安徽省合肥市蜀山区人民法院刑 事 判 决 书（2014）蜀刑初字第00271号公诉机关安徽省合肥市蜀山区人民检察院。被告人麦锦培，男，1966年7月17日出生于广东省高明县，汉族，原安徽博澳企业投资发展有限公司合肥皇冠假日酒店中餐部厨师长，户籍地广东省佛山市高明区。2014年1月1日因涉嫌犯职务侵占罪被安徽省合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年1月21日经安徽省合肥市蜀山区人民检察院批准，被安徽省合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。辩护人邵金海，安徽华人律师事务所律师。辩护人代光敏，安徽华人律师事务所律师。被告人刘大董，男，1978年11月1日出生于安徽省泗县，汉族，原安徽博澳企业投资发展有限公司合肥皇冠假日酒店财务部收货员，户籍地安徽省泗县。2014年2月13日因犯职务侵占罪被安徽省合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑五年。2014年5月5日因涉嫌犯职务侵占罪被安徽省合肥市公安局蜀山分局自服刑地安徽白湖监狱带回羁押。现羁押于合肥市第一看守所。辩护人汪钰琴，安徽润天律师事务所律师。被告人洪某某，曾用名洪世群，男，1977年7月12日出生于安徽省寿县，汉族，个体经营者，住安徽省合肥市轮胎厂宿舍****，户籍地安徽省合肥市蜀山区。2013年3月7日因涉嫌犯职务侵占罪被安徽省合肥市公安局取保候审。辩护人秦晓峰，安徽许一云律师事务所律师。安徽省合肥市蜀山区人民检察院以蜀检刑诉（2014）232号起诉书指控被告人麦锦培、刘大董、洪某某犯职务侵占罪，于2014年6月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月8日公开开庭审理了本案。安徽省合肥市蜀山区人民检察院指派代理检察员张琪出庭支持公诉。被告人麦锦培、刘大董、洪某某，辩护人邵金海、汪钰琴、秦晓峰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2013年1月5日至2月20日期间，安徽博澳企业投资发展有限公司合肥皇冠假日酒店（以下简称为皇冠假日酒店）员工被告人麦锦培、刘大董（已判决）伙同皇冠假日酒店供货商合肥庐阳区大之华蔬菜种植农民专业合作社负责人吴春雨（已判决）经过事先预谋，采取由麦锦培在食材实际需求基础上虚假增加食材的品种、用量，向皇冠假日酒店采购部申请采购，吴春雨收到假日酒店供货订单后，实际按照麦锦培短信通知的食材数量送货，再由刘大董隐瞒真实情况按原采购订单数量进行验收并开具收货记录，最后由吴春雨凭收货记录向皇冠假日酒店申请支付货款的方式，侵占皇冠假日酒店货款共计15万余元。上述侵占款被麦锦培、刘大董、吴春雨均分。2013年10月至2014年1月，被告人麦锦培伙同刘大董、皇冠假日酒店供货商合肥鼓楼百味卤料总汇（以下简称为百味卤料总汇）的洪某某经过事先预谋，采取上述同样手段侵占皇冠假日酒店货款316561元，其中已实际取得10万余元。2013年12月洪某某以百味卤料总汇经营人孙某的名义提起民事诉讼，要求皇冠假日酒店给付包括虚报20余万元在内的货款121万余元及利息。2014年1月6日，皇冠假日酒店以本案涉及刑事案件为由申请法院延期审理；洪某某得知该消息后，于2014年1月26日申请撤诉，并于当日获准。案发后，被告人刘大董已通过其亲属退赃11.8万元；被告人洪某某已退赃7.8万元。2013年12月25日被告人麦锦培被公安机关抓获归案；2014年5月5日被告人刘大董被公安机关自安徽白湖监狱带回归案；2013年6月20日，被告人洪某某自行到公安机关投案。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了刑事判决书及刑事裁定书，劳动合同书及工资发放证明，百味卤料总汇营业执照，供货合同书，皇冠假日酒店付款明细、付款凭证及情况说明，银行对账单，民事诉讼材料，案发现场方位图，谅解书等证据。公诉机关认为，被告人麦锦培、刘大董、洪某某相互勾结，利用职务上的便利，将本单位资金非法占为己有，其中麦锦培侵占本单位资金计46万余元，刘大董、洪某某侵占本单位资金计31万余元，均属数额巨大，应以职务侵占罪追究三人刑事责任。被告人刘大董属漏罪，应当数罪并罚。提请本院依法判处。被告人麦锦培、刘大董、洪某某对指控的事实及罪名不持异议。被告人麦锦培的辩护人辩称皇冠假日酒店未支付的20余万元应属犯罪未遂。麦锦培有坦白情节，认罪态度较好，请法院从轻处罚。被告人刘大董的辩护人辩称刘大董属从犯；皇冠假日酒店未支付的20余万元应属犯罪中止，对此20余万元应免予处罚。刘大董归案后如实供述，积极弥补被害单位损失，认罪态度较好，请求法院从轻判处。被告人洪某某的辩护人辩称皇冠假日酒店未支付的20余万元应按犯罪中止处理。洪某某有自首情节，属从犯，案发后积极赔偿被害单位损失并获得谅解，请法院从轻处罚。经审理查明：1、2013年1月5日至2月20日期间，时任皇冠假日酒店厨师长的被告人麦锦培、财务部收货员的刘大董伙同该酒店供货商合肥庐阳区大之华蔬菜种植农民专业合作社负责人吴春雨，采取由麦锦培在食材实际需求基础上虚增品种及用量，向酒店采购部申请采购。