福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1015号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）苏鸿科，男，1972年2月1日出生于福建省南安市，汉族，高中文化，住南安市。曾因违反财务管理规定于2018年5月31日被中共南安市康美镇纪律检查委员会诫勉谈话，并责令其本人退还集星村村委会760元（人民币，下同）。现因涉嫌犯职务侵占罪于2019年1月4日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人苏鸿科犯职务侵占罪一案，于2019年5月10日作出（2019）闽0583刑初174号刑事判决。原审被告人苏鸿科不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2012年9月至2018年7月，被告人苏鸿科担任南安市康美镇集星村党支部副书记、村委会主任。2016年初，黄某1、张某1、侯晓斌、肖某、王某（均已判刑）等人商定要在集星村“娘妈寨”土地上开办洗砂场。因该土地是集星村集体所有，黄某1等人遂向村委会主任即被告人苏鸿科提出要在集星村“娘妈寨”土地上开办洗砂场。被告人苏鸿科与时任集星村党支部书记苏某2在明知黄某1等人非法开办洗砂场情况下，经共同商议，同意对方在该处洗砂，并由村委会向对方收取“2016年洗砂管理费”3.5万元。随后，被告人苏鸿科向黄某1等人提出，对方如要在“娘妈寨”土地上洗砂，应先向集星村村委会缴交一年“管理费”3.5万元，还应向村委会缴交“押金”3万元，待洗砂场停止经营、恢复原貌后再退还。2016年2月2日，黄某1等人汇给被告人苏鸿科6.5万元，并开始在该处非法洗砂。2016年4月，被告人苏鸿科向集星村村委会缴交“管理费”3.5万元，但将另3万元“押金”非法占为己有，用于个人及家庭开支。2017年1月，被告人苏鸿科又私自向洗砂场股东张某1等人提出村委会要收取“管理费”5万元。2017年1月22日，该洗砂场通过张某1汇给被告人苏鸿科5万元。被告人苏鸿科收到该5万元“管理费”后，非法占为己有，未告知其他村干部，也未缴入村财。 2018年8月，南安市监察委员会调查组多次通知被告人苏鸿科到指定地点接受谈话、讯问，被告人苏鸿科在康美镇纪委工作人员带领下，均按时到达指定地点接受调查。2018年8月22日，被告人苏鸿科向南安市监察委员会退出赃款8万元（该款已移送一审法院）。 原判认定上述事实的证据有： 1.证人苏某1的证言，证实2011年上半年，其与苏面德、苏小心合伙到集星村“娘妈寨”挖土洗砂。2011年底，康美镇政府执法队及土地所到现场制止，把洗砂机器搬走，他们没有再洗。2016年3月左右的一天，黄某1找其，说要在“娘妈寨”其原先洗砂的地方接着挖土洗砂，其提出洗砂场用的土地是其家以前承包的，洗砂场水电设备是其以前装的，每个月要交1万元给其，水电费由其帮忙支付。还有，他们家与村委会签的“娘妈寨”地块承包合同已经到期，如果想在那个地方洗砂，要去跟村委会商量一下。其与黄某1等人去找苏鸿科，说黄某1想在“娘妈寨”地块洗砂场洗砂，苏鸿科没有答应。过了四、五天，他们又去找苏鸿科，苏鸿科说“你们真要洗的话，就缴3.5万元管理费给村委会”，黄某1表示同意。后来，黄某1应该有去缴纳3.5万元管理费。从2016年4月到2017年2月，黄某1便在该处洗砂。黄某1在经营洗砂期间，先后共支付给其8万元。2017年9月前后，其又在原来的位置继续挖土洗砂，洗了十天左右，就被镇政府执法队制止，装载机被开走。后来，其交了罚款5000元把装载机放回来后就没有再洗砂。2018年2月，又有两个晚上挖土洗砂。 2.