广西壮族自治区桂林市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂03行终182号 上诉人（一审被告）阳朔县兴坪镇人民政府，住所地：广西阳朔县兴坪镇新榕街**。 法定代表人陆建明，镇长。 委托代理人万林滨，兴坪镇人民政府工作人员。 委托代理人覃景全，广西诚瑞律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）廖运弟，女，1954年10月7日生，汉族，住广西阳朔县。 委托代理人孙善权，北京市凯诺律师事务所律师。 委托代理人姚国东，北京市凯诺律师事务所实习律师。 一审被告阳朔县人民政府，，住所地：阳朔县阳朔镇县前街** 法定代表人周彦，县长。 委托代理人蒋晔被，阳朔县人民政府司法局工作人员。 上诉人阳朔县兴坪镇人民政府因行政处罚及行政复议一案，不服阳朔县人民法院于2019年5月13日作出的（2018）桂0321行初29号行政判决，于2019年6月26日向本院提起上诉，本院已受理并依法组成合议庭，于2019年7月15日公开开庭审理了本案。上诉人阳朔县兴坪镇人民政府（以下简称兴坪镇政府）的委托代理人覃景全、万林滨，被上诉人廖运弟，一审被告阳朔县人民政府的委托代理人蒋晔被到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审审查查明：原告廖运弟的房屋位于兴坪至阳朔××××道旁，2013年其住房因公路扩建需要被拆迁后，原告获批在原址范围内新建住房。原告廖运弟于2013年9月向有关部门提交了建房申请表，被告阳朔县兴坪镇人民政府于2013年11月28日批准原告建房申请。2013年12月16日，阳朔县兴坪镇环境保护村镇规划建设管理部站作出兴坪镇（2013）村规管地定字第127号建设规划定点通知单，对原告的住房建设作了定点规划：建设地点为新圩上，用地面积73.2平方米，建筑面积220平方米，建筑层数为局部三层。在原告廖运弟建设房屋过程中,被告阳朔县兴坪镇人民政府发现原告擅自改变定点的外框尺寸并将地基础向公路边整体前移，遂于2014年3月3日向原告下达《责令停止违法行为通知书》，载明：廖运弟：经查，你（单位）因在新圩上改建住房施工过程中擅自改变了原定点的外框尺寸，将地基础向公路边整体前移了整60ｃｍ，你的这种行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条和《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国城乡规划法〉》第六十五条的规定，我机关责令你（单位）立即停止违法行为。2014年7月14日，原告就上述房屋建设向兴坪镇国土所提交《农村居民建设住宅用地申请表》，阳朔县兴坪镇国土资源管理所、兴坪镇人民政府、阳朔县国土资源局均审批同意原告的建房用地，阳朔县国土资源局于2014年10月1日作出朔国土资集字【2014】2129号《关于兴坪镇兴坪村委会廖运弟申请办理建房用地手续的批复》，同意原告廖运弟使用村内空闲地73.2平方米（12.2米×6米）建房。至2017年5月31日被告兴坪镇人民政府的工作人员在行政执法检查时，原告廖运弟已将房屋建成四层框架结构，实际占地面积78平方米（12米×6.5米）。被告阳朔县兴坪镇人民政府遂于2017年6月1日第二次对廖运弟下达了《责令停止违法建设通知书》，以原告未经村镇规划部门批准擅自对在新圩上的房屋进行扩建、加层违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条和《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国城乡规划法〉》第三十一条的规定，责令原告立即停止违法行为。2018年1月30日兴坪镇人民政府发出《限期整改通知书》，要求原告廖运弟在2018年2月6日前自行整改，限期七日内拆除扩建、超层等违建部分的建筑。2018年3月6日兴坪镇人民政府向原告廖运弟送达《行政处罚听证告知书》。2018年7月11日，被告阳朔县兴坪镇人民政府作出兴村建决字2018第002号《广西建设行政处罚决定书》，对原告廖运弟作出限期十日内拆除该违法建筑扩建、超层等违建部分的行政处罚决定，并于同日向原告送达了该处罚决定书。原告廖运弟对该处罚决定书不服，向被告阳朔县人民政府申请行政复议，被告阳朔县人民政府于2018年8月31日受理后并于2018年9月7日将受理通知书及申请书副本送达了兴坪镇人民政府，兴坪镇人民政府在规定时间向阳朔县人民政府提交了答复书及作出处罚决定的证明材料和法律依据。被告阳朔县人民政府经书面审查后于2018年10月16日作出朔政复决字【2018】第8号行政复议决定，决定维持被告兴坪镇人民政府作出的兴村建决字2018第002号《广西建设行政处罚决定书》。另查明，《建设规划定点通知单》所附图显示，廖运弟住房的左后侧紧邻徐常安的房子，两房间距为1.8米。在本案审理过程中，经本院现场实地测量，涉案房屋为四层砖混结构，占地面78平方米（长6.5米，宽12米），比规划审批的占地面积73.2平方米（12.2米×6米）多出了4.8平方米，房屋整体向公路方向延伸了0.50米。另查明，因省道202兴坪段扩宽，原告的房屋显得突兀在公路上边，存在安全隐患。 