山东省菏泽市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）鲁17刑终249号 原公诉机关山东省单县人民检察院。 原审附带民事诉讼原告人时某1，男，1976年10月19日出生，汉族，住单县。系本案被害人。 上诉人（原审被告人）刘振峰，男，1975年4月26日出生于山东省单县，汉族，中专文化，户籍地单县，住单县。2018年7月2日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同日被单县公安局取保候审，2018年10月17日被单县人民检察院决定取保候审，同年11月16日被单县人民法院决定取保候审。 山东省单县人民法院审理山东省单县人民检察院指控被告人刘振峰犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人时某1提起附带民事诉讼一案，于二〇一九年五月十三日作出（2018）鲁1722刑初395号刑事附带民事判决。被告人刘振峰不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取了附带民事诉讼原告人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年6月2日21时至22时许，时某1骑电动车带着儿子时某2（案发时十周岁）沿单县南城办事处幸福胡同回家，当行至幸福胡同内刘振峰家门口时，刘振峰家饲养的两只狗从刘振峰家卷帘门出来追咬时某1父子。时某1遂下车驱赶狗，从地上拾了砖头砸扔狗并进入刘振峰家卷帘门内，与刘振峰及其妻子孙某发生口角。在屋内，时某1与刘振峰相互推搡过程中，刘振峰捡起地上的砖头将时某1的头部砸伤，时某1遂报警。经法医鉴定，时某1所损伤性状，符合钝性外力作用致伤形成，造成头部挫裂伤，创口长度累计超过8ＣＭ，其损伤程度为轻伤二级。 另查明，被害人时某1受伤后于2018年6月2日至6月27日，2018年9月5日至9月13日两次在单县中心医院住院治疗共计33天，单县中心医院诊疗证明中建议出院后休息一个月（30天），共花费医疗费10137.16元，住院期间由被害人的妻子陈瑞秋、母亲冯锦华陪护。被害人时某1系，被侵害之前五个月月平均工资为4782元，平均每天为159.4元。2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元。 原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证、认证的下列证据材料予以证实： 1.书证。 （1）户籍信息。证明，被告人刘振峰出生于1975年4月26日。 （2）前科查询证明。证明，被告人刘振峰案发前无违法犯罪记录。 （3）单县莱河镇人民政府出具的证明。证明，被告人刘振峰系，并签订退役士兵公益岗。 （4）受案登记表。证明，本案由被害人时某1于2018年06月02日23时报案至单县公安局南关派出所。 2.现场视频及现场照片。案发现场位于单县南城办事处幸福胡同及临胡同刘振峰家带有卷帘门的房屋内。 3.鉴定意见。 由单县公安局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书、伤情照片。证明，经法医学鉴定，被害人时某1所损伤性状，符合钝性外力作用致伤形成，造成头部挫裂伤，创口长度累计超过8ＣＭ，其损伤程度为轻伤二级。 4.证人证言。 （1）证人孙某的证言。证明，2018年06月02日晚上21时许，其和丈夫刘振峰正在前院整理东西，听见其家的狗在其家后门乱叫，其赶到后门拉开卷帘门看到，一个骑电车的微胖男子带着个小孩在门口，微胖男子好像拿着东西将其家的狗撵到前院里去了，那个微胖男子进入卷帘门先后和其及其丈夫刘振峰发生口角，相互质问和推挡，其在中间一拉架，那个微胖男子用手将其挡开，然后用手掐到了刘振峰的脖子，刘振峰就从地上拾了块方砖砸了那个微胖男子一下，其看见那个男的后脑勺流血了。 （2）证人时某2的证言。证明，2018年06月02日晚上21时许，其父亲时某1骑电车带着其回家，走到单县幸福胡同时，胡同内路南的一家有两只狗，那两只狗从门里窜出来追咬其和父亲。其父亲随手捡了一块地砖，进入那家屋内吓唬狗，那家出来一个妇女和一个男的先后和其父亲发生口角，其父亲就用手掐着那个男的脖子推了他一下，然后那个男的一看推他了，就将其父亲先前扔在地上的地砖拾了起来，砸在了其父亲的后脑勺上了，流着血。其父亲遂从屋内出来，一看对方不讲理，也拨打了报警电话。 5.被害人时某1的陈述。