证人黄某1的证言，证实2016年上半年，其与侯晓斌、张某1、肖某、王某商议合伙在康美镇经营洗砂场，各占20%股份。2016年3月，其发现苏某1之前经营过的集星村“娘妈寨”洗砂场，就去找苏某1。苏某1说“娘妈寨”洗砂场场地是他父亲租赁的，水电也是他原来安装好的，如果其要在该处经营洗砂场，每个月要交给他1万元，水电费由他支付，而且该场地租赁期限2015年到期，如果要继续经营洗砂，还要去跟村委会主任苏鸿科商量，其同意苏某1提出的条件。2016年3月的一天，其与苏某1、黄某2等人去找苏鸿科，说打算在集星村“娘妈寨”经营洗砂场，请苏鸿科支持。苏鸿科说如果要在“娘妈寨”经营洗砂场，3年要交10万元管理费给集星村委会，先交一年3.5万元管理费，另外还要再交3万元押金，等洗砂场停止经营恢复原貌再退还，他们同意。他们安排黄某2汇给苏鸿科6.5万元，该款已向洗砂场报销。2017年1月，张某1跟他们几个股东说，苏鸿科打了几次电话说“娘妈寨”洗砂场已经经营一年，承包期到了，如果想继续经营，要再缴交5万元。他们想继续经营，就同意由砂场支付5万元给苏鸿科。过了几天，张某1转给苏鸿科5万元，他们共汇给苏鸿科11.5万元。因为洗砂场在集星村辖区内，苏鸿科是集星村村委会主任，而且经营洗砂场都只跟苏鸿科谈，需要得到苏鸿科的关照和支持。他们经营洗砂场期间，苏鸿科知道他们非法采砂，没有制止，也没有向政府相关部门报告来打击他们采砂，有关照他们，而且他们想要继续经营洗砂场，需要得到苏鸿科继续关照和支持，所以苏鸿科每次要求支付的钱，他们都会按苏鸿科的要求给。其不清楚苏鸿科是否将那些钱缴入村账，他们也无所谓那些钱是村委会要的，还是苏鸿科要的，只要苏鸿科让他们在集星村经营洗砂场就可以。洗砂场停止经营后，3万元押金没有退回来，他们几个股东也知道没办法恢复洗砂场原貌，3万元押金是不可能退回来的，他们也没想过要回来。 3.证人张某1的证言，证实2016年初，其与侯晓斌、黄某1、肖某、王某合伙在集星村“娘妈寨”经营洗砂场，各占20%股份，由黄某1负责洗砂场日常经营，黄某2负责财务管理。因“娘妈寨”洗砂场场地是苏某1的父亲租赁的，苏某1说该场地租赁期限2015年到期，如果要继续经营洗砂，得去跟村委会主任苏鸿科商量一下。过后，其与黄某2、侯晓斌等人去找苏鸿科商量在集星村“娘妈寨”经营洗砂场，苏鸿科说如果他们要在集星村“娘妈寨”经营洗砂场，3年要交10万元管理费给村委会，经双方协商，最后达成一致意见，一年交3.5万元管理费给村委会，每年一交，苏鸿科另外要求再交一笔3万元押金在村委会，等洗砂场停止经营恢复原貌再退还。过了几天，黄某2说3万元押金的事情谈妥了，连同3.5万元管理费共计6.5万元，都拿给苏鸿科了。该笔6.5万元，黄某2有拿来砂场报销。2017年1月，苏鸿科说他们在集星村“娘妈寨”经营的洗砂场已经经营一年，承包期限到了，如果要继续经营，要再缴交给村委会5万元。其把该情况告诉其他四名股东，其他四名股东都想继续经营，同意由砂场支付5万元给苏鸿科。后来，其将该笔钱转入苏鸿科指定的建设银行账户。经其对户名苏鸿科的建设银行卡（账号6227××××9634）进行辨认，其于2017年1月22日把该笔5万元汇给苏鸿科。苏鸿科说不想与黄某2存在账目来往，叫其把钱直接汇到他指定的银行卡上。苏鸿科收取该5万元，说是村委会要的砂场管理费，苏鸿科没有开具票据给他们。他们只与苏鸿科接触，不清楚苏鸿科是否把钱入账村委会。2018年8月初，张某2打电话叫其过去，说是苏鸿科有事找其。其到张某2家后，苏鸿科说，2017年1月22日其曾经汇给他一笔5万元款项，近阶段相关部门在查该洗砂场的事情，如果相关办案人员问到其，就说该笔钱是张某2向其借5万元用于还款给他的，让其直接汇入他账户，并让张某2写一张借条给其，张某2表示同意。