河北省迁西县人民法院民 事 判 决 书（2014）迁民初字第1203号原告：卢栎全，男，1990年7月1日出生，汉族，住迁西县。被告：迁西县兴达服务有限公司，组织机构代码证号：68278580-1，住所地：迁西县兴城镇白堡店村西侧。法定代表人：庞宝章，该公司经理。委托代理人（特别授权）：林刚，男，该公司法律顾问。原告卢栎全与被告迁西县兴达服务有限公司（以下简称兴达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年7月4日受理后，依法由代理审判员王国军独任审判，适用简易程序于2014年8月15日公开开庭进行了审理。原告卢栎全及被告委托代理人林刚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告卢栎全诉称，2012年5月8日，我与被告签订了劳务派遣合同，约定将我派遣到河北津西钢铁股份有限公司工作，收取了我1200元押金（以劳保用品和意外保险费的名义），劳动合同期限自2012年5月8日到2014年5月7日。劳动合同签订后，培训了我三天安全知识，考核通过后让我回家等安排具体工作的消息。到2012年7月，我被分配到河北津西钢铁集团股份有限公司所属烧结分厂球三车间齿辊岗位，又相继培训了厂级、车间级、班组级等安全知识，大概干了一个多月，因粉尘太重，说给我调整工作岗位，让我回家等候。两个月后即10月4日，我被分配到了河北津西钢铁集团股份有限公司所属轧钢分厂运行车间天车岗位，直到2013年6月底，主任又给我分配到维修车间装配岗位，干了大概一个多月，又先后从事修配件和磨工，干到2013年10月13日。因2013年9月份我事假一天，不仅扣除了我当天工资，还将我指标工资全部扣除（按规定应扣除一半），我找到主任要求补发，也未能解决，后不了了之，我就提出更换工作岗位，主任同意就叫我回家等信，直到现在。因厂子没有给我缴纳社保，克扣拖欠工资，故解除劳动合同。我认为，根据“关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知”第一条规定，职工一月工作天数是20.83天，超过即算加班。根据《劳动合同法》第18条，劳动合同对劳动报酬约定不明确的施行同工同酬，第19条、20条规定，在同一用人单位只能约定一次试用期，试用期的工资是百分之八十工资实属违法。综上，要求一、解除原、被告之间的劳动合同；二、退还原告押金1200元；三、为原告补缴社会保险费；四、支付原告解除劳动合同经济补偿金6000元（3000元／月×2个月）；五、给付无工作期间的工资13860元（1320元／月×10.5月）；六、要求补发违法试用期所拖欠的工资差额19500元【（3000元-1700元）×15个月】及其利息；七、支付原告克扣和拖欠工资及延长工作时间工资报酬25%的赔偿金22532元；八、支付超过标准工时的工资19123.7元【（24-20.83）×15×137.9元／天×1.5】＋开会一小时（24×15）×17.2元／小时×1.5；九、补发节假日的工资37646.7元（8天×15×137.9元／天×2＋11天×137.9元／天×3）；十、支付超过试用期的赔偿金45000元（3000元／月×15个月）。以上各项合计164861元。被告兴达公司辩称，一、原告连续旷工，系自动离职，其与我公司之间的劳动关系已经依法解除。原告于2012年5月与我公司签订《劳务派遣协议》，2012年7月正式上岗，工作后，原告不适应岗位环境和技能要求，多次更换岗位并产生了旷工行为，其连续旷工行为违反了公司劳动纪律，是自动离职行为，属主动解除与我公司劳动合同的单方之举，双方劳动关系依法于原告离开公司时已经解除。根据我公司的《关于劳务工录用管理的暂行规定》，我公司已于2013年对原告作出辞退和解除劳动合同，此后双方劳动关系不复存在。原告要求我公司为其补缴社会保险费和给付解除劳动合同经济补偿金没有法律依据。二、我公司试用期制度合法，不存在违法试用期及赔偿问题。按双方签订的《劳动合同书》试用期为一个月，该约定不违反国家有关试用期的规定。另外，我公司实行宽带薪酬制度，虽有试用期，但没有试用期工资，即试用期期间与试用期合格后的薪酬数额是一致的。三、我公司依法用工，原告主张超过标准工时的工资和补发节假日工资没有事实和法律依据。我公司实行综合计算工时制度，生产岗位实行每天四班三运转，每个班的人每天工作都是8小时，原告参加工作的有效期间为391天，实际工作304天，休息和旷工共87天，每周平均时间为43.54小时，低于国家规定的平均周工作44小时标准，故我公司不应承担休息日上班的补偿责任，请驳回原告的全部不合法诉讼请求。原告提供的证据有：1、2014年6月16日迁西县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的迁劳人裁字（2014）第27号仲裁裁决书，证明本案纠纷仲裁的过程及结论。