太原市小店区人民法院民事判决书（2019）晋0105民初484号原告：张静，女，1986年9月16日生，汉族，自由职业，住山西省阳泉市。委托诉讼代理人：姚丽达，山西国晋律师事务所律师。委托诉讼代理人：许婕芬，山西祝融万权律师事务所律师。被告：山西宏图清明建设工程有限公司，住所地山西综改示范区太原唐槐园区唐明路**宁达盛世****，统一社会信用代码×××。法定代表人李清明，董事长。委托诉讼代理人：李林，山西晋一律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘毅，山西晋一律师事务所律师。被告：王鸿震，男，1966年3月8日出生，汉族，职业不详，住山西省太原市，身份号码×××。原告张静与被告山西宏图清明建设工程有限公司（以下简称“宏图公司”）、被告王鸿震合同纠纷一案，本院于2019年1月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张静的委托诉讼代理人姚丽达、许婕芬，被告宏图公司的委托诉讼代理人李林、刘毅均到庭参加诉讼。被告王鸿震经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张静向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告宏图公司、王鸿震返还原告的投标保证金90万元并支付同期银行贷款利息至投标保证金全部实际返还之日止（投标保证金90万元同期银行贷款利息暂计至2019年1月10日，利息共计22511.25元）。2、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2017年12月起，原告开始与被告宏图公司合作，合作模式为：原告使用被告宏图公司的建筑业企业资质，以被告宏图公司的名义进行建筑工程施工项目投标，并由被告宏图公司的工程师王鸿震负责协调。合作中的费用承担：原告自行承担各项目的投标保证金，项目开标后项目招标管理中心或代理机构按照招标文件规定的时间将项目的投标保证金退还至被告宏图公司处，由被告宏图公司再将投标保证金退还给原告。且每次合作，原告需向被告宏图公司支付使用其资质的投标费用；如投标项目中标，投标工程项目由原告组织的施工队承包施工，被告宏图公司向原告收取项目的管理费；被告宏图公司提出为了公司账目的合理性，要求原告将上述费用通过被告王鸿震的账户转至被告宏图公司。2018年4月16日，原告与被告宏图公司就武乡县蟠龙镇神南村采煤沉陷区治理搬迁安置项目施工进行投标合作，原告将该项目的投标保证金10万元通过转账方式经被告王鸿震账户转至被告宏图公司账户，次日被告宏图公司将上述投标保证金按招标文件的要求转账至长治市招投标交易管理中心；2018年6月15日，原告与被告宏图公司就阳泉市生态新城桃坡村棚户区（城中村）改造项目一标段（1#-4#住宅楼、15#住宅楼）进行投标合作，通过与之前同样的方式，原告再次将该项目的投标保证金80万元通过转账方式经被告王鸿震账户转至被告宏图公司账户，同年6月19日被告宏图公司将上述投标保证金按招标文件的要求转账至阳泉市公共资源交易中心。上述两个建筑工程投标项目开标后均未中标，被告宏图公司并未按期及时返还原告交付的共计90万元的投标保证金，原告多次与二被告沟通，二被告互相推诿，被告宏图公司说钱打给谁找谁要，被告王鸿震说钱已经给被告宏图公司了，应该找被告宏图公司要。二被告至今未返还原告90万元的投标保证金，给原告造成巨大的经济损失，损害了原告的合法权益。为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼。被告宏图公司辩称，原告与我公司不存在法律关系，原告不具备承包工程的主体资格，原告所述内容违反法律规定且不是事实。原告没有向我公司支付过90万元，同时也未提供任何被告宏图公司委托他人代为收款的证据，应承担举证不能的后果。因此请求驳回原告的全部诉讼请求。被告王鸿震经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未在答辩期内提交答辩状和书面证明。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认定的事实如下：2018年4月16日，原告张静持有其所有开户行为阳泉滨河支行邮政储蓄银行卡号×××，向被告王鸿震所有中国农业银行银行卡号×××转账支付100000元。2018年4月17日，被告王鸿震所有的卡号×××向案外人李春英所有的银行卡号×××转账支付100000元。2018年4月17日，被告宏图公司所有在开户行中国光大银行太原亲贤街支行×××，的银行卡向案外人长治市招投标交易管理中心所有的卡号为×××，开户行为长治银行城东支行的银行卡转账支付100000元，并在用途中注明“武乡县蟠龙镇神南村采煤沉陷区搬迁安置投标保证金”。