该3万元押金没有退回来，他们股东也知道因为没办法恢复洗砂场原貌，该3万元押金是不可能退回来的，他们也没想过要回来。他们共汇给苏鸿科11.5万元，原因是洗砂场在集星村辖区内，苏鸿科是集星村村委会主任，而且经营洗砂场都只跟苏鸿科谈，需要得到苏鸿科的关照和支持。他们经营洗砂场期间，苏鸿科知道他们非法采砂，没有制止他们，也没有向政府相关部门报告，对他们也是有关照的。而且他们想继续经营洗砂场，需要得到苏鸿科继续关照和支持，所以苏鸿科每次要求支付的钱，他们都会按他要求给。 4.证人张某2的证言，证实2018年8月初的一天晚上，苏鸿科到其家，说张某1于2017年1月22日曾汇给他5万元，让其叫张某1过来商量一下该事情。其打电话叫张某1到其家。苏鸿科对张某1说“你于2017年1月22日汇给我5万元，如果相关部门问到你，你就说这笔钱是张某2向你借的，用于还张某2欠我的欠款，并且是让你直接汇入我的账户”，苏鸿科也让其那么说。接着，苏鸿科让其写一张5万元借条给张某1，其与张某1都同意那样做。后来，其到张某1楼下店里把欠条写好拿给张某1。苏鸿科应该是怕收到张某1在经营砂场时转去的5万元被查，才指使其与张某1帮他编造该5万元是借款的事情，该5万元是苏鸿科与张某1之间的关系，与借款无关，借条也是假的。 5.证人黄某2的证言，证实南安市康美镇集星村“娘妈寨”洗砂场经营时间自2016年初至2017年5月，股东是张某1、侯晓斌、黄某1、肖某、王某，没有注册或办理相关手续。其于2016年2月至6月间在该洗砂场做财务。2016年初，其与张某1、侯晓斌、黄某1、苏某1等人找苏鸿科商议，议定每年交3.5万元管理费给村委会，每年一交。苏鸿科跟黄某1等人提出要另外交一笔押金3万元给村委会，股东们都表示同意。2016年2月2日，其通过自己的银行卡（卡号62366818300********、户名黄某2）把6.5万元汇入苏鸿科的建设银行账户。2017年1月，张某1跟其说砂场急需用钱，其之前向砂场借的钱，先还5万元，直接转入他指定的银行账户。张某1说苏鸿科向他要洗砂场2017年管理费5万元，该5万元是要支付给苏鸿科的。经其辨认，2017年1月22日，其把该笔5万元汇给张某1。苏鸿科找砂场要钱的理由是要收取管理费或者押金等，他们也不懂得是否规定要交那些钱，但苏鸿科是村委会主任，他们的洗砂场在集星村辖区内，如果不给苏鸿科钱，怕苏鸿科会不让他们在集星村“娘妈寨”经营洗砂场，所以股东们才会给他钱。 6.证人肖某的证言，证实2016年初，其与黄某1、侯晓斌、张某1、王某商议合伙在康美镇经营洗砂场，五名股东各占20%股份，聘请黄某2在现场管理财务。其听黄某1说，“娘妈寨”洗砂场地块是苏某1的父亲租赁的，2015年到期。苏某1带黄某1等人找集星村委会主任苏鸿科商量在“娘妈寨”洗砂场洗砂，后来商定先交一年3.5万元管理费给村委会，苏鸿科另外要求再交一笔3万元押金，等洗砂场停止经营后恢复原貌再退还。他们安排黄某2把6.5万元汇给苏鸿科。3万元押金没有退回来，他们知道没办法恢复洗砂场原貌，3万元押金是不可能退回来的，他们也没想过要回来。2017年1月，张某1跟他们几个股东说，苏鸿科打了几次电话说洗砂场承包期到了，如果要继续经营，要再缴交5万元，他们几个股东均同意。过了几天，张某1跟他们几个股东说黄某2向洗砂场还了一笔5万元借款，钱已经汇到张某1银行账户上，张某1当天就把该笔5万元汇给苏鸿科。他们共汇给苏鸿科11.5万元。因为苏鸿科是集星村村委会主任，而且经营洗砂场都只跟苏鸿科谈，需要得到苏鸿科的关照和支持。他们经营洗砂场期间，苏鸿科知道他们非法采砂，没有制止他们采砂，也没有向政府部门报告，对他们也是有关照的。而且他们想继续经营洗砂场，需要得到苏鸿科继续关照和支持，所以苏鸿科每次要求支付的钱，他们都会按他要求给。