浙江省嵊州市人民法院民 事 判 决 书（2014）绍嵊商初字第684号原告：绍兴市金帝电器有限公司。法定代表人：张正东。委托代理人（特别授权代理）：汪晓波。被告：何浙波。委托代理人（特别授权代理）：何仲琪。被告：张力永。委托代理人（特别授权代理）：任江锋。被告：何力波。原告绍兴市金帝电器有限公司（以下简称金帝公司）为与被告何浙波、张力永、何力波股权转让纠纷一案，于2014年7月17日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序由审判员潘伟于2014年8月26日公开开庭进行了审理。原告金帝公司的委托代理人汪晓波、被告何浙波的委托代理人何仲琪、被告张力永的委托代理人任江锋、被告何力波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金帝公司起诉称：原告与被告何浙波、张力永于2013年5月6日签订股权转让协议书一份。协议书约定被告何浙波、张力永将两人所有的绍兴歌德建筑科技有限公司（以下简称歌德公司）股权（被告何浙波占90%，被告张力永占10%）转让给原告，转让价格为人民币680万元。协议书还约定，原告于合同签订之日支付股权转让款人民币200万元，剩余转让款480万元于股权变更登记后三日内付清；若由于被告原因，致使原告不能如期办理变更登记的，被告应按照原告已付转让款的20%支付违约金，被告何力波自愿对该协议中被告何浙波、张力永的所有义务承担连带担保责任。合同签订后，原告于当日支付了合同约定的第一期股权转让款人民币200万元（含原告于2013年4月28日支付的定金50万元）。原告付款后，两被告拖延办理股权登记手续，却要求原告支付剩余的股权转让款。原告为顺利办理股权变更登记，提前支付了大部分的股权转让款，至起诉日，原告已向被告何浙波、张力永支付股权转让款人民币612万元，但仅被告何浙波办理了股权变更登记，被告张力永至今未配合办理变更登记。为此，原告起诉至法院请求依法判令：1、被告张力永继续履行原、被告双方于2013年5月6日签订的股权转让协议书，并立即协助办理股权变更登记；被告何浙波、张力永支付违约金人民币122.4万元；3、被告何力波对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。被告何浙波答辩称：股权转让协议属实，被告何浙波已经按约把90%的股份转让给原告了。2013年8月5日原告与被告何浙波去工商局办理了股权变更登记。但是原告没有支付全部转让款。被告张力永答辩称：本案原告所提起的诉讼是没有任何理由的。首先，违约的是原告，被告方有权追究原告的违约责任。原告和两被告于2013年5月6日达成股权转让协议，但是在两被告配合原告变更转让登记的过程中，因原告要办理相关的证照等原因，一直拖延办理变更登记手续，而且原告一直没有按比例向被告张力永支付应该属于被告张力永所有的股权转让款即占股份10%的份额。其次，因为原告没有及时向被告张力永支付股权转让款，从2013年5月7日起就构成违约。原告所支付的612万元刚好是被告何浙波的股份款，而且均是由被告何浙波的委托代理人收取的，被告张力永没有收到股份款。在2013年8月初原告请求保留被告张力永的10%的股权份额，双方协商一致，召开股东会，对公司的组成人员重新进行了安排，并重新进行了工商变更登记。因此，被告何浙波和张力永没有违约，反而是原告违约在先，对两被告造成了不同程度的损失。另外，原告有112万元是逾期支付的，按约应向被告何浙波支付违约金。本案是原告的无理之诉，被告作为股东反而是有主张权益的权利。公司经营至今，原告没有公布公司的经营状况，没有进行盈利的分配，对此被告保留主张的权利。综上，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。被告何力波答辩称：2013年5月6日签订协议是属实的，8月初已经完成了工商登记。原告支付了612万元股权转让款，其中有一百多万并未按约支付，而且被告张力永的股权款原告并未支付。之后，经协商原告与被告张力永重新出具了手续。被告何力波已经完全履行了合同义务。请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。原告金帝公司在举证期限内向本院提交了以下证据：证据1、歌德公司股权转让协议书一份，证明原告已按约履行了合同义务，但各被告已经违约，故被告何浙波、张力永、应当支付违约金122.4万元，被告何力波应当对上述违约金承担连带清偿责任，被告张力永应当立即将剩余10%的股份过户给原告。