山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0102民初9313号原告：山东省再担保集团股份有限公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码91370000694427454Q。法定代表人：袭某，董事长。委托诉讼代理人：杨静，山东舜翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘静，山东舜翔律师事务所律师。被告：山东光伏能源科技开发有限公司，住所地济南市，现住济南市高新区龙园别墅****楼**102统一社会信用代码：9137010279038524XU。法定代表人：徐某，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杜芳洲，山东睿杨律师事务所律师。委托诉讼代理人：李贞，山东睿杨律师事务所律师。被告：山东九泰融资担保有限公司，住所地济南市槐荫区经七路**，统一社会信用代码：9137010074335430IK。法定代表人：徐某1，董事长。委托诉讼代理人：毕清东，上海市海华永泰（济南）律师事务所律师。被告：山东九月天餐饮管理有限公司，住，住所地济南市一社会信用代码913700006944216774。法定代表人：马某，总经理。被告：山东九月天集团有限公司，住，住所地济南市一社会信用代码91370100306943343B。法定代表人：马某，总经理。被告：济南鸿长泉工贸有限公司，住，住所地山东省济南市一社会信用代码91370104740232237A。法定代表人：李某，总经理。被告：徐某1，男，1972年7月14日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：毕清东，上海市海华永泰（济南）律师事务所律师。被告：山东西纽实业有限公司，住，住所地济南市一社会信用代码：913701040808846420。法定代表人：徐某，总经理。原告山东省再担保集团股份有限公司（以下简称省再担保公司）与被告山东光伏能源科技开发有限公司（以下简称光伏能源公司）、山东九泰融资担保有限公司（以下简称九泰融资公司）、山东九月天餐饮管理有限公司（以下简称九月天餐饮公司）、山东九月天集团有限公司（以下简称九月天集团公司）、济南鸿长泉工贸有限公司（以下简称鸿长泉公司）、徐某1、山东西纽实业有限公司（以下简称西纽公司）追偿权纠纷一案，本院于2018年11月28日立案后，依法适用普通程序,公开开庭某行了审理。原告的委托诉讼代理人刘静到庭参加诉讼，被告光伏能源公司的法定代表人徐某及委托诉讼代理人杜芳洲到庭参加诉讼，被告九泰融资公司和徐某1的共同委托诉讼代理人毕清东到庭参加诉讼，被告九月天餐饮公司、九月天集团公司、鸿长泉公司、西纽公司因下落不明，经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。省再担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令光伏能源公司偿还省再担保公司为其代偿的债务本金600万元；2.判令光伏能源公司向省再担保公司支付违约金60万元，并自2018年8月31日起至偿还全部代偿金额之日止，每日按照代偿金额600万元的万分之五，向省再担保公司支付代偿款利息；3.判令被告九泰融资公司、九月天餐饮公司、九月天集团公司、鸿长泉公司、徐某1、西纽公司对第一项、第二项诉讼请求承担连带责任；4.判令本案律师代理费3万元由各被告连带承担；5.判令本案诉讼费、保全费等为实现债权而发生的全部费用由各被告连带承担。事实与理由：2017年7月1日，九泰融资公司与我公司及山东省企业融资担保有限公司签订《体系反担保合作协议书》（某某某某某某某某某某某某某某），约定我公司及山东省企业融资担保有限公司同意为九泰融资公司提供“体系反担保业务”的最高授信总额为壹万万元，最高单笔上限为捌佰万元。我公司及山东省企业融资担保有限公司与金融机构、小额贷公司或其他债权人及债权人代表签订保证合同，九泰融资公司在约定的保证期限、保证方式和保证责任范围内，向我公司及省再担保公司提供连带责任保证反担保。债务到期，债务人未按期履行还款义务，九泰融资公司及其他反担保人根据约定的保证期限、保证方式和保证责任范围，承担反担保责任。三方同时对反担保责任的范围、反担保业务的申请、违约责任等某行了约定。同日，鸿长泉公司、九月天餐饮公司、徐某1、西纽公司分别向我公司出具《承诺函》，承诺为九泰融资公司就《体系反担保合作协议书》项下某行的各项业务中，对负有清偿债务、未支付赔偿金或其他依据《体系反担保合作协议书》的约定应支付款项而未予支付的，自愿对全部债务承担连带清偿责任。2017年8月21日，我公司与光伏能源公司签订了编号为某某某某某某某某某某某某某号《委托担保合同》，约定我公司为其在普惠金融交易中心（大连）有限公司申请发行“普惠金融·光伏能源”定向融资计划提供担保，担保业务的金额为600万元，期限为12个月，自2017年8月31日至2018年8月18日。并约定如果光伏能源公司违反合同约定导致我公司承担保证责任的，按照原告代偿金额的10%支付违约金，并自代偿之日起至光伏能源公司偿还全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算，支付代偿款利息。