湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初205号原告：湖南衡阳南方新材料科技有限公司，住所地湖南省衡阳市雁峰区湘江乡长塘村**。法定代表人：谭志雄。委托诉讼代理人：谢先陆，男，1951年8月6日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区，系公司员工。被告：湖南省第六工程有限公司，住所地湖南省长沙市天心区劳动西路****。法定代表人：陈光乐。委托诉讼代理人：邱林，男，汉族，1983年11月19日出生，住湖南省长沙市芙蓉区，系公司员工。原告湖南衡阳南方新材料科技有限公司与被告湖南省第六工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南衡阳南方新材料科技有限公司的委托诉讼代理人谢先陆，被告湖南省第六工程有限公司委托诉讼代理人邱林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告湖南省第六工程有限公司偿付货款2401140元；二、请求依法判令被告支付至2018年12月20日止的逾期付款利息329445.91元，2018年12月20日起至清偿完毕日止的利息按月利率4.75‰+4.75‰×50%计算；三、请求依法判令被告支付违约金557740.1元；四、本案诉讼费、财产保全费、财产保全担保费由被告湖南省第六工程有限公司承担。事实和理由：原、被告双方于2012年10月16日与经原告吸收合并的衡阳金都建材有限公司签订了恒大绿洲工程项目混凝土销售合同，合同第四条约定混凝土单价（含运费不含泵送费）C10/240元/?、C15/250元/?、C20/260元/?、C25/270元/?、C30/280元/?、C35/295元/?、C40/310元/?、C45/325元/?、C50/340元/?，如需特种砼：普通抗渗P6/20元/?、P8/25元/?、P10/35元/?、P12/45元/?。合同第8.1条约定：本工程，乙方为甲方垫资砼2万?，垫满后15日内乙方支付资款的50%，后每月27日为结算日，在次月15日前支付上月砼款的80%，另加付垫资款的15%，以此类推。主体封顶，停止使用砼一个月内付清所有砼款的90%，主体结构验收后付清砼款的95%，竣工验收后15天内付清全部砼款，第11.4条约定：任何一方未按照合同的约定履行义务，均应按合同总金额的5%向另一方支付违约金。合同签订后，原告完全履行了合同约定的义务，至2016年1月止共计供砼28252?，共计货款11154802.5元，已付款8753662.5元，欠付货款2401140元。期间，经原告多次催收未果，被告的行为已构成违约，应承担违约责任。因合同未约定逾期付款利息，依据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条第4款之规定，应支付逾期付款利息。根据合同约定，被告应在主体验收后付清所有砼款的95%，总货款为11154802.5元。2016年5月3日应付95%的货款为11154802×95%=10597061.9元,该期间欠付货款为10597061.9-8753662.5=1843399.4元,至2018年12月28日逾期600天,即:1843399.4×(4.75‰+4.75‰×50%)×20个月=262684.41元。余款557740.6元应自竣工验收后的2017年8月9日起至2018年12月28日止逾期584天为16.8个月，即：557740.6×(4.75‰+4.75‰×50%)×16.8个月=66761.5元。两项利息合计为329445.91元。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判准。被告辩称，被告是与衡阳金都建材有限公司签订的混凝土销售合同，并非原告，原告诉称的供货情况不实，无权就全部混凝土供应向被告主张支付货款，原告称吸收、合并原有衡阳金都建材有限公司并因此基于原衡阳金都建材有限公司签订的合同向被告主张权利，但事实上经被告整理项目部混凝土送货凭证得知案涉项目的混凝土，有四家单位向被告供货，其余单位并未与被告达成协议，被告已经支付19802940元货款，实际已经超付，原告诉状中称收到700万余元明显与事实不符。原告供货违约导致被告损失，变更合同履行条件、质量不符合要求，原告应向被告赔偿损失。经审理查明：2012年11月30日，湖南省第六工程有限公司衡阳恒大绿洲二期项目经理部（订货单位，甲方）与衡阳金都建材有限公司（供货单位，乙方）签订《衡阳金都商品混凝土销售合同》，合同约定甲方同意将其工程所需的预拌砼（基础、主体工程量）向乙方订购，建设单位：衡阳宝瑞置业有限公司，施工单位：湖南省第六工程有限公司，工程名称：衡阳市恒大绿洲二期15-19#栋及北侧地下室，混凝土合同供应总量约：柒万立方、5栋、32层（以实际数量为准）。供应时间2012年10月16日至2015年12月31日止。合同总金额：按实际金额结算。合同第三条约定质量标准和技术要求：1.预拌混凝土的质量必须符合GB/T14902-2003《预拌混凝土》的要求。