广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2014）佛南法民一初字第1231号原告汤洪勋，男，汉族。委托代理人李红，系广东正明扬律师事务所律师。被告佛山市南海美派厨具有限公司。法定代表人张宝光。委托代理人霍永基，系广东尚之信律师事务所律师。委托代理人沈启贤，系被告公司员工。本院于2014年8月1日受理了原告汤洪勋与被告佛山市南海美派厨具有限公司（以下简称美派公司）劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序于同年9月11日公开开庭进行审理。原告汤洪勋及其委托代理人李红、被告美派公司的委托代理人霍永基、沈启贤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求：原告作为申请人要求被告作为被申请人支付：（1）2个月经济补偿每月3000元共6000元；（2）未签订劳动合同的11个月经济补偿33000元。申请人在仲裁庭审时提出将第一项请求变更为6个月违法解除劳动合同的赔偿金18000元、将第二项变更为2011年10月至2012年9月未签订劳动合同及2012年9月至2014年5月未签订无固定劳动合同共31个月的二倍工资差额93000元。2.劳动仲裁结果：佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字［2014］1208号仲裁裁决书，作出终局裁决：一、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金6000元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求：原告请求判令：1.被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金18000元（按6个月的原告工资计算）；（2）被告向原告支付2011年10月至2012年9月未签订书面劳动合同及2012年10月至2014年5月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额93000元（按31个月的原告工资计算）；（3）被告承担本案的诉讼费用。4.入职时间：2011年9月28日。5.签订书面劳动合同的时间：未签订。6.合同约定的劳动者工作岗位：原告任职电工、机修工工作。7.办理社会保险的期限及险种：被告没有为原告参加社会保险。8.解除或终止劳动关系前十二个月劳动者的月平均工资数额：3000元。9.终止劳动关系的时间：2014年5月8日。10.双方发生劳动争议的时间：2014年5月8日。11.申请劳动仲裁的时间：2014年5月30日。本案中，双方举证及质证意见如下：原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2014]1208号仲裁裁决书，送达回证；3.辞退通知；4.电工进网作业许可证。经质证，被告对原告提交的证据1、2均没有异议。对证据3的真实性没有异议，对证明内容不予确认。对证据4的真实性不予确认，原告入职时的电工证最后的复检日期是2010年1月3日，而原告在仲裁时提交的电工证的同一栏显示该日期为2012年1月3日，明显有涂改的痕迹。原告的电工证的2013年复检日期在开完仲裁庭之后提交的，被告方曾经征询过相关的发证部门，原告电工证的发证部门已不再由电工管理委员会复检，而是由劳动部门复检，而且被告上网查询也没有原告的电工证资料。被告提交了如下证据：1.美派公司劳动管理制度及照片；2.电工进网作业许可证；3.证人证言、证人身份证；4.收据、费用报销单；5.证明、营业执照。经质证，原告对被告出示的证据1的真实性不予确认。对证据2的真实性确认，对证明内容有异议。对证据3的真实性均不予确认，证人均是被告的员工，与被告有利害关系，其所作证明的证明力弱。证人证言的用词几乎一致，显然是为被告的诉讼所做。对证据4的真实性没有异议，事实上畅派公司与被告公司是客户关系，由畅派公司制作的五金件供应给被告，双方关系良好，原告正是应被告公司指派前去畅派公司帮忙，原告收取的款项实际是车油费和餐费。因两公司距离有5公里远，原告每次去畅派公司都是自己开摩托车去，所以原告才收取了一天50元的费用，并不存在违纪的行为。原告在被告公司不需要考勤打卡，除了原告外其他员工都需要考勤打卡。原告外出也不需要放行单。根据被告的申请，证人张某出庭作证。证人称系被告公司门卫，已工作4年多。认识原告并知道他名字为汤洪勋。原告经常在上班时间背工具包外出，时间有长有短，这样的情况已经有两三年。证人在上班时间见到原告外出。已亲自将自己见到的事实写成证人证言。证人也曾向公司反映过这一问题，公司说会管理原告。被告公司员工外出只需要在车间打卡就可以外出，无需在门卫处办理手续；员工外出不需要放行条，只有货车外出时就需要放行条。经质证，原告对张某证人证言部分除了对员工外出不需要办手续、在门卫处不需要放行条的真实性予以确认外，其他部分的证言不予确认。很显然，该证人说已向公司反映过原告多次外出的情况，但事实上被告从未向原告提及此事，每月发放工资也是按口头约定的3000元发放，也没有罚款，可以反证被告公司并没有对原告的行为有过处理，并没有认为原告的行为违纪。