重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝五中法民终字第03226号上诉人（原审被告）重庆浩龙建筑劳务有限公司，住所地重庆市南岸区南坪西路******，组织机构代码79587487-8。法定代表人刘钟俊，总经理。委托代理人李家林，男，1978年11月6日出生，汉族。被上诉人（原审原告）冉明惠，女，1965年10月8日出生，汉族。委托代理人刘念，重庆津舟律师事务所律师。上诉人重庆浩龙建筑劳务有限公司（以下简称“浩龙公司”）因与被上诉人冉明惠工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2014）津法民初字第0629号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：重庆建工第三建设有限责任公司在承建江津区“恒大金碧天下”二期高层工程项目中，将该工程项目中的部分工程劳务发包给浩龙公司，冉明惠是浩龙公司职工，浩龙公司承包工程劳务后，安排职工冉明惠到该工地从事钢筋工工作。2011年4月8日14时左右，冉明惠在工作时不慎被楼上掉下的钢管砸伤左手臂。冉明惠受伤后分别于2011年4月8日至2011年5月9日、2012年5月14日至2012年6月15日两次到重庆市长城医院住院，共住院治疗63天后出院。2012年2月6日，经重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定冉明惠受伤为工伤。2012年7月23日，经重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会组织专家对伤情诊断为：1、左桡骨骨折内固定术后；2、左前臂血管神经断裂术后左前臂肌肉轻度萎缩，肌力4级；鉴定结论为：伤残捌级，无护理依赖。浩龙公司没有为冉明惠参加工伤保险。2012年6月27日冉明惠向侵权责任方重庆建工第三建设有限责任公司和重庆黄晨建筑劳务有限公司提起健康权纠纷诉讼，2013年4月9日，江津区人民法院作出一审民事判决，判决由重庆黄晨劳务有限公司和重庆建工第三建设有限责任公司连带赔偿冉明惠损失共计185908元。重庆建工第三建设有限责任公司不服上诉，重庆市第五中级人民法院于2013年11月2日作出二审判决：驳回上诉，维持原判。现冉明惠已收取了赔偿款185908元。2012年9月26日，冉明惠向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求解除双方的劳动关系；由浩龙公司支付冉明惠各项工伤保险待遇共计118442.8元。2013年1月19日浩龙公司签收了江津区劳动人事争议仲裁委员会邮寄的仲裁通知书和仲裁申请书副本。重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会于2013年12月20日作出渝津劳仲案字（2013）第58号《仲裁裁决书》，裁决由浩龙公司支付冉明惠各种工伤待遇共计95153元。冉明惠、浩龙公司均不服裁决，在法定起诉期限内诉至法院。在一审审理中，冉明惠、浩龙公司双方一致确认以下事实：冉明惠受伤前的月平均工资为2610元，一次性伤残补助金为28710元，鉴定检查费为992.8元，鉴定期间生活津贴为2436元，住院伙食补助费为504元，护理费为1890元，交通费为200元。一审另查明，浩龙公司工人陈文德在冉明惠受伤后向重庆长城医院垫交了住院医疗费27000元，陈文德为了向浩龙公司报账，于2011年4月25日要求冉明惠给其出具一份收条，同日，冉明惠按陈文德要求给其出具了《收条》，内容为；“今收到陈文德在我工伤期间垫付医药费27000元”。冉明惠的住院医疗费用已由浩龙公司支付。重庆市2012年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资为3783元／月。冉明惠一审诉称：冉明惠系浩龙公司的职工，工种为钢筋工。2011年4月8日下午2时许，冉明惠在浩龙公司承包劳务的江津区“恒大金碧天下”工地408号楼下扎钢筋时，被楼上掉下的钢管砸伤左前臂。后被送往重庆长城医院住院治疗，诊断为：1、左前臂伸腕、伸指肌群离断伤；2、左桡动脉及头静脉离断伤；3、左桡神经及桡神经背侧分支离断伤；4、左桡骨粉碎性骨折。经重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定冉明惠所受伤害为工伤，鉴定为八级伤残。冉明惠认为，仲裁裁决的各项赔偿费用计算错误，为维护冉明惠的合法权利，请求法院判决：1、解除冉明惠与浩龙公司之间的劳动关系；2、由浩龙公司赔偿冉明惠工伤保险各项待遇共计130692.4元（鉴定检查费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金、生活津贴、停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费、交通费）。浩龙公司一审辩称：冉明惠受伤是第三人造成，根据《重庆市高级人民法院关于审理工伤赔偿案件的意见》第3条之规定，冉明惠已经得到第三人185908元侵权赔偿款，已大于冉明惠起诉的工伤保险赔偿的金额；即使应该支付工伤保险待遇，工资应该以社平工资每月3337元为标准，停工留薪期待遇应该以6个月计算，检查费和鉴定费应该以实际产生为准；浩龙公司工人陈文德支付的27000元代表浩龙公司，应该在冉明惠工伤保险待遇中扣除。所以浩龙公司不应该支付冉明惠任何费用。请求法院判决不支付冉明惠任何费用，驳回冉明惠的诉讼请求。一审法院认为：劳动者享有参加社会保险的权利。职工因公受伤应获得医疗救治和经济补偿。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款和《重庆市人力资源和社会保障局关于涉及第三方责任工伤保险待遇支付问题的通知》的规定，由于第三方责任造成未参加工伤保险的职工工伤，除治疗工伤的医疗费不得重复享受外，用人单位应按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》规定的项目和标准向工伤职工支付其他工伤待遇。一、关于解除劳动关系问题冉明惠于2012年9月26日向江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：请求与浩龙公司解除劳动关系，该仲裁委员会受理后，向浩龙公司邮寄了仲裁通知书和仲裁申请书副本，浩龙公司于2013年1月19日签收，表明浩龙公司已知晓冉明惠要求解除劳动关系的意思表示，且浩龙公司未举示此前双方劳动关系已解除的证据，因此，双方劳动关系在冉明惠要求解除劳动关系的意思表示达到浩龙公司时解除，故该院确认冉明惠与浩龙公司之间的劳动关系已于2013年1月19日解除。