新疆维吾尔自治区阜康市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2302民初1041号 原告：何万智，男，1960年4月7日出生，汉族，新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州村民，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 委托诉讼代理人：何鑫，男，1988年10月10日出生，汉族，新疆中泰化学阜康能源有限公司职工，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。与原告何万智系父子关系。 委托诉讼代理人：杨立娟，阜康市九运街法律服务所法律工作者。 被告：李学智，男，1979年4月7日出生，回族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 被告：田东升，男，1961年12月5日出生，汉族，无固定职业，住山东省聊城市。 委托诉讼代理人：官蕊宁，阜康市水磨沟法律服务所法律工作者。 被告：中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司，营业场所：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市北京南路19号。 负责人：王凯，中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司经理。 委托诉讼代理人：马福涛，新疆同创律师事务所律师。 原告何万智与被告李学智、田东升、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司（以下简称人保财险昌吉分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月11日受理后，依法适用普通程序，于同年5月16日公开开庭进行了审理，原告何万智的委托诉讼代理人何鑫、杨立娟，被告李学智，被告田东升的委托诉讼代理人官蕊宁，被告人保财险昌吉分公司的委托诉讼代理人马福涛到庭参加诉讼。庭后，原告提交新的证据，本院于2019年6月26日组织质证，原告何万智的委托诉讼代理人何鑫、杨立娟，被告李学智，被告田东升的委托诉讼代理人官蕊宁到庭参加诉讼，被告人保财险昌吉分公司未到庭，但提交书面质证意见。本案现已审理终结。 原告何万智向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿各项经济损失389502.03元（包括医疗费134360.13元、残疾赔偿金129255元、误工费81697.9元、护理费16749元、住院伙食补助1850元、营养费2700元、后续治疗费10000元、交通费1000元、残疾辅助器具费1680元、鉴定费1610元、精神抚慰金5000元、电动车损失3600元），2、诉讼费及其他诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月30日，被告李学智驾驶×××重型特殊结构货车由东向西行驶至阜康市省道S303线585㎞＋300m（阜康市九运街五运五队路口）处，与原告由南向北驾驶的两轮电动车左转进入省道S303线时相撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故发生。经鉴定，此次事故造成原告左侧踝关节功能丧失75%以上，为九级伤残，左小腿前内侧皮肤瘢痕形成，为十级伤残。阜康市公安局交通警察大队对此次事故作出的道路交通事故认定书，认定原告承担事故的主要责任，被告李学智承担事故的次要责任。被告田东升是肇事车辆的所有人，该车在被告人保财险昌吉分公司投保了交强险和商业险。原告的损失由被告人保财险昌吉分公司在交强险和商业险责任范围内承担赔偿责任，不足部分由被告李学智、田东升承担连带赔偿责任。 庭审中，原告变更诉讼请求，残疾赔偿金由129255元，变更为137608.8元；经济损失总额变更为397855.83元。 被告李学智辩称，对事故发生的事实无异议，我是田东升的驾驶员，×××号车在人保财险昌吉分公司投保了交强险和商业三者险，原告的各项经济损失不应当由我赔偿。 被告田东升辩称，肇事车辆在人保财险昌吉分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内，原告的损失应当先由保险公司承担。事故认定书确认原告负主要责任，被告负次要责任，原告应当承担80%的责任份额。原告受伤后我方垫付了45000元的医疗费，应当予以扣减。原告体内尚有内固定，治疗未终结，伤残赔偿金不应主张；误工费计算有误，应计算至定残前一日；医嘱中未载明护理及加强营养，护理费及营养费不应主张；后续治疗费待实际发生后再主张，交通费、精神抚慰金数额过高。 