山东省临沂市中级人民法院山东省临沂市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鲁13民终3408号上诉人（原审原告）:临沂市沂州典当有限责任公司。住所地：临沂市兰山区沂州路**。统一社会信用代码：91371300723256122U1-1。法定代表人；张廷贵，董事长。委托诉讼代理人：李伟，男1966年6月12日出生，汉族，该公司员工，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：吴淑婷，山东兰亭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李太和，男，1966年11月19日出生，汉族，居民，住沂南县。委托诉讼代理人：刘晓明，山东阳都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东晨始置业有限责任公司。住。住所地：临沂市兰山区金雀山一路**气象大厦**一社会信用代码：91371300782316957M。法定代表人：陈贵德，董事长。委托诉讼代理人：王立彬，男，1991年3月2日生，汉族，该公司职工，住沂南县。上诉人临沂市沂州典当有限责任公司（以下简称：沂州典当公司）因与被上诉人李太和、山东晨始置业有限责任公司（以下简称：晨始置业公司）执行异议之诉纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初15334号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年5月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人沂州典当公司的委托诉讼代理人李伟、吴淑婷，被上诉人李太和及其委托诉讼代理人刘晓明，被上诉人晨始置业公司的委托诉讼代理人王立彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人沂州典当公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；上诉费由被上诉人负担。事实和理由：（2016）鲁1302民初13403号调解书、（2017）鲁执3755号裁定书已对涉案财产确认，上诉人仅对位于山东省沂南县城区××路××段蒙山温泉山庄Ｅ6-01号房产中止执行有异议，并非对（2016）鲁1302民初13403号调解书生效的内容有异议，上诉人提出恢复执行，是认可原调解书确认的事实，因此上诉人提起的执行异议之诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第227条的规定。被上诉人李太和辩称：一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原裁定。被上诉人晨始公司辩称：同意李太和答辩意见。上诉人沂州典当公司向一审法院起诉请求：请求法院准许继续执行位于山东省沂南县城区××路××段蒙山温泉山庄Ｅ6-01号房产。一审法院认定事实：2016年10月28日，原告沂州典当公司将被告晨始置业公司、陈贵德、山东晨始建工集团有限公司、高树英、朱文颖诉至法院，要求被告晨始置业公司偿还临沂市沂州典当有限责任公司借款，被告陈贵德、山东晨始建工集团有限公司、高树英、朱文颖对该借款承担担保责任。在案件审理过程中，双方当事人达成调解协议，法院作出（2016）鲁1302民初13403号民事调解书，调解协议内容如下：“一、被告山东晨始置业有限责任公司向原告临沂市沂州典当有限责任公司清偿所欠全部利息4679866元（已当庭支付100万元,其余3679866元于2017年1月27日之前一次支付）；二、被告山东晨始置业有限责任公司按以下期限向原告临沂市沂州典当有限责任公司偿还本息:于2017年3月30日之前偿还本金500万元及利息；于2017年6月30日之前偿还本金500万元及利息；于2017年9月30日之前偿还本金500万元及利息；于2017年12月30日之前偿还本金500万元及利息。（上述利息按双方签订的典当合同约定的利率计算）；三、原告临沂市沂州典当有限责任公司对被告山东晨始建工集团有限公司的抵押物1（坐落于沂南县城区××路××东，北外环以南的蒙山温泉庄园**楼**楼**楼**楼**楼，房产证号为沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**，总面积为5468.83平方米,抵押他项权利证号为沂房权证城区字第2××6号的房产）和抵押物2（坐落于沂南县××庄×（坐落于沂南县××庄××平方米,抵押他项权利证号为沂房建城区字第2××2号的在建工程建筑物）享有抵押权,对以上财产折价、拍卖、变卖所得价款享有优先权；四、被告陈贵德、山东晨始建工集团有限公司、高树英、朱文颖对借款本息承担连带清偿责任；五、被告山东晨始置业有限责任公司按上述约定的时间清偿债务后，原告临沂市沂州典当有限责任公司按还款比例办理解除抵押登记手续；六、原告临沂市沂州典当有限责任公司于2017年1月18日之前向人民法院申请解除查封的被告山东晨始置业有限责任公司的银行账户（开户行沂南农商银行界湖支行，账户9160********）。