辽源市西安区人民法院民 事 判 决 书（2014）辽西民初字第37号原告李进，男，1952年出生，汉族，退休工人，住辽源市。委托代理人毕精华，吉林达信律师事务所律师。被告辽源市竞秀纸制品有限公司（以下简称竞秀公司）。法定代表人王喜文，该公司经理。委托代理人曾向东，辽源市太安法律服务所法律工作者。原告李进诉被告竞秀公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人、被告及委托代理人到庭参加诉讼，原告李进经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告2012年4月20日到被告处担任司炉工作月工资为1200元，同年5月7日工作时不慎被热水烫伤，当即送至辽源矿业集团职工总医院治疗，诊断为：烫伤15%TBSA深11°左下肢等，因被告未履行赔偿义务，原告于2012年9月起诉至法院，法院判令被告赔偿了医疗费、护理费等1977.18元，但因原告没有进行伤残等级鉴定，故对其伤残请求没有支持，现原告经吉林正义司法所鉴定为十级伤残，以鉴定结论再次提起诉讼，请求法院依法保护原告的合法权益。要求：一、判令被告赔偿原告误工费、残疾赔偿金、鉴定费用的70%及精神抚慰金5000元，合计为38000.00元；诉讼费用由被告承担。被告辩称：一、原告于2012年就本案的诉讼请求已起诉过，原告在申请鉴定过程中不知何种原因撤回并放弃了伤残鉴定，故西安区法院已终结审理了此案，依法做出（2012）辽西民初字第302号民事判决，原告不服提出了上诉但上诉后又撤回了上诉。故（2012）辽西民初字第302号民事判决书发生了法律效力。二、当时对判决被告承担70%的过错，原告承担30%的过错责任被告有意见，也想上诉，但考虑到原告已经撤回并放弃了伤残鉴定，故导致了被告也同时放弃了对原告追索赔偿及责任划分错误判决的问题。三、原告于2012年起诉时撤回并放弃了依法鉴定的程序，该案判决生效后，原告自行鉴定又再次起诉竞秀公司，原告这样做显然是对人民法院和被告的一种欺诈，故原告的自行鉴定不能作为赔偿依据。综上，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原告李进为证明自己的诉讼主张向本院举出如下证据：证据1、原告户口本、身份证复印件各一份，证明原告李进的年龄及身份。证据2、操作人员资格证一份，证明原告有司炉工的资格。证据3、吉林正义司法所（2013）监鉴字第158号鉴定意见书复印件一份，证明原告经自行鉴定为十级伤残，误工天数为70天，误工费为2800元，鉴定费为2700元。证据4、辽源市西安区人民法院（2012）辽西民初字第302号民事判决书一份，证明1、李进受伤的原因和伤情；2、证明原告已经得到保护的误工天数和费用是37天，每天40元；3、原告在本案中承担30%责任；4、原告没有进行伤残等级鉴定。证据5、鉴定收据一份，证明被告申请重新鉴定原告支付的鉴定人来辽源市鉴定所发生的误工费及差旅费1000元。被告竞秀公司为证明自己的主张向本院举出如下证据：证据1、（吉）华远司鉴（2014）法临鉴字第064号鉴定意见书一份，证明原告被依法鉴定为十级伤残，被告支付鉴定费1500元。证据2、证据一组，询问笔录一份，申请书一份，证明原告在第一次起诉时自愿放弃并撤回了伤残鉴定，法律后果应自负。以上证据，经当庭质证，被告对原告所举的证据1无异议，对原告所举的证据2，原告的司炉工操作人员工作证有异议，认为该工作证年检的日期为2008年，原告到被告处工作时不具有司炉工的资质。对原告所举的证据3，伤残鉴定意见书有异议，认为原告有法律程序的鉴定而撤回并放弃，而自行单方去鉴定违反法律规定，属于原告个人行为，其所支付的费用与鉴定结果与被告无关。对原告所举的证据4，（2012）辽西民初字第302号民事判决书的合法性无异议，对真实性有异议，认为该判决书在划分责任以及误工费等问题上，均是在原告自愿放弃伤残等级鉴定的基础上（被告当时已经提起反诉，要求原告给付被告为其垫付的医疗费1.5万元）西安区法院及主审法官本着同情弱者的角度多次给原、被告进行调解，故被告当时没有提起上诉。对原告所举的证据5，原告支付吉林华远司法鉴定人员来辽源市鉴定的误工费及差旅费1000元有异议，认为1、该1000元的收据不是正规票据。2、因原告自身原因导致不能去鉴定机构鉴定，其所产生的费用与被告无关。