贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）筑民四终字第203号上诉人（原审被告）周荣科。委托代理人陈胜义，男，1974年12月15日出生，穿青人。委托代理人周勇，男，1981年9月13日出生，汉族。被诉人（原审原告）清镇市砂锅田煤矿，住所地清镇市暗流乡洋桥村。负责人徐建明，该煤矿总经理。上诉人周荣科因与被上诉人清镇市砂锅田煤矿（以下简称砂锅田煤矿）劳动争议纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院（2014）清民初字第420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月29日受理后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，周荣科于2012年5月2日进入砂锅田煤矿从事采煤拆柱工作。2012年6月4日，周荣科在拆液压柱时右腿受伤，周荣科住院治疗65天，砂锅田煤矿派人护理18天，按75元／天支付护理费。住院期间，周荣科以出具借条形式收取砂锅田煤矿支付的费用3500元。2012年6月26日，清镇市人力资源和社会保障局认定周荣科为工伤。2013年9月10日，贵阳市劳动能力鉴定委员会对周荣科作出伤残等级为八级、护理依赖等级未达等级的鉴定结论，同时认定周荣科停工留薪期为2012年6月4日至2013年6月3日。周荣科不服鉴定结论，申请再次鉴定。2013年11月27日，经贵州省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，周荣科伤残等级为八级。2013年12月30日，周荣科向清镇市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：1、裁决解除与砂锅田煤矿的劳动合同关系；2、裁决砂锅田煤矿支付住院伙食补助费1950元、一次性伤残补助金67500元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金47187元、误工费33128元、护理费5980元、交通食宿费1000元、营养费1950元，共计160695元。2014年1月27日，清镇市劳动人事争议仲裁委员会作出清劳仲案字（2014）第4号仲裁裁决书，裁决：一、周荣科与砂锅田煤矿自2013年12月30日解除劳动合同关系；二、砂锅田煤矿于裁决生效之日起15日内支付周荣科一次性伤残补助金35196.37元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金47187元、停工留薪期待遇33128元、住院期间伙食补助费650元、护理费3525元、交通食宿费300元，扣除住院期间周荣科借支的3500元，以上各项费用共计116486.37元；三、驳回周荣科的其它仲裁请求。砂锅田煤矿不服仲裁裁决提起诉讼，请求判令：1、驳回被告要求原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通食宿费、营养费的请求；2、诉讼费由被告承担。另查明，砂锅田煤矿于2012年5月至2013年12月为周荣科缴纳了工伤保险。审理中，双方对仲裁裁决双方于2013年12月30日解除劳动关系无异议；双方亦未提交证据证实周荣科受伤前工资待遇；周荣科同意将以借条形式收取的砂锅田煤矿支付的款项3500元从工伤保险费用中扣除。同时，砂锅田煤矿同意按照法律相关规定承担护理费、停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金，并主张按2011年贵阳市在岗职工月平均工资标准计算相关费用。原判认为，周荣科在砂锅田煤矿从事采煤拆柱工作，砂锅田煤矿于2012年5月至2013年12月为周荣科缴纳工伤保险，双方未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。周荣科在工作期间受伤，住院治疗65天，经认定为工伤，伤残等级为八级，周荣科可依照《工伤保险条例》相关规定享受工伤保险待遇。审理中，双方对仲裁裁决双方于2013年12月30日解除劳动关系无异议，对此应予以确认。本案双方争议的焦点为砂锅田煤矿是否应向周荣科支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通食宿费、营养费。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第（一）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……”、第三十七条第（二）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，砂锅田煤矿不需支付周荣科一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通食宿费，该费用应由工伤保险基金支付，周荣科可向工伤保险基金主张支付该费用，同时，砂锅田煤矿作为用人单位，在周荣科向工伤保险基金主张支付上述费用时应提供协助义务。此外，根据《工伤保险条例》的规定，营养费不属于工伤保险待遇范畴，故砂锅田煤矿不需支付周荣科营养费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，现查明周荣科住院治疗65天，住院期间生活不能自理，砂锅田煤矿派人护理18天，每天75元，因此，砂锅田煤矿应按此标准支付周荣科护理费3525元（75元／天×47天）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，周荣科停工留薪期为2012年6月4日至2013年6月3日。关于周荣科的工资标准，因周荣科与砂锅田煤矿在审理中均未提交有效证据证实，周荣科工伤发生在2012年，砂锅田煤矿主张参照2011年贵阳市在岗职工月平均工资标准明显缺乏公平合理性，酌情以2012年统筹地区（贵阳地区）职工平均工资3274元／月为周荣科受伤前工资标准，因此，砂锅田煤矿应支付周荣科停工留薪期待遇39288元（3274元／月×12个月）。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项明确规定由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，根据《贵州省关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算……八级伤残最高9个月……”的规定，砂锅田煤矿应按贵阳市2012年职工月平均工资为基数支付周荣科一次性伤残就业补助金29466元（3274元／月×9个月）。综上，砂锅田煤矿应支付周荣科护理费3525元、停工留薪待遇39288元、一次性伤残就业补助金29466元，合计72279元，扣除砂锅田煤矿已支付的3500元，砂锅田煤矿还应支付周荣科68779元。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决：一、原告清镇市砂锅田煤矿与被告周荣科于2013年12月30日解除劳动关系；二、原告清镇市砂锅田煤矿于本判决生效之日起十日内支付被告周荣科护理费3525元、停工留薪期待遇39288元、一次性伤残就业补助金29466元，合计72279元，扣除已支付的3500元，原告清镇市砂锅田煤矿还应支付被告周荣科68779元。