浙江省安吉县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0523民初4459号 原告：章金发，男，1966年7月19日出生，汉族，住浙江省安吉县。 委托诉讼代理人：何杰，浙江昌硕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：裘迷，浙江昌硕律师事务所律师。 被告：海天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市江北街道甘溪东街**，统一社会信用代码91330783785663700R。 法定代表人：应培新。 委托诉讼代理人：王浩良。 委托诉讼代理人：马学力。 原告章金发与被告海天建设集团有限公司（以下简称海天建设公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。章金发的委托诉讼代理人何杰，海天建设公司的委托诉讼代理人王浩良、马学力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告章金发向本院提出诉讼请求：1.被告海天建设公司立即支付原告工程款57.85万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年8月11日，原告与被告就位于安吉县××镇××广场××标）工程中的智能化安装工程签订了《九州·昌硕广场智能化安装工程专业分包合同》（以下简称《分包合同》）一份，约定被告将该智能化安装工程分包给原告，工程造价1000万元。双方另对工期、工程质量、履约保证和工程款支付等进行约定。其中工程款支付在审价报告确认后15天付至97%，剩余3%作为质保金。合同签订后，原告即按照合同约定进场施工，因被告总包工程量变化，原告施工工程价为535万元，被告陆续支付工程款429万元，截至起诉之日止，仍结欠工程款57.85万元（其中扣除被告按合同约定应收取费用5359966元×9%＝482396元）。现原告多次催讨上述款项未果，故诉至法院请求判准所请。 海天建设公司答辩称：一、《分包合同》系章金发与马学力私下签订，海天建设公司并不知情。工程款的支付都发生在马学力与章金发的私人账户之间，海天建设公司并非本案适格被告。二、海天建设公司现已不欠付章金发工程款。理由如下：1.2011年8月12日，章金发出具欠条给马学力，欠款金额为25万元，马学力同意该25万元予以折抵工程款。2.工程造价审计所需材料系章金发提供，章金发提供的送审价为9457268元，浙江东升工程造价咨询有限公司最终的审定价为5359966元，根据《分包合同》第十二条第五款第二项约定，{9457268-（5359966*1.05）}*5%=191465元为章金发应承担的审计费用，海天建设集团已垫付，该款应从工程款中扣除。3.马学力垫付了部分材料款，2012年10月19日的付款凭证上领款金额85130元，实际汇款71592元，待付材料款12538元；2012年11月19日的领款单上金额271900元，实际汇款金额248926元，待付材料款22974元，两笔待付材料款合计35512元，应从工程款中扣除。4.2013年4月25日，章金发的合伙人方建平向马学力领取5000元，应从工程款中扣除。5.《分包合同》第15条第8项约定的章金发应履行的成品保护、资料整理归档等工作章金发没有做，马学力请人代做的费用应由章金发支付，该费用需要10.5万元，应予以扣除。6.章金发和马学力于2011年8月11日签订《分包合同》，但该项目于2011年4月份就已经施工，章金发进场前海天建设公司已进行了一部分预埋工程，花费3.4万元，应从工程款内扣除。7.合同约定章金发应派智能化项目经理到场，但一直未到位，2013年7月才委派。2011年8月-2013年2月期间，由马学力安排现场智能化项目经理陈飞，马学力垫付费用10.8万元，应从工程款中扣除。综上，马学力垫付的费用合计723977元，故马学力、海天建设公司与章金发之间不存在欠付工程款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人对真实性无异议的分包合同、欠条、工程造价审定单、领款单、银行流水，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下： 1.章金发于2011年8月12日向马学力出具的欠条载明欠款25万元是否应抵扣欠付工程款。海天建设公司认为该欠条系章金发向其项目部负责人马学力出具的，且马学力与章金发本人同意抵扣工程款。章金发认为该欠条系出具给马学力个人的工程业务费。