河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3706号上诉人（原审被告）：郑州晨禾餐饮管理有限公司，住所地河南省郑州市中原区航海西路166号12号楼3单元6层48号。法定代表人：刘兵，公司总经理。委托诉讼代理人：王言岭，河南万特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武静芳，女，1974年10月22日生，汉族，住河南省汝阳县。被上诉人（原审原告）：吴佳明，男，1998年12月12日生，汉族，住址同上。被上诉人（原审原告）：吴佳怡，女，2002年5月5日生，汉族，住址同上。法定代理人：武静芳，系吴佳怡之母。三被上诉人共同委托诉讼代理人：郑金永，河南洛城律师事务所律师。三被上诉人共同委托诉讼代理人：郑汝宝，河南洛城律师事务所实习律师。上诉人郑州晨禾餐饮管理有限公司（以下简称晨禾公司）因与被上诉人武静芳、吴佳明、吴佳怡合同纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2019）豫0326民初62号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。晨禾公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人的亲属吴念伟在学习中看承诺的免费提供加盟店设备无望而回乡起诉缺乏事实依据。被上诉人起诉称多次要求上诉人履行合同义务，上诉人至起诉之日没有将所赠送的加盟店全部核心设备提供给被上诉人的说法与事实不符。上诉人赠送的设备是在被上诉人租赁好店铺并装修完毕后，要求上诉人提供时，上诉人才向被上诉人提供。双方签订合同后，吴念伟和其儿子吴佳明于2018年12月26日到上诉人处学习，共计学习三天，2018年12月30日吴念伟和其儿子吴佳明返回汝阳县，中间元旦假期三天，2019年1月2日幵始上班。2019年1月3日，被上诉人向法院起诉，在此期间被上诉人从未要求上诉人向其发送赠送的设备，也没有要求上诉人履行合同义务。上诉人联系吴念伟，其拒不接听上诉人工作人员的电话，也不回复上诉人工作人员的微信，上诉人在一审中提交了相关电话通讯记录和微信记录及证人出庭作证证言予以证明，一审法院对此不予认定是错误的。而且，被上诉人在庭审中也没有提交任何证据证明上诉人拒不发送设备的相关证据。只要被上诉人将店铺装修完毕后要求上诉人发送，上诉人会立即向被上诉人提供所赠送的设备，现在只要被上诉人要求提供设备，上诉人仍然会提供。二、一审判决认定上诉人宣传、承诺与最后签订的合同差距明显，存在不实成分，并以此支持被上诉人要求解除合同的诉讼请求缺乏事实和法律依据。上诉人不存在宣传、承诺，合同签订前，上诉人去被上诉人所在地对店面选址分析、店面结构评估、店面筹建规划、店面周边环境目标消费群体和预计投资等进行详细分析和说明，合同签订后，上诉人也履行了培训义务。上诉人已经履行相关合同义务，不存在宣传和承诺内容与实际不符的相关情形。三、案涉《联盟经营合同书》及相关协议书均是双方协商一致的情况下签订的，系双方真实意思表示，具有法律效力，上诉人不存在任何违约行为。吴念伟在学习回去后反悔，不想履行双方签订的《联盟经营合同书》，本案的违约方是被上诉人，对此上诉人在庭审中提交了上诉人工作人员通过电话和微信方式联系吴念伟的相关证据予以证明，请求二审法院依法改判。武静芳、吴佳明、吴佳怡共同辩称，一、上诉人通过向吴念伟发送特定于本人的电子邀请函，承诺了一系列的优惠措施，被上诉人本着能够享受一系列优惠措施才与上诉人洽谈、签订加盟业务，并依约足额支付各项费用，但上诉人后期又拿出一系列明显减轻自身义务而加重被上诉人义务的格式条款让被上诉人签署。之后，吴念伟到上诉人公司学习，又明确让其配发所赠送的设备，上诉人又告知让其再支付巨额的后续加盟费等费用。上诉人最初的宣传、承诺与最后的合同存在明显差距，存在欺诈行为。二、上诉人承诺凡在活动期间经公司批准后，当天均可享受加盟费全返及赠送加盟店型全部核心设备等五项优惠政策，被上诉人在活动期内支付了足额的加盟费，花费3万元租赁店铺，上诉人也明确认可其到被上诉人承租店铺考察过的事实。被上诉人承租店铺后，上诉人一直不向被上诉人发送设备及返还优惠，其后吴念伟多次前往郑州与上诉人交涉，但上诉人没有履行承诺，最终被上诉人退掉承租房屋并支付了3000元房租损失。一审中，上诉人提供的公司员工电话及微信联系截图，截图时间是2019年1月以后，是在被上诉人意识到自身受到欺诈以后，上诉人单方联系的截图，该证据不能证明被上诉人存在违约行为。