广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2014）惠东法刑二初字第77号公诉机关惠东县人民检察院。被告人曾某某，男，1961年12月3日出生。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2013年12月6日被惠东县公安局刑事拘留，次年1月11日被依法逮捕。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2014〕225号起诉书指控被告人曾某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年4月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员曾洵杰出庭支持公诉。被告人曾某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2013年8月份开始，被告人曾某某先后从“林某”（另案处理）处购得假冒伪劣卷烟约7000条，并在其位于惠东县平山街道翠莲街13巷4号的出租屋内批发给“阿成”、“阿秀”、“阿包”等人。至同年12月份，曾某某共销售假冒伪劣卷烟约1500条，销售金额约7万元人民币，获利5000多元。同年12月6日9时许，公安机关在上述出租屋内将曾某某抓获，当场在出租屋内缴获红双喜、中华等15个品牌的卷烟共5452条（经鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，市场价值535105元人民币）。惠东县人民检察院为证实上述指控，当庭宣读和出示了以下证据：物证；书证；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录等。据此认为，被告人曾某某无视国法，销售假冒伪劣卷烟，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人曾某某辩称:1、我只向林某购进了5000多条假冒伪劣卷烟；2、我没有销售出去过一条假冒伪劣卷烟，扣押的所谓销售清单收据只是下家提起过要买的卷烟数，并没有实际销售出去；3、对5452条假冒伪劣卷烟价值53多万元有异议，该鉴定价值超出市场价，要求重新鉴定。经审理查明：2013年8月份开始，被告人曾某某以销售为目的，从“林某”（另案处理）处购得假冒伪劣卷烟并存放其位于惠东县平山街道翠莲街13巷4号的出租屋内。2013年12月6日9时许，公安机关在上述出租屋内将曾某某抓获，当场缴获红双喜、中华等15个品牌的卷烟共5452条。经鉴定，缴获的5452条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，市场价值535105元人民币。上述事实，有下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。2、现场检查（勘验）笔录、现场方位图及现场照片，证实案发现场位于惠东县平山街道翠莲路13巷4号。公安机关在案发现场缴获双喜（硬经典）、双喜（软）、双喜（硬）、双喜（软经典）、双喜（硬经典1906）、芙蓉王（硬）、白沙（硬）、中华（硬）、中华（软）、白沙（精品二代）、双喜（硬五叶神）、双喜（软珍品好日子）、红塔山（硬经典）、双喜（软蓝红玫王）、玉溪（软）牌卷烟共计5452条。4、抓获被告人曾某某的证明材料，证实惠东县公安局经济犯罪侦查大队根据群众举报，于2013年12月6日9时度联合惠东县烟草专卖局工作人员，在惠东县平山街道翠莲路13巷4号出租屋内查获假冒卷烟一批并当场抓获被告人曾某某。5、搜查笔录，证实公安机关于2013年12月6日9时30分对被告人曾某某位于惠东县平山街道南湖居委翠莲街13巷4号一楼进行搜查。该现场系一厅两房结构，侦查人员在杂物房内查获“双喜”、“中华”等品牌卷烟5452条，从被告人曾某某身上搜出农业银行卡一张，银行转账单据6张。6、扣押物品清单，证实公安机关扣押被告人曾某某中国农业银行卡一张（卡号：62284XXXXXXXXXX4619）、单据三张、WISHWAYK201白色旧手机一部（电话卡号：1372XXX****）、诺基亚RH-125牌黑色旧手机一部（电话卡号：1316XXX****）、诺基亚6700S紫色旧手机一部（电话卡号：136XXXX****）、曾某某居民身份证一张、粤L0V***机动车行驶证一本、车牌号为粤L0V***小型轿车一部。