福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终3598号 上诉人（原审原告）：泉州市新艺尚机械有限责任公司，住所地福建省泉州市洛江区双阳华侨经济开发区泉州艺尚机械有限公司****。 法定代表人：叶璇璇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李蔚容，福建泉明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：徐军营，男，1967年3月18日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。 委托诉讼代理人：黄辉玲，福建润柏律师事务所律师。 上诉人泉州市新艺尚机械有限责任公司（以下简称新艺尚公司）因与被上诉人徐军营劳动争议一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2019）闽0504民初445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人新艺尚公司的委托诉讼代理人李蔚容，被上诉人徐军营及其委托诉讼代理人黄辉玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新艺尚公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判新艺尚公司与徐军营不存在劳动关系。事实和理由：其与徐军营之间不存在管理与被管理的关系，徐军营对自己的工作时间、工作量等均具有完全自主性，双方系承包关系，而非劳动关系。一审判决对此认定错误，应予改判。 徐军营辩称，双方自2017年4月6日起建立劳动关系，根据徐军营一审提供的银行流水等证据可以证明新艺尚发放给徐军营的款项备注为“工资”，且新艺尚公司对徐军营一审提供的由何诚军出具的《证明》无异议，徐军营提供的证据足以证明双方存在劳动关系。另，徐军营提供的录音内容系双方协商工伤认定事宜及新艺尚公司按每月3200元标准支付徐军营数月工资，可见双方对劳动关系已无争议。 新艺尚公司向一审法院起诉请求：确认新艺尚公司与徐军营不存在劳动关系。 一审法院认定事实：新艺尚公司从事生产、加工：路面机械设备、矿山机械设备、制鞋机械、控制室、金属结构件、汽车清洁机械设备，法定代表人为叶璇璇，叶三阳、叶璇璇负责公司日常管理经营。徐军营自2017年4月6日起在新艺尚公司上班，从事电焊工作，双方未签订劳动合同。徐军营上班期间按新艺尚公司规定考勤打卡，工资以计件形式按月发放，工资通过新艺尚公司、叶璇璇、叶三阳的银行账户转账至徐军营银行账户。2017年12月13日，徐军营在新艺尚公司上班期间，被工件撞伤。徐军营受伤后，未再到新艺尚公司上班，双方未办理解除劳动关系手续。2018年11月27日，徐军营向泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与新艺尚公司存在劳动关系，并支付未签订劳动合同的另一倍工资。2019年1月25日，泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会作出闽泉洛劳仲案[2019]164-1号《裁决书》，裁决徐军营于2017年4月6日起与新艺尚公司建立劳动关系。 一审法院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分。本案中，徐军营虽未与新艺尚公司签订书面劳动合同，但其在新艺尚公司从事的电焊工作，其工作内容属于新艺尚公司的业务范围，工作过程中受新艺尚公司相关管理人员的指示，新艺尚公司按月支付计件工资，符合劳动关系的特征。新艺尚公司主张其与徐军营之间系承包关系，但未提供相关证据证明，故对其主张不予采纳。新艺尚公司对与徐军营建立关系的时间与徐军营的陈述一致即2017年4月6日，故徐军营自2017年4月6日起与新艺尚公司建立劳动关系。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：泉州市新艺尚机械有限责任公司与徐军营自2017年4月6日起建立劳动关系。一审案件受理费10元，减半收取5元，由泉州市新艺尚机械有限责任公司负担。 本院二审期间，徐军营围绕答辩意见提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实本院认定如下：徐军营提供泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会作出的闽泉洛劳仲案[2019]164-2号《裁决书》，拟证明该生效裁决书确认新艺尚公司应支付徐军营未签订劳动合同的二倍工资差额，可见新艺尚公司已认可双方存在劳动关系。新艺尚公司质证认为，对该证据的真实性无异议，但其已就双方存在劳动关系持有异议并提起本案诉讼，该证据无法证明徐军营的主张。对此，本院认为，徐军营提供的裁决书系相关有权部门出具的，来源真实合法，对其真实性予以确认，但新艺尚公司已以双方不存在劳动关系为由提起本案诉讼，双方是否存在劳动关系属于本案的审查范围，徐军营以新艺尚公司未就闽泉洛劳仲案[2019]164-2号《裁决书》提起诉讼为由主张新艺尚公司认可双方存在劳动关系，显然缺乏依据，故本院对该证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据徐军营一审提供的银行历史明细清单可知，新艺尚公司及其法定代表人叶璇璇、负责人叶三阳分别以各自账户按月向徐军营支付款项，其中多笔由新艺尚公司账户支付的款项性质均备注为“工资”，新艺尚公司主张款项为双方的承包款，但承包款一般是以承包的总量进行支付，与新艺尚公司、叶璇璇、叶三阳按月向徐军营支付款项的支付方式不相符，而徐军营主张按计件发放工资与上述支付方式更相符，且新艺尚公司对备注为“工资”的款项未能作出合理解释，亦未能提供相反的证据证明双方确系存在承包关系，故新艺尚公司主张双方系承包关系，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。一审判决综合徐军营从事的业务内容、接受新艺尚公司管理及工资支付情况等，认定新艺尚公司与徐军营之间系劳动关系，符合法律规定，应予维持。 综上所述，新艺尚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由泉州市新艺尚机械有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈慧瑛 审 判 员 黄海清 审 判 员 郑昭文 二〇一九年七月二十四日 法官助理 邱妙菲 书 记 员 苏水福 附：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。