昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2014）五法民三初字第337号原告：何海波，男，汉族，1984年4月24日出生，住云南省楚雄彝族自治州姚安县。委托代理人：钱刚，云南曲直律师事务所律师，特别授权代理。被告：甄銧，男，白族，1961年9月1日出生，住昆明市五华区。第三人：云南讯汇科技有限责任公司。住所：昆明市小菜园昆明市广告公司宿舍******。法定代表人：甄銧。原告何海波诉被告甄銧，第三人云南讯汇科技有限责任公司损害公司利益赔偿纠纷一案，本院于2014年3月28日立案受理。审理中，根据原告何海波的申请，追加云南讯汇科技有限责任公司（以下简称讯汇公司）为本案第三人参加诉讼。依法组成合议庭，于2014年5月27日和7月29日两次公开开庭进行了审理，原告何海波及委托代理人钱刚，被告甄銧（同时作为第三人讯汇公司的法定代表人出庭）到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告何海波诉称：2013年1月7日，原、被告共同设立第三人讯汇公司，原告持有公司59%的股权，担任公司监事；被告持有公司41%股权，担任公司执行董事、经理及法定代表人，由被告对公司进行具体管理。但被告在经营管理公司过程中，不忠实履行职责，且从事损害公司利益的行为，造成公司损失。具体表现为：1、2013年11月至2014年1月间，被告利用职务之便，擅自将公司资金62100元转入其个人账户供其个人使用；2、利用职务之便，隐瞒公司客户的付款情况，截止起诉之日，原告查询到的客户付款合计115750元，除被告挪用的62100元外，其余的53650元下落不明；3、被告作为公司的执行董事，未与作为监事的原告商量，擅自将存放于公司的公司公章、财务章、公司章程、公司营业执照等重要资料全部取走，2013年12月30日，更是将公司打印机等公司财产搬走，导致公司管理失控，无法正常经营，造成公司严重损失；4、被告利用职务之便，在收取客户款项后，未支付公司员工工资，且款项实际去向不明，截止起诉之日，未支付的公司员工工资合计155594.01元。原告作为公司股东和监事，出于缓解矛盾、维护稳定考虑，同时防止员工流失给公司经营造成严重损失，截止起诉之日，共垫付员工工资80065.71元。被告的行为违反了作为公司执行董事、经理及法定代表人的忠实义务，严重损害了公司利益。原告作为公司股东和监事，依法提起诉讼，请求人民法院判令被告将挪用的款项107100元返还给云南讯汇科技有限责任公司，并赔偿自挪用之日起至实际返还之日止期间的同期银行贷款利息。被告甄銧辩称：本人与原告是2007年相识的，当时原告在昆明打工，衣食住行都很困难，出于对原告的同情，从2007年到2013年12月，原告一直吃住在被告家里。本人与原告是2012年底商议开办公司，讯汇公司是2013年1月登记注册成立，成立时两人商量，由本人担任公司法人代表并负责公司往来账目及税务，由原告负责整个公司的业务及运作，公司的业务活动及招人、用人都是原告说了算。但原告从公司开办起就开始私自将公司业务款占为已有，并重复报销费用。2013年8、9月间，原告背着公司，伙同他人私刻公司印章，在外签订合同并收款，后因第三方必须要公司出具发票，事情才败露。至于原告称本人将公司资金转入个人账户是没有的事实。讯汇公司除了对公账户，现金账户全都是用本人的名字，这是全公司，包括公司客户都知道的事实。从公司成立到现在，本人没有动用过不属于本人的任何款项，而恰恰是原告把公司的业务款收取后当作自己的钱使用。综上所述请求驳回原告的诉讼请求。审理中，原告何海波为支持自己的诉讼主张，提交了以下证据：一、股东会决议，云南讯汇科技有限责任公司章程。证明原告是第三人讯汇公司的股东和监事，原告的诉讼主体资格适格。被告和第三人对股东会决议和公司章程的真实性无异议。二、电子银行交易回单，银行查询记录。证明被告未经公司股东会同意，利用职务之便将公司资金107100元转入其个人账户，侵犯了公司的合法权益。被告和第三人对电子银行交易回单和银行查询记录的真实性无异议，认为款项转入的账户虽然是被告个人的，但一直是公司在使用账户。三、昆明市国正公证处公证书。证明原告于2013年12月18日提议召开股东会解决公司存在的问题，但被告置之不理，导致公司无法正常经营。被告和第三人否认收到过原告召开股东会的提议。四、收条及员工身份资料一组。证明被告擅自将公司资金转入其个人账户后，造成公司拖欠员工工资的后果，为维护公司的稳定，公司拖欠员工的工资是由原告代为垫付。被告和第三人认为公司确实拖欠员工的部分工资，但是没有原告该组证据反映的这么多，公司员工在原告的煽动下集体辞职。