2018年4月26日，李春英所有的卡号为×××的银行卡向被告王鸿震所有的卡号为×××的中国农业银行卡转账支付100000元。2018年6月15日，原告张静所有的卡号为×××，开户行为阳泉滨河支行的邮政储蓄银行卡向被告王鸿震所有的卡号为×××的中国农业银行卡转账支付800000元。2018年6月19日，被告王鸿震所有的卡号为×××的中国农业银行卡向案外人李春英所有的卡号为×××的银行卡转账支付800000元。2018年6月19日，被告宏图公司所有的卡号为×××，开户行为中国光大银行太原亲贤街支行的银行卡向案外人阳泉市公共资源交易中心所有的卡号为×××，开户行为中国银行股份有限公司阳泉市分行的银行卡转账支付800000元，并在用途中注明“阳泉市生态新城桃坡村棚户区改造项目投标保证金”。2018年4月26日、7月3日，李春英所有的卡号为×××的银行卡向被告王鸿震所有的卡号为×××的中国农业银行卡分别转账支付100000元、800000元。另查明，2019年5月21日，山西省太原市城南公证处出具的(2019)晋并南证民字第11557号公证书，主要内容为：申请人：张静，女，1986年9月16日出生,身份证号×××。公证事项：保全证据。申请人张静于2019年5月17日向本处申请对其持有的手机所显示的短信及微信聊天记录进行保全证据公证。经申请人陈述并确认，张静使用其本人手机号码“136XXXX****”发送与接收短信，并且使用该号码注册了微信账号，该手机号码与微信账号均由张静本人一直在使用，张静使用持有的手机与他人形成的短信和微信聊天记录为其本人所为且未经任何形式的修改。根据《中华人民共和国公证法》及《公证程序规则》的规定，二〇一九年五月十七日下午十五时四十八分在本处1710室，本公证员与公证人员孙丽敏会同张静，对以下过程进行了保全证据：一、在本公证员向张静确认了保全的相关情况后使用自用手机对张静持有的苹果手机正面进行了拍照，取得1张照片，内容见附件P1。二、在本公证员的提示下，张静在其苹果手机主界面上点击“设置”、通用、关于本机，之后点击设置功能界面的“短信”查看发送与接收号码为“+86136XXXXXXXX”，点击“电话”查看本机号码为“+86136XXXXXXXX”。张静对上述过程进行手机截屏操作，取得6张图片，内容见P2-3。三、本公证员使用号码为“186XXXX****”的手机拨打张静持有的号码为“136XXXX****”的苹果手机，在上述两个手机接通后本公证员随即结束通话，本公证员使用自用手机对通话页面进行了拍照，取得1张照片，内容见附件P4。四、张静点击该苹果手机界面中的“短信”，在搜索框中输入“宏图”，点击第二条“宏宏图清明王鸿震2018/9/16在不，”点击查看“宏图清明王鸿震手机139XXXX****”，之后张静在其与“宏图清明王鸿震”的短信往来记录中选取所需的短信内容进行证据固定。张静对上述过程进行手机截屏操作，取得四张图片，内容见P5-6。五、张静点击该苹果手机界面中的“微信”，在手机号为“+86136XXXXXXXX”的登陆界面输入密码后登陆，点击设置，账号与安全进行查看“微信号×××手机号136XXXX****”。返回到“微信”搜索框输入“宏图”，点击“王婷宏图清明”并查看对应的账号信息“昵称：王婷，微信号：×××-电话号码153XX******、150XXXX****，”选取所需的微信聊天记录进行证据固定张静对上述过程进行手机截屏操作,选取9张图片,内容见P6-9。六、张静点击该苹果手机返回到微信搜索框并输入“杨树”，点击“杨树远宏图清明”并查看对应的账号信息“昵称：杨-远微信号：×××电话号码153XX******”，选取所需的微信聊天记录进行证据固定。张静对上述过程进行手机截屏操作，取得8张图片，内容见P9-11。七、张静点击该苹果手机返回到“微信”搜索框并输入“王鸿”，点击“宏图清明王鸿震”并查看对应的微信头像和账号信息“昵称：我想吃面皮微信号：×××-d44q71m3u4fg22电话号码139XX******”，选取所需的微信聊天记录进行证据固定。张静对上述过程进行手机截屏操作，取得9张图片，内容见P12-14。八、下午十六时十分开始，张静在本处1710室登陆其QQ软件截图图片从该苹果手机上传至本处电脑。九、上述保全过程由公证人员孙丽敏使用本处录像机进行全程拍摄，取得了2.27GB的民称为“00016.MTS”、“00017.MTS”的视频文件。之后，本公证员对使用自用手机拍照取得的2张照片和张静截屏取得的36张截图图片进行了排版打印，公证人员孙丽敏使用本处电脑和刻录设备对上述视频和36张截图进行了光盘刻录。……以上保全的过程属实。