云南省富宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2014）富木民初字第16号 原告韦建锋，男，壮族，大专文化，1970年10月17日生，个体户，广西壮族自治区田林县人，住广西壮族自治区田林县。 委托代理人农寿德，云南玉泉律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告杨先发，男，汉族，1980年3月11日生，农民，云南省富宁县人，住云南省富宁县。 原告韦建锋与被告杨先发合同纠纷一案，本院于2014年1月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2014年3月12日公开开庭进行了审理。因被告杨先发去向不明，本院于2014年4月26日公告送达相关法律文书后，于2014年7月28日公开开庭进行了审理。原告韦建锋及其委托代理人农寿德到庭参加诉讼，被告杨先发未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告韦建锋诉称，2012年12月15日，原告与被告签订了《油茶种植基地施工合同》，约定原告将位于富宁县田蓬镇大坪子村委会地棚村的油茶基地种植项目发包给被告施工。合同对施工标准、付款办法、入场施工和完工时间及违约责任等都作出了明确的约定。合同签订当日，被告即以急需工人生活费为由向原告借款10,000.00元，之后从2012年12月20日至2013年4月20日期间，被告先后10次以各种理由向原告借款或要求原告通过中国邮政储蓄银行打入其指定的账户上。然而，让人意料不到的是，被告拿到原告的借款及预付的工程款后并没有组织工人施工，而是将这些钱私自挥霍。经原告多次催收，被告均以各种理由拒绝赔还。为此，特向人民法院起诉，请求：1、判决被告赔还借款、预付款工程款120,000.00元。2、本案诉讼费由被告承担。 被告杨先发未到庭应诉，也未向本院提交书面的答辩状。 原告为证明其主张，向本院提交了以下证据材料： 1号证据：《油茶种植基地施工合同》原件一份（共2页），以证实原、被告存在合同关系，原告将田蓬镇大坪子村委会地棚村的油茶基地种植项目发包给被告施工，原告履行相应的义务后，被告未履行。 2号证据：2-1至2-9号证据为中国邮政储蓄银行转账凭单原件9张，以证实自2012年12月20日至2013年4月20日期间，原告先后九次支付给被告工程款共计93,000.00元。2-10至2-11号为被告杨先发出具给原告的借条原件2份（共2页），以证实被告于2012年12月15日向原告支取了10,000.00元的生活费、2013年1月21日又向原告支取了15,000.00元的工程款。2-12号证据为被告杨先发出具给原告的收据原件一份（共1页），以证实自2012年12月15日至2013年4月20日，原告先后共支付给被告工程款120,000.00元，其中27,000.00元为现金，93,000.00元通过银行转账的方式支付。 3号证据：3-1号证据为照片一张，以证实原、被告签订合同后，被告又擅自将其中的部分油茶地转包给案外人冷某种植油茶，冷某种植了296亩，被告未支付工钱给冷某，冷某又找到原告，最后由原告支付给冷某36,000.00元的工钱。3-2、3-3、3-4号证据为照片三张，以证实原、被告签订合同后，被告未予履行合同义务，导致土地闲置荒芜，部分土地还被村民收回，种植木薯。 4号证据：《收条》原件三张（共3页），以证实原告分别于2013年12月22日、12月31日、2014年1月23日分别支付给实际施工人冷某工程款16,000.00元、8,000.00元、12,000.00元，共计支付了36,000.00元。 5号证据：富宁县林业局出具的富宁县田蓬镇2013年度大坪子村委会地棚村小组油茶标准化种植基地定植质量验收报告原件一份（共3页）及验收图原件一份（共1页），以证实原告发包给被告后，被告未实际施工，具体施工由冷某负责施工，施工面积经验收合格为296亩。 被告杨先发未到庭应诉，故未对原告提交的证据予以质证。 原告为证明其主张，申请证人冷某出庭作证。 证人冷某证实：原、被告签订种植油茶的合同后，被告转包给证人，约定按照340.00元/亩计算工钱。至今被告迟迟未支付剩余的工钱，部分工人的工钱迄今都还没有拿到。原告先后支付给证人36,000.00元，被告先后支付给证人35,000.00元。被告转包给证人施工之后两、三个月，原告才知道被告转包给证人一事。被告转包后并未实际施工，具体施工均由证人组织完成。原告知情后，经证人与原告协商一致，仍继续由证人施工。证人与被告、原告都未签订书面的合同。证人施工结束，经县林业局验收合格，共计施工296亩。按照340.00元/亩计算，工程款应该是100,640.00元。扣除原、被告已经支付的工程款外，被告尚欠证人的工程款是29,640.00元。 