昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初7203号原告崔玉仙，女，汉族，1957年11月11日生，身份证登记地址：云南省昆明市嵩明县。委托代理人：李艳雯、王雅丽，云南民启律师事务所律师，特别授权代理。被告云南北控环境服务有限公司。统一社会信用代码：91530100MA6KW2KY15。法定代表人：陈祥荣。住所：昆明市西山区。委托代理人：余巍、陆祖富，云南万捷律师事务所律师，特别授权代理。第三人陈怡璇，女，汉族，1993年8月30日生，现住昆明市五华区，身份证登记地址：云南省曲靖市罗平县。原告崔玉仙诉被告云南北控环境服务有限公司（以下简称北控公司）、第三人陈怡璇提供劳务者受害纠纷一案，本院于2019年4月23日立案受理后，于2019年7月9日公开开庭进行审理。原告崔玉仙及其委托代理人李艳雯、王雅丽，被告北控公司委托代理人余巍、陆祖富，第三人陈怡璇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告崔玉仙提出如下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费人民币61079.28元、后续医疗费人民币15000元、伤残赔偿金人民币55792.8元、误工费人民币27600元、护理费人民币42000元、住院伙食补助费人民币3800元、营养费人民币5900元、交通和住宿费人民币731元、鉴定费人民币2600元、精神损害抚慰金人民币6000元，各项损失共计220，503.08元。2、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告于2017年6月16日进入被告处北控公司工作，主要负责前卫西路（马家营到润城七区红灯路口路段）环境卫生清洁工作，工作时间为6:30到17:30。2018年9月22日上午9时40分许在前卫西路清扫路段时被陈怡璇驾驶的电动自行车撞伤，被送至云南圣约翰医院接受治疗，诊断为右股骨劲骨折、大粗隆粉碎性骨折、右锁骨骨折、骨盆骨折。住院期间花去医疗费约96,079.28元，但是陈怡璇仅垫付2万元医疗费后不再支付任何医疗费，原告家属曾多次联系陈怡璇和被告公司，并未得到任何回复，原告家属只好自行筹措剩余医疗费，合计61,079.28元。2018年10月18日昆明市公安局交通警察支队七大队出具了道路交通事故认定书，认定电动自行车车主陈怡璇负全部责任，原告无责任。住院38日后出院，原告申请了伤残鉴定，云南公正司法鉴定中心于2018年12月26日做出了司法鉴定意见书，鉴定结果为十级伤残，后期误工期为365天，营养期为180日，护理期为180日。后期医疗费为15,000元。至今原告伤肢活动疼痛、乏力、行走困难，因运动功能障碍，严重影响生活，但被告均没有支付过任何费用且没有任何人探望过原告。被告北控公司辩称，第一，被告不应当对原告受到的损害承担责任，原告受伤时是否从事雇佣工作，应由原告方举证，在原告方没有提交充分的证据证明受伤时在履行劳务的情况下，被告作为雇主没有义务承担任何责任。第二，原告受伤是由第三人陈怡璇的行为所致，应当由其向原告承担赔偿责任。原告主张的各项费用是否合法有据的问题，根据原告举证的情况再逐一的发表意见。第三，被告在原告受伤以后一直向原告支付劳务报酬至今。第三人陈怡璇辩称，当天第三人骑电动车，崔玉仙提着打扫的工具过马路，第三人不小心把原告撞倒，原告是在工作时间出事，应属于工伤赔偿范围，出事时有照片证明。交警责任认定后第三人赔付了部分医疗费等费用给原告。双方就原告的损失未达成协议，当时医生建议等做完伤残鉴定后再商量如何赔付，双方约定由第三人每月从工资中扣除400元给原告。经审理查明：原告为被告北控公司员工,负责前卫西路环境卫生清洁工作。每天工作时间为上午7时左右开始。2018年9月22日上午9时40分许，第三人陈怡璇驾驶无号牌“站酷”牌电动自行车，沿昆明市前卫西路由西向东行驶至春晓花园小区门前路段时，未确保安全行驶，所驾车头部与原告身体发生碰撞，致使原告摔跌倒地受伤的交通事故，该事故经昆明市公安局交通警察支队七大队认定陈怡璇负全部责任，崔玉仙无责任。事故发生后，原告被送往云南圣约翰医院接受治疗，住院时间为2018年9月22日至2018年10月29日，出院医嘱：1、建议在家休养8个月，1-2个月复查一次；可循序渐进行右肩关节及右髋关节的功能锻炼，禁忌剧烈的右肩关节及右髋关节的功能锻炼；根据复查情况在医师指导下进行右肩关节及右髋关节的功能锻炼。2、加强营养、预防感冒。3、不适随诊。2018年9月22日，原告共计向云南圣约翰医院支付医疗费人民币81,617.88元。同日，原告在云南圣约翰医院购买下肢牵引带支付人民币50元。2018年9月25日、10月10日，原告向云南圣约翰医院分别支付人民币10元、150元。2018年10月12日，原告向云南圣约翰医院支付人民币500元。原告在云南圣约翰医院共计支付人民币82,327.88元。2018年10月29日，云南圣约翰医院外科出具《陪护证明》，载明原告住院期间为家属1人进行陪护，原告出院后还需他人陪护，陪护时间暂定为8个月。2018年12月26日，原告向昆明市中医院支付人民币151.4元。原告在受伤期间支付加油费共计人民币731元。2018年12月26日，原告就伤残等级、后期医疗费评估委托云南公正司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2019年1月5日出具《法医学临床检验鉴定书》，载明：原告为十级伤残；需要后期治疗费人民币15,000元。原告支付了鉴定费人民币1,800元。2019年4月3日，原告就与被告北控公司存在劳动关系向昆明市西山区劳动人事争议仲裁员申请劳动仲裁，该仲裁机构认为原告达到退休年龄不能再行与被告北控公司建立劳动关系，双方建立平等主体之间的劳务合同关系，不存在事实劳动关系。