上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民四(商)初字第3416号原告中国信达资产管理股份有限公司上海市分公司，住所地上海市静安区。法定代表人梁强，负责人。委托代理人沈宁，上海市华诚律师事务所律师。被告上海华东电器集团电气有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人郑荣德。被告上海华东电器(集团)有限公司，住所地上海市。法定代表人郑荣德。被告上海华通机电(集团)有限公司，住所���牛庄路XXX号。法定代表人黄正定，董事长。委托代理人张国强。委托代理人石竹雍。被告郑荣德，男，1961年5月30日出生，汉族，住上海市虹口区。被告曹汉梅，女，1966年1月7日出生，汉族，住上海市虹口区。原告中国信达资产管理股份有限公司上海市分公司诉被告上海华东电器集团电气有限公司(以下简称“华东电气公司”)、被告上海华东电器(集团)有限公司(以下简称“华东集团公司”)、被告上海华通机电(集团)有限公司(以下简称“华通机电公司”)、被告郑荣德和被告曹汉梅金融不良债权追偿纠纷一案，原告于2015年5月25日向本院申请诉前财产保全，本院于同日以(2015)静民保字第111号作出民事裁定，冻结被告华东电气公司、被告华东集团公司、被告华通机电公司、被告郑荣德、被告曹汉梅银行存款人民币(以下币种相同)78,645,625.88元，不足部分则查封、扣押上述被��相应价值的财产，并予以执行。原告于2015年6月26日提起诉讼，本院于同年7月6日受理后，依法组成合议庭审理。因被告华东电气公司、被告华东集团公司、被告郑荣德和被告曹汉梅下落不明，本院向其公告送达起诉状副本及传票,于2016年1月19日公开开庭进行了审理，原告委托代理人沈宁、被告华通机电公司委托代理人石竹雍到庭参加诉讼，被告华东电气公司、被告华东集团公司、被告郑荣德和被告曹汉梅经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2014年5月13日，原告分别受让案外人华东大地控股有限公司对被告华东电气公司的到期债权30,975,326元、受让案外人上海鹏隆实业发展有限公司对被告华东电气公司的到期债权39,053,627元。同日，原告与被告华东电气公司、被告华东集团公司签订《债务重组合同》，被告华东电气公司和被告华东集团公司���2014年5月20日起至2015年11月19日止分10期向原告偿还重组债务；有任意一期未按约偿还重组债务或存在其他违约情形，原告有权宣布全部重组债务提前到期，要求被告华东电气公司、被告华东集团公司对《债务重组合同》项下的重组债务等进行清偿，并对未清偿的重组债务按每日万分之八的标准计收违约金。原告还分别与被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅签订《债务重组保证合同》约定，被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅为被告华东电气公司、被告华东集团公司在《债务重组合同》项下的全部重组债务提供连带责任保证。在上述合同履行过程中，被告华东电气公司和被告华东集团公司偿还了前5期重组债务，但自第6期起未能按约偿还，被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅亦未履行相应的保证责任。为此，原告依据《债务重组合同》的约���，宣布重组债务提前到期，并诉讼至法院，请求判令1、被告华东电气公司、被告华东集团公司向原告偿还重组债务78,645,625.58元；2、被告华东电气公司、被告华东集团公司支付以上述重组债务为基数按每日万分之八标准自2015年5月21日起至实际清偿之日止的违约金；3、被告华东电气公司、被告华东集团公司向原告支付实现债权的费用700,240元；4、被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅对被告华东电气公司、被告华东集团公司的上述重组债务承担连带保证责任。