被告人保财险昌吉分公司辩称，对事故发生的事实无异议，肇事车辆在我公司投保了交强险和保险限额为100万元的商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期限内，我公司同意按法律规定和保险合同约定，在交强险分项限额内赔偿，超过部分按30%的责任比例在商业三者险限额内赔偿。原告主张的鉴定费、精神抚慰金、诉讼送达费不属于保险赔偿范围；交强险2000元已赔付，应当扣除。对原告主张的残疾赔偿金不认可，原告在未取出内固定的情况下，鉴定的伤残等级，不符合《人体损伤致残程度分级》中鉴定时机规定“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行”，原告在伤残评定时内固定仍在体内，内固定所在位置会造成活动受限，对伤残等级评定会造成影响。对鉴定的“三期”不予认可，误工期、护理期、营养期应当按照医疗机构的意见，而不是鉴定机构的意见，且无加强营养和护理医嘱。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。双方当事人无争议的证据有：1、阜康市公安局交通警察大队第652302201830号道路交通事故认定书，2、新疆维吾尔自治区职业病医院住院病历一份、出院证明书一份、住院病史总结一份，3、阜康市人民医院门诊收费票据七张、新疆维吾尔自治区职业病医院住院票据一张、住院费用清单三页、门诊票据五张、医院门诊处方明细五张、用血互助金收据一张，4、保险单二份。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、新卓法临鉴字（2019）第086号司法鉴定意见书、鉴定费发票。原告提交本组证据拟证明其损伤程度为九级伤残一处、十级伤残一处，护理期90日，营养期90日；支出鉴定费1610元。经质证，被告李学智无异议；被告田东升对真实性无异议，认为护理期、营养期应当根据医嘱确定；被告人保财险昌吉分公司对真实性认可，对合法性和关联性有异议，认为原告体内尚有内固定未取出，必然影响伤残等级的评定，护理及加强营养期均未在医嘱中体现，鉴定费不属于保险公司赔偿范围。本院认为，原告提交的证据能够证明其出院前左足底克氏针已拔除，被告对伤残等级评定的反驳意见不能成立，结合原告提交的证据，鉴定意见对护理期、营养期的评定符合治疗及康复需要，本院对该组证据予以采信。2、房产证一份、居住证明一份。原告提交本组证据拟证明其自2015年4月5日起一直居住在阜康市××镇，该房屋系原告购买。经质证，被告李学智、田东升无异议；被告人保财险昌吉分公司对房产证的真实性无异议，但认为房产证与经常居住地是两个概念，对居住证明有异议，认为证据形式不合法，无单位负责人及出据人签字。本院对房产证予以确认。3、发货清单一张。原告提交此书证拟证明原告受伤后购买残疾辅助器具跟键靴，支出1680元。经质证，被告李学智无异议；被告田东升、人保财险昌吉分公司有异议，认为发货清单上未记载收货人姓名，无法证明原告是权利主体，且非正规发票，如确需外购残疾辅助器具，应当有医嘱。本院认为，被告田东升、人保财险昌吉分公司的质证意见成立，对该证据不予采信。4、交通费票据13张。原告提交本组证据拟证明复查及陪护人员往返住所地和医院支出交通费1000元。经质证，被告李学智无异议；被告田东升对真实性无异议，对合法性、关联性有异议；被告人保财险昌吉分公司有异议，认为交通费应当是就医转院的费用，陪护人员的交通费无法律依据。本院认为，原告提交的本组证据中无票据形成时间、始发地、目的地，无法判断使用人及用途，故不予采信。5、收款收据一张。原告提交此证据拟证明事故造成原告的电动车报废，价值3600元。经质证，被告李学智无异议；被告田东升对真实性无异议，对电动车价值有异议，认为收据不是正规发票，原告购买车辆是2015年，应当有折旧；被告人保财险昌吉分公司有异议，认为无法证明因果关系，损失程度及折旧率。本院认为，原告提交的证据不能单独证明待证事项，不予采信。6、居住证明一份。原告提交该证据拟证明2015年4月5日起在阜康市九运街镇牡丹园一期居住至今，原告的伤残赔偿金应当按城镇居民标准计算。经质证，被告李学智无异议；被告田东升对真实性无异议，对证明目的有异议，认为只能证据原告在牡丹园小区居住，原告的经济来源于土地承包费，伤残赔偿金应按农村居民标准计算；被告人保财险昌吉分公司未到庭，但提交书面质证意见，对居住证明无异议。本院对该证据的真实性予以确认。7、新疆中泰化学阜康能源有限公司出具的证明一份、请假流程一份、2018年5月至2019年5月工资单。原告提交本组证据拟证明陪护人员何鑫向单位请假一个月，扣发工资7155元。经质证，被告李学智无异议；被告田东升认为证明无经办人员签字，陪护人员每月工资不到7155元，应按实发工资计算；被告人保财险昌吉分公司未到庭，但提交书面质证意见，对单位出具的扣发工资证明及工资流水均不认可，认为证明中无单位负责人及制作人签字，工资流水属于打印件，无法确定因此次事故请假扣发工资的情况。本院认为，原告提交的本组证据客观真实、来源合法，与本案有关联性，能够相互印证，故予以采信。 