山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0106民初1406号原告：秦新明，男，1957年3月24日出生，汉族，山西省五寨县林业局职工，住山西省五寨县。委托诉讼代理人：张建毅，山西青翼律师事务所律师。委托诉讼代理人：景丽丹，山西青翼律师事务所律师。被告：山西友谊国际旅行社有限公司，住所地，太原市双塔西街**，统一社会信用代码×××。法定代表人：阎丽俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭鸿燕，山西泰一律师事务所律师。被告：山西众诚假日旅行社有限公司，，住所地，太原市小店区平阳路**（帝景华府）**********统一社会信用代码×××。法定代表人：冀勇，该公司总经理。被告：云南七彩之滇国际旅行社有限公司，住所地，云南省昆明，住所地，云南省昆明市官渡区百大城市理想花园**********××。法定代表人：繆景聪，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李扬斌，男，云南七彩之滇国际旅行社有限公司法务专员。被告：云南旅游汽车有限公司，住所地，云南省昆明市官渡区官南，住所地，云南省昆明市官渡区官南路新南站iv>法定代表人：陈钧，该公司董事长。委托诉讼代理人：王建海，云南王建海律师事务所律师。被告：张海，男，1968年10月16日出生，汉族，住云南省昆明市。被告：诚泰财产保险股份有限公司云南分公司，住所地，昆明市西山区日新中路3，住所地，昆明市西山区日新中路**凯旋大厦**及附楼iv>负责人：李华辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨盛学，云南博弈律师事务所律师。原告秦新明与被告山西友谊国际旅行社有限公司（以下简称“山西友谊国旅”）、山西众诚假日旅行社有限公司（以下简称“山西众诚假日旅行社”）、云南七彩之滇国际旅行社有限公司（以下简称“云南七彩之滇旅行社”）、云南旅游汽车有限公司（以下简称“云南旅游汽车公司”）、张海、诚泰财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称“诚泰保险云南分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，2018年7月5日作出（2017）晋0106民初613号民事判决。原告秦新明不服该判决，上诉至太原市中级人民法院。太原市中级人民法院于2018年12月26日作出（2018）晋01民终5576号民事裁定，裁定撤销原判、发回重审。本院于2019年2月28日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告秦新明及其委托诉讼代理人张建毅、景丽丹，被告山西友谊国旅的委托诉讼代理人郭鸿燕、被告云南七彩之滇旅行社的委托诉讼代理人李扬斌、被告云南旅游汽车公司的委托诉讼代理人王建海、被告诚泰保险云南分公司的委托诉讼代理人杨盛学到庭参加了诉讼，被告山西众诚假日旅行社和被告张海经本院传票传唤后无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告秦新明向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告山西友谊国旅、被告山西众诚假日旅行社、被告云南七彩之滇旅行社、被告云南旅游汽车公司、被告张海连带赔偿原告误工费148473元、营养费43200元、医疗费23444.52元、住宿费38000元、住院伙食补助费20700元、交通费5378.5元、伙食费3531元、定残前护理费96345.83元、定残后护理费546750元、残疾赔偿金339164.8元、精神损害抚慰金40000元、残疾辅助器具费562500元、鉴定费2500元，共计1869987.65元；2.判令被告诚泰保险云南分公司在其承保范围内赔偿原告的上述损失；3.本案诉讼费由被告山西友谊国旅、被告山西众诚假日旅行社、被告云南七彩之滇旅行社、被告云南旅游汽车公司、被告张海连带承担。