山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2013）芝商初字第1002号原告：银海投资信用担保有限责任公司。住所地：烟台市芝罘区北马路付**号。法定代表人：张利民，该公司董事长。委托代理人：曲卫、赵忠勇，山东星河泰律师事务所律师。被告：烟台龙华木业有限公司。住所地：烟台经济技术开发区泰山路**号。法定代表人：李迪，该公司总经理。被告：烟台金东木业有限公司。住所地：烟台经济技术开发区金东小区*号楼*层。法定代表人：李大昌，该公司总经理。被告：李迪，男，1985年4月18日出生，汉族，住烟台经济技术开发区金东小区******号。被告：李大昌。被告：王春艳。上述五被告的共同委托代理人：陈百军，山东海峰律师事务所律师。原告银海投资信用担保有限责任公司与被告烟台龙华木业有限公司（下称龙华木业）、烟台金东木业有限公司（下称金东木业）、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳为保证合同代位追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人曲卫和五被告的共同委托代理人陈百军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年9月25日，我公司与被告龙华木业在签订的委托担保合同中约定，被告龙华木业委托我公司为其向烟台市福山区农村信用合作联社天府街分社（下称福山农信社）借款300万元提供担保。同日，被告龙华木业与福山农信社签订了借款合同，我公司与福山农信社签订了保证合同。被告龙华木业取得借款人民币300万元。当日，被告金东木业、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳向我公司提供了不可撤销担保函，对被告龙华木业的债务提供连带责任保证。被告龙华木业取得借款后，未按借款合同的约定偿还借款，福山农信社于2013年10月14日函告我公司，要求我公司代为偿还借款本金300万元及利息。我公司于2013年11月11日代被告龙华木业向福山农信社偿还了本金和利息。根据法律规定，我公司代偿后即取得追偿权。故请求判令（一）被告龙华木业偿付代垫借款本金300万元并支付垫付利息16269.01元，同时由被告金东木业、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳承担连带保证责任；（二）被告龙华木业支付违约金30万元（300万元＊10%）、律师费21.60万元、新增加的担保费4.14万元（69000元＊30%＊2）、担保评估费9000元（300万元＊3‰），同时由被告金东木业、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳承担连带保证责任。五被告辩称，（一）被告龙华木业与金东木业系独立的法人，原告起诉被告金东木业没有法律依据；（二）原告要求五被告偿付300万元是错误的，因被告王春艳已交付给原告30万元保证金，原告的实际担保额为270万元，且王春艳在诉前还根据原告的要求还款25000元，该部分金额亦应扣除；（三）原告主张支付律师费、增加的担保费、评估费等没有法律依据，原告要求的违约金应包含上述内容，且违约金过高。经开庭审理本院认定的事实，（一）2011年10月11日，被告王春艳向原告支付保证金30万元。2012年9月25日，原告和被告龙华木业在签订的委托担保合同中约定，原告为被告龙华木业向福山农信社的借款300万元承担连带责任保证，被告龙华木业应在签订合同的同时向原告交存担保总额10%的保证金，支付担保费69000元；如贷款逾期，造成原告不能及时解除担保责任的，从到期之日起15日内，原告按原约定担保费上浮30%计取担保费，超出15日加倍收取担保费；发生原告代偿，被告龙华木业承担自原告代偿之日起至追偿权实现之日止的资金占用费，费率按银行借款合同约定的逾期贷款利率或垫付票款的日万分之五加原约定担保费率加罚20%之和计算。如被告龙华木业违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，被告龙华木业承担原告为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；被告龙华木业同意当其不履行约定义务时，原告代为清偿后有权从保证金中直接扣划，同时被告龙华木业承诺在原告代为清偿后5日内按原约定金额补齐保证金；若被告龙华木业连续三次不履行约定的付息义务或不按时补交齐保证金，被告龙华木业按贷款金额的10%作为违约金支付给原告，原告有权从保证金中直接扣划，不足部分，被告龙华木业另行支付；在被告龙华木业完全履行主合同约定义务后，原告及时退还该保证金；贷款评估费按贷款金额的3‰收取。同日，被告金东木业、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳向原告出具的不可撤销信用反担保函，载明：为确保委托担保合同的履行，其愿意以自身所拥有的全部资产为债务人龙华木业的义务和责任以连带责任保证方式向原告提供信用反担保，并出具无条件的不可撤销信用反担保函；其承诺同意委托担保合同的全部条款且无任何异议，保证债务人能够按期完全履行义务和承担责任；如债务人不能按期履行还款义务，致使原告实际承担了担保责任，则其愿意以单位全部财产为债务人对该项债务承担连带保证责任；其履行上述义务开始日为自原告实际承担担保责任之日起；其承担担保责任的范围是原告承担担保责任而对债务人享有的全部债权，包括：原告履行担保义务所代债务人偿还的全部款项及利息各种费用、损失等，债务人应向原告支付的违约金、赔偿金、律师费、抵（质）押物场地租赁费、担保费本息及实现债权的费用等；本担保函自其加盖公章之日起生效，直到债务人按主合同约定履行还款义务期限届满之日起2年为止。