吉林省永吉县人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0221民初1757号原告：杨玉岭，1960年5月26日出生，木工，住吉林省永吉县。委托诉讼代理人：杨燕鹏（系杨玉岭之子），男，满族，住吉林省永吉县。被告：曹树范，男，1978年11月14日出生，满族，住吉林省永吉县。委托诉讼代理人：栾弼涵，吉林保民律师事务所律师。原告杨玉岭与被告曹树范提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月21日作出(2017)吉0221民初1169号裁定，驳回杨玉岭起诉。杨玉岭不服上诉，吉林市中级人民法院于2018年2月21日作出（2018）吉02民终294号裁定，驳回上诉，维持原判。杨玉岭不服申请再审，吉林市中级人民法院于2018年8月21日作出（2018）吉02民申85号裁定，裁定再审本案，并于2018年9月27日作出（2018）吉02民再123号裁定，撤销(2017)吉0221民初1169号民事裁定及（2018）吉02民终294号民事裁定，指令本院再审。本院于2019年5月7日作出（2018）吉0221民初1554号判决，原告杨玉岭与被告曹树范均不服上诉，吉林市中级人民法院于2019年8月20日作出（2019）吉02民终1525号裁定，裁定撤销（2018）吉0221民初1554号判决，本案发回本院重审。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨玉岭的委托诉讼代理人杨燕鹏，被告曹树范的委托诉讼代理人栾弼涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨玉岭诉称：1.判令曹树范支付杨玉岭工资220元×4天=880.00元；2.曹树范赔偿杨玉岭医疗费118828.79元；二次手术费38000.00元；护理费17795.24元；交通费600.00元；住院伙食补助费100元×78天=7800.00元；营养费（27天+90天）×30元=3510.00元；误工费220元/天×409天=89980.00元；残疾赔偿金294517.60元;残疾辅助器具费246.00元；精神损害抚慰金20000.00元；鉴定及检查费1387.84元。事实和理由：1.永吉县人民法院委托的鉴定部门于2017年10月25日作出的吉江城司鉴所[2017]法临鉴第154号《司法鉴定意见书》是《中华人民共和国民事诉讼法》证据规定的鉴定意见。曹树范在本案原两次一审中均未提出重新鉴定，在2019年5月28日的上诉状和吉林市中级人民法院审理的（2019）吉02民终1525号庭审笔录中要求重新鉴定。本案中曹树范于2019年11月19日对杨玉岭的伤残等级提出申请鉴定，是自己对诉讼权利的处分，应当视为其已放弃对杨玉岭的伤残等级申请重新鉴定的诉讼权利。2.本案诉讼时间过长，杨玉岭就诊期间的所有影像学片灭失，鉴定机构要求被鉴定人携带就诊期间的所有影像学片，因鉴定所需的原件材料灭失，事实上已不具备鉴定的条件，被鉴定人杨玉岭根本无法配合。3.依据《最高人民法院关于进一步全面落实司法责任制的实施意见》《最高人民法院关于印发〈全国民商事审判工作会议纪要〉的通知》，要健全完善法律统一适用机制，各院在完善类案参考，确保类案裁判标准统一、法律适用统一，统一裁判尺度，有效防止自由裁量权。原判决以吉江城司鉴所[2017]法临鉴第154号《司法鉴定意见书》分析说明中被鉴定人杨玉岭的伤残等级计算残疾赔偿金并无不当，与类案吉林市中级人民法院（2017）吉02民终3492号、（2018）吉02民终672号民事判决书中计算残疾赔偿金的裁判标准和尺度一致，与本案发回重审的原因无关。4.