福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1129号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈滨鹏，男，1990年8月16日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月24日被抓获，同年5月25日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 原审被告人陈宝火，男，1990年12月30日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月24日被抓获，同年5月25日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人陈滨鹏、陈宝火犯盗窃罪一案，于2019年5月21日作出（2019）闽0583刑初277号刑事判决。原审被告人陈滨鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定， 2016年5月至2018年5月期间，被告人陈宝火、陈滨鹏共同到安溪县××镇××南安市蓬华镇多次实施盗窃行为，并使用裁管刀、钳子、螺丝刀、钢筋、剪刀等工具多次进入被害人家中盗窃财物，所窃取的财物由被告人陈宝火、陈滨鹏二人平分。具体违法犯罪事实如下： 1．2016年5月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县××镇××道洞口旁，使用锯子盗走福建省高速泉州管理分公司用于高速监控设备供电的部分电缆线，过后经去皮以2200元的价格销售。 1．2016年10月份左右的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县××镇××村××号××附近，使用锯子盗走福建省高速泉州管理分公司用于狮子岩Ａ道入口情报板的部分电缆线，过后经去皮以1200元的价格销售。 1．2018年4月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到南安市××镇××村××号被害人陈某1家中，盗走现金3000多元及两枚金戒指。 1．2018年4月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到南安市××镇××村××号被害人洪某1家中，盗走现金100余元。 1．2018年4月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到南安市××镇××村××号被害人洪某2家中实施盗窃，但因未找到有价值的财物，遂离开现场。 1．2018年5月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县××镇××村××号被害人陈某2家中，盗走一对银手镯。 1．2018年5月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县××镇××村××号被害人陈某3家中，盗走一个葫芦花瓶和两瓶葡萄酒。 1．2018年5月初的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县金谷镇美洋村官岭尾墘65号被害人罗某1家中，盗走现金人民币20多元。 1．2018年5月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县××镇××号被害人罗某2家中，盗走一瓶五粮液白酒（52度，500ｍｌ）和一瓶马爹利ＸＯ洋酒（700ｍｌ，产地法国）。2018年8月7日，经安溪县价格认定局认定，被盗的五粮液白酒一瓶认定价格为855元，马爹利ＸＯ洋酒一瓶认定价格为1500元。 1．2018年5月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县××镇××号被害人罗某3家中，盗走现金100元。 1．2018年5月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县××镇××村××号被害人陈某4家中实施盗窃，但未盗走财物。 1．2018年5月份的一天，被告人陈宝火、陈滨鹏到安溪县××镇××村××号被害人陈某5家中，盗走一套2014年巴西世界杯纪念银章和一个大力神杯模型的纪念奖杯。2018年8月7日，经安溪县价格认定局认定，被盗的2014年巴西世界杯纪念银章一套（内含5枚银章，每枚重20克，2014年7月购买）认定价格为1729元。 2018年5月24日10时许，南安市公安局侦查人员在安溪县××镇××村××街抓获被告人陈宝火，同日11时许在安溪县医院住院部门口抓获被告人陈滨鹏，并向被告人陈宝火扣押其窃取的大力神杯模型奖杯1个及作案工具裁管刀、钳子、螺丝刀各2把。 审理过程中，被告人陈宝火的亲属代其退出违法所得赃款人民币10704元，预交罚金人民币2000元。 原判认定上述事实的证据有: 1．被害单位代表谢某、陈某某的陈述，证实谢某是福建省高速公路监控中心永春分中心的工作人员，陈某某是福建高速泉州管理分公司永春机电维护站工作人员。2016年5月13日8时许，谢某发现监控设备没有图像，便于同日15时许到莆永高速吴同山隧道入口附近检查，发现用于高速监控设备供电的电缆线被盗，被盗电缆线为太阳牌电缆线，规格型号ＺＢ-ＹＪＶ-0.6|1ｋｖ-4×16，长度300米。2016年下半年的一天，公司监控员向陈某某反映位于安溪县××镇××村××号××路的情报板坏了，其到现场发现狮子岩Ａ道入口高速路下的500米电缆线被人剪断，导致情报板不能正常显示，被盗电缆线为太阳牌电缆线，规格型号ＺＢ-ＹＪＶ-0.6|1ｋｖ-4×25500米长。 