本案未收取案件受理费。一审宣判后，周荣科不服，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：一审法院对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通食宿费等未作判决，只简单说周荣科在向工伤保险基金主张上述费用时，砂锅田煤矿应提供协助义务。虽然《工伤保险条例》规定，上述费用由工伤保险基金支付，但并未说明这些费用是直接支付给工伤职工还是支付给用人单位。根据《工伤保险条例》以及《中华人民共和国社会保险法》的规定，职工参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳。根据申领工伤保险待遇的办理流程，工伤保险待遇的申领也是由用人单位办理，由工伤保险机构直接打入用人单位的账户，再由用人单位支付给职工本人。如用人单位不去办理工伤保险待遇申领手续，或者不把工伤保险待遇费用支付给职工，会给职工造成诉累。另，一审判决对工伤赔偿适用法律、法规错误，计算标准错误，上诉人2012年5月份所领工资为6500元，而被上诉人未提供上诉人签名领取工资的工资表，因此，上诉人受伤前的平均工资应认定为6500元。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致。另，在二审审理中，周荣科及代理人称，经到砂锅田煤矿查看，煤矿现在已关闭，机器设备也全不在了。并且向本院提交一份清镇市社会保险事业局出具的《证明》，该《证明》的内容为“兹有清镇市砂锅田煤矿（单位编号：00033066）工伤职工周荣科（社保号：3002078047），2012年5月9日参加工伤保险，2014年1月6日停保。2012年6月4日发生工伤事故，八级伤残，我局按照工伤保险政策共为其报销工伤待遇合计81517.87元，其中工伤医疗费用30720.84元，一次性伤残补助金22000元，一次性工伤医疗补助金28797.03元。上述费用中，工伤医疗费用由单位经办人员于2012年9月12日到我局财务科拨付到单位，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金由单位经办人员于2014年2月20日到我局拨付到单位”。本院认为，虽然《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，住院伙食补助费、交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等从工伤保险基金支付，但并未规定工伤职工可以从社会保险经办机构直接领取上述费用。根据《工伤保险条例》第十条第一款“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费”的规定，缴纳工伤保险费的主体是用人单位，不是职工个人，因此在申领工伤保险待遇时，也是由用人单位去社会保险经办机构办理相关手续，社会保险经办机构直接将工伤保险待遇费用拨付到用人单位账户。砂锅田煤矿已从清镇市社会保险事业局将周荣科的相关工伤保险费用支取这一事实，就是很好的证明。因此，一审判决认定，砂锅田煤矿不需支付周荣科一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通食宿费，该费用应由工伤保险基金支付，周荣科可向工伤保险基金主张支付上述费用不当，应予以纠正。周荣科的该上诉理由成立，本院予以支持。根据清镇市社会保险事业局出具的证明，砂锅田煤矿从工伤保险基金领取的周荣科应享有的一次性伤残补助金为22000元、一次性工伤医疗补助金为28797.03元，因此，砂锅田煤矿应向周荣科支付一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金共计50797.30元。对于周荣科请求的住院期间伙食补助费，根据《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第四条“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行：（一）伙食补助标准按照每人每天10元……；（二）到统筹地区以外就医所需的交通（火车硬卧、动车硬座、普通客轮三等舱、客运汽车）费用据实报销……”之规定，周荣科住院65天，其住院期间伙食补助费应为65天×10元=650元，砂锅田煤矿应支付周荣科住院期间伙食补助费650元；对于周荣科请求的交通食宿费，周荣科未能提供票据，本院酌情支持300元；对于周荣科请求的营养费，因不属于《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇范畴，本院不予支持，砂锅田煤矿关于不支付周荣科营养费的理由成立，其该诉讼请求，本院予以支持。对于周荣科上诉认为，一审判决对其工伤赔偿，计算标准错误，应按周荣科2012年5月份所领工资6500元为标准计算，对此，本院认为，一审法院在周荣科及砂锅田煤矿均不能举证证明周荣科工资标准的情况下，酌情以周荣科发生工伤的时间2012年统筹地区（贵阳地区）职工平均工资3274元／月为标准计算周荣科的工伤待遇并无不当，且符合公平原则，周荣科主张按每月6500元为计算标准明显过高，因此，周荣科的该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，砂锅田煤矿应支付周荣科护理费3525元，停工留薪待遇39288元，一次性伤残就业补助金29466元，一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金50797.30元，住院期间伙食补助费650元，交通食宿费300元，合计124026.30元，扣除砂锅田煤矿已支付的3500元，砂锅田煤矿实际应支付周荣科120526.30元。砂锅田煤矿要求判决不支付周荣科一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，住院期间伙食补助费，交通食宿费的诉讼理由不能成立，其该诉讼请求，本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当。据此，依照《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“第二审人民法院对上诉案件经过审理按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、维持贵州省清镇市人民法院（2014）清民初字第420号民事判决第一项即：原告清镇市砂锅田煤矿与被告周荣科于2013年12月30日解除劳动关系；二、变更贵州省清镇市人民法院（2014）清民初字第420号民事判决第二项为：清镇市砂锅田煤矿于本判决生效之日起十日内支付周荣科护理费、停工留薪待遇、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通食宿费等共计120526.30元（已扣除砂锅田煤矿支付的3500元）。三、砂锅田煤矿不支付周荣科营养费；四、驳回砂锅田煤矿的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费均未收取本判决为终审判决。审 判 长  吴霞审 判 员  颜云代理审判员  邓艳二〇一四年九月九日书 记 员  邢海