贵州省凯里市人民法院刑 事 判 决 书(2014)凯刑初字第252号公诉机关贵州省凯里市人民检察院。被告人林旭辉，男。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2012年5月22日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕，同年7月16日被取保候审。经本院决定，于2014年9月22日被逮捕。现羁押于凯里市看守所。辩护人焦仁政，贵州宏强律师事务所律师。被告人任某某，男。因涉嫌犯对非国家工作人员行贿罪，于2012年5月22日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕，同年6月26日被取保候审。经本院决定，于2014年9月19日被逮捕。现羁押于凯里市看守所。辩护人姚婕，贵州兄弟律师事务所律师。公诉机关贵州省凯里市人民检察院以凯检公诉刑诉[2014]255号起诉书指控被告人林旭辉犯非国家工作人员受贿罪、被告人任某某犯对非国家工作人员行贿罪，于2014年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凯里市人民检察院指派检察员范家桃出庭支持公诉，被告人林旭辉、任某某及其辩护人焦仁政、姚婕到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论，现已审理终结。经审理查明，2008年10月20日，被告人林旭辉与王某某、王某某共同出资注册成立黔东南某某拍卖有限责任公司，王某某任执行董事、法定代表人，王某某任经理，林旭辉任监事。2010年11月份，黔东南某某拍卖有限责任公司在黔东南州中级人民法院经过抽签，获得了州中级人民法院委托拍卖凯里市某某煤矿的资格。第一次因没有人报名导致流拍。后该公司又于同年12月8日向黔东南州中级人民法院申请重新拍卖。2010年12月22日，被告人任某某欲购买某某煤矿，找到林旭辉询问拍卖该煤矿的有关事宜。林旭辉谎称自己的一个朋友已经报名参与竞拍，任某某主动要求林旭辉帮忙，让其朋友退出拍卖，林旭辉当场答应了，但条件是任某某要给其朋友相应的好处费。因为竞拍必须要有两人以上报名参与，为了保证顺利拍到某某煤矿，任某某按照林旭辉所教的方式，当天找来唐某报名假装参与竞拍，同时缴纳了共100万元的报名竞拍保证金给林旭辉。同月23日，任某某以426万元的价格成功竞拍到凯里市某某煤矿。次日，任某某从自己交给林旭辉的100万元竞拍保证金中直接扣除12万元给林旭辉。拍卖结束几天后，任某某欲将某某煤矿转卖给周某，周某让任某某帮忙把该煤矿的买受人变更为黄某某。任某某又找到林旭辉帮忙，林旭辉提出要收取手续费，经过商量，任某某答应给18万元。于是林旭辉安排自己公司的工作人员伪造了一份黄某某全权委托任某某办理某某煤矿相关事宜的委托书，又补拍了几张任某某与黄某某现场签字的照片，并在竞拍成交确认书“买受人”签字栏上，把任某某改成了“任某某代”，任某某由原来的买受人变为黄某某的全权代理人。2011年1月11日，任某某通过银行转账的方式给了林旭辉18万元。案发后，被告人林旭辉已退缴违法所得30万元，被告人任某某已退缴1448000元，现该款项共1748000元暂存在贵州省锦屏县财政局。上述事实，被告人林旭辉、任某某在开庭审理过程中亦无异议，并当庭自愿认罪，且有黔东南州某某拍卖有限公司批文及经营许可证；证人周某、黄某某、唐某、陈某某、高某某、候某某、甘某的证言；被告人任某某银行账户流水清单；中国建设银行转账凭条；黔东南州公安局搜查证；黔东南州公安局《扣押物品、文件清单》及《发还物品、文件清单》；农行凭证、收据、一般缴款书；到案情况说明；被告人林旭辉、任某某的供述及户籍证明等证据证实，足以认定。被告人林旭辉的辩护人焦仁政提出指控林旭辉收受任某某18万元的行为不构成犯罪。理由是：某某煤矿的拍卖已经终结，林旭辉根据任某某的要求将买受人变更为黄某某，没有发生在某某煤矿拍卖的活动中，不存在涉嫌不正当竞争行为，不存在为他人谋取利益的情形，同时也没有违背任某某、黄某某、周某的意愿，没有损害到任何人的利益，因此，林旭辉收受任某某的18万元因无“为他人谋取利益”的客观要件而不构成犯罪。最高人民法院《关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》中规定：索取或者收受贿赂十万元以上的，属于数额巨大。现该解释已被废止，至今尚无新规定，根据刑法和立案标准规定，林旭收受12万元，应当以数额较大对林旭辉处以五年以下有期徒刑或者拘役的辩护意见，经查明，林旭辉为帮助任某某、周某达成将买受人由任某某变更为黄某某的目的，收受任某某给予的好处费，获取了不正当利益，其行为符合非国家工作人员受贿的构成要件，应以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。虽然最高人民法院《关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》已废止，目前未出台新的相关司法解释，但在司法实践中仍可参照适用，故林旭辉收受贿赂共30万元，可以认定为数额巨大，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。