河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3580号上诉人（原审原告）：汤晓亮，男，1989年11月25日出生，汉族，住河南省伊川县。被上诉人（原审被告）：李宗贤，男，1989年8月23日出生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：阳光财产保险股份有限公司济源中心支公司，住所地济源市沁园南路**锦江商务公馆**西大厅。负责人：尚璐。上诉人汤晓亮因与被上诉人李宗贤及原审被告阳光财产保险股份有限公司济源中心支公司（以下简称阳光保险济源支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初1034号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院依法对上诉人汤晓亮进行了询问。本案现已审理终结。汤晓亮上诉请求：1.撤销原审民事判决书第二项，依法改判被上诉人赔偿上诉人22120元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、一审判决划分责任比例错误。根据河南省高级人民法院印发的豫高法[2018]372号文件规定，机动车与非机动车之间发生交通事故，机动车负事故次要责任的，应当承担40%赔偿责任。一审判决被上诉人按30%承担赔偿责任无事实和法律依据，请二审判决予以纠正。二、一审判决认定误工费标准错误，期限错误。上诉人在一审程序中已提供工作单位出具的营业执照、误工损失证明、工资表等能够证明上诉人在事故发生前的工资收入情况的证据。上诉人从事餐饮行业，在工作单位任职凉菜主管，月薪6000元也符合正常社会工资水平。在被上诉人和原审被告未提供任何反证的情况下，一审判决认定误工证据不足，无事实和法律依据。一审判决认定误工期限为53天不符合客观事实，53天是鉴定机构给出的护理期限。本次事故造成上诉人腿部、牙齿、面部等多处损伤，在石膏去除后虽不需要人员进行护理，但仍需要养伤，无法从事餐饮行业的繁重工作。上诉人主张误工费计算至定残日前一天，符合实际情况和司法解释规定，请二审判决予以改判。三、一审判决酌定分配鉴定费错误，分配诉讼费不公。根据河南省高级人民法院印发的豫高法[2018]372号文件规定，鉴定费属于交强险伤残赔偿项目，本案交强险使用完毕情况下，应当按照事故责任比例进行分配。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方承担。本案中上诉人愿意按比例承担赔偿金额多起诉部分，一审判决上诉人承担诉讼费的70%，明显与本案胜败方地位不符，有失公平，请二审判决予以纠正。李宗贤庭后提交书面答辩状辩称，一、原审民事判决书应当依法维持。1、原判决认定事实清楚，适用法律正确。根据原审中的各组证据材料及庭审材料足以认定下列事实：①上诉人骑二轮电动车跑公路左侧与答辩人驾驶的豫Ｃ×××**号小型轿车相撞，造成两车损坏，上诉人受伤的事实。②本案交通事故经伊川县公安局交通警察大队依法作出伊公交认字[2018]第265号道路交通事故认定书，认定上诉人负此次事故主要责任的事实。③豫Ｃ×××**号小型轿车在阳光保险济源支公司投有交强险的事实。2、原审判决程序合法，证据充分。①原审判决无论是在实体方面，还是在形式方面，凡涉及程序事宜均是符合法律规定的；②原审判决认定的事实，不仅仅依靠的是原审被告提交的各组合法、有效证据，而且更依靠的是原审原告在庭审中提交的答辩、庭审自认等有效证据，综观整案其证据是充分确凿的，适用法律是恰当正确的。二、应当依法驳回上诉人上诉。1、《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第四项规定：“‘非机动车’是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的××人机动轮椅车、电动自行车等交通工具。”但上诉人没有任何证据能够证明自己的二轮电动车是非机动车辆。2、原审中上诉人提交的证据材料不足以证明其主张的误工期限及误工损失，属于证据不充分、不合法情形，原审依法认定的误工损失并无不当。3、上诉人的鉴定结论缺乏合理、合法性，答辩人及阳光保险济源支公司不予认可，既然上诉人对鉴定费及诉讼费提出异议，答辩人恳请贵院依法委托有关鉴定机构重新对其伤情进行伤残等级评定。三、答辩人垫付的费用及实际车损已达10000余元，应当由上诉人依法承担70%，即7000元。阳光保险济源支公司未到庭，亦未提交书面陈述意见。汤晓亮向一审法院起诉请求：1.依法判令李宗贤、阳光保险济源支公司赔偿其165257.34元；2.本案诉讼费用由李宗贤、阳光保险济源支公司承担。一审法院认定事实：2018年6月3日22时10分左右，汤晓亮骑二轮电动车沿道路由南向北在公路左侧行驶，李宗贤驾驶豫Ｃ×××**号小型轿车沿道路由北向南行驶，两车相遇时相撞，造成两车损坏，汤晓亮受伤。