杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2014）杭余余商初字第458号原告（反诉被告）：杭州森淼房地产开发有限公司。法定代表人：翁信岳。委托代理人：刘霞。委托代理人：沈高。被告（反诉原告）：福建省凤山石材集团有限公司。法定代表人：吴解放。委托代理人：余坤峰。被告（反诉原告）：浙江远亚建材有限公司。法定代表人：潘小永。委托代理人：柳建芬。委托代理人：张桂君。原告（反诉被告）杭州森淼房地产开发有限公司（下称森淼公司）与被告（反诉原告）福建省凤山石材集团有限公司（下称凤山公司）、浙江远亚建材有限公司（下称远亚公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年6月10日受理后，依法由审判员谈国永独任审判，于2014年7月30日公开开庭进行了审理，森淼公司委托代理人刘霞、沈高，凤山公司委托代理人余坤峰及远亚公司委托代理人柳建芬、张桂君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告森淼公司起诉称：森淼公司与凤山公司、远亚公司于2010年8月10日签订《森淼山庄一期外立面装饰工程石材采购合同》一份，合同约定：凤山公司、远亚公司供应的卡拉麦里金花岗岩石材的质量不得低于GB／T18601-2009《天然花岗石建筑板材》中优等品的标准和双方封样样品标准，石材的材质、色泽、排版及干挂完成后的外观质感效果要求达到滨江房产金色蓝庭干挂石材的标准；若凤山公司、远亚公司迟延交付货物累计超过十天的，属严重违约，森淼公司有权终止本合同，并由凤山公司、远亚公司向森淼公司追加支付合同总价的20%的违约金。合同签订之后，在履行过程中，凤山公司、远亚公司交付的部分石材存在较严重的色差与色斑，根本达不到GB／T18601-2009《天然花岗石建筑板材》中优等品的标准，由于石材单块板材质量问题，石材上墙后整体外观质感效果远达不到“金色蓝庭”的效果，造成森淼公司楼盘整体品质下降。同时，凤山公司、远亚公司在石材供应中也未依约履行，经查延期交货累计达415天。由于凤山公司、远亚公司的迟延交付石材，导致楼盘施工工期延误，进而造成森淼公司向购房业主交房迟延，并承担了逾期交房违约金2920416元。综上，由于凤山公司、远亚公司未按约履行合同，造成森淼公司较大损失。为此，森淼公司起诉请求：1、判令凤山公司、远亚公司立即供应卡拉麦里金花岗石材62.5819平方米，如不能供应，应承担指定石材材料款21770元，并承担重新拆卸、安装使用费用38043.38元，共计59813.38元；2、判令凤山公司、远亚公司支付森淼公司迟延交付石材违约金795466.52元。被告凤山公司、远亚公司答辩称：森淼公司与凤山公司、远亚公司签订的采购合同已按约履行，不存在森淼公司所说的石材质量问题，凤山公司、远亚公司所供应的每批石材均有专业检测机构出具的合格检测证明，同时根据采购合同第四条检验和验收4.2、4.3条的约定，森淼公司若认为被告所经货有质量问题应在收到货物进场检验时提出，而现在却在合同履行完毕长达2年后的今天才提出是不成立的。被告只是石材的供应商，石材送到原告现场经原告现场验收并签收后即视为合格。原告所说的质量问题我方认为并不存在，现过供货的工程已竣工验收合格也说明原告所就石材是符合国家和行业标准的。退一步讲即使存在被告所说的质量问题，该质量问题是石材本身的问题还是石材上墙施工的问题，是石材上墙使用长达2年后的自然好问题都是个未知数。被告也不存在原告所说的延期交货的问题。双方双方签订的采购合同的约定，被告是根据原告的下料单中的图形规格要求来供货的，而原告提供的工作联系单并不是有具体图形规格要求的下料单，被告未收到具体排版图前不能起算供货日期，亦就不能证明被告延期交货的问题。综上，被告认为本案并不存在原告所说的质量问题及延期交货的问题，恳请法院驳回原告的全部诉讼请求。反诉原告凤山公司、远亚公司反诉称：凤山公司、远亚公司与森淼公司于2010年8月10日签订《森淼山庄一期外立面装饰工程石材采购合同》一份，该合同第5.1约定合同总价为人民币3818239元，合同第5.2.1约定付款方式为合同签订后七天内支付合同总价5%的预付款，开始供货后，每月支付本月已供材料的65%的货款，单位工程竣工验收合格后一个月内支付至合同总价的90%（含5%的预付款），结算完成后支付至双方确认的结算价的97%，3%的余款在质保期满后的1月内付清（无息）。合同第5.3.1条约定：凤山公司、远亚公司在合同签订前向森淼公司提供履约保证金为合同总价的10%。