云南省玉溪市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云04刑初88号公诉机关云南省玉溪市人民检察院。被告人合楷，男，1972年8月30日生，回族，小学文化，农民，云南省峨山县人，住云南省玉溪市峨山县。因犯非法持有毒品罪于2014年10月31日被峨山县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2016年2月29日刑满释放。因本案于2018年7月18日被峨山县公安局刑事拘留，同年8月24日被依法逮捕。辩护人杨海鑫，云南铁城律师事务所律师。云南省玉溪市人民检察院以玉检刑诉〔2019〕73号起诉书指控被告人合楷犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪，于2019年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉溪市人民检察院指派检察员廖梅平、代理检察员夏嫔出庭支持公诉，被告人合楷及其辩护人杨海鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。云南省玉溪市人民检察院指控：2018年以来，被告人合楷多次向吸毒人员贩卖毒品“小麻”，其中向许某贩卖毒品“小麻”3颗（计0.276克），向马某贩卖毒品“小麻”10颗（计0.92克），向施某贩卖毒品“小麻”4颗（计0.368克）。2018年7月17日10时许，公安民警在峨山县合楷家中抓获被告人合楷，并查获在此吸毒的马某、许某、甘某、普某和吸毒工具；从合楷家中查获毒品可疑物12袋零5颗，净重226.5克；从合楷家中查获疑似军用“五四”手枪1支、枪弹6发。经鉴定，查获的可疑手枪为“Ｍ20”型7.62ｍｍ手枪，是以火药为动力的枪支，6发可疑枪弹为中国1951式7.62ｍｍ手枪弹；查获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。针对上述事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人合楷贩卖毒品甲基苯丙胺片剂，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人合楷在其家容留多人吸毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人合楷非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人合楷一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人合楷在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。被告人合楷因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，从重处罚。被告人合楷辩称其没有贩卖毒品，在其家中小楼上搜出的10袋毒品不是其的。其辩护人认为公诉机关指控被告人合楷犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足，其行为不构成贩卖毒品罪；对指控被告人合楷犯容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪不持异议，但被告人该两罪具有坦白情节，且被告人合楷持有枪支并没有使用过，也没有让任何人知道，没有对社会造成影响，被告人合楷容留他人吸食毒品也不知道该行为构成犯罪，故量刑时请酌情考虑。经审理查明，2018年以来，被告人合楷多次向吸毒人员贩卖毒品“小麻”，其中向许某贩卖毒品“小麻”3颗（计0.276克），向马某贩卖毒品“小麻”10颗（计0.92克），向施某贩卖毒品“小麻”4颗（计0.368克）。2018年7月17日10时许，公安民警在峨山县合楷家中抓获被告人合楷，并查获在此吸毒的马某、许某、甘某、普某及吸毒工具；从合楷家中查获毒品可疑物12袋零5颗，经称量，净重226.5克；从合楷家中查获疑似军用“五四”手枪1支、枪弹6发。经鉴定，查获的可疑手枪为“Ｍ20”型7.62ｍｍ手枪，是以火药为动力的枪支，6发可疑枪弹为中国1951式7.62ｍｍ手枪弹；查获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、被告人合楷的供述与辩解。