江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0981民初468号原告东台嘉盛商品混凝土有限公司，住所地在东台市东台镇全民创业园南区。法定代表人陈粉芹，该公司经理。委托代理人陶晓东、李曹，江苏苏东律师事务所律师。被告江苏兴厦建设工程集团有限公司，住所地在高邮市武安东路8号。法定代表人赵宏才，该公司董事长。委托代理人钱炳华，江苏东亭律师事务所律师。原告东台嘉盛商品混凝土有限公司与被告江苏兴厦建设工程集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告东台嘉盛商品混凝土有限公司的委托代理人李曹，被告江苏兴厦建设工程集团有限公司的委托代理人钱炳华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告东台嘉盛商品混凝土有限公司诉称，2011年3月初，被告承建中粮沼气站项目时，委托原告为其加工指定标准砼。双方于2011年4月1日签订来料加工合同，合同对产品质量、单价、付款方式、违约责任等作出规定。2011年3月2日至2011年12月28日，原告持续向被告供货，总货款为1669581.90元，约定付款期间内被告共计给付原告货款1287121元，后被告又给付货款240000元，尚欠原告货款141400元。2014年8月19日，被告向原告承诺，将于2014年11月19日前结清全部货款，但被告未能依诺履行，故诉至法院请求判令被告支付原告货款141400元，及逾期利息173743.30元（计算至2015年4月15日），剩余利息算至实际履行之日，本案诉讼费由被告承担。被告江苏兴厦建设工程集团有限公司辩称，1、原告的主体不适格，被告没有与原告发生交易；2、卖方的调价没有经过双方协商，系单方行为；3、被告与东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司签订的合同中约定卖方必须凭发票我方才有付款义务，至今卖方没有开出任何发票，而该工程已经交付使用，被告已经替卖方垫付了税金，该款应由卖方予以返还；4、东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司与我方签订的合同中约定的违约金过高，如被告存在违约行为，也应当依据法律规定予以调低，具体标准是同期银行贷款利率的130%；5、由于合同中约定的卖方必须先开票我方才付款，在我方已经付款150多万的情况下，卖方没有开票，不应当认定为我方违约。经审理查明，被告江苏兴厦建设工程集团有限公司系江苏兴厦建筑安装有限公司变更后的公司。2009年10月22日，东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司经盐城市东台工商行政管理局登记设立。2011年3月4日，东台市宇厦混凝土有限公司（甲方）与原告东台嘉盛商品混凝土有限公司（乙方）签订协议，协议约定，甲方转让给乙方的整体资产为甲方分公司独立所有，与总公司无资产纠纷；经双方多次协商，最终以总价整体包干确定为肆佰贰拾万元整；协议签订后一日内预付定金壹佰万元，乙方接手甲方资产并对生产经营负责，从乙方接手之日起甲方不再承担有关生产经营方面的责任及相关债权债务的纠纷，协议签订后一周内，乙方积极组织资金续付贰佰贰拾万元整，余款壹佰万元乙方承诺确保在本年度10月份前结清；乙方须在10月底前办理好一切手续转换事宜，甲方应全力支持配合，按乙方意思办理过户变更无异议；接手后的新公司实现自主经营、自负盈亏，接手前甲方的债权债务归甲方所有，接手后的债权债务归乙方所有，前期甲方对外签订的销售合同乙方接手仍按原合同精神继续履行，同时，债权也随之归乙方所有，相互无任何经济牵连；此协议一式贰份，双方各执一份，签字或盖章后生效。东台市宇厦混凝土有限公司与原告东台嘉盛商品混凝土有限公司分别在协议加盖公章。2011年4月1日，东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司与原江苏兴厦建筑安装有限公司就江苏兴厦中粮沼气站项目签订来料加工合同，合同约定，江苏兴厦建筑安装有限公司（甲方）提供加工砼所需的原材料，东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司（乙方）将甲方提供的原材料加工成甲方所需标号的产品后，现场交付给甲方；砼施工完毕后一个月内结清全部余款；甲方根据乙方出具的盖有印章的正式收据或发票付款；未按合同约定及时向乙方支付货款，除每日按信用社同期贷款利息的四倍赔偿外，另承担每日百分之一的违约金（直至付清全部货款为止）并承担由此所造成的一切经济损失和法律责任。东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司与江苏兴厦建筑安装有限公司分别在合同加盖公章，江苏兴厦建筑安装有限公司中粮沼气站项目部负责人姜兰在合同上签字。2013年1月15日，原、被告双方代表在东台嘉盛商品混凝土有限公司对账清单上签字。2014年8月19日，江苏兴厦中粮沼气站项目部负责人姜兰出具承诺书，载明：东台嘉盛商品混凝土有限公司，兹本人承诺与贵公司未结账款于2014年11月19日前全部结清，金额以双方确认的财物数字为准（人民币壹拾肆万壹仟肆佰元整，141400），承诺人：姜兰，2014.8.19。