事实与理由：2014年10月12日，原告女儿秦婧与被告山西友谊国旅签订《团队境内旅游合同》，由被告山西友谊国旅组织安排原告全家5人进行为期8天的云南境内旅游，被告诚泰保险云南分公司承保云南旅游安全组合保险。合同签订后，被告山西友谊国旅将原告转至被告众诚假日旅行社和被告云南七彩之滇旅行社组建的旅游团，并安排被告云南旅游汽车公司负责原告在云南旅游的出行。2014年10月26日，被告云南旅游汽车公司所属的驾驶员即被告张海驾驶×××号大型普通客车行驶至云南省祥云县境内杭瑞高速公路K2482+473M处时，因操作不当，发生严重的人员死亡及身体损伤的交通事故。在事故中，原告身体和精神上遭受严重创伤，原告年仅三岁的外孙在事故中死亡，原告女儿也遭受严重的身体创伤。原告本人曾先后8次在大理学院附属医院、解放军昆明总医院、北京积水潭医院、北京朝阳门诊、山西煤炭中心医院、山西医科大学第二医院住院治疗。原告伤情经山西医科大学司法鉴定中心鉴定，构成五级伤残一处，十级伤残二处，部分护理依赖。原告认为被告山西友谊国旅、山西众诚假日旅行社、云南七彩之滇旅行社、云南旅游汽车公司和张海在组织、安排、运送原告在云南境内旅游过程中，未尽安全保障义务，是造成原告身心遭受巨大创伤的直接原因，侵犯了原告的生命健康权。被告诚泰保险云南分公司作为保险人，发生本次事故后，亦应在其承保范围内承担相应赔偿责任，故诉至法院。被告山西友谊国旅辩称，一、我公司不是本案侵权之诉的适格被告。本案中原告的人身损害是因旅游辅助服务者侵权所致，原告向包括旅游辅助服务者在内的各被告主张民事赔偿，本案应由侵权行为人云南旅游汽车公司依据侵权责任法、最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释及最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》的相关法律规定，承担侵权责任，并由承保云南旅游汽车公司事故车辆“道路客运承运人责任保险”的保险公司即被告诚泰保险云南分公司在承运人责任险的保险限额内承担保险金赔付责任。我公司在本案中并无过错，不应承担赔偿责任，原告要求我公司承担连带赔偿责任，没有事实和法律的依据。二、关于各项费用的意见，在质证时结合证据详尽阐述。被告山西众诚假日旅行社未作答辩。被告云南七彩之滇旅行社辩称，一、2014年10月12日，原告之女秦婧与被告山西友谊国旅签订了《团队境内旅游合同》，合同签订后，由被告山西友谊国旅组团，我公司作为本次旅游的地接社接待了原告一行，并选择了被告云南旅游汽车公司作为运输服务的提供者负责原告在云南旅游的出行。二、本案系一起因履行旅游合同引起的损害赔偿案件，鉴于原告选择侵权之诉，根据侵权责任法的相关规定，应根据过错大小各自承担相应赔偿责任。我公司作为地接社，选择了具备相应资质的被告云南旅游汽车公司作为运输服务的提供者，被告云南旅游汽车公司派遣的驾驶员也有驾驶资质，故被告云南七彩之滇旅行社对原告的损伤没有过错，不应承担赔偿责任，请法院驳回原告对我公司的起诉。被告云南旅游汽车公司辩称，一、原告乘坐被告云南旅游汽车公司的车辆受伤的伤害事实存在，我公司表示歉意，驾驶员即被告张海已经追究了刑事责任。二、事故发生后，我公司积极采取抢救措施，住院期间的医疗费用我公司积极支付，包括护理费及生活，住院期间的医疗费用我公司积极支付万多元，同时另行支付了六万九千余元至原告的账户，就原告所要求的赔偿项目，我方认为过高，具体金额在举证质证时表述意见，被告张海驾驶的车辆是我公司的车辆，该车辆在被告诚泰保险云南分公司处进行投保，是综合险，限额是120万元，首先应由保险公司在保险限额内承担责任，超出部分再由我公司承担。被告诚泰保险云南分公司辩称，因本案是发还重审，针对发还重审意见如下：我公司不是侵权案件的适格被告，不应承担责任，依据道交司法解释第16条的规定，且依据前审的判决，原告未向我公司投保，故让我公司承担责任不符合约定。事故发生后，我公司为本次事故支付4888323.04元，我公司要求一并扣除，保险公司对事故发生的事实没有异议，但我公司不应承担责任，发生事故不是我公司意愿。对原告在事故中受到的损伤表示遗憾。对各项主张在质证中发表意见。