山东省单县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1722民初1671号 原告：张诚育，男，1959年2月25日出生，汉族，住单县。 被告：鲁贵富，男，1966年12月8日出生，汉族，住单县。 原告张诚育诉被告鲁贵富委托合同纠纷一案，本院于2019年3月22日立案受理后，因被告下落不明，本案依法适用普通程序，依法公开开庭进行了审理，原告张诚育到庭参加诉讼，被告鲁贵富经本院公告送达开庭传票，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 张诚育向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告在当会计期间垫付的资金38182元（附被告签字同意支付的9张单据）；2、判令被告偿还承诺用款的利息（自2014年3月10日至起诉之日），利息合计27490元；3、本案的诉讼费由被告负担。事实与理由：自从2013年11月份，鲁贵富在曹县沐奇空气源热水器产品承包推销时，聘请原告给他做会计，月工资叁仟元，自备车辆雪弗兰鲁Ｒ×××××车一部，月租金贰仟元，于2013年11月23日签合同一份，经营一段时间后，业绩不佳，被告为了更好的开发市场，去济南开展业务。原告给被告签立合同后，于2013年11月29日经原告银行卡上转账捌万元，用于营运支出，在招热水器代理商时开招商会，接待各地区考察人员，住宿费、招待费及业务员生活日用费、出差费开支。自2013年11月26日至2013年12月12日止，开支8万多元（附开支清单（一）及每日的消费详细支出数目18张）。以后的开支费用就从代理商进货款中获利支出，也就是把代理商进货的款抽出一部分打给厂家，剩余部分业务员消费开支，开支再不够用，让原告给他垫付。垫付的资金清帐时按银行利息1.2％月息加息。被告去济南后，被告资金不足，被告承诺说：“您先垫付一些费用开支，等开展业务上有了利润再还给你，款用多长时间按银行利息1.2％月息归还”。在当时想，既然被告相信让我做他的会计，我也就相信了他的话，我也不知道做生意开始的艰难，原来关系不错，又是老乡，便答应垫付他需用资金。于2013年12月13日给被告垫付业务员及代理商在餐馆吃饭的招待费3620元；接着2013年12月15日，被告的业务员李为卷出差让原告借给他2000元；2013年12月16日兰州的代理商时胜祥来曹县考察产品，招待费用2600元；2013年12月7日至2014年1月6日之间，业务员的生活费支出13838元；2013年12月25日被告的业务员常瑞玲出差借款2000元；2014年1月14日，被告的业务员郭可印生活费用报销420元；2014年1月20日去济南开发市场租房屋预定金，又进了一些热水器配件，合计12066元；2014年2月26日被告去广州考察热水器新产品市场开支1138元；2014年3月10日办理工商营业执照、代码证、税务代理费500元；自2013年12月13日至2014年3月10日共计垫付38182元，有被告签字的9张单据，同意支付字样。经过几个月的市场开发，经营没有起色，无利润，被告账户又没款，还让原告给他贷款，于2014年2月20日贷款6万元，2014年4月18日贷款3万元，维持业务的发展，又过一段时间，因种种原因，业务没有开展起来，原告给被告要垫付的资金，在2014年9月16日给被告出具了总结帐清单（附1张进账），每次进帐原告都给被告出个收到条交于对方，共计13次。1张出资的总单据及每个消费细单，共计141张，多次催要无果，为保护原告的合法权益，请求法院判令被告偿还。 鲁贵富通过短信辩称：“张诚育在贵院起诉鲁贵富的案由在（2016）鲁17民终156号已经终审！单县徐红厅长！石长战厅长！知情！中院李峰厅长！最后终审的！可查！”。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告为支持其主张，提供如下证据：1、原告身份证复印件；2、2013年11月23日鲁贵富与张诚育签订的合同一份；3、原告自书的总进账情况和总支出情况表一份；4、费用支出说明、费用报销单、财务借支单、收据等一宗；5、（2017）鲁1722民初3044号民事判决书及生效证明复印件各一份；6、（2018）鲁1722民初3056号民事判决书复印件一份；7、原告记账帐目一宗。证明：在起诉当时，只是起诉的借款没有提到垫付资金，我垫付的资金另行起诉。 因被告鲁贵富未到庭，本院为了查明案件事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，调取了（2015）单民初字第2641号民事卷宗中和（2016）鲁1722民初3504号卷宗中的卷宗材料，经原告质证，对上述卷宗材料均无异议。 针对原、被告之间的关系以及原告记账相关事宜，原告陈述：我认为我与被告之间是聘用关系，我是被告聘用的人员。