南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2014）鼓商初字第533号南京天如人力资源有限公司，组织机构代码69837069-4，住所地在南京市沿江工业开发区丁家山路****。法定代表人乔丽，该公司总经理。委托代理人韩玉忠，男，该公司员工。委托代理人邵萍，女，该公司员工。被告南京蘑菇糖文化创意有限公司，住所地，住所地在南京市鼓楼区幕府东路**iv>法定代表人刘申。原告南京天如人力资源有限公司（以下至判决主文前简称天如公司）诉被告南京蘑菇糖文化创意有限公司（以下至判决主文前简称蘑菇糖公司）劳务派遣合同纠纷一案，本院于2014年3月21日立案受理，依法由审判员孙军、代理审判员王存、人民陪审员白冰冰组成合议庭，于2014年7月16日公开开庭进行了审理。原告天如公司委托代理人韩玉忠、邵萍到庭参加诉讼。被告蘑菇糖公司经本院合法传唤，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告天如公司诉称，2013年9月1日，天如公司与蘑菇糖公司签订《劳务派遣协议书》，由天如公司向蘑菇糖公司派遣劳动者。《劳务派遣协议书》订立后，天如公司先后将张莉莉等8名员工派遣至蘑菇糖公司从事摄影服务工作，工资待遇为1480元／月，劳动期限2-3年不等。2014年1月，蘑菇糖公司负责人突然失联，停止营业，也不再支付派遣员工工资。在没有与天如公司进行任何事先沟通和告知的情况下，停止缴纳派遣员工的社会保险费、服务费等费用。2014年2月11日，蘑菇糖公司通过微信通知张莉莉等被派遣员工公司关闭，解除劳动合同。后张莉莉等被派遣员工向南京市玄武区劳动监察局投诉，要求天如公司支付本应当由蘑菇糖公司支付的工资、社会保险费、经济补偿金等各项费用。在南京市玄武区劳动监察局的协调下，天如公司与被派遣劳动者达成调解协议，代为支付了张莉莉等派遣员工的工资、社会保险费、经济补偿金等各项费用。根据天如公司与蘑菇糖公司之间《劳务派遣协议书》的约定以及相关法律规定，天如公司代垫的费用，有权向蘑菇糖公司要求偿还；同时，蘑菇糖公司未经天如公司同意，擅自单方《劳务派遣协议书》，应当对天如公司承担违约责任，赔偿天如公司因合同解除所遭受的损失。现提起诉讼，请求判令蘑菇糖公司向天如公司：1、支付2014年2月服务费400元；2、返还代垫员工工资20720元；3、返还代垫员工社会保险费7524.80元；4、返还代垫员工经济补偿金6660元；5、支付违约金1386.70元［（7524＋400）×5‰×35=1386.70元］；6、赔偿损失（可得利益）11050元（221月×50元／月=11050元）；诉讼费用由蘑菇糖公司负担。为支持其诉求，原告天如公司提供如下证据：1、《劳务派遣协议书》1份，证明天如公司与蘑菇糖公司存在劳务派遣合同关系以及双方关于权利义务的约定；2、《劳务派遣劳动合同书》7份，证明天如公司与被派遣员工签订合同之后，将员工派遣至蘑菇糖公司工作；3、《协议书》及收条7份，证明在相关主管部门的调解下，天如公司代蘑菇糖公司向被派遣劳动者支付了欠付的2014年1月和2月的工资及解除劳动合同经济补偿金；4、证明1份，证明蘑菇糖公司登记的营业地点已停业；5、社会保险关系变动表、费用明细表1组，证明2014年2月26日，被派遣劳动者劳动合同解除后，天如公司代蘑菇糖公司向被派遣人员缴纳了社会保险费用；6、蘑菇糖公司工商登记资料及营业执照副本各1份，证明蘑菇糖公司的主体地位。被告蘑菇糖公司未答辩亦未提交证据。经审理查明：2013年9月，蘑菇糖公司（甲方、用工单位）与天如公司（乙方、派遣单位）签订《劳务派遣协议书》，由乙方派遣一定劳务人员至甲方工作（具体人数详见《被派遣劳动者明细表》），派遣期限不得少于两年。双方约定，甲方应当向乙方支付的派遣费用包括：社会保险费（社会保险包括企业承担部分和被派遣劳动者个人承担部分）；劳务派遣服务费用（50元／人／月）；其他应由甲方承担的一次性派遣费用（包括经济补偿金、赔偿金等），以上各项费用的支付时间为每月22日，支付首次社会保险的时间为被派遣职工上岗前；如甲方逾期支付上述各项费用，则应当以应付款总额为基数，以日千分之五的标准向乙方支付逾期付款滞纳金。甲方的权利义务包括：依法确定被派遣劳动者的报酬标准，保证同工同酬，支付被派遣劳动者加班费、绩效奖金并发放与岗位相关的福利待遇；承担因违法、违约行为给乙方造成的对派遣劳动者所支付的补偿、赔偿及行政处罚和损失等。