广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0702民初22号 原告：广西新兴建筑工程有限责任公司，住所地：广西南宁市青秀区鲤湾路**教学楼**。统一社会信用代码：914500007114297868。 法定代表人：钟其东，总经理。 委托诉讼代理人：陈陆文，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 被告：广西金超投资置业有限责任公司，，住所地南宁市西乡塘区地洞口**被服厂车间第**统一社会信用代码：91450100672453918T。 法定代表人：周燕萍，经理。 委托诉讼代理人：罗德贵，南宁市海宁法律事务所。 原告广西新兴建筑工程有限责任公司（以下简称原告）与被告广西金超投资置业有限责任公司（以下简称被告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年1月29日、2019年2月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈陆文，被告委托诉讼代理人罗德贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告的诉讼请求：1.判决被告支付原告各项违约损失人民币2873098元及利息57206元(利息计算以2873098元为基数，自2018年8月31日起按人民银行金融机构同期贷款利率计算至付清之日止，暂计至2019年1月31日）。2.本案所有诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年1月18日，被告与原告签订一份《建设工程施工合同》，约定被告将钦州市钦南区康熙岭镇滨海香榭工程发包给原告，计划开工日期为2018年1月18日（具体开工时间应以工程具备开工条件时总监理工程师签发的正式开工报告为准），合同价款暂定人民币伍仟贰佰万元。合同中，约定了发包人违约的情形约定包括：因发包人原因未能在计划开日期前7天内下达开工通知的、明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的、发包人违约解除合同除专用合同条款另有约定外，承包人按第16.1.1项(发包人违约的情形)约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现等情况的，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。2018年3月18日，被告与原告再次签订一份《建设工程施工合同》，合同约定被告将滨海香榭工程一期发包给原告；计划开工日期:2018年3月18日（具体开工时间应以工程具将合同价款暂定人民币壹仟陆佰玖拾陆万元。合同约定发包人违约的情形约定包括：（1)因发包人原因未能在计划开日期前7天内下达开工通知的；（7)发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的；16.1.3因发包人违约解除合同除专用合同条款另有约定外，承包人按第16.1.1项(发包人违约的情形)约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，或出现第16.1.1项(发包人违约的情形)第（7)项约定的违约情况，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。合同签订后，原告依照合同约定履行义务，积极配合被告办理该项目报建手续，向钦南区住建局缴纳农民工工资保障金；向钦南区社保局交纳了工伤保险费；太平洋保险有限公司钦州中心支公司缴纳保险费，并组建项目部，购买办公设备、场地清表，做好了前期工作。但被告迟迟不下达开工令，原告每月都支付管理人员工资和伙食费等各种开支，多次要求被告尽快履行合同义务。2018年7月5日，原告书面向被告发函，称被告不履行义务的行为造成原告公司前期支出费用损失及每天支付费用增加，要求尽快解决问题。2018年7月17日，被告复函称两份合同没有明确约定双方的权利义务，提出变更合同的建议：1.项目的销售均价不低于4000元/平方米；2.项目工程款支付与销售捆绑，由承建公司与销售公司约定工程款支付节点。另外，还威胁到如无法满足其条件就无法继续履行原签订的合同。对于被告复函的无理要求，原告方断然拒绝。2018年8月20日，双方在原告会议室达成共识：1.康熙岭项目开工建设问题，甲方（被告）继续推进项目报建工作；2.在2018年8月24日前，甲方（被告）不缴纳报建费推进报建工作的，乙方（原告）将撤回项目工作人员，相关赔偿问题将通过诉讼程序解决。