证实：其十多年前以3600元在缅甸小勐拉买了一支黑色握把上有个五角星团的手枪和六七发子弹，当时一方面是为了防身，另一方面很喜欢枪，其称不知道这是犯罪的行为；普某和许某在其家中吸过几次小麻，其也知道甘某、马某都是吸毒人员，2018年7月17日中午，其叫他们来其家帮忙，就拿了十多颗给他们吸食；2018年7月15日晚上10点多钟，其在玉溪小广场与一个30岁左右的中年男子，以45000元人民币向他购买了13袋毒品“小麻”，每袋好像有200颗，当时付了他现金25000元人民币，又通过微信扫码支付了他7000元人民币，剩余的13000元人民币其到小广场旁的农行ＡＴＭ机上取出后付给了他。其的微信名叫“缘”，因为其喜欢在手机上赌博，玩网络游戏，其没有钱时会跟别人借钱，是在手机上转账的，或者发微信红包。其辩称买的小麻是供其自己吸食，其没有卖过给别人。2、证人马某的证言。证实：其与合楷是亲戚，其在合楷家吸了四次毒品，第一次吸了三颗，第二次吸了两三颗，第三次其就打电话问合楷有没有小麻，他说他家里没有，要去找，于是其就用手机在微信上转了300元钱给合楷，到他家，他就从身上拿了10颗小麻出来吸食；第四次就是被抓这次，合楷叫其到他家看工地，在他家刚吸2颗。其的微信名叫“零距离”，合楷的微信名叫“缘”。3、证人许某的证言。证实：其一共在合楷家吸食了三次毒品。第一次“老洪”带其去，其没有给钱；第二次吸食完后，其主动拿了100元放在他家茶几上。也见过几个人在他家吸食过毒品。其的绰号叫“老美”，“老洪”就是施某。4、证人施某的证言。证实：2018年春节期间，其以110元人民币与合楷买过4颗小麻吸食。7月17日，合楷叫其请一台挖机帮他挖土，其去到他家，连着合楷有六个人在他家里，一个女人大概三十岁（普某），还有一个四川人（甘某）、一个通海小回村人（马某），还有一名龙武人（许某），其看见这些人拿着吸食小麻的马壶在合楷家卧室里面。其是想吸的，但是被合楷的大哥叫了出去，后来其看见派出所的人来，就离开了。5、证人合路明的证言。证实：其知道文明村合楷有小麻，对一般人合楷不会卖给，其每次都是先把钱拿给朋友，朋友再跟合楷拿毒品，其村的马磊召帮其拿过几次。6、证人合林辉的证言。证实：其曾经去找合楷买毒品，但合楷是其表哥，不卖给其，还劝其不要吸了。7、证人甘某的证言。证实：其在合楷家共吸食了三次毒品，都没有给他钱，也见过几个人在他家吸食过毒品。8、证人普某的证言。证明：其和合楷是男女朋友关系，其在合楷家一共吸食了五六次，也见过其他人在他家吸食过毒品。9、鉴定意见。（1）玉溪市公安司法鉴定中心鉴定书。证实：从合楷家查获送检的可疑手枪和弹药经鉴定，可疑手枪为M20型7.62mm手枪，是以火药为动力的枪支；6发可疑枪弹为中国产1951式7.62mm手枪弹。鉴定意见已经依法告知被告人合楷。（2）玉溪市公安司法鉴定中心检验报告。证实：送检的毒品可疑物13份中均检出甲基苯丙胺成分。该鉴定意见已经依法通知被告人合楷。10、物证。民警从合楷家中查获枪支（含一个弹匣）1支、子弹6发，毒品甲基苯丙胺可疑物12袋零5颗；吸毒工具“马壶”5个；制作吸毒工具的锡箔纸6卷，塑料吸管9包，手机2部。以上物证已当庭出示，被告人合楷无异议。11、抓获经过及补充说明。证明：2018年7月17日16时许，民警在小街街道文明村合楷家，当场查获涉毒人员合楷、马某、许某、甘某、普某5人和吸毒工具“马壶”；民警在合楷家卧室、厨房、耳房楼上查获毒品可疑物12袋零5颗，吸毒工具“马壶”5个；制作吸毒工具的锡箔纸6卷，塑料吸管9包；疑似军用的“五四”式手枪一支和6发子弹，民警抓获合楷、马某等5人。12、户籍证明、前科证明及照片。证实：被告人合楷的基本身份信息。合楷因犯非法持有毒品罪，于2014年10月31日被峨山县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。2016年2月29日刑满释放。13、现场检测报告书。证实：被告人合楷尿液样本进行现场检测，吗啡呈阴性、甲基安非他明呈阳性。14、提取、扣押笔录；扣押清单；移交清单、随案移送清单。证实：民警在被告人合楷家厨房内发现2袋用蓝色塑料包装的毒品可疑物；在客厅内查获5个吸毒工具“马壶”、部分用过的锡箔纸，5个一次性打火机，并在一沙发垫子下发现用粉红色条形塑料包装内的5颗毒品可疑物；5卷锡箔纸和9包半塑料吸管；在卧室床头柜内查获一支疑似军用“五四”式手枪和4发子弹。在小楼上一办公桌中间抽屉纸盒内查获2发疑似“五四”式手枪子弹；在一纸箱内查获一黑色塑料袋装着的10袋用蓝色塑料包装的毒品可疑物；合楷持有的香槟色ＶＩＶＯ手机两部无卡、彩红色ＯＰＰＯ的手机一部（号码：139××××4635）。对上述物品民警依法予以提取、扣押。