经审理查明，2018年7月30日14时20分许，李学智驾驶×××号重型特殊结构货车由东向西行驶至阜康市省道S303线585㎞＋300m处时，与由南向北驾驶两轮电动车左转进入省道S303线的何万智相撞，造成何万智受伤，两车受损的道路交通事故发生。交警部门对事故证据及事故形成原因分析后认定何万智承担事故的主要责任，李学智承担事故的次要责任。 事故发生后，何万智被送往新疆维吾尔自治区职业病医院，诊断为：左胫腓骨下段左足踝开放性皮肤软组织缺损，左足左踝神经缺损，左胫腓骨下端粉碎性骨折，左足第一跖骨头骨折，左足足舟骨缘骨折，双侧胸腔少量积液。2018年7月31日急诊行“清创、神经血管肌腱探查修复、关节脱位复位内固定”手术；2018年8月14日行“清创、溃疡创面修复、骨髓炎病灶清除、VSD负压吸引”手术；2018年9月6日行“清创、血管神经探查、右侧大腿股前外侧皮瓣移植创面修复术，神经血管吻合修复术”；2018年9月28日行“左小腿皮肤软组织骨质缺损创面皮瓣修复术后扩创创口缝合固定术”；2018年10月11日行“左足底克氏针拔除术”。2018年10月12日，何万智出院，共计住院74天。出院医嘱为：1、全休12月；2、出院后隔3日术区换药一次，……，出院后预防骨质疏松可口服补钙药物定期医院检查，……，根据复查情况考虑是否行患肢踝关节融合手术治疗我院功能康复科行功能锻炼；3、……，出院后1、3、6个月来院复查；4、普食。何万智治疗期间支出住院医疗费128503.42元，门诊医疗费4596.71元，用血互助金1260元，合计134360.13元，其中被告田东升垫付医疗费45000元。何万智住院期间由儿子何鑫护理30天，妻子护理44天。2019年3月12日，新疆博达律师事务所委托新疆卓鼎司法鉴定所对何万智的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年3月20日，鉴定意见确定，何万智身体损伤构成九级伤残一处、十级伤残一处，误工期根据临床情况确定，护理期90天、营养期90天。何万智支出鉴定费1610元。 另查明，田东升系×××号重型特殊结构货车车主，李学智是田东升的雇佣驾驶员，在履行工作职责时发生交通事故。×××号重型特殊结构货车在人保财险昌吉分公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业三者险，并不计免赔，本次事故发生在保险期限内。护理人员何鑫系新疆中泰化学阜康能源有限公司员工，请假期间用人单位扣发其工资、奖金等共计7155元。 原、被告双方的争议焦点是：1、原告何万智主张的经济损失是否符合法律规定及客观实际；2、各被告应当如何承担民事赔偿责任。 本院认为，被告李学智驾驶×××号重型特殊结构货车与原告何万智驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成何万智受伤，两车受损的道路交通事故，交警部门认定何万智负事故的主要责任，李学智负事故的次要责任，本院确认李学智承担30%的责任份额，何万智自行承担70%的责任份额。李学智应当对其侵权行为造成的损害后果承担相应的民事赔偿责任。被告李学智受雇于被告田东升，在履行工作职责时造成他人损害，对于原告的损失应当由接受劳务者即被告田东升承担赔偿责任。被告人保财险昌吉分公司是×××号重型特殊结构货车的交强险及商业三者险的保险人，事故发生在保险期限内，应当在交强险分项限额内承担赔偿责任，不足部分按30%的比例在商业三者险保险限额内赔偿，仍有不足的由被告田东升按30%的比例赔偿。 对原告何万智主张的各项经济损失，本院认定如下： 一、医疗费134360.13元。原告当庭提交的证据能够证明其受伤后支出住院医疗费、门诊医疗费、用血互助金、救护车费等合计134360.13元，本院对原告主张的该项经济损失予以确认。 二、残疾赔偿金137608.8元。原告以新疆维吾尔自治区××区居民人均可支配收入32764元为标准，主张残疾赔偿金137608.8元。原告的经常居住地为九运街镇，属于乡镇，且庭审中，原告的委托诉讼代理人自认原告受伤前除承包地流转收入外，无其他经济来源，故以农村居民标准计算残疾赔偿金更为妥当，结合原告的伤残程度，本院确认残疾赔偿金52690元（11975元×20年×22%）。 三、误工费81697.9元。原告以新疆维吾尔自治区2017年度在岗职工平均工资67932元为标准，计算439天，主张误工费81697.9元。虽然原告出院时医嘱要求全休12月，但根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工费属于受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，而残疾赔偿金的性质是对赔偿权利人收入损失的赔偿，故受害人因伤残持续误工的，误工时间计算至定残前一天。本案原告于2018年7月30日因交通事故受伤，2019年3月20日定残，误工时间应计算至2019年3月19日，共计233天，以新疆维吾尔自治区2017年度在岗职工平均工资67932元为标准计算，误工费应为43361.3元。 