原告为证明其诉称，向本院提交以下证据材料：1、《债权收购协议》(信沪-A-2014-016-02)，证明原告受让案外人华东大地控股有限公司对被告华东电气公司享有的到期债权30,975,326元；2、《债权收购协议》(信沪-A-2014-016-01)，证明原告受让案外人上海鹏隆实业发展有限公司对被告华东电气公司享有的到期债权39,053,627元；3、《债务重组合同》(信沪-A-2014-016-03)，证明原告与被告华东电气公司、被告华东集团公司就受让的债务进行重组；4、《债务重组保证合同》(信沪-A-2014-016-04)，证明被告华通机电公司为被告华东电气公司、被告华东集团公司在《债务重组合同》项下的重组债务承担连带保证责任；5、《债务重组保证合同》(信沪-A-2014-016-05)，证明被告郑荣德和被告曹汉梅为被告华东电气公司、被告华东集团公司在《债务重组合同》项下的重组债务承担连带保证责任；6、还款凭证，证明被告华东电气公司、被告华东集团公司仅偿还了《债务重组合同》项下的部分重组债务；7、《诉讼项目委托代理协议》(信沪-F-2015-036)、《诉讼项目委托代理协议》(信沪-F-2015-040)、律师费发票、查档费发票和《中国建设银行网上银行电子回单》等，证明原告为实现债权委托该所代理进行涉案的���律事务。被告华东电气公司、被告华东集团公司未到庭参加诉讼，放弃对原告诉称的抗辩和证据的质证。被告华通机电公司答辩称，第一、被告华通机电公司作为担保方，不应承担原告主张的律师费等实现债权的费用；第二、原告主张违约金过高，依法应予调整。对原告出示的证据均无异议。被告郑荣德、被告曹汉梅未到庭参加诉讼，放弃对原告诉称的抗辩和证据的质证。被告华东电气公司、被告华东集团公司、被告华通机电公司、被告郑荣德、被告曹汉梅均未向本院提交证据材料。鉴于被告华东电气公司、被告华东集团公司、被告郑荣德、被告曹汉梅放弃对原告提交证据的质证，被告华通机电公司对原告出示证据无异议，且该些证据与本案相关联，能证明本案的事实，本院予以确认。依据确认的证据以及原告、被告华通机电公司当庭陈述，本院认定本案如下事��：2014年5月13日，原告、被告华东电气公司与案外人华东大地控股有限公司签订《债权收购协议》(信沪-A-2014-016-02)，原告、被告华东电气公司与案外人上海鹏隆实业发展有限公司签订《债权收购协议》(信沪-A-2014-016-01)，案外人华东大地控股有限公司、案外人上海鹏隆实业发展有限公司分别将与被告华东电气公司在相关《产品购销合同》项下的到期债权30,975,326元和39,053,627元转让给原告。同日，原告与被告华东电气公司、被告华东集团公司签订《债务重组合同》(信沪-A-2014-016-03)，被告华东电气公司、被告华东集团公司确认对原告负有债务合计70,028,953元，并同意对该些债务进行重组；被告华东集团公司自愿作为共同债务人，对上述债务直接向原告承担清偿责任。合同约定，债务重组宽限期为18个月，债务重组之日为原告收购债权的价款支付之日，即自2014年5月20日起至2015年11月19日止；重组债务重组宽限补偿金年利率为13%；被告华东电气公司、被告华东集团公司分10期向原告偿还重组债务，即于重组之日首期归还1,200,000元，于2014年6月20日、9月20日、12月20日、2015年3月20日(第2期至第5期)分别归还723,287.67元、1,663,561.64元、1,645,479.45元、1,627,397.26元，自重组之日起满12个月之日(第6期)归还18,840,000元；于2015年6月20日、9月20日(第7期、第8期)各归还1,164,493.15元,于重组之日起满18个月之日的前三个工作日(第9期)归还42,658,191.78元，于重组之日起满18个月之日(第10期)归还14,818,447.50元，共计为85,505,351.60元；被告华东电气公司、被告华东集团公司按时按约足额偿还前9期重组债务，原告对第10期重组债务予以减免;被告华东电气公司、被告华东集团公司有任意一期还款逾期或存在其他违约情形，原告将不免除相关的重组债务。《债务重组合同》还约���，被告华东电气公司、被告华东集团公司未按约偿还重组债务，原告有权选择(1)要求继续按原合同履行，向原告支付到期款项和违约金，违约金按全部重组债务金额与重组宽限补偿金之和的每日万分之八标准自违约之日起至纠正违约行为并支付完毕全部违约金之日止计算，(2)宣布全部未到期重组债务立即到期，向原告清偿全部未偿还重组债务、违约金和合同项下的其他应付款项，违约金按全部应还未还金额每日万分之八标准自违约之日起计算；原告实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师代理费等)由被告华东电气公司、被告华东集团公司承担。