鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2014）立民二初字第610号原告：杨秉文，男，汉族，住鞍山市。委托代理人：梁文，辽宁弘扬律师事务所律师。被告：张云青，男，汉族，住鞍山市。委托代理人：李士奇，鞍山市铁东区园林法律服务所法律工作者。被告：鞍山市宝塑钢模板制造厂。住所地：鞍山市立山区曙光街**号。法定代表人：丁述全，系该厂厂长。委托代理人：刘秀颖，系该厂工作人员。第三人：丁述全，男，汉族，住鞍山市。原告杨秉文与被告张云青、被告鞍山市宝塑钢模板制造厂、第三人丁述全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年7月18日作出（2012）立民二初字第523号民事判决。被告鞍山市宝塑钢模板制造厂不服，上诉至辽宁省鞍山市中级人民法院，辽宁省鞍山市中级人民法院于2014年5月23日作出（2014）鞍民二终字第259号民事裁定书，撤销本院（2012）立民二初字第523号民事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了此案，原告杨秉文及其委托代理人梁文、被告张云青及其委托代理人李士奇、被告鞍山市宝塑钢模板制造厂的委托代理人刘秀颖、第三人丁述全到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨秉文诉称：2012年4月6日被告张云青用其所有的辽C173**号货车从事运输业，雇佣原告、郑绍祥、王永刚装卸蘑菇菌，当天17时30分在腾鳌装卸蘑菇菌时，原告不慎从车厢上掉下来，摔在地上，致左股骨颈骨折，到鞍山市第三医院救治，经诊断为左股骨颈骨折，住院5天。因鞍山市第三医院没有人工股骨头转至鞍山市中心医院住院18天，更换股骨头。现诉至法院请求判令赔偿医疗费64303元，门诊费用205元，输血费800元，护理费1587元，住院伙食补助费1150元，交通费278元，残疾用具费80元，鉴定费1750元，残疾赔偿金163736元，精神抚慰金16000元，误工费23086元，总计272977元，并要求按照辽宁省2013年度道路交通事故损害赔偿数据的新标准对上述费用中的误工费、护理费、残疾赔偿金进行裁判，股骨头的后续治疗费用待实际发生后另案主张权利。原告认为被告张云青和第三人丁述全为共同雇佣，应对原告的损害承担连带赔偿责任，如果是鞍山市宝塑钢模板制造厂的行为，被告鞍山市宝塑钢模板制造厂应对原告的损害承担连带赔偿责任，并由二被告及第三人承担此案诉讼费用。被告张云青辩称：原告所受的伤害与我没有任何关系，被告张云青不是本案的真正雇主，为此不应由张云青承担，应由鞍山市宝塑钢模板制造厂以及丁述全承担责任。被告鞍山市宝塑钢模板制造厂辩称：我不同意原告的诉讼请求。原告受伤所产生的损害赔偿与我单位不发生关系。第三人丁述全辩称：人不是我雇的，钱也不是我付的，我与原告不认识，我不应承担原告的损害赔偿责任。原告本应该注意下自身的安全，其也应对自身的伤害承担相应的责任。经审理查明：2012年4月4日、5日被告鞍山市宝塑钢模板制造厂雇佣被告张云青及其所有的辽C173**号货车运输蘑菇棒，由卖蘑菇棒的人装车，被告工厂工作人员卸车，蘑菇棒卸到被告厂子院内，被告工厂法定代表人丁述全负责此事。2012年4月6日，因卖蘑菇棒的人不负责装车，被告鞍山市宝塑钢模板制造厂委托被告张云青雇佣原告及郑绍祥、王永刚装卸蘑菇棒。当天17时30分在腾鳌装蘑菇棒时，原告从车厢上摔下，致左股骨颈骨折，被郑绍祥送到鞍山市第三医院救治，住院5天，后转至鞍山市中心医院住院18天，二级护理共23天，更换股骨头。住院、门诊、输血共花费37327元，残疾用具费80元。原告杨秉文为城镇户口，1957年11月10日出生。本院委托鞍山交通医院司法鉴定所进行伤残等级鉴定，2012年11月13日出具结论为原告伤情构成×级残，原告花费鉴定费910元。另查，原告杨秉文自述系其站在车角，身子倾斜取货时，因自己脚踩空，导致了摔伤。上述事实，原告提供的证据有：一录音材料（2012年6月27日下午6点30分）、原告代理人梁文与丁述全的电话录音（2012年6月27日），二鞍山市第三医院病志、中心医院病志各一份，三鞍山市第三医院住院患者清单及医药费收据3页，四鞍山市中心医院住院患者清单及医药费收据6页，五原告在转院时产生的车费140元票据，六原告购买双拐80元顺达公司专用收据一份，七郑绍祥和王永刚证实，八住院疾病诊断书共17张和门诊病理手册一份，九门诊挂号费及拍片子收据14张，十伤残等级鉴定报告，鉴定收据2张，被告张云青提供的证据有张云青和丁述全录音（2013年3月15日）一份、证人郑绍祥证言一份；被告鞍山市宝塑钢模板制造厂未提供证据；被告丁述全未提供证据。以上证据经本院开庭质证及审查，真实合法，与本案具有关联性，所证事实足资认定，予以采信。原告提供证据七郑绍祥和王永刚证实，因郑绍祥已作为被告张云青证人出庭作证，所证事实以当庭陈述为准，王永刚未出庭，故对此证实不予采信。