重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝一中法民终字第04420号上诉人（原审被告）：何伟。被上诉人（原审原告）：重庆天府矿业有限责任公司三汇三矿，住所地重庆市合川区汇南社区，组织机构代码90364739-0。负责人：蒋龙，系该矿矿长。委托代理人：胡朝勇，男，汉族，1975年2月26日出生。上诉人何伟与被上诉人重庆天府矿业有限责任公司三汇三矿（以下简称天府矿业）劳动争议一案，重庆市合川区人民法��于2014年4月22日作出（2014）合法民初字第01169号民事判决，何伟对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员陈瑜担任审判长，代理审判员康炜主审，与审判员李盛刚组成合议庭，于2014年6月26日对本案进行了审理，何伟、天府矿业的委托代理人胡朝勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明：天府矿业于1986年3月11日经工商行政管理部门登记注册成立，企业类型为非法人企业，经营范围：原煤开采，销售本企业生产的煤炭。何伟在天府矿业从事采煤工作。双方从2006年12月起签订了劳动合同，劳动合同期满之日为2014年12月。天府矿业为何伟参加了各项社会保险。何伟2012年5月旷工17天、6月旷工13天、7月旷工15天、9月旷工16天、10月旷工16天，2013年2月旷工2天、3月旷工15天、5月旷工15天、8月旷工21天、10月旷工19天、11月未上班。2013年11月18日，经天府矿业第31次矿务会会议决定：“因采煤三队职工何伟从11月11日起就旷工，至今未上班，严重违反天府矿业劳动纪律暂行规定，经矿务会研究，由劳险科起草文件，解除其劳动合同，并报矿工会同意。”2013年11月19日，天府矿业职工代表大会会议通过：“对何伟、董毅等四人予以除名。”何伟于2013年11月25日进行了离职体检，并离开天府矿业单位。2013年11月25日，天府矿业以“三矿发（2013）201号《三汇三矿关于解除何伟劳动合同的决定》”解除了双方的劳动关系。因何伟认为天府矿业解除双方劳动关系的行为系违法解除，故于2013年12月4日申请劳动仲裁，要求：1、天府矿业支付何伟违法解除劳动关系的赔偿金42000元；2、天府矿业支付何伟失业金11025元；3、天府矿业支付未休年休假工资5600元；4、天府矿业支付2013年10月1日至2013年10月9日期间的工资1800元。2014年1月13���，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合劳人仲案字（2014）第6号仲裁裁决书，裁决：1、天府矿业支付给何伟赔偿金42000元；2、天府矿业支付给何伟2013年10月1日至2013年10月9日期间的工资1800元；3、天府矿业支付给何伟未休年休假工资2896.56元；4、驳回何伟的其他请求。天府矿业不服该仲裁裁决，于2014年1月27日起诉至一审法院。在庭审中，何伟自愿放弃要求天府矿业支付失业金11025元。另查明，何伟主张工资标准为3500元／月，天府矿业庭审后予以认可。天府矿业一审诉称：何伟于2006年12月1日入职我公司从事掘进工作，其因上班期间长期无故旷工，严重违反了公司的规章制度，经矿务会研究，并征得矿工会同意，解除了与何伟的劳动关系。因此，对何伟于2013年12月4日向仲裁委申请仲裁，作出的裁决书不服，起诉要求不应支付何伟违法解除劳动合同的经济补偿金42000元、2013年10月1日至2013年10月9日期间的工资1800元、未休年休假工资2896.56元。何伟一审辩称：我身体不好，无法适应采煤队的工作，所以经常请病假，天府矿业向我作出的解除劳动合同通知是非法的，要求天府矿业向我支付违法解除劳动关系的赔偿金、一次性生活补助金和未休年休假工资。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。天府矿业认为何伟的入职时间为2006年12月1日，何伟表示无异议，故一审法院确认何伟在天府矿业的入职时间为2006年12月1日。关于是否应由天府矿业支付给何伟违法解除劳动关系的赔偿金42000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。作为用人单位的天府矿业，为保障本企业生产经营活动的正常进行，结合本企业的实际情况，依照相关法律、法规制定了本企业的规章制度《天府矿业公司员工劳动纪律暂行规定》，其中第八条规定：“公司员工无故旷工除批评教育外，可给予一定经济处罚和纪律处分，若无故连续旷工5天以上、月累计旷工10天以上、年累计旷工20天以上，单位可以与其解除劳动合同。”该规定于2008年1月1日起在天府矿业公司执行，何伟于2009年1月26日签字学习该文件规定。作为企业员工，何伟应当遵守公司的规章制度，但何伟在上班期间，无正当事由且不按照规定履行请假手续，年累计旷工已超过20天，其行为违反了《天府矿业公司员工劳动纪律暂行规定》，且天府矿业在作出解除与何伟的劳动关系决定之前，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条之规定，事先将理由通知了工会和职代会，故天府矿业以何伟的行为严重违反劳动纪律和公司规章制度为由，单方解��劳动合同合法有效。因此，对天府矿业的诉讼请求，一审法院予以主张。关于是否应由天府矿业支付给何伟未休年休假工资2896.56元的问题。根据我国《职工带薪年休假条例》（2008年1月1日起施行）第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》（2008年7月17日施行）第三条、第五条的规定，何伟在天府矿业单位实际工作期间即2006年12月1日至2013年10月10日，属工作1年以上不满10年的情形，每年应享受的年休假天数为5天，每天工资标准为160.92元（3500元÷21.75天）。何伟从2008年、2009年、2010年、2011年、2012年各享受带薪年休假5天，2013年1月1日至2013年10月10日享受带薪年休假3天，累计何伟在天府矿业工作期间共应享受年休假天数为28天。