陈述，2016年6月2日晚上22时左右，其骑着电动车驮着儿子时某2回家，走到幸福胡同里边，有一个住家的卷帘门没有关好，他家的两条狗叫着从卷帘门里面出来对其和儿子追咬，其就用脚跺了一下地，想把狗吓跑，狗退到卷帘门那还是在那叫，其就停下车，从地上捡起了个砖头朝狗扔了过去。这时，这家的女主人出来了，气势凶凶的问“你打我家的狗干吗？”，其说“你的狗差点没咬到我儿子”，其就和那个女的吵了起来，这个女的丈夫也出来了并和其吵了起来，吵着吵着，其和那个男子又相互推搡了起来，那个男子拿了块方砖砸在其后脑勺上了，其就从屋里退了出来，拨打了报警电话。 6.被告人刘振峰的供述和辩解。供述，案发当日晚上，因其家的狗追咬被害人，其妻子出门将狗撵到家里，并和被害人发生口角，被害人拿了块方砖砸进其屋内，其在屋内和被害人对峙起来，其妻子在中间拉架，被害人掐其脖子，其遂从地上拾起块方砖砸了被害人。 7.民事赔偿证据 单县中心医院住院病历二份，单县中心医院诊疗证明书二份，单县中心医院费用清单二份，住院收费票据二张，单县中心医院门诊收费票据二张，护理人员陈瑞秋的常住人口登记卡及身份证复印件各一张，中国石油化工股份有限公司山东菏泽石油分公司出具的证明一张，中国建设银行单县支行对私活期账户明细一张。 原审法院认为，被告人刘振峰因与他人发生的矛盾纠纷，故意非法损害他人的身体健康，并致人他人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。被害人时某1因被伤害造成的物质损失包括：医疗费10137元，误工费10042.2元（4782÷30×63），护理费6826.3元（39549÷365×63），住院伙食补助费元2640元（80×33）及酌情考虑交通费100元，共计29745.5元。被害人时某1对自身受到的伤害存在过错，亦应承担相应的民事责任。被告人刘振峰应对上述物质损失承担80%的责任，即赔偿附带民事诉讼原告人时某1物质损失共计23796.4（29745.5×80%）元，剩余20%的物质损失由时某1自行承担。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决：一、被告人刘振峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人刘振峰赔偿附带民事诉讼原告人时某1经济损失共计23796.4元于本案判决生效之日起三十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人时某1的其他诉讼请求。 宣判后，被告人时某1不服，以“一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误”为由，提出上诉。 经二审审理查明的事实证据除与一审相同外，另查明，在二审审理期间，上诉人刘振峰与被害人时某1自愿达成调解协议，时某1出具谅解书，对刘振峰表示谅解，同意对刘振峰从轻处罚。本院委托单县司法局对刘振峰进行社区调查，调查结论为“对社会危害程度较小”。 上述事实，有双方家人签字达成的谅解书、单县司法局出具的调查评估意见书在案证明。 本院认为，上诉人刘振峰故意伤害他人身体健康，并致使一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，一审认定事实清楚证据充分。上诉人提出的上诉请求与查明的事实不符，本院不予支持。一审法院根据被告人的犯罪事实及情节予以量刑一年二个月并无不当。鉴于本院审理期间上诉人与被害人达成调解协议，取得被害人谅解，上诉人亦认罪悔罪，且司法行政部门对刘振峰进行社区调查结论为“对社会危害程度较小”,本院依法对上诉人刘振峰适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、七十三条第二款、第三款之规定，判决如下: 一、维持山东省单县人民法院（2018）鲁1722刑初395号刑事附带民事判决第一项，即“一、被告人刘振峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月”； 二、山东省单县人民法院（2018）鲁1722刑初395号刑事附带民事判决第二项即“被告人刘振峰赔偿附带民事诉讼原告人时某1经济损失共计23796.4元于本案判决生效之日起三十日内付清”不再履行； 三、对上诉人刘振峰宣告缓刑二年（缓刑从判决确定之日计算）。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵明军 审 判 员 李文生 审 判 员 于 莉 二〇一九年七月十二日 法官助理 任远哲 书 记 员 王永帅