1．被害人陈某1的陈述，证实2018年3月6日，其离开位于南安市××镇××村松林顶的家前往深圳，2018年4月29日15时30分其回到家中，发现2个金戒指、现金3000元等财物被盗。 1．被害人洪某1的陈述、证人洪某3的证言，证实洪某3是洪某1的妹妹。2018年4月19日，洪某1从位于南安市××镇××村××号的家里离开去广东东莞，同年5月1日11时30分许回到家中，发现厨房窗户的防盗网被撬开，家中现金100多元等财物被盗。 1．被害人洪某2的陈述，证实其家住南安市××镇××村××号，其邻居于2018年5月份打电话告知其家中被盗，其隔天回到家发现家里有被翻动的痕迹，一间卧室窗户的铁栏杆被人锯掉了，没有发现其他财物被盗。 1．被害人陈某2的陈述，证实其家位于安溪县××镇××村××号，平时不在家中居住。2018年5月18日早上7时许，其亲戚告知其家中一楼窗户的不锈钢被割掉，可能被盗，其赶回家发现其母亲房间的一对银质手镯不见了。 1．被害人陈某3的陈述、被盗物品照片，证实其家位于安溪县××镇××村××号，平时不在家中居住。2018年5月中旬，其亲戚打电话告知其家中被偷，其返回家发现一楼餐厅窗户的不锈钢被锯掉，二楼卧室门锁被撬坏，家中一个葫芦花瓶和两瓶葡萄酒被盗。 1．被害人罗某1的陈述，证实其家位于安溪县××镇××号，2018年4月底的一天，其邻居打电话告知其家中的边门被人打开，应该是有小偷进入，其回家发现二楼的衣柜有被人翻动的痕迹，卧室桌子抽屉里20元左右的硬币被盗。 1．被害人罗某2的陈述，证实2018年5月10日其离开位于安溪县××镇××号的家前往东莞市，过几天其亲戚打电话告知其家中被盗，其回家发现一瓶52度500ｍｌ的五粮液牌白酒和一瓶产于法国的Ｍｒａｔｅｌｌ／马爹利700ｍｌ的ＸＯ洋酒被盗，一楼右边窗户的不锈钢防盗网被锯掉了一根。 1．被害人罗某3的陈述，证实2018年5月10日，其离开位于安溪县××镇××号的家前往东莞市务工。过几天后，其亲戚打电话告知其家中被人偷了，其回家发现二楼卧室的桌子抽屉里的一个红包被盗，红包里有人民币100元。 1．被害人陈某4的陈述，证实其家位于安溪县××镇××村××号，平时家中无人居住。2018年5月6日至月中旬的一天，亲戚打电话告知其家中边门被人撬开，其回家发现儿子房间有被人翻动的痕迹，衣柜里面的衣服被人翻动过，地上都是衣服，但是家里没有财物被盗。 1．被害人陈某5的陈述、被盗物品照片，证实其家住安溪县××镇××村××号。2018年5月的一天，其家中一楼餐厅窗户不锈钢防盗网被人剪断一支，其母亲卧室桌子下面一套2014年7月购买的巴西世界杯纪念币和一个纪念奖杯被盗。 1．证人谢某的证言，证实2018年4月23日下午13时许，其有收购两枚金戒指和一对金耳环，重量不记得，价格是1克240元，总共2976元。其有问对方这些金器哪里来的，对方说是他自己家里因为着急用钱所以拿来卖。 1．扣押笔录、扣押清单及扣押物品照片，证实2018年5月24日，南安市公安局向被告人陈宝火扣押底部刻有编号NO1271的大力神杯模型奖杯1个、裁管刀2把、钳子2把、螺丝刀2把。 1．狮子岩、吴同山隧道电缆维修确认表，证实福建省高速公路集团有限公司泉州管理分公司供电维护中心永春维护站吴同山出入口监控设备维修的电缆（铜）为太阳牌，规格型号ZB-YJV-0.6/1KV-4×16，长度300米；狮子岩A道入口情报板维修的电缆（铜）为太阳牌，规格型号ZB-YJV-0.6/1KV-4×25，长度500米。 1．安溪县价格认定局南发改认定〔2018〕169号价格认定结论书，证实2018年8月7日，经安溪县价格认定局认定，被盗的五粮液白酒一瓶（52度，500ml）认定价格为855元，洋酒一瓶（马爹利XO洋酒，700ml，产地法国）认定价格为1500元；2014年巴西世界杯纪念银章一套（内含5枚银章，每枚重20克，2014年7月购买）认定价格为1729元；太阳牌规格型号ZB-YJV-0.6|1kv-4*16的电缆线单价为每米36元；太阳牌规格型号ZB-YJV-0.6|1kv-4*25的电缆线单价为每米66元。 1．电缆称重照片、工作说明报告书，证实关于本案中未鉴定的被盗物品，因被害人无法提供被盗物品的具体规格等基本信息，所以无法进行价格鉴定。另经称重，规格型号为ZB-YJV-1.6/1KV-4×16的电缆，未去皮时每米重量为1.680KG，去皮后每米重量为1.120KG；规格型号为ZB-YJV-1.6/1KV-4×25的电缆，未去皮时每米重量为2.360KG，去皮后每米重量为1.760KG。 1．抓获经过报告书，证实2018年5月24日10时许，南安市公安局侦查人员在安溪县××镇××村××街抓获被告人陈宝火，同日11时许在安溪县医院住院部门口抓获被告人人陈滨鹏。 1．户籍证明，证实被告人陈宝火、陈滨鹏的身份等基本情况。 1．被告人陈宝火的供述、辨认笔录及照片、指认被盗物品照片，证实其归案后如实供认了公诉机关指控的第3起至第12起的主要犯罪事实。关于公诉机关指控的第1起，其供认2016年5月份的一天，其和陈滨鹏一人骑一部摩托车到莆永高速吴同山隧道口旁的山上，用锯子锯断十几米长的电缆线后，将电缆线绑在一部摩托车上一次运回家，回到家就将电缆线的外皮剥掉，第二天与陈滨鹏一起骑车到安溪县城的一处收废品处卖掉，共卖了2200元。关于公诉机关指控的第2起，其供认2016年10月份的一天，其和陈滨鹏一人骑一部摩托车到××镇××村××道洞口旁，用锯子锯断十几米长的电缆线，将电缆线的外皮剥掉后绑在一部摩托车上一次运回家，后于第二天与陈滨鹏一起骑车到安溪县城的一处收废品处卖掉，共卖了1200元。 1．被告人陈滨鹏的供述、辨认笔录及照片、指认被盗物品照片，证实其归案后如实供认了公诉机关指控的第3起至第12起的主要犯罪事实。