原告对被告所举的证据1无异议，对被告所举的证据2询问笔录、申请书有异议，要求法庭核实是否是原告本人在询问笔录及申请撤回鉴定申请书上签的字，另认为原告只是撤回了伤残鉴定但并没有放弃实体权利，原告享有另案告诉的权利。经当庭质证，本院对上述证据确认如下：对原、被告均无异议的证据，即原告所举的证据1及被告所举的证据1，因上述证据具有证据的客观性、合法性、关联性，本院予以确认。对原告所举的证据2操作人员资格证，因该证系原告为司炉工的批准日期为2005年9月有效日期为2008年9月，原告到被告处做司炉工时是2012年4月，故原告拟证明到被告处做司炉工是有资质的，本院不予采信。对原告所举的证据3原告自行鉴定的意见书，因原告2012年起诉被告时已经在本院申请伤残鉴定，本院委托辽源市中级人民法院技术处进行鉴定过程中，原告撤回了鉴定。现原告自行鉴定又再次起诉。被告对原告的自行鉴定有异议，不认可，故申请重新依法鉴定。原、被告对重新鉴定及鉴定结论无异议，本院对重新鉴定及结论予以采信，对原告自行鉴定本院不予确认。对原告所举的（2012）辽西民初字第302号民事判决书，因该判决书已发生法律效力，本院予以确认。对原告所举证据5，因该票据不具有合法性，且没有证据证明原告有病确不能去鉴定机构进行鉴定，故本院对该证据不予采信，对被告所举的证据2询问笔录、申请书，因该申请书是原告撤回鉴定时提交给本院的，本院对其撤回鉴定进行询问，故本院对该二份证据予以采信。经审理查明：2012年4月20日原告由被告口头招用司炉工作，月工资为1200元，同年5月7日李进在工作时想开冷水阀向锅炉内注入凉水，在开冷水阀的途中不慎左腿迈进回水池上方覆盖的混凝土预制板的缝隙中，造成腿部烫伤。事故发生后，原告当即被送往辽源矿业集团职工总医院进行治疗，经诊断为：烫伤15%TBSA深Ⅱ°左下肢；Ⅱ型糖尿病、冠心病、缺血性心肌病、心功能Ⅰ级，住院11天，花掉医疗费9055.21元（被告垫付），经双方协商，原告出院后在家换药，医生去原告家给予换药治疗，被告买药品，故原告出院后在家换药26天治愈，被告给付换药医生出诊费3500元，被告为其买药品、绷带、手套等花销费用2680.00元。嗣后，原告因烫伤消炎又于同年7月初在辽源市西安区博爱医院打针治疗10天，花销医疗费550元。此间，原告曾多次要求被告支付烫伤前的17天工资、住院期间的伙食补助费、护理费等无果，故原告于2012年9月25日将被告诉至本院，要求1、给付原告所花的医疗费550元，住院期间的伙食补助费550元，护理费3802.49元；2、支付受伤前的工资680元，自2012年5月7日至评定伤残前一日的误工费，按每天40元计算；3、依法委托评定伤残级别及后续治疗修复费，按鉴定结论给付；4、精神抚慰金5000元，诉讼费、鉴定费由被告承担。该案在审理过程中，原告于2012年10月25日申请伤残鉴定，于同年12月18日申请撤回鉴定，原告变更了诉讼请求，要求被告给付3个月工资3600元，住院及在家换药期间误工费1480元，医药费550元，护理费3802.49元，受伤前工资680元，精神抚慰金5000元。被告于2012年10月29日对原告提起反诉，反诉请求：1、要求原告支付被告为其垫付的医疗费用1.5万元；2、要求原告承担本案的全部诉讼费用。查明，原告于2002年10月份在太信矿退休，享受基本养老保险待遇，原告持有的司炉证为过期证件。基此，本院于2013年5月15日作出了（2012）辽西民初字第302号民事判决书，判决被告承担此纠纷的70%过错责任，原告30%的过错责任。一、被告给付原告受伤前工资680元及其它费用（医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、精神抚慰金）1297.18元，合计1977.18元。二、驳回原告其它诉讼请求；三、驳回被告要求原告支付其垫付的医药费15235.21中的10664.65元的反诉请求。该案宣判后，原告不服上诉至辽源市中级人民法院后又撤回了上诉。故（2012）辽西民初字第302号民事判决书发生法律效力。2014年1月13日原告以2012年起诉被告时没有进行伤残鉴定和现已经自行鉴定为十级伤残为由再次将被告诉至本院。被告对原告自行鉴定再次起诉有异议，申请要求依法重新鉴定。原告对重新鉴定亦无异议，本院委托辽源市中级人民法院技术处进行了重新鉴定。吉林华远司法鉴定中心做出的（吉）华远司鉴（2014）法临字第064号鉴定书，鉴定为：李进左下肢烫伤的瘢痕为十级伤残。