杨玉岭受到损害的责任承担，杨玉岭从高处坠落受到损害的根本原因是曹树范指示其拆卸牌匾螺丝的过程中，脚下牌匾铁横梁断裂，杨玉岭摔伤；曹树范作为指挥者、监督者和风险防控者，对工作人员的工作安排负有安全注意义务和劳动保护义务，对施工环境的安全负有完全的保障责任；另曹树范无证经营，没有提供安全防护设备，没有安全保障措施，没有排查施工环境中的安全隐患，未尽到安全注意义务和劳动保护义务。对于牌匾铁横梁断裂的发生，杨玉岭不能预见，无法采取相应的防护措施，已尽到了安全注意义务。发生法律效力的判决所确认的基本事实是杨玉岭被摔伤，已排除了自身因素，为外部因素所造成。曹树范主张杨玉岭存在过错，应当对杨玉岭存在过错的事实承担举证责任。杨玉岭是否知道拆卸牌匾安全防护措施到位，与牌匾铁横梁断裂的发生没有因果关系。杨玉岭围绕诉讼请求依法提交了如下证据，证据一、永吉县劳动人事争议仲裁委员会永劳人仲不字(2017)第13号《不予受理通知书》；证据二、永吉县市场监督管理局永县市监不罚字〔2018〕43号《不予行政处罚决定书》；证据三、吉林市中级人民法院（2017）吉02民终1452号、永吉县人民法院（2017）吉0221行初15号生效的法律文书确认的事实、吉林市中级人民法院（2018）吉02民终294号庭审笔录；证据四、照片五张、永吉县岔路河镇兴达铁艺装潢部起诉状；证据五、吉林大学第二医院住院病案、住院费用清单、出院诊断书，吉林大学白求恩第一医院放射科CT报告单；证据六、永吉圣和医院住院病案、住院费用清单、诊断书；证据七、永吉县医院出院诊断书；证据八、住院、门诊医疗费票据；证据九、交通费票据、辅助器具费票据；证据十、吉林江城司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书吉江城司鉴所[2017]法临鉴第154号；证据十一、吉林江城司法鉴定所鉴定费票据、检查费票据；证据十二、永吉县人民法院（2017）吉0221民初1169号、（2018）吉0221民初1554号民事一审卷宗正卷和庭审光盘；证据十三、最高人民法院（2017）最高法行申984号行政裁定书、永吉县人民政府关于对杨玉岭申请政府信息公开的答复书、永吉县人民政府发证永吉县房权证岔路河字第XXXX号、永吉县人民法院（2017）吉0221民初1169号庭审笔录、永吉县市场监督管理局登记营业执照副本、永吉县岔路河镇岔路河村村民委员会证明；证据十四、吉林市中级人民法院（2017）吉02民终3492号、（2018）吉02民终672号民事判决书；证据十五、吉林市中级人民法院（2019）吉02民终1525号庭审笔录。曹树范辩称，一、曹树范与杨玉岭之间为承揽合同关系，而杨玉岭在上诉状中所述并不属实。本案的事实是：曹树范在承包永吉县岔路河镇国强手机店更换门头牌匾这一项目时，将其中的“铝塑板安装”部分承包给杨玉岭，与曹树范之间为承揽合同关系。2016年9月11日，杨玉岭在工作过程中，不慎从铝塑板底部摔下，导致受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损伤或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定可见，定作人的责任属于过错责任，即有过错才承担责任。本案中，杨玉岭之所以受伤，是由于其自身过错，杨玉岭是一名从事铝塑板安装的专业技术人员，应当知道高空作业的危险性，也应当做好安全保护措施。杨玉岭在明显知道可能发生摔伤的危险的情况下，依然选择无安全措施的施工，应当对其摔伤承担主要责任。此外，曹树范在杨玉岭摔伤后及时将其送往医院进行救治，后在得知杨玉岭因家庭经济原因不能得到有效治疗时，出于人道主义到医院看望并垫付6000.00元医药费可谓仁至义尽。由此可见，即便曹树范要承担过错，也仅应当承担次要责任。二、杨玉岭的诉请于法无据，于理不合，不应得到法律支持。