本院认为：公民的人身健康权受法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案在审理过程中，原告与二被告、第三人均未提供书面雇佣协议，被告张云青提供2013年3月15日张云青与丁述全谈话录音一份，证明第三人丁述全委托张云青找装卸工，由第三人丁述全确定每人装卸一趟60元，一共拉三趟，车费一趟170元，被告张云青只负责找人，共拉三趟蘑菇棒，事后丁述全给付1050元，其中车费510元，原告等三人每人180元。且证人郑绍祥证实被告张云青在找原告等人干活时就装卸工工资打电话向第三人丁述全请示，第三人确认每人每趟60元，一共拉三趟180元后被告张云青才找原告等三人干活。被告张云青没有从中收取费用，故被告张云青与第三人丁述全之间不是包车包工关系，原告等三人工资虽然是张云青给的郑绍祥，但属张云青代丁述全给付，第三人丁述全系被告鞍山市宝塑钢模板制造厂法定代表人，该厂经济性质为股份合作制企业，第三人丁述全负责工厂的经营管理，雇佣被告车辆及原告等人拉蘑菇棒系其职务行为，且被告工厂工作人员卸车，此前蘑菇棒已卸到被告工厂院内，故应认定原告系被告鞍山市宝塑钢模板制造厂雇佣，原告杨秉文受雇于被告鞍山市宝塑钢模板制造厂工作时受伤，被告工厂应予赔偿，故对原告主张被告鞍山市宝塑钢模板制造厂赔偿损失的诉讼请求予以支持，对要求第三人丁述全赔偿的诉讼请求不予支持。因被告工厂与被告张云青之间不是包车包工，故对被告鞍山市宝塑钢模板制造厂关于“原告受伤所产生的损害赔偿与我单位不发生关系”的辩称不予支持。被告鞍山市宝塑钢模板制造厂应对原告履行的装卸行为提供安全保护措施，但由于其疏于管理而未对原告尽到安全保障的注意义务，故其对原告的人身伤害存在一定的过错。原告杨秉文在工作中，未尽防范义务，踩空摔伤，对其人身损害的发生亦存在一定过错。综合原被告对损害产生后果过错大小及原因力比例，本院认为应由被告鞍山市宝塑钢模板制造厂承担90%损失的民事赔偿责任、原告杨秉文对其自身伤害的损失承担10%的责任。原告杨秉文与被告张云青、第三人丁述全并非雇佣关系，且未提供证据证明对于原告摔伤被告张云青、第三人丁述全存在过错，故对原告主张被告张云青、第三人丁述全赔偿损失或承担连带责任的诉讼请求不予支持。关于原告请求赔偿医疗费64303元，门诊费用205元，输血费800元一节，原告确因工作受伤住院，手术更换股骨头，两次住院、门诊及输血费共支付医疗费37327元，此项费用为治疗伤情所必须，因被告鞍山市宝塑钢模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持医疗费为37327元×90%=33594.3元，对原告过高请求不予支持。关于原告请求赔偿护理费1587元，并按照2013年度交通事故损害赔偿标准对其赔偿一节，原告要求按照2013年度交通事故损害赔偿标准对其赔偿，因一审辩论终结前为原审一审辩论终结前，故对该主张不予支持。原告两次住院期间根据医嘱记载二级护理共23天，应以每天1人次计算。住院期间的医疗护理应由就诊医院负责，其余的护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。本案一审辩论终结前的上一年度为2012年，辽宁省2012年度道路交通事故损害赔偿数据中，按照2012年度居民服务业和其他服务业标准年28760元标准计算，原告护理费应为28760元÷365天×23天=1812元，因被告鞍山市宝塑钢模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持原告的护理费为1812元×90%=1630.8元，原告的主张在法律规定范围内，故对原告此项主张予以支持。关于原告请求赔偿住院伙食补助费1150元一节，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《辽宁省省直机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条规定我省出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天50元，原告住院23天，住院伙食补助费应为50元×23天=1150元，因被告鞍山市宝塑钢模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持原告的住院伙食补助费为1150元×90%=1035元，对原告过高的请求不予支持。关于原告请求赔偿误工费23086元，并按照2013年度交通事故损害赔偿标准对其赔偿一节，原告要求按照2013年度交通事故损害赔偿标准对其赔偿，因一审辩论终结前为原审一审辩论终结前，故对该主张不予支持。依法误工费的计算，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。虽然原告在受伤时从事搬运工作，但此收入非原告固定收入，且原告未举证证明其从事交通运输业工作及最近三年的平均收入状况，原告为城镇户口，应按照辽宁省2012年度居民服务业和其他服务业标准年28760元标准计算。原告住院和遵医嘱休工，误工时间应至定残前一日，2012年4月7日受伤第二天至2012年11月12日定残前一日，误工时间为219天，原告误工费应为28760元÷365天×219天=17256元，因被告鞍山市宝塑钢模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持原告的误工费为17256元×90%=15530.4元，对原告过高请求不予支持。