宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院   民事判决书   （2019）宁0104民初1432号   原告：王建银，男，1971年12月26日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。   委托诉讼代理人：李铁军，宁夏颢振德律师事务所律师。   被告：张学武，男，1985年6月20日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区（未到庭，身份信息由原告提供）。   被告：何龙，男，1983年11月12日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区（未到庭，身份信息由原告提供）。   被告：刘凯，男，1984年2月21日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市金凤区。   原告王建银与被告张学武、何龙、刘凯承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月16日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王建银的委托诉讼代理人李铁军、被告刘凯到庭参加诉讼，被告张学武、何龙经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   王建银向本院提出诉讼请求：1.判令被告张学武、何龙返还原告安装款50000元，并赔偿原告经济损失180000元，合计230000元；2.判令刘凯承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年8月10日，原告与被告张学武、何龙签订《防排烟及购销合同》，约定由被告张学武、何龙为原告的达人音乐会所消防工程进行施工，并于2018年1月24日签订了《补充协议》，对双方权利和义务进行了约定：何龙、张学武需在2018年2月13日前协助原告取得达人音乐会所消防安全检查意见书，确保本会所正常营业。同时，于2018年5月1日前完成达人音乐会所消防设施的安装及整改项目，并最终通过消防验收检查。如未能如约取得消防检查合格证，则赔付原告六个月的房租180000元，并退回已付工程款50000元，合计230000元。被告刘凯为乙方提供担保。被告张学武、何龙在施工过程中无故停工，致使该工程无法如期验收通过，给原告带来极大损失。故原告故诉至法院，请求判如所请。   张学武未作答辩。   何龙未作答辩。   刘凯辩称，对原告诉请的事实认可。原告曾问被告刘凯是否认识消防系统的朋友，故被告刘凯引荐原告与张学武认识。被告刘凯仅是介绍人，被告张学武和何龙的行为具有欺骗性，被告刘凯也是受害人。在原告与张学武的合作过程中，被告刘凯一直在催促张学武积极履行合同义务。被告刘凯没有任何收益，原告与张学武之间的合同关系与被告刘凯无关，请求驳回原告对被告刘凯的诉请。   原告围绕诉讼请求依法提交了《防排烟购销及安装合同》一份、《收条》一张、《防排烟购销及安装合同补充协议》一份，被告张学武、何龙未予质证。被告刘凯对该组证据的真实性无异议，对证明目的不认可。对原告提交的上述证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。   本院经审理认定事实如下：2017年8月10日，原告与被告何龙、张学武签订《防排烟购销及安装合同》一份，载明：“需方（甲方）王建银，供方（乙方）何龙、张学武，一、工程概括1.达人音乐会所消防工程，2.工程地点胜利南街宝湖路口金茂花园5号楼；二、安装质量要求，达到消防相关部分安全检查要求；三、产品名称、规格型号、数量、金额；1.产品名称：防排烟系统；2.合同总价款：金额大写拾壹万元，小写￥110000元；四、验收方式，产品运至施工现场后，由乙方邀请甲方等相关单位按样品及相关标准进行验收，验收合格后方可进行安装。对验收不合格的产品由乙方自行处理。安装完工后，供方协助需方消防部分验收，供方保证验收合格……六、乙方责任、义务，1.乙方负责现场安装，再合同签订后二十日内完成安装；2.乙方负责向操作人员进行安全技术交底和配备相应安全防护用具，按规范施工；3.乙方负责此项工程通过消防专项验收，并取得相关配套消防证件；4.乙方如若无法取得本工程相关配套消防证件，承诺退还甲方所付全部款项，并自愿承担本工程合同额的30%违约金。七、其他约定事项，1.合同签订后预付伍万元整（￥50000元），工程验收合格后拿到消防相关部门验收手续后，现现金转账方式全额付款；2.乙方不提供建筑安装发票；八、合同效力，1.本合同一式贰份，甲乙双方各执壹份，双方签字、盖章后生效，具有同等法律效力；2.本合同未尽事宜，甲乙双方可充分协商签订补充协议，补充协议与正式合同具有同等法律效力。需方王建银，供方何龙、张学武，担保人：刘凯，2017年8月10日。”王建银、何龙、张学武分别签名捺印，刘凯签名。当日，原告向被告何龙支付50000元，被告何龙向原告出具《收条》一张，载明：“今收到达人会所王建银消防工程款伍万元整（预付款），收款人：何龙，2017年8月10日，见证人：刘凯。”