（二）2012年10月17日，被告龙华木业和福山农信社在签订的（天府街）流借字第（2012）年第165010号流动资金借款合同中约定，被告龙华木业向福山农信社借款人民币300万元用于购木材；借款期限自2012年10月17日起至2013年10月12日止，实际借款期限以贷转存凭证（借款借据）为准；借款利率执行固定利率即年利率9%，在合同有效期内利率不变；借款自实际提款日起按日计算，按月结息；借到期，利随本清；借款按月结算的，结算日为每月20日；借款的担保方式为保证担保，由保证人原告、李迪、王春艳与被告龙华木业签订合同编号为（天府街）保字（2012）年第165010号的保证合同；借款人应按合同约定按期足额支付利息，并于2013年10月12日借款期限届满之日一次性还本；借款人支付的款项（包括贷款人依本合同约定扣收的款项）按下列顺序清偿债务：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、逾期利息和罚息、利息、本金，上述顺序贷款人有权变更；借款人未按合同约定的借款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项，贷款人有权停止向借款人发放借款和其他融资款项，部分或全部取消借款人未提取的借款和其他融资款项，宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项，要求借款人除承担违约责任外，并赔偿因其违约给贷款人造成的损失；借款人不按合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金的，自逾期之日起，按合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，应按合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。（三）同日，原告和福山农信社在签订的保证合同中约定，为确保被告龙华木业与福山农信社签订的编号为（天府街）流借字（2012）年第165010号流动资金借款合同的切实履行，原告愿为债权人依主合同与债务人形成的债权提供连带责任保证；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起2年；若发生法律、法规或主合同约定的事项，导致主合同项下债务被债权人宣布提前到期的，保证期间自债权人确定的主合同项下债务提前到期之日起2年；主合同项下的债务履行期限届满，债权人未受清偿的情况下，债权人有权要求保证人履行保证责任。保证人支付的款项不足以清偿合同所担保的债权的，债权人可以选择将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或费用等，且该清偿顺序由债权人自主选择。“期限届满”包括主合同约定的债务履行期限届满，以及债权人依照国家法律法规规定或主合同的约定宣布主合同项下的债权提前到期的情形。（四）上述合同签订后，福山农信社依约向被告龙华木业发放了借款人民币300万元。被告龙华木业取得借款后未依约履行还款义务。烟台农村商业银行股份有限公司福山区支行于2013年10月14日函告原告，福山农信社及其分支机构的债权债务划归其支行所有，要求原告代被告龙华木业偿还借款本金300万元。被告王春艳于2013年10月18日根据原告要求给原告打款25000元，原告遂于2013年11月11日代被告龙华木业偿还了借款本金300万元及利息16269.01元。原告为本次诉讼，委托山东星河泰律师事务所指派律师到庭参加了诉讼，为此花费律师代理费21.60万元。2013年11月11日，原告和山东星河泰律师事务所在签订的委托代理合同中约定，该所接受原告委托，指派曲卫、赵忠勇律师为原告与龙华木业、金东木业、李迪、李大昌、王春艳追偿担保债务纠纷案件第一审、（可能产生的第二审）诉讼以及执行的委托代理人；本案标的额为337万元，按照律师收费办法的规定计算，原告应付山东星河泰律师事务所代理费21.60万元，于合同签订之日支付；合同有效期限自签订之日起至本案审判、执行终结止。2014年2月27日，原告和山东星河泰律师事务所在签订的委托代理合同补充协议中约定，涉案一审代理费为14.08万元。被告对合同及补充协议的真实性无异议，但认为律师费应按律师费收费标准的下限而不应按上限计算。（五）诉讼中，根据原告财产保全的申请，本院裁定查封了被告李迪所有的坐落于烟台经济技术开发区金东小区22－2－8号房产、被告王春艳所有的坐落于福山区福海路229号北方月光心境7－3－10号的房产各一套；查封了被告金东木业所有的规格为220厘米＊165厘米＊2700厘米的木材（加拿大松）1280根、半成品木材3垛。原告原诉请被告支付资金占用费和担保评估费，后放弃该两项诉请。本院所确认的上述事实，有借款合同、担保合同、原告的营业执照复印件、委托代理合同、补充合同、原告和龙华木业及金东木业的工商登记材料、李迪、李大昌、王春艳的身份证复印件等为证；还有原、被告的陈述笔录为凭；这些证据材料，均经开庭质证和本院审核认证，可以采信。本院认为，原告和被告龙华木业于2012年9月25日签订的委托担保合同、被告龙华木业和福山农信社于2012年10月17日签订的流动资金借款合同、原告和福山农信社签订的保证合同及被告金东木业、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳向原告出具的不可撤销信用反担保函的主要条款清楚，权利义务明确，均应认定为合法有效。