福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1169号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李风华，男，1978年6月29日出生于江西省余干县，汉族，文盲，无业，住余干县。曾因犯抢劫罪于2001年6月13日被石狮市人民法院判处有期徒刑五年，2004年11月10日刑满释放；因犯抢劫罪、抢夺罪于2005年9月28日被石狮市人民法院判处有期徒刑十年六个月，2012年8月8日刑满释放；因犯抢夺罪于2013年6月27日被石狮市人民法院判处有期徒刑二年九个月，2015年9月20日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年11月8日被石狮市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2018年8月21日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 上诉人（原审被告人）池万彩，男，1985年3月20日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，务工，住尤溪县。曾因犯贩卖毒品罪于2013年8月16日被泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑八个月，同年12月23日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月6日被刑事拘留，2019年1月9日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 原审被告人王金炉，男，1976年9月27日出生于安徽省宿松县，汉族，小学文化，摩托车工，住宿松县。曾因犯抢劫罪于2001年7月31日被本院判处有期徒刑十一年，2009年9月11日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控被告人王金炉、李风华、池万彩犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月28日作出（2019）闽0581刑初286号刑事判决。宣判后，李风华、池万彩不服提出上诉。经过阅卷，讯问上诉人李风华、池万彩，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： 1．2018年9月间，被告人李风华得知被告人王金炉在贩卖毒品。2018年10月10日，赵某向被告人李风华联系购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），被告人李风华将此事转告被告人王金炉，并将被告人王金炉的联系方式告知赵某，后赵某与被告人王金炉自行联系购毒事宜，通过微信支付毒资人民币600元（以下币种均为人民币）。被告人王金炉再向被告人池万彩购买毒品，现金支付毒资550元。被告人池万彩收款后将1包毒品甲基苯丙胺用烟盒装着，放在石狮市维多利亚酒店门口的花圃中，拍摄视频发送给被告人王金炉，被告人王金炉遂将视频转发给赵某，让他自取。 2．2018年11月2日，赵某联系被告人李风华购买甲基苯丙胺，并通过微信支付毒资600元。被告人李风华再通过微信转账600元给被告人王金炉购买甲基苯丙胺。被告人王金炉收款后，将1包甲基苯丙胺送至石狮市沃尔玛超市对面的忘忧草网吧交给被告人李风华，被告人李风华再将上述毒品送到石狮市招工市场“老湘亲”餐馆门口交给赵某。 3．2018年11月6日下午，公安人员在石狮市邮政局门口抓获被告人李风华，扣押作案工具手机1部。当晚，被告人李风华配合公安机关，向被告人王金炉联系购买3000元的毒品甲基苯丙胺。后双方依约在石狮市建联曼哈顿酒店门口进行交易时将，公安人员将被告人王金炉抓获，从其身上扣押作案工具手机1部，后从其位于石狮市××路××号××楼的住处查获毒品甲基苯丙胺4包（净重1.08克）。经鉴定，扣押的毒品均检出甲基苯丙胺。 2018年12月6日上午，公安人员在泉州市丰泽区××街××号巷××号××房××内抓获被告人池万彩，从其房间床上查扣作案工具手机1部。 原判据以认定上述事实的证据有：证人赵某证言及辨认、指认笔录；工作说明、证人蔡某证言；提取、扣押笔录及扣押清单、照片；提取笔录；称量笔录及照片；取样笔录及照片；检验报告；常住人口登记表、户籍证明、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯档案资料、刑满释放证明书；现场检测报告书、尿检照片；通话记录电子数据；被告人王金炉、李风华的供述及辨认笔录；被告人池万彩供述及辨认、指认笔录等。 原判认为，被告人王金炉、李风华、池万彩贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人王金炉单独贩卖毒品2次，伙同被告人李风华共同贩卖1次，共贩卖毒品3次，属情节严重；被告人李风华单独贩卖毒品1次，伙同被告人王金炉共同贩卖1次；被告人池万彩贩卖毒品1次，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人王金炉被抓获时，在其住处查获的毒品甲基苯丙胺1.08克，应计入其贩卖毒品的数量，但在量刑时可酌情考虑。