重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0106民初134号原告重庆市洁渝物资有限公司，住所地重庆市沙坪坝区，组织机构代码75624422-4。法定代表人汪勇，重庆市洁渝物资有限公司总经理。委托代理人徐振华，重庆康实律师事务所律师。委托代理人张正杰，重庆康实律师事务所实习律师。被告江苏溧阳建设集团有限公司，住所地江苏省溧阳经济开发区，组织机构代码79108878-1。法定代表人吕永武，江苏溧阳建设集团有限公司总经理。委托代理人雷进光，男，江苏溧阳建设集团有限公司重庆分公司总经理，住重庆市渝北区。被告重庆庆福置业有限公司，住所地重庆市江津区双福新区，统一社会信用代码915001160801717739。法定代表人应卫东，重庆庆福置业有限公司总经理。委托代理人唐忠安，国浩律师（重庆）事务所律师。被告雷进光，男，1973年10月9日出生，汉族，江苏溧阳建设集团有限公司重庆分公司总经理，住重庆市渝北区。原告重庆市洁渝物资有限公司（以下简称洁渝物资公司）与被告江苏溧阳建设集团有限公司（以下简称溧阳建设公司）、重庆庆福置业有限公司（以下简称庆福置业公司）、雷进光买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月8日立案受理后，依法由代理审判员张振华独任审判，适用简易程序并于2016年3月14日、3月30日公开开庭进行了审理。原告洁渝物资公司的委托代理人徐振华、张正杰，被告溧阳建设公司委托代理人雷进光（同时为被告之一），被告庆福置业公司的委托代理人唐忠安到庭参加了诉讼。双方曾向本院申请和解期限一个月。本案现已审理终结。原告洁渝物资公司诉称，原告与溧阳建设公司签订有《钢材购销合同》，约定由原告向其在重庆江津区双福工地供应钢材，并由庆福置业公司、雷进光对其付款义务承担连带担保责任。现原告已按约供应全部钢材，但溧阳建设公司仍有部分款项拖延未付。现诉至法院，请求判令：一、溧阳建设公司向原告立即支付钢材货款本金共计4612966.08元以及相应的违约金（计算标准：从2015年7月7日至2016年1月6日，该期间的款项性质为垫资款，计算标准为180天*2002.887*5元/天/吨，合计1802598.30元，从2016年1月7日起至被告付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至付清时止）；二、庆福置业公司、雷进光对溧阳建设公司的支付义务承担连带清偿责任；三、三被告共同承担律师费5万元。被告溧阳建设公司辩称，购销合同真实性无异议，但是价款的计算方式有误。在2016年1月6日前垫资合同范围内是3.5元/天/吨，垫资到位以后，即2016年1月7日后，如果没有按时付款才加价，按照货款的折算吨为5元/吨/天加价计算。我们支付的货款要看财务报表才知道，要从整个货款本金中减去。被告庆福置业公司辩称，庆福置业公司作为担保方同意为溧阳公司所欠钢材款债务承担担保责任的前提是项目施工至施工合同约定的付款节点，同时，溧阳公司未付钢材款由于施工进度未满足付款要求，故钢材购销合同中担保条款不能约束庆福置业公司。同时，根据钢材购销合同中担保合同的约定看，庆福置业公司承担的是一般担保责任，原告应在溧阳建设公司无清偿能力的前提下才能主张权利。关于请求中钢材供应的数量和本金问题，考虑到原告系溧阳建设公司承建的其他多个项目的钢材供应商，请求法院严格审查，避免损害庆福置业公司的权益。关于违约金问题，原告诉求的标准过高，请求法院依法调低，按照人民银行同期同类贷款利息计算。原告要求庆福置业公司承担连带担保责任的请求没有事实合法依据，恳请法院驳回。被告雷进光辩称，雷进光是整个项目的实际操作者，根据溧阳建设公司和原告签订的合同，除了部分数据有异议，愿意与原告沟通，争取调解。经审理查明，2015年7月2日，原告（甲方）与溧阳建设公司（乙方）、庆福置业公司（担保方丙方）、雷进光（担保方丁方）、李龙奎（担保方丁方）签订一份《钢材购销合同》，约定就庆福置业公司时代广场工程项目，甲方向乙方出售建筑用钢材签订合同。产品名称为螺纹钢、线材、盘螺等，约3000吨，数量为暂定，结算款以实际供货数量为准。合同第二条约定了款项结付时限和方式：1，甲方为乙方就庆福置业公司时代广场工程项目总共垫资钢材总量1500吨，从乙方向甲方购买第一车钢材起至购货数量达到1500吨或购货时间达到6个月止，其中任何一项达到了，乙方必须在达到之日起的5个工作日之内付清所有垫资款项（含钢材货款本金、资金占用费、垫资款、加工费、运吊费、过磅加价款等）。