二、关于冉明惠享受的工伤保险待遇具体数额问题1、一次性伤残补助金。冉明惠伤残八级，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，应为11个月本人工资，冉明惠应享受一次性伤残补助金为28710元（2610元／月×11月）。2、一次性工伤医疗补助金。冉明惠伤残八级，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数计算，八级6个月，故冉明惠应享受的一次性工伤医疗补助金为22698元（3783元／月×6月）。3、一次性伤残就业补助金。冉明惠伤残八级，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，……八级12个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付。冉明惠解除劳动关系时（2013年1月）距法定退休年龄2年以上不足3年，一次性伤残就业补助金应扣减80%。因此，冉明惠一次性伤残就业补助金为9079.2元（3783元／月×12月（1-80%）］。4、停工留薪期待遇。冉明惠伤情为：1、左桡骨骨折内固定术后；2、左前臂血管神经断裂术后左前臂肌肉轻度萎缩，肌力4级。根据《重庆市劳动和社会保障局关于印发重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》规定，前臂其他神经损伤的停工留薪期为12个月，故冉明惠应享受的停工留薪期待遇为31320元（2610元／月×12月）。5、鉴定检查费、鉴定期间生活津贴、住院伙食补助费、护理费及交通费。一审庭审中，冉明惠、浩龙公司对冉明惠受伤后的鉴定检查费为992.8元，鉴定期间生活津贴为2436元，住院伙食补助费为504元，护理费为1890元，交通费为200元无异议，故该院予以确认。三、关于浩龙公司工人陈文德为冉明惠住院垫付的27000元应否在工伤保险待遇中扣除的问题冉明惠认为，该27000元是浩龙公司工人陈文德在冉明惠受伤后代公司向医院支付的医疗费用，冉明惠没有得到这27000元，陈文德为了向公司报账才要求冉明惠给其出具的收条。浩龙公司认为，冉明惠在浩龙公司工人陈文德处取得的27000元，陈文德支付的27000元代表浩龙公司，应该在冉明惠工伤保险待遇中扣除。该院认为，经该院对浩龙公司工人陈文德进行调查核实，浩龙公司工人陈文德是冉明惠受伤住院时代浩龙公司向医院垫付的医疗费用，陈文德没有将该27000元现金直接交付冉明惠，而是交给了医院作为冉明惠的住院医疗费，陈文德为了向公司报账才要求冉明惠给其出具的收条，且该收条已写明是垫付的医疗费。浩龙公司不能提供相反证据，因此，对浩龙公司辩称的理由证据不足，该院不予采纳。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决：一、冉明惠与重庆浩龙建筑劳务有限公司之间的劳动关系于2013年1月19日解除。二、重庆浩龙建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付冉明惠一次性伤残补助金28710元。三、重庆浩龙建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付冉明惠一次性工伤医疗补助金22698元。四、重庆浩龙建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付冉明惠一次性伤残就业补助金9079.2元。五、重庆浩龙建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付冉明惠停工留薪期待遇31320元。六、重庆浩龙建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付冉明惠鉴定检查费992.8元。七、重庆浩龙建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付冉明惠鉴定期间生活津贴2436元。八、重庆浩龙建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付冉明惠住院伙食补助费504元，护理费1890元，交通费200元，合计2594元。九、驳回冉明惠的其他诉讼请求。十、驳回重庆浩龙建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由重庆浩龙建筑劳务有限公司负担。该诉讼费用冉明惠已垫付，由重庆浩龙建筑劳务有限公司在履行上述义务时一并给付冉明惠。重庆浩龙建筑劳务有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，浩龙公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判解除浩龙公司与冉明惠劳动关系，浩龙公司不支付冉明惠任何费用。主要事实和理由：1.冉明惠受伤是由第三人侵权引起，法院已经判决重庆建工第三建设责任公司和重庆黄晨建筑劳务有限公司连带支付赔偿款185908元，冉明惠已实际获得该赔偿，因此浩龙公司不应再向冉明惠支付工伤保险待遇。2.即使浩龙公司要向冉明惠支付工伤保险待遇，则双方解除劳动关系时间为2013年1月19日，计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的基数应是3337元／月，而不是3783元／月，且这两笔费用应乘以20%。鉴定检查费应根据劳动能力鉴定时实际产生的鉴定费和检查费为准。冉明惠停工留薪期应为6个月，而不是12个月。3.陈文德垫付的27000元应从冉明惠工伤保险待遇中扣除。冉明惠辩称：冉明惠没有实际收取浩龙公司所称的27000元，该款全部用于了治疗。浩龙公司上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为：侵权纠纷与工伤保险待遇纠纷系不同法律关系，冉明惠在侵权纠纷中获得的赔偿并不影响其在工伤保险待遇纠纷中获得除医疗费以外的工伤保险待遇。根据一审查明的事实，陈明德交付的27000元是用于冉明惠在医院住院期间的医疗费用，不能冲抵冉明惠应获得的其他工伤待遇。一审判决确定的冉明惠各项工伤保险待遇具体金额，基数、计算期限均正确。综上，浩龙公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决事实认定清楚，法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆浩龙建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 申 威代理审判员 陈 杨代理审判员 周媛媛二〇一四年九月二日书 记 员 向 奇