我也没做过会计，也没有相应的从业经验，只有我自己记账，没有其他人员监督，只有我们共同收到的收到条，然后签字“同意支付”，没有相应的总账、明细账、现金账。工资和车辆的租赁费从收入里列支，只是被告说先记账，到最后的时候再结账，到目前为止还没有结账，只是在2013年春节的时候，被告曾给了我3000元回家过年，我给被告打了一个收到条，并没有在我的记账凭证中出现。曹县法院的判决，被告也没有履行，我申请了法院执行，也没有执行过来。在支出的账单中有上厂家打款的记录，有十万的、十五万的。总收入多少，开支多少，减起来，没有细致的记录。对于别人交的保证金和市场运作金应该退还客户，但是还没有退。我自书的总进账情况显示在2014年2月13日贷款6万元，2014年4月18日贷款3万元，上述9万元的银行贷款，每年年底还上，过后再贷过来，总体来说还没有归还，但我月月还利息，每月利息是2000元。鲁贵富至今还没有归还钱款，申请了法院执行但仍没有执行过来，每次开庭被告也不来，找不到被告。我也没做过账，比方说，在第一次鲁贵富转给我8万钱的时候，我打了一个收到条，每进一笔款我都给鲁贵富打一个收到条。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年，张诚育作为原告以其车辆被刘立志扣押为由，在东平人民法院起诉刘立志，该案经审理查明，原告系济南正茂新能源科技有限公司会计，2014年5月6日，原告开自己的雪佛兰轿车（车号为鲁Ｒ×××××），载公司经理鲁贵富及案外人刘孝存到被告处与被告商谈业务时，车辆被刘立志开走，经原告催要，刘立志未返还车辆，原告于2014年8月6日诉至法院，形成诉讼。最终，法院支持了原告的诉讼请求。 2015年，原告张诚育曾起诉被告鲁贵富劳务合同纠纷一案，原告以其与被告自行和解为由，于2015年10月30日向本院提出撤诉申请，本院予以准许，向其出具了（2015）单民初字第1766号民事裁定书。 已生效的（2015）单民初字第2641号民事判决书显示：原告张诚育在此次诉讼中的诉称：自2013年11月，被告鲁贵富担任曹县辉煌集团空气能热水器销售部总经理之职，让原告为其做会计，月工资3000元，由原告自备车一辆，月租金2000元，共计5000元，并签订合同。2014年3月份，被告鲁贵富去济南注册济南正茂新能源科技有限公司，期间被告让原告为其交房租、购买办公用品、招商招待费用等垫付资金47339元；为被告贷款90000元。2014年原告辞职。请求法院依法判令被告偿还借款90000元及利息18128元、垫付资金47339元。对于此案本院认为，在原告主张与被告之间的雇佣关系未能证明之前，原、被告之间的“垫付资金”不便妄下结论。对于被告分别于2014年2月20日和2014年4月18日出具的60000元、30000元的借贷关系予以确认，判决：一、被告鲁贵富于本判决生效之日起10日内向原告张诚育偿还人民币90000元【60000元利息从2014年2月20日起始，按照月息1.2%计；30000元利息从2014年4月18日起始，按照月息1.2%计，至本判决生效确认的履行日止】。二、驳回原告张诚育对被告鲁贵富的其他诉讼请求。被告鲁贵富对此判决不服，上诉至菏泽市中级人民法院，中院经审查认为，上诉人鲁贵富的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果第一项文字上存在遗漏，本院予以纠正。 2016年8月11日，张诚育作为原告起诉鲁贵富，请求本院判令鲁贵富偿还20个月的租车费4万元。针对原、被告之间签订的合同是否形成劳务合同关系，本院认为，原告未能提供有效的证据予以证明，故对原、被告之间是否形成劳务合同关系，本院无法认定。因原、被告在签订合同时双方均认可是曹县辉煌集体空气能热水器有限公司的工作人员，原告亦未提供证据证明与被告是劳务合同关系，被告签订合同的行为是个人行为还是职务行为，根据双方的陈述，本院无法认定。2014年3月20日，被告注册成立济南正茂新能源科技有限公司（自然人独资），法定代表人为被告，被告认可2014年5月6日，因洽谈空气能热水器公司业务，东平县的刘立志在东平县以接人为由将原告的车开走，可以认定被告在成立新的公司以后使用了被告的车辆这一事实，根据原、被告签订的合同对租赁车辆的约定及被告使用原告车辆的事实，应是被告代表该公司签订合同的行为，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”，故被告注册成立的济南正茂新能源科技有限公司应对2014年3月20日至2014年5月6日的费用按约定履行，故原告起诉被告的主体不适格。被告提出签订的合同是假合同的主张，未提供相应证据予以证明，本院不予支持。故本院出具了（2016）鲁1722民初3504号民事判决书，判决：驳回原告张诚育要求被告鲁贵富偿还20个月的租车费4万元的诉讼请求。张诚育对此判决不服，上诉至菏泽市中级人民法院，中院认为，尽管张诚育在一审时提交了2013年11月23日的劳务合同，但因菏泽市中级人民法院（2016）鲁17民终156号判决书对张诚育以该合同为依据，请求确认其与鲁贵富之间存在雇佣关系的主张未能认定，因该合同所涉及的雇佣关系主体与租赁关系的主张亦不应予以支持。