因被告晨始置业公司未履行还款义务，原告沂州典当公司于2017年6月6日向法院立案申请执行。法院于2016年12月30日依据（2016）鲁1302民初13403号民事裁定书查封了被告晨始置业公司名下的位于沂南县城区××路××东，北外环以南温泉庄园的Ｂ3号楼、Ｄ16号楼、Ｂ20号楼、Ａ6号楼、Ａ4号楼，查封期限为三年，并向沂南县不动产登记中心送达了协助执行通知书。进入执行程序后，诉讼阶段的保全措施自动转化为执行阶段的查封措施，并对上述房产予以续行查封，还查封位于山东省沂南县××庄××号房产。后根据申请执行人的申请对涉案房屋予以评估拍卖，现场张贴拍卖腾退公告。异议人李太和向法院提出书面异议后，案件遂暂缓执行。后法院于2018年8月7日依法作出（2018）鲁1302执异289号执行裁定书，裁定“中止对位于山东省沂南县城区××路××段××庄××排××号房产的执行”。申请执行人临沂市沂州典当有限责任公司不服该裁定，于2018年8月20日诉至法院。2015年3月，被告李太和的委托代理人解玉雪与被告晨始置业公司签订《智圣汤泉庄园认购协议》一份，主要内容：认购房屋位于临沂市沂南县智圣汤泉庄园南区××排××室，暂测建筑面积286.85平方米，规划用途为酒店式住宅，该房屋单价为4700元／平方米，总价款为1348195元。乙方签署认购协议书同时交付定金30万元。2015年6月1日前，乙方交齐全部房款1348195元并签订《商品房买卖合同》后，乙方可享受甲方相应的优惠政策，该房优惠后的房款为1348195元。协议还对当事人的其他权利义务进行了相应的约定。2015年3月19日，被告晨始置业公司向被告李太和出具《收款凭证》一张，内容：交款人李太和，收款事由智圣汤泉庄园南区联排E6-01房款，金额300000元。2015年5月5日，被告山东晨始置业有限责任公司向被告李太和出具《收款凭证》一张，载明：交款人为李太和，收款事由智圣汤泉庄园南区E6-01房款，金额为1048195万元，备注顶全鑫公司工程款。2016年4月22日，被告晨始置业公司向被告李太和出具销售不动产统一发票一份，内容：付款方名称李太和，收款方名称山东晨始置业有限责任公司，不动产项目名称蒙山温泉庄园，不动产项目编号E6号，销售的不动产楼牌号01，建筑面积295.05平方米，金额1386735元。案外人沂南县华苑物业管理有限公司向被告李太和出具了《华苑物业公司缴费单》一宗，载明自2015年5月起至今，涉案房屋的物业费、水费、电费等一直由被告李太和按月交纳。一审法院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。（2016）鲁1302民初13403号民事调解书第三项：原告临沂市沂州典当有限责任公司对被告山东晨始建工集团有限公司的抵押物1（坐落于沂南县城区××（坐落于沂南县城区××路××东，北外环以南的蒙山温泉庄园**楼**楼**楼**楼**楼区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**，总面积为5468.83平方米,抵押他项权利证号：沂房他证载区字第20150013**的房产）和抵押物2（坐落于沂南县××庄××，面积为3524.3（坐落于沂南县××庄××号：沂房建城区字第2××2号的在建工程建筑物）享有抵押权,对以上财产折价、拍卖、变卖所得价款享有优先权。所争议的内容已经被生效的法律文书所确认，当事人对异议裁定不服应依照审判监督程序办理，不能提起执行异议之诉。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，参照《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条之规定，裁定：驳回原告临沂市沂州典当有限责任公司的起诉。本案二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实，本院认定与一审相同。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：是否应准许继续执行位于山东省沂南县城区××路××段蒙山温泉山庄Ｅ6-01号房产。（2016）鲁1302民初13403号民事调解书确定的财产并不包含位于山东省沂南县城区××路××段蒙山温泉山庄Ｅ6-01号房产。该房产系（2016）鲁1302民初13403号民事裁定书查封。一审法院认为应依照审判监督程序办理，并驳回上诉人的起诉不当。应审查上诉人对该房产的提出的异议是否成立，根据查明的事实依法作出处理。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初15334号民事裁定；二、本案指令临沂市兰山区人民法院审理。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邹海波二〇一九年七月八日书记员 陈小雪