五、网上银行电子回单及情况说明。证明被告故意隐瞒公司资金往来的信息，有预谋将公司资金转入个人账户。被告和第三人认为转入资金的账户虽然是原告的个人账户，但实际是公司在使用。审理中，被告甄銧和第三人讯汇公司为支持自己的诉讼主张，提交了以下证据：一、会议议程；二、年终分红明细表；三、独立运营合作协议；四、暂支单；五、员工辞职申请书；六、业务明细表；七、业务明细表；八、普通高等学校毕业证书；九、证明；十；名片；十一、照片。原告对上述证据一、二、三、四、五、八、九、十的真实性无异议，但认为与本案没有关联性；对六、七的真实性也无异议，认可款项是原告收取的，但认为是用于公司正常开支；认为证据十一仅凭照片不能证明公司财务室被盗的事实。被告甄銧和第三人讯汇公司在第二次开庭前补充提交了以下证据：一、讯汇公司对公账户及公司授权个人账户情况。证明第三人讯汇公司对内对外公布的公司对公账户及授权的个人账户情况。二、2013年10月23日至2014年5月第三人讯汇公司支付款项的材料。证明被告不存在挪用公司款项的事实。三、合同二份。证明第三人讯汇公司2013年10月23日以后部分资金的流向。原告认为被告和第三人补充提交证据的时间是在第一次开庭审理后，不属于新证据，不同意质证。本院认为，民事诉讼当事人为支持自己主张所提交的证据除是真实的、合法的以外，还应当与本案的审理具有关联性。本案原、被告对两人共同作为第三人股东的事实无异议，双方争议的问题是：被告是否具有将公司资金转入其个人账户，损害公司权益的行为存在，该争议问题也是本案审理所在。因此，原、被告和第三人应围绕该争议问题举证。本案原告的证据一是证明原告系第三人股东的事实，该组证据同时也证明了被告也系第三人股东的事实，对原、被告作为第三人股东的事实原、被告均无异议，本院予以认定；原告的证据二系原告申请本院向银行调取的，该证据反映了被告从第三人账户转款到被告个人账户内的事实，该事实被告和第三人也予认可，本院予以认定；原告的证据三、四证明的内容与本案审理的问题没有关联，本院不予评判；原告的证据五，被告和第三人没有提出异议，认可资金转入个人账户的事实，本院予以认定。被告和第三人在举证期限内提交的一至十一组证据所证明的内容均与本案的审理无关联，本院不予评判。被告和第三人在举证期满后提交的三组证据，被告和第三人没有提出逾期提交证据的正当理由，本院不予采纳。根据本院确认的上述证据，本院确认本案法律事实如下：本案第三人讯汇公司是2013年1月7日登记成立的有限责任公司，原告何海波与被告甄銧是公司股东，公司注册资金100万元，原告何海波持股比例59%，被告甄銧持股比例41%。公司股东会选举原告何海波为公司第一届监事，任期三年，选举被告甄銧为公司第一届执行董事，执行董事为公司法定代表人，同时聘请被告甄銧为公司经理。2014年3月，原告以被告甄銧自2013年11月担任公司执行董事、经理及法定代表人起，至原告起诉之日期间，擅自将公司资金107100元转入其个人账户，损害了公司的利益为由，向本院提起诉讼。本院认为：根据我国公司法对股东与监事维护公司利益起诉权的规定，原告何海波作为第三人讯汇公司的股东和监事，对作为公司执行董事、经理和法定代表人的被告甄銧，在认为其执行公司职务时损害公司利益，给公司造成损失时，有权提起损害公司利益赔偿诉讼。但作为损害公司利益赔偿之诉，其成立的必要条件就是损害公司利益，给公司造成损失的客观事实存在。本案经过审理查明，被告甄銧作为执行董事、经理和法定代表人在公司经营过程中确实有将公司账户内的资金转入其个人账户内的行为，但仅凭转账行为就认为被告甄銧损害了公司利益，给公司造成了损失是不成立的。被告甄銧的行为是否给公司造成了损失，造成了公司多大损失，并无证据证明。本案第三人讯汇公司至今没有财务会计方面的审计报告对公司的经营状况和财产状况予以确定，也就不能明确被告的转账行为是否给公司造成了损失，同时不能排除被告甄銧主张的开立个人账户是用于公司经营所需，转入个人账户的资金是用于公司支出的事实存在。因此，原告仅凭转账行为就认为被告损害了公司利益，给公司造成了损失的主张是不成立的。应指出，如果被告甄銧将公司资金转入个人账户占为已有的事实存在，其行为就涉嫌犯罪，就不属于本案民事诉讼处理的范围。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：驳回原告何海波的诉讼请求。案件受理费2442元，由原告何海波承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  贾 军审 判 员  李昊阳人民陪审员  楼顺玲二〇一四年九月十九日书 记 员  杨 娟