南宁市西乡塘区人民法院民 事 判 决 书（2014）西民一初字第1141号原告马瑞业。委托代理人廖铭经，广西桂恒丰律师事务所律师。被告南宁市图成物资有限责任公司，住所地南宁市秀安路15号虎丘诚北钢材市场K36-2栋铺面。法定代表人孙志全，该公司执行董事。委托代理人林映峰，广西百举鸣律师事务所律师。原告马瑞业与被告南宁市图成物资有限责任公司（以下简称“图成公司”）经济补偿金纠纷一案，本院于2014年6月6日立案受理后，依法组成合议庭，于同年8月7日公开开庭进行了审理。原告马瑞业及其委托代理人廖铭经，被告图成公司的委托代理人林映峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马瑞业诉称：2012年5月3日，原告入职到被告处工作，岗位是桥门式起重机司机，月工资是3500元人民币。从2012年5月3日入职到2013年12月20日被告违法解除与原告的劳动关系止，一直未签订书面劳动合同，也未为原告办理交纳社会保险费。2012年8月24日，被告安排原告到南宁市恒进职业培训学校进行特种设备作业岗位培训，原告经过培训考试合格，获取南宁市质量技术监督局颁发的《中华人民共和国特种设备作业人员证》。2013年12月16日，原告因家里有事口头向被告的经理请假三天，获批准。然2013年12月20日，原告按时回公司上班，被告的经理却口头对原告说因人员太多，告诉原告不用再来上班了。之后，原告就此事到被告处找孙经理要求解释解除劳动关系的理由，但被告只是答复2013年12月份的工资可以全额领取。原告认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七、十、十四、四十八、八十二、八十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六、七条及《广西壮族自治区失业保险办法》的规定，被告一直未与其签订书面劳动合同，未为其缴纳社会保险费，并违法解除与其的劳动关系，已经严重侵害了原告的合法权益，为此原告提起诉讼，请求法院判决：1、被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金14000元（3500元／月2个月2倍）；2、被告支付原告2012年6月3日至2013年6月3日期间未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额42000元（3500元／月12个月）；3、被告支付原告2013年6月4日至2013年12月31日应当订立无固定期限劳动合同之日起而未订立无固定期限劳动合同期间的二倍工资差额24500元（3500元／月7个月）；4、被告向原告支付双倍失业赔偿金5040元（1200元／月70%3个月2倍）；5、被告向原告支付2013年12月20日至12月31日失业期间的门诊医疗费252元（1200元／月70%3个月10%）；6、本案诉讼费由被告承担。原告向本院提交以下证据：1、电脑咨询单；2、仲裁裁决书、送达回证；3、特种设备作业人员证，拟证实原告与被告之间存在事实劳动关系；4、录音光盘及文字说明，拟证实原告与被告之间存在劳动关系、原告的薪酬及被告违法解除劳动关系的事实；5、证人韦某的证言、仲裁案件的受理材料，拟证实原告与被告之间存在劳动关系及原告的薪酬。被告图成公司辩称：1、原告不是被告的员工，不需要遵守原告制定的规章制度，包括考勤制度，原告与被告之间不存在管理和被管理的关系，原告可以在钢材市场任何一家单位接活；2、原告所述的工资实际上是原告的劳务费，是按照单件计价的方式计算，一般是提供劳务后的几天通过现金的方式支付，有时是由被告的客户支付，等到被告与客户结算后，由被告代交付；3、因原告与被告之间形成了较为稳定及长期的合作关系，应市场管理方的要求为原告挂名就职从而进行培训获得从业证书。综上所述，原告与被告之间形成的是劳务关系，而非劳动关系。被告当庭向法院提交以下证据：1、书面证人证言，拟证实被告与原告工作内容一致的装卸工之间形成的均为劳务关系；2、证明、增值税发票，被告的客户拟证实钢材市场内类似原告的装卸工人的工资系按件计付；3、工资表，拟证实原告不是被告的员工，其未在被告处领取工资。经审理查明：原告自述于2012年5月3日到被告处从事吊车司机的工作，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险费，双方的劳动关系于2013年12月20日解除。另查明：2013年12月31日，原告以被告不与其签订书面劳动合同、未为其缴纳社会保险费和违法解除劳动关系为由，于2014年1月24日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申诉，请求裁令被告支付原告：1、2013年12月1日至31日期间的工资3500元；2、违法解除劳动关系赔偿金14000元；3、2012年6月3日至2013年6月3日期间未签订劳动合同双倍工资差额42000元；4、2013年6月4日至2013年12月31日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额24500元；5、2倍失业金损失5040元；6、2013年12月20日至12月31日期间门诊医疗费252元。该仲裁委审理后，于2014年4月30日作出南劳人仲裁字（2014）268号仲裁裁决书，裁定：一、被告支付原告2012年12月31日至2013年5月3日期间未签订劳动合同双倍工资差额14644元；二、对原告其他仲裁请求不予支持。原告不服上述裁决，向本院提起诉讼。还查明：原告于2012年8月24日领取了一《特种设备作业人员证》，其中“聘用记录”一栏记载了：“聘用单位：南宁市图成物资有限责任公司，聘用项目：桥门式起重机司机”。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张在2012年5月3日至2013年12月20日期间与被告存在劳动关系，但其未能提交证明建立劳动关系的直接凭证，故对事实劳动关系的认定，本院以《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳部发（2005）12号）第一条、第二条规定的情形为准。