辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）抚中民二终字第00157号上诉人（原审原告、并案被告）：房彦明，男，1971年5月15日出生，满族，住抚顺市顺城区。上诉人（原审被告、并案原告）：鲁洲生物科技（辽宁）有限公司，住所地：抚顺市东洲区哈达镇。法定代表人：王德友，该公司总经理。委托代理人：顾成毅，该公司工作人员。上诉人房彦明因与上诉人鲁洲生物科技（辽宁）有限公司（以下简称鲁洲生物公司）劳动争议纠纷一案，不服抚顺市东洲区人民法院（2013）抚东民一初字第01057、01052号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人房彦明、上诉人鲁洲生物公司的委托代理人顾成毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：房彦明于2003年9月15日到鲁洲生物公司工作并于2005年签署书面劳动合同，其工种为装卸工，工作岗位实行不定时工作制，工作时间实行倒班（轮休），工资结算方式为计件工资、以装卸总量、按吨位计算，按月结算工资。2012年4月4日，房彦明向企业提交了《协商解除劳动合同协议书》，主要内容为因企业违反劳动法规定，要求与企业解除劳动合同关系，对此企业方一直未予答复，房彦明也正常上班。2012年4月28日，因房彦明家中有事，离厂回家。第二天，房彦明经通知已被企业辞退，以后没有再到企业上班，其自述在家休息至今。2012年5月3日，鲁洲生物公司向房彦明作出了《关于辽宁工厂装卸队员工违规的处理通报》，认定房彦明等3人在4月28日擅自离岗导致企业当日工作受阻，从而对房彦明等3人作出辞退的决定。2012年5月10日，房彦明向抚顺市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求鲁洲生物公司支付非法解除劳动合同经济补偿金、失业金、补缴养老保险、保密费、报名费、带薪年休假工资。2013年8月23日，抚顺市仲裁委做出抚劳人仲裁字（2012）190号裁决书，裁决：1、双方解除劳动合同，被申请人应立即出具解除劳动关系证明书，并在裁判书生效之日起15日为申请人办理档案和社会保险相关手续。2、对申请人加班费的诉求不予支持。3、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金17682.28元。4、被申请人支付申请人带薪年休假工资1508.25元。5、返还申请人报名费200元。6、驳回申请人的其它仲裁申请。后双方均不服仲裁委裁决先后诉至我院。另查，在房彦明工作期间，鲁洲生物公司没有为房彦明安排带薪年休假。房彦明在岗期间，有到企业车间进行加班的情况，并企业方在支付的工资中包括有此部分加班工资。2012年春季，鲁洲生物公司按城市规划要求，已搬迁至抚顺市东洲区哈达镇。再查，2012年至2013年，企业每年就装卸工等岗位已履行了实行不定时工作制的报批手续。经核算，房彦明在劳动合同解除前12个月的平均工资为1746.32元（此项包括车间加班工资，而未包括车间加班工资的平均工资为1653.93元）。从2010年6月起至2012年4月28月止，鲁洲生物公司已为房彦明缴纳了此期间的社会保险费用。一审法院经审理认为，劳动者与用人单位之间建立的劳动关系，应受法律保护。房彦明从2003年9月到鲁洲生物公司工作并签署书面劳动合同，双方间的劳动合同关系应予确认。因2012年5月3日企业作出了对房彦明予以辞退的决定并通知了房彦明，且房彦明亦表示不希望恢复双方间劳动关系，故应认定双方间劳动关系已于2012年5月3日予以解除。就违法解除劳动合同争议一节，鲁洲生物公司虽提出房彦明违反劳动纪律并造成企业损失的主张，但鲁洲生物公司所示证据尚不能佐证房彦明离职行为符合“严重”违反企业规章制度的情形，故对鲁洲生物公司该部分主张不予认可。