提出林旭辉具有自首情节，是初犯，且全部退赃，建议对林旭辉判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑的辩护意见，经查明，黔东南州人民检察院在2012年5月17日向林旭辉所作的调查笔录中，林旭辉如实供述了自己在某某煤矿拍卖过程中收受任某某钱财的事实，侦查机关于2012年5月21日对林旭辉立案侦查，在审理中，林旭辉自愿认罪，可以认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚，该辩护意见成立，本院予以采纳，但提出对林旭辉适用缓刑不当，本院不予采纳。因为林旭辉所犯罪行的法定刑为五年以上有期徒刑，因其有自首情节，本院已采纳了减轻处罚意见，已经体现了宽严相济刑事政策，不能宽无边。被告人任某某的辩护人姚婕提出任某某给予林旭辉的12万元不符合对非国家工作人员行贿的构成要件，其给予12万元的对象并非是拍卖公司的工作人员，而是林旭辉虚构出来的一个所谓的朋友，因此这12万元不能认定为任某某行贿的数额的辩护意见，经查明，在该事实中，林旭辉确实虚构了一个所谓的朋友参加竞拍，且最终以该朋友的名义获取任某某给予的好处费，但任某某主观上有给他人好处费的意图，从而达到谋取竞争优势的目的，客观上实施了找人虚假参加竞拍，保证其竞拍成功的行为，其行为符合对非国家工作人员行贿的构成要件，应以对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。提出任某某在被追诉前已经主动交待了本案的全部事实，依照刑法第164条第四款的规定，可以减轻或者免除处罚。任某某当庭自愿认罪，有悔罪表现，对于所欠税费也已经全部缴纳，本次犯罪是初犯，犯罪情节较轻，建议对其免予刑事处罚的辩护意见，经查明，任某某在2012年5月14日向侦查机关提交的自述材料及在5月15日的调查笔录中，均如实供述了本案的全部事实，侦查机关于5月21日对其立案侦查，依照刑法第164条第四款的规定，行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻或者免除处罚，任某某的行为符合该规定，该辩护意见成立，但提出对任某某免予刑事处罚的意见不当，本院不予采纳。本院认为，被告人林旭辉利用职务便利，在进行拍卖过程中，收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已侵犯了公司的正常管理活动，干扰了社会经济的正常秩序，构成非国家工作人员受贿罪，依法应当判处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产，其违法所得依法予以没收，上缴国库。被告人任某某为谋取不正当利益，给予公司工作人员以财物，数额巨大，其行为已侵犯了国家公司的正常管理秩序和市场竞争秩序，构成对非国家工作人员行贿罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人林旭辉犯非国家工作人员受贿和被告人任某某犯对非国家工作人员行贿罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，指控罪名成立，本院予以确认。被告人林旭辉在侦查机关立案之前主动交待其收受任某某给予财物的事实，审理中自愿认罪，可认定为自首，依法可以从轻、减轻或者免除处罚，主动退缴全部违法所得，亦可酌情从轻处罚。被告人任某某在被追诉前主动交待了自己向林旭辉行贿的行为，依法可以减轻或者免除处罚。结合本案案情，本院决定对被告人林旭辉、任某某减轻处罚。被告人任某某退交的1448000元，经审查，该1448000元，侦查机关是以任某某涉税1148000元和违法所得30万元两项扣押任某某的财物。如果涉税，则属税务机关的职权，侦查机关应移送税务机关办理，不得越权。另30万元是不是任某某通过行贿获取的不正当财产性利益，只有任某某的供述，无其他证据佐证，本院不予认定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第一百六十四条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林旭辉犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的一个月零二十四天后，刑期自2014年9月22日起至2017年7月27日止）。二、被告人任某某犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的一个月零四天后，刑期自2014年9月19日起至2016年8月14日止）。三、被告人林旭辉退缴的违法所得30万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  潘治国审 判 员  李 蓉人民陪审员  龙卫星二〇一四年九月二十二日书 记 员  杨 岚