福建省福州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）榕刑终字第808号原公诉机关福建省平潭县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某甲，男，汉族，1966年10月20日出生于福建省平潭县，初中文化，渔民，住福建省平潭县。因涉嫌犯诈骗罪于2013年6月9日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于福建省平潭县看守所。辩护人林魁，福建义通律师事务所律师。福建省平潭县人民法院审理福建省平潭县人民检察院指控原审被告人陈某甲犯诈骗罪一案，于2014年7月18日作出（2014）岚刑初字第50号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2009年下半年，被告人陈某甲向林某某购买“闽平渔88532”号渔船后，在未办理船舶过户手续并闲置上述渔船的情况下，违反规定，冒充渔船实际经营者向渔业部门骗取2010至2011年度国家渔船油价补助共计人民币100297.27元。2013年6月8日，陈某甲被平潭县公安局抓获。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：证人林某某证言及辨认笔录，证人李某某证言，平潭县海洋与渔业局2010年度渔业油价补助工作的方案、福建省海洋与渔业厅、福建省财政厅关于做好2010年度渔业油价补助工作的通知、财政部关于安排2011年成品油价格改革财政补贴的通知、农业部办公厅关于做好2010年度渔业油价补助工作的通知、平潭县渔业油价补助工作的方案、福建省海洋与渔业厅、福建省财政厅关于做好2011年度机动渔船油价补助清算资金发放工作的通知、福建省海洋与渔业厅关于做好2011年度机动渔船油价补助工作的通知、农业部办公厅关于做好2011年渔业油价补助资金发放工作的通知、福建省海洋与渔业厅关于召开机动渔船油价补贴工作会议的通知，渔业船舶所有权、国籍登记申请表、福建省非渔业系统转入渔业系统管理的渔船登记表、渔船来源证明、林某某身份证复印件、渔业船舶登记证书、所有权证书、检验证书、捕捞许可证、“闽平渔88532”号渔船相片复印件，小型渔业船舶营运检验报告，中央财政国内捕捞渔船油价补助申请表、渔业捕捞许可证及年审登记、小型渔业船舶检验证书、所有权证书、登记证书、林某某身份证及其中国邮政储蓄银行股份有限公司平潭支行存折复印件、海洋与渔业安全救助终端使用证、渔业船舶信息卡、福建省渔业互保协会渔工责任保险凭证，中国邮政储蓄银行股份有限公司平潭县支行活期明细，平潭县海洋与渔业执法大队油价补贴清单，抓获经过，户籍证明，被告人陈某甲在侦查阶段的供述。原判对于控辩双方争议的问题评判如下：1、关于陈某甲及其辩护人提出陈某甲申领“闽平渔88532”号渔船2011年度油价补贴的行为不构成诈骗的意见，经查，陈某甲在侦查阶段多次在不同羁押场所向不同侦查人员供述其购买“闽平渔88532”号渔船后未出海生产经营，停放在码头用于冒领燃油补贴。况且该船只又在2011年未经过年检，不符合油价补贴申领条件。被告人陈某甲该行为系诈骗渔船燃油补贴之行为，被告人及辩护人关于此节的辩解和辩护理由与审理查明事实不符，不予采纳。2、关于陈某甲领取“闽平渔88704”号渔船2010至2011年度油价补贴的行为是否构成诈骗的控辩意见，经查，出庭证人陈某乙证实，陈某甲购买“闽平渔88704”号渔船后，在2010至2011年度将该船借给其使用，双方约定陈某甲不收取租金，该船油价补贴由陈某甲领取，与被告人陈某甲供述能相互印证，故指控陈某甲冒用该渔船实际经营者冒领油价补贴的证据不足。被告人及其辩护人该节辩护意见予以采纳。3、关于陈某甲领取“闽平渔68578”号渔船2010至2011年度油价补贴的行为是否构成诈骗的控辩意见，经查，出庭证人吴某甲证实2011年9月22日吴某乙收取购船款154000元后，陈某甲将船拖走，吴某乙让其在双方船舶买卖协议上注明收款事宜；证人吴某乙证实其与陈某甲在2011年3月商议买卖船只并签订协议，后又签订补充协议，约定2011年油价补贴归陈某甲领取，同年9月陈某甲交付购船款后并将船拖走，其让吴某甲在买卖协议上记载收款的事项；上述言词证据与辩护人提供的船舶买卖协议体现的内容以及被告人陈某甲的供述能相互印证。证人吴某丙证实在双方商议买卖“闽平渔68578”号渔船到实际交付的六七个月期间由其与吴某乙出海作业，证实该渔船在2011年度累计生产时间不低于3个月，符合领取油价补贴条件，且陈某甲是在2011年9月实际购船，与卖家约定2011年度油价补贴由其领取，故指控陈某甲冒用该渔船实际经营者冒领油价补贴的证据不足。被告人及其辩护人该节辩护意见予以采纳。原判认为，被告人陈某甲以非法占有为目的，向他人购买渔船后未用于实际生产经营，冒充渔船实际生产经营者骗取国家渔船油价补贴人民币100297.27元，其行为已构成诈骗罪，数额巨大。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条之规定，判处如下：一、被告人陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、继续追缴被告人陈某甲违法所得人民币100297.27元返还平潭县人民政府财政局。上诉人陈某甲及其辩护人的诉辩意见：1、上诉人陈某甲所有的闽平渔88532渔船在2010年与2011年，该船舶一直处于闲置状况，没有出海生产。上诉人领取这两年燃油补贴属于违法行为，上诉人自愿认罪。2、上诉人陈某甲愿意退赃并交纳罚金，请求判处缓刑。经审理查明：原审法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，系侦查机关依法收集并经一审庭审质证，证据来源合法，内容真实客观，证据间能相互印证，形成证据锁链。二审期间，上诉人陈某甲未向本院提交新的证据。本院对一审判决书所列证据和事实予以确认。本院认为，上诉人陈某甲以非法占有为目的，向他人购买渔船后未用于实际生产经营，冒充渔船实际生产经营者骗取国家渔船油价补贴人民币100297.27元，其行为已构成诈骗罪，数额巨大。公诉机关指控的罪名成立。鉴于上诉人退出违法所得，并缴纳罚金，具有认罪、悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、之规定，判处如下：一、撤销福建省平潭县人民法院（2014）岚刑初字第50号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。三、上诉人陈某甲退出的违法所得人民币100297.27元，予以没收，上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审 判 长  戴永忠代理审判员  高芸秀代理审判员  林 伟二〇一四年九月二十二日书 记 员  魏林津附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当，应当改判；《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”