查获的手枪1支及子弹6发移交峨山县公安局治安大队；毒品甲基苯丙胺片剂226.5克已移交玉溪市公安局禁毒支队；其余物品随案移送。15、称量、取样笔录及照片。证实：民警对查获的毒品可疑物12袋零5颗进行拆封并称量，经称量，净重226.5克；民警分别对从沙发垫子下查获毒品可疑物5颗随机提取检材3颗，厨房内查获的2袋毒品可疑物中分别提取检材4颗（三红一绿），小楼处查获的10袋毒品可疑物中分别提取检材4颗（三红一绿），装入13个对应的检材袋，并封存送检。称量、取样已当面告知被告人合楷。16、通话清单。证实：139××××4635号码户主为合楷，与本案吸毒人员马某、甘某、许某、施某之间电话联系频繁，且多为被叫。17、银行卡交易明细等。证实：合楷账号户名62×××60的银行卡自2018年6月1日至7月31日期间有频繁的小额交易记录，多为支付宝、微信交易、微信领钱提现等。18、辨认笔录及照片。证实：（1）马某、许某、施某经混杂辨认分别辨认出合楷就是卖毒品小麻给他们的人。（2）马某、许某、普某、合楷分别辨认出文明村合楷家中的卧室内是吸食毒品小麻的地点。19、受案登记表、现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实：马某、甘某、许某、普某、施某均系吸毒人员并被行政处罚。20、情况说明。证实：合楷交代查获的枪支系在小猛拉赌场跟一男子购买，但因其不能提供该男子的具体真实身份，该男子暂时尚未抓获归案，将进一步查证落实。枪支来源已委托治安部门进行查证，尚未查证完毕。21、电子数据。（1）电子数据检查笔录。证实：对马某手机提取了相关信息，数据刻录存于光盘。未发现与案件相关的内容。（2）电子数据检查笔录。证实：对合楷ｖｉｖｏＸ6Ｄ、ｖｉｖｏＶ3Ｍａｘ、Ｏｐｐｏ牌手机提取了相关信息，数据刻录存于光盘。①ｖｉｖｏＸ6Ｄ手机（无手机卡），没有涉案信息。②ｖｉｖｏＶ3Ｍａｘ手机，登陆微信昵称“混世大魔王0”，聊天记录中与微信昵称“天天”有关于“拿豆”、“一个东西也拿不着”、“还没拿着豆”、“凯哥不会相信的”等聊天内容。③Ｏｐｐｏ牌手机，在短消息、微信栏中，有多条涉及吸毒人员找合楷拿毒品的内容。此外，还有立案决定书、同步录音录像等证据在案佐证。本院认为，被告人合楷贩卖毒品甲基苯丙胺片剂的行为，构成贩卖毒品罪。被告人合楷在其家多次容留多人吸毒的行为，已构成容留他人吸毒罪。被告人合楷非法持有以火药为动力的枪支一支的行为，已构成非法持有枪支罪。故公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人合楷辩称小楼上的10袋毒品不是其的并且其没有贩卖过毒品的理由及其辩护人认为其行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，民警在被告人合楷家查获的毒品数量与其在公安机关的供述均能相互印证，对其辩称在其家中小楼上搜出的10袋毒品不是其的，仅有其辩解无其他证据能够证实；从查获其的三部手机上提取的微信聊天、信息内容、微信红包、转账往来等电子数据及证人证言均能证实被告人合楷贩卖毒品的行为，故其所提辩解及辩护人所提辩护意见，均不能成立，不予采纳。其辩护人提出被告人合楷持有枪支罪未使用过，未对社会造成影响的辩护意见不能成立，不予采纳；其辩护人提出其容留他人吸食毒品，但不知道该行为构成犯罪，量刑时请酌情考虑的辩护意见不能成立，不予采纳。其辩护人提出被告人如实供述容留他人吸毒、非法持有枪支的犯罪事实，具有坦白情节的辩护意见与查明事实相符，予以采纳。被告人合楷在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；综上，被告人合楷虽有如实供述容留他人吸毒、非法持有枪支的犯罪事实的坦白情节，但因其系累犯、毒品再犯，本院决定对其从重处罚。被告人合楷一人犯数罪，应当数罪并罚。据此，为维护社会管理秩序，严厉打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人合楷犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪判处有期徒刑二年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，罚金人民币三千元。二、查获的毒品甲基苯丙胺片剂226.5克，依法没收销毁；随案移送的手机三部，予以没收；查获的手枪1支，子弹6发予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  年乔建审判员  刘 强审判员  倪海燕二〇一九年七月十六日书记员  赵义红