在被告人王金炉与李风华于2018年10月10日共同实施的贩卖毒品犯罪中，王金炉提供毒品用于贩卖，让李风华从中居间介绍，并收取全部毒资，起主要作用，系主犯；李风华作为居间介绍人，在毒品买卖者之间牵线搭桥，促成毒品交易，起辅助作用，是从犯，在该起共同犯罪中对被告人李风华依法应从轻处罚。被告人李风华在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人池万彩曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯和毒品再犯，依法从重处罚。被告人李风华归案后协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，依法从轻处罚。各被告人归案后如实供述自己的罪行，均依法从轻处罚。被告人王金炉有犯罪前科，酌情从重处罚。王金炉于2018年11月6日实施的贩卖毒品，因该起犯罪系控制下交付，量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，作出判决：一、被告人王金炉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。二、被告人池万彩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。三、被告人李风华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。四、追缴被告人王金炉违法所得人民币一千二百元、被告人李风华违法所得人民币六百元、被告人池万彩违法所得人民币五百五十元，予以没收，上缴国库。扣押在案的作案工具手机三部，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。 上诉人池万彩诉称，其归案后认罪态度好，原判量刑过重，请求从轻处罚。 上诉人李风华诉称，原判量刑过重，请求从轻处罚。 经审理查明：原判认定2018年10月10日，赵某通过上诉人李风华的牵线搭桥由赵某与原审被告人王金炉联系并通过微信支付毒资人民币600元购毒事宜，原审被告人王金炉再向上诉人池万彩支付现金550元购买毒品。上诉人池万彩即将1包毒品甲基苯丙胺，放在石狮市维多利亚酒店门口的花圃中由赵某自取。2018年11月2日，赵某联系并通过微信支付毒资600元给上诉人李风华，李风华再通过微信转账600元向原审被告人王金炉购买1包甲基苯丙胺。上诉人李风华再将该毒品交给赵某。同月6日下午，公安人员抓获上诉人李风华，扣押作案工具手机1部。当晚，上诉人李风华配合公安机关，向原审被告人王金炉联系购买3000元的毒品甲基苯丙胺。当双方依约进行交易时，公安人员将原审被告人王金炉抓获，从其身上扣押作案工具手机1部，后从其住处查获毒品甲基苯丙胺4包（净重1.08克）。经鉴定，扣押的毒品均检出甲基苯丙胺。同年12月6日上午，公安人员抓获上诉人池万彩，从其房间床上查扣作案工具手机1部的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。 本院认为：上诉人李风华、池万彩、原审被告人王金炉违反毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺而故意实施贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，上诉人李风华单独贩卖毒品1次，伙同原审被告人王金炉共同贩卖1次；上诉人池万彩贩卖毒品1次；原审被告人王金炉单独贩卖毒品2次，伙同上诉人李风华共同贩卖1次，共贩卖毒品3次，属情节严重且在被抓获时，在其住处查获的毒品甲基苯丙胺1.08克。原判已根据在原审被告人王金炉与上诉人李风华于2018年10月10日共同实施的贩卖毒品犯罪中，王金炉提供毒品用于贩卖，让李风华从中居间介绍，并收取全部毒资，起主要作用，系主犯；李风华作为居间介绍人，在毒品买卖者之间牵线搭桥，促成毒品交易，起辅助作用，是从犯、归案后协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现以及在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；上诉人池万彩曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯和毒品再犯、上列上诉人、原审被告人归案后如实供述自己的罪行，原审被告人王金炉有犯罪前科以及于2018年11月6日实施的贩卖毒品，该起犯罪系控制下交付等法定、酌定从重、从轻从轻情节综合评判并予以量刑，量刑适当。上诉人池万彩、李风华诉称，原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  陈希进 审判员  李玮玲 二〇一九年七月二十二日 书记员  林超展 附：本案适用的法条： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用或自行处理。 二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 —2— —3—