他们不清楚苏鸿科是否把钱缴入村账，他们无所谓那些钱是村委会要的，还是苏鸿科要的，只要苏鸿科让他们在集星村经营洗砂场就可以。 7.证人王某的证言，证实2016年初，其与侯晓斌、张某1、黄某1、肖某商议合伙在康美镇集星村“娘妈寨”经营洗砂场，聘请黄某2现场管理财务。苏某1带他们几个与集星村委会主任苏鸿科商量在“娘妈寨”洗砂场洗砂，商定先交一年3.5万元管理费给村委会。苏鸿科要求再交一笔3万元押金，等洗砂场停止经营、恢复原貌再退还。他们把3万元押金及第一年3.5万元管理费共计6.5万元，由黄某2汇给苏鸿科，黄某2向洗砂场入账报销该笔6.5万元费用，黄某1把上述事项通报大家，他们几个股东都清楚。3万元押金没有退回来，他们股东也知道因为没办法恢复洗砂场原貌，该3万元押金不可能退回来，他们也没想过要回来。2017年1月，张某1说苏鸿科打了几次电话，说他们在集星村“娘妈寨”经营洗砂场已经一年，承包期到了，如果要继续经营，要再缴交5万元。他们几个股东都想继续经营，同意由砂场支付5万元给苏鸿科。过了几天，张某1跟他们几个股东说黄某2向洗砂场还了一笔5万元借款，钱已经汇到张某1银行卡上，张某1当天把该笔5万元转给苏鸿科。他们共汇给苏鸿科11.5万元。因为洗砂场在集星村辖区内，苏鸿科是集星村村委会主任，而且经营洗砂场都只跟苏鸿科谈，需要得到苏鸿科的关照和支持。他们经营洗砂场期间，苏鸿科知道他们非法采砂，没有制止，也没有向政府部门报告，对他们也是有关照的，而且他们想继续经营洗砂场，需要得到苏鸿科继续关照和支持，所以每次要求他们付钱，他们都会按苏鸿科的要求给。 8.证人苏某2的证言及承包荒山合同书，证实其于2012年8月至2018年7月间任南安市康美镇集星村党支部书记，集星村“娘妈寨”洗砂场场地是集星村集体所有，约30多亩，主要由林地、果园及未利用地组成。2015年之前由苏某7（苏某1的父亲）承包，2015年后没有再续租。2010年至2015年间，苏某1在他父亲承包的“娘妈寨”土地上开设洗砂场。2016年，苏某1继续在集星村“娘妈寨”洗砂场经营洗砂，平时都是由苏鸿科与苏某1联系处理。2016年，苏某1等人洗砂时，有村民向村委会反映，其让村委会主任苏鸿科通知苏某1过来处理，告知苏某1“娘妈寨”的土地承包期已满，村民对他采沙洗砂问题反映强烈，要求停止洗砂。如果想继续洗砂，每年要缴村委会管理费5万元。苏某1跟村委会商量，要求降低管理费，苏鸿科与其商量后同意让苏某1缴交2016年洗砂管理费35000元。2016年4月，苏某1向村报账员苏某3缴交35000元，并由苏某3开具票据给苏某1。2017年，南安市委××组到康美镇巡察时，发现该笔款35000元来源不清楚。为应对南安市委××组，由苏鸿科通知苏某1签一份《荒山续包合同书》，其实该份合同与收取苏某12016年洗砂管理费35000元是不相关的，当时收取该笔钱是管理费，不是租赁费用，该笔钱已经以2016年度“娘妈寨”荒山承包金项目入村财。收取该笔钱，其与苏鸿科商量确定，没有召开村两委会，但事后其他村干部应该都知道。“娘妈寨”洗砂场是非法的，没有任何审批手续。2018年8月，南安市纪委调查组到集星村委会调查期间，苏鸿科告诉其，他在2016年间曾向采砂场收取押金30000元，并将该钱款用于支付村老年活动中心综合大楼工程款承包者苏某5，其听后没有说什么。2018年8月中下旬，苏鸿科又告诉其，2017年1月，他收取一笔5万元管理费，钱直接打到他账户上。该两笔款都是苏鸿科个人决定的，钱没有入村财，其事前并不知情，村委会其他村干部也不知道，村委会没有研究过相关事项。 9.证人苏某3（村委会报账员）的证言、现金收付账、资金收支明细清单及记账凭证，证实其于2013至2017年底兼集星村出纳。