2014年5月13日，原告还与被告华通机电公司签订《债务重组保证合同》(信沪-A-2014-016-04)，与被告郑荣德和被告曹汉梅签订《债务重组保证合同》(信沪-A-2014-016-05)，合同约定，被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅分别为被告华东电气公司、被告华东集团公司履行《债权收购协议》和《债务重组合同》项下的全部义务和责任提供连带责任保证；保证范围包括《债务重组合同》约定的主债务(包括但不限于重组债务、宽限补偿金)、因违反该合同所产生的其他应付款项(包括但不限于违约金、赔偿金)及原告实现主债权与担保权利而发生的费用等(包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等)；保证期间自《债务重组合同》项下各期重组债务到期之日起算，并均至该合同项下重组宽限期终止日后两年止；被告华东电气公司、华东集团公司违反主合同或法律的规定，债权人选择还款期限提前或延期的，保证期间随之调整，调整后的保证期间为提前或延期通知重新规定的还款期限届满之日后两年。《债务重组合同》履行过程中，被告华东电气公司、被告华东集团公司于2014年5月至2015年3月期间，先后向原告偿还了前五期重组债务，尚未偿还的重组债务为78,645,625.58元。为本案诉讼，原告与上海市华诚律师事务所签订《诉讼项目委托代理协议》(信沪-F-2015-036)、《诉讼项目委托代理协议》(信沪-F-2015-040)，委托该所代理原告进行涉案的法律事务。其中，《诉讼项目委托代理协议》(信沪-F-2015-036)约定，上海市华诚律师事务所指派律师对本案各被告的相关财产进行诉前保全，原告应在诉前保全完成之日起十五日内支付律师费10万元；《诉讼项目委托代理协议》(信沪-F-2015-040)约定，上海市华诚律师事务所指派律师代理原告进行涉案诉讼，代理期限自协议双方签章之日起至诉讼终结之日止，原告应自诉讼终结之日起十五日内支付律师费60万元。原告于2015年6月24日向上海市华诚律师事务所支付了《诉讼项目委托代理协议》(信沪-F-2015-036)项下的律师费10万元。此外，原告为本案诉讼支出查档费共计240元。本院认为，原告与被告华东电气公司、被告华东集团公司签订的《债务重组合同》，原告分别与被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅签订的《债务重组保证合同》，系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应遵守。原告就受让的到期债权，与债务人被告华东电气公司、被告华东集团公司达成了债务重组协议，约定了重组债务偿还的时间和金额，但被告华东电气公司、被告华东集团公司未按《债务重组合同》的约定向原告偿还自第6期起至第10期重组债务，共计78,645,625.58元，构成违约，原告有权依照《债务重组合同》的约定，宣布重组债务提前到期，并计收违约金。而原告宣布重组债务提前到期，应有明确的意思表示，原告未提供证据证明其曾向被告华东电气公司、被告华东集团公司宣布重组债务提前到期，即在诉讼之前原告没有作出《债务重组合同》项下的重组债务提前到期的意思表示，因此，应以原告向本院提起诉讼要求被告华东电气公司、被告华东集团公司偿还《债务重组合同》项下全部重组债务之日，即2015年6月26日为宣布重组债务提前到期之日。根据《债务重组合同》的约定，被告华东电气公司、被告华东集团公司不能按约清偿重组债务，对未清偿部分，可以要求两被告支付违约金。现原告主张对《债务重组合同》项下全部未清偿的重组债务自2015年5月21日起计付违约金，依据不充分，应根据实际的违约事实，依逾期支付的时间和金额分别计算违约金。对于应于重组之日起满12个月之日(2015年5月20日)清偿的第6期款项18,840,000元自2015年5月21日起计付违约金，应予认可；于2015年6月20日清偿的第7期款项1,164,493.15元，应自2015年6月21日起计付违约金；对于第8、9、10期��偿的款项，计58,641,132.43元，应自2015年6月26日起计付违约金。