物品；从同案人吴某湖身上提取并扣押疑似毒品两包。3、辨认笔录及照片，证实被告人孟某、同案人吴某湖与购毒人员陆某洋互相辨认、确认的情况以及孟某、同案人吴某湖辨认贩卖毒品的地点和被查获的毒品的情况。4、称重笔录、毒品鉴定书及收缴毒品证明书、鉴定结论通知书，证实公安机关当着被告人孟某、同案人吴某湖的面，对所有查获的毒品进行称重的情况；孟某、同案人吴某湖用于交易的毒品净重0.26克，经鉴定含有海洛因��分；在孟某的车上查获的两包毒品共净重14.21克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分；在同案人吴某湖身上查获的两包毒品，一包净重4.36克，经鉴定含有海洛因成分，另一包净重8.3克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。上述鉴定结论已书面告知被告人孟某及同案人吴某湖。5、尿液毒品检验报告单，证实同案人吴某湖于2013年10月23日进行尿液毒品检验，检验结果呈阳性，其近期有吸食阿片类物质的行为。6、身份证明，证实被告人孟某、同案人吴某湖的身份情况。7、被告人孟某、同案人吴某湖的前科判决，证实被告人孟某曾因犯贩卖毒品罪，于2012年10月31日被柳州市柳南区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元，2012年12月5日刑满释放。同案人吴某湖曾因犯贩卖毒品罪，于2008年6月30日被柳州市城中区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1500元，2008年11月11��刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2010年3月18日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元，2011年3月10日刑满释放。8、证人陆某洋的证言证实，其于2013年10月22日19时许，通过一名叫“阿丽”的女子，联系上“雷哥”（指孟某），欲向孟某购买100元的毒品海洛因。当晚21时30分许，其与“阿丽”来到柳州市柳南区潭中西路壶西桥头一夜宵摊处与“雷哥”碰面，与“雷哥”一同前来的还有一名叫“哥子”的男子（指吴某湖）。其拿出100元现金，在“雷哥”的指示下放在夜宵摊的桌子上，“雷哥”用他的烟盒将钱压住，“哥子”见其付了钱，就拿出一包毒品海洛因给其。交易完成后，公安人员出现将其三人抓获，“阿丽”在抓捕过程中逃脱。9、证人吕某、刘某华的证言及车辆转让协议，证实吕某是锦鸿二手车行的负责人，其于2013年4月30日将一辆车牌号为桂B×××××的桑塔纳汽车卖给亿森二手车行的刘某华，买卖该车辆时，车上并没有任何违禁物品。刘某华于2013年9月22日将该车卖给被告人孟某。两位证人均提供了相应的车辆转让协议。10、证人康某的证言证实，其是被告人孟某的朋友，其曾于2013年9月份介绍孟某去做二手车生意的刘某华处买了一辆车牌号为桂B×××××的桑塔纳汽车。11、证人韦某往的证言及银行开户信息材料，证实证人韦某往与被告人孟某系夫妻关系，公安人员从孟某驾驶的车内查获的钱包内的两张银行卡是韦某往本人的。韦某往还提供了两张银行卡的开户信息材料佐证该事实。12、同案人吴某湖的供述证实，2013年10月22日19时许，“雷哥”（指孟某）到其家，称有人向他购买毒品海洛因，他手上没有海洛因，想向其借一点进行交易。因其与“雷哥”均是吸毒人员，经常在一起吸��毒品，也曾有过相互借对方毒品卖来赚钱的情况，因而表示同意。当晚21时30分许，其与“雷哥”一同来到柳州市柳南区潭中西路壶西桥头一夜宵摊，与前来购买毒品的一男一女碰面，对方讲要100元的海洛因，然后那个男的拿出钱来递给“雷哥”，“雷哥”讲放在桌子上，接着“雷哥”就用之前放在桌上的一个烟盒压住100元钱，其见对方付钱以后，就从身上拿出一小块白色粉末状的海洛因给购毒男子。随后公安人员出现，把其和“雷哥”及购毒男子人赃并获，还从其身上查获一包海洛因和一包冰毒。原判认为，被告人孟某与吴某湖明知是毒品仍予以贩卖，行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款，构成贩卖毒品罪。关于孟某、同案人吴某湖贩卖毒品数量的认定问题，认为，孟某、吴某湖都是吸毒人员，因贩卖毒品被抓获，同时被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，即孟某贩卖毒品的数量为海洛因0.26克，甲基苯丙胺14.21克；吴某湖贩卖毒品的数量为海洛因4.62克，甲基苯丙胺8.3克。在共同犯罪中，孟某及吴某湖在整个贩卖毒品的过程中作用相当，均是主犯。孟某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人孟某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万五千元。孟某上诉称，其与吴某湖到柳州市柳南区潭中西路壶西大桥桥头一夜宵摊处与“阿丽”会面是为了谈论其他事情，并非交易毒品。其不知道吴某湖与对方交易毒品，原判认定其与吴某湖共同贩卖毒品海洛因的事实���清、证据不实。其车上及身上被查获的毒品甲基苯丙胺14.21克，应以非法持有毒品罪论处。其辩护人亦持同样的辩护意见。经二审审理查明的事实、证据与原判认定的相一致。本院认为，原判认定上诉人（原审被告人）孟某与吴某湖（在逃）违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因仍实施贩卖行为，其行为均已构成贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确。原判认定孟某在共同犯罪中与吴某湖在整个贩卖毒品的过程中作用相当，均是主犯；孟某因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法对其从重处罚正确。关于事实认定问题，本案证据证实，孟某、吴某湖和购毒人员陆某洋被抓获后，公安人员即先后对孟某、陆某洋、吴某湖进行第一次讯问，孟某、吴某湖关于毒品交易的时间、地点、起因、过程等事实、情节的供述与陆某��的证言相吻合，且与查获的用于交易的毒品海洛因0.26克、现金100元，从孟某、吴某湖藏匿处搜缴的毒品，毒品称量笔录、照片，毒品鉴定书等证据相印证。原判根据庭审质证、认证属实的证据，所作的事实认定并无不当，孟某否认其与吴某湖和陆某洋交易毒品；辩护人黎柳强关于原判认定事实不清、证据不足的上诉、辩护理由不能成立，本院不予采纳。关于定性问题，孟某、吴某湖共同贩卖毒品海洛因0.26克，其行为均构成贩卖毒品罪，孟某藏匿在自己驾驶的车辆上的毒品甲基苯丙胺14.21克依法应当计入其贩卖毒品的数量之中，原判认定孟某贩卖海洛因0.26克、甲基苯丙胺14.21克正确，孟某及其辩护人关于被查获的甲基苯丙胺14.21克系用于孟某自己吸食，其行为以非法持有毒品论处的上诉及辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。原判适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  方 方审 判 员  曹华明代理审判员  胡 珂二〇一四年九月三日书 记 员  陈家玲