四川省富顺县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0322民初68号原告自贡市富江商品混凝土有限责任公司，住所地四川省富顺县。法定代表人罗刚，总经理。委托代理人王茂吉，四川拓宇律师事务所律师。被告自贡市志信建筑工程有限公司，住所地四川省自贡市沿滩区。法定代表人夏小钦，董事长。委托代理人明祥林，男，系自贡市志信建筑工程有限公司工作人员。原告自贡市富江商品混凝土有限责任公司（简称自贡富江混凝土公司）诉被告自贡市志信建筑工程有限公司（简称自贡志信建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理。被告自贡志信建筑公司于2016年1月19日提出管辖权异议申请，本院予以驳回，被告自贡志信建筑公司不服上诉至自贡市中级人民法院，自贡市中级人民法院对上诉予以驳回。本案依法由审判员窦雨适用简易程序于2016年4月6日公开开庭进行了审理。原告自贡富江混凝土公司的委托代理人王茂吉，被告自贡志信建筑公司的委托代理人明祥林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告自贡富江混凝土公司诉称：原、被告于2014年2月26日签订《建设工程商品（预拌）砼买卖合同》，约定被告向原告购买预拌砼，用于工程建设使用。双方在买卖合同中明确约定了预拌砼的运送方式、单价、计量办法、结算付款办法及违约责任等内容。合同签订后，原告按约履行了合同义务。截止2015年1月23日，被告共购买了3758734.5元的预拌砼，至今仍拖欠1000000元货款未付，被告的行为已经构成违约。经原告多次催收未果，现要求被告给付尚欠货款1000000元及支付违约金187936.73元。被告自贡志信建筑公司辩称：与原告签订合同属实，但是商品砼的实际使用人是方某某、杨某某，该二人系挂靠在我公司经营，这二人与我公司签订合同及承诺书，承诺汽车商贸城工程的所有合同经济纠纷与我公司无关，因此欠款情况只有这二人才清楚，也应由这二人支付欠款。原告主张的违约金过高，要求按银行贷款利率计算。原告针对自己的主张提交的证据有：1、原告的《营业执照》1份；2、被告的企业信息详情1份；3、原、被告双方于2014年2月26日签订的《建设工程商品（预拌）砼买卖合同》1份；4、结算清单11份、调价函1份。原告提交的4组证据主要证明：1、原告系生产混凝土的合法企业；2、原、被告签订了砼买卖合同，并且在合同中约定了双方各自的权利、义务及诉讼管辖约定；3、原告按约向被告提供了价值为3758734.5元的预拌砼，已交付给被告，并经验收合格，无质量问题。被告对原告提交的所有证据均无异议。对原告提交的证据，因被告均无异议，且证据客观真实，本院予以确认作为本案的定案依据。被告针对自己的主张提交的证据有：1、《建设工程施工合同》及《房屋质量工程质量保修书》各1份；2、《承诺》1份。被告提交的2组证据主要证明：1、方某某系汽车商贸城工程的实际施工人，也是商品砼的实际使用人，我公司并未使用；2、汽车商贸城工程的所有合同经济纠纷与我公司无关，由方某某、杨某某本人承担。原告对被告证据的质证意见为：1、《建设工程施工合同》及《房屋质量工程质量保修书》的真实性由法院核实，该两份合同证明了汽车商贸城系被告承包，商品砼的使用人为被告，方某某仅是作为被告公司的委托代理人签字，其责任应由被告公司承担；2、《承诺》系方某某、杨某某向被告出具的，方某某、杨某某与被告相互之间的权利义务应另案处理，在本案中不能对抗原告以免除被告的责任。对被告提交的两组证据，因原告对其真实性及关联性均由异议，且被告未提供其他证据与该证据之间形成证据链证明其目的，故对两份证据的真实性、证明力均不予确认。经综合审查原、被告的当庭陈述及所举证据后，本案事实确认如下：原告系2009年2月26日成立的（自然人独资）有限责任公司，经营范围为预拌商品混凝土专业承包三级，可生产强度等级C60及以下的混凝土。2014年2月26日，原、被告双方签订《建设工程商品（预拌）砼买卖合同》，约定：原告为被告建设施工的四川省天皓商贸有限公司汽车商贸城工程供应预拌砼，C15砼单价为XX5元/m3，C20砼单价为XX0元/m3，C25砼单价为XX5元/m3，C30砼单价为XX0元/m3，C35砼单价为XX5元/m3，C40砼单价为XX0元/m3，C45砼单价为XX5元/m3，C50砼单价为XX0元/m3。以上商品砼为暂定单价，若原材料价格发生涨跌超过5%，则商品砼按实相应调整。以上单价中未含砼泵送费，其泵送方式、泵送费单价及承担方式如下：电泵1：被告有塔吊协助X0元/m3（费用及电费由被告承担）；电泵2：被告无塔吊协助X5元/m3（费用及电费由被告承担）；柴油泵1：被告有塔吊协助X5元/m3（费用由被告承担、柴油费用原告承担）；柴油泵2：被告无塔吊协助X5元/m3（费用由被告承担、柴油费用原告承担）；臂架泵X5元/m3（费用由被告承担、柴油费用原告承担，不足80m3按80m3计算泵送费）；塔吊X5元/m3（塔吊由被告提供、费用由原告承担）。