山东省莒县人民法院刑 事 判 决 书（2014）莒刑初字第134号公诉机关山东省莒县人民检察院。被告人张庆凯，男。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年1月14日被青岛市公安局四方分局鞍山路派出所抓获后羁押于青岛市第二看守所，同年1月15日被莒县公安局刑事拘留，同年2月8日被取保候审。2014年2月14日经本院决定逮捕。现押于莒县看守所。辩护人袁凤波，山东聚祥律师事务所律师。山东省莒县人民检察院以莒检公刑诉（2014）24号起诉书指控被告人张庆凯犯职务侵占罪，于2014年2月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。案件审理过程中，经莒县人民检察院建议，本院于2014年5月12日决定对本案延期审理。莒县人民检察院指派检察员韩红丽出庭支持公诉，被告人张庆凯及其辩护人袁凤波到庭参加诉讼。现已审理终结。莒县人民检察院指控，自2008年5月至2011年4月份，被告人张庆凯利用主持莒县峤山镇东桥村村委工作的职务之便，以该村村委会的名义，采取重复承包等方式，与他人签订土地承包合同，侵占、骗取土地承包费等共计183800元。其中，1、2009年11月15日和2010年2月5日，被告人张庆凯在明知本村村民段某甲荒山承包合同未到期仍以本村村委会的名义，采取重复承包的方式，将段某甲荒山承包地又分别承包给莒县店子集镇何家村村民郝某甲和莒县城阳南关二街村民孙某甲，并收取孙某甲承包费及其他费用共计85000元，该85000元被张庆凯用于个人开支和消费。2、2010年3月21日，被告人张庆凯以本村村民委员会的名义，将本村集体所有的一块土地承包给莒县峤山镇西桥村村民张某乙，并收取张某乙土地承包费58800元，该58800元土地承包费未交村集体入账，被其侵占。3、2010年3月29日，被告人张庆凯以本村村委会的名义，收取张某乙土地承包定金40000元后，未将该定金交村集体入账，被其侵占。针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人供述、证人证言、书证等证据。公诉机关认为，被告人张庆凯的行为已构成职务侵占罪，应追究其刑事责任。被告人张庆凯辩称，收取孙某甲的85000元，其中的35000元承包费用于村公务开支，其余的50000元赔青款，给了段某甲10000元作为赔青款，其余的归还了其为村集体开支而向他人借的款；收取张某乙的58800元的承包费用于了村公务开支，单据交给村会计下了账，且其还为村里垫付过税款。辩护人提出的辩护意见除与被告人张庆凯的辩解一致外，还以被告人张庆凯收取张某乙的40000元是被告人张庆凯承诺如有可能，将调整块本村村民承包的土地让张某乙拉山渣子，该笔款项是被告人张庆凯与张某乙个人之间的民间借贷，不属于职务侵占的范围；被告人张庆凯认罪态度良好为由提出辩护意见。被告人张庆凯及其辩护人均未向法庭提供证据。经审理查明，被告人张庆凯自2008年5月至2011年4月主持莒县峤山镇东桥村村委工作。自2010年2月5日至2010年3月29日，被告人张庆凯利用职务便利，采取收入不入账的方式，侵占本村集体资金125000元。具体事实分述如下：（一）2010年2月5日，被告人张庆凯在明知本村段某甲等村民荒山承包合同未到期的情况下，利用职务便利，以本村村民委员会的名义，将段某甲等人承包的荒山地重复发包给莒县城阳镇南关二街村民孙某甲，并收取孙某甲承包费及赔青款共计85000元未入村集体账，用于偿还个人借款及其他个人开支。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1、被告人供述被告人张庆凯的在侦查阶段的供述，证实2000年4月份，其所在村委与段某甲签合同，把一块荒山地发包给他，合同期限是30年，承包费每年400元，每十年交一次，第一个十年的承包费4000元段某甲交了，第二个十年的承包费没交，其跟段某甲说终止合同，段不同意。2010年2月份，其跟孙某甲签的合同，把这块地包给了孙某甲，期限为20年，承包费共计30000元，孙某甲交给其85000元，其中30000元的承包费，55000元其说是赔给段某甲他们的，这85000元没有向村里下账，都让其花了，用于归还其以前从个人那里借的钱和付了一些饭店里个人的生活费用等。2、证人证言（1）证人段某甲、段某乙、段某丙的证言，均证实2000年以段某甲为主共14户村民承包了村里的荒地。2009年郝某甲在他们承包的荒地里挖渣子，他们制止，并找张庆凯将其承包地恢复原貌，张庆凯就给协调郝某甲，由郝某甲赔偿给他们承包户20000元钱的赔偿费，给了段某甲2000元的误工费。郝某甲赔偿后，他们还是继续找张庆凯，张庆凯和村会计张某丙代表村委和他们签了一份协议，由他们继续承包这块山地，并给其减免了10年的承包费。这块地现在他们还承包着，张庆凯还将这块地包给了谁他们都不清楚。（2）证人孙某甲的证言，证实通过他人联系了东桥村的村委主任张庆凯，与他村签订了荒山承包合同，一共交给张庆凯85000元钱，但合同没履行。3、书证（1）荒山承包合同，证实2000年4月4日，莒县峤山镇东桥村村民委员会与段某甲签订荒山承包合同，承包期限为三十年。（2）荒山复垦承包合同及收条，证实被告人张庆凯以村委名义与孙某甲签订合同并收取孙某甲85000元。上述证据经当庭质证，能够互相印证，足以认定。