伊川县公安局交通警察大队认定汤晓亮负此事故主要责任，李宗贤负此事故次要责任。汤晓亮受伤后，于2018年6月4日2时被送往洛阳东方医院住院治疗，诊断为：1.开放性面部损伤；2.血管、神经损伤；3.开放性左手部损伤；4.右腓骨上段骨挫伤；5.右膝关节前交叉韧带损伤；6.右膝关节内侧半月板损伤；7.右膝关节周围软组织挫伤；8.全身多处皮肤擦伤；9.创伤性牙折断，于2018年6月12日出院，实际住院8天，住院花费17970.29元，另支出材料费、检查费2664.8元。因牙齿折断于2018年8月30日、9月28日、10月18日在伊川县人民医院治疗，支出医疗费3647元。2019年2月20日因鉴定支出检查费100元。2019年2月26日，汤晓亮伤情经洛阳景华法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残；出院后取除石膏后需1人护理，护理期限15天，汤晓亮支出鉴定费1300元。另查明，李宗贤所有的豫Ｃ×××**小型轿车在阳光保险济源支公司投保有交强险，事故发生时在保险期间内。一审法院认为，伊川县公安局交通警察大队在勘查现场的基础上作出李宗贤负事故次要责任、汤晓亮负事故主要责任的道路交通事故认定书，事实清楚、证据充分，该院予以采信。因李宗贤负事故次要责任，阳光保险济源支公司应在交强险范围内承担赔偿责任，李宗贤对超出交强险损失承担30%赔偿责任。关于住院伙食补助费和营养费，根据汤晓亮住院天数8天计算。关于护理费和误工费，结合汤晓亮住院天数、出院医嘱、鉴定意见认定为53天（8天+30天+15天），护理费结合汤晓亮妻子职业按2018年河南省批发和零售业46683元/年标准计算，误工费汤晓亮主张每月6000元证据不足，该院按2018年河南省居民服务和其他服务业39522元/年标准计算。关于被扶养人生活费，汤晓亮父母均未年满60岁，村委无法证明其丧失劳动能力又无其他生活来源，该院不予支持；汤晓亮子女抚养费年限共计29年。关于财产损失，未提交证据，该院不予支持。汤晓亮可认定的各项损失为：1、医疗费24382.09元；2、住院伙食补助费400元（50元/天×8天）；3、营养费160元（20元/天×8天）；4、护理费6778.63元（46683元/年÷365天×53天）；5、误工费5738.81元（39522元/年÷365天×53天）；6、××赔偿金63748.38元（31874.19元/年×20年×10%）；7、被扶养人生活费30434.27元（20989.15元/年×29年×10%÷2）；8、精神抚慰金5000元；9、交通费200元（酌定）；以上共计136842.18元。上述医疗费、住院伙食补助费、营养费24942.09元由阳光保险济源支公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元；××赔偿金、护理费、误工费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费111900.09元在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元。超出交强险限额部分共计16842.18元，由李宗贤按照事故责任比例承担30%即5052.65元。判决：一、阳光保险济源支公司于本判决生效后二十日内赔偿汤晓亮各项损失120000元；二、李宗贤于判决生效后二十日内赔偿汤晓亮各项费用共计5052.65元；三、驳回汤晓亮的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于本案交通事故责任比例划分问题，伊川县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定汤晓亮负事故主要责任、李宗贤负事故次要责任，事实清楚、证据充分，应予采信。原审法院根据本案案情结合相关证据判定李宗贤对超出交强险的损失承担30%的赔偿责任并无不当。关于汤晓亮误工费计算标准问题，汤晓亮并未提供劳动合同或社保证明等充分证明其误工损失的有效证据，原审法院按2018年河南省居民服务和其他服务业39522元/年标准计算其误工费并无不当。原审法院结合汤晓亮住院天数、出院医嘱、鉴定意见认定汤晓亮误工期限并无不当。原审法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额并无不当。汤晓亮上诉理由不成立，本院不予采信。综上所述，汤晓亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由汤晓亮负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一九年七月二十二日书记员  任 君