7、卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实经广东省质量监督烟草检验站鉴别，在被告人曾某某出租屋内查获的中华（硬）、双喜（硬）、双喜（软）、双喜（软经典）、双喜（硬经典）、双喜（硬经典1906）、芙蓉王（硬）、白沙（硬）、双喜（软蓝红枚王）、白沙（精品二代）、双喜（软珍品好日子）、双喜（硬金五叶神）、红塔山（硬经典1956）、中华（软）、玉溪（软）等十五个品牌成品香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。8、广东省烟草专卖局出具的《涉案卷烟价格证明》及广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组出具的《估价意见书》，证实从被告人曾某某出租屋内查获的卷烟每条建议零售价格（人民币）如下：双喜（硬）75元、双喜（软）60元、双喜（软经典）90元、双喜（硬经典）110元、双喜（硬经典1906）155元、芙蓉王（硬）230元、白沙（硬）50元、双喜（软蓝红枚王）110元、白沙（精品二代）100元、双喜（软珍品好日子）150元、双喜（硬金五叶神）110元、红塔山（硬经典）70元、中华（软）630元、中华（硬）400元、玉溪（软）210元。经估价，上述5452条卷烟共价值人民币535105元。9、通话记录，证实被告人曾某某手机号码1369271****、1372504****在2013年12月5日与上家“林某”手机号码1341484****有通话记录。10、被告人曾某某的供述及辩解材料，证实被告人曾某某以销售为目的，从2013年8月开始，以电话联系方式向“林某”购进共计5452条假冒卷烟，并将上述假冒卷烟存放于其租住的位于惠东县平山街道南湖居委翠莲街一楼出租屋内。曾某某使用其妻子吴美珠的农业银行卡（账号62284811340659*****）以银行转账方式支付货款给“林某”。上述假冒卷烟尚未销售出去就于2013年12月6日被公安机关全部查获了。公安机关从其出租屋内查获的写有“炎”、“秀”、“成”的单据只是购烟者准备买卷烟的下单记录，并没有卖出去过。11、户籍证明，证实被告人曾某某的出生年月、性别、住址等身份情况。以上证据均经庭审示证、质证，来源合法，内容真实，予以采信。此外，还有庭审笔录予以佐证。本院认为，被告人曾某某为牟取非法利益，购进价值535105元的假冒注册商标且伪劣卷烟用于销售，在尚未销售时被抓获，其行为构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。但指控被告人曾某某向“林某”共购进7000多条假冒伪劣卷烟，并已销售假冒伪劣卷烟约1500条，销售金额为七万元人民币，获利5000多元的事实，经查，被告人曾某某在公安机虽多次供述已销售假冒伪劣卷烟约1500条，销售金额为七万元人民币，但在庭审时翻供，辩称其只向“林某”购进了被公安机关缴获的5452条假冒伪劣卷烟及在其出租屋内缴获的写有“炎”、“秀”、“成”三张单据是客户提出买卷烟数量，但并未销售出去。本案中没有卖给或买曾某某假卷烟人的材料予以证实，只凭被告人曾某某在公安机的供述，而认定曾某某购进7000多条及已销售1500条假冒伪劣卷烟的事实不清、证据不足，本院不予认定。被告人曾某某提出的“只向林某购进了起诉书上说的5000多条假冒伪劣卷烟，没有销售的辩解意见，本院予以采纳。被告人曾某某提出5452条假冒伪劣卷烟价值超出市场价，要求重新鉴定的辩解意见，经查，广东省烟草专卖局出具的《涉案卷烟价格证明》，符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等相关法律、法规之规定。因此，对被告人曾某某的该辩解意见不予采纳。被告人曾某某购进的伪劣卷烟尚未销售出去时被缴获，是犯罪未遂，依法可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人曾某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月6日起至2016年12月5日止；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、随案移送的作案工具WISHWAY牌K201白色手机（手机号码1372504****）、诺基亚6700S紫色手机（手机号码1369271****），予以没收、上缴国库；作案工具中国农业银行卡（户名：吴美珠，卡号：622848113406594****），予以没收、销毁；诺基亚RH-125黑色手机一部（手机号码1316956****），返还被告人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖文基代理审判员  周凤珠人民陪审员  徐妙珍二〇一四年九月四日书 记 员  苏绿琴相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。