原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告山西众诚假日旅行社和被告张海未到庭、怠于行使其诉讼权利，本院对原告和其他被告无异议的如下证据予以确认并在卷佐证：《团队境内旅游合同》、《大理州公安局交通警察支队楚大高速大队道路交通事故认定书》、大理学院附属医院云南省第四人民医院入院记录及出院记录、中国人民解放军昆明总医院入院记录及出院记录、北京积水潭医院第一次入院记录及出院记录、北京朝阳急诊抢救中心入院记录及出院记录、北京积水潭医院第二次入院记录及出院记录、山西煤炭中心医院入院记录及出院记录、山西医科大学第二医院入院记录及出院记录、山西医科大学司法鉴定中心【2016】临鉴字第368号司法鉴定意见书、山西医科大学司法鉴定中心出具的鉴定费发票、（2015）祥刑初字第173号刑事判决书、道路客运承运人责任保险保险单、(2016)晋0106民初296号民事判决书、（2015）迎民初字第2341号民事判决书。对原被告双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告提交的山西省医疗票据52229.42元，被告山西友谊国旅质证称真实性无异议，但是其中有的票据无原告姓名、有的票据是病历复印费不是医疗费，被告云南七彩之滇旅行社质证称同意原审的认定，被告云南汽车旅游公司和被告诚泰保险云南分公司均质证称具体金额请求法庭核实；本院认为，原告提供的票据中编号为6053900991、5055018726、601256677、505826348的票据没有患者姓名，本院无法核实其与本案关联性，故该四份票据不予认定。其他票据有原告姓名，且发生在治疗期间内，本院予以认定，金额共计52206.32元。2.对原告提交的北京积医健元医院中心发票两张共计1215.1元，拟证明原告在北京住院期间，自行垫付医药费1215.1元，被告山西友谊国旅质证称应提供处方证明合理性，被告云南七彩之滇旅行社质证称同意原审一审扣除眼睛治疗费的认定，被告云南旅游汽车公司和被告诚泰保险云南分公司质证称对关联性有异议；本院认为，对于医用水凝胶眼贴169.23元及税额28.77元的支出，因原告医疗病历中未出现眼部受伤的诊断，故该部分支出本院不予认定。对剩余费用支出1017.1元，考虑其发生时间和治疗功效，该部分证据与本案相关，本院对该部分费用予以认定。3.对原告提交的五寨县林业局误工证明，拟证明原告系五寨县林业局职工，月收入为6345元，误工期为从2014年10月26日到2016年10月18日，被告山西友谊国旅质证称不认可真实性，应提供完税凭证证明其工资，并提供银行流水证明单位停发工资，被告云南七彩之滇旅行社、被告云南旅游汽车公司和被告诚泰保险云南分公司质证称可以参照原审法院以行业标准计算的判决。本院认为，该证明加盖有五寨县林业局的公章，本院对该证据的真实性予以认定，该证明能够证明原告系五寨县林业局职工，但原告未提供其实际因伤误工导致的实际损失，故本院对该证据关于误工费的证明内容不予采信。4.对原告提供的五寨县第一医院出具的护理证明，拟证明原告受伤期间，由其妻子徐润平进行护理，徐润平为五寨县第一人民医院职工，月工资为6085元，被告山西友谊国旅质证称其质证意见同对误工证明的意见，应提供银行流水和完税证明，且徐润平也为事故受伤者，护理原告不合理。被告云南七彩之滇旅行社质证称同意原审参照护理行业标准计算护理费的判决。被告云南旅游汽车公司质证称对该证据不认可，原告妻子徐润平和我公司之前有诉讼，已支付过其误工费，原告主张妻子的护理费是重复计算；鉴定为护理依赖，但无相应的护理等级，现在原告也装有假肢，无法认定是否需要护理，定残后的护理费和假肢安装费用是重复计算，二者只能支持一个。本院认为，该证明加盖有五寨县第一医院的公章，本院对该证据的真实性予以认定，该证明能够证明原告系该医院的职工，但未提供银行流水和完税凭证证明徐润平实际收入，故本院对该证明不予认定。5.原告提供的四份住宿费发票，共计38000元，拟证明原告护理人员护理原告产生的住宿花费；被告山西友谊国旅质证称不认可该笔费用的合理性，被告云南七彩之滇旅行社质证称认可原审认定住宿费38000元的判决，被告云南旅游汽车公司和被告诚泰保险云南分公司质证称原告在云南和北京的住宿费用已经支付，该四份住宿票据无相应的入住证明，开具证明的是秦源，不是护理人员，对该证据不予认定。本院认为，四份票据系合法发票，本院对真实性予以认定。