四、护理费16749元。原告当庭提交的证据能够证明其住院74天，出院医嘱中有“根据患肢情况逐渐拄拐下地负重行走”的要求，鉴定意见护理期为90日符合客观实际，原告以每天186.1元为计算标准，主张护理费16749元，是对自己权利的处分，本院不予干涉，对该项经济损失予以确认。 五、住院伙食补助费1850元。原告当庭提交的证据能够证明其住院74天，按每天25元计算，主张住院伙食补助费1850元不违反法律规定，本院予以确认。 六、营养费2700元。原告当庭提交的证据能够证明出院时医嘱要求“预防骨质疏松可口服补钙药物”，虽然没有“加强营养”字样，但补充营养属客观需要，本院酌情确认营养费2000元。 七、后续治疗费10000元。原告当庭提交的证据能够证明，出院时医嘱要求“根据复查情况考虑是否行患肢踝关节融合手术治疗……”，是否需要继续治疗尚不确定，后续治疗费待实际发生再行主张更为妥当，对原告主张的该项经济损失不予确认。 八、交通费1000元。交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医，包括陪护人员陪护病人，受害人转院治疗实际发生的费用。交通费票据应当为正式票据，且与就医地点、时间、人数、次数相吻合。本案中，原告提交的票据存在瑕疵，本院未采信，但结合原告转院至乌鲁木齐市治疗以及出院后复查情况，本院酌情确认交通费800元。 九、残疾辅助器具费1680元。原告提交的证据不能单独证明其需要残疾辅助器具并实际支出相关费用，故不予确认。 十、鉴定费1610元。属于合理支出，本院予以确认。 十一、精神抚慰金5000元。精神抚慰金应根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及侵害的手段、场合、行为方式等综合判断。本案原告虽然构成九级伤残一处、十级伤残一处，但承担事故主要责任，本院酌情确认精神抚慰金1000元。 十二、电动车3600元。原告提交的证据不能单独证明电动车已报废，以及造成3600元的损失，故不予确认。 综上，本院共计确认原告何万智各项经济损失254420.43元，其中医疗费134360.13元、住院伙食补助费1850元、营养费2000元，合计138210.13元，由被告人保财险昌吉分公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，不足部分128210.13元，由被告田东升承担30%即38463.04元，因×××号重型特殊结构货车在人保财险昌吉分公司投保了商业三者险，故此款由人保财险昌吉分公司在商业三者险限额内赔偿。残疾赔偿金52690元、误工费43361.3元、护理费16749元、交通费800元、精神抚慰金1000元，合计114600.3元，由被告人保财险昌吉分公司在交强险限额内赔偿110000元，不足部分4600.3元，由被告田东升承担30%即1380.1元，因×××号重型特殊结构货车在人保财险昌吉分公司投保了商业三者险，故此款由人保财险昌吉分公司在商业三者险限额内赔偿。鉴定费1610元，由被告田东升承担30%即483元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制保险责任限额内向原告何万智赔偿各项经济损失110000元，在商业三者险责任限额内向原告何万智赔偿各项经济损失39843.14元，合计149843.14元（含被告田东升垫付45000元）； 二、被告田东升于本判决生效之日起十日内向原告何万智赔偿经济损失483元； 三、被告李学智在本案中不承担民事赔偿责任； 四、驳回原告何万智的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7268元，其他诉讼费用480元，合计7748元，由原告何万智负担4803元，被告田东升负担2945元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 审 判 长  赵芳芳 审 判 员  谢召涧 人民陪审员  吕伯征 二〇一九年七月十二日 书 记 员  张 娟 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人身体权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款 机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》 第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 第二十条第二款误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天。 第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。