呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终2905号上诉人（原审被告）:宝成，男，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：乌日娜，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:深圳创维-RGB电子有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道广东省深圳市南山区深南大道南创维大厦A座13-16楼。法定代表人:赖伟德，该公司董事长。委托诉讼代理人:张渊，内蒙古蒙信律师事务所律师。原审第三人：深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区敕勒川大街15号绿地·中央广场领海B座806-807号。负责人：吕全学。委托诉讼代理人：吕俊丽，该公司人事经理。上诉人宝成因与被上诉人深圳创维-RGB电子有限公司（以下简称深圳创维公司）、原审第三人深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2018）内0105民初6555号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年6月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宝成及其委托诉讼代理人乌日娜，被上诉人深圳创维-RGB电子有限公司委托诉讼代理人张渊、原审第三人深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司委托诉讼代理人吕俊丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。宝成上诉请求：1、依法撤销(2018)内0105民初6555号民事判决书；2、依法判令深圳创维-RGB电子有限公司向宝成支付经济补偿金17969元；3、依法判令深圳创维-RGB电子有限公司向宝成支付违法解除劳动合同的赔偿金48773元。事实及理由：一审判决认为宝成长期未上班,严重违反了双方所签订的劳动合同及规章制度,与事实不符,认定事实错误。深圳创维公司未与宝成协商一致,单方面调整工作岗位,属变更劳动合同,且变更劳动合同未与宝成协商一致违法解除劳动合同,深圳创维公司应承担赔偿责任。宝成家庭住址位于呼和浩特市,劳动合同约定宝成的工作地点也位于内蒙古区域内,这是双方劳动合同履行的必要条件之一。深圳创维公司拟将宝成调任至其晋蒙分公司运城办事处工作,工作地点调整为山西省运城市,属于跨省调动,对宝成的家庭生活造成了严重影响.宝成向深圳创维公司提出自身和家庭存在的困难,深圳创维公司并未提供足够的证据证实其已就调岗后的工作岗位、工资待遇等作出明确且合理的说明,在此情况下宝成不同意前往远在山西的晋蒙分公司报到,深圳创维公司即以宝成无故旷工为由与其解除劳动合同,应属于违法解除劳动合同。宝成拒绝同意此调任,与深圳创维公司继续协商并无过错。依此情形,双方未能协商一致,深圳创维公司应当以书面形式通知宝成解除劳动合同,并应支付宝成解除劳动合同的经济补偿。但深圳创维公司未与宝成解除劳动合同,而是强迫宝成去晋蒙分公司运城办事处工作,宝成未去该办事处报到,深圳创维公司便以宝成旷工,严重违反其规章制度为由通知宝成解除劳动合同。深圳创维公司与宝成解除劳动合同的理由不合法,属于违法解除劳动合同。一审认为,宝成提供的未加盖公章的《内蒙分公司2011年业务类人员调薪通知》及培训书,深圳创维公司单方面不认可的情况下予以否定入职的时间为2001年7月,毫无事实依据。总之,一审法院在宝成被违法解除劳动合同的情况下,认定宝成有旷工的行为,且对宝成入职时间予以否定,严重损害了宝成的合法权益,故请二审法院查明事实,依法予以改判。深圳创维公司辩称，宝成与深圳创维公司解除劳动合同是合法的，宝成严重违反用人单位规章制度以及劳动合同法的相关规定，深圳创维公司与其解除劳动合同关系，无需向宝成支付经济补偿金及赔偿金。深圳创维公司在合理的时间向宝成下发《返岗通知书》，但宝成仍未到岗，深圳创维公司依法通知了工会，解除与保成的劳动关系是合法的，因此深圳创维公司无需支付补偿金。原审第三人深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司辩称，同意深圳创维公司的答辩意见。深圳创维公司向一审法院起诉请求：1、判令深圳创维公司无需向宝成支付经济补偿金17969元；2、判令深圳创维公司无需向宝成支付违法解除劳动合同赔偿金48773元；3、判令宝成承担本案诉讼费等费用。一审法院认定事实：深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司系深圳创维公司不具有独立法人资格的分公司。深圳创维公司与宝成于2013年10月17日签订《劳动合同》，约定:合同期限从2013年11月10日起为无固定期限，宝成工作地点为营销总部内蒙古分公司，从事业务工作，该《劳动合同》第八条规定“甲方依法规定和执行各类休假。乙方休假和请假需提前书面申请报人力资源部批准;乙方无正当理由或未经公司批准，不到工作岗位出勤上班或擅自脱离工作岗位的均为旷工;连续旷工5天或一年内累计旷工10天者，视为严重违反甲方规章制度，甲方有权单方解除劳动合同，无需支付乙方经济补偿”。自2014年9月19日开始宝成因患病及事假向深圳创维公司多次请假，经深圳创维公司批准宝成假期至2016年3月31日，此后宝成向深圳创维公司请假未获批准，宝成亦自2016年4月1日起未回深圳创维公司处工作。后深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司分别于2016年8月11日、2017年5月19日向宝成下发了《返岗通知书》，要求宝成按时返回公司报道，宝成未归。2017年6月1日深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司向宝成发出《营销总部员工离职申请及清算表》及《劳动关系解除通知书暨离职证明》，其中《劳动关系解除通知书暨离职证明》中载明宝成“于2007年11月10日入职创维公司，曾任职业务员岗位，因严重违反公司规章制度或相关法律法规，公司于2017年6月1日与宝成解除劳动关系”。