被告对证人证言无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。原告认为2014年5月7日，被告美派公司突然发出“辞退通知”，以违反公司纪律为由将原告辞退，原告在职期间一直工作认真，根本不存在违纪事实，原告有理由相信被告是想裁员又不愿意支付经济补偿金才捏造事实辞退原告的，被告的行为违反《劳动合同法》。为此，原告提供证据3辞退通知，拟证明被告是不想支付经济补偿而制作的。被告认为原告在上班时间中途擅自离岗外出维修赚外快，同时与其他用人单位建立事实劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，属于《劳动合同法》第三十九条第（二）、（四)项列举的情形，被告可以解除与原告的劳动合同，无需支付赔偿金。为此，被告提供证据1、3、4、5及申请证人出庭作证，拟证明原告违反厂纪厂规、擅离岗位外出维修赚取外快，严重影响被告的正常生产。本院经审查后认为：第一，本案中，经原告确认的被告美派公司于2014年5月7日作出的辞退通知显示：“因电工汤洪勋无视公司纪律，在正常上班时间长期擅自外出维修赚外快，经公司领导多次警告无效，对公司造成严重影响，经公司决定将你辞退，终止与你的劳动关系。……”但被告美派公司未能举证证实已向原告作出多次警告及原告的行为已对被告美派公司造成严重影响的事实，并不符合被告美派公司《劳动管理制度》中第二点作业管理第4项对设备维修人员的管理要求，且被告又未能举证曾对原告擅自外出维修赚外快的违纪行为进行过两次以上的警告处理；第二，被告美派公司未能就原告与其他用人单位建立劳动关系进行举证证明，且原告对此予以否认，只承认收取的费用包括了燃油费和餐费，不是劳动务费用；第三，被告美派公司未能就其《劳动管理制度》的制定程序合法性及已向原告公示进行举证说明，且原告对该《劳动管理制度》的真实性不予确认；第四，原、被告一致确认原告于2014年5月8日起没有再回被告处上班。第五，被告美派公司2014年5月7日已作出辞退通知书，决定将原告辞退，终止了与原告的劳动关系。综上，被告美派公司辞退通知中终止与原告劳动关系的原因，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条用人单位可解除劳动者劳动关系及第四十四条劳动合同终止的情形。故原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的主张，理据充分，本院予以支持。被告认为无需支付经济补赔偿金的主张，缺乏依据，本院不予采纳。被告没有对佛南劳人仲案字[2014]1208号仲裁裁决书提起诉讼，应视为服裁。原告在被告处的工作年限为2年7个月零9天，原告离职前12个月的平均工资为3000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告应支付解除劳动合同的经济赔偿金18000元（3000元/月×3×2=18000元）予原告。关于未签订书面劳动合同及未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额问题。1、诉讼中，被告确认原告于2011年9月28日入职后一直没与原告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，原、被告双方从2012年9月27日起视为已签订无固定期限劳动合同。原告于2014年5月30日申请劳动仲裁，主张2011年10月至2012年9月11个月未签订书面劳动合同的二倍工资差额，被告认为原告的该项请求已超过劳动仲裁申请时效，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，被告关于劳动仲裁时效的主张，理据充分，本院予以支持。原告要求2011年10月至2012年9月11个月未签订书面劳动合同的二倍工资差额的主张已超过劳动仲裁时效，在本案中本院不作支持。2、原告请求被告支付2012年10月至2014年5月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额的情况，并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款原告与被告应当签订无固定期限劳动合同的法定情形，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定，故原告要求2012年10月至2014年5月未签订书面劳动合同的二倍工资差额的主张，缺乏依据，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、被告佛山市南海美派厨具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系的经济赔偿金18000元予原告汤洪勋。二、驳回原告汤洪勋的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元，由被告负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。代理审判员  陈朝辉二〇一四年九月二十二日书 记 员  杨 洋