原告提供的预拌砼数量以实际运送至施工现场的商品混凝土供货总量计算，被告指派专人到对原告的预拌砼随车货单（小票）进行签证，抽查，此签证货单作为双方结算依据。在原告（乙方）送货单上签字的被告（甲方）现场人员即为甲方计量人员，被告计量人员：雷婷，在上述约定的被告计量人员不在现场时，被告现场施工人员或负责人员或技术人员在原告（乙方）送货单上有及时签字的义务，并视为被告方计量人员的签字。原、被告双方每月25日须结算一次，被告须在结算后五个工作日内付清原告全部价款（含泵送费），否则原告有权停止继续供货，并追究被告违约责任。双方发生纠纷应协商，协商调解不成，可向富顺县人民法院起诉。合同签订后，任何一方不履行合同或者中途不履行合同须向守约方支付合同总价5%的违约金。此外，双方在合同中就预拌砼强度等级、质量等进行了特别约定，并就交货方式、其他相关的权利、义务等进行了约定。2014年5月29日，原告向被告送达天皓商贸成2014年2月26日至2014年5月25日的三份结算清单，雷婷、方芳作为被告方计量人员在结算清单上签字，并注明已收决算联。2014年8月26日至2014年10月25日的两份结算清单为方芳在结算清单上签字，并注明已收决算联，其余结算清单由雷婷在结算清单上签字，并注明已收决算联。2014年6月26日，原告向被告送达《调价函》，内容为：依据双方合同约定，自2014年6月26日起混凝土各等级（砼标号）在原单价基础上下调拾元整。原告共向被告出售货款为3812900元的预拌砼，已付货款2758734.5元（3758734.5元—1000000元）。本院认为，原、被告签订的《建设工程商品（预拌）砼买卖合同》所约定的权利、义务关系，并不违反法律、法规的强制性规定，且双方主体适格，意思表示真实，双方之间存在的买卖合同关系合法有效，应受法律保护。根据原、被告双方的合同约定，被告的计量人员为雷婷，尽管2014年8月26日至2014年10月25日的两份结算清单由方芳签字确认，但从2014年2月26日至2014年5月25日的三份结算清单由雷婷和方芳两人作为被告方计量人员在结算清单上签字可以得知，方芳实际也履行了作为被告方计量人员的职责，因此原告提交的证据足以证明将被告所需货款为3812900元的预拌砼，砼交付给了被告,并经验收合格投入了使用。原告仅主张向被告提供了价值为3758734.5元的预拌砼，其超出部分视为原告自愿放弃。由于原告自认被告已支付货款2758734.5元，而被告未能提供证据证明已支付了多少货款，故对原告的自认本院予以确认。被告应付原告货款为105416.55元（3812900元—2758734.5元），而原告仅要求被告支付1000000元属自主处分其权利，本院予以确认，故对原告要求被告给付尚欠货款1000000元的请求,本院应予支持。被告辩称商品砼的实际使用人是方某某、杨某某，但未提供充分证据予以证明，应自行承担举证不能的法律后果，故对其辩称不予认可。若商品砼的实际使用人是方某某、杨某某，该二人系借用被告公司资质经营，且向被告承诺汽车商贸城工程的所有合同经济纠纷、民工工资纠纷与被告无关，由方某某、杨某某承担的事实是客观真实的，也属被告与方某某、杨某某的内部关系，根据合同相对性在本案中不能对抗原告。待被告支付所欠货款后，可依据被告与方某某、杨某某的内部合同约定确定双方的权利义务。按照原、被告双方“原、被告双方每月25日须结算一次，被告须在结算后五个工作日内付清原告全部价款（含泵送费），否则原告有权停止继续供货，并追究被告违约责任。”的约定，被告在原告供货结算之后五个工作日内仍未支付货款，其行为已经构成违约。按照“合同签订后，任何一方不履行合同或者中途不履行合同须向守约方支付合同总价5%的违约金。”的约定，被告应向原告支付违约金190645元（3812900元×5%），而原告仅要求被告支付违约金187936.73元属自主处分其权利，本院予以确认，故对原告要求被告支付187936.73元违约金的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告自贡市志信建筑工程有限公司在本判决生效后10日内向原告自贡市富江商品混凝土有限责任公司支付货款1000000元；二、被告自贡市志信建筑工程有限公司在本判决生效后10日内向原告自贡市富江商品混凝土有限责任公司支付违约金187936.73元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为7746元、保全费5000元，合计12746元由被告自贡市志信建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审判员 窦 雨二〇一六年四月二十五日书记员 王大平附件--法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等位于责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据予以或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。