广东省惠州市惠城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1302刑初842号公诉机关惠州市惠城区人民检察院。被告人黄玉滕，男，1994年5月19日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠州市惠东县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年11月25日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，于同年12月29日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人冯素芸，广东兆丰律师事务所律师。惠州市惠城区人民检察院于2019年5月15日以惠城检公诉刑诉〔2019〕780号起诉书，向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员朱惠婷出庭支持公诉，被告人黄玉滕及其辩护人冯素芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠州市惠城区人民检察院指控，1.2018年11月24日19时许，被告人黄玉滕在惠州市惠东县点亮酒吧旁贩卖600元K粉（1克）给吸毒人员容某1（已行政处罚），容某1当天通过微信向黄玉滕转账600元毒资。2.2018年11月25日凌晨1时许，被告人黄玉滕在惠州市惠城区水口中学门口贩卖1000元K粉（2克）、500元“奶茶”（1包）给吸毒人员严某1（已行政处罚），当天严某1通过微信向黄玉滕转账1500元毒资。3.2018年11月25日凌晨3时许，被告人黄玉滕在惠州市惠城区水口皇冠假日酒店20楼准备贩卖1000元K粉、1500元“奶茶”给吸毒人员严某1时被公安人员抓获，公安人员当场在被告人黄玉滕的左裤袋搜出一盒双喜牌香烟，内装有一包透明晶体（1号检材，净重2.27克）、面值100元人民币夹着粉末（2号检材，净重0.31克）、三包银色包装的毒品“奶茶”（3-5号检材，分别净重1.53克、1.23克、1.52克）。经鉴定，送检的1-3号检材中均检出氯胺酮成分，检材4、5中均检出尼美西泮成分。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人黄玉滕无视国法，为谋取非法利益，多次向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人黄玉滕归案后如实供述主要的犯罪事实，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之情节，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人黄玉滕对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名不持异议。指定辩护人提出以下辩护意见：一、被告人黄玉滕具有立功表现，可以从轻或减轻处罚。从卷宗材料中反映，被告人黄玉滕被抓获后，除了如实供述自己的犯罪事实外，还配合公安机关抓获下线容某1，又带公安机关到上线傅某鑫住处实施抓捕，这次虽没有抓到，但是提供了重要线索，锁定了上线的身份，也锁定了住处，使得公安机关能将上线成功抓获，从而使系列贩卖毒品案得以侦破，避免了更多的毒品流入社会。这个从惠城区公安分局缉毒大队出具的傅某鑫《到案经过》中可以反映。根据我国《刑法》第六十八条之规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。因此，被告人黄玉滕的行为属立功，恳请法庭依法酌情对其从轻或者减轻处罚。二、被告人黄玉滕具有坦白情节，又当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。根据我国《刑法》第67条第三款之规定：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。通过查阅卷宗材料可见，被告人黄玉滕归案后，在侦查阶段、审查起诉阶段的认罪态度较好，能如实供述自己的罪行，前后所做的供述一致，无串供、翻供之举，并且今天当庭自愿认罪，已经对自己的犯罪行为认识到错误，有悔改之意，建议法庭考虑被告人黄玉滕的坦白情节和认罪态度，对其从轻处罚。三、《起诉书》对被告人黄玉滕的第3项指控，因为是特请引诱犯罪，可以酌情从轻处罚，且不应计入犯罪次数。