2016年4月，村主任苏鸿科说已经跟“娘妈寨”洗砂场经营者苏某1说好每年收取该洗砂场35000元管理费，叫其开一张35000元发票，名目是“2016年度娘妈寨荒山承包金”（实际上是管理费），说他要拿票找苏某1收该笔35000元款项。2016年5月3日，苏鸿科在集星村委会办公室拿35000元现金给其，说是“娘妈寨”洗砂场经营者苏某1缴交的管理费，苏鸿科叫其先拿去发放纵三线公路征迁中涉及的村民坟墓迁移款。2016年5月中旬，其向镇会计代理中心报账坟墓迁移款46400元并领取现金保管，后没有把该采砂场管理费35000元再缴入村委会账户，而是陆续用于支付村委会一些费用。2017年7月，南安市委××组到康美镇巡察要求及时报账对账，苏鸿科发现该笔35000元没有入账，后苏鸿科把该笔35000元拿给其，存入村委会账户。 10.证人苏某4的证言及村委会会议记录，证实其于2003年7月至2015年7月任集星村党支部委员，其间，2012年10月以来任村委会文书。2010年间，苏某1在他父亲苏某7承包的土地上采沙洗砂。2010至2015年间，苏某1陆续采沙洗砂。2016年间，苏某1与外村人合作在“娘妈寨”采沙洗砂。2017年，南安市委××组进驻康美镇，其从苏鸿科处知道他向苏某1收取“娘妈寨”洗砂场35000元，之前不清楚该回事，也没有召开村两委会研究该事情。包括2016年2月2日、2016年3月8日的两次记录在内，2016年度村两委会记录都是不真实的。 11.证人苏某5的证言，证实其于2015年承包建设康美镇集星村老人协会的老年活动中心综合大楼，该工程款尚未结清。2018年8月初的一天，苏鸿科通知其到村委会，拿给其3万元，说是他在2016年3月收到村采砂场的押金，他要把该笔钱作为其承建老年活动中心综合大楼的工程款，并要求其把收到3万元的时间写在2016年3月的一天。 12.证人张某3的证言，证实其在洗砂场兼职做财务期间，黄某2陆续向洗砂场借款70000左右。大概是2017年1月的一天，黄某1说黄某2向洗砂场还了一笔50000元借款，该笔款已经汇到股东张某1卡上。 13.证人黄某3的证言，证实2016年6月到2017年5月，其在集星村“娘妈寨”洗砂场现场收卖砂款。2016年6月前，其儿子黄某2在现场做财务，后来黄某2没有做财务，由其与张某3共同管理砂场财务。 14.证人苏某6的证言，证实侯晓斌是洗砂场的股东。2016年5月，侯晓斌安排其到砂场工作，其与黄某2、戴世龙等人都是侯晓斌叫到砂场做事的。 15.银行账户交易明细清单，证实：（1）张某1卡号为4340××××6819的建行账户于2017年1月22日收到黄某2汇入50000元，后即转给苏鸿科（对方账号6227××××9634）；（2）苏鸿科银行账户（6227××××9634）的交易明细，2016年2月2日收到黄某2转入65000元，2016年3月9日转给南安市福强木制品厂20000元，2016年3月30日转给南安市福强木制品厂30000元，2017年1月22日收到张某1转入50000元。 16.借条，证实张某2出具一张借条给张江**，借条内容为“兹本人张某2今向张某1借人民币现金50000元整（伍万元整），借款人：张某2，2017.1.22”。 17.领条，证实苏某5向苏鸿科出具一张领条，内容为“今向村苏鸿科暂领娘妈寨保证押金人民币叁万元整（30000）用于支付村老年人活动中心基建工程款。领款人：苏某52016.3.6”。 18.司法鉴定意见书，证实2018年8月2日，福建中信司法鉴定所对康美镇集星村“娘妈寨”洗砂场占用林地情况出具鉴定意见，集星村“娘妈寨”洗砂场占地面积13.047亩，即8698平方米。其中，占用林地面积12.2715亩，即8181平方米（占用用材林地面积2.4345亩、即1623平方米，占用经济林地面积9.837亩、即6558平方米）；占用非林地面积0.7755亩，即517平方米。 