湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂02民终1023号上诉人（一审被告）：黄石思维兴冶金属制品有限公司，住所地大冶市经济技术开发区开元大道**。法定代表人：吴维芳，系该公司经理。委托诉讼代理人：熊虎鹏、柯爱萍，均系湖北元初律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：荆州市凯轩商贸有限公司，，住所地荆州市沙市区**路**法定代表人：杨先红，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨春际、赵皓，湖北湛月律师事务所律师。上诉人黄石市思维兴冶金属制品有限公司（以下简称思维兴冶公司）因与被上诉人荆州市凯轩商贸有限公司（以下简称凯轩商贸公司）承揽合同纠纷一案，不服大冶市人民法院（2019）鄂0281民初39号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月16日立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。上诉人思维兴冶公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：一审判决认定事实错误，2018年5月8日，凯轩商贸公司委托其加工涉案镀锌卷60.18吨，5月11日其加工完工交付后，凯轩商贸公司告知部分产品加工不合格，要求其处理，并于7月12日将一批15吨材料退回，其发现所退材料为大量边角余料、锈料、板材，并非5月8日凯轩商贸公司交付其加工的镀锌卷，遂拒绝收货，双方争执不下，后其考虑合作关系，双方商定其先签收，之后再协商处理，由此可见，凯轩商贸公司并未退回所谓不合格产品，委托其加工的所有镀锌卷均已实际使用，其并未造成凯轩商贸公司实际损失。由于凯轩商贸公司并未原样退回其2018年5月11日加工交付的产品，且2018年8月17日其出具的说明函约定，凯轩商贸公司将不合格产品退回由其找客户处理，所卖货款全部赔偿给凯轩商贸公司，处理金额达不到凯轩商贸公司要求双方再行协商赔偿金额，故一审判决按照6450元/吨的价格计算认定凯轩商贸公司的损失数额，违反减损原则显失公平。一审期间其从未收到法院送达的起诉状副本和开庭传票，其法定代表人吴维芳是在2019年2月25开庭后才初次接到法院电话，方知晓本案，一审法院未按照法定程序履行通知、送达义务，导致其缺席一审判决，损害其诉讼权利，程序严重违法，应发回重审。被上诉人凯轩商贸司辩称：2018年7月12日其将客户所退材料交付给思维兴冶公司，思维兴冶公司出具的退货签收单据明确载明所退货物为卷材，随后8月17日出具的说明函明确载明所退货物为“退回来的分条卷”，亦未对货物提出质疑，故思维兴冶公司称其退回的材料并非其委托加工的材料与事实不符。双方约定涉案产品供应价格为6450元/吨，该价格属其预见的可得利益，而思维兴冶公司交付工作成果不符合质量要求，应当承担违约责任，事后其为降低三方的损失积极协调客户将能够使用的货物尽量使用，故思维兴冶公司称其违反减损义务与事实不符，上诉理由不成立。凯轩商贸公司向一审法院提出诉讼请求：判令思维兴冶公司赔偿其损失129559.5元（降价扣款26886元，退货款损失99136.5元，运费3537元）。一审判决认定：凯轩商贸公司在宝钢股份黄石涂镀板有限公司购买70吨型号为M7A0002719的0.35×1200热镀锌钢带。2018年5月8日，凯轩商贸公司将其中的60.18吨委托思维兴冶公司进行分条加工，并告知了加工尺寸及要求。2018年5月11日，思维兴冶公司加工完成后交付凯轩商贸公司，2018年5月12日凯轩商贸公司将上述产品销往荆州市凯迪电器有限公司。2018年7月18日，荆州市凯迪电器有限公司函告凯轩商贸公司：上述产品表面有大面积条纹状痕迹，钢卷表面环保层和锌层被破坏，不符合质量要求。为了将损害降到最低限度，同意对该批产品能利用的44.81吨，按每吨降价600元处理，受损特别严重的15.37吨予以退回。凯轩商贸公司将退回的镀锌卷运送至思维兴冶公司，双方就赔偿事宜协商未果，故而成讼。一审判决认为：凯轩商贸公司委托思维兴冶公司加工不同规格的镀锌卷，对尺寸、质量均进行了约定，思维兴冶公司交付的工作成果不符合质量要求，凯轩商贸公司要求思维兴冶公司赔偿损失于法有据，法院予以支持。关于损失认定，凯轩商贸公司退还给思维兴冶公司镀锌卷计15.37吨，每吨6450元，共计损失99136.5元，运费损失酌定2000元，合计损失101136.5元，思维兴冶公司应予赔偿；凯轩商贸公司提出因荆州市凯迪电器有限公司对已接受镀锌卷44.81吨，按每吨降价600元扣款，合计扣款26886元，思维兴冶公司亦应予赔偿，但凯轩商贸公司的该项请求证据不足，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决思维兴冶公司于判决生效后十五日内赔偿凯轩商贸公司损失101136.5元；驳回凯轩商贸公司其他诉讼请求。