根据卷宗材料中桥东派出所出具的《情况说明》及被告人黄玉滕、严某1的供述中可知，被告人黄玉滕最后一次向严某1贩卖毒品是严某1在被抓后，配合公安机关充当特情引诱黄玉滕犯罪，且当场被抓犯罪行为未实施终了。被告人黄玉滕贩卖毒品给严某1的行为，因存在犯意引诱，可以酌情从轻处罚。其次，被告人黄玉滕经查证属实的贩卖毒品行为次数为2次，贩卖对象为2人，即《起诉书》指控的1、2项，因此，对被告人黄玉滕的量刑法定刑应当是在三年以下有期徒刑、拘役或者管制。四、被告人黄玉滕系初犯，可以酌情对其从轻处罚。被告人在此次犯罪之前，一直遵纪守法，虽有吸食毒品经历，但没有实行犯罪行为。此次实施贩卖毒品行为是初犯。且被告人黄玉滕是因为法律意识淡薄，分辨是非能力较弱，导致一失足成千古恨，被告人贩卖毒品的数量较少，社会危害性较小。请法庭考虑被告人黄玉滕的初犯情节和社会危害性较小等情形，酌情对其从轻处罚。经审理查明，1.2018年11月24日19时许，被告人黄玉滕在惠州市惠东县点亮酒吧旁贩卖600元K粉（1克）给吸毒人员容某1（已行政处罚），容某1当天通过微信向黄玉滕转账600元毒资。2.2018年11月25日凌晨1时许，被告人黄玉滕在惠州市惠城区水口中学门口贩卖1000元K粉（2克）、500元“奶茶”（1包）给吸毒人员严某1（已行政处罚），当天严某1通过微信向黄玉滕转账1500元毒资。3.2018年11月25日凌晨3时许，被告人黄玉滕在惠州市惠城区水口皇冠假日酒店20楼准备贩卖1000元K粉、1500元“奶茶”给吸毒人员严某1时被公安人员抓获，公安人员当场在被告人黄玉滕的左裤袋搜出一盒双喜牌香烟，内装有一包透明晶体（1号检材，净重2.27克）、面值100元人民币夹着粉末（2号检材，净重0.31克）、三包银色包装的毒品“奶茶”（3-5号检材，分别净重1.53克、1.23克、1.52克）。经鉴定，送检的1-3号检材中均检出氯胺酮成分，检材4、5中均检出尼美西泮成分。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、刑事案件受理登记表、立案决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。2、户籍材料，证明被告人黄玉滕的年龄、家庭住址等基本情况。3、到案经过，证明公安人员抓获被告人黄玉滕的情况及其不具有自首的情节。4、现场勘查笔录、图及照片，证明案发现场的位置及周边环境。5、调取证据通知书、调取证据清单、情况说明，证明公安机关依法向中国联通公司惠州分公司调取了156××××3076手机号码于2018年7月1日至2018年11月26日的通话记录及开户资料；公安机关向中国移动公司惠州分公司调取了手机号码为134××××1320、136××××9372于2018年10月1日至2018年12月1日的通话记录及开户资料；公安机关向财付通支付科技公司调取微信号为：×××、wxid_tea2zag3pjjk22于2018年10月5日至2018年11月24日的微信交易流水，但至今未收到回函。6、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场称量笔录，证明公安人员从被告人黄玉滕处搜查并扣押了面值一百元人民币一张（内有白色粉末）、透明晶体一包、毒品“奶茶”三包；公安人员对上述透明晶体状及粉末进行称量，结果为：（1号检材）透明晶体状净重2.27克，（2号检材）白色粉末状净重0.31克，（3号检材）粉红色粉末净重1.53克，（4号检材）粉红色粉末净重1.23克，（5号检材）透明晶体状可疑毒品净重1.52克。7、检查笔录，证明公安人员依法对吸毒人员严某1的手机进行检查，并对其微信钱包内有关其向昵称叫“茶烟酒”的微信号转账购买毒品的记录的内容进行截图固定；对吸毒人员容某1的手机进行检查，发现有其向微信昵称为“HYT”的微信号转账购买毒品的记录，并对相关内容进行进图固定。8、现场检测报告，证明公安人员依法对被告人黄玉滕的尿液检测样本进行现场检测，结果呈氯胺酮阳性；对吸毒人员严某1的尿液检测样本进行现场检测，结果呈氯胺酮、冰毒阳性；对吸毒人员容某1的尿液检测样本进行现场检测，结果呈氯胺酮阳性。9、行政处罚决定书，证明黄玉滕、严某1、容某1因有吸食毒品的违法行为，被公安机关依法进行行政处罚的情况。10、电子证据检查笔录、电子证据光盘，证明公安人员依法对型号为：OPPOR11，IMEI/MEID:866171031124136的手机进行检材，发现通讯录51条，通话记录3000条，短信息356条。