关于原告请求赔偿残疾赔偿金163736元，并按照2013年度交通事故损害赔偿标准对其赔偿一节，原告要求按照2013年度交通事故损害赔偿标准对其赔偿，因一审辩论终结前为原审一审辩论终结前，故对该主张不予支持。原告伤残鉴定结论为×级伤残，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度道路交通事故损害赔偿数据中城镇居民人均可支配收入标准，按二十年计算。辽宁省2012年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中，城镇居民人均可支配收入为20467元，原告为城镇居民，残疾赔偿金应按此标准计算。原告杨秉文定残时不满六十周岁，应按照20年计算，残疾赔偿金应为20467元×20年×40%=163736元，因被告鞍山市宝塑钢模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持原告的残疾赔偿金为163736元×90%=147362.4元，对原告此项请求予以支持。关于原告请求赔偿鉴定费、检查费1750元一节，原告提供证据证明支出鉴定费910元，为鉴定伤情所需，被告应予赔偿，因被告鞍山市宝塑钢模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持原告的鉴定费为910元×90%=819元，对原告过高请求不予支持。关于原告请求赔偿精神抚慰金16000元一节，原告因工作受伤造成七级伤残，确给原告精神造成了严重的伤害，应给予相应的精神抚慰，因被告鞍山市宝塑钢模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持原告的精神抚慰金为16000元×90%=14400元，对原告过高请求不予支持。关于原告请求赔偿交通费278元一节，原告提供证据证明转院时雇佣专用医疗车辆花费140元，原告住院期间伤情所需、出入院、护理人员往返、鉴定确需发生交通费，去交通医院鉴定、出入院往返按乘坐出租车计算单程10元，共40元，住院期间护理人员往返车费可以按照公交车日往返一次4元计算23天×4元=92元，交通费总计140元+40元+92元=272元，因被告鞍山市宝塑钢模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持原告的车费为272元×90%=244.8元，对原告过高请求不予支持。关于原告主张残疾用具费80元一节，原告提供证据证明购买拐杖花费80元，且原告更换股骨头行动不便确需购买拐杖，因被告鞍山市宝塑刚模板制造厂对原告的损失承担90%赔偿责任，故应支持原告的残疾用具费为80元×90%=72元，对原告过高请求不予支持。以上原告各项损失：医疗费33594.3元，残疾用具费72元，误工费15530.4元、护理费1587元、交通费244.8元，伙食补助费1035元、残疾赔偿金147362.4元、鉴定费819元，精神抚慰金14400元。上述费用总计为214644.9元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条“公民、法人的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯”，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条“因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理”，第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任”，第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”，第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算”，第三十一条“人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付”，第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”，第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决如下：一、被告鞍山市宝塑钢模板制造厂赔偿原告杨秉文214644.9元；二、驳回原告杨秉文对被告张云青、第三人丁述全的诉讼请求；三、驳回原告其他的诉讼请求。以上被告应给付原告款项，应于本判决生效后十日内一次付清。如未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5363元（原告预交），由被告鞍山市宝塑钢模板制造厂承担4217元，原告自行承担1146元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  汤洪泽代理审判员  张 玲人民陪审员  李秀梅二〇一四年九月十七日书 记 员  刘 颂