本院二审期间，思维兴冶公司围绕上诉请求，提交以下证据：第一组证据：2016年4月18日湖北宏力重工机械有限公司与其签订的《厂房租赁合同》，其厂房位置照片，湖北宏力重工机械有限公司出具的情况说明（证明公司大门门卫室为其公司设置，其未授权门卫室收发信件），大冶市人民法院开庭传票及与送达该传票的EMS投递员吴胜的通话录音、其法定代表人吴维芳手机号截屏等，拟证明一审法院传票只送达至其并未授权收发信件的湖北宏力重工机械有限公司门卫室，吴胜只将快递交给门卫的项师傅，并未送达至其公司办公室，故一审程序严重违法；第二组证据：2018年7月12日凯轩商贸公司退回的货物、包装等照片，其向宝钢股份黄石涂镀板有限公司发出的咨询函及回函，其办公室办公桌照片，拟证明凯轩商贸公司退回的货物并非2018年5月8日委托其加工的材料，且退货时双方发生争议。对当事人提交的上述证据，本院组织双方当事人进行质证。凯轩商贸公司对第一组证据的真实性、证明目的有异议，传票送达门卫室且门卫室人员没有拒绝也没有表明身份，应视为思维兴冶公司已接收；对第二组证据的真实性有异议，货物照片、咨询函等均不能证实所载明货物属于其退回的货物，思维兴冶公司在收货、出具情况说明函时均未质疑，事后提出质疑有违常理。对当事人提交的有异议的证据，本院认为：对思维兴冶公司提交的第一组证据，尽管能够间接证明思维兴冶公司所处位置、与湖北宏力重工机械有限公司存在租赁关系、EMS投递员具体投递过程等客观情况，但与大冶市人民法院是否依法送达不具直接的关联性，本院依法不予采信；对第二组证据，货物图片、咨询函等所载明货物不能证实与凯轩商贸公司退回货物具同一性，且与思维兴冶公司出具情况说明函认可的事实及在退货过磅单上签章的事实存在矛盾，本院依法不予采信。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。思维兴冶公司承认，2018年5月11日其加工了荆州凯轩公司交付的60.18吨镀锌卷，故双方形成合法有效的加工承揽合同关系。思维兴冶公司辩称，2018年7月12日凯轩商贸公司退回的15余吨材料并非其加工的镀锌卷，其加工的所有镀锌卷均已实际使用，并未造成凯轩商贸公司实际损失，一审判决其赔偿凯轩商贸公司损失缺乏事实依据；但其承认凯轩商贸公司“7月12日将一批15吨材料退回”，其在2018年8月17日发给凯轩商贸公司的说明函中承认“因加工时使用地毯而导致板面不良，达不到客户的使用标准”、“退回来的分条卷由我公司找客户处理，然后所卖的货款全部赔偿给荆州凯轩”，在说明函中对退回货物与其加工的镀锌卷是否相符并未提出异议，其提交的证据也不能证明凯轩商贸公司退回货物与其加工的镀锌卷不具同一性、其加工的所有镀锌卷均已实际使用，故思维兴冶公司关于凯轩商贸公司所退材料并非其加工的镀锌卷、其并未造成凯轩商贸公司实际损失的主张与事实不符，本院不予支持。思维兴冶公司辩称，双方约定再行协商赔偿金额，故一审判决以6450元/吨的价格认定凯轩商贸公司的损失数额违反减损原则；但其在说明函中承诺赔偿因质量问题导致凯轩商贸公司的退货损失，而凯轩商贸公司与其多次协商赔偿事宜未果，凯轩商贸公司主张以6450元/吨价格计算损失包括购货成本损失、预期可得利益损失，作为违约方其赔偿的范围应相当于因违约所造成的损失，故思维兴冶公司的该项上诉理由于法无据。思维兴冶公司辩称，一审法院未按照法定程序履行通知、送达义务，导致违法缺席判决；但一审判决适用简易程序，且提前近40天通过法院专递邮件形式向其送达起诉状、应诉通知书、传票等，法院送达依据其营业执照载明的住所地大冶市经济技术开发区开元大道**（城西北工业园湖北宏力重工厂区），其也承认门卫室处于厂区出入必须经过的大门（另一门长期不使用），而门卫室人员并未拒绝接收其公司邮件，同时一审民事判决书也是按相同方式、相同地点送达且其已收讫，由此可见，相关法律文书的送达并未违反法定程序及损害其诉讼权利，故思维兴冶公司的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，思维兴冶公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2892元，由黄石思维兴冶金属制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 江 建审判员 汪飞林审判员 聂 潇二〇一九年七月二十六日法官助理徐昊书记员黄洁