2、迁西县劳动人事争议调解仲裁委员会于2014年6月26日出具的证明，证实迁劳人裁字（2014）第27号仲裁裁决书送达双方当事人的时间为2014年6月20日，原告提起本案诉讼没有超过诉讼时效。3、2012年5月8日兴达公司与卢栎全签订的劳动合同书（复印件），证实用工双方签订劳动合同的时间、用工期限、双方权利及义务、劳动报酬等具体内容。其中劳动合同书第一条“劳动合同期限”约定为固定期限：自2012年5月8日起至2014年5月7日止；第五条“劳动保护和劳动条件”约定执行不定时工作制，即兴达公司在保障劳务工身体健康并充分听取劳务工意见的基础上，采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保劳务工的休息、休假权利和生产、工作任务的完成。被告对原告上述证据发表的质证意见为：对原告证据1即仲裁书的真实性及仲裁书中查明的事实没有异议，对仲裁裁决第三项即由我公司给付原告无工作期间工资2640元不认可。对原告证据2、3无异议。被告提供的证据有：1、2013年10月份，原告所在单位考勤表一份，证明原告自2013年10月16日起开始旷工。2、兴达公司《关于劳务工录用管理的暂行规定》。其中第四条（劳务工退厂）第二项规定：劳务工违规违纪，有以下情形的可以上报公司予以辞退和解除劳动合同......违反劳动纪律，连续旷工15天，累计旷工30天的；......不服从分配，个人擅自离岗的......。拟证实被告公司辞退原告的行为符合上述管理规定的条件。3、2013年11月24日轧钢厂维修车间写给厂领导的申请书（复印件）一份，申请书的内容为：“我车间卢栎全无故旷工，予以交回厂部另行安排”。4、轧钢厂上报离职人员审批报表，证明原告等人长期旷工，经厂领导批准按自动离职处理。5、被告公司编制的辞退人员统计表，证明原告于2013年12月被被告公司辞退。6、2012年7月至2013年10月原告所在车间班组考勤表，拟证明原告自被用工之日起至被辞退之日止工作期间391天，其中工作时间304天，休息时间87天，其劳动时间天数符合国家法律规定，被告公司不应为其支付超标准工时的工资及相应赔偿金。7、被告公司关于工作时间的说明一份，内容为：“我公司派遣到河北津西钢铁集团的员工每天工作8小时，生产岗位24小时连续生产，实行4班3运转制度，通常每月工作22天，休息8天”。8、2013年2月份原告工资表一份，证明原告该月实发工资2390元。原告对被告提交的证据发表的质证意见为：证据1记录的不完整，没有记录我参加培训的出勤情况。对证据2的真实性我不清楚，我没见过。另外，规章制度应该经过民主评定，公示等程序才有效，该制度未进行公示，因此，该制度无效。对证据3的真实性无异议，但对其内容有异议，我属于回家待岗，不属于旷工。证据4是轧钢厂所做，不是被告公司，并且没有通知过我，没有法律效力。证据5的内容是被告单方行为，属于无效。对证据6的质证意见同证据1。对证据7有异议，被告用人期间是实行4班3运转制度，但是每班工作时间应该是9小时，月工作天数多于22天。对证据8无异议。对证据的分析与认定：原、被告双方提供的本案证据经质证能够确认如下事实：2012年5月8日，原、被告双方经协商签订了劳动合同书，合同期限2年。2012年7月10日原告正式上岗，被被告公司派遣到河北津西钢铁集团股份有限公司工作。期间被告公司收取原告押金1200元。2013年12月，被告公司以原告长期旷工属自动离职行为为由将其辞退。庭审过程中，原告就回家待岗已得到车间领导批准之事实没有提供合法有效的证据加以证实；被告对仲裁裁决书中查明的事实无异议。经审理查明，2012年5月8日，原、被告双方签订劳动合同，约定合同期限二年。合同签订后，原告于2012年7月10日正式上岗，被被告公司派遣到河北津西钢铁集团股份有限公司所属烧结分厂三车间齿辊岗位。2012年8月至9月，原告因工作环境粉尘太重要求调整工作岗位在家待岗。2012年10月4日，原告被分配到轧钢分厂运行车间天车岗位。2013年6月，原告因达不到天车工作操作标准又被分配到维修车间，先后在装配、维修配件、磨工岗位工作。2013年10月13日，原告因其9月份的一天事假被扣除当天全部工资之事与车间主任发生争议，因该争议未得到其满意解决，原告遂再次提出更换工作岗位，并于同日离开车间未再上班。2013年11月24日，维修车间以原告无故旷工为由将其退回厂部。2013年12月，被告公司以原告无故长期旷工为由将其辞退。2014年4月29日，原告向迁西县劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，要求与被告解除劳动合同、并要求被告退还押金1200元、补缴社会保险费10000元、支付解除合同补偿金、给付无工作期间工资、补发违法试用期工资差额、赔偿损失、补发节假日工资等15万余元。2014年6月16日，迁西县劳动人事争议调解仲裁委员会经审理作出迁劳人裁字（2014）第27号仲裁裁决书，裁决结论如下：一、由被申请人【即本案被告（下同）】退还申请人（原告）押金1200元。