2.商品混凝土的强度实验结果评定以GB/T50107-2010《混凝土强度检验评定标准》为准。由甲乙双方及监理方专业技术人员签认的，乙方以标准法取样制作、养护的标养试件，所得28天抗压强度作为判定混凝土等级的唯一依据。3.原材料、添加剂符合国家及行业相关规范标准要求。合同第四条约定混凝土规格、结算单价：砼强度等级C10为240元/m3、C15为250元/m3、C20为260元/m3、C25为270元/m3、C30为280元/m3、C35为295元/m3、C40为310元/m3、C45为325元/m3、C50为340元/m3，以上为普通卵石混凝土价格，含税金，含运费、不含泵送费。特殊材料价抗渗P620元/m3、P825元/m3、P1035元/m3、P1245元/m3。如遇原材料价格上涨或下跌，其涨跌幅度在10%（含10%）以内，双方均不计涨跌，再涨跌幅度超过5%则对应调整砼价格，调价的实际单价不超过定额站发布价的80%。一方向另一方要求调整砼价格，则必须采用书面形式，在结算货款前5日内未向对方提出书面异议的，视为放弃权利。合同第六条验收约定：1.甲乙双方共同依据国家、省市的有关技术标准及合同约定，对乙方供货到施工现场的混凝土数量、混凝土强度等级、浇筑时间等内容进行验收，并由甲方指定签收人签字确认。甲方对乙方每次所提供的结算表（单）必须即时核定并签收，如有异议须在24小时内提出书面意见，否则视同认可。由此引起不能即时供货由甲方承担责任。2.商品混凝土出厂，乙方负责向甲方提供符合强度等级的混凝土配合比以及每批次“预拌混凝土出厂质量证明书”及有关资料四份交甲方存档。3.乙方供货到施工现场的混凝土经甲方表观检验后，如有质量有异常现象或达不到泵送要求的混凝土，甲方应及时通知乙方至施工现场核实，经核实，仍达不到要求的混凝土，甲方有权将该批次混凝土进行退货处理。4.甲方对浇筑到工程部位的混凝土发现有质量异常现象的，应在24小时内书面通知乙方进行核实。如有争议，双方应会同工程监理、建设工程质量监督管理部门共同确认责任，并提出书面责任处理意见。属于浇筑不及时或振捣、养护不当原因，责任由甲方承担；属于产品质量责任的，由此给甲方造成的直接经济损失由乙方承担。第八条货款结算、支付方式及有关事项约定：1.货款结算及支付方式：本工程乙方为甲方垫资商品砼贰万立方米，垫满后15日内甲方向乙方支付垫资款的50%；后每月27日为结算日，在次月15日前支付上月砼款的80%，另加付垫资款的15%，依次类推；主体封顶，停止使用砼后一个月内付清所有砼款的90%；主体结构验收后付清砼款的95%；竣工验收后15天内付清全部砼款。合同第十一条约定违约责任：1.本合同生效后，甲方不得现场搅拌或使用他厂混凝土，否则应按合同总金额的10%赔偿乙方损失。2.乙方向甲方提供不合格的混凝土，由此给甲方造成损失的，其损失由乙方承担。3.本合同生效后，双方均应按照合同的约定履行义务，不得擅自变更或解除合同，否则应承担本合同第十一条第4项的违约责任。4.任何一方未按本合同的约定履行义务，均应按合同总金额的5%向另一方支付违约金。2013年11月30日，衡阳金都建材有限公司向湖南省第六工程有限公司衡阳恒大绿洲二期项目经理部发出商品混凝土价格调整函，载明由于商品混凝土的原材料价格大幅度上涨，对商品混凝土价格作出以下调整：砼标号C10为320元/m3、C15为330元/m3、C20为340元/m3、C25为350元/m3、C30为360元/m3、C35为375元/m3、C40为390元/m3、C45为405元/m3、C50为420元/m3，湖南省第六工程有限公司衡阳恒大绿洲二期项目经理部在需方签章确认处盖章，并由张盛签字表示同意调价（备注：砼价格和同一工地、同一时间段中建四局施工的楼栋砼价格统一）。2017年1月12日，衡阳金冠混凝土有限公司出具商品混凝土对账结算单，载明截止至2016年12月31日止，共欠款1782552.5元，王英在核对结果处签名并签字“已核”。同日，衡阳金冠混凝土有限公司还出具商品混凝土对账结算单，载明截止至2016年12月31日止，共欠款618587.5元，王英在核对结果处签名并签字“已核”。原告在庭后提交的衡阳金都建材有限公司商品混凝土应收账款中，在核对处加盖有被告公章，王英作为对账人签字，且被告提交的衡阳金冠混凝土有限公司商品混凝土对账结算单上亦有王英的签字。被告对衡阳金都建材有限公司和衡阳金冠混凝土有限公司的混凝土实际供货数量没有异议，对其单价有异议，认为系衡阳金都建材有限公司和衡阳金冠混凝土有限公司单方调价。另查明，衡阳金冠混凝土有限公司于2016年12月27日因与衡阳凯恒商品混凝土有限公司合并而注销，合并后衡阳金冠混凝土有限公司的债权债务由衡阳凯恒商品混凝土有限公司继承。2018年10月31日，衡阳凯恒商品混凝土有限公司因与原告合并而注销，并于2018年7月3日在衡阳日报刊登了公司合并公告，衡阳凯恒商品混凝土有限公司的债权债务由原告继承。衡阳金都建材有限公司于2018年8月23日因与原告合并而注销，并于2018年6月1日在衡阳日报刊登了公司合并公告，衡阳金都建材有限公司的债权债务由原告继承。