一审认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，被告阳朔县兴坪镇人民政府对于本辖区内未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设，具有进行查处的法定职责。原告廖运弟在获得乡村建设规划许可证后，未按照规划进行建设，擅自拓宽占地面积、扩建外框尺寸及加建楼层，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的有关规定，应予处罚。但从被告阳朔县兴坪镇人民政府提供的规划定点通知单及现场勘验检查笔录可知，原告房屋系整体（包括地基）向公路方向前移了0.50米，并非被告阳朔县兴坪镇人民政府《广西建设行政处罚决定书》以及被告阳朔县人民政府《复议决定书》认定的0.6米。故两被告作出的具体行政行为，认定事实不清，证据不足，应予撤销。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十九条之规定，判决如下：一、撤销被告阳朔县兴坪镇人民政府作出的兴村建决字2018第002号行政处罚决定书；二、撤销被告阳朔县人民政府作出的朔政复决字【2018】8号行政复议决定书。本案受理费50元，由被告阳朔县兴坪镇人民政府负担。 上诉人兴坪镇政府上诉称，一、被上诉人廖运弟户违法建设事实清楚，违法建设情节严重，违法行为必须受到严厉的行政处罚。廖运弟在建设的过程中，擅自改变原批准定点的位置、朝向、外框尺寸和建筑层数，将地基向公路边整体前移几十厘米，给道路通行带来安全隐患。经实地勘测，该户建筑不仅位置、朝向不符合定点规划，而且占地面积超出审批面积4.8平方米，还擅自加建一层半，建满四层，屋顶也不符合规划要求。廖运弟实际建筑总面积累计为382.77平方米，超出审批建筑面积162.77平方米。并且该房屋位于阳朔公路××道旁（××公路××建筑控制区内，在进入兴坪景区大门不远处、廖运弟接到《责令停止违法建设通知书》及《限期整改通知书》后，拒不停工，反而强行施工，如此违法扩建及加层，严重违反城乡规划。二、镇政府的处罚决定得到阳朔县人民政府的维持，也应该得到法院的支持。一审法院以两级政府的具体行政行为认定事实不清、证据不足为由，而撤销处罚决定及复议决定的理由均不能成立。1、两级政府认定的被上诉人房屋整体（包括地基）向公路方向前移的距离为0.60米，一审法院认定前移的距离为0.50米，相差仅仅为0.10米（测量本身存在一定的误差也是很常见的情形），只是属于违法情节的差别问题，并非是否违法、是否应该处罚的原则问题。2、如前所述，被上诉人存在超越占地面积、擅自加层等多种方面的严重违法建设行为，房屋整体前移只是其中一个违法行为。两级政府认定被上诉人违法建设的事实是清楚的，证据是充足的。前移的距离不管是0.50米还是0.60米，均属于严重违法行为，均应该受到行政处罚，均应该予以拆除。3、法院据0.50米与0.60米的微小差别就撤销镇府的处理决定，导致政府不能重新作出处罚决定，对原告的违法行为不能依法处理，政府不能发挥其职能，故请求二审法院依法予以改判。三、总之，一审判决认定事实、适用法律均有错误，上诉人请求二审法院按照《行政诉讼法》第八十九条第二、三项等规定，公正裁判，支持上诉人的上诉主张。 被上诉人廖运弟答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 一审被告阳朔县政府辩称，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决。 经审查，一审判决认定的证据合法、有效，可作为定案的依据。 本院另查明，被上诉人廖运弟实际建设的房屋地基与取得的乡村建设规划许可证相比整体前移0.6米，实际建设的整栋房屋与取得的乡村建设规划许可证相比前移0.5米。 本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”上诉人兴坪镇政府对于本辖区内未按照乡村建设规划许可证的规定建设的行为，有依法进行查处的职责。本案中，被上诉人廖运弟在取得乡村建设规划许可证后，未严格按照许可证的规划进行建设，存在擅自将整栋房屋前移0.5米、实际建筑占地面积超审批面积4.8平方米、建筑超建一层等违法建设行为。上诉人依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，对被上诉人予以处罚有事实和法律依据。但从上诉人兴坪镇人民政府作出的《广西建设行政处罚决定书》可知，上诉人兴坪镇政府只对被上诉人廖运弟违法建筑扩建、超层等违法部分进行处罚，没有涉及被上诉人廖运弟擅自将整栋房屋前移0.5米的违法建设事实。因此上诉人作出的具体行政行为认定事实不清，证据不足。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 1、二审案件受理费100元，由上诉人阳朔县兴坪镇人民镇府负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李明军 审 判 员 刘新农 审 判 员 莫仕航 二〇一九年七月十八日 法官助理 马凌云 书 记 员 韦波西