浙江省仙居县人民法院刑 事 判 决 书（2014）台仙刑初字第289号公诉机关浙江省仙居县人民检察院。被告人叶成龙，农民。2001年10月24日因犯故意伤害罪被青田县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2003年3月4日因犯诈骗罪被杭州市西湖区人民法院判处罚金2000元，与前罪有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；2007年7月9日因犯诈骗罪被丽水市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月；2010年3月4日因犯诈骗罪被诸暨市人民法院判处有期徒刑八年（刑期自2009年10月18日起至2017年10月16日止），并处罚金人民币50000元。2013年7月25日因本案从浙江省金华监狱押回。现羁押于仙居县看守所。辩护人孟鲁峰，浙江神仙居律师事务所律师。仙居县人民检察院以仙检公诉刑诉（2014）1172号起诉书指控被告人叶成龙犯诈骗罪，于2014年6月26日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，仙居县人民检察院于2014年8月19日作出仙检刑延（2014）9号延期审理建议书，建议本案延期审理。本院于2014年9月19日决定对本案继续审理。仙居县人民检察院指派检察员杨雪娟出庭支持公诉。被告人叶成龙到庭参加诉讼。本院通过仙居县法律援助中心指派的律师孟鲁峰出庭担任被告人叶成龙的辩护人。现已审理终结。仙居县人民检察院指控，2009年6月18日8时许，本县田市镇岩塔头村村民吴某乙驾车行驶至本县白塔镇垟沸头村附近时遇见一自称香港来的中年男子，该中年男子要求被害人吴某乙帮助其寻找所谓的“康泰制药厂”，许诺找到后付给吴某乙300元人民币报酬。在二人交谈过程中，被告人叶成龙驾驶一辆黑色轿车经过并停下。“香港男子”遂上前询问是否知道“康泰制药厂”及“仙居王斌（音）”。被告人叶成龙谎称自己知道王斌的住处，并愿意带他们去寻找。随后三人乘坐被告人叶成龙驾驶的轿车寻找，途中被告人叶成龙以王斌不会贸然见面为由，要求“香港男子”先下车等待。当车辆行驶至官路镇萍溪村附近，被告人叶成龙指着路边一个中年男子对被害人吴某乙说这就是王斌的儿子，并与被害人吴某乙一同下车交谈并询问进货价。过程中，被告人叶成龙与“王斌儿”及“香港男子”演三簧戏，编造可以通过与“叶姓男子”合作低价买入1017抗癌药再高价卖出赚取差价的事实。被害人吴某乙出于想从中赚取差价获利的动机，凑得人民币100000元并通过被告人叶成龙交给“王斌儿”。“王斌儿”将一袋“抗癌药”交给吴某乙。得手后，被告人叶成龙与“王斌儿”以及“香港男子”逃离现场。公诉人当庭宣读、出示了被告人叶成龙的供述和辩解、被害人吴某乙的陈述、证人朱某、吴某甲等证言、辨认笔录及照片、提取笔录，手印鉴定书，户籍证明、前科查询以及归案经过等证据予以佐证。认为被告人叶成龙以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条定罪处罚。被告人叶成龙系累犯，应当从重处罚。被告人叶成龙对起诉书指控有异议，辩解称其没有参与诈骗，2009年也没有到过仙居县，且其右脚××，既没有驾驶证，也不会驾驶汽车，在第二次庭审中辩称汽车驾驶证不是通过正规渠道获得，其在另案供述驾驶过汽车是为了隐瞒他人参与作案；被害人辨认出其参与诈骗是因为其光头且精神状态不好，穿着与其他辨认对象也有明显区别；对于被害人提供的“抗癌药”外包装塑料袋上有其指纹，辩称2009年4、5月份左右在丽水市沃尔玛超市曾买过奶粉罐头和水果罐头，当时因超市提供的塑料袋破裂又从摩托车箱中拿出一只塑料袋套上，后被人偷走，并要求对手印进行重新鉴定。经审理查明：2009年6月18日，被告人叶成龙伙同他人窜至仙居县，按预先商量的角色蛊惑被害人吴某乙先出钱购买“抗癌药”（实际为水果罐头，外包3只黑色塑料袋）再转手高价卖出赚取差价，骗取被害人吴某乙人民币10万元后逃离现场。认定上述事实的证据有：1、被害人吴某乙陈述，2009年6月18日上午8时许，在白塔镇垟沸头村，一个46左右的中年男子拦住我，自称从香港来买抗癌药，让我陪他找一下王斌开的康坦保健品厂。谈话时，一辆黑色轿车从西往东过来停在旁边，下来一个30多岁的中年人（后经辨认即被告人叶成龙），那个买药人与开车人打招呼，之后开车人说认识“王斌儿”，并邀请我一起上车去找。到路岙地方时，开车人让买药人先下车，同我一起去找王斌。车开到萍溪村路口时，一个36岁左右的中年男子在路边，开车人说这个人就是“王斌儿”。我同开车人下车问买药的事情，“王斌儿”说还有3000粒，卖110元一粒。开车人又载我到路岙问买药人，买药人说愿意出价140元一粒并要求立即去买。开车人不愿意，说直接买药要“王斌儿”同意，我们又回到萍溪村，“王斌儿”说不同意当面卖。