并，就房彦明行为造成企业损失的论述，鲁洲生物公司所示证据虽有一定的证明力，但尚不能客观、详细地反映出企业自身的损失情况、赔偿金额及理赔过程，且企业间赔偿款项支付以“白条收据”形式作为凭证，亦不符合一般交易习惯，故对鲁洲生物公司的该部分论述不予以采纳。加之，鲁洲生物公司出示的企业相关规章制度关于员工何种情形属于严重违反劳动纪律的规定尚不清晰，且房彦明在本案中行为（一次离岗行为）也明显不符合劳动法律法规中严重违反用人单位规章制度的规定，故就鲁洲生物公司单方解除劳动合同的行为，应认定为违法解除劳动合同的行为。于此，因企业系违法解除劳动合同关系，故房彦明双倍经济补偿金的诉求，实为对用人单位违法解除劳动合同要求支付相关赔偿金的诉请，房彦明经济补偿年限从其2003年9月15日入职企业，至2012年5月3日离职时止，工作年限近9年，经济补偿年限依法应按9个月计算，以房彦明离职前12个月的平均工资数额（此项包括车间加班工资），按两倍标准，综合计算房彦明此部分诉请。房彦明加班费的诉求，可分为在工作岗位八小时工作制以外延长工作时间的加班费和在企业车间临时加班的加班费两个部分：就第一部分的争议，因房彦明在企业近十年的工作过程中，工作内容、工作岗位没有发生明显变化，且依鲁洲生物公司出具证据显示在2012年初，房彦明所从事的“装卸工”岗位就已经本地社会保障部门核准为实施不定时工作制，加之庭审中双方均认可房彦明系实行不定时工作制的员工，故可以认定房彦明在企业工作期间的工作岗位系实行不定时工作制。基于此，企业对房彦明在工作岗位上延长工作时间的工作，依法可不支付加班费，故对房彦明的此部分诉求不予支持。而就在企业车间临时加班的加班费争议，因庭审所示证据（工资卡明细表）已能够证明用人单位已支付了此部分加班费，故对房彦明此部分诉求，亦不予以支持。就年休假工资一节，因带薪年休假属福利待遇范畴，其相关诉求应受仲裁时效期间限制，而本案中在房彦明没有提出拒绝休假且用人单位也未安排带薪年休假的情况下，对房彦明在离职前一年内的年休假工资应予支持，并按年休假日工资数额的三倍、年休假5天时间的标准计算（年休假日工资数额，以剔除加班工资后的月平均工资1653.93元与月计薪天数21.75天结合计算）。就房彦明返还200元报名费的诉求，因房彦明所示证据系非属本人的收据，不能据此推论出鲁洲生物公司向房彦明收取过报名费之结论，故房彦明此部分诉求不予支持。房彦明给付20万保密费的诉请亦同，因房彦明所示证据系非属本人与用人单位签署的保密协议，不能据此推断原被告间有保密协议的存在，故对房彦明此部分诉求不予支持。就房彦明社会保险待遇等诉求，因用人单位已为房彦明办理了社会保险手续，就此衍生出的相关争议，不属于法院受案范围，故对房彦明给付失业金、社会保险金损失、报销解除劳动合同期间医药费等诉求不予处理。就房彦明给付违法解除合同期间工资的诉求，鉴于已确认双方间劳动关系于2012年5月3日予以解除，（于此前企业没有拖欠劳动报酬的情况）于此后期间内双方亦无事实劳动关系的情况存在。深言之，在双方已解除劳动关系情况下企业无须继续支付员工劳动报酬，故房彦明此部分诉求不予支持。就出具解除劳动合同的书面证明并办理档案和社会保险关系转移手续的诉求，与法有据，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第五十条、第八十七条、第八十九条、第九十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，参照《工资支付暂行规定》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，判决如下：一、房彦明和鲁洲生物科技（辽宁）有限公司于2012年5月3日解除了双方间劳动合同关系；二、鲁洲生物科技（辽宁）有限公司给付房彦明违法解除劳动合同的赔偿金31434.3元（大写：人民币叁万壹仟肆佰叁拾肆元叁角）；三、鲁洲生物科技（辽宁）有限公司给付房彦明年休假工资1140.6元（大写：人民币壹仟壹佰肆拾元陆角）；四、鲁洲生物科技（辽宁）有限公司向房彦明出具解除劳动合同的书面证明并办理档案和社会保险关系转移手续；五、驳回双方其它诉讼请求。