考虑到原告因本次事故受伤需要外地就医的事实，结合其住院天数较长、住宿日均费用等情况，本院对该证据的关联性予以认定，、住宿日均费用等情况6.对原告提交的交通、工伤、伤害、意外人身损害事故伤残人员假肢安装诊断证明，拟证明原告需安装的上臂感应旋腕电子手（普及型假肢），参考价格为75000元，假肢每四年适时更换一次，调整及维护费用约计为假肢款的10%。被告山西友谊国旅质证称一般假肢安装是普通适用性为标准，75000元高于普通标准，该证明不是司法鉴定机构出具的。被告云南七彩之滇旅行社质证称同意原审一审对该证据不予采信的认定。被告云南旅游汽车公司和被告诚泰保险云南分公司质证称出具证明的是一家经营性企业，客观公正性有异议，对证据不认可。本院认为，该证明出具单位是德林义肢康复器材（成都）有限公司太原分公司，根据山西省民政厅晋民社函[2003]第72号批复，批复该公司基本具备假肢和矫形器装配生产的条件，且该公司有具有假肢制作师执业资格的制作师，各被告虽对该证明提出异议但未提供相反证据予以反驳，故本院对该证据予以认定，对证明内容予以采信。7.对原告提交的交通费票据、伙食费发票，拟证明原告及其必要陪护人员实际产生的交通费用5378.5元、餐饮费用3531元，被告山西友谊国旅质证称交通费应于实际发生的时间、地点、次数相吻合，无法证明关联性和合理性；原告已经主张了住院伙食补助费，不应主张伙食费。被告云南七彩之滇旅行社对原审认定该部分票据的判决无异议。被告云南旅游汽车公司和被告诚泰保险云南分公司质证称交通费和伙食费应适当支持。本院认为，上述票据发生于原告因伤需照料期间，考虑到原告的伤情，本院对该部分票据的关联性予以认定，对证明内容予以采信。8.对原告提交的三份假肢安装建议书和山西荣军康复辅助中心假肢建议意见书，拟证明原告假肢安装费用和维修费用合理。被告山西友谊国旅、被告云南七彩之滇旅行社质证称对意见书不予认可，该意见为单方委托，被告云南旅游汽车公司也委托过鉴定，但是结果是无法对假肢进行鉴定，现原告单方出具鉴定结果，故不予认可。质证称对原审未采信该证据的认定无异议。被告云南汽车旅游公司和被告诚泰保险云南分公司质证称同被告山西友谊国旅质证意见，鉴定机构虽然有章，但是不能确定是鉴定机构出具的。本院认为，该三份假肢装配建议书，该三份建议书系三公司出具的证明，并未有法人签名及经办人签名，不符合证据形式要件，故本院对该证据不予认定。9.对被告云南旅游汽车公司提供的祥云县人民医院诊断证明书、收费票据、大理学院附属医院入院记录、出院记录、出院诊断证明书、住院费用清单、住院医疗收费收据、门诊收费票据、成都军区昆明总医院出院证、收费收据、诊断证明、北京积水潭医院出院通知单、诊断证明书、门诊收费票据、住院费用明细、陪护费发票、航空运输电子客票行程单、邮政快递费发票、客车车票、火车票、住宿费发票、餐饮费发票、收条、购商品发票、快递费发票，原告质证称其主张的医药费、护理费等各项费用均是发生在云南和北京后回到山西治疗后产生的各项费用，认为上述证据与本案无关；其他各被告对上述证据无异议。本院认为，上述证据均发生在原告事故发生后在云南和北京治疗期间，本次原告主张的费用是发生在山西治疗期间，故该证据与本案待证事实并无关联，本院对上述证据证明内容不予采纳。10.对被告云南旅游汽车公司提供的中国建设银行客户专用回单、中国工商银行个人业务凭证、屠建梅汇款说明、彭瑞强、秦源的收条和发票，拟证明其向原告通过银行汇款预先支付赔偿款180606.08元，该赔偿应从原告主张中扣除；原告质证称上述证据和我方的诉请无关系；其他各被告对上述证据无异议。本院认为，上述建设银行客户回单中的两张为被告云南旅游汽车公司给山西煤炭医院汇款共计3万元，且原告在庭审中认可收到被告云南旅游汽车公司支付山西医疗费用3万元，故本院上述两张回单予以认定。剩余客户回单是被告云南旅游汽车公司汇款给北京朝阳医院的款项，上述款项并非发生在原告在山西治疗期间，故本院对该组回单的关联性不予认定。中国工商银行个人业务凭证、屠建梅汇款说明、彭瑞强、秦源的收条和发票所写明的时间均在原告回山西治疗前，故本院对该组证据关联性不予认定。11.对被告云南旅游汽车公司提供云南德林义肢康复器材司法鉴定所出具的案外人秦婧的鉴定意见书，拟证明原告的假肢应参照秦婧安装假肢的鉴定意见：28000元一具，四年一更换。