案涉工程已由海天建设公司追认，欠条与本案无关，不应抵扣欠付工程款。本院认为该欠条出具的对象是马学力，载明欠款内容系工程业务费，工程业务费并不等同于工程款，且海天建设公司未提供证据证明该款项系属于工程款，故对海天公司抵扣欠付工程款的主张，本院不予支持。 2.案外人方建平于2013年4月25日向马学力出具领条载明的5000元是否应抵扣欠付工程款。海天建设公司认为方建平系章金发的合伙人，欠款系马学力垫付的工程款，应从欠付工程款中扣除。章金发认为该笔款项系方建平个人向马学力领取，与其无关，不应抵扣欠付工程款。本院认为，该领条系案外人方建平出具给马学力，未注明具体款项性质。海天建设公司称该款项系垫付的工程款，并未提供证据证实，本院不予认定。 3.章金发是否应承担海天建设公司支付的智能化安装工程造价审计费用。海天建设公司认为根据《建设工程施工专业分包合同》第十二条第五款第二项约定，乙方（章金发）上报的预结算费用，原则不得高出最终审定金额的5%。工程结算核减（增）在5%以内审计费用由甲方（海天建设公司）承担；超出部分审计费用由乙方承担。实际送审价与审定价的差价超出审定价的5%，故审计费用[9467268-(5359966*1.05)]*5%=191465元应由章金发承担。章金发认为海天建设公司提出的审计费用计算方式有误，且未提供证据证明其支付的审计费用，不应由章金发承担。本院认为，浙江东升工程造价咨询有限公司作出的《工程审核费委托扣款事宜》显示，审计费用的计算方式为（核减金额-送审价*5%）*5%。智能化工程的送审价为9457268元，审定价为5359966元，核减金额为4097302元，审计费用=（核减金额4097302-送审价9457268*5%）*5%=181221.93元。因核减金额已超出审定价的5%，故根据《建设工程施工专业分包合同》第十二条第五款第二项约定，该审计费用应由章金发承担，应在欠付工程款中予以扣除。 4.海天建设公司支付给陈飞的工资是否应由章金发承担。海天建设公司认为章金发未按合同约定派人在现场管理，实际由马学力派陈飞在现场进行管理，为此支付的工资费用应由章金发承担。章金发认为自己在工程施工期间长期派汪为江、吴银千、程学中、方建平负责现场管理，且为此支出管理费。陈飞系海天建设公司项目部人员，并非案涉工程现场管理人员。陈飞的工资不应由章金发承担。本院认为，海天建设公司虽为陈飞支付工资，但未提供证据证明系因章金发未按约派人到现场管理工程，导致海天建设公司派陈飞对章金发施工建设的工程进行现场管理，从而支付工资，故对海天建设公司的主张，本院不予支持。 经审理，本院查明本案事实如下：章金发与海天建设公司安吉安装项目部于2011年8月11日签订了《建设工程施工专业分包合同》，海天建设公司将其承建的安吉九州·昌硕广场（一、二标）消防、暖通、智能化安装工程中的智能化安装工程分包给章金发施工。海天建设公司承包建设的工程已竣工验收。2017年6月5日，经浙江东升工程造价咨询有限公司审定，智能化工程审定价为5359966元，其中章金发已领取工程款4329707元。扣除海天建设公司按合同约定应收取费用5359966*9%=482396元，海天建设公司尚欠章金发工程款547862元。另，海天建设公司安吉安装项目部负责人马学力于2012年10月19日垫付材料款12538元，于2012年11月19日垫付材料款22974元，合计35512元，章金发同意抵扣欠付工程款。现原告章金发认为尚有余款未支付，双方纠纷成讼。 本院认为，海天建设公司将其承建安吉九州·昌硕广场（一、二标）消防、暖通、智能化安装工程中的智能化安装工程分包给章金发施工，该分包合同应属无效合同，但本案涉案工程经发包方竣工验收合格，故作为实际施工人的章金发有权请求海天建设公司按合同约定支付工程价款。经本院核算，海天建设公司尚欠章金发工程款为547862-35512-181221.93=331128.07元，故对章金发诉请之合理部分，本院予以支持。其余部分，不支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，判决如下： 一、被告海天建设集团有限公司给付原告章金发工程款331128.07元，限于本判决生效之日起十日内履行； 二、驳回原告章金发其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4640元（已减半），由章金发负担1835元，由海天建设集团有限公司负担2805元，限原、被告于本判决生效之日起十日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员 方 勇 二〇一九年七月二十二日 书记员 王科惠