杨玉岭要求曹树范支付工资、医药费、伤残赔偿金，营养费、精神损害抚慰金等各项费用，根据其在一审时提供的相关证据可以看出，这些费用明显过高。如：在医药费部分杨玉岭的治疗费不仅包括摔伤还包括了治疗慢性胃炎，丙型肝炎，胆囊结石等疾病。这些疾病并非外伤所能引起，是杨玉岭的固有疾病，其医疗费不应当由曹树范承担。再如：杨玉岭要求根据按照吉林市江城司法鉴定所做出的[20l7]法临鉴第154号司法鉴定意见书的鉴定意见，判令杨玉岭支付伤残赔偿金明显是不合法也不合理的。该鉴定的委托项目是劳动能力的鉴定，并非伤残等级鉴定，不能依据此鉴定来断定，杨玉岭是否构成伤残等级，更不能以此确定曹树范应当支付伤残赔偿金。曹树范并没有故意逃避法律责任，为协助法院查清事实，曹树范愿意垫付鉴定费用，请求法院重新组织鉴定：对杨玉岭的伤残等级进行鉴定。若杨玉岭不愿配合鉴定，则应当根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定承担法律后果。三、曹树范与杨玉岭双方应当根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，根据《最高人民法院民事案件案由适用要点与请求权规范指引》之规定，提供劳务者受害责任纠纷是指提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任的纠纷。由此可见，在此案由下的归责原则为“过错责任”，即无过错不承担责任，过错小承担次要责任。根据一审可以看出，此次意外的发生并非曹树范的过错，而是杨玉岭过分自信，疏忽大意，在明知可能发生危险的情况下依然采取无防护措施的工作导致，曹树范不应当承担主要责任。综上，曹树范恳请法庭依法查清案件事实，维护曹树范的合法权益，作出公正判决。曹树范围绕诉讼请求依法提交了如下证据，证据一、视频两份；证据二、吉林迪安司法鉴定中心司法鉴定书一份（吉迪安司鉴中心2020临鉴第26号）。本院经审理认定证据如下：对杨玉岭提供的证据一至证据三、证据七、证据九、证据十一至证据十三，曹树范对证据的真实性没有异议的部分予以采信并在卷佐证；对证据四、照片存在修改痕迹，并且没有伤者的面目照片，本院不予采信；对证据五、证据六、证据八，曹树范对证据的真实性没有异议本院予以采信，对医疗费用高、住院费用中包含治疗非摔伤的花费有异议的部分，因曹树范在本案中已经对杨玉岭用药合理性提请了鉴定，本院在下面经审理查明中会详细叙述，在此不再论述；对证据十，吉林江城司法鉴定所的鉴定意见是由本院组织委托进行的鉴定，对其真实性本院予以采信。对曹树范提供的证据一、本院当庭播放给原告，原告表示不需要观看，对该视频的真实性予以采信，但该视频仅能证明杨玉岭术后的状况，并不能证明杨玉岭的伤残等级和劳动能力；对证据二、是由本院组织委托进行的鉴定意见，本院予以采信。经审理查明，2016年9月11日，曹树范雇佣杨玉岭与其共同为岔路河镇国强手机店做牌匾，曹树范负责安装铁框架，杨玉岭负责安装铝塑板，每天工资220.00元，在拆除铝塑板时，杨玉岭从铝塑板的底部掉下来摔伤，当即被送到永吉县第二人民医院救治，花费2121.74元。并于当日转入吉林大学第二医院救治，诊断为肺挫伤、骨盆骨折、右耻骨上、下支骨折，右骼骨骨折，右髋白骨折，右前臂皮肤裂伤。在吉林大学第二医院住院治疗至2016年10月8日出院，共计住院28天，医嘱为：1.全休3个月，需护理，期间避免双下肢负重；2.继续转入下级院对症治疗、隔日换药，注意骼骨翼切口变化；3.定期复查骨盆x线，于术后6周、3、6个月；4.注意下肢静脉血栓，适当抗凝治疗，视骨折处愈合情况，遵医嘱进行功能锻炼，积极加强营养；5.病情不适随诊。在吉林大学第二医院门诊费2815.00元；挂号费6.00元；住院医疗费97875.75元。