原告质证称鉴定意见是28000元，但是配置中心没有28000元的义肢，有75000元的义肢，所以秦婧的假肢是75000元，法院也支持75000元假肢。其他被告无异议。本院认为，该证据与本案并无关联，对该证据不予认定。12.对被告诚泰保险云南分公司提供的中国工商银行网上银行电子回单，拟证明因本次事故共计支付4888232.04元，原告质证称与本案无关，其他被告质证称无意见。本院认为，该笔款项与本案待证事实无关，对该证据关联性不予认定。根据原被告的当庭陈述和本院认定的证据，本院查明事实如下：原告女儿秦婧于2014年10月12日与被告山西友谊国旅签订《团队境内旅游合同》，旅游者包括原告、原告妻子徐润平、原告女儿秦婧、原告外孙彭子轩、原告秦新明，该团性质为散客拼团、当地成团。根据已生效的（2015）迎民初字第2341号民事判决书，被告山西众诚假日旅行社分别与山西友谊国旅和云南七彩之滇旅行社签订组团确认单，山西友谊国旅是原告本次旅行的签约社，山西众诚假日旅行社为本次旅行的组团社，云南七彩之滇旅行社为本次旅行的地接社。2015年2月13日，大理州公安局交通警察支队楚大高速路大队作出楚大公交复认字[2015]第5329346201500007号《道路交通事故认定书》，该认定书认定：2014年10月26日，被告云南旅游汽车公司所属的驾驶员即被告张海驾驶×××大型普通客车沿杭瑞高速由昆明往大理方向行驶，行驶至K2482+473M处遇前方由案外人廖文豪驾驶的×××号小型轿车失控正发生事故，由于被告张海行经该路段未控制好安全车速，操作不当，导致其驾驶的×××号车与道路右侧防护栏相撞后，头西尾东向右侧翻于道路的路肩与行车道上，造成包括原告、原告妻子徐润平、原告女儿秦婧在内的等多人受伤、原告外孙彭子轩死亡、被告张海所驾车辆及路产不同程度受损的死亡道路交通事故。该事故认定书认定：被告张海负事故的全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告先后前往大理学院附属医院云南省第四人民医院、中国人民解放军昆明总医院、成都军区昆明总医院、北京积水潭医院、北京朝阳急诊抢救中心、山西煤炭中心医院、山西医科大学第二医院住院就医，共计住院432天，其中在山西共计住院207天。原告2015年10月5日在北京积水潭医院就医花费医药费1017.1元，在山西就医期间花费医疗费共计52206.32元。原告认可被告云南旅游汽车公司向其支付山西期间医药费30000元。原告在山西住院期间花费住宿费共计38000元、交通费共计5378.5元、伙食费共计3531元。原告为五寨县林业局职工。2016年8月9日，德林义肢康复器材（成都）有限公司太原分公司作出编号为16035号《交通、工伤、伤害、意外等人身损害事故伤残人员假肢安装诊断证明》，建议原告安装普及型假肢。适宜安装假肢或矫形器型号包括：上臂感应旋腕电子手，价格?75000元；上臂感应曲肘旋腕电子手，价格?84000元；上臂感应曲肘五指电子手，价格?99800元。其中上臂感应旋腕电子手，建议假肢每4年适时更换一次。2016年9月28日，山西医科大学司法鉴定中心作出山西医科大学司法鉴定中心[2016]临鉴字第368号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的损伤构成V级（伍级）伤残壹处、X级（拾级）伤残贰处，原告目前情况需要部分护理依赖。该次鉴定花费鉴定费用2500元。另查明，被告云南旅游汽车公司作为投保人和被保险人，在被告诚泰保险云南分公司处投保，保险人为被告诚泰保险云南分公司，承保车辆是车牌号为×××的车辆。特别约定该车已参加云南旅游组合保险，每人每次事故最高赔偿限额为120万元。保险期间365天，自2013年12月25日零时起至2014年12月24日二十四时止。再查明，被告张海系被告云南旅游汽车公司驾驶员，因本次事故被云南省祥云县人民法院以交通肇事罪判处有期徒刑三年，缓刑五年。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。本案系一起因旅游合同引起的损害赔偿案件，鉴于原告选择侵权案由，故各被告应根据过错大小承担相应赔偿责任。