2019年5月21日，山西省太原市城南公证处出具（2019）晋并南证民字第11556号公证书，主要内容为：申请人：张静，女，1986年9月16日出生，身份证号×××。公证事项：证据保全。申请人张静于2019年5月17日申请本处对其个人使用的QQ邮箱中的电子邮件内容进行保全证据公证。本公证员与公证人员孙丽敏于2019年5月17日会同申请人张静在本处1710室，使用本处台式电脑（该台式电脑已通过本处有线网络），连接我处打印机，按照张静指示的操作步骤进行如下操作：……3、在第5页所示页面“网址栏”中输入“www.qq.com”，打开相对于的页面，点击邮箱，在QQ邮箱登陆界面第一栏中输入274294782，张静输入密码，点击登陆，打开相对于的页面，将上述过程进行拷贝，拷贝内容见所附文件第8-12页；4、点击第12页所示页面中搜索栏中输入“王婷”后打开相对应的页面，将上述过程进行拷贝，拷贝内容见所附文件第13-15页；5、点击第15页所示页面中的宏图清明资料员-人员班子2017/12/26（位于宏图清明资料员-……先发一部分，等原件回来了扫描了再发，无行贿还没出来2017/12/28邮件下方第一条），打开相对应的页面，下载附件“人员班子.zip”至桌面，将上述过程进行拷屏，拷屏内容见所附文件第16-19页；……8、点击第15页所示页面中的王鸿震-宏图清明转发：2017仅限投标报名使用全套资料（2）（5）2018/03/03,打开对应的页面，下载附件“2017仅限投标报名使用全套资质.docx”至桌面，将上述过程进行拷屏，拷屏内容见所附文件第23-25页；9、点击第15页所示页面中的宏图清明资料员-武乡县蟠龙镇神南村采煤沉陷区治理2018/04/03，打开相对应的页面，将上述过程进行拷屏，拷屏内容见所附文件第26页；11、点击第14页所示页面中的宏图清明资料员，桃坡村资料6月21日2018/06/20,打开相对应的页面，将上述过程进行拷屏，拷屏内容见所附文件第30页；……上述保全过程属实。再查明，2017年11月10日,平定县教育局出具平教字(2017)139号关于成立我县第三实验小学扩建领导组的通知,主要内容为:为切实做好学校扩建工作，强化建设管理和规范建设程序，……经研究决定成立平定县第三实验小学扩建领导小组。现将有关事宜通知如下：一、领导组，副组长张某，县第四中学筹建处主任，领导组下设办公室，办公室主任张某（兼），成员：肖海福，郑瑞红。……。2017年9月28日，平定县第三实验小学校向被告宏图公司出具招标编号为HJZB-GC-201705137的中标通知书，主要内容为：你方于2017年9月20日所递交的平定县第三实验小学教学楼、综合餐厅及礼堂新建工程投标文件已被我方接受，被确定为中标人。……。后平定县第三实验小学校为发包方与被告宏图公司为承包方签订建设工程施工合同，主要内容为：工程名称为平定县第三实验小学教学楼、综合餐厅及礼堂工程，工程地点为平定县第三实验小学校院内，承包人项目经理为乔随喜等其他权利义务内容。平定县第三实验小学校、乔随喜分别在发包人及其委托代理人处盖章并签字。被告宏图公司、李清明分别在承包人及其委托代理人处盖章、签字。原告提供平定县第三实验小学教学楼、综合餐厅及礼堂工程开工现场照片及扩建组会议签到表，张某在实验三小扩建组处签字，乔随喜、被告王鸿震、秦太照在被告宏图公司出签字，签到表中王鸿震手机号为“139XXXX****”。原告张静向本院提交证人出庭作证申请书，申请证人张某出庭作证，证人张某向本院出具的证人证言为：我是平定县教育局第三实验小学扩建工程领导组副组长兼项目负责人，兼任平定县第四中学的筹建处主任职务。被告宏图公司、王鸿震与平定县教育局第三实验小学扩建工程之间是开发商与业主的关系。原告张静在我们工程做施工资料，是被告宏图公司下属工程队的资料员。该工程队目前还存在，现仍在施工中，已接近尾声。工程施工队的负责人是被告宏图公司的负责人乔春喜，具体是施工人为秦太照，原告给秦太照做施工资料。被告王鸿震是被告宏图公司派来的副总，我在平定县教育局见过被告王鸿震，被告王鸿公司震承包了我们的工程，我们进行对接。施工合同的原件由资料员保管，工程款向被告宏图公司支付，开工照片中从右开始第一个是乔瑞民，第二个是王鸿震，第三个是秦太照，第四个也是被告宏图公司的，现在不在项目上。第五个是我本人。被告合同公司提供的被告王鸿震向其出具的辞职报告显示，被告王鸿震于2018年7月11日辞职。杨树远与原告张静微信聊天记录显示，原告张静：有没有以前开标的长治武乡的那个收据？还有阳泉市桃坡的那个收据。杨树远：语音转换成文字，应该是有人稍等一下，我找一下。原告张静：好的，找到了麻烦给我拍一下吧。我想看看王鸿震交给公司多少，因为他收的我挺多的，都是一万多。杨树远：语音转换文字为这边都是3000块，每一个3000。