19.测量技术报告书，证实2017年5月23日，泉州山水测绘有限公司受南安市国土资源局委托，对集星村乌子洗砂场建设用地面积、土地利用现状及使用土地界址进行测定，结果为总面积25509.3平方米，合38.26亩。 20.扣押决定书、扣押清单、发票，证实被告人苏鸿科于2018年8月22日向南安市监察委退出违法所得8万元。 21.中共康美镇纪律检查委员会关于集星村原村委会主任苏鸿科有关情况的说明及纪检监察机关反映问题线索处置情况登记表、诫勉谈话登记表、现场缴款单、收款票据，证实2018年5月31日，中共康美镇纪律检查委员会对被告人苏鸿科进行诫勉谈话，并责令其退还村委会760元。 22.中共南安市康美镇党委出具的《苏鸿科的个人基本情况》《苏鸿科个人基本情况表》及中共南安市纪律检查委员会关于给予苏鸿科开除党籍处分的决定，证实苏鸿科于2012年9月至2018年7月任南安市康美镇集星村党支部副书记、村委会主任，于2018年12月被开除党籍。 23.南安市国土资源局聘任通知及聘书，证实2016年1月1日起至2018年12月31日，被告人苏鸿科被南安市国土资源局聘为村级国土资源和气象协管员，负有协助做好对基本农田、耕地的管理，积极劝阻并及时向国土资源所报告违法占用耕地及其他土地、违法建设、非法采矿等职责。 24.南安市监察委员会出具的归案经过、补充说明，证实2018年7月19日以来，南安市纪委监委加强对该市扫黑除恶案件涉及“保护伞”问题线索排查，发现南安市康美镇集星村“娘妈寨”洗砂场在恶势力团伙参股经营过程中，苏鸿科利用职务便利收受他人钱款的违法问题线索。同年7月27日，南安市监察委对该问题线索进行初核。同年8月10日，南安市监察委对苏鸿科涉嫌违纪违法问题进行立案调查。在调查过程中，南安市监察委调查组通知苏鸿科到指定地点接受谈话、讯问，苏鸿科在康美镇纪委工作人员的带领下，均按时到达指定地点接受调查，并交代组织掌握的利用职务便利收受洗砂场经营者8万元。 25.户籍证明，证实被告人苏鸿科的身份情况。 26.被告人苏鸿科的供述、自我交代材料、悔过书及荒山续包合同书，证实集星村“娘妈寨”洗砂场场地是集星村集体所有。2010年至2015年间，苏某1在他父亲承包的集星村“娘妈寨”土地上开设洗砂场，就地采沙洗砂，也从外地运输部分沙来洗砂。2015年租赁期限到期后，没有续租。2016年1、2月间的一天，张某1、黄某2、侯晓斌、黄某1找其商议想在集星村“娘妈寨”设立、经营洗砂场，最后商定每年交3.5万元管理费给村委会，每年一交，另外再交一笔3万元押金到村委会，等洗砂场停止经营、恢复原貌再退还。2016年2月2日，黄某2将该6.5万元汇入其建设银行卡内（账号6227××××9634、户名苏鸿科）。收取3.5万元管理费，其有跟时任村委会支部书记苏某2说过，苏某2表示同意，但没有经过村委会研究。该笔35000元，他们已经开具收据，并以2016年度“娘妈寨”荒山承包金项目入村财。收取3万元押金，其没有跟苏某2讲过，也没有向村委会其他人讲过，该3万元没有缴入村财，而是被其用于个人生意及日常开支。2017年，南安市委××组到康美巡察时，发现该笔35000元款项来源不清楚，为应对南安市委××组，其通知苏某1与其签一份《荒山续包合同书》，其实该份合同与收取苏某12016年洗砂管理费35000元是不相关的。他们当时收取该笔钱是管理费，不是租赁费用。2017年1月，其打电话给张某1，说集星村“娘妈寨”洗砂场已经经营一年，如果要继续经营，要再缴交给村委会5万元管理费。后来，张某1说砂场股东都同意缴纳5万元。2017年1月22日，张某1汇给其5万元。其收取该5万元，没有向村委会其他人讲过。