后于2016年10月18日在永吉县圣和医院住院继续治疗，共计住院41天，诊断为名趾骨上、下支骨折折术后，右骼骨骨折，右流白骨折，慢性胃炎，丙型肝炎，反流性食管炎，肝功能不全，胆囊结石。在永吉县圣和医院住院花费11896.00元。后于2017年1月4日至14日在永吉县医院就诊，疾病名称肝硬化，花医疗费5496.91.00元。在治疗期间杨玉岭买药花费1303.31元，拐杖费198.00元，坐便椅48.00元，交通费累计600.00元，鉴定检查费及鉴定费1387.84元。2017年8月8日杨玉岭提出鉴定申请，本院依法组织双方当事人委托吉林江城司法鉴定所对杨玉岭的劳动能力和二次治疗费用进行鉴定，吉林江城司法鉴定所作出吉江城司鉴所[2017]法临鉴第154号司法鉴定意见书，分析说明：“1.劳动能力：根据《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》标准GB/T16180-20145.6.25)一髋或一膝关节功能重度障碍，构成陆级伤残；5.10.2.37）血气胸闭式引流术后，胸膜粘连、增厚，构成拾级伤残。被鉴定人的劳动能力为大部分丧失。2.二次手术费用：约需3.8万元人民币（为两次取钢板的费用），主要包括手术费、麻醉费、术中”，鉴定意见为：“1.被鉴定人杨玉岭的劳动能力为大部丧失；2.被鉴定人杨玉岭二次手术费约需38000.00元。”杨玉岭为维护自身合法权益于2017年8月28日诉至本院，本院于2017年12月21日作出（2017）吉0221民初1169号民事裁定书，裁定驳回起诉，杨玉岭不服上诉，吉林市中级人民法院于2018年2月21日作出（2018）吉02民终294号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判，杨玉岭不服申请再审，吉林市中级人民法院于2018年9月27日作出（2018）吉02民再123号民事裁定书，裁定撤销（2017）吉0221民初1169号民事裁定，指令本院审理。本院于2019年5月7日作出（2018）吉0221民初1554号判决，杨玉岭、曹树范均不服上诉，吉林市中级人民法院于2019年8月20日作出（2019）吉02民终1525号裁定，裁定撤销（2018）吉0221民初1554号判决，本案发回本院重审。本院重新审理后，曹树范向本院申请鉴定，本院依法组织双方当事人委托吉林迪安司法鉴定中心对杨玉岭在永吉县第二医院、吉林大学第二医院、永吉圣和医院的用药合理性和伤残等级进行鉴定，因伤残等级鉴定所需的影像学片已经灭失，杨玉岭本人也不配合到鉴定中心进行临检，故伤残等级鉴定被鉴定中心退案，仅进行了用药合理性的鉴定，并出具鉴定意见书，双方当事人在收到鉴定意见书后均未对鉴定意见提出异议。吉迪安司鉴中心[2020]临鉴字第26号鉴定意见：“1.被鉴定人杨玉岭此次受伤后在永吉县第二医院受伤当天票据中有中成药费3.54元，药物名称不详，无法确定用药是否合理。其余用药属于医院治疗的合理用药。2.被鉴定人杨玉岭在吉林大学第二医院、永吉圣和医院使用保肝护肝降黄、抗过敏用药共计3196.36元属于治疗非受到直接损伤的用药。其余用药为治疗与受到损伤有关的用药，共计：34085.97元。”本院认为：杨玉岭按照曹树范要求作业，曹树范按日给付杨玉岭报酬，双方构成雇佣关系。曹树范抗辩双方为承揽关系的理由不成立，不予采纳。曹树范作为雇主，应当对雇员的劳务活动提供安全保障，杨玉岭从事高空作业，曹树范未给杨玉岭采取必要的安全保障措施，造成杨玉岭损害后果，应承担本起事故的主要责任，杨玉岭从事高空作业，应注意自身安全，其未采取必要安全措施，应承担本起事故的次要责任。关于杨玉岭残疾鉴定问题。本案中，吉林市江城司法鉴定所作出的[2017]法临鉴第154号司法鉴定书中明确体现出杨玉岭的残疾等级，无需重新鉴定。