垫资的钢材从购货之日起，每吨每天按叁元伍角计算资金占用费从垫资的当天计算至乙方向甲方购买第一车钢材起的6个月止，计入结算单价内，在结算单上体现。2，甲方垫满1500吨或垫资时间达到6个月之后的钢材实行月结，每月30日扎帐，次月5日前付清所有款项（含钢材货款本金、资金占用费、垫资款、加工费、运吊费、过磅加价款等）。月结的钢材从购货之日起，每吨每天按叁元伍角元计算资金占用费从购货的当天计算至当月30日止，计入结算单价内，在结算单上体现。3，凡是到期应付而未付的款项均属垫资款，从约定付款之日起每吨每天5元计算资金占用费，每月30日结算一次，直至乙方付清所有款项为止。乙方每次付款时先支付资金占用费和违约金，余下的才是支付的钢材货款本金。合同第五条约定了单价的确定：1、定价原则：所有钢材以乙方提交采购计划到甲方后，在甲乙双方确定订单当日《龙文网》公布的“重庆螺纹钢（线材、盘螺）价格行情”的价格基础上另加120元／吨作为结算价。如果所供钢材厂家价格《龙文网》未标示，则以《龙文网》网上达钢价格基础上另加120元／吨作为结算价。2、运费40元／吨，吊装费30元／吨，在结算单上单独体现计算。如果乙方某车次数量不足40吨，运吊费仍按40吨的数量计算支付。3、资金占用费的调整：如果钢材实际价格超过3500元／吨，则资金占费用按月息3分计算，从实际价格超过3500元／吨之日起开始执行。4、资金占用费、垫资款、加工费、运吊费、过磅加价款等不计入发票金额。合同第六条约定了产品的交货地点、交货方法及相关费用的承担：1、交货期限：每批次材料供应前，乙方将本批次所需材料名称、规格和数量以书面或短信（微信）形式提前5至7天通知甲方，由甲乙双方协商同意后，确认供货数量及发货。2、交货地点为乙方指定地点。3、交货方法：甲方以汽车运输执行，装卸及运输费用由乙方负责。合同第八条约定了违约责任及担保责任：1、甲方垫资后，乙方该项目所有的钢材必须由甲方供货，乙方在任何情况下都不能另找供货商供货。若乙方另找供货商供货，则乙方须一次性支付甲方违约金伍拾万元人民币，并同时一次性付清所有钢材款和资金占用费。2、若乙方未按本合同在约定时间内付清所有款项（含钢材货款本金、资金占用费、垫资款、加工费、运吊费、过磅加价款等），则乙方违约，甲方可停止供货，并终止合同，凡是到期应付而未付的款项均属垫资款，从约定付款之日起按每吨每天5元计算资金占用费，每月30日计算一次，直至乙方付清所有款项为止；同时乙方必须在约定付款之日起的5日内按未付总价款的15%支付违约金给甲方。乙方每次付款时先支付的只能计为资金占用费和违约金，余下的才是支付的货款本金。……6、若乙方未按本合同约定付款，甲方因主张权利所产生的费用（包括但不限于：律师代理费、担保函、担保费用、差旅费及档案查询费等）全部由乙方承担。7、担保方一承诺，乙方为了保证本工程项目合同的履行和钢材的正常供应，特向甲方提供业主单位：重庆庆福置业有限公司为乙方履行本合同提供担保，如乙方不履行本合同，丙方承诺在乙方与丙方签订的施工合同约定垫资到付款节点后直接将款项支付（乙方未按本合约定应支付甲方的所有款项）给甲方。担保方二承诺，丁方对乙方按本合同约定应支付甲方的所有款项（含钢材货款本金、资金占用费、垫资款、加工费、运吊费、过磅加价款、律师代理费、担保函、担保费用、差旅费及档案查询费等甲方所产生一切费用），承担无限连带担保责在；丁方承诺直接支付（乙方未按本合同约定应支付甲方的所有款项）给甲方。合同还在第三条约定了付款方式，第七条约定了产品的验收及异议的处理，乙方指定验收人为谢礼国、周朝奎、雷春美。落款处有甲、乙、丙、丁各方的盖章、签名、捺印。上述合同签订后，原告从2015年7月7日起至2015年12月18日期间向溧阳建设集团供应钢材，共有43张销售单，载明每次供货的型号，数量，单价，金额，运吊费，垫资费用等。2015年12月20日，双方制作了“江苏溧阳建设集团有限公司双福新区群光员工生活配套中心（庆福时代广场）工程从送货之日起至2015年12月20日止应付重庆市洁渝物资有限公司钢材款统计表”，统计表加盖有原告公司印章，溧阳建设公司庆福时代广场项目部印章，并有周朝奎在项目负责人处签字，谢礼国签字“数量属实”，雷进光签字“属实”。双方确认溧阳建设公司合计到期应付原告款项4612966.08元。