广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂03刑终505号 原公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄喜青，男，1979年6月20日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，初中文化，农民，住平乐县。因犯故意伤害罪，于2001年6月7日被平乐县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年12月23日被刑事拘留，2019年1月23日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。 上诉人（原审被告人）黄俊斌，男，1944年12月23日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，小学文化，农民，住平乐县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年12月21日被取保候审，2019年6月18日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。 辩护人毛利平，广西桂善律师事务所律师。 原审被告人严小洺（曾用名严小明），男，1974年5月18日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，初中文化，农民，住平乐县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月23日被逮捕，同年7月19日被取保候审。 原审被告人潘祖田，男，1950年9月12日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：平乐县，现住平乐县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年12月21日被取保候审，2019年6月18日被逮捕，同年7月13日被取保候审。 广西壮族自治区平乐县人民法院审理平乐县人民检察院指控原审被告人黄喜青、严小洺、潘祖田、黄俊斌犯开设赌场罪一案，于2019年6月18日作出（2018）桂0330刑初45号刑事判决。宣判后，原审被告人黄喜青、黄俊斌不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人黄喜青、黄俊斌，听取了黄俊斌辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年11月中旬的一天，被告人黄喜青将被告人严小洺、潘祖田、黄俊斌叫到沙子镇班山尾一沙场，并提出在平乐县上合伙开设赌场牟利，严小洺、潘祖田、黄俊斌均表示同意，后由黄俊斌出面向他人租赁平乐县沙子镇中兴街119号一民房作为开设赌场的场所。四人商定赌场股份分为五股，其中黄喜青占两股，严小洺、潘祖田、黄俊斌各占一股。自2018年11月26日开始，四被告人组织他人在前述租赁的房屋内用骨牌以赌“牌九”比大小的等方式进行赌博，并从中抽头渔利。2018年12月19日，该赌场被平乐县公安局当场查获，并缴获赌具骨牌九副、骰子十八颗、赌资现金人民币5700元，同时抓获参赌人员二十余人，其中十二人已被公安机关行政处罚。另查明，该赌场事务分工明确，黄喜青负责处理赌场外围事务，保障赌场秩序，严小洺负责在赌场内“抽水”，潘祖田主要负责管账，黄俊斌负责购买赌博用具、饮用水等赌场内杂事。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、暂不予收押证明、行政处罚决定书、罚没款收据、情况说明、缴款书、扣押决定书、扣押清单及照片、前科刑事判决书，证人李某、李用文、陈某1、陈某2、陈某3、黄某1、梁某、何某、林某、陈某4、韦某、张某、王某、黄某2、谭某、莫某1、余某1、黎某、陈某5、苏某、莫某2、余某2的证言，现场勘查笔录及图照、辨认笔录及照片，黄喜青、严小洺、潘祖田、黄俊斌的供述等。 原判认为，被告人黄喜青、严小洺、潘祖田、黄俊斌以营利为目的开设赌场，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人黄喜青占股较多，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照参与的全部犯罪处罚；被告人严小洺、潘祖田、黄俊斌占股相对较少，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄喜青、严小洺、潘祖田、黄俊斌归案后均能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人黄喜青有前科，酌情对其从重处罚。被告人黄俊斌已满70周岁不满75周岁，可以酌情对其从轻处罚。在案扣押的赌资、赌具，依法应予没收。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人黄喜青犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。二、被告人严小洺犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人潘祖田犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人黄俊斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。五、在案扣押的赌资人民币5,700元，依法予以没收，由扣押机关上缴国库。六、在案扣押的赌具骨牌九副、骰子18颗，由扣押机关依法予以没收。 上诉人黄喜青上诉提出原判量刑过重，请求二审从轻判处。 上诉人黄俊斌上诉提出其在赌场只是帮忙购买赌具和倒茶水，误以为此事没有什么危害才参与，主观恶性不大，归案后能如实坦白，且已满74岁，身患前列腺增生、双肾囊肿，脑梗等老年性疾病，还曾经中风，需要随时就诊。故请求二审对其适用缓刑。 上诉人黄俊斌的辩护人毛利平提出的辩护意见是：1.黄俊斌在本案中仅承担打扫、采买、提供食物等辅助性工作，在赌场的开设和经营中所起的作用较小，犯罪情节显著轻微，有悔罪表现，没有再犯的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣判缓刑。2.本案赌场开设时间短，赌具少，参赌人员和涉案金额小，对社会危害相对较小，依法可以酌情从轻处罚。3.黄俊斌是因其他被告人提议才一同租赁房屋供自己和村民玩牌，没有意识到该行为系赌博行为，主观恶性比较小，可以对其从轻或减轻处罚。4.无犯罪前科，是初犯、偶犯，依法可以从轻处罚。5.认罪态度好，能主动、如实供述自己的罪行，积极配合公安机关办案，有认罪和悔罪的表现。6.黄俊斌年老多病，对老年人犯罪，要充分考虑其犯罪动机、目的情节、后果以及悔罪表现等，并结合其人身危险性和再犯的可能性，酌情予以从宽处罚。综上，原判量刑过重，请二审本着惩罚和教育相结合的原则，对上诉人从轻处罚并适用缓刑或免于刑事处罚。 经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同，不再赘述。认定事实的证据均经原审庭审举证、质证、查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄喜青、黄俊斌、原审被告人严小洺、潘祖田以营利为目的共同开设赌场，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，原判定罪准确。 上诉人黄喜青提出原判量刑过重。经查，黄喜青为谋取非法利益，首先提出开设赌场的犯意，并在其中占最大股份，且赌场持续多日，吸引了周边乡镇众多人员前来参赌，赌资日渐增大，社会危害性较大，原判根据本案的犯罪性质、情节，并充分考虑其在共同犯罪中的作用及具有的坦白情节，对其量刑在法定刑幅度以内且并不偏重。故其提出的上诉意见与事实不符，于法无据，本院不予支持。 上诉人黄俊斌及其辩护人提出其在犯罪中所起的作用较小、本案社会危害性较小、主观恶性不大、年老体病请求判处缓刑等上诉意见。本院对此综合评判如下：1.黄俊斌与他人共谋开设赌场，在其中占股分成并分工合作各负其责，原判根据其占股比例相对较小，认定其属从犯予以从轻处罚，但其并非只起辅助作用，也不属情节显著轻微，不能再以作用较小要求二审再予从轻处罚。2.本案赌场连续开设24日，吸引了周边乡镇众多人员前来参赌，仅查处当天就抓获参赌人员20余人，社会危害性较大。3.上诉人黄俊斌与他人开设赌场，从谋划时就明确以抽头渔利为目的，并非所称的为自己与村民玩牌而为，其主观恶性并非不大。4.原判已考虑其年龄较大而予以从轻处罚，而年老患病并非适用缓刑的条件，不能仅以此为由进行改判，如果确因年龄、疾病等因素不适于关押，可通过改变强制措施或在判决生效后暂予监外执行进行解决。综上，对要求从轻处罚、改判缓刑的上诉意见不予支持。 原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 蒙海滨 审 判 员 黄佩凤 审 判 员 唐宏辉 二〇一九年七月二十九日 法官助理 唐 挺 书 记 员 王虹翔