再查明，涉案合同约定的衡阳恒大绿洲二期16-18#栋已于2016年4月20日竣工验收、恒大绿洲15#楼及北侧地下室和恒大绿洲19#楼已于2016年11月25日竣工验收。以上事实，有《衡阳金都商品混凝土销售合同》、调价函、对账单、工程竣工验收备案表、准予注销登记通知书、股东决定书、衡阳日报、内资企业登记基本情况表、情况表、交货验收单以及双方当事人庭审陈述在卷佐证，予以认定。本院认为，本案的争议焦点在于：一、原告是否是本案适格主体；二、双方是否进行过结算，对账单效力如何；三、被告是否应付原告对账单中主张的混凝土货款以及逾期利息、违约金。关于争议焦点一，被告与衡阳金都建材有限公司签订了《衡阳金都商品混凝土销售合同》，衡阳金都建材有限公司也按照合同约定向被告提供了混凝土，被告与衡阳金都建材有限公司之间形成了买卖合同关系。衡阳金冠混凝土有限公司虽未与被告签订合同，但实际向被告提供了混凝土，被告也予以接收认可，因此被告与衡阳金冠混凝土有限公司之间实际形成了买卖合同关系。衡阳金都建材有限公司与衡阳金冠混凝土有限公司都已经被原告吸收合并，其债权债务均已经由原告继承，故原告是本案适格主体。关于争议焦点二，衡阳金冠混凝土有限公司出具的商品混凝土对账结算单上有被告员工王英签字认可，该对账单虽未加盖被告项目部公章，但被告公司员工王英的行为应认定为职务行为，该对账单合法有效。且被告对供货数量无异议，只是对金额有异议，被告认为衡阳金冠混凝土有限公司系单方调价，混凝土价款计算有误，其已经超付混凝土价款。原告提供的调价函系经被告盖章确认，虽然调价函是衡阳金都建材有限公司出具，但被告在对账单中就衡阳金冠混凝土有限公司根据新的计算标准计算货款没有提出异议，现被告辩称系单方调价，无事实和法律依据，本院不予采纳。关于争议焦点三，原告依据对账单确认的金额主张被告支付货款2401140元，对账结算单于2017年1月12日核对完毕，该货款已超过付款时间，故该货款被告应支付给原告，本院予以支持。关于原告主张的违约金，因衡阳金冠混凝土有限公司未与被告签订书面的买卖合同，现原告依据衡阳金都建材有限公司与被告签订的合同来主张违约金，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张的逾期付款利息，衡阳金冠混凝土有限公司虽未与被告约定付款期限，也没有逾期付款利息的约定,但被告确实有违诚实信用原则,存在一定程度的违约。此时,原告主张逾期付款利息,应当按照法定标准确定利息。首先对于逾期付款利息的计算期间,起算点应当根据付款期限来确定。根据《合同法》第六十一条规定,付款期限在没有约定及达成补充协议时,应当按照有关条款及交易习惯确定。本案中,被告与衡阳金冠混凝土有限公司已经于2017年1月12日就涉案混凝土进行对账结算，故被告应在结算确认后支付货款,计息期间以2017年1月13日起计算至付清之日止较为适宜。关于利率标准,根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定,在合同中没有约定逾期付款利息时,应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准计算。即以同期同类贷款基准利率基础上浮30%—50%。根据本案的实际情况,综合考虑到原告的损失情况,被告的过错程度等因素,应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计算为宜，即利率标准为6.525%[2017年一年期贷款利率4.35%×(1+50%)]。被告辩称原告违约供货给被告造成损失，应当从货款中予以抵扣，被告提交的证据未能证明原告存在违约行为，本院不予采纳。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第(四)项、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》第一条，第二十四条第四款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、限被告湖南省第六工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告湖南衡阳南方新材料科技有限公司支付货款2401140元及逾期付款利息（从2017年1月13日起计算至货款付清之日止,按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%,即6.525%[4.35%×(1+50%)]计算）；二、驳回原告湖南衡阳南方新材料科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费33106元，由原告湖南衡阳南方新材料科技有限公司承担5615元，由被告湖南省第六工程有限公司承担27491元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  阳强强人民陪审员  刘松柏人民陪审员  杨 定二〇一九年七月一日书 记 员  任文静附相关法律条文:《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。