2017年8月21日，我公司出具《担保函》，为光伏能源公司在普惠金融交易中心（大连）有限公司申请发行总规模不超过600万元的“普惠金融·光伏能源”定向融资计划提供担保，同时对保证方式、保证范围、保证期间、保证责任的承担等作出承诺。2017年8月21日，九泰融资公司、九月天集团公司、九月天餐饮公司对上述债务向我公司出具《不可撤销的反担保函》，为光伏能源公司提供反担保，反担保的范围为原告代偿的债务本金、利息、罚息及债务人承担的其他费用、债务人与我公司签订的《委托担保合同》中约定的违约金、代偿款利息及其他费用、省再担保公司为实现债权而发生的全部费用。反担保的保证方式均为连带责任保证。后因光伏能源公司未按照主合同《委托及担保合同》的约定履行相关义务，2018年8月31日，我公司向代偿了债务本金600万元，普惠金融交易中心（大连）有限公司出具了《代偿证明》及《解除保证责任通知书》。但是至今，光伏能源公司及反担保人未偿还上述本金及《委托担保合同》中约定的违约金、代偿款利息等款项。为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法裁判。光伏能源公司辩称，1.我公司并未实际使用以及经手涉案款项，涉案账户自开立之日由省再担保公司实际掌控。相应银行转账也是省再担保公司某行操作，而且在我公司账户收到涉案款项后省再担保公司工作人员即将600万元转至深圳市鹏金所互联网金融服务公司。用于归还省再担保公司所担保其他项目借款，省再担保公司上述行为既违反金融法律规定，也导致我公司没有实际收款。我公司与出借人之间的贷款关系并未实际履行。九泰融资公司辩称，因为光伏能源公司并未实际使用款项，我公司不应承担担保责任。徐某1辩称，因为光伏能源公司并未实际使用款项，我不应承担担保责任。九月天餐饮公司、九月天集团公司、鸿长泉公司、西纽公司均未作答辩。根据当事人陈述和庭审中当事人提交的经本院认定有效的证据，本院认定事实如下：2017年8月21日,省再担保公司与光伏能源公司签订《委托担保合同》一份，约定省再担保公司为光伏能源公司担保的业务为“普惠金融·光伏能源”定向融资计划,该业务金额（本金）为600万元，期限为12个月，自2017年8月31日至2018年8月31日。合同第六条约定，光伏能源公司未履行主合同义务导致省再担保公司承担保证责任的，应按代偿金额的10%向省再担保公司支付违约金；并自省再担保公司代偿之日起至光伏能源公司偿还全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算代偿款利息。合同第七条约定，因光伏能源公司未履行主合同义务导致省再担保公司代偿的，省再担保公司有权向光伏能源公司立即追偿下列款项：1.省再担保公司代光伏能源公司偿付的全部款项、本合同约定的违约金及代偿利息；2.省再担保公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费等）；3.因光伏能源公司给省再担保公司造成损失，而应赔偿给省再担保公司的其他款项。同日，省再担保公司就光伏能源公司的上述融资计划出具担保函。省再担保公司提交光伏能源公司在“普惠金融·光伏能源”定向融资计划募集说明书一份，光伏能源公司在加盖公章处盖有公司公章，说明书中载明光伏能源公司作为发行人发行总规模不超过600万元的定向融资计划，产品存续期限为12个月。2017年8月21日,九泰融资公司、九月天餐饮公司、九月天集团公司分别向省再担保公司出具《不可撤销的反担保函》，承诺就省再担保公司代偿的债务本金、利息、罚息以及违约金、代偿款应计利息、实现债权的全部费用承担连带责任保证。上述反担保企业、反担保人均自愿承担连带保证责任，约定反担保的范围为省再担保公司代光伏能源公司偿还的“普惠金融·光伏能源”项下的债务本金、利息、罚息及由债务人承担的其他费用，光伏能源公司与省再担保公司《委托担保合同》中约定的光伏能源公司应承担的违约金、代偿款应计利息及其他费用等，省再担保公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、抵押物过户需缴纳的各项税费等）。同日，省再担保公司出具第某某某某某某某某某某某某某某某某某号《担保函》，承诺如光伏能源公司未在本担保函所担保的产品付息日及/或到期日前2个工作日足额支付相应的收益及/或本金，则普惠金融或凤凰金融平台有权立即向担保人出具《代偿通知书》，担保人至迟应于付息日及/或本金到期日12:00前将代偿款足额划入普惠金融指定的托管账户，用以向产品持有人某行兑付。2018年8月29日，普惠金融交易中心（大连）有限公司向省再担保公司出具《代偿通知书》一份，主要内容为：光伏能源公司的“普惠金融·光伏能源”定向融资计划在凤凰金融平台发行。发行人发行定向融资计划金额600万元。截止2018年8月29日，发行人未按约定支付本金600万元。根据第某某某某某某某某某某某某某某某某某号《担保函》，通知省再担保公司将代偿款足额打入指定账户。2018年8月31日，省再担保公司向普惠金融交易中心托管户转账600万元。同日，普惠金融交易中心（大连）有限公司出具代偿证明及解除保证责任通知书，确认收到上述款项，省再担保公司基于“普惠金融·光伏能源”定向融资计划募集说明书项下本金600万元保证责任已解除。另查明，2017年7月1日，九泰融资公司与山东省企业融资担保公司及省再担保公司签订《体系反担保合作协议书》（某某某某某某某某某某某某某某），约定山东省企业融资担保公司及省再担保公司同意为九泰融资公司提供“体系反担保业务”的最高授信总额为“壹万万元”，最高单笔上限为“捌佰万元”。