合同8.1条约定：森淼公司延期支付应付货款的，森淼公司应向凤山公司、远亚公司支付延期违约金，每天按应付货款的万分之三计算违约金，延误超过十天的，需另向凤山公司、远亚公司支付应付货款的1%作为违约金。合同签订后，凤山公司、远亚公司按约支付了履约保证金381824.85元，并按约定向森淼公司供货，森淼公司应支付货款共计3818239元。但截止到目前为止，森淼公司尚欠款项1520966.26元，未退还履约保证金240824.85元，经凤山公司、远亚公司多次催讨，森淼公司至今未付款。基于以上事实，凤山公司、远亚公司依据民事诉讼法有关提起反诉，请求：1、判令森淼公司支付货款1520966.26元；2、判令森淼公司退还履约保证金240824.85元；3、判令森淼公司承担延期付款的违约金181755.47元（暂计算至2012年5月29日，实际按被告履行之日止）。以上共计人民币1943546.58元。反诉被告森淼公司答辩称：一、森淼公司并没有结欠远亚公司、凤山公司应付货款，远亚公司、凤山公司在履行森淼山庄一期外立面装饰工程石材采购中存在供货不及时，且供货总量远远没有达到合同约定的供货总量，现森淼公司已经将所有石材货款全部结清。二、由于凤山公司、远亚公司供货不及时，在森淼山庄一期外立面装饰工程中，森淼公司还联系了其他单位，同时进行石材供应，以满足工程施工要求。三、森淼公司收取凤山公司、远亚公司履约保证金是事实，但该保证金应冲抵其应向森淼公司承担的违约金。双方签订的合同中有明确的约定，履约保证金在违约方存在违约情况的前提下应冲抵为违约金。综上，请求法院驳回凤山公司、远亚公司的诉讼请求。森淼公司为证明自己的起诉主张和反诉答辩，向本院提供的证据有：1、《森淼山庄一期外立面石材采购合同》一份，证明森淼公司与凤山公司、远亚公司之间存在石材买卖合同，合同约定凤山公司、远亚公司提供的石材应当符合上墙GB／T18601-2009《天然花岗石建筑板材》中优等品的标准，且还应达到滨江房产“金色蓝庭”干挂石材的标准；并约定凤山公司、远亚公司延误交付石材的违约责任。2、被告迟延交付货物的明细表一份以及工作联系单、送货单八批，证明凤山公司、远亚公司迟延交付石材累计时间达415天，依照合同约定凤山公司、远亚公司应向森淼公司支付合同总价20%的违约金。3、电话录音公证书、公司章程、名片各一份，证明森淼公司在2012年、2013、2014年期间就远亚公司、凤山公司供应的石材质量及延期供货事项一直在向其主张的违约责任。4、森淼山庄一期工程施工方浙江中南建设集团有限公司发给森淼公司的《关于森淼山庄一期石材干挂相关事宜的报告》一份，证明因远亚公司、凤山公司迟延交付石材造成森淼公司在建工程的延期，以及造成施工单位对森淼公司提出赔偿要求。5、因森淼山庄一期逾期交房造成森淼公司对购房业主的赔付记录《泊林曼谷销售总台帐》一份以及对业主的赔付单据若干份，证明由于远亚公司、凤山公司迟延交付石材造成森淼公司逾期交房，进而导致逾期交房赔款2920416元的实际损失。6、《森淼山庄一期外立面装饰工程石材采购合同》一份，证明由于逾期交房供货迟延，导致森淼山庄工程项目进展不利，森淼公司在迫于无奈的情况下，向杭州建磊石材经营部另外订立了采购合同，森淼山庄一期工程中实际的石材供货单位有两家，一家是远亚公司、凤山公司，另一家是建磊石材经营部。7、承诺函一份，证明在合同履行过程中，凤山公司向森淼公司承诺每天的供货量达到350平方米以上，而实际供货过程中，逾期交房供货数量远远未达到，存在供货不足、供货迟延的事实。8、工程联系单一份，证明远亚公司、凤山公司自认了由于其供货不及时、迟延，导致森淼公司工程施工迟延的事实，同时证明本次供货过程中石材供货单位存在两家的事实。9、公证书一份，证明森淼山庄一期501购房户中，森淼公司已实际向469户支付了逾期交房违约金，另外的业主由于未及时领取，森淼公司也采取了公证提存的方式，森淼公司实际损失已达292万的事实。凤山公司、远亚公司为证明自己的本诉答辩和反诉主张，向本院提供的证据有：1、《森淼山庄一期外立面装饰工程石材采购合同》一份，证明凤山公司、远亚公司与森淼公司之间存在石材买卖关系，森淼公司应支付石材货款，但其延期支付货款应承担的违约责任。2、收款收据一份，证明凤山公司、远亚公司按约向森淼公司交纳履约保证金，现合同已履行完毕，森淼公司应予退还的事实。对于森淼公司和凤山公司、远亚公司的举证，经庭审质证，森淼公司和凤山公司、远亚公司对全部证据的真实性均无异议，仅对证据的待证事实提出异议。