天府矿业未举示证据证明何伟享受了带薪年薪假，故何伟要求天府矿业支付带薪年休假工资的理由正当。天府矿业辩称何伟旷工数天，不应享受带薪年薪假，但根据《职工带薪年休假条例》第四条：职工有下列情形之一的，不享受带薪年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。何伟不符合上述条件，所以天府矿业应支付给何伟带薪年休假工资9011.52元（160.92元×28天×200%）。因何伟在庭审中同意以仲裁裁决的结果2896.56元为准，故一审法院主张天府矿业支付何伟带薪年休假工资2896.56元。关于是否应由天府矿业支付给何伟2013年10月1日至2013年10月9日的工资1800元。天府矿业举示了10月份的职工开支册，证明何伟2013年10月的应得工资为673.60元，因扣除了养老金、失业保险金、医疗保险费和区队扣款后，实得工资为0元，何伟对该10月份的工资表真实性予以认可，故一审法院对天府矿业不予支付工资1800元的请求予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条第一款第（二）项、第四十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决：“一、重庆天府矿业有限责任公司三汇三矿不支付何伟违法解除劳动关系的赔偿金42000元。二、重庆天府矿业有限责任公司三汇三矿不支付何伟2013年10月1日至2013年10月9日的工资1800元。三、由重庆天府矿业有限责任公司三汇三矿在本判决生效后五日内支付给何伟未休年休假工资2896.56元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《���华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由重庆天府矿业有限责任公司三汇三矿承担。”何伟不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，查明事实后依法改判支持其仲裁请求；2、一、二审案件受理费由天府矿业负担。主要事实和理由：1、天府矿业应当支付违法解除劳动关系的赔偿金42000元；2、应当依法主张未休年休假工资5600元；3、天府矿业应当支付何伟2013年10月1日至2013年10月9日的工资1800元。天府矿业二审答辩：请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明：2014年2月28日，一审法院第一次开庭审理中，天府矿业举示天府矿业公司三汇三矿2013年职工工资册（2013年10月1日至2013年10月31日），其中何伟应发金额为673.60元，扣除养老保险金342.24元、失业保险金21.39元、医疗��险金89.56元、区队扣款220.41元，应发工资为零。天府矿业举示该证据拟证明何伟2013年10月的工资应发673.6元，由于抵扣了保险，扣除后就没有了。何伟对该职工工资册发表的质证意见是：真实性无异议，但我现在才看到，我也不清楚。2014年4月22日，天府矿业向一审法院出具证明，确认何伟年休假工资的计算基数为3500元。另查明：一审庭审中，何伟对未休年休假请求为：按照仲裁裁决结果要求天府矿业支付2896.56元。再查明：2014年8月15日，天府矿业向本院提交《情况说明》，同意向何伟支付2013年10月1日－10月9日的工资1800元。本院二审查明的其他事实与一审查明的其他事实相同。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案用人单位天府矿业依照相关法律、法规制定了本企业的规章制度《天府矿业公司员工劳动纪律暂行规定》，其中第八条规定：“公司员工无故旷工除批评教育外，可给予一定经济处罚和纪律处分，若无故连续旷工5天以上、月累计旷工10天以上、年累计旷工20天以上，单位可以与其解除劳动合同。”该规定于2008年1月1日起在天府矿业公司执行，何伟于2009年1月26日签字学习该文件规定。作为企业员工，何伟应当遵守公司的规章制度，但何伟在上班期间，无正当事由且不按照规定履行请假手续，年累计旷工已超过20天，其行为违反了《天府矿业公司员工劳动纪律暂行规定》，且天府矿业在作出解除与何伟的劳动关系决定之前，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条之规定，事先通知了工会和职代会并征得同意，天府矿业以何伟的行为严重违反劳动纪律和公司规章制度为由，单方解除劳动合同合法，不属于违法解除劳动合同。何伟请求天府矿业支付违法解除劳动合同的赔偿金42000元的上诉请求，本院依法不予支持。至于天府矿业是否应支付给何伟未休年休假工资2896.56元的问题，因何伟在一审中明确表示按照仲裁裁决结果要求天府矿业支付2896.56元，何伟上诉请求天府矿业支付未休年休假工资5600元，本院不予支持。对于何伟提出天府矿业应支付其2013年10月1日－10月9日的工资1800元的上诉请求，因天府矿业二审中同意向何伟支付该期间的工资1800元，故本院对何伟该上诉请求予以支持。综上，因二审中出现新事实、新证据，导致一审判决认定何伟2013年10月1日－10月9日的工资有误，本院依法予以纠正。何伟其他上诉理由均不成立，对该部分上诉请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持重庆市��川区人民法院（2014）合法民初字第01169号民事判决第一项、第三项；二、撤销重庆市合川区人民法院（2014）合法民初字第01169号民事判决第二项；三、原告重庆天府矿业有限责任公司三汇三矿在本判决生效后五日内向何伟支付2013年10月1日至2013年10月9日的工资1800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由重庆天府矿业有限责任公司三汇三矿负担；二审案件受理费10元，由何伟负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  李盛刚代理审判员  康 炜二〇一四年九月一日书 记 员  杨 柳