原、被告对重新鉴定的结论均无异议。另查明，被告为重新鉴定支付1500元鉴定费，原告因未能去其鉴定机构所在地进行鉴定，鉴定人员来辽源市为原告进行伤残鉴定，其产生的费用1000元为原告所支付。本院认为：本案系因被告口头招用原告为其公司司炉工作，而原告在其司炉工作第18天时工作中因不慎烫伤而引发的提供劳务者受害责任纠纷。2012年9月25日原告就此纠纷已起诉了被告，因原告在诉讼期间撤回了伤残鉴定申请及对残疾赔偿金的诉讼请求，故本院仅就原告的医疗费、误工费、护理费、精神抚慰金、住院期间伙食补助费等请求做出了（2012）辽西民初字第302号民事判决书，且该判决书已发生法律效力。现原告以2012年起诉时没有伤残鉴定，现已经自行鉴定为十级伤残为由，要求被告给予赔偿。本案中，原、被告争议有二：一是原告通过自行鉴定而再次对被告提起诉讼。被告对原告自行鉴定有异议，申请重新鉴定的问题。根据本案的特殊情况及法律事实，原告2012年对被告诉讼时已申请了伤残鉴定并提出了残疾赔偿请求，后原告又撤回了鉴定及伤残赔偿诉请，故未能作出伤残鉴定的责任应归原告本人，现原告又自行鉴定后再次起诉被告，被告不认可，申请重新鉴定，原、被告对重新鉴定及鉴定结论均无异议，故依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条、第二十八条、第七十一条之规定，结合本案的具体情况，对原告自行鉴定的结论本院不予支持，对被告申请重新鉴定的结论本院予以支持。二是原告本次诉讼请求的赔偿是否合理的问题，因原、被告均对重新鉴定的结论无异议，故应以此鉴定结论予以赔偿，结合本案实际情况，原告第一次起诉被告是2012年，开庭之日为2013年4月17日，故应以2012年上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条及吉林省高级人民法院《关于二〇一二年度人身损害执行标准的通知》之规定，原告生于1952年11月11日，于2012年5月7日烫伤，同年9月25日起诉被告，同年10月25日申请伤残鉴定，同年12月18日撤回鉴定，故原告当时已满六十一周岁，应按19年计算（2011年度吉林省城镇居民人均可支配收入为17796.57元×19年=338134.83元），原告十级伤残对应比例为10%，计33813.48元，对于原告主张精神抚慰金5000元及误工费要求被告赔偿的问题，因原告第一次起诉时已请求了精神抚慰金及误工费，且（2012）辽西民初字第302号民事判决书已判决被告赔偿了原告的精神抚慰金及误工费，故原告本次诉讼请求被告支付精神抚慰金及误工费属重复诉请，本院对此不予支持。对于原告主张的自行鉴定所支付的2700元鉴定费，因该费用属原告单方鉴定所产生的，且被告不认可，故本院不予支持。对于原告主张支付了1000元鉴定人员来辽源市为其鉴定的损失应由被告赔偿的问题，因该票据不具有合法性且原告没有证据证明不能去长春鉴定的合法事由，故本院不予支持。对于原告主张诉讼费由被告承担的问题，因原告诉讼请求3.8万元，而结案标的为23129.44元，故原告所交纳的750元诉讼费中374元本案不予支持，该374元应由原告自行负担。综上，原告残疾赔偿金为33813.48元。结合（2012）辽西民初字第302号民事判决书，根据其过错责任情况，原告在33813.48元残疾赔偿金中应承担30%，计10544.04元，由被告承担70%，计23669.44元。被告申请重新鉴定所产生的鉴定费1500元由原告承担30%计450元，被告承担70%计1050元。被告在应赔偿原告的23669.44元中扣除原告应支付被告的鉴定费450元，故被告应给付原告23129.44元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十五条之规定，判决如下：一、被告辽源市竞秀纸制品有限公司给付原告李进残疾赔偿金23219.44元，以上款项于本判决生效后七日内交付本院执行；二、驳回原告李进其它诉讼请求。案件受理费750元，超标的部分的300元由原告负担，其余部分由原告负担135元，由被告负担315元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省辽源市中级人民法院。审 判 长  赵文君人民陪审员  佟国才人民陪审员  邱子兰二〇一四年九月十八日书 记 员  陶伯龙