经审查，本院认为，双方当事人的举证均符合有效证据的条件，本院确认其证明力，其证明对象本院将根据证据载明的内容作相应的事实认定。根据以上有效证据和庭审中当事人的有关陈述，本案经审理查明事实如下：2010年8月10日，森淼公司（甲方）与凤山公司、远亚公司（乙方）签订《森淼山庄一期外立面装饰工程石材采购合同》一份，合同约定由乙方供应甲方开发建设的森淼山庄一期工程外立面装饰所需石材，标的物为卡拉麦里金花岗岩石材（板材、线条、异形石材），质量不得低于GB／T18601-2009《天然花岗石建筑板材》中优等品的标准和双方封样样品标准，石材的材质、色泽、排版及干挂完成后的外观质感效果要求达到滨江房产金色蓝庭干挂石材的标准。合同第三条交货期、交货地点、交货方式中约定，供货期：合同签订后15天为备料期，之后乙方在收到干挂石材施工单位提供的料单后5日内开始按照加工料单要求的规格及供货计划供货，且保证每日供应量不少于350平方米（含线条、弧形板，线条按每米视同一平方米计算），乙方保证不影响施工进度；交货地点：森淼山庄一期工程现场甲方指定的位置；供货方式：乙方须按干挂施工单位提供的并经甲方确认的供货清单、供货进度计划及预排版要求按期按量运输至工地指定地点。合同第五条保同价款及结算方式中约定，合同价款：本合同为固定综合单价合同，结算时综合单价按附表一单价（投票时综合单价）下调4%，并且在合同实施市场变化因素而变动，结算数量以验收合格并经甲方确认的实际用量计算，暂定合同总价为3818239元，最终总价以结算价为准；结算、付款方式：合同签订后七天内支付合同总价5%的预付款，开始供货后每月支付本月已供材料的65%的货款，单位工程竣工验收合格后一个月内支付至合同总价的90%（含5%的预付款），结算完成后支付至双方确认的结算价的97%，3%的余款在质保期满后的一个月付清（无息）；履约保证：乙方合同签订前向甲方提供履约担保，履约保证金为合同总价的10%，如果乙方未能履行合同规定的任何义务，甲方有权从履约保证金中取得补偿。合同第八条违约责任中约定，甲方延期支付应付货款的，甲方应向乙方支付延期违约金，每天按应付货款的万分之三计算违约金，延误超过十天的，需另向乙方支付应付货款的1%作为违约金；乙方不能按合同规定的时间交货和提供服务时，除不可抗力外（战争、严重火灾、水灾、台风和地震），乙方应向甲方支付合同总价的1%作为违约金；累计延误超过十天的，属乙方严重违约，甲方有权终止本合同，乙方应向甲方追加支付合同总价的20%违约金，由引起的甲方一切经济损失，违约金从乙方提交的履约保证金及未付货款中直接扣除，不足部分甲方有权继续向乙方追索赔偿。合同签订后，凤山公司、远亚公司依约向森淼公司支付合同价款10%的履约保证金，即381824.85元。但凤山公司、远亚公司并未依约按期向森淼公司供应石材，其中第八批施工单位向凤山公司、远亚公司出具的石材供货工作联系单的下单时间为2010年10月25日，凤山公司、远亚公司实际供货时间为2010年11月17日；第九批工作联系单的下单时间为2010年10月28日，凤山公司、远亚公司实际供货时间为2010年11月23日至2010年12月14日；第十批工作联系单的下单时间为2010年11月1日，凤山公司、远亚公司实际供货时间为2010年11月21日；第十一批工作联系单的下单时间为2010年11月1日，凤山公司、远亚公司实际供货时间为2010年11月14日至2010年12月28日；第十二批工作联系单的下单时间为2010年11月4日，凤山公司、远亚公司实际供货时间为2010年11月21日至2010年12月4日；第十四批工作联系单的下单时间为2010年11月14日，凤山公司、远亚公司实际供货时间为2010年12月21日至2010年12月28日；第十八批工作联系单的下单时间为2010年12月1日，凤山公司、远亚公司实际供货时间为2010年12月14日至2011年1月10日。上述每批次联系单中均注明：所下石材加工单自下单日起五日内石材进场，所供石材按照合同规定的加工、包装、运输；此工程石材编号为“一板一号”进场时每批必须按照施工单位加工单及排版图要求分立面进场，排版图已以电子版形式发加工厂。在上述采购合同履行过程中，凤山公司、远亚公司于2010年12月23日向森淼公司出具工程联系单，载明：由于新疆天气骤然转变，大雪封山使得大批的石材无法动出新疆，造成我司后续给贵司供板困难，经贵我双方协商一致，我方调整原先的供货合同，即5#、8#、9#由贵司委以其他方供货，给贵司造成不便，我司深表歉意。但森淼公司未在该联系单上签署意见。