广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0502民初3010号 原告：马长永，男，汉族，1953年3月18日出生，住北京市崇文区。 委托诉讼代理人：刘春颖，广西宇盛律师事务所律师。 被告：王庆国，男，汉族，1966年8月28日出生，住河北省石家庄市无极县。 委托诉讼代理人：范琦，广西海盟律师事务所律师。 第三人：杨洪，男，汉族，1966年12月16日出生，住广西来宾市金秀县。 原告马长永与被告王庆国、第三人杨洪合同纠纷一案，本院2018年8月16日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告马长永的委托诉讼代理人刘春颖，被告王庆国的委托诉讼代理人范琦到庭参加诉讼，第三人杨洪经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告马长永向法院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付拖欠的承包金1342246元及违约金75238.19元（第一部分：以未支付的承包金718546元为基数，按同期银行贷款利率计算，从2017年2月1日暂计至2018年8月13日，以后另计；第二部分：以32000元为基数，按同期银行贷款利率计算，分别从2017年2月1日、3月1日、4月1日、5月1日、6月1日、7月1日、8月1日、9月1日、10月1日、11月1日、12月1日、2018年1月1日、2月1日、3月1日、4月1日、5月1日、6月1日、7月1日、8月1日暂计至2018年8月13日，以后另计）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告与原告及案外人投资成立北海市碧海云天休闲娱乐有限公司（以下简称碧海云天公司），其中原告出资160万元，占股16%。因原告长期不在北海生活居住，无法行使股东权益及了解碧海云天经营状况，故通过朋友介绍认识第三人杨洪。原告与杨洪于2012年3月25日达成协议由原告将其持有的股份中的10%转给杨洪，杨洪成为碧海云天公司的股东后代原告行使股东权益及掌握碧海云天公司的经营状况。2012年6月1日，原、被告及杨洪、案外人签订《股东内部承包合同》，约定原告、杨洪、孙立春分别将所持有的股份承包给被告经营，并对每月收取的承包金进行约定。2018年7月7日，原告与杨洪签订《股权转让协议》，约定杨洪将本属于原告的股份转回给原告，杨洪未收取的承包金由原告向被告收取。因被告拖欠原告承包金，原告为维护自身合法权益起诉至本院提出上述诉讼请求。 被告王庆国答辩称，一、原告未实际出资160万元，原告不是股东；二、原、被告及第三人所签的股东内部承包合同是无效合同；三、原告与杨洪签订的《股权转让协议》，约定杨洪将其10%股份返还马长永，是原告与杨洪私下签订的协议，是无效合同，被告不知晓；四、被告已支付原告承包金428000元，碧海云天公司在2016年8月开始已经不再由王庆国经营，所以承包金不应再继续支付；五、原告请求违约金计算错误，不应得到支持。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人杨洪未出庭，也未提交证据，但向本院提交答辩状答辩如下：一、2012年3月25日原告与第三人签订《股权转让协议书》是事实，2018年7月7日原告与第三人签订《股权转让协议》又将该100万元股份转回给原告，并注明杨洪未收取的承包金由马长永收取，自2018年7月7日为界定，以前事项杨洪、马长永协商结清，以后碧海云天公司所有相干事宜及收益归马长永；二、原告述称第三人给原告45万元及被告王庆国给了多少承包金的问题，因答辩人现在健康问题已记不清；三、原告如能承诺碧海云天公司从第三人签字之日起，任何事情与第三人无关方能生效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方提出异议的证据，因确与双方诉辩事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 本院经审理查明事实如下： 碧海云天公司成立于2011年6月9日，注册资本为500万元，法定代表人王庆国。《股份制合作协议》载明：公司股东共6位，出资额及所占股份如下：1、合作者王庆国，投资180万，占18%；2、合作者程磊，投资180万，占18%；3、合作者楼定寰，投资180万，占18%；4、合作者马长永，投资180万，占18%；5、投资者叶向潮，投资180万，占18%；6、投资者孙立春，投资180万，占10%。上述股东签字确认的《股份制合作协议》第三条载明，股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资，不需要股东会表决同意，但应告知。 2011年6月27日，碧海云天公司召开第一次股东会，到会股东有王庆国、马长永、叶向潮、楼定寰、程磊、宁晓玲（代孙立春）。