苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书（2014）虎民初字第0336号原告杨大男，男，1948年11月1日生，汉族。委托代理人杨云龙，江苏铠铖律师事务所律师。委托代理人王敏霞，江苏铠铖律师事务所实习律师。被告夏炳生，男，1967年1月29日生，汉族。委托代理人赵强，江苏律师事务所律师。委托代理人陈媛媛，江苏律师事务所实习律师。第三人苏州新区成华塑料有限公司，住所地苏州市上方山林果场。法定代表人夏炳生，董事长。委托代理人赵强，江苏昊强律师事务所律师。委托代理人陈媛媛，江苏昊强律师事务所实习律师。原告杨大男与被告夏炳生民间借贷纠纷一案，本院于2014年2月8日受理后，依法由审判员武佩吉独任审判，于2014年3月10日、4月3日公开开庭进行了审理。原告杨大男以及委托代理人杨云龙，被告夏炳生以及委托代理人蒋琴、陈娇到庭参加诉讼，2014年5月21日依法组成合议庭，追加苏州新区成华塑料有限公司（以下简称华成公司）为第三人参加诉讼，被告夏炳生撤销委托代理人蒋琴代理权限，变更由赵强、陈媛媛为委托代理人。于2014年8月26日公开开庭进行了审理。原告杨大男以及委托代理人杨云龙，被告夏炳生以及委托代理人赵强、陈媛媛，第三人成华公司的法定代表人夏炳生，以及委托代理人赵强、陈媛媛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨大男诉称，2010年7月20日，亿丰置业（湖州）有限公司（以下简称亿丰公司）与被告担任法定代表人的成华公司签订《合作协议》，约定了合作相关事宜。协议签订后，亿丰公司由吴学贵和原告个人出资，逐步向被告投入了100万元资金，后由于亿丰公司实际不参与合作项目的经营管理，所以在2011年6月8日，原告代表亿丰公司与成华公司签订〈协议书〉，约定亿丰公司采用保本经营，固定分成方式参与合作项目。期后，成华公司不能依约支付利息（分红款），双方产生纠纷，2013年1月20日，在双方好友周玉林协调下，原告又与被告达成协议。约定亿丰公司放弃前期的分红款及利息，本金100万元作为被告向原告的个人借款。被告在2013年6月30日前将100万元归还原告（亿丰公司吴学贵的款项由原告负责），逾期按15%计付利息。2014年1月22日，亿丰公司对原告签约行为予以书面追认。但被告仅在2013年8月21日归还了50万元，尚余50万元本金至今未能归还，原告多次催讨无果，无奈诉至法院。请求判令被告向原告归还本金50万元，支付利息43750万元（暂计算至2014年1月30日），本案案件受理费由被告负担。被告夏炳生辩称，本案主体不适格，根据2010年7月20日亿丰公司与成华公司签订的关于业务发展之合作协议，合同双方当事人为两公司，无论亿丰公司的投资款项来源如何，根据合同相对性，均为变更合同主体，故原、被告主体不适格。本案涉及金额为投资款，双方自负盈亏，共担风险，根据2013年8月16日双方对账确认，成华公司最终结欠金额为5万元。故，请求依法判决。第三人华成公司辩称，同意被告的答辩意见，事实上我成华公司跟亿丰公司在签订协议后，按协议内容，成华公司负责接货加工销售，亿丰公司负责国外采购，双方协定承租仓库费用及设备每年36万元，雇用总经理工资每月15000元，合计18万元／年，管理人员及工人工资由总经理酌定，日常开支等一切费用由总经理定，亿丰公司配备财务人员一人，再配备杨大男负责财务监管，吴学贵负责公司顾问，三方投入资金按实际情况投入，亿丰公司占三分之二股份，成华公司占三分之一股份，亏损、盈利按股份比率。当时三方协定亿丰公司投100万元，成华公司投50万元，亿丰公司投入款由亿丰公司解决，成华公司投入款由成华公司解决，关于亿丰公司的投资款，从其他途径付到我成华公司，那我成华公司只认亿丰公司，因为三方公司有了合作协议才有亿丰公司投入。关于当时亿丰公司从杨大男个人划50万元，还有吴学贵也划50万元，亿丰公司总合计100万元，双方公司协定合同期3年，如果在合同期内任何一方退出但双方公司约定必须用书面形式提前告知双方，然后清算结算账目，才可退出（详见合作协议书）。在合作期间，亿丰公司根本没有按协约履行义务，刚合作不到一年时间，亿丰公司派来的财务调走，调走后才告诉我成华公司，亿丰公司终止了成华公司的货源，根本没有书面告知我是什么原因。亿丰公司用其他方式将投资款放到我公司名下，至2013年8月16日，经结算，已支付50万，尚欠5万未支付。经审理查明，2010年7月20日，亿丰置业（湖州）有限公司（以下简称亿丰公司）与苏州新区成华塑料有限公司（以下简称成华公司）签订了《关于业务发展之合作协议》一份，亿丰公司由法定代表人李晓君，成华公司由法定代表人夏炳生出面签署。合作具体相关事宜为：亿丰公司作为投资方，总经理由成华公司夏炳生兼任，吴学贵为亿丰公司的合作项目总顾问，杨大男作为亿丰公司担任合作项目的财务负责人。协议签订后，亿丰公司由吴学贵和杨大男个人出资，逐步向成华公司投入了100万元。2011年6月8日，杨大男代表亿丰公司，夏炳生代表成华公司签订了补充协议书一份，协商后约定：亿丰公司不参与经营管理，成华公司对亿丰公司采取保本承包经营，固定分成方式参与合作项目，盈亏由成华公司负责。