曹树范对杨玉岭的合理损失应予赔偿。1.曹树范赔偿杨玉岭在永吉县第二人民医院治疗费2121.74元；在吉林大学第二医院医疗费97875.75元、门诊费2815.00元、挂号费6.00元，计100696.75元；在永吉县圣和医院治疗费11896.00元；上述医疗费共计114714.49元，其中减去根据鉴定意见属于治疗非受到直接损伤的用药3196.36元，最终曹树范赔偿杨玉岭医疗费111518.13元。2.在吉林大学第一医院诊疗费2040.99元，该笔治疗费杨玉岭未向本院提交病历及诊断，无法查清其诊疗何种疾病，本院不予支持。3.在永吉县医院住院治疗费5496.91元，该笔治疗费的票据上记载疾病名称为肝硬化与本案无关，本院不予支持。4.杨玉岭诉请支付交通费600.00元，其中根据永吉县医院诊断书记载杨玉岭于2017年1月4日入院治疗，2017年1月14日出院，治疗疾病肝硬化，故因治疗肝硬化所产生的交通费250.00元，不予支持，故曹树范支付杨玉岭交通费350.00元。5.杨玉岭在吉林大学第二医院住院27天、永吉县圣和医院住院41天，累计住院68天，住院伙食补助费100元×68天=6800.00元。6.营养费（27天+90天）×30元=3510.00元。7.关于误工费的问题，杨玉岭主张其为木工，应按与曹树范约定日工资220元或者制造业249.3元的标准计算误工费，但杨玉岭未向本院提交其本人的木工资格证书或从事建筑行业的相关证书及近三年工资的平均收入证明，故杨玉岭的主张不予支持。本案误工费按照居民服务费、修理和其他服务业标准进行计算，误工费(自受伤之日2016年9月11日起至定残日前一天2017年10月24日)409天×140.12元=57309.08元。8.护理费118天×140.12元=16534.16元。9.残疾赔偿金24900.86元×20年（50%+2%）=258968.94元。10.二次手术费38000.00元。11.残疾辅助器具费246.00元、鉴定及检查费1387.84元。12.其要求赔偿精神损害抚慰金的诉请应予支持。13.药店购买药品花费1303.31元，没有具体药品名称本院不予支持。14.对杨玉岭曹树范支付工资880.00元的诉请与本案不是同一法律关系，不能一并审理，杨玉岭可另行主张权利。另根据杨玉岭提出的诉讼请求可知，其要求本案依照本省关于2018年度人身损害赔偿执行标准计算残疾赔偿金、误工费、护理费的主张应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、曹树范于本判决生效之日起7日内给付杨玉岭在永吉县第二人民医院治疗费、吉林大学第二医院医疗费、门诊费、挂号费、永吉县圣和医院治疗费共计111518.13元及住院期间的伙食补助费68天×100=6800.00元、护理费118天×140.12元=16534.16元、误工费409天×140.12元=57309.08元、营养费（27天+90天）×30元=3510.00元、残疾赔偿金28319元×20年（50%+2%）=294517.6元、残疾辅助器具费246.00元、鉴定费和鉴定检查费1387.84元、交通费350.00元及二次手术费38000.00元，共计530172.81元的百分之七十即371120.967元和精神损害抚慰金20000.00元；二、驳回杨玉岭其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9741.00元，由杨玉岭负担2922.30元；曹树范负担6818.70元，曹树范于本判决生效之日起7日内给付杨玉岭。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判长  刘静波审判员  赵实成审判员  崔圣楠二〇一九年七月十六日书记员  梁冰冰