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条的规定，被告主张原告在被告处领取的是劳务工资，但其并未按该条规定提交关于原告的工资支付凭证或记录等证实其主张；而原告认为与被告存在劳动关系，其提交了《特种设备作业人员证》为证，其中“聘用记录”一栏记载了：“聘用单位：南宁市图成物资有限责任公司，聘用项目：桥门式起重机司机”，与证人证言相印证；同时，被告已在仲裁庭审中认可原告与被告存在非全日制的劳动关系并领取工资的事实，故被告在仲裁庭审中承认的对己方不利的事实，其在诉讼庭审中反悔，但未有相反证据足以推翻仲裁庭审中的陈述，对该问题被告前后不一致的陈述，本院采信其在仲裁庭审时的陈述。综上，原告提交的证据证实了其存在接受被告的工作安排从事吊车司机的工作，从被告处取得报酬，而吊车装卸货物工作是被告的业务组成部分，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的劳动关系成立的情形，本院确认原告与被告存在事实劳动关系。关于原告的入职时间、工资等问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十三条及《中华人民共和国劳争议调解仲裁法》第六条的规定，被告作为用人单位，应对劳动者的入职时间、工资标准及支付情况负举证责任，被告未能举证证明，其应承担不利后果，原告认为其于2012年5月3日入职，后安排其接受岗位培训，月工资3500元／月，双方劳动关系于2013年12月20日解除，其提交的《特种设备作业人员证》显示该证的发证时间为2012年8月24日，其陈述符合一般常理，故本院对原告的主张予以采信，确认其于2012年5月3日起至2013年12月20日期间在被告处工作，工资报酬为3500元／月。原告主张被告以人多为由违法解除双方的劳动关系，但是未能提交充分的证据予以证实，且被告对此亦不予认可，故本院对原告的主张不予采信，应视为原告因个人原因自动离职导致双方的劳动关系解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，本案的情形并不符合法定的应当支付经济补偿金的条件，故原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。虽然被告未为原告缴纳失业保险费，但是本案中系因原告的自身原因解除劳动关系，该情形不符合《失业保险条例》第十四条所规定的可以领取失业金的条件。原告不能领取失业金，不存在领取失业金损失，故原告要求被告赔偿其失业金损失，没有依据，本院不予支持。至于被告应否支付原告2012年6月3日至2013年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额问题。既然原告自2012年5月3日起至2013年12月20日期间在被告处工作，而被告未与其签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条、及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，被告自用工之日起满一年即2013年5月3日前没有与原告订立书面劳动合同，应向原告支付自2012年6月3日至2013年5月2日期间的二倍工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与原告订立无固定期限劳动合同，故原告要求被告支付2013年5月3日至2013年12月20日期间未签订劳动合同双倍工资，无法律依据，本院不予支持。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，因被告已经全额支付了原告上述期间的工资，而“双倍工资差额”属于惩罚性赔偿款，劳动者自用工之日起满一个月的次日就应当知道其权利被侵害，则仲裁时效自从用工之日起满一个月的次日起算，由于工资是按月发放的，因此，时效应按月分别起算，故原告要求被告支付其2012年6月3日至2012年12月30日之前的双倍工资差额，已经超过了仲裁时效，本院对原告要求被告支付上述期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的主张不予支持，被告应支付原告2012年12月31日至2013年5月2日期间的未签订劳动合同双倍工资差额14321.84元（3500元／月4个月＋3500元／月21.75天2天）。原告与被告之间的劳动关系于2013年12月20日已解除，故原告要求被告支付2013年12月21日至2013年12月31日期间未签订劳动合同双倍工资及该期间门诊医疗费，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：一、被告南宁市图成物资有限责任公司支付原告马瑞业2012年12月31日至2013年5月2日期间未签订劳动合同双倍工资差额14321.84元；二、驳回原告马瑞业要求被告南宁市图成物资有限责任公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求；三、驳回原告马瑞业要求被告南宁市图成物资有限责任公司赔偿其失业金损失的诉讼请求；四、驳回原告马瑞业要求被告南宁市图成物资有限责任公司支付其2012年6月3日至2012年12月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求；五、驳回原告马瑞业要求被告南宁市图成物资有限责任公司支付其2013年5月3日至2013年12月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求；六、驳回原告马瑞业要求被告南宁市图成物资有限责任公司支付其2013年12月20日至2013年12月31日期间的门诊医疗费的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告马瑞业与被告南宁市图成物资有限责任公司各负担5元。上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  甘杰丽人民陪审员  张有德人民陪审员  黎细石二〇一四年九月四日书 记 员  蒙恺薇附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自已提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。