原告的损害是因被告云南旅游汽车公司的驾驶员被告张海驾驶的车辆发生交通事故所致，且道路交通事故认定书已认定被告张海负本次事故全部责任，因侵权行为发生在被告张海履行职务的过程中，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”故被告云南旅游汽车公司作为用人单位应该对原告损失承担赔偿责任。关于被告山西友谊国旅，其作为缔约社，在旅游合同中已明确告知原告所参团的性质为散客拼团、当地成团，不存在擅自将游客即原告转团的过错，故对原告不承担侵权赔偿责任。关于被告山西众诚假日旅行社，因缔约社山西友谊国旅和地接社云南七彩之滇旅行社均为合法有资质的旅游服务公司，被告山西众诚假日旅行社按照旅游法的规定选择了有资质的旅行社进行组团，并不存在过错，故其对原告不承担侵权赔偿责任。关于被告云南七彩之滇旅行社，其选择了有资质的汽车公司即被告云南旅游汽车公司作为运输服务的提供者，被告云南旅游汽车公司派遣的驾驶员也有驾驶资质，故其对原告的损伤没有过错，不承担侵权责任。关于被告诚泰保险云南分公司，其作为肇事车辆的承保人，并为肇事车辆提供了旅游组合险，应当在保险范围内优先赔付原告。虽然被告诚泰保险云南分公司辩称其承保的险种为道路客运承运人责任保险，不符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年12月22日起施行）将保险公司列为侵权案件被告的情形，不应作为本案被告。但承运人责任险作为保险的一种，根据《中华人民共和国保险法》（2015年修订）第六十五条规定，承运人责任险在交通事故侵权之诉中可以一并处理，且考虑到原告的伤情，原告有权就其应获赔偿部分直接向保险人被告诚泰保险云南分公司请求赔偿保险金，减少诉累，故被告诚泰保险云南分公司在保险责任范围内优先赔付原告。被告诚泰保险云南分公司辩称其已向原告垫付费用共计580444.04元，但系该笔费用并非直接支付给原告，被告诚泰保险云南分公司提供的证据不足以证明实际已支付给原告的费用，且被告诚泰保险云南分公司向被告云南旅游汽车公司支付的保险金，与本案并非同一法律关系，应另行解决，故本院对其要求扣减580444.40元的意见不予采纳。关于原告各项损失费用：关于医疗费，原告2015年10月5日在北京积水潭医院就医花费医药费1017.1元和在山西就医期间花费医疗费共计52206.32元，因原告认可被告云南旅游汽车公司已向其支付山西就医期间医药费30000元，应从中核减，原告的医药费损失共计为23223.42元。关于住院伙食补助费，原告在山西煤炭医院住院190天，在山西医科大学第二医院住院共计17天，原告在山西治疗共计住院207天，每天以100元计，共计20700元。关于营养费，原告在整个治疗期间共计住院432天，考虑原告伤情，每天以50元计，共计21600元。关于误工费，原告于2014年10月26日因交通事故受伤接受治疗，2016年9月28日经山西医科大学司法鉴定中心作出原告构成伤残的鉴定意见，故原告的误工期间计算至定残前一日为702天。原告系五寨县林业局职工，参照山西省2018年度农林牧渔业在岗职工年平均工资52963元计算误工损失为101863.08元。关于原告定残前护理费，原告称2015年6月10日从北京积水潭医院出院后由妻子徐润平护理，定残前护理期计算至定残前一日为475天，参照山西省2018年度居民服务行业在岗职工年平均工资46693元计算定残前护理费为60764.86元。被告云南旅游汽车公司和被告诚泰保险云南分公司辩称原告护理人员徐润平也是本次交通事故伤者，其在已生效的（2016）晋0106民初296号判决书中获得误工费损失赔付，存在误工费和本案护理费重复计算的问题，但是根据（2016）晋0106民初296号判决书，徐润平在该案的误工期计算至2015年1月27日为93天，本院原告主张日期自2015年6月10日起，并不存在徐润平护理期和误工期重复计算的问题，本院对该辩解不予采纳。关于定残后的护理费，虽各被告认为原告佩戴义肢，对其是否需要护理提出异议，但是根据关联案件在审理时，鉴定人在该案出庭接受质询时认为法律并没有对被鉴定人在鉴定时是否需要佩戴假肢做出规定，且倾向于被鉴定人在未佩戴假肢的情况下接受鉴定，因为被鉴定人在佩戴假肢后需要一个代偿期，即对假肢的适应期，故本院对各被告称原告佩戴义肢不需要护理的意见不予采纳。