上述各项，在判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（房彦明已预交），由鲁洲生物科技（辽宁）有限公司负担。宣判后，房彦明不服，向本院提起上诉，请求：判决鲁洲生物公司给付加班费125302.59元，给付经济补偿金39365.16元（双倍），给付带薪年休假工资5793元（96.55×3倍×5天×4年），返还报名费200元，给付失业金10710元，给付违法解除合同期间工资50400元（2100元×24个月），补缴自2008年1月至2010年6月，2012年5月份至判决结果生效之日的社会保险，给付应缴纳但未缴纳造成房彦明损失的社会保险金41000元（年9600元×4年零4个月），未履行保密协议违约金20万元，鲁洲生物公司承担本案诉讼费用。理由：房彦明于2003年9月到鲁洲生物公司工作。2012年4月28日，鲁洲生物公司解除与房彦明劳动关系，房彦明认为该行为违法。房彦明仅一次没加班，未构成《劳动合同法》规定的“严重违反劳动纪律、规章制度、用人单位可以解除劳动合同”的法定事由，单位解除与房彦明劳动关系是违法的。依照《劳动合同法》第48条规定，房彦明有权不要求恢复劳动关系，要求鲁洲生物公司依劳动合同法第48、87条规定支付9个月双倍经济补偿金39365.16元。房彦明在鲁洲生物公司工作9年，每月工资2100元。房彦明在9年工作期间，每月工作时间275小时，（每月25天×11小时），按国家法定的月174小时工作时间计算，每月加班12.6天，8年7个月共加班1297.8天，加班费为125302.59元（2100元除以21.75天＝日工资96.55元×1297.8天）。用人单位从未给房彦明年休假工资，依照《职工带薪年休假条例》第3条、第5条规定，应给付年休假工资5793元（96.55元×3倍×5天×4年）。依照《辽宁省失业保险条例》第17条、第18条规定，鲁洲生物公司应给房彦明交纳失业保险和办理领取失业金的相关手续，如不办理，由鲁洲生物公司给付失业金10710元（9年工龄为18个月×最低工资900元的70%为630元）。鲁洲生物公司收取了房彦明报名费200元违反法律规定，依法应返还。鲁洲生物公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，由房彦明承担本案全部诉讼费。理由：房彦明与其他两名员工在工作时间离岗且给公司造成直接经济损失和间接信誉损失，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款和第三款依法解除劳动合同，所以一审法院判决的赔付经济补偿金有误，不应支付被上诉人经济补偿金。鲁洲生物公司的工作存在淡旺季，在淡季时已安排房彦明休息，且休息时支付了工资。所以一审法院判决的支付法定年休假工资有误，根据《职工带薪年休假条例》第四条第一款和第五条第一项，不应支付房彦明法定年休假工资。房彦明辩称：一、公司主张在淡季安排员工带薪休假的情况不存在。二、我们不是三个人共同离厂，其他人为什么离厂我不清楚。我没有加班公司就做出辞退决定不合法，按照法律规定我已经工作八小时，八小时以外属于加班。鲁洲生物公司辩称：一、我公司所执行的工作制度是不定时工作制，有抚顺市劳动和社会保障部的批文，所以房彦明提出的加班费不符合规定。