（内容详见附件一）另查明，2015年6月13日，在庆福置业公司（发包方）与溧阳建设公司（承包方）签订的《建设工程施工合同补充协议》9.2.7.5中约定：“本工程由承包人自愿自行垫资施工部分为每栋楼结构封顶（发包人影响除外）发包人承诺在施工至20层后2016年1月15日前支付工程款1000万（大写：壹仟万元整）用于承包人支付人工费和材料款”，截止法庭调查结束前，该工程未到发包方的付款节点。因溧阳建设公司未按约付款，原告委托重庆康实律师事务所提起本案诉讼，并支付律师费五万元。上述事实，有双方当事人在庭审调查中的陈述以及原告提交的买卖合同、销售单、统计表、法律服务合同，被告提交的施工合同补充协议等在案为凭，这些证据的真实性、合法性、关联性经开庭质证和本院审查，可以作为认定事实的依据。本院认为，当事人在钢材买卖合同中约定了垫资期间收取“加价款”、“资金占用费”、“利息”等类似名目款项的，该类合同的性质应当认定为买卖法律关系。原告与溧阳建设公司、庆福置业公司、雷进光签订的《钢材购销合同》合法有效，当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。钢材买卖合同中约定的买受人向出卖人支付垫资期间的“加价款”、“资金占用费”、“资金占用损失”等款项，该约定属于当事人之间对于垫资期内的钢材价格作出的特别约定，应当认定为价格条款。对于当事人约定在付款期限届满后继续支付“加价款”、“资金占用费”等款项的，该约定属于当事人之间对于逾期履行付款义务的违约责任，应当认定为违约条款。在原告完成供货后，溧阳建设公司于2015年12月20日与原告通过统计表的形式进行了对账，确认溧阳建设公司自2015年7月7日至2015年12月20日到期应付原告款项为4612966.08元。从对账的基础销售单载明的内容、对账的期间、统计表载明的项目和内容来看，上述对账金额系囊括货款本金、垫资款、运吊费、违约金等内容的总的结算金额，与合同约定不一致的地方视为对原合同的变更。原告要求溧阳建设公司支付此部分款项的诉讼请求应予支持。统计表未载明付款时间，应以对账日为付款日。至于对账结算完毕后，溧阳建设公司仍未付款的违约责任，合同约定的违约金计算标准过高，应以4612966.08元为基数，从2015年12月21日起按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至付清之日止。购销合同约定了因溧阳建设公司违约而引发诉讼，原告因此付出的律师费由溧阳建设公司负担，故本院对于原告要求溧阳建设公司承担5万元律师费的请求予以支持。购销合同对于庆福公司的担保方式进行了具体约定，“在乙方与丙方签订的施工合同约定垫资到付款节点后直接将款项支付（乙方未按本合约定因支付甲方的所有款项）给甲方”，截止法庭调查结束前，尚不具备要求庆福公司承担上述担保责任的条件，故原告对于庆福公司提出的连带清偿请求本院不予支持。购销合同约定了雷进光对于溧阳建设公司应当承担的全部给付义务承担连带清偿责任，故本院对于原告向其提出连带清偿的请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告江苏溧阳建设集团有限公司支付原告重庆市洁渝物资有限公司欠款4612966.08元。二、被告江苏溧阳建设集团有限公司支付原告重庆市洁渝物资有限公司违约金，该违约金以4612966.08元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍，从2015年12月21日起计算至付清之日止。三、被告江苏溧阳建设集团有限公司支付原告重庆市洁渝物资有限公司律师费50000元。四、被告雷进光对被告江苏溧阳建设集团有限公司所负上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任。五、上述款项于本判决发生法律效力后三日内付清。六、驳回原告重庆市洁渝物资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费43704元，减半交纳21852元，保全费5000元，合计26852元（原告已预交），由被告江苏溧阳建设集团有限公司负担，于本判决发生法律效力后三日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时,直接向该院预交上诉案件诉讼费,递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  张振华二〇一六年四月七日书 记 员  邓 荣