11、辨认笔录、指认相片（1）被告人黄玉滕分别对傅某鑫、严某1、容某1进行了辨认及签供；对其贩卖毒品及吸食毒品的现场进行了指认及签供；对公安机关在其左边的裤袋搜出来的两包透明晶体、三包红色粉末进行指认及签供；对现场称量笔录进行指认及签供。（2）严某1、容某1分别对黄玉滕进行辨认及确认；严某1对其向“茶烟酒”购买毒品及微信交易记录、吸食毒品的现场进行指认；容某1对购买毒品的现场及微信交易记录进行指认。12、惠市公（司）鉴（化）字[2018]12044号，证明公安人员对从被告人黄玉滕身上缴获的晶体及粉末共五小包进行取样送检，经检验，编号1的晶体一包、编号2的晶体一包、编号3的粉末一包均检出氯胺酮成分，编号3的粉末一包、编号4的粉末一包均检出尼美西泮成分。13、证人证言（1）证人严某1证言，证明其于2018年11月25日晚上在潇湖会KTV旁边的小巷有吸食毒品的行为，后在潇湖会KTV房内被公安机关传唤调查。其称其吸食的毒品是向微信号为×××，微信昵称为茶烟酒的一名男子购买的。其大约向该名男子购买过6、7次毒品，具体时间记不清了，都是通过微信联系他的，交易时间基本是周六，地点在水口皇冠假日酒店门口。其最后一次向该名男子购买毒品的地点在水口中学门口，并通过微信向该名男子转了1500元人民币。其在接受公安机关调查后，马上配合公安机关，使用微信把该名男子约到水口皇冠假日交易毒品，公安机关随后将该名男子抓获。（2）证人容某1证言，证明其共向一微信名叫“HYT”的惠东人购买过四次毒品，第一次是在2018年10月5日，第二次是在2018年10月13日，第三次是在2018年11月24日，第四次是2018年11月25日20时许。上述四次购买毒品都是通过微信转给该名男子的。其称购买毒品的转账记录除了2018年11月24日的一笔600元人民币的转账记录外，其余的都已经删除掉了。14、被告人黄玉滕在公安、检察的供述均能与上述证据相互印证。15、不批准逮捕决定书，证实被抓获的犯罪嫌疑人傅某鑫因事实不清，证据不足，惠州市惠城区决定不批准逮捕。本院认为，被告人黄玉滕无视国法，为谋取非法利益，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。关于辩护人辩称被告人黄玉滕有提供线索抓获其上线傅某鑫，有立功表现的意见，经查，虽然被告人黄玉滕有向公安机关提供了向其贩卖毒品的上家傅某鑫的线索，公安机关根据此线索抓获了傅某鑫，但傅某鑫因贩卖毒品的事实不清，证据不足被不批准逮捕。因此，不能认定被告人黄玉滕有立功表现。辩护人辩称被告人黄玉滕有立功表现的意见与查明事实不符，本院不予采纳。关于辩护人辩称起诉书对被告人的第3项指控是特情引诱犯罪，可以从轻处罚且不应计入犯罪次数的意见，经查，本案有证据证实被告人被抓获之前已有两次贩卖毒品的犯罪行为，根据相关规定，对已持有毒品待售的犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。辩护人以上辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。综上所述，公诉机关指控被告人黄玉滕犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人黄玉滕归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，本院依法对其从轻处罚。辩护人的辩护意见除以上不予采纳的意见外，其余辩护意见有理有据，本院予以采纳。被告人黄玉滕多次向他人贩卖毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关建议判处被告人黄玉滕有期徒刑三年至五年，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄玉滕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月25日起至2021年11月24日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、缴获的毒品依法没收，由公安机关销毁；扣押的人民币100元由公安机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  邹玉娟审判员  钟秀芳审判员  杜小珍二〇一九年七月三日法官助理黄振智书记员陈亮宇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。