当天，森淼公司（甲方）即与杭州建磊石材经营部（乙方）签订《森淼山庄一期外立面装饰工程石材采购合同》一份，就杭州建磊石材经营部供应森淼山庄一期工程所需石材事项作了约定，其约定内容基本与森淼公司和凤山公司、远亚公司签订的采购合同相同，暂定合同总价为1174189.72元。由于在石材供货上凤山公司、远亚公司存在延期，作为该工程的施工方浙江中南建设集团有限公司于2011年3月2日向森淼公司致函，提出自2010年9月12日提供第一批石材订单，按合同约定5日后开始按日供应量不少于350平方米，但石材厂家从没有履行合同，没有按时提供石材，进场石材混乱，没有进场单或进场石材与图纸不符，至使其施工效率大大降低，现场窝工严重，工期不能如期完成，造成极大的经济损失。为此，要求森淼公司顺延工期并补偿一定的经济损失，工期顺延至2011年4月30日。另查明：一、在双方当事人签订采购合同前，凤山公司即向森淼公司出具承诺函，其保证在供货周期内完全满足森淼公司的要求，每天保证350平方米以上的供货量。二、在合同履行过程中，森淼公司已陆续向凤山公司、远亚公司支付石材款2297272.74元，但森淼公司与凤山公司、远亚公司至今尚未对实际石料供货数量、价款进行过结算，森淼公司与杭州建磊石材经营部也未进行过结算。三、因凤山公司、远亚公司中途终止供货，后经与森淼公司协商，森淼公司于2012年1月退还履约保证金141000元，现交纳在森淼公司的履约保证金金额为240824.85元。四、森淼山庄一期商品房买卖合同约定的交房时间为2010年12月底或2011年5月底，但因施工工期延误，实际向业主交房时间延期至2011年6月底。为此，森淼公司向业主承担逾期交房违约金200多万元。庭审后，森淼公司放弃部分诉讼请求，即放弃诉请法院判令凤山公司、远亚公司立即供应卡拉麦里金花岗石材62.5819平方米，如不能供应，应承担指定石材材料款21770元，并承担重新拆卸、安装使用费用38043.38元，共计59813.38元。同时撤回就该诉请所作的相应举证。本院认为，森淼公司与凤山公司、远亚公司签订的《森淼山庄一期外立面装饰工程石材采购合同》合法有效，供需双方应按合同履行。但在实际履行中，凤山公司、远亚公司未按其出具的承诺函和合同的约定时间按期足量的向森淼公司提供石料，其逾期时间累计已大大超过合同约定的十天，已构成违约，应承担相应的违约责任。现森淼公司诉请凤山公司、远亚公司支付违约金符合合同的约定和法律有关规定，本院予以支持。关于违约金的数额问题，由于森淼公司因逾期交房造成较大经济损失确实存在，虽然其工期延误或许是多方面的因素，但凤山公司、远亚公司的延期交货也是原因之一，故其对森淼公司的逾期交房损失有一定责任。综合考虑本案的具体情况，森淼公司主张按合同约定的合同总价的20%支付违约金偏高，本院将作降低调整，酌情确定违约金的比例为合同总价的10%，即381824元。森淼公司过高的诉讼请求，本院不予支持。同时，由于森淼公司与凤山公司、远亚公司的实际供货价款尚未作结算确认，审理中凤山公司、远亚公司也未能举证其实际供货价款，故凤山公司、远亚公司主张以合同暂定总价作为实际供货款价，依据不足，本院不予采纳。凤山公司、远亚公司据此诉请森淼公司支付剩余货款、退还履约保证金及承担延期付款违约金，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决如下：一、被告福建省凤山石材集团有限公司、浙江远亚建材有限公司支付原告杭州森淼房地产开发有限公司违约金381824元，扣除已交纳的履约保证金240824.85元，尚应支付140999.15元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告杭州森淼房地产开发有限公司的其余诉讼请求。三、驳回反诉原告福建省凤山石材集团有限公司、浙江远亚建材有限公司的全部反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11754元，减半收取5877元，由原告杭州森淼房地产开发有限公司和被告福建省凤山石材集团有限公司、浙江远亚建材有限公司各负担2938.50元；反诉案件受理费11146元，由被告福建省凤山石材集团有限公司、浙江远亚建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费22900元，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审判员  谈国永二〇一四年九月二十八日书记员  高莲珠