时至今日，被告没有落实双方8.20会议纪要的内容，以其行为表明不履行合同主要义务。按照合同约定，原告方有权解除合同，要求被告应承担由此增加的费用，并支付原告合理的利润。原告前期支付缴纳农民工工资保证金339216元、各项保险费39008元，管理人员工资442090.44元，根据广西统计局2017年公报显示可得利益即合理利润率为4.6%为2392000元，扣除钦州市建设局退回的家民工工资保证金339216元，实际损失本金为2873098元及利率57206元。原告在举证期间提供了如下证据： 1、建设工程施工合同，证明双方合同关系，涉案工程主要情况，发包人违约的情形，第7项约定的违约情况，承包人有权解除合同，发包人应该承担由此增加的费用并支付承包人合理的利润的约定。 2、一期建设工程施工合同，证明双方合同关系，涉案工程主要情况合同价是1696万元，发包人违约的情况，第7项约定的违约情况，承包人有权解除合同，发包人应该承担由此增加的费用并支付承包人合理的利润的约定。 3、工程保障金、保险费缴款凭证，证明原告签订后已经实质性履行了义务，依据法律法规缴纳了相应的保险费和农民工保证金，共缴纳378224元；我们因被告不履行合同导致了我们的损失的依据。 4、项目部工人4-9月份工资，证明原告为了履行双方签订的合同组建项目部工人工资442090.44元；原告主键项目部配备了11名工程人员是履行合同先期义务。 5、合同复函，证明被告再次确认双方签订了两份合同的真实性，证明被告以书面形式不继续履行合同和解除合同的意思表示。 6、会议纪要，证明双方一致同意给被告报建的期限是2018年8月24日，在这个期限被告没有履行合同及报建义务，证明在8月底被告不报建原告就撤回工作人员，双方都认可原告有工人在项目部的事实。 7、补充证据，广西统计局2017年统计公报，证明2017年度建筑业平均利润率是4.6%，是原告计算可得利润率的重要依据。 8、社会保险缴费明细汇总表，证明原告请求支付停工期管理人员工资的事实依据。 被告辩称：原、被告签订合同的前提是原告垫资建设工程，当时，被告提出按口头约定，原告不同意，故建设施工合同虽然签订了但没有履行。该合同并没有任何预算清单，没有图纸，口头约定是没有法律依据的。原告认为已经交缴了农民工保证金、保险费等，但没有提供充分确凿的证据证明，至于原告所交给的339216元保障金，钦州市住建委已经退还原告，故请法院驳回原告的所有诉讼请求。被告在举证期间向本院提供了《收据》一份，证明原告所交纳的民工工资保障金339216元已退还给原告。 经审理查明：2018年1月18日，原、被告签订了一份《建设工程施工合同》，约定被告将钦州市钦南区康熙岭镇滨海香榭工程发包给原告承建，计划开工日期为2018年1月18日，但具体以总监理工程师签发的正式开工报告为准。2018年3月18日，原、被告再次签订了一份《建设工程施工合同》，约定被告将滨海香榭项目一期工程发包给原告承建，工程造价暂定为人民币1696万元，计划开工日期为2018年3月18日，具体开工时间以总监理工程师签发的正式开工报告为准。合同签订后，原告依合同的约定分别向钦州市钦南区住房和城乡建设局缴纳了农民工工资保障金人民币339216元、向钦州市钦南区社会和保险事业局交纳了工伤保险费人民币22048元、向太平洋保险有限公司钦州中心支公司缴纳保险费人民币16960元，以上三项共计378224元。原告还组建了项目部，购置了办公设备，为下一步开工做好了前期的工作，但被告一直没有下达开工指令。2018年7月5日，原告向书面被告发函，要求尽快解决前期支出费用支出增加的问题。2018年7月17日，被告复函称与原告签订的两份《建设工程施工合同》没有明确双方的权利义务，提出变更合同的建议：1.项目的销售均价不低于4000元/平方米；2.项目工程款支付与销售捆绑，由承建公司与销售公司约定工程款支付节点，否则无法继续履行原签订的合同，原告收函后拒绝被告的变更请求。2018年8月20日，原、被告协商达成一致见：1.对康熙岭项目开工建设问题，被告继续推进项目报建工作；2.2018年8月24日前，被告不缴纳报建费推进报建工作的，原告将撤回工作人员，相关赔偿问题将通过诉讼程序解决。但是，期限届满被告仍没有落实工程开工事宜。 另查明，2018年10月24日，原告收到钦州市钦南区社会和保险事业局回的农民工工资保障金人民币339216元。 还查明，原告自2018年4月1月至8月24日期间，派驻钦州市钦**康熙岭镇滨海香榭**工程工地工作人员为10人，具体名单为李小华、韦创威、黄家宝、唐旭、黄晓光、黄珊珊、苏慧、潘美秀、黄彩华、黄祖财。