深圳创维公司工会于当日作出收悉证明。深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司于当日向宝成邮寄了离职证明及清算表。宝成于2017年11月22日向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求深圳创维公司及深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司支付：一、违法解除劳动合同的赔偿金76800元、经济补偿金57600元；二、支付2001年8月1日至2014年9月20日期间休息日加班工资382788元；三、支付2001年8月1日至2014年9月20日期间节假日加班工资34398元；四、为宝成补交2001年至2005年期间的社会保险。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月23日将本案移交呼和浩特市赛罕区劳动人事争议仲裁委员会，呼和浩特市赛罕区劳动人事仲裁委员会于2018年7月18日作出呼赛劳仲字[2018]第103号仲裁裁决书，裁决如下：一、深圳创维公司支付宝成经济补偿金17969元；二、深圳创维公司支付宝成违法解除劳动合同的赔偿金48773元；三、驳回宝成其他仲裁请求。一审法院认为，宝成提供的未加盖公章的《内蒙分公司2011年业务类人员调薪通知》及培训证书，经深圳创维公司质证不认可，且无法证明上述证据的真实性,故该院对宝成主张其入职时间为2001年7月的答辩意见不予采信，对深圳创维公司在解除劳动关系通知书中载明的宝成入职时间为2007年11月10日予以认定。深圳创维公司与宝成于2013年10月17日签订的《劳动合同》,系双方当事人真实意思表示,合法有效,双方应按约履行各自义务。其中第八条明确约定“乙方无正当理由或未经公司批准，不到工作岗位出勤上班或擅自脱离工作岗位的均为旷工。连续旷工5天或一年内累计旷工10天者，视为严重违反甲方规章制度，甲方有权单方解除劳动合同，无需支付乙方经济补偿”，宝成认为自2016年4月1日至2017年6月1日长时间不到岗上班系双方一直都在协商,但经深圳创维公司及深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司多次通知其返岗后，宝成仍未按期上班,宝成未提供在此期间其不上班的合法依据,即使进行协商亦未提供在协商期间可不到岗上班的证据。宝成的行为严重违反了双方所订立的劳动合同及用人单位的规章制度,深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司于2017年6月1日向宝成发出《劳动关系解除通知书暨离职证明》，且履行了通知工会的义务，深圳创维公司的行为合法有效。故深圳创维公司以宝成严重违反《劳动合同》及《营销总部人力资源管理制度》的规章制度规定与宝成解除劳动合同，系合法解除双方的劳动合同，深圳创维公司及深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司不应向宝成支付经济补偿金及赔偿金。宝成未对仲裁裁决驳回深圳创维公司支付宝成加班工资、节假日加班工资及补交社会保险的申请起诉，庭审时，宝成亦对仲裁裁决内容予以认可，该院对此予以确认。综上所述，对深圳创维公司诉讼请求予以支持，驳回宝成的全部申请。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条（二）项、第四十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告深圳创维-RGB电子有限公司不向被告宝成支付经济补偿金17969元；二、原告深圳创维-RGB电子有限公司于不向被告宝成支付违法解除劳动合同的赔偿金48773元；三、驳回被告宝成的全部申请请求。案件受理费10元（原告已预交），由宝成负担。二审中，宝成除坚持一审提交的证据外，向本院新提交了两组证据。《病情证明》，拟证明宝成未到公司上班的原因系身体有病；《证人证言》，拟证明宝成于2001年7月11日入职深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司工作。深圳创维公司对以上两组证据均不予认可。本院认为，本案争议焦点是深圳创维公司是否应支付宝成经济补偿金及赔偿金。深圳创维公司与宝成于2013年10月17日签订的《劳动合同》,其中第八条明确约定“乙方无正当理由或未经公司批准，不到工作岗位出勤上班或擅自脱离工作岗位的均为旷工。连续旷工5天或一年内累计旷工10天者，视为严重违反甲方规章制度，甲方有权单方解除劳动合同，无需支付乙方经济补偿”。宝成自2014年9月20日至2016年3月31日长时间不到岗上班的原因系身体有病，且在此期间，深圳创维公司给予准假。宝成自2016年4月1日起未到深圳创维公司工作，深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司分别于2016年8月11日、2017年5月19日向宝成下发《返岗通知书》，宝成仍然未到公司上班，宝成长时间未到公司上班的行为，严重违反了公司的管理规定，也违反了公司与宝成签订《劳动合同》约定。宝成认为不上班的理由为协商解决调岗问题，但宝成提供的证据不足以证明宝成从2016年4月1日至仲裁之日止不上班的理由系合法,故宝成不上班的理由，本院不予支持。深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司向宝成发出《劳动关系解除通知书暨离职证明》，且履行了通知工会的义务，深圳创维公司解除与保成的劳动关系的行为合法有效。故深圳创维公司以宝成严重违反《劳动合同》及《营销总部人力资源管理制度》的规章制度规定与宝成解除劳动合同，系合法解除双方的劳动合同，深圳创维公司及深圳创维-RGB电子有限公司内蒙古分公司不应向宝成支付经济补偿金及赔偿金。综上所述，宝成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宝成负担。本判决为终审判决。审判长 郭籽良审判员 何建军审判员 蔡世杰二〇一九年七月二十九日书记员 韩 晶