履约中，被告龙华木业取得借款300万元后，因违约未按月还本付息导致原告在2013年11月11日代其偿还给了烟台农村商业银行股份有限公司福山区支行借款本金300万元及利息16269.01元的事实清楚。除被告王春艳于2013年10月18日向原告还款25000元外，被告龙华木业在原告代偿后未偿付原告代偿的借款本息，被告金东木业、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳未承担连带清偿责任的事实清楚。因被告王春艳在签订合同前代被告龙华木业向原告交纳保证金30万元并按原告要求给原告付款25000元，故原告为被告龙华木业代偿款扣除保证金及25000元后应为2691269.01元。原告请求被告龙华木业偿付上述款项，本院予以支持。原告超出该部分之诉请，本院依法不予支持。五被告辩解原告代偿款应扣除30万元保证金及已付款项25000元，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。原告请求被告龙华木业偿付增加的担保费4.14万元，与约相合，本院予以支持。五被告辩解违约金过高，本院认为应以2691269.01元为基数，自2013年11月11日按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍调整为179981.64元（暂计至2014年9月15日），并继续按上述利率计算至判决确定的给付之日止。原告超出该部分之违约金的诉请，本院依法不予支持。五被告关于违约金过高之辩解，与法相合，本院予以采纳。原告主张的律师费以337万元为基数计算无事实依据，应以其实际垫付的数额与增加的担保费及违约金的总和为基数计算。原告请求按《山东省律师费收费办法》规定的上限计算为129906元，没有超出《山东省律师费收费办法》的规定，本院予以支持。五被告辩解律师费应按下限而非按上限计算之辩解，与法不合，本院不予采纳。五被告辩解原告主张的违约金应包含律师费及增加的担保费等没有法律依据，亦与约不合，本院亦不予采纳。原告请求由被告金东木业、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳对被告龙华木业的上述还款承担连带清偿责任的理由正当，与约相合，本院予以支持。五被告关于被告龙华木业与金东木业系独立的法人机构，原告起诉被告金东木业没有法律依据之辩解，与被告金东木业向原告出具的不可撤销信用反担保函不符，对其辩解本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款及《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、限被告烟台龙华木业有限公司于本判决生效之日起10日内经本院偿付给原告银海投资信用担保有限责任公司代垫的借款本息2691269.01元，同时由被告烟台金东木业有限公司、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳承担连带清偿责任。二、限被告烟台龙华木业有限公司于本判决生效之日起10日内经本院偿付给原告银海投资信用担保有限责任公司违约金179981.64元（以2691269.01元为本金，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍，暂计至2014年9月15日），同时自2014年9月16日至判决确定的给付之日止仍按上述利率计算违约金。同时由被告烟台金东木业有限公司、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳承担连带清偿责任。三、限被告烟台龙华木业有限公司于本判决生效之日起10日内经本院偿付给原告银海投资信用担保有限责任公司增加的担保费4.14万元、律师费129906元，同时由被告烟台金东木业有限公司、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳承担连带清偿责任。四、驳回原告银海投资信用担保有限责任公司对被告烟台龙华木业有限公司、被告烟台金东木业有限公司、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳的其他诉讼请求。如果被告烟台龙华木业有限公司不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告银海投资信用担保有限责任公司，同时由被告烟台金东木业有限公司、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳承担连带清偿责任。案件受理费35461元及财产保全费5000元，由原告银海投资信用担保有限责任公司负担5817元，由被告烟台龙华木业有限公司负担34644元。因原告已向本院全额预交，限被告烟台龙华木业有限公司于本判决生效之日起10日内经本院支付给其34644元，同时由被告烟台金东木业有限公司、被告李迪、被告李大昌、被告王春艳承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本8份，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  张岱松审 判 员  顾 磊人民陪审员  姜少琛二〇一四年九月十五日书 记 员  李 晨