三、上诉人通过初期承诺各项优惠措施引诱被上诉人，损害被上诉人的合法权益，一审法院认定上诉人宣传、承诺与最后的合同差距明显，存在不实成分，且订立特许经营合同时没有以书面形式向被上诉人说明该费用的用途以及退还条件和方式，双方所签订的合同内容也没有约定在订立经营合同的一定期限内可以单方解除合同的法定内容是正确的。武静芳、吴佳明、吴佳怡向一审法院起诉请求：1、解除原、被告的《联盟经营合同》；2、判令被告返还原告所付的联盟开店资格费、品牌使用费及管理费、市场保证金、定金等3.28万元；3、判令被告赔偿原告租房损失3000元并承担违约责任双倍返还定金计6000元。4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告武静芳与吴佳明、吴佳怡分别系诉讼期间已故的吴念伟之妻及子女。2018年12月7日，被告给吴念伟送达“电子邀请函”，载明：吴念伟先生，经被告之市场部和档案部的初步审核，你符合家美滋项目的创业条件，邀请你到访洽谈细节，并承诺:以县区为单位扶持一家样板店，协助公司招商宣传，凡赶在活动期间（2018年12月1日-2018年12月30日）经公司审批后，当天可享受以下政策：加盟费全返；赠送加盟店型全部核心设备；教师创业补助创业宣传现金5000元整；管理费交一年免一年，交两年免终身；金牌老师一对一服务。吴念伟经询问次日向被告交纳“家美滋加盟定金”3000元，被告与吴念伟分别作为甲、乙方，双方签订《定金协议书》，该合同除空格填写当事人信息、乙方应交合作费用和实际交纳定金的数额及补充说明的代理费用外，其余均为格式条款。显示：协议有效期7天；乙方缴纳定金后，在有效期内公司保留乙方在指定区域合作项目的优先签约权，并享受该项目相对应的优惠政策；协议签订后，定金不予退还等。当月10日原告向被告交纳了“家美滋汉堡回款”2.98万元，双方又签订《联盟经营合同书》1份，该合同系填空式，除填写当事人信息、所交款项外，其余为均格式条款，第3项“本合同经营权益费及保证金”中规定：本合同签订前，乙方须向甲方一次性缴纳开店资格费2.48万元（含产品技术培训、产品技术手册、技术升级培训、店面选址培训、店面结构评估、店面筹建培训、店面筹建手册、运营管理培训、运营管理手册、设备明细、设备安装调试说明、原材料明细、核心原材料明细、宣传用品设计图、店铺开业规划），双方签订合同后，此款不退还。在合同有效期内，乙方应向甲方交纳品牌使用及管理费3000元；联盟经营合同样本订立前，乙方须向甲方缴纳交纳市场保证金2000元，合同期满后，乙方无违规经营行为，甲方将保证金退还乙方等。此合同有效期2年，自2018年12月10日起至2020年12月9日止。同日双方又签订格式《晨禾餐饮加盟费返还协议》1份，约定：此协议等同于联盟合同一部分；乙方与甲方签订此协议后，店面经营满三年且从公司采购物料每月不低于2000元，甲方则于店面开业后三年返还双方联盟合同签订的加盟合作费用（不含保证金和管理费）；乙方每次订购记录依甲方出具的订货记录和票据及乙方汇款凭证为准，返还时需出具全部订购凭证，凭证不完整情况下，甲方不予返还加盟费；公司将对店面装修、餐品服务、宣传等方面对乙方进行考核，凡不按公司要求的装修、餐品标准从事经营活动的，甲方不予返还乙方加盟用”等。同时，被告为吴念伟填写了《客户营运资料表》。2018年12月27日，吴念伟及原告吴佳怡应被告要求到郑州培训，被告为吴佳怡填写了为期3天的《晨禾餐饮客户学习卡》。吴念伟在学习中看承诺的免费提供加盟店设备无望而回乡起诉。一审法院认为，本案系特许经营合同纠纷。依国务院《商业特许经营管理条例》，特许人要求被特许人在订立特许经营合同前支付费用的，不仅应当以书面形式向被特许人说明该费用的用途以及退还条件和方式，还应当在特许经营合同中约定被特许人在特许经营合同订立后一定期限内可以单方解除合同，且特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日以书面形式向被特许人提供该条例第二十二条规定的真实、准确、完整信息。由此可见，特许经营合同系要式合同，特许人负有依法披露自己相应信息义务。本案当事人的特许经营合同所载内容不仅没有设定“被特许人在合同订立后一定期限内可以单方解除合同”的法定内容，且于原告交纳款项后即规定“此款不退还”；特许人披露相应信息不仅是特许人的法定义务，也是被特许人权衡是否接受特许经营的必要因素，被告在协议特许经营时没有依法完整披露自己的相应信息。被告给吴念伟送达的“电子邀请函”，邀请对象单一，目的明确，承诺的优惠政策具体，原告接受被告的特许经营条件后，被告应当履行其承诺；被告辩称的“未给原告全返加盟费、未赠送加盟店型全部核心设备的原因在原告”，其理由不能成立。