股东会决议主要确定董事成员为王庆国、马长永、楼定寰、程磊、孙立春。公司监事由叶向潮担任。董事长王庆国。法人王庆国。 2011年9月27日，碧海云天公司向原告马长永出具《股东出资股本（正本）》，确认2011年9月27日止马长永的投资总额确认为人民币160万元整。2011年9月25-27日《碧海云天股东会决议》同时载明，马长永投资160万元认购16股，已到位资金160万元。 2011年12月24日碧海云天公司召开股东会决议，经过全体股东一致同意，楼定寰、程磊、叶向潮名下股份包括权、责、利、义务等同时转让给王庆国，即日起碧海云天公司的股东由王庆国、孙立春、马长永组成。 2012年3月25日，原告马长永与第三人杨洪签订《股权转让协议书》，主要约定：马长永自愿将碧海云天公司名下160万元（16股）转让给杨洪10股即100万元。于2012年12月31日前还50万元，2013年12月31日前还50万元，公司无论盈亏杨洪保证还马长永100万元。同日，碧海云天公司召开《股东会决议》，一致同意马长永转让10股人民币100万元给杨洪，杨洪承担股东责任权利。 2012年6月1日，孙立春、杨洪、马长永作为发包方（甲方），被告王庆国作为承包方（乙方），签订《股东内部承包合同》，主要约定，孙立春、杨洪、马长永分别将所持的股份承包给王庆国经营，其中孙立春20%、杨洪10%、马长永6%，共计出租股份36%。2012年6月1日至2012年12月31日，36%股份承包金为每月36000元，2013年1月1日至2013年12月31日，36%股份承包金为每月54000元，2014年1月1日至2020年11月30日，36%股份承包金为每月72000元。承包期限自2012年6月1日至2020年11月30日止，该会馆承包期限共8.5年共计102个月。付款方式为每月末最后一天为付承包金日，按股东出租股份比例分配汇款，甲方提供股东名字的银行卡号给公司财务备案，乙方款汇出信息通知甲方，双方以银行汇款单为首付款对账依据。该合同还特别约定王庆国承包期内负责偿还公司前期所借股东马长永10万元，即须在2012年8月30日前还5万元，2012年9月30日前还5万。 2018年7月7日，杨洪与马长永签订《股权转让协议》，主要约定：杨洪自愿将碧海云天公司名下10个股份（人民币100万元）转让给马长永。杨洪未收取的承包金由马长永向王庆国收取。自2018年7月7日为界定时间，以前事项杨洪马长永协商结清，以后碧海云天公司所有相关事宜及收益归马长永（指杨洪名下股份）。 被告向马长永转账支付明细如下：2012年6月29日6000元、2012年7月26日6000元、2012年8月30日6000元、2012年8月31日50000元（偿还借款）、2012年10月1日5643元、2012年10月1日50000元（偿还借款）、2012年10月31日6000元、2012年11月30日3711元、2012年12月31日6000元、2013年1月31日9000元、2013年2月28日9000元、2013年3月31日9000元、2013年4月28日9000元、2013年5月31日9000元、2013年6月30日9000元、2013年7月31日9000元、2013年8月31日9000元、2013年9月30日9000元、2013年10月31日9000元、2013年11月30日9000元、2013年12月31日9000元、2014年2月7日12000元、2014年3月1日12000元、2014年7月1日24000元、2014年7月31日14000元、2014年9月1日22000元、2014年10月13日12000元、2016年3月7日50000元、2016年3月7日10000元、2016年6月23日36000元、2016年12月8日12000元、2017年1月10日12000元、2018年8月8日30000元，以上合计505354元。原告主张上述505354元中已包含2012年8月31日50000元、2012年10月1日50000元，该10万元系被告王庆国偿还的借款，扣除该借款，原告共收取被告承包金合计849754元（支付给被告的405354元+第三人杨洪代收并已转给原告的444400元）。被告抗辩共支付给原告承包金428000元，支付给杨洪承包金880281元。 另查明，案外人孙立春在本院审理过程中出庭作证，陈述原、被告及第三人与其于2012年6月1日签订《股东内部承包合同》的基本情况及履行情况，并述称杨洪将10%股份转让给马长永已向其告知。 本院认为，原、被告及第三人杨洪、案外人孙立春于2012年6月1日签订的《股东内部承包合同》，系各方的真实意思表示，内容并未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对各方均有拘束力。关于王庆国已向马长永账户支付多少承包金的问题，原、被告均确认王庆国在2012年6月1日至2018年8月8日共向马长永转账505354元，因该《股东内部承包合同》第六条第7点约定“王庆国承包期内负责偿还公司前期所借股东马长永10万元，即须在2012年8月30日前还5万元，2012年9月30日前还5万”，故原告主张2012年8月31日50000元、2012年10月1日50000元，该10万元为王庆国偿还的上述借款，本院予以采信。