2018年11月22日，被告北控公司出具《用工证明》，载明崔玉仙于2017年6月入职被告公司，月收入基本工资人民币1,670元，该证明仅用于办理2018年9月22日陈怡璇与崔玉仙的第三方交通事故事宜。原告在被告公司工作期间及受伤后，被告北控公司向原告支付过：2017年7月工资人民币1,720元，2017年8月工资人民币2,176元，2017年9月工资人民币2,720元，2017年10月工资人民币2,250元，同月补发工资人民币200元，2017年11月工资人民币2,451元，2017年12月工资人民币2,090元；2018年1月工资人民币100元，同月补发工资人民币2,210元，2018年2月工资人民币300元，同月补发工资人民币2,090元，2018年3月工资人民币2,010元，2018年4月工资人民币2,160元，2018年5月工资人民币2,370元，2018年6月工资人民币2,090元，2018年7月工资人民币2,230元，2018年8月工资人民币2,570元，2018年9月工资人民币2,460元，同月补发工资人民币200元，以上共计人民币34397.2元。2018年10月工资人民币2,330元，同月补发工资人民币200元，2018年11月工资人民币1,870元，2018年12月工资人民币1,670元；2019年1月工资人民币1,770元，2019年2月工资人民币500元，同月补发人民币1,670元，2019年3月工资人民币1,670元，2019年4月工资人民币1,720元，2019年5月工资人民币1,670元，2019年6月工资人民币1,670元，以上共计人民币16740元。原告陈述每月基本工资为人民币2,090元，加班情况下被告支付原告加班工资。第三人共计为原告支付医疗费人民币24,400元。上述事实，有原告提交的崔玉仙工作证复印件、用工证明复印件、银行流水、仲裁裁决书、道路交通事故责任认定书、用工证明、鉴定意见书、医疗费发票、鉴定费发票、陪护证明，被告北控公司提交的仲裁裁决书等证据材料及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案主要争议焦点为原告崔玉仙是否系被告北控公司雇佣员工，双方之间是否系劳务关系，原告是否是在雇佣期间受到损害，被告应否对原告伤后所产生的经济损失承担赔偿责任？根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，原告已经年满61周岁，依法享受养老保险待遇，庭审中，被告对雇佣原告工作的事实无异议，故本院认定原告系被告北控公司雇佣人员的事实，双方之间系劳务关系。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”之规定，原告因与第三人之间产生的交通事故遭受人身损害，但因原告在出事时系在从事雇佣劳动，故原告可以选择向被告或者第三人主张赔偿责任，现原告向被告提出主张要求被告承担损害赔偿责任，故本院对被告提出要求原告向第三人主张权利的抗辩不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”及第二十八条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”之规定，对原告主张的残疾赔偿金，原告伤残鉴定为十级伤残，且原告在昆明市区工作且工作满一年以上，故本院对原告主张以城镇常住居民计算残疾赔偿金的请求予以支持。以2017年城镇常住居民年收入人民币30996元计算，故对原告要求被告赔偿人民币55792.8元的诉讼请求予以支持。针对原告主张的医疗费人民币61079.28元，因该款项已经部分扣除了第三人代为垫付的款项，故计算为82327.88+151.4-24400=58079.28元，本院支持人民币58079.28元；对原告主张的后期治疗费人民币15000元，本院予以支持；对原告主张的误工费，原告提交伤前和伤后，被告发放工资的银行流水及被告出具《用工证明》，虽被告主张原告存在加班情况，故在基本工资人民币1670元情况下，加上发放加班工资，被告所发工资高于1670元，原告陈述原告每月基本工资为人民币2090元，原告所提交证据能够证实原告基本工资收入为人民币2090元，本院对被告该主张原告工资人民币1670元的事实不予采信，故原告产生的误工费，本院支持2090×37÷30+2090×8=19297.67元，被告共计支付原告伤后工资人民币16740元，故被告还应向原告支持误工费人民币2557.67元。对原告主张的护理费人民币42000元，本院予以支持；对原告主张的住院伙食补助费，原告共计住院37天，故计算为100×37=3700元。对原告主张的营养费人民币5900元，云南圣约翰医院医嘱加强营养，故本院予以支持；对原告主张的交通、住宿费人民币731元，本院予以支持；对原告主张的鉴定费人民币2600元，本院酌情支持人民币1800元；对原告主张的精神损害抚慰金，本院不予支持，以上原告经济损失共计人民币185560.75元，由被告北控环公司向原告偿付。被告北控公司赔偿原告后，有权依照法律的规定向第三人陈怡璇追偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告云南北控环境服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告崔玉仙偿付经济损失共计人民币185560.75元；二、驳回原告崔玉仙的其他诉讼请求。案件受理费人民币2304元（此款原告已垫付，减半收取）,由被告云南北控环境服务有限公司承担（执行时一并给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。审判员  王会敏二〇一九年七月二十二日书记员  郭雨佳