证据2、授权委托书一份，证明何仲琪收取股权转让款、处理相关事宜是被告何浙波授权的。证据3、由何仲琪出具的收条、领付款凭证共六份及银行交易凭证七份，证明原告已经向何仲琪交付股权转让款612万，原告已经超额履行了合同义务。被告何浙波质证认为：原告支付的612万元转让款都是何浙波的，正好是90%股权的转让款，其中112万元是延期支付给被告何浙波的。被告张力永质证认为：对原告提交的证据的真实性没有异议但是对其证明目的有异议。原、被告双方签订的股权转让协议书中明确的表明了甲方是两个股东，而两个股东在公司中所占的份额是不同的，被告何浙波是90%，被告张力永是10%，所以股权转让款应由该两个股东分别收取。何仲琪收取的是被告何浙波的份额。原告至今没有向被告张力永支付转让款。本案的事实是被告张力永先答应转让，但原告没有支付股权转让款，并要求保留被告张力永的份额，才形成了今天的股东格局。所以原告的证据不能达到其证明目的，恰恰反映出了是原告违约在先，应当向被告承担违约责任。被告何力波质证认为：原告只支付了90%的股权转让款。被告张力永向本院提供以下证据：证据4、2013年8月5日歌德公司工商登记情况一份，证明歌德公司于2013年8月5日办理了变更登记，股东由原来的何浙波、张力永变更为张力永和金帝公司，未经原告和被告张力永的同意是不会产生目前的股东结构的，原告至今没有支付转让款给被告张力永。证据5、歌德公司的章程一份，证明目的同证据4。证据6、歌德公司股东会决议一份，证明原告和被告张力永在该公司中的身份，以及原告和被告张力永经过充分的协商，对公司的组成、人员的分配进行了重新安排。证据7、有限责任公司变更登记附表一份，证明歌德公司两个股东的出资情况。原告质证认为：对该四份证据的真实性没有异议，但不能达到被告的证明目的。上述证据是双方变更公司内部组成人员达成的决议，而不是原告主动要求被告无需再转让股权。被告张力永主张原告至今未向其付款，是断章取义。根据合同约定被告何浙波、张力永是共同的甲方，不能分割来看，原告直接付款给了甲方，而不是付给甲方的一部分，故只要原告按约支付了200万元，被告方就应当将百分之百股东全部转让给原告，但是至今被告张力永都不肯配合办理变更登记。被告的证据恰恰能够证明被告张力永至今没有履行其合同义务，被告已违约。被告何浙波、何力波经质证认为没有异议。被告何浙波、何力波未提交任何证据材料。本院认证认为，原、被告对对方提交的证据的真实性均无异议，仅是对证据的证明目的提出了异议。原、被告提交的证据，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。经审理查明，被告何浙波、张力永系歌德公司的股东，其中被告何浙波占公司90%的股权，被告张力永占公司10%的股权。2013年5月6日，被告何浙波、张力永作为甲方，原告金帝公司作为乙方，双方达成股权转让协议书一份。该协议书约定，歌德公司的所有股权以680万元的价格转让给乙方；在合同签订之日，乙方应即支付甲方股权转让款200万元；余款480万元及约定由乙方承担的相关费用，在股权变更登记后三日内付清。协议书还对违约责任进行了约定，如因甲方原因致使乙方不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议书的目的，甲方支付数额为乙方已付转让款的20%的违约金；被告何力波自愿对协议中甲方的所有义务承担连带担保责任。原告在受让人栏加盖公章，被告何浙波、张力永在转让人栏签名，被告何力波在连带担保人栏签名。协议签订同日，原告通过被告何浙波的委托代理人何仲琪支付200万元转让款（含2013年4月28日的50万元）。之后，原告又陆陆续续通过何仲琪支付了412万元。2013年8月5日，双方办理了变更登记手续，被告何浙波名下的90%股权变更至原告金帝公司名下，被告张力永名下的10%股权未作变更。本院认为，2013年5月6日，原、被告签订的股权转让协议书，系双方真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效。根据协议书约定，原告支付了第一期转让款200万元后，被告何浙波、张力永就应当及时按约将股权转让至原告名下，但是仅被告何浙波于2013年8月5日办理了股权变更登记，被告张力永至今未予配合变更，属违约。被告何浙波抗辩认为，其虽然收到了612万元股权转让款，但是其中112万元并未在办理变更登记后按约及时支付，属原告违约。