遂后至2013年1月20日，杨大男与夏炳生在第三方周玉林见证下，双方达成一份协议。约定：夏炳生应在2012年12月30日前归还杨大男100万元，推迟至2013年6月30日，杨大男放弃2011年、2012年计25万元分红款及100万元其中半年的利息。并确定：亿丰公司与成华公司签订的《关于业务发展之合作协议》及〈补充协议书〉作废，2013年1月1日到2013年6月30日之间100万元作为夏炳生向杨大男个人借款（不收取利息），逾期按15%计付利息。另约定：亿丰公司吴学贵的款项由杨大男负责。上述杨大男与夏炳生达成的协议，亿丰公司出具书面情况说明，确认了100万元投资款并非公司投入，而系吴学贵与杨大男个人各投资50万元，并追认了杨大男与夏炳生于2013年1月20日达成的协议书效力，以及杨大男在成华公司取得的50万元款项己交付给吴学贵，尚余50万元本息可直接结算给杨大男。另查明，2013年8月16日，夏炳生起草了凭证，载明：杨大男到华成公司收回亿丰公司于2010年7月20日的投资款50万元。杨大男在收到50万元后，在夏炳生起草的凭证中收款人处签字确认，并在凭证左下方加注：按2013年1月20日的协议书，由于炳生资金周转问题，在2013年8月16日收到50万元，余下5万元未付，约过3个月付。诉讼过程中，被告夏炳生向本院提供了周玉林的情况说明，该情况说明载明：1、周玉林见证了杨大男与成华公司于2013年1月20日的协议，按该协议成华公司应支付杨大男100万元；2、因合作亏损，合作方结算后确认成华公司结欠杨大男55万元。后被告夏炳生申请撤回了该份证据。上述事实，由原告提交的证据：亿丰公司与成华公司于2010年7月20日签订的关于业务发展之合作协议，亿丰公司与成华公司于2011年6月8日签订的协议书，原、被告于2013年1月20日协议书，亿丰公司于2014年1月22日情况说明，原告付款凭证，以及计水金证人证言，成华公司工商登记资料；由被告提交的证据：原告出具的收款凭证，周玉林情况说明，以及庭审记录在卷佐证。本院认为，被告夏炳生自行提供的证据—周玉林的情况说明也载明了各方在2013年1月20日达成了协议，原告提供的2013年1月20日在协议虽系复印件但与其他证据可形成完整的证据锁链，在被告未提供反证的情况下，本院对这份证据的真实性予以采信。鉴于夏炳生是成华公司的法定代表人、亿丰公司出具的情况说明也认可了效力，因此在《关于业务发展之合作协议》及其补充协议终止时，相关各方就合伙终止后资产分割在2013年1月20日达成的协议的效力，本院予以认定。《关于业务发展之合作协议》及其补充协议中合同当事人为华成公司和亿丰公司，合伙终止后，债务本应由《关于业务发展之合作协议》的合同当事人成华公司清偿。2013年1月20日协议中有关夏炳生清偿债务的约定系夏炳生做出的债务承担的意思表示，由于合同相关方亿丰公司、扬大男等对债务承担已予以认可，故债务承担应为有效。自此，本案债务人系被告夏炳生个人。合伙终止后，合伙资产分割的债权人本应为亿丰公司，但亿丰公司对2013年1月20日协议中债权由原告杨大男行使予以认可，此系债权转移。自此本案债权人为原告杨大男本人。综上，本院对被告夏炳生、第三人成华公司辩称之本案原、被告主体不适格的意见不予采信。按照2013年1月20日协议的约定，合伙终止后，被告夏炳生应在2013年6月30日前归还原告杨大男100万元。被告举证之2013年8月16日的凭证，上半部分由被告自行书写，其自行书写的内容可知其当日仅给付了50万元，该凭证下半部分原告书写的部分也载明被告当日给付的金额给50万元。在2013年8月16日的凭证后，吴学贵向夏炳生出具了委托书，指示剩余50万元直接给付杨大男，夏炳生未提出异议。庭审中，被告夏炳生辩称因亏损双方在2013年8月16日重新结算后确认债务金额为55万元，但夏炳生2013年8月16日自行书写的凭证对重新结算的事宜却只字未提，而且在原告杨大男凭证上加注“按2013年1月20日的协议”时夏炳生也予以默认。民事诉讼应当遵循诚实信用原则，故本院对被告辩称2013年8月16日原、被告双方曾重新结算的辩称意见不予采信，同时本院对原告称其将“余下伍拾万元”误写成“余下伍万元”的解释予以采信。综上所述，债务应当清偿，逾期清偿的应当按照约定承担违约责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，判决如下：被告夏炳生于本判决生效之日起十日内归还原告杨大男借款50万元，并支付逾期付款违约金（以50万元为基数，自2013年7月1日起，按照年利率15%，计算至本判决确定的给付支付止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9238元，由被告夏炳生负担。被告负担部分于本判决生效之日起十日内直接支付原告，原告预交的案件受理费本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部；账号：10-5501010********。审 判 长  王耀华审 判 员  武佩吉人民陪审员  朱 革二〇一四年九月二十二日书 记 员  丁 颖