由于原告没有提供上述人员的具体工资有效详实的证明材料，故根据原告提供的《社会保险缴费证明》，上述人员每人缴费工资基数均为3080元/月（即2834.3元/月+245.7元/月=3080元/月）。 本院认为，原、被告于2018年1月18日及2018年3月18日分别签订了两份《建设工程施工合同》，上述两份合同，虽是原、被告双方在自愿协商一致情况下签订的，但合同生效后，并未实际履行。原告在2018年3月18日合同签订后，开始了工程的前期工作，组建项目部，购置办公设备，并依约交缴了农民工工资保障金人民币339216元、工伤保险费人民币22048元、保险费人民币16960元，以上三项共计378224元，为下步工程的开工做了大量的准备工作。但是被告一直没有落实项目的开工时间，2018年8月20日，原、被告经过再次协商，一致同意2018年8月24日前，被告若不缴纳报建费推进报建工作的，原告将撤回工作人员，相关赔偿问题将通过诉讼程序解决。而期限届满，被告并没有解决报建事宜。综上，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》并没有实际履行。原告根据合同的约定，进行了前期的工作准备，购置了办公设各，交缴了相关的保险费、保障金等，为双方约定的钦州市钦南区康熙岭镇滨海香榭一期工程项目付出了相关的费用，由于被告的行为已经违约，并给原告造成了一定的经济损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定，给对方造成损失的，损失赔偿应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到的因违反合同可能造成的损失”，故被告的行为已造成原告的经济损失，被告应承担赔偿责任。现原告请求被告赔偿工伤保险费人民币22048元、保险费人民币16960元以及项目部管理人员的工资的诉请，合理合法，本院予以支持，但项目部管理人员的工资的计付应参照原告提供的《社会保险缴费证明》，人数确定为10人，缴费工资基数均为3080元/月（即2834.3元/月+245.7元/月=3080元/月，时间从2018年4月1日起至会议纪要确定的时间2018年8月24日的止，总工资为10人×3080元/月×4个月＝123200元。原告请求的违约利息实际为违约金，具有惩罚的性质，违约金的计付应以2018年8月24日起，至被告还清欠款之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率分段计付。至于原告请求的按广西统计局2017年统计公报显示建筑业平均利润率为4.6%计付原告可得利益为2873098.44元（已扣除农民工工资保障金339216元）的诉讼请求，因缺乏事实依据及法律依据以及原、被告双方签订的合同没有实际履行，没有产生利润，故原告请求的按4.6%计付利润的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、一百一十二条及《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、一百一十四条规定，判决如下： 一、被告广西金超投资置业有限责任公司赔偿给原告广西新兴建筑工程有限责任公司交缴的工伤保险费人民币22048元、保险费人民币16960元、工人工资人民币123200元，合计为162208元； 二、被告广西金超投资置业有限责任公司赔偿给原告广西新兴建筑工程有限责任公司违约金（违约金的计算办法：以欠款162208元为基数，从2018年8月24日起，至被告还清欠款之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率分段计付）。 三、驳回原告广西新兴建筑工程有限责任公司其他的诉讼请求。 上述判决规定的债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，还应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行，或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费72494元，由广西新兴建筑工程有限责任公司负担50745.8元，被告广西金超投资置业有限责任公司负担21748.2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，直接向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  谢春铃 人民陪审员  黄锦政 人民陪审员  汤荟元 二〇一九年七月二日 书 记 员  杨二月