浙江省瑞安市人民法院刑 事 判 决 书（2014）温瑞刑初字第1535号公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。被告人廖军华。曾因无故殴打他人，于2001年6月4日被瑞安市公安局行政拘留十四日；因盗窃，于2001年10月26日被劳动教养两年；因犯故意伤害罪，于2004年6月23日，被本院判处有期徒刑一年；因赌博，于2006年12月11日被瑞安市公安局行政拘留十日；因故意损坏财物，于2008年2月20日被瑞安市公安局行政拘留十五日；因犯开设赌场罪，于2008年8月13日被本院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金100000元，2009年8月18日刑满释放；因赌博，分别于2009年10月7日、2012年5月12日、于2012年12月15日被瑞安市公安局行政拘留十三日并处罚款500元、行政拘留十日并处罚款500元、行政拘留五日。现因本案，于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月23日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。辩护人应继伟，浙江瑞大律师事务所律师。被告人周某甲。曾因赌博，于2010年12月15日被瑞安市公安局行政拘留三日。现因本案，于2013年10月28日被刑事拘留，同年11月27日被取保候审。瑞安市人民检察院以瑞检公诉刑诉（2014）1793号起诉书指控被告人廖军华、周某甲犯开设赌场罪，于2014年8月1日向本院提起公诉。本院于同月4日立案，并依法组成合议庭，2014年8月25日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派代理检察员涂益棉出庭支持公诉。被告人廖军华、周某甲及辩护人应继伟到庭参加诉讼。现已审理终结。瑞安市人民检察院指控，2013年6月初，被告人廖军华在瑞安市湖岭镇芳庄叶山村、余山村一带没有住的老房子里、东元村的老学校内、下店村的河山寺等处摆设赌场供他人以“牌九”比大小方式进行赌博达二十余日，共抽取头薪9万余元。期间被告人周某甲在赌场内帮忙抽取头薪十余日。非法获利2000元。对于上述指控事实，公诉机关提供相应证据，认定被告人廖军华、周某甲的行为均已构成开设赌场罪，且情节严重，被告人廖军华系累犯，被告人周某甲系从犯，能如实供述，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定予以惩处。被告人廖军华辩称，赌场抽取头薪没有90000元，只有47000元，自己有自首情节。被告人周某甲对起诉书指控的事实无异议。辩护人应继伟的辩护意见是，第一、起诉书认定被告人廖军华抽取头薪9万余元，证据不足。被告人原来供述有87000元，后来供述只有47000元，应以被告人的供述为准，其他证人证言不可信；第二、被告人在抓获当日有打电话给瑞安公安机关提出要求自首，如果是抓获之前打电话的应认定自首；第三、被告人归案后对犯罪事实都是供认的，只是对犯罪数额作了辩解，应属如实供述，另外本案开设赌场时间短，社会危害性小，建议对被告人廖军华从轻处罚。经审理查明，2013年6月初，被告人廖军华在瑞安市湖岭镇芳庄叶山村、余山村一带空置的老房子里、东元村的老学校内、下店村的河山寺等处摆设赌场，供他人以“牌九”比大小方式进行赌博，赌场摆设时间二十余日，共抽取头薪9万余元。期间被告人周某甲在赌场内帮忙抽取头薪十余日，非法获利2000元。案发后，被告人周某甲退出赃款2000元。2013年10月28日、12月18日，被告人周某甲、廖军华被公安机关抓获。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人周某甲的供述，供认上述犯罪事实，被告人周某甲还供述自己在赌场内帮忙十余天，每天下午抽取头薪有2000-3000元，晚上有4000-5000元，平均每天有5000元左右；被告人廖军华在侦查阶段的供述，供认赌场开设二十多天，抽取头薪9万余元，周某甲在赌场里做理手抽头薪的事实。2、证人周某乙的证言，证实余山村有开设赌场的事实；证人郑某告的证言，证实被告人廖军华在芳庄一带开设赌场，每天开设两场，每场抽取头薪在2000元以上，被告人周某甲在做理手抽头薪；证人金某甲的证言，证实被告人廖军华在芳庄一带开设赌场，每天开设两场，其中晚上一场头薪在3000元至4000元左右，周某甲在抽头薪的事实；证人吴某、项某、林某、金某乙、陈某甲的证言，证实被告人廖军华在芳庄一带开设赌场，每天开设两场，每场抽取头薪10000元左右，周某甲在抽头薪，赌场开设时间在一个月左右的事实；证人陈某乙的证言，证实被告人廖军华在芳庄一带开设赌场，时间在一个月左右；证人金某丙、黄某的证言，证实被告人廖军华开设赌场的事实；证人郑某和的证言，证实被告人廖军华原来欠我70000元，后来他在开设赌场期间慢慢偿还我590000元，偿还钱的时间都在下午和晚上，基本上是他送来，有时也有陈某乙或周某甲转交的事实。3、暂扣款票据、扣押清单，证实被告人周某甲交纳保证金10000元及退出赃款2000元的事实。4、通话清单，证实2013年12月18日11时9分18秒，被告人廖军华用手机（号码为182××××****）打电话给湖岭派出所蔡某手机（号码为151××××****）的事实。5、到案经过，证实被告人廖军华于2013年12月18日9时许在湖南省辰溪县晨龙xxx酒店xxx房间被人举报可能吸毒，后被辰溪公安局民警抓获的事实。6、公安机关出具的情况说明，根据蔡某2013年12月18日与被告人廖军华的通话记录是在当日11时9分18秒，被告人廖军华称当日8时打手机给蔡某，但没有通话记录，因此公安机关对被告人廖军华不认定有自首情节的事实。7、在押人员羁押期间表现评鉴表，证实被告人廖军华在羁押期间违反监规监纪的事实。8、刑事判决书，证实被告人廖军华的前科处刑情况；行政处罚决定书，证实被告人廖军华、周某甲的劣迹情况。9、抓获经过、户籍证明，证实被告人周某甲的归案时间和两被告人的身份事实。上述证据能相互印证，足以认定本案事实。被告人廖军华辩解头薪只有47000元的意见以及辩护人提出认定赌场抽取头薪9万元证据不足的辩护意见与被告人廖军华在侦查阶段的供述及证人证言相互矛盾，均不予采信。本院认为，被告人廖军华、周某甲以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人廖军华系累犯，依法应从重处罚，被告人廖军华在看守所羁押期间与人打架，严重违反监规监纪，可酌情从重处罚。被告人廖军华及辩护人应继伟提出具有自首情节与法不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人廖军华系主犯，被告人周某甲系从犯，对于从犯依法予以减轻处罚。被告人周某甲归案后能如实供述自己的罪行，积极退赃，依法可从轻处罚。被告人周某甲经社区矫正审前调查，符合社区矫正条件，予以适用缓刑。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人廖军华犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月18日起至2017年12月17日止）。二、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。三、追缴被告人廖军华违法所得90000元，被告人周某甲退出违法所得2000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审  判  长 蔡邦建人民 陪 审员 杨协敏人民 陪 审员 黄秀华二〇一四年九月三日（代）书记员 王 朋