后原告向被告追要货款未果，遂涉诉。以上事实，有原告东台嘉盛商品混凝土有限公司提交的东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司工商登记信息表、协议书、来料加工合同、东台嘉盛商品混凝土有限公司对账清单、姜兰出具的承诺书、发货清单、及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为，依法成立的合同受法律保护。被告江苏兴厦建设工程集团有限公司系江苏兴厦建筑安装有限公司变更后的公司，原江苏兴厦建筑安装有限公司享有的权利和承担的义务依法应由变更后的被告江苏兴厦建设工程集团有限公司所承受。本案中，东台市宇厦混凝土有限公司将弶港分公司的资产转让给原告东台嘉盛商品混凝土有限公司系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。资产转让协议自2011年3月4日双方盖章后已生效，协议约定接手后的债权债务由原告东台嘉盛商品混凝土有限公司所有，前期东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司对外签订的销售合同由原告东台嘉盛商品混凝土有限公司接手后，仍按原合同精神继续履行，同时债权也随之归原告所有，虽然2011年4月1日，与原江苏兴厦建筑安装有限公司签订来料加工合同的主体为东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司，但此时东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司已将资产转让给原告，接手后的债权债务亦转让给原告，原告承继东台市宇厦混凝土有限公司弶港分公司履行了合同义务，原江苏兴厦建筑安装有限公司中粮沼气站项目部负责人姜兰出具的承诺也证实合同实际履行人为原告，被告对此应为明知，原告有权向合同相对方主张权利。被告江苏兴厦建设工程集团有限公司依法应承担给付原告东台嘉盛商品混凝土有限公司货款的法律义务。原江苏兴厦建筑安装有限公司中粮沼气站项目部负责人姜兰出具的承诺书系代表被告江苏兴厦建设工程集团有限公司的履行职务行为，对该行为产生的后果应由被告承担，承诺书载明欠原告货款141400元，原告要求被告江苏兴厦建设工程集团有限公司给付货款141400元的诉讼请求依法应予支持。庭审中，被告主张依据原告提交的来料加工合同，被告应根据原告出具的正式收据或发票付款，因原告一直未能开具发票，故被告不应给付货款，但本院认为，原告开具发票是为了便于被告付款，为被告付款提供依据，双方并未约定先后顺序，同时根据合同约定，被告应于砼施工完毕后一个月内结清全部余款，且开具发票系从给付义务，不能成为被告拒付货款的抗辩理由，故对被告的抗辩本院不予支持。关于原告主张的违约利息问题，根据来料加工合同约定，被告应在砼施工完毕后一个月内结清全部余款，但庭审中原告提交了原江苏兴厦建筑安装有限公司中粮沼气站项目部负责人姜兰出具的承诺书，承诺于2014年11月19日前结清欠款，应视为原、被告双方对付款期限作出的变更，根据法律的相关规定，该违约利息的起算点应当随之变更，但不影响双方关于逾期付款利息按照同期银行贷款基准利率四倍计算的约定，故被告应向原告支付自2014年11月20日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算的利息。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告江苏兴厦建设工程集团有限公司于本判决发生法律效力之日起30日内向原告东台嘉盛商品混凝土有限公司支付货款141400元及利息（以141400元为本金，自2014年11月20日起至本判决生效确定的履行之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6028元，减半收取3014元，由被告江苏兴厦建设工程集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时按国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（开户银行：中国农业银行盐城中汇支行，帐号：4021，户名：盐城市财政局非税收入财政专户）。在上诉期满的次日起7日内仍未缴纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  孙云文二〇一六年四月七日书 记 员  梅勇华附录法律条文1.《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。2．《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。3.《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释[2012]8号第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。4．最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释法释[2015]5号第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。