2018年1月24日，原告与被告张学武签订《防排烟购销及安装合同补充协议》一份，约定：“甲方王建银，乙方张学武，鉴于因乙方所致，双方在原合同框架基础上未达成最终约定，甲乙双方再次本着友好、互信、互助的原则，经友好协商，依据实际情况，在原意向书基础上补充合作条款部分内容，特订立以下补充协议。一、协议内容补充修改部分为：1.乙方责任：乙方需在2018年2月13日前协助甲方取得达人音乐会所消防安全检查意见书，确保本会所正常营业。同时，于2018年5月1日前完成达人音乐会所消防设施的安装及整改项目，并最终通过消防验收检查；2.赔偿：如果乙方未能在上述约定时间内履约，则应承担甲方在原合同期内甲方经济损失以23万元（6个月共计18万元房租，先期支付乙方施工费用5万元）为基数，每天支付1‰的违约金，直至达成最终约定为止。如甲方在2018年3月13日仍未取得消防安全检查意见书，乙方应支付甲方所产生的所有经济损失共计26万元整。3.甲方责任：全力配合乙方完成项目施工和资料准备工作，按照乙方要求在两日内提供相应的消防报件资料和施工时、空间，如有拖延则取证和完工时间按照拖延时间向后顺延，顺延期内乙方不承担违约金。甲方应在取得消防验收合格后三日内支付乙方6万元工程尾款。二、本协议生效后，即成为原意向书不可分割的组成部分，与原意向书同具有同等的法律效力。除本协议中明确所作修改的条款之外，原意向书的其余部分应完全继续有效。本协议与原意向书有相互冲突时，以本协议为准……甲方王建银、乙方张学武、担保人刘凯，2018年1月24日。”王建银、张学武、刘凯分别签名并捺印。后被告未履行合同义务，故原告诉至本院，请求判如所请。   本院认为，根据原告提交的《防排烟购销及安装合同》《收条》《防排烟购销及安装合同补充协议》及当事人的当庭陈述可以证明原告与被告何龙、张学武之间的承揽合同关系依法成立。原告已履行了支付预付款的义务，被告何龙、张学武应按期对达人音乐会所消防工程进行施工，但被告何龙、张学武未按约履行义务，已构成违约，故对原告要求返还预付款50000元的诉请，本院予以支持。关于原告诉请的经济损失180000元，双方在《防排烟购销及安装合同》中约定：“乙方如若无法取得本工程相关配套消防证件，承诺退还甲方所付全部款项，并自愿承担本工程合同额的30%违约金。”在《防排烟购销及安装合同补充协议》中约定：“如甲方在2018年3月13日仍未取得消防安全检查意见书，乙方应支付甲方所产生的所有经济损失共计26万元整。”《防排烟购销及安装合同补充协议》约定的违约金明显过高，且原告未提供证据证明其实际损失，但被告未履行合同义务的行为确已给原告造成了损失，故本院按《防排烟购销及安装合同》约定支持被告何龙、张学武应按合同总额110000元的30%支付违约金33000元。关于被告刘凯是否承担清偿责任，原告与被告何龙、张学武签订的《防排烟购销及安装合同》中，被告刘凯在该合同底部作为担保人签名，未约定保证方式、范围及期限；被告何龙向原告出具的收条中，被告刘凯作为见证人签名；在原告与被告张学武签订的补充协议中，被告刘凯在担保人处签名并捺印；上述证据可以证明被告刘凯即使担保人又是但见证人，但均未约定担保人的担保方式、范围及时间，根据法律规定，被告刘凯应按连带责任保证承担保证责任，担保范围为全部责任，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月，即保证期间为2018年3月13日至2018年9月12日止，至原告起诉之日，担保期间已过，且原告未提供证据证实其在担保期内向被告刘凯主张过担保责任，故被告刘凯不应承担担保责任。被告何龙、张学武经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，应视为其放弃了答辩、举证和质证的诉讼权利。   依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告张学武、何龙于本判决生效后七日内返还原告王建银预付款50000元、并支付违约金33000元，合计83000元；   二、驳回原告王建银的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4750元，公告费300元，合计5050元，由原告王建银负担3036元，被告张学武、何龙负担2014元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审 判 长 王怀成   人民陪审员 李素霞   人民陪审员 胡洪春     二○一九年七月三日   法官 助理 陈 丹   书 记 员 马小花   附：本案相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   《中华人民共和国担保法》   第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。   第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。   当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。   第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。   在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。