关于公诉机关指控的第1起，其供认2016年5月份的一天，其和陈宝火一人骑一辆摩托车到莆永高速吴同山隧道口旁的山上，用锯子锯断电缆线，将电缆线绑在一部摩托车上一次运回家，回到家就将电缆线的外皮剥掉，第二天与陈宝火一起骑车到安溪县城的一处收废品处卖掉，共卖了2200元。关于公诉机关指控的第2起，其供认2016年10月份的一天，其和陈宝火一人骑一辆摩托车到××镇××村××道洞口旁，用锯子锯断电缆线，将电缆线的外皮剥掉后绑在一部摩托车上一次运回家，后于第二天与陈宝火一起骑车到安溪县城的一处收废品处卖掉，共卖了1200元。 1．预缴款专用票据，证实被告人陈宝火的父亲陈宝生代其退出违法所得赃款人民币10704元，预交罚金人民币2000元。 原审法院认为，被告人陈宝火、陈滨鹏以非法占有为目的，采取秘密手段，多次窃取他人财物，数额较大，其中部分系入户盗窃，部分系犯罪未遂，其行为均已构成盗窃罪。被告人陈宝火、陈滨鹏实行的部分犯罪已经着手，但由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人陈宝火、陈滨鹏归案后均如实供述自己的基本罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人陈宝火积极预交部分罚金和退出全部违法所得赃款，认罪、悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人陈宝火犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人陈滨鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；三、被告人陈宝火已退出的违法所得赃款人民币10704元，予以分别返还被害单位福建省高速泉州管理分公司人民币3400元、被害人陈某1人民币3000元、被害人洪某1人民币100元、被害人罗某1人民币20元、被害人罗某2人民币2355元、被害人罗某3人民币100元、被害人陈某51729元。责令被告人陈宝火、陈滨鹏继续共同退赔被害人陈某1金戒指两枚、被害人陈某2银手镯一对、被害人陈某3葫芦花瓶一个和葡萄酒两瓶；四、扣押在案的被害人合法财产大力神杯模型奖杯一个，由扣押机关南安市公安局发还被害人陈某5；作案工具裁管刀、钳子、螺丝刀各二把予以没收，由扣押机关南安市公安局依法处理。 上诉人陈滨鹏诉称:原判量刑过重，请求从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人陈滨鹏、原审被告人陈宝火犯盗窃罪的事实清楚，相关证据均经原审法院开庭举证质证，并于原审判决列明，相关证据来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈滨鹏、原审被告人陈宝火以非法占有为目的，采取秘密手段，多次窃取他人财物，数额较大，其中部分系入户盗窃，部分系犯罪未遂，其行为均已构成盗窃罪。上诉人陈滨鹏、原审被告人陈宝火实行的部分犯罪已经着手，但由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人陈滨鹏、原审被告人陈宝火归案后均如实供述自己的基本罪行，是坦白，可以从轻处罚。原审被告人陈宝火积极预交部分罚金和退出违法所得，认罪、悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，且已综合考虑本案的事实、性质及情节，量刑适当。上诉人陈滨鹏提出原判量刑过重、请求从轻处罚的上诉意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第二款、第十二条第二款、第十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  王柳玲 审判员  姚顺坡 二〇一九年七月二十五日 书记员  吴晶晶 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 1．第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 1．第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 1．第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 1．第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 1．第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 1．第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。 携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。 在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。 1．第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任： （一）以数额巨大的财物为盗窃目标的； （二）以珍贵文物为盗窃目标的； （三）其他情节严重的情形。 盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。 1．第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 1.第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。  1-