之后，开车人说拿出23万元，叫我拿10万元，赚来的9万元两人平均分，每人分4.5万元。我同意后，开车人先将我送到垟沸头，我将拖拉机先开回家，从家里拿来存单取了30000元，向田市镇开瓷砖店的“小伟”借了2万元，向下崔村中宅的“老伟”借了5万元。12时许，我骑着摩托车来到路岙，过了一会，开车人和买药人前后来到路岙，开车人告诉我只借到18万。之后，开车人坐我摩托车去萍溪村买药。“王斌儿”说钱少5万不行，开车人说药拿去给买药人，钱马上拿来了，“王斌儿”仍不肯，说要押个人在这里，开车人同意。这样，我将钞票递给“王斌儿”，开车人也将18万元钞票递给“王斌儿”。“王斌儿”将事先拿在手上的药递给我，当时是用黑色塑料袋包住的（事后发现里面是一个水果罐头）。这样，我独个人拿着药骑摩托车到路岙，发现买药人同开车人的车不见了。我感到不对，马上开回萍溪村，发现开车人同“王斌儿”也不见了。我才知道被骗了。2、证人证言证人朱某证言：平时大家叫我“老伟”，在白塔镇开轮胎店，2009年的时候吴某乙找我借过钱，因为银行取款五万以上要预约，所以取了四万九千九百元，我自己补了一张，凑了五万元。后来听说吴某乙被人骗走十万，借的钱现在还没有还。我知道田市开瓷砖店的“小伟”也借给吴某乙两万。证人吴某甲证言：我在田市镇开瓷砖店，平时大家叫我“小伟”，吴某乙是我姐夫的表兄弟，2009年6月份到我店里借了两万元钱，当时是现金给他的。借去几天后听说他被人骗去十万元钱，而且还问白塔镇的“老伟”借过五万元。证人叶某、何某证言，证实与被告人叶成龙另案共同作案时，被告人叶成龙曾开过汽车。3、被告人叶成龙侦查阶段供述与辩解，辩称其没有到过仙居县，也没有参与过本案诈骗。在另案诈骗时曾驾驶过汽车。4、辨认笔录、光盘视频，证实被害人吴某乙辨认出被告人叶成龙就是开车对其实施诈骗的中年男子。5、提取笔录，证实被害人吴某乙向公安机关提供了被告人叶成龙等人实施诈骗所使用的装有“抗癌药”的黑色塑料袋三只，内有罐头一罐。技术人员在最外层黑色塑料袋外侧提取到清晰指纹一枚。6、浙江省仙居县公安局司法鉴定中心仙公司鉴（2014）78号手印鉴定书，证实送检的黑色塑料袋表面手印与被告人叶成龙左手拇指指印同一。7、被害人吴某乙银行账户查询，证实2009年6月18日，被害人吴某乙从仙居县农村信用合作联社账户内领取人民币30000元。8、被告人叶成龙驾驶证信息，证实其于2004年11月11日至2010年11月11日持有C1驾驶证。9、身份证明，前科查询及前科判决书、归案经过等均经当庭质证在案。上述证据经质证，本院认为，被告人叶成龙于2004年11月11日至2010年11月11日持有C1驾驶证，且曾供述在另案诈骗中驾驶过汽车，并有证人证言相印证，故对被告人叶成龙称不会驾驶汽车的质证意见不予采纳。被告人叶成龙对被害人辩认出其参与诈骗的质证意见与现场实际情况不符，故对其辩称是因为光头且精神状态不好，穿着与其他辨认对象有明显区别的质证意见不予采纳。对于被害人提供的“抗癌药”外包装塑料袋上有其指纹，被告人叶成龙无法作出合理解释，且被告人叶成龙没有提供相关证据证明仙居县公安局司法鉴定中心仙公司鉴（2014）78号手印鉴定中存在鉴定程序不符或其他违反规定等证据，故对被告人叶成龙要求重新鉴定的申请不予准许。综上，被害人陈述、辨认笔录、手印鉴定书和证人证言等证据能够互相印证，足以证明本案事实。本院认为，被告人叶成龙以非法占有为目的，共同参与虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人叶成龙辩称没有参与诈骗的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。被告人叶成龙在有期徒刑刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；被告人叶成龙在2010年3月4日判决宣告后刑罚执行完毕以前发现漏罪，对漏罪部分的判决与已判的罪实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下：被告人叶成龙犯诈骗罪（漏罪部分），判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币40000元，与前罪犯诈骗罪判处有期徒刑八年，罚金人民币50000元并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币90000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年10月18日起至2019年10月17日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张鑫伟人民陪审员  蒋朝旺人民陪审员  张定余二〇一四年九月二十三日代理书记员  王雅芬附件：本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。