原告张静与被告王鸿震微信聊天记录，王鸿震：我刚跟你说的你看怎么办？原告张静：等来备案了我让那个打个招呼。王鸿震：还有，单位规定费用全部交齐才能安排资料，证件配置，才能派人跑相关资料。所以你那费用得先交了。不然就不能安排。先给转点，那得先把一万这个交齐。不然我安排了底下人也不能办。原告张静：好的，转账支付5000元。王鸿震：小张，这个项目怎么参与。张静：还是冲着中标去的。王鸿震：哦，我这想中上几个标。对咱们以后业务开展都好。费用上，老板都表示可以商量。这个还是那个老板的业务吗？张静：不是。王鸿震：上回的业务回来的人汇报说对方当时就表示就是陪一下标。问我。我说如果那样对方就不会要求咱们都把业绩拿上了。业务人员的话听听就行。我听老板的表态。庭审中原告陈述，李春英系被告宏图公司财务总监，杨树远系被告宏图公司经营部部长，郭盼盼系被告宏图公司办公室人员。被告宏图公司认可李春英系其公司原告，并表示于三日内核实后向法庭提交李春英、杨树远、郭盼盼是否系被告宏图公司员工及在被告宏图公司处职的证明，否则以原告张静陈述为准。本院确认的上述事实有，转账凭证、银行流水及庭审记录在卷佐证，可以采信。本院认为，本案争议的焦点是原告与被告宏图公司之间是否存在借用资质行为，被告宏图公司是否原告返还投标保证金900000元。原告张静主张与被告宏图公司存在合作关系，原告通过被告宏图公司员工王鸿震向被告宏图公司支付投标保证金900000元，在竞标未成功的情况下，被告宏图公司应当向原告返还投标保证金900000元，根据民事诉讼法“谁主张，谁举证”的原则，原告应当就其向被告宏图公司支付投标保证金900000元承担举证证明责任，银行转账凭证可以证明原告于2018年4月16日、6月15日分别向被告王鸿震转账支付100000元、800000元，被告王鸿震于2018年4月17日、6月19日分别向案外人李春英转账支付100000元、800000元，宏图公司于2018年4月17日、6月19日分别向案外人长治市招投标交易管理中心、阳泉市公共资源交易中心转账支付100000元、800000元，并分别注明“武乡县蟠龙镇神南村采煤沉陷区搬迁安置投标保证金、阳泉市生态新城桃坡村棚户区改造项目投标保证金”，转账凭证可以证明原告张静分别向被告王鸿震汇款100000元、800000元的事实，亦可以证明被告王鸿震向案外人李春英分别汇款100000元、800000元的事实，还可以证明被告宏图公司分别向案外人长治市招投标交易管理中心、阳泉市公共资源交易中心支付投标保证金100000元、800000元，但原告未提供证据证明李春英向被告宏图公司转账支付了100000元、800000元，不能证明原告向被告王鸿震分别转账支付的100000元、800000元最终收款人系被告宏图公司，也不能证明被告宏图公司向案外人长治市招投标交易管理中心、阳泉市公共资源交易中心分别支付的投标保证金100000元、800000元是原告支付，系原告借用被告宏图公司资质，以被告宏图公司名义参与竞标。被告宏图公司抗辩被告王鸿震向案外人李春英分别转账支付的100000元、800000元系被告王鸿震与李春英之间的债权债务关系，与被告宏图公司无关，并提供转账凭证显示，案外人李春英分别于2018年4月26日、7月3日分别向被告王鸿震转账支付100000元、800000元，该抗辩意见与被告王鸿震与李春英之间的转账凭证一致，故对此抗辩意见，理由和证据充足，本院予以采纳。故原告主张被告宏图公司返还投标保证金900000元的诉讼请求，理由和证据不足，本院不予支持。被告王鸿震作为自然人并不具备投标主体资格，虽然被告宏图公司认可被告王鸿震原系其公司员工，但被告王鸿震系其公司工程师，并不参与公司投标、竞标事宜，原告提供的证据也不能证明其向被告王鸿震分别转账支付的100000元、800000元系投标保证金，故对原告主张被告王鸿震返还其投标保证金900000元的诉讼请求，理由和证据不足，本院不予支持。被告王鸿震经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，当缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百一十九条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告张静的诉讼请求。案件受理费13024元（原告已预交），由原告张静负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或对方代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 郭 峰人民陪审员 周爱英人民陪审员 王计兰 二〇一九年七月十二日书 记 员 宁晓丽