二、房彦明在违反公司制度的情况下，公司才做出解除劳动合同决定，符合法律规定。三、我公司存在淡季的情况，在淡季已为员工安排了带薪休假。四、公司并没有违法解除劳动合同，所以不存在违法解除工资。五、房彦明在职期间单位已经全额缴纳了社会保险，其个人没有缴纳的部分不应该由公司承担。六、保密协议中明确规定出现争议由山东省沂水县人民法院处理。本院经审理查明，根据房彦明向一审法院提交的存折明细表核算，房彦明在劳动合同解除前12个月的平均工资为1746.35元，一审经济赔偿金亦是以1746.35元为基数计算，一审存在笔误，本院依法予以纠正。其他事实与一审认定的事实相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于房彦明主张加班费，可分为在工作岗位八小时工作制以外延长工作时间的加班费和在企业车间临时加班的加班费两个部分：就第一部分的争议，房彦明所从事的装卸工岗位已经社会保障部门核准实行不定时工作制，根据劳动部工资支付暂定规定，实行不定时工作制的劳动者，不执行加班工资规定，故本院对房彦明主张的该部分加班费不予支持；关于第二部分加班费，因鲁洲生物公司已支付了此部分加班费，房彦明未能提供证据证明鲁洲生物公司拖欠其加班费的事实，故本院对其主张的该部分加班费亦不予支持。关于带薪年休假工资，带薪年休假属于福利待遇问题，受仲裁时效1年的限制，故房彦明主张支付4年未休带薪年休假工资，前3年已超过仲裁时效，本院不予支持。关于离职前一年带薪年休假工资，鲁洲生物公司没有提供证据证明已经在该期间安排房彦明带薪休假和已经支付了该期间未休部分的带薪休假工资，故鲁洲生物公司应支付该期间房彦明带薪年休假工资。房彦明主张以月工资2100元为标准计算带薪年休假工资，但其未能提供证据予以证明，故房彦明的该点主张本院亦不予支持。一审法院认定鲁洲生物公司应支付房彦明带薪年休假工资1140.6元正确，本院予以维持。关于经济赔偿金问题，鲁洲生物公司提出房彦明违反劳动纪律并造成企业损失不应支付经济赔偿金的主张，鲁洲生物公司所提供证据不能证明房彦明离职行为符合“严重”违反企业规章制度的情形，同时亦不能证明房彦明离职行为与鲁洲生物公司的经济损失存在直接因果关系，鲁洲生物公司系违法解除与房彦明的劳动关系，关于房彦明在劳动合同解除前12个月的平均工资，经核算为1746.35元，房彦明主张为2100元，没有提供证据，故一审认定鲁洲生物公司按经济补偿的二倍向房彦明支付赔偿金正确，本院予以支持。关于房彦明主张返还报名费，因其未能提供缴纳报名费的票据，鲁洲生物公司对此亦不认可，故本院对其主张的报名费不予支持。关于房彦明主张给付失业金、补缴社会保险、赔偿未缴纳社会保险造成的损失，因用人单位已为房彦明办理了社会保险手续，就此衍生出的相关争议，不属于人民法院民事案件受案范围，故一审法院对房彦明给付失业金、补缴社会保险、赔偿未缴纳社会保险造成损失主张不予支持，并无不当。关于房彦明主张违法解除劳动合同期间的工资，房彦明与鲁洲生物公司认可双方间劳动关系已于2012年5月3日予以解除，在此之后，房彦明未在鲁洲生物公司工作，双方已不存在劳动关系。故房彦明主张解除劳动合同后的24个月工资本院不予支持。关于房彦明主张保密费违约金，鲁洲生物公司认可与房彦明签订了《技术保密协议书》，但房彦明对其主张保密费违约金未能提供证据证明，鲁洲生物公司不同意支付保密费违约金，故房彦明的该点主张本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人房彦明负担10元，由上诉人鲁洲生物科技（辽宁）有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  张杰明审 判 员  尹立威代理审判员  韩 健二〇一四年九月十五日书 记 员  何 贺