原告接受被告特许经营条件的目的明显具有想享受被告所给的优惠政策，可当原告交纳定金后，被告即与原告签订格式条款的《定金协议书》，规定“协议签订后，定金不予退还”，该时虽仍承诺“在有效期内保留乙方在指定区域合作项目的优先签约权，并享受该项目相对应的优惠政策”，但对享受的优惠政策内容，已开始用语含糊；当原告又交纳联盟开店资格费、品牌使用费及管理费、市场保证金后，被告即与原告签订格式条款的《联盟经营合同书》，规定:开店资格费双方签订合同后不退还，合同期限二年,合同期满后乙方无违规经营行为，甲方将保证金退还乙方;同时让原告签名一份格式合同《晨禾餐饮加盟费返还协议》，规定乙方应守的规矩，店面经营满三年且从公司采购物料每月不低于2000元，甲方则于店面开业后三年返还双方联盟合同签订的加盟合作费用等。被告的起初宣传、承诺与最后合同差距明显，存在不实成分。原告主张的解除原、被告的特许经营合同，符合法律规定，应予支持。合同解除，合同的权利义务终止，尚未履行的终止履行，已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原、被告合同签订后，原告已租得营业用房而未开业，已赴被告的培训机构接受培训但时间短暂，考虑本案的实际，解除合同后，被告应返还原告所付的联盟开店资格费、品牌使用费及管理费、市场保证金计2.98万元；对原告主张的定金双倍返还及赔偿损失，考虑双方合同执行情况及均有一定损失，酌定被告返还原告所付定金2000元，双方其他损失各自承担，驳回原告的其他诉讼请求。故依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第二项、第九十四条第五项、第九十七条，中华人民共和国国务院《商业特许经营管理条例》第十二条、第十六条、第十七条、第二十一条至第二十三条之规定，判决：一、解除吴念伟与被告晨禾公司的联盟经营合同。二、被告晨禾公司向原告武静芳、吴佳明、吴佳怡返还吴念伟所付的联盟开店资格费、品牌使用费及管理费、市场保证金、定金计3.18万元。三、驳回原告武静芳、吴佳明、吴佳怡的其他诉讼请求。四、上述判决应付款项于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费845元，由原告武静芳、吴佳明、吴佳怡承担245元，被告晨禾公司承担600元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案的争议焦点是双方所签订的特许经营合同应否解除，被上诉人交纳的费用应否返还。本案系特许经营合同纠纷，双方当事人均应接受合同约束，行使权力、义务均应符合《商业特许经营管理条例》的规定。为了平衡特许人和被特许人的利益，法律规定特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力；特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。《商业特许经营管理条例》第二十二条规定了特许人对关于特许经营相关信息的严格披露义务，以避免信息不对称给被特许人带来的投资风险。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。本案中，晨禾公司在协议特许经营时没有依法完整披露相应信息。《商业特许经营管理条例》第二十一条规定，特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。晨禾公司未能做到提前30日以书面方式披露相关信息的规定，其向吴念伟送达的电子邀请函没有完整披露相应信息。而且，晨禾公司之后与吴念伟签订的合同与电子邀请函的内容并不一致。综上，晨禾公司隐瞒有关信息，未能如实、依法、全面提供特许经营信息，被上诉人要求解除特许经营合同符合法律规定，本院予以支持。本案合同解除系因晨禾公司的违约行为导致，其因案涉合同取得的款项3.18万元应予退还。晨禾公司上诉称其不存在宣传、承诺的不实成分，本案系被上诉人违约导致的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，晨禾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费595元，由上诉人郑州晨禾餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一九年七月二十六日书记员  李德选