而吴春雨收到订单后，实际按照麦锦培短信通知的食材品种、数量送货，刘大董则按原采购订单数量进行验收并开具收货记录，最后由吴春雨凭收货记录向皇冠假日酒店申请支付货款的方式，向皇冠假日酒店虚报货款共计15万余元并占为己有，其中麦锦培分得5.7万元、刘大董分得5.2万元、吴春雨分得5万元。2013年6月5日，吴春雨主动到公安机关投案；2013年6月7日，刘大董被公安机关抓获归案。刘大董、吴春雨归案后，分别退赔了被害单位经济损失5.2万元、5万元。2014年2月13日，刘大董、吴春雨因犯职务侵占罪被安徽省合肥市蜀山区人民法院判处刑罚，其中刘大董被判处有期徒刑五年。2、2012年10月至2013年1月，时任皇冠假日酒店厨师长的被告人麦锦培、财务部收货员的刘大董伙同酒店供货商百味卤料总汇的洪某某采取虚列采购调味料品种和数量的前述同样手段，累计虚报货款316561元。之后，洪某某将虚报但尚未实际获得的316561元垫付给麦锦培，麦锦培分给洪某某7.8万元，分给刘大董11.8万元，余款自己占有。前述虚报货款皇冠假日酒店已支付洪某某10万余元。2013年12月洪某某提起民事诉讼，向皇冠假日酒店主包括前述虚报货款20余万元在内的债权，后得知皇冠假日酒店以本案涉及刑事案件为由向法院申请延期审理，遂撤诉。2013年12月25日被告人麦锦培被广东省佛山市公安局南海分局抓获，并寄押于该市南海区看守所，2014年1月1日被安徽省合肥市公安局蜀山分局带回归案并刑事拘留；2014年5月5日被告人刘大董被公安机关自安徽白湖监狱带回归案；2013年6月20日，被告人洪某某自行到公安机关投案。被告人麦锦培、刘大董、洪某某归案后，均如实供述了前述案件事实。被告人刘大董的亲属代为退赔了被害单位经济损失11.8万元，被告人洪某某退赔了被害单位经济损失7.8万元。被害单位皇冠假日酒店出具谅解书，表示对洪某某的行为予以谅解。上述事实，被告人麦锦培、刘大董、洪某某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害单位报案材料，受案登记表，刑事判决书及刑事裁定书，劳动合同书及工资发放证明，百味卤料总汇营业执照，供货合同书，皇冠假日酒店收货记录、支付凭证及情况说明，手机短信照片，银行账户交易明细，民事诉讼材料，案发现场方位图，证人孙某的证言，公安机关出具的被告人抓获经过、临时寄押审批表、归案经过、户籍信息，被害单位出具的谅解书等证据证实，足以认定。本院认为：被告人麦锦培、刘大董利用职务上的便利，伙同吴春雨及被告人洪某某采取虚报采购品种及数量的方式，侵占皇冠假日酒店资金，其中麦锦培侵占46万余元，刘大董侵、洪某某侵占31万余元，均属数额巨大，依法应予惩处，公诉机关的指控成立。被告人麦锦培、刘大董、洪某某在共同侵占被害单位资金31万余元时，有20余万元因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚。在共同犯罪中，被告人麦锦培、刘大董、洪某某分工配合，所起地位、作用相当，不予区分主、从犯，按照各自罪行予以适当量刑。被告人洪某某于案发后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，庭审中自愿认罪，属自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人麦锦培、刘大董归案后，如实供述了自己的罪行，庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚。量刑时一并考虑被告人刘大董、洪某某退赔了被害单位经济损失，洪某某获得被害单位谅解的情节，酌情予以从轻处罚。辩护人相应的辩护观点予以采纳。但被告人刘大董、洪某某的辩护人关于皇冠假日酒店未支付的20余万元属犯罪中止及二人属从犯的辩护意见于法无据，本院不予采纳。被告人刘大董因前述第1起犯罪事实被本院判处有期徒刑，该判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现尚有前述第2起犯罪事实未被追究，属漏罪，应当对本起犯罪事实作出判决，与原判刑罚实行并罚。据此，根据被告人麦锦培、刘大董、洪某某犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款，第二十三条、第六十七条第一、三款、第七十条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人麦锦培犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月25日起至2019年12月2日止）。二、被告人刘大董犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；原判刑罚有期徒刑五年合并，决定执行有期徒刑七年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月7日起至2020年6月6日止）。三、被告人洪某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。四、责令被告人麦锦培、刘大董、洪某某退赔被害单位经济损失。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  季峻峰代理审判员  倪 娜人民陪审员  高学林二〇一四年九月十五日书 记 员  黄从梅