2018年8月，组织第一次找其调查几天后的一个晚上，其通过张某2约张某1到他家里，其跟张某1说“2017年1月22日我曾收到你汇给我的一笔5万元的款项，近阶段相关部门有在查该洗砂场的事情，如果相关办案人员有问起，你就说这笔5万元是你舅舅让你直接汇入我的账户，替他还款给我的”。当晚，其还让张某2写一张借条给张某1，张某2也表示同意。过了一两天，张某2写了一张欠条给张某1，借条时间推前写在2017年1月22日，便于与捏造的借款时间吻合。2018年8月初的一天，其找当时承包集星村老年活动中心基建工程的承包者苏育生，拿给他3万元，说是支付给他老年活动中心基建工程欠款，并叫他写一张收条，把收条时间推前，写成2016年3月，跟苏育生说如果有关部门问起，要说是其2016年3月支付工程款。因为纪委监委部门在调查砂场的事情，并已经找其了解，其怕事情败露会受到追究，所以才会那样做。“娘妈寨”洗砂场是非法的，没有任何审批手续。张某1等人分两次汇给其8万元，一是因为其打电话给黄某1、张某1，以向村委会缴纳押金、管理费的借口找洗砂场收取钱款；二是因为黄某1、张某1是集星村“娘妈寨”洗砂场股东，该洗砂场在集星村辖区内；三是因为其是集星村村委会主任、土地协管员，他们在集星村经营洗砂场，需要其支持和帮助。2016年至2017年初，黄某1、侯晓斌、张某1等人在集星村“娘妈寨”经营洗砂场时，由于他们向村委会缴交3.5万元管理费，且其向他们要8万元，所以对他们偷偷采砂行为没有制止或者向康美镇政府及上级相关部门汇报。 原判认为，被告人苏鸿科身为基层群众自治组织工作人员，利用职务便利，把本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。被告人苏鸿科犯罪以后自动投案，如实交代自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人苏鸿科已退出全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人苏鸿科把涉案集体土地出租并以“押金”“管理费”等名义收取的款项系违法所得，均应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：一、被告人苏鸿科犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人苏鸿科退出的违法所得人民币八万元，予以没收，上缴国库。 上诉人苏鸿科诉称，其有自首情节，认罪态度较好；案发后配合侦查机关调查，并退出全部违法所得款，有一定悔罪表现，原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚并适用缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人苏鸿科犯职务侵占罪的事实清楚，相关证据均经原审庭审质证，且能相互印证，可作为定案依据。证据确实充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人苏鸿科作为基层群众自治组织工作人员，利用职务便利，把本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。上诉人苏鸿科有自首情节，认罪态度较好；归案后退出全部违法所得款，有一定悔罪表现，予以从轻处罚。涉案款项系违法所得，应予追缴。原判定罪及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人苏鸿科以原判量刑偏重等为由请求改判较轻刑罚并适用缓刑的上诉意见缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  王柳玲 审判员  姚顺坡 二〇一九年七月三十日 书记员  吴晶晶  —1—