被告张力永抗辩认为其未收到任何款项，也未委托何仲琪收取任何款项，原告支付的612万元均是支付给被告何浙波的。这里主要涉及原告通过何仲琪支付的款项能否认定系向甲方支付了转让款。从形式上来看，协议书一开始就明确了转让的双方，甲方为被告何浙波、张力永，乙方为原告。协议书的内容中转让方均以甲方的形式出现，对于被告何浙波、张力永的各自股份均是以括号内补充说明的形式出现。被告何浙波、张力永应一并认定为股权转让的甲方。从协议书约定上来看，双方仅约定乙方应在合同签订日支付甲方股权转让金200万元，但是对具体的支付方式没有约定。双方对履行方式约定不明确的，应当按照有利于实现合同目的的方式履行。为了有利于股权顺利转让，对价顺利支付，原告向被告何浙波的委托代理人何仲琪支付的612万元应当认定为系向甲方支付的，当然也属向被告张力永支付了股权转让款。而且，协议签订日原告支付了款项，后来又陆陆续续支付了部分款项。期间，被告张力永一直未对原告的付款方式提出异议，亦未向原告主张，直至原告诉至法院才提出未收取股权转让款，于常理不合。被告张力永还抗辩认为其已经与原告协商一致不再继续转让股权，并提供了股东会决议和工商登记等作为证明。但是，在被告张力永未转让股权的情况下，原告自然不能撇开被告张力永召开股东会决议或者进行工商登记变更，上述证据不足以证明被告张力永与原告已经协商变更合同不再继续转让股权的事实，被告张力永应承担举证不能的不利后果。被告张力永的上述抗辩均不能成立。被告何浙波、张力永作为甲方未全面履行合同义务，应当承担违约责任，支付相应的违约金。原告支付了612万元，按协议约定违约金为122.4万元。该违约金约定较高，本院依法进行调整。双方对于办理股权变更登记的时间并无明确约定，但是在2013年8月5日，被告方办理了将歌德公司90%股权变更登记至原告名下的手续，此时本应当将另外的10%股权亦变更至原告名下，而被告方至今未予办理该手续。故违约金以10%股权所对应的价款68万元为基数自2013年8月5日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率4倍计算为宜。被告何力波按约应承担连带清偿责任，清偿后被告何力波可以向被告何浙波、张力永追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百零七条、第六十二条第五项、《中华人民共和国公司法》第三十二条第二款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、张力永应于本判决生效后十日内配合绍兴歌德建筑科技有限公司将尚在张力永名下的10%的股权变更登记至绍兴市金帝电器有限公司名下。二、何浙波、张力永自2013年10月1日起至张力永办理股权变更登记之日止支付给绍兴市金帝电器有限公司以68万元为基数按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率4倍计算的违约金。三、何力波对上述违约金承担连带清偿责任。四、驳回绍兴市金帝电器有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15816元，依法减半收取7908元，由原告负担408元，被告何浙波、张力永、何力波共同负担7500元。被告负担部分限各被告于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费15816元（具体金额由绍兴市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇绍兴市非税收入结算专户，帐号09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。审判员 潘 伟二〇一四年九月十三日书记员 金吕帅附相关法条：《中华人民共和国公司法》第三十二条第二款：公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《中华人民共和国合同法》第一百三十条：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人、买受人支付价款的合同。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第六十二条第五项：履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。