经质证，原告对证人证言无异议。 被告未出庭应诉，故未对证人证言进行质证。 经过庭审，举证和质证，本院认证如下： 原告提交的1号证据来源合法，证据内容客观真实，与本案有关联性，本院依法确认其真实性。2号证据来源合法，证据内容客观真实，与本案有关联性，能证明待证事实，本院依法予以采信。3号证据来源合法，证据内容客观真实，但无其他证据予以佐证，关联性无法确定，依法不予采信。4号证据来源合法、证据内容客观真实，与本案有关联性，该组证据与证人冷某的证言相互印证，本院依法予以采信。5号证据来源合法，证据内容客观真实，与本案有关联性，本院依法予以采信。 证人冷某的证言，除证人与被告达成的转包协议的价款及被告支付给证人的工程款无其他证据予以佐证，依法不予采信外，其余证言，与原告的陈述和原告提交的4号、5号证据相互印证，依法予以采信。 经过庭审，举证、质证和认证，本院确认如下法律事实：原告韦建锋与被告杨先发于2012年12月15日签订了《油茶种植基地施工合同》，合同约定原告将位于田蓬镇大坪子村委会地棚村小组的油茶基地种植项目发包给被告，工价为360.00元/亩（每亩含中介费20.00元），中介费需在被告找地3000亩，并按合同进行施工，中介费待3000亩完成后付清。合同签订后，被告将工程转包给案外人冷某施工。自2012年12月15日至2013年4月20日，原告先后共支付给被告工程款120,000.00元，其中27,000.00元为现金，93,000.00元通过银行转账的方式支付。被告转包给冷某二个月后，原告才知道具体施工的并非被告，而是案外人冷某。经原告与冷某协商，继续由冷某负责施工。冷某施工结束后，经县林业局验收合格，共计施工面积为296亩。在冷某施工期间，原告支付给冷某36,000.00元。原告认为，原告在发包工程给被告后，被告仅向原告索要工程款，但并未实际施工，构成违约。故诉至本院，提出上列诉讼请求。 本院认为，原、被告达成的《油茶种植基地施工合同》属于承揽合同，合同系双方当事人自愿达成，合同内容并未违反法律规定，属有效合同，受法律保护。原、被告应根据合同内容，全面履行各自的义务。本案中，原告先后支付给被告工程款120,000.00元。被告承包后，又将工程转包给案外人冷某施工。原告知情后，也未予以阻止，且与冷某协商后，继续让冷某施工，并先后支付给冷某工程款36,000.00元。故原告为完成工程，先后支付给被告及实际施工人共计156,000.00元的工程款。该工程经验收合格的共计296亩，根据原、被告合同的约定，工程量在未达到3000亩的情况下，按照340.00元/亩计算，故工程款总额应为100,640.00元。与原告支付给被告及实际施工人的156,000.00元相互折抵后，被告实际多领取了工程款55,360.00元。原告认为被告违约，依法应退还预付的工程款120,000.00元的主张，因双方的合同已实际经履行，且原告对被告转包后的实际施工人冷某的施工行为并未提出异议，应视为对原合同的履行。施工结束后，验收合格的部分应视为双方合同履行的结果。故原告主张要求被告全额返还预付工程款120,000.00元的诉讼请求不符合法律规定，依法不予全部支持。扣减验收合格部分的工程款后，被告实际超额领取了55,360.00元的工程款，该超出的部分属于不当得利，依法应返还给原告。 综上所述，原告的诉讼请求部分有事实和法律依据，依法予以部分支持。被告去向不明，经本院在2014年4月26日公告送达民事起诉状副本、应诉通知书、权利义务和举证须知、合议庭组成人员通知书和开庭传票。公告期满后被告仍未来领取前述法律文书，应视为送达。被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，依法应缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款、《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告杨先发返还给原告韦建锋工程预付款55,360.00元，限判决生效后15日内履行。 二、驳回原告韦建锋的其他诉讼请求。 案件受理费2,700.00元，由原告韦建锋负担1,516.00元，被告杨先发负担1,184.00元。被告应负担的案件受理费，原告已垫支，待被告履行义务时一并支付给原告。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院。 如本判决书生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决规定的义务，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  黄国成 代理审判员  罗 用 人民陪审员  杨太文 二〇一四年九月十七日 书 记 员  杜寿宽