乙方的权利义务包括：依法与被派遣劳动者签订劳动合同；依据派遣协议约定向甲方收取派遣费用；不得克扣甲方按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬等。双方还约定，有下列情形之一的，甲方应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条用人单位向被派遣劳动者支付经济补偿金的标淮，向乙方支付一次性派遣费用：（1）因甲方原因，被派遣劳动者根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，与乙方解除劳动合同，终止派遣的；（2）甲方依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项、第二项规定，退回被派遣劳动者的；（3）因甲方原因，乙方与被派遣劳动者支付经济补偿金的其他情形。在违约责任条款，双方约定，任何一方违约，除承担本协议约定的违约责任外，违约方还须按法律规定赔偿对方损失（包括可得利益损失），但因被派遣劳动者单方辞职导致派遣无法履行的除外。《劳务派遣协议书》签订后，天如公司分别与张莉莉、郑书惠、吴倩、刘团圆、李秋、张煜、马苏签订《南京市劳务派遣劳动合同书》，天如公司将上述7位劳动者派遣至蘑菇糖公司从事门市、后期、摄影、设计等工作，合同期限为2-3年，试用期为3-4个月。月基本工资均为1480元，由用工单位直接发放给劳动者。2014年2月24日至28日，天如公司分别与被派遣劳动者张莉莉、郑书惠、吴倩、刘团圆、李秋、张煜、马苏签订《协议书》，主要内容是天如公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第36条的规定，与劳动者协商一致解除合同，给予劳动者经济补偿金并支付2014年1月和2月工资（扣除个人社保部分）。其中张莉莉的经济补偿金为1480元，2014年1月工资为1228元，2014年2月工资为1228元，共计3936元；郑书惠的经济补偿金为1480元，2014年1月工资为1228元，2014年2月工资为1228元，共计3936元；吴倩的经济补偿金为740元，2014年1月工资为1228元，2014年2月工资为1228元，共计3196元；刘团圆的经济补偿金为740元，2014年1月工资为1228元，2014年2月工资为1228元，共计3196元；李秋的经济补偿金为740元，2014年1月工资为1228元，2014年2月工资为1228元，共计3196元；张煜的经济补偿金为740元，2014年1月工资为1228元，2014年2月工资为1228元，共计3196元；马苏的经济补偿金为740元，2014年1月工资为1228元，2014年2月工资为1228元，共计3196元。上述工资及个人社保部分总额为20720元，经济补偿金总额为6660元。南京市社会保险管理中心在《协议书》内容上加盖了业务专用章，各被派遣劳动者向天如公司出具收条，注明已收到天如公司支付的《协议书》中载明的补偿金和工资。另查，天如公司共计向蘑菇糖公司派遣8名劳动者，其中唐毓琴未参与调解，天如公司称唐毓琴在蘑菇糖公司关闭前已自动离职。2014年2月26日，天如公司将上述8名被派遣劳动者2014年2月的社会保险费用7524.80元缴齐后，将被派遣劳动者的社会保险关系转出。再查，蘑菇糖公司登记成立日期为2013年3月22日，其登记的经营地址南京市鼓楼区幕府东路205号现已停止营业。上述事实，有原告提供的《劳务派遣协议书》、《南京市劳务派遣劳动合同书》、《协议书》、收条、社会保险关系变动表以及费用明细表、营业执照和工商登记资料在卷证实，可以认定。本院认为：天如公司与蘑菇糖公司签订的《劳务派遣协议书》系双方真实意思表示，协议书的内容不违反法律、法规的强制性、禁止性规定，应当受到法律保护，双方均应按约履行相应的义务。天如公司作为被派遣员工的用人单位、蘑菇糖公司作为用工单位，应当严格按照法律规定承担对劳动者的责任。蘑菇糖公司未经法定程序，擅自解除《劳务派遣协议书》，无正当理由退回被派遣劳动者，不仅应当支付其欠付被派遣劳动者的工资等费用，还应当按照《劳务派遣协议书》的约定，向派遣单位天如公司承担违约责任并赔偿其损失。