[2016]临鉴字第368号司法鉴定意见书，原告护理程度为部分护理依赖，本院酌定护理依赖的赔付比例为50%；因本次事故给原告身体造成了不可恢复的损伤，考虑其无法恢复生活自理能力及年龄身体状况，本院酌定护理期限为10年，故原告的后期护理费以山西省2018年居民服务业年均工资46693元计算为10年为233465元。关于残疾赔偿金，原告损伤构成五级伤残一处，十级伤残二处，本院认定伤残系数为0.62，因原告在一审辩论终结前已年满62岁，因此原告的残疾赔偿金按照伤残系数、参照2018年城镇居民人均可支配收入31035元计算18年为346350.6元。关于鉴定费2500元，有相关票据及鉴定意见书为证，本院予以认定。关于残疾辅助器具费，德林义肢康复器材（成都）有限公司太原分公司作出编号为16035号《交通、工伤、伤害、意外等人身损害事故伤残人员假肢安装诊断证明》认定原告需佩戴的假肢最低价格为75000元/具，正常使用四年，每四年更换一次。虽然各被告认为原告安装假肢的价格过高，但考虑到关联案件秦婧已实际安装价格为75000余元/具的假肢和原告的实际伤情、年龄等因素，故本院对原告要求安装价格为75000元/具的假肢的诉请予以支持。原告已年满62岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害若干赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条，本院认定赔偿义务人继续给付原告相关费用十年，原告仍需更换假肢3次，故更换假肢的费用为225000元。对于原告假肢维修费的诉请，因无鉴定结论为证，且尚未实际发生，本院不予支持，原告可待该笔费用实际发生之后另行主张。关于住宿费、伙食费、交通费，原告主张的均系山西住院治疗期间发生的费用，考虑到原告家在外地，其在太原治疗期间发生合理的住宿费、伙食费、交通费是符合法律规定的，原告在太原住院治疗207天，原告主张的住宿费38000元、交通费5378.5元、伙食费3531元有票据为证，且有关金额符合山西省的消费水平，本院予以支持。关于精神损害抚慰金，原告损失系被告云南旅游汽车有限公司职工张海的犯罪行为所致，根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十四条的规定，此种情况下人民法院只根据原告物质损失情况判决，不赔偿精神损害抚慰金。综上，原告各项损失费共计为1082376.46元，由被告诚泰保险云南分公司在保险限额内先行赔付。关于被告云南旅游汽车公司辩称其向原告支付7万余元的费用，除原告认可的3万元费用外，剩余费用被告云南旅游汽车公司并未提供证据证明是向原告支付的山西治疗费用，故本院对其要求核减的意见不予采纳。综上所述，对原告合理合法的请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十四条第一款，参照《最高人民法院关于审理人身损害若干赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告诚泰财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告秦新明各项损失共计1082376.46元；二、驳回原告秦新明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9900元（被告云南旅游汽车有限公司已垫付50元），由原告秦新明负担3300元，被告诚泰财产保险股份有限公司云南分公司负担6550元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。审 判 长 马 勇 志人民陪审员 翟 建 红人民陪审员 师  儒二〇一九年七月二十七日书 记 员 梁金美玉相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理人身损害若干赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定、住院费等收款凭证的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第三十二条超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。