反担保责任方式为由山东省企业融资担保公司及省再担保公司与金融机构、小额贷公司或其他债权人及债权人代表签订保证合同，为债务人提供担保，九泰融资公司在约定的保证期限、保证方式和保证责任范围内，向山东省企业融资担保公司及省再担保公司提供连带责任保证反担保。反担保责任的范围为债务人应向省融资担保公司及山东再担保集团股份有限公司偿还的代偿款本金、利息、违约金、罚息、诉讼费、律师费等实现债权的费用和所有其他应付省融资担保公司及山东再担保集团股份有限公司的款项。同日，鸿长泉公司、九月天餐饮公司、徐某1、西纽公司分别向省再担保公司出具《承诺函》，承诺对九泰融资公司在《体系反担保合作协议书》项下某行的各项业务中，对负有清偿债务、未支付赔偿金或其他依据《体系反担保合作协议书》的约定应支付款项而未予支付的，自愿对全部债务承担连带清偿责任。再查明，省再担保公司为本案支付律师代理费3万元。本院认为，省再担保公司与光伏能源公司签订的《委托担保合同》系当事人双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。《中华人民共和国担保法》第十二条规定，“已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”因光伏能源公司未按照约定支付本金、利息，省再担保公司代其清偿的，有权依据《委托担保合同》向其追偿，根据合同约定，光伏能源公司未履行主合同义务导致省再担保公司承担保证责任的，应按代偿金额的10%支付违约金；并自省再担保公司代偿之日起至光伏能源公司偿还全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算代偿款利息。合同还约定，追偿范围包括代偿款项、违约金、利息以及因实现债权而发生的费用等。光伏能源公司辩称其与出借人之间的借款未实际履行，但未提供充分的证据证实，故本院不予采信。因此，光伏能源公司应向省再担保公司偿还代偿款600万元、支付违约金及利息。《委托担保合同》中约定的省再担保公司为实现债权而发生的全部费用应由光伏能源公司负担，故省再担保公司主张本案律师代理费3万元，理由正当，应予支持。另，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金和其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。省再担保公司有权一并主张逾期利息、违约金及律师代理费，但超过年利率24%部分，本院不予支持。九泰融资公司、九月天餐饮公司、九月天集团公司自愿出具的《不可撤销的反担保函》不违反法律的强制性规定，合法有效。根据《不可撤销的反担保函》中的约定，在省再担保公司代光伏能源公司清偿后，上述反担保企业及反担保人均自愿就代偿款、违约金、利息及因实现债权的费用等承担连带担保责任。九泰融资公司与山东省企业融资担保公司及省再担保公司签订《体系反担保合作协议书》不违反法律的强制性规定，合法有效。鸿长泉公司、九月天餐饮公司、徐某1、西纽公司分别向省再担保公司出具《承诺函》，承诺对九泰融资公司在《体系反担保合作协议书》项下某行的各项业务中，自愿对全部债务承担连带清偿责任。故对省再担保公司要求九泰融资公司、九月天餐饮公司、九月天集团公司、鸿长泉公司、徐某1、西纽公司就代偿款、违约金、利息承担连带责任以及承担本案再担保公司律师代理费的诉求，本院予以支持。九月天餐饮公司、九月天集团公司、鸿长泉公司、西纽公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，属于对其诉讼权利的放弃。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本院缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告山东光伏能源科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东省再担保集团股份有限公司支付代偿款600万元；二、被告山东光伏能源科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东省再担保集团股份有限公司支付违约金60万元、律师代理费3万元、代偿款利息（以600万元为基数，自2018年8月31日起至实际给付之日止，按照日利率万分之五计算），上述违约金、律师代理费及利息之和不得超过年利率24%的标准；三、被告山东九泰融资担保有限公司、山东九月天餐饮管理有限公司、山东九月天集团有限公司、济南鸿长泉工贸有限公司、徐某1、山东西纽实业有限公司对上述判项承担连带清偿责任；四、驳回原告山东省再担保集团股份有限公司超出部分的诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58210元，保全费5000元，公告费300元，由被告山东光伏能源科技开发有限公司、山东九泰融资担保有限公司、山东九月天餐饮管理有限公司、山东九月天集团有限公司、济南鸿长泉工贸有限公司、徐某1、山东西纽实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长 闫 勇人民陪审员 梁 娟人民陪审员 张世荣二〇一九年七月十二日书 记 员 王 珂