对于天如公司的各项诉讼请求，本院分析认定如下：一、关于服务费400元。根据《劳务派遣协议书》的约定，蘑菇糖公司应当支付天如公司服务费50元／人／月，天如公司共计向蘑菇糖公司派遣8名劳动者，天如公司自认2014年1月的服务费已经支付。因天如公司自认唐毓琴于蘑菇糖公司关闭前离职、其他被派遣劳动者于2月25日与天如公司已解除劳动合同关系，故本院酌定蘑菇糖公司应付天如公司2014年2月服务费330元；二、关于代付的2014年1月和2月的工资20720元。按照法律规定，蘑菇糖公司作为用工单位应当每月将被派遣劳动者的工资报酬支付给派遣单位，由派遣单位支付给劳动者。天如公司与被派遣劳动者在《南京市劳务派遣劳动合同书》约定，工资由用工单位直接发放给劳动者，因蘑菇糖公司未经天如公司同意，提前解除协议，其欠付的两个月的被派遣劳动者工资，天如公司在代为支付后，有权要求蘑菇糖公司偿还。天如公司代为支付的工资数额符合《南京市劳务派遣劳动合同书》的约定，对该项请求，本院予以支持；三、关于代付的2014年2月的社会保险费7524.80元。根据《劳务派遣协议书》的约定，蘑菇糖公司应当每月将被派遣劳动者的社会保险费支付给天如公司，由天如公司代为缴纳。蘑菇糖公司按约定支付被派遣劳动者的应当由企业承担的社会保险费用，天如公司在代为缴纳后，有权要求蘑菇糖公司偿还，对于该项请求，本院亦予支持；四、关于解除劳动合同经济补偿金6660元。因蘑菇糖公司无故停止经营，导致天如公司解除了与被派遣劳动者的劳动合同关系，应向被派遣劳动者支付的解除劳动合同经济补偿费，按照根据《劳务派遣协议书》的约定，亦应当由蘑菇糖公司支付，天如公司向被派遣劳动者支付的经济补偿金数额，符合法律规定的计算标准，此项请求，本院同样也予支持；五、关于滞纳金1386.70元。按照《劳务派遣协议书》的约定，如蘑菇糖公司未按期支付相关费用，应当按照日千分之五的标准，向天如公司支付逾期付款滞纳金。天如公司以服务费和社会保险费用为基数，以合同约定的标准所主张的滞纳金，符合双方约定，服务费以本院确定的数额为准。六、关于损失11050元。《劳务派遣协议书》约定，任何一方违约，除承担违约责任外，违约方还须赔偿对方损失（包括可得利益损失）。蘑菇糖公司提前终止合同，使得天如公司收取服务费的可得利益落空，蘑菇糖公司应予赔偿。但由于天如公司在劳务派遣协议终止后，代为缴纳社会保险等工作无须再履行，工作内容相应减少，对于可得利益部分，本院酌定为5000元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款、第五十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京蘑菇糖文化创意有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京天如人力资源有限公司支付服务费330元及滞纳金（滞纳金自2014年2月23日起至实际支付之日止，按日千分之五的标准计算）；二、被告南京蘑菇糖文化创意有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京天如人力资源有限公司支付垫付的工资20720元、经济补偿金6660元，合计27380元；三、被告南京蘑菇糖文化创意有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京天如人力资源有限公司支付社会保险费7524.80元及滞纳金（滞纳金自2014年2月26日起至实际支付之日止，按日千分之五的标准计算）；四、被告南京蘑菇糖文化创意有限公司于本判决生效之日起十日赔偿原告南京天如人力资源有限公司解除《劳务派遣协议书》损失5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费994元，公告费600元，合计1594元，由被告南京蘑菇糖文化创意有限公司负担（此款原告已预付，被告在给付上述款项时加付此款）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长 孙 军代理审判员 王 存人民陪审员 白冰冰二〇一四年九月二日书 记 员 王 玮附：本判决引用的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。