综上所述，上诉人因不能围绕其诉讼请求提供充分的证据证明其主张，应由其承担举证不力的法律后果，其上诉请求不能成立，应予驳回。故中院出具（2016）鲁17民终3065号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 已生效的（2017）鲁1721民初3044号民事判决书认定2013年11月23日原告与被告签订的劳务合同为有效合同。按照双方签订的合同，被告应支付原告劳务费15000元（5个月工资），因原告主张已收到一个月的工资3000元，被告应再支付原告劳务费12000元。对于原告于2019年（有误）至2013年9月22日与客户签订的沐奇超四代热水器县级代理预定申请单4份因系与被告签订劳务合同之前，与本案没有关联性，原告请求被告支付2013年11月26日至2014年11月26日全年的劳务费，但未提供其他付出劳务的相关证据，其主张依法不予支持。 已生效的（2018）鲁1722民初3056号民事判决书显示：原告张诚育在此次诉讼中的诉讼请求为：依法判令被告鲁贵富偿还原告在当会计期间垫付的资金及借款共计47207元及自2014年3月10日起至偿还之日的利息。本院确认以下事实：2013年8月，经时任菏泽沐奇能源科技有限公司销售总经理鲁贵富的推荐，原告到该公司工作并担任销售总监，负责沐奇牌空气源热水器全国市场开发与管理工作。2013年11月23日，原、被告签订合同一份，约定自2013年11月26日起至2014年11月26日止，甲方（鲁贵富）聘请乙方（张诚育）为会计并兼任司机，并自备私家车一部用于接待考察商。经生效的曹县人民法院（2017）鲁1721民初3044号民事判决书认定，该合同为有效合同，鲁贵富与张诚育存在劳务合同关系。原告向本院提起本案诉讼涉及的单据共计12张，形成于2013年8月22日至2014年3月10日，金额共计47207元。其中，涉及被告向原告借款共有三笔，分别为2014年1月20日5000元、2014年1月24日3000元、2014年1月30日1000元，上述借款共计9000元。除此之外的9张单据，为原告垫付的相关款项，包括餐费、员工差旅费、生活用品费、房屋租金等。此案本院认为，原告向本院提交的12张单据，其中9000元符合上述法律规定（属于民间借贷），本院予以确认。其他9张单据涉及的原告垫付的相关资金，与本案不是同一法律关系，本案中本院不予审理。 原告此次诉讼，原告提供的其自书的总进账情况和总支出情况一览表以及相应的记账凭证，但总进账情况一览表显示：有客户交的市场运作金和市场保证金，还有客户购买热水器所交的货款，还有2014年2月份和4月份的两笔贷款。对于其中的市场运作金和市场保证金，原告陈述部分已退还，部分未退还。对于其中的热水器货款未按会计规则按科目进行分类记账，无法确定热水器的盈亏情况；对于贷款，被告对此已经出具借条，原告也已经通过诉讼主张权利，原告陈述已进入执行程序，只是还未得到相应的执行款项，但进账情况中缺乏（2018）鲁1722民初3056号民事判决书所对应的三笔借款的相应记录。原告另外还陈述自己对如何记账不懂，且没有给被告结算过相关账务。 本院认为，原告围绕其诉讼请求，提供了相关证据，但上述证据不足以支持原告的主张，理由如下：首先，在原、被告之间的多次诉讼以及原告与他人之间的诉讼，由于原告进行了不同的陈述，相关法院对于原、被告之间的关系，通过判决（均已生效）做出了不同的确认，有的确认系劳务合同关系，有的对于是否是劳务关系不予确认，有的确认原告与被告之间不存在劳务关系，原告系济南正茂新能源科技有限公司或曹县辉煌集团空气能热水器有限公司的相关人员。由于均是生效的法律文书，在有关法律文书未改变认定事实和判决结果的情况下，本院根据现有的证据无法确认原、被告之间的关系；其次，如果原、被告之间的劳务合同关系成立，由于原告不懂如何记账，所提供的账务又是自己制作，无人监督，原、被告之间又未进行结算，存在诸多问题，不能正确反映账务往来的全过程，故无法准确算出原告所谓的垫付资金数额；再次，对于原告所谓垫付资金部分，原告未提供相应证据证明原、被告约定对于原告垫付的资金应由被告承担。综上所述，原告对于自己的诉讼请求缺乏相应事实依据，故依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，对原告的诉讼请求，本院依法不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条规定，缺席判决如下： 驳回原告张诚育对被告鲁贵富的诉讼请求。 案件受理费1442元，由原告张诚育负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审 判 长  王 坤 人民陪审员  杨绪雷 人民陪审员  李英明 二〇一九年七月十六日 书 记 员  沙 伊