（二）2010年3月29日，被告人张庆凯以本村村委会的名义，以发包给张某乙荒地为由，收取张某乙土地承包定金40000元未入村集体账，用于个人在村委换届选举时贿选和赌博时借给他人使用。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1、被告人供述被告人张庆凯在侦查阶段的供述，证实其将村里的土地发包给张某乙，签订了承包合同。2010年3月份，张某乙承包荒岭，向村里缴纳了40000元的土地承包押金。这40000元钱，在2011年村两委选举时，其用32000元拉选票了，其余的8000元在赌博时借给了管理区的马某某当赌资。这些钱没有交给村里会计下账。2、证人证言（1）证人陈某甲、马某甲的证言，均证实东桥村村民到党委反映问题，通过账务审查发现，张庆凯在担任村主任期间，在2010年3月21日，以村委名义与张某乙签订土地承包合同，收取张某乙土地承包费58800元。2010年3月29日又收取了张某乙土地承包押金40000元。后张庆凯没有把土地交给张某乙承包，张某乙起诉到峤山法庭，2010年9月13日，峤山法庭判决由东桥村归还张某乙承包费和押金。2011年4月，村两委换届选举，张庆凯落选后不知去向了。2012年11月份，张某乙的妻叔沈某上访，经县里相关部门协调，由峤山党委和城阳党委分别出钱，退还了张某乙的承包费和押金，这98800元张庆凯都没有下账，被他个人占有了。（2）证人张某丙的证言，证实2010年夏天的一天晚上，张某乙和其说花了10万多块钱承包了他们村的土地，现在没包成，让其村委把钱退还给他，后来张某乙起诉了该村委。2011年4月份以后就找不到张庆凯了。村委里没商量过包给张某乙地的事，与张某乙签的合同上“张某丙”的名字不是其本人签的，但58800元和40000元的两张收到条是张庆凯让其写的，其没见钱。（3）证人穆某某的证言，证实其虽担任村保管，但不管钱也不管账，之前不知道张某乙包地的事，合同和证明上的名字也不是其本人签的。3、书证（1）收到条，证实张庆凯收取张某乙土地承包定金40000元。（2）莒县峤山镇人民政府的证明、莒县峤山镇农村合作经济经营管理服务站的证明、张庆凯2008-2011年下账明细，均证实被告人张庆凯收取张某乙98800元未入账。（3）本院（2010）莒民一初字第2105号民事判决书，证实经本院判决，由莒县峤山镇东桥村村民委员会付还张某乙承包费及定金共计98800元。（4）山东省行政事业单位资金往来结算收据及收到条，证实2012年11月5日由峤山镇人民政府代为退还张某乙3万元，2012年11月7城阳镇人民政府代为退还张某乙6.2万元。以上证据经当庭质证，能够互相印证，足以认定。公诉机关还提供了莒县其他公益性乡村债务情况统计表、莒县峤山镇财政所的证明、莒县峤山镇农村合作经济经营管理服务站的证明，证实2001年村集体借张庆凯现金16800元用于垫付村集体农业税款，是否归还无法查清；本院（1995）莒刑初字第235号刑事判决书，证实被告人张庆凯因犯盗窃罪、销赃罪于1995年11月24日被本院判处有期徒刑三年六个月；中国共产党莒县峤山镇委员会的证明，证实被告人张庆凯任职情况；户籍证明，证实被告人张庆凯的身份情况；办案说明、发破案经过、抓获经过，证实本案案发及被告人张庆凯归案情况。另，公诉机关还指控，2010年3月21日，被告人张庆凯以本村村民委员会的名义，将本村集体所有的一块土地承包给莒县峤山镇西桥村村民张某乙，收取张某乙土地承包费58800元后未入村集体收入账，被其侵占。经查，被告人张庆凯对收取该58800元承包费予以认可，但辩解该款用于公务开支后，将单据交给村会计张某丙下账，而证人张某丙亦证实2011年3月村委选举之前，张庆凯给其一些单据下账。鉴于此种情况，不排除被告人张庆凯将该款用于公务开支的可能，且公诉机关未提供充分证据对被告人张庆凯的辩解予以排除，故该项指控事实不清、证据不充分，不予支持。本院认为，被告人张庆凯利用职务便利，采取收入不入账的方式，将本单位资金非法占为己有，数额巨大，其行为侵犯了村集体财产的所有权，构成职务侵占罪。公诉机关指控的大部分事实成立，应予支持。指控被告人张庆凯侵占58800元承包费事实不清、证据不足，不予支持。被告人张庆凯在开庭审理过程中能如实供述主要犯罪事实，可酌情从轻处罚。其违法所得款依法应予追缴。被告人张庆凯关于收取孙某甲的85000元，其中的35000元承包费用于村公务开支，其余的50000元赔青款，给了段某甲10000元作为赔青款，其余的归还了其为村集体开支而向他人的借款的辩解，与庭审查明的事实不符，不予采纳；关于其曾为村里垫付过税款，因与本案不属同一法律关系，该辩解不成立，不予采纳。辩护人的相关辩护意见亦不成立，不予采纳；辩护人关于张庆凯收取张某乙的40000元是承诺让张某乙拉山渣子的款，是张庆凯与张某乙个人之间的民间借贷，不属于职务侵占的范围的辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳；关于被告人张庆凯认罪态度良好的辩护意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张庆凯犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月14日起至2020年1月20日止。）二、被告人张庆凯违法所得款十二万五千元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨慧红审 判 员  韩立涛人民陪审员  庄肃欣二〇一四年九月十一日书 记 员  尹玉香