二、由被申请人以社会保险经办机构核定的数额为申请人缴纳2012年7月至2013年10月除工伤保险外的其他社会保险费。其中个人应缴纳的部分由申请人自己承担。三、由被申请人支付申请人无工作期间工资2640元（1320元／月×2月）。四、驳回申请人的其他仲裁请求。裁后原告不服。另查明，原告离职前12个月平均工资为1824.60元；原告在职期间，被告未为原告在当地社会保险机构开设养老、医疗、生育、失业保险账户。本院认为，原告自2013年10月13日起因被用工单位扣发一天事假工资不满提出调整工作岗位，其在单位未调整工作岗位的情况下自行脱离岗位不上班，且无证据证实其行为已得到单位领导批准，故原告的行为属自动离职行为。所以原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金和2013年10月13日至今无工作期间工资的请求没有法律依据，本院不予支持。本案中，原、被告双方虽然于2012年5月8日签订劳动合同，但原告于同年7月10日正式上岗，故原、被告双方建立劳动合同关系的时间应从用工之日起即7月10日起计算，所以原告要求被告支付其2012年5月8日至2012年7月10日期间的无工作期间工资的请求亦没有法律依据，本院对此不予支持。原告以同岗位其他工人工资3000元／月，而本人同期工资为1700元，则认为本人同期工资为试用期工资的主张无事实及法律依据，亦无相关证据予以证实，故原告要求被告支付违法试用期工资差额及利息、支付超过试用期的赔偿金的请求本院不予支持。原告工作岗位实行四班三运转制度，属综合计算工时工作制，且工资中已包含法定节假日加班工资及补助，该用工制度符合《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第六十二条关于“实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作，工作日是法定节假日的，要依照劳动法第四十四条第三项的规定支付职工的工资报酬”的规定，故原告要求被告补发节假日工资、支付超过标准工时的工资及相应赔偿金的请求没有事实及法律依据，本院不予支持。原、被告建立劳动关系后，被告在当地社会保险机构除为原告开设了工伤保险账户外，对原告其他社会保险项目均未开设账户。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，原告要求被告为其补缴社会保险费的请求不属于法院受案范围，原告该请求应由社会保险管理部门解决处理。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定“......被派遣劳动者在无工作期间，劳动派遣单位应该按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其支付报酬”，故本院对原告要求被告支付其2012年8月至2012年9月无工作期间的工资请求予以支持；《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第二十四条规定：“用人单位与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）或者抵押金（物）”，故被告收取的原告押金1200元应予返还。为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条第二项、第四十六条、第五十八条第二款、第六十条第三款，《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》第一条，参照《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第六十二条之规定，判决如下：一、被告迁西县兴达服务有限公司退还原告卢栎全押金款人民币1200元。二、被告迁西县兴达服务有限公司支付原告卢栎全2012年8月-9月无工作期间工资2640元（1320元／月×2月）。以上一、二判项限判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告卢栎全其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告迁西县兴达服务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。代理审判员  王国军二〇一四年九月九日书 记 员  赵 娜附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第六十条劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第六十二条实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第（三）项的规定支付职工的工资报酬。