本院确认王庆国已向原告马长永账户支付承包金合计405354元（505354元-100000元）。 根据该内部承包合同，马长永出租的股份为6%，被告王庆国应当按照合同约定每月向原告支付承包金，即2012年6月1日至2018年7月6日王庆国应当向马长永支付的承包金为798000元[36000元÷36×6×7个月+54000元÷36×6×12个月+72000元÷36×6×54个月]。2018年7月7日，马长永与杨洪签订《股权转让协议》约定杨洪自愿将碧海云天公司名下10个股份（人民币100万元）转让给马长永。自2018年7月7日为界定时间，以前事项杨洪、马长永协商结清，以后碧海云天公司所有相关事宜及收益归马长永（指杨洪名下股份）。该《股权转让协议》系碧海云天公司两股东之间相互转让其全部出资的行为，系马长永与杨洪的真实意思表示，且已告知另外两个股东即王庆国及孙立春，合法有效。从2018年7月7日起，杨洪所持有的碧海云天公司的10%的股份归原告马长永所有，原告向被告主张16%的承包金依法有据，本院予以支持。2018年7月7日至本案辩论终结前（即2019年7月8日），被告王庆国应支付承包金384000元（72000元÷36×16×12个月）给原告马长永。 2012年6月1日至2019年7月8日，被告应当向马长永支付的承包金为1182000元（798000+384000），被告共向原告支付承包金405354元，拖欠原告承包金合计776646元（1182000-405354），构成违约，应当承担违约责任，原告请求被告支付违约金（实为资金占用期间利息）依法有据，本院予以支持。被告应当支付的违约金，按照以下时间及标准分别计算后合计：以218646元[（36000÷36×6×7个月+54000÷36×6×12个月+72000÷36×6×37个月）-375354元（即2012年6月1日至2017年1月31日被告已支付的承包金）]为基数，从2017年2月1日计至2018年8月8日止；以188646元（218646-30000）为基数，从2018年8月9日计至清偿之日止；以32000元为基数，分别从2017年2月1日、3月1日、4月1日、5月1日、6月1日、7月1日、8月1日、9月1日、10月1日、11月1日、12月1日、2018年1月1日、2月1日、3月1日、4月1日、5月1日、6月1日、7月1日、8月1日、9月1日、10月1日、11月1日、12月1日、2019年1月1日、2月1日、3月1日、4月1日、5月1日、6月1日、7月1日计至清偿之日止；以上均按中国人民银行同期同类贷款利率计算。原告请求被告支付2019年7月8日至2020年11月的承包金，因合同未约定对未发生的承包金可提前主张，故对于原告提前主张承包金的请求，本院不予支持，原告可待实际发生后再另行起诉。 另，虽然该《股权转让协议》载明杨洪未收取的承包金由马长永向王庆国收取，但是杨洪未收取的承包金有多少并未经过各方结算且没有载明，该债权不明确且该约定不能直接约束王庆国。杨洪未收取的承包金应由杨洪与王庆国结算后，由杨洪向王庆国主张，再由杨洪与马长永结清。故原告将2018年7月7日前杨洪持有的10%股份的承包金一并向被告王庆国主张，不宜在本案中一并作出处理，原告与第三人杨洪可另案起诉。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告王庆国支付承包金776646元并支付违约金（违约金按照以下时间及标准分别计算后合计：以218646元为基数，从2017年2月1日计至2018年8月8日止；以188646元为基数，从2018年8月9日计至清偿之日止；以32000元为基数，分别从2017年2月1日、3月1日、4月1日、5月1日、6月1日、7月1日、8月1日、9月1日、10月1日、11月1日、12月1日、2018年1月1日、2月1日、3月1日、4月1日、5月1日、6月1日、7月1日、8月1日、9月1日、10月1日、11月1日、12月1日、2019年1月1日、2月1日、3月1日、4月1日、5月1日、6月1日、7月1日计至清偿之日止；以上均按中国人民银行同期同类贷款利率计算）给原告马长永； 二、驳回原告马长永的其他诉讼请求。 案件受理费17652.02元，由被告王庆国负担（该费用原告马长永已向本院预交，被告在支付上述款项时一并付还给原告）。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费17652.02元（收款单位:广西壮族自治区北海市中级人民法院，账号：45×××16，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  谭晓明 人民陪审员  吴莹远 人民陪审员  赖晓晔 二〇一九年七月二十五日 法官 助理  唐建荣 书 记 员  庞大洋