关于违约金的计算标准，原告主张按每日万分之八标准计算，该计算标准超过了中国人民银行公布的同期贷款利率的4倍，被告华通机电公司也提出调整过高的违约金，本院依法调整违约金的计付标准为每日万分之五。《债务重组合同》对律师费等原告实现债权的费用明确约定由被告华东电气公司、被告华东集团公司承担。原告与上海市华诚律师事务所就本案诉前财产保全和代理涉案诉讼事宜签订了两份《诉讼项目委托代理协议》，并按约支付了委托代理进行诉前财产保全的律师费用100,000元，可予认可；代理涉案诉讼的《诉讼项目委托代理协议》项下的律师费60,000元，按约定应于本案诉讼终结之后支付，且协议明确代理期限至诉讼终结之日止，现原告的委托代理人已到庭参加本案诉讼，代理诉讼行为已发��，支付相应的律师费应予以认可，律师费的金额本院酌情调整为300,000万元；原告为本案诉讼支出查档费240元，按约亦应由被告华东电气公司、被告华东集团公司承担。被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅分别为被告华东电气公司、被告华东集团公司在《债务重组合同》项下的重组债务提供连带责任保证，保证责任范围涵盖了包括《债务重组合同》项下的重组债务、违约金及原告实现债权的律师费等，对此，被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅依约应承担连带清偿责任；被告华通机电公司、被告郑荣德和被告曹汉梅承担保证责任后，有权向被告华东电气公司、被告华东集团公司追偿。被告华通机电公司认为其作为保证人不应承担律师费的抗辩意见，不符合事实与法律，不予支持。被告华东电气公司、被告华东集团公司、被告郑荣德、被告曹汉梅经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海华东电气公司集团电气有限公司、被告上海华东电气公司(集团)有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国信达资产管理股份有限公司上海市分公司清偿重组债务人民币78,645,625.58元；二、被告上海华东电气公司集团电气有限公司、被告上海华东电气公司(集团)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上述重组债务按每日万分之五的标准计算至判决生效之日止的违约金，其中，重组债务人民币18,840,000元自2015年5月21日起计付违约金、重组债务人民币1,164,493.15元自2015年6月21日起计付违约金、重组债务��民币58,641,132.43元自2015年6月26日起计付违约金；三、被告上海华东电气公司集团电气有限公司、被告上海华东电气公司(集团)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中国信达资产管理股份有限公司上海市分公司实现债权费用人民币400,240元；四、被告上海华通机电公司(集团)有限公司、被告郑荣德、被告曹汉梅对被告上海华东电气公司集团电气有限公司、被告上海华东电气公司(集团)有限公司上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任，被告上海华通机电公司(集团)有限公司、被告郑荣德、被告曹汉梅承担保证责任后，有权向被告上海华东电气公司集团电气有限公司、被告上海华东电气公司(集团)有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。��件受理费人民币438,529.30元，由原告承担人民币1,500元，五被告共同负担人民币437,029.30元；保全费人民币5,000元，由五被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陆晓峰审 判 员  严亚璐人民陪审员  傅瑾波二〇一六年四月六日书 记 员  邱元超附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁���构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。