内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内07民终131号上诉人(原审被告)呼伦贝尔北方药业有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市牙克石市。法定代表人梁和成，总经理。委托代理人李海鸥，呼伦贝尔北方药业有限公司职工。委托代理人郑凤光，呼伦贝尔北方药业有限公司职工。被上诉人（原审原告）牙克石市联发化工有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市牙克石市。法定代表人���贵林，董事长。委托代理人郭君，牙克石市联发化工有限公司职工。委托代理人刘新富，内蒙古环通律师事务所律师。上诉人呼伦贝尔北方药业有限公司（以下简称北方药业公司）因与被上诉人牙克石市联发化工有限公司（以下简称联发化工公司）承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区牙克石市人民法院（2015）牙商初字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月18日受理本案后，依法组成由审判员王丽英担任审判长，审判员王丹、审判员印帅参加的合议庭，并于2016年3月11日公开开庭进行了审理。上诉人北方药业公司的委托代理人李海鸥、郑凤光，被上诉人联发化工公司的委托代理人郭君、刘新富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2010年10月20日联发化工公司与北方药业公司签订《苯乙酸合作协议书》约定，甲方(北方药业公司)将青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水(苯乙酸含量≧25％)，全部交由乙方(联发化工公司)处理；甲方帮助乙方完成苯乙酸回收项目的前期立项、建设等相关手续及优惠政策；乙方在获得苯乙酸废水后，加工回收苯乙酸，将回收苯乙酸的25％无偿回报给甲方，剩余75％乙方以市场价格的90％全部返售给甲方；甲方投产调试期结束，苯乙酸废水的产量和质量稳定后书面通知乙方开始执行本回收协议；乙方保证在一个月内完成建筑工程并及时接受苯乙酸废水，如违约按损失予以赔偿；协议有效期为五年。协议达成后联发化工公司按约定进行了厂房建设和设施投入，达到处理苯乙酸废水的基本条件。但北方药业公司并未将苯乙酸废水交由联发化工公司处理，而是自行处理。联发化工公司因此诉至法院，请求解除与北方药业公司签订的《苯乙酸回收合作协议书》并判令北方药业公司赔偿经济损失9675900元、利息1989297.57元，合计11665197.75元。另查明，联发化工公司为履行《苯乙酸合作协议书》而投入的资产价值，经双方选定的鉴定机构评估，在2014年11月30日的市场价值为8881000元。一审法院经审理认为，联发化工公司与北方药业公司于2010年10月20日签订《苯乙酸合作协议书》主体适格、内容合法、权利义务关系明确，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款：“依法成立的合同，自成立时生效”之规定，应为合法有效。双方约定北方药业公司将其生产青霉素项目的副产品苯乙酸废水交由联发化工公司加工处理成苯乙酸产品，并进行回购。双方的行为符合《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”之��定，故本案属于承揽合同纠纷。双方合同成立后，联发化工公司按约定履行了苯乙酸废水处理的基础设施及技术人员配备，北方药业公司并未按约定将苯乙酸废水交由联发化工公司处理而自行处理，北方药业公司以自己的行为明确表明将不履行与联发化工公司签订的《苯乙酸合作协议书》，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第(二)、(三)、(四)项：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，联发化工公司请求解除与北方药业公司签订的《苯乙酸合作协议书》的诉讼请求，该院予以支持。联发化工公司要求北方药业公司赔偿经济损失9675900元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”以及第一百零八条关于“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”之规定及2015年8月26日某某资产评估事务所作出某某评报字(2015)14号《资产评估报告》证实联发化工公司投入的资产于2014年11月30日表现的市场价值为8881000元的事实，该院支持北方药业公司赔偿联发化工公司经济损失8881000元。因该院支持北方药业公司赔偿联发化工公司投入资产及相关损失，故联发化工公司投入的资产应归北方药业公司所有。关于联发化工公司提出北方药业公司赔偿联发化工公司利息1989297.57元的诉讼请求，该���认为，联发化工公司并没有提交证据证明联发化工公司在与北方药业公司签订合同后具体投入资金的时间，故以《资产评估报告》评估的基准日2014年11月30日作为北方药业公司支付违约利息的起算日，参照中国人民银行于2014年11月22日公布的一至三年期贷款基准利率为6％／年，北方药业公司应自2014年11月30日起至该判决生效之日按利率6％／年给付联发化工公司投入资金8881000元的违约利息。联发化工公司提出北方药业公司给付股权转让费220000元的诉讼请求，证据不足。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证��责任的当事人承担不利的后果”之规定，该院不予支持。北方药业公司提出合同履行的条件暂时不具备，要求联发化工公司继续履行合同及北方药业公司自行处理的苯乙酸废水不是青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水的抗辩理由，该院不予采信。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，第九十四条第(二)、(三)、(四)项，第一百零七条，第一百零八条，第二百五十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、原告牙克石市联发化工有限公司与被告呼伦贝尔北方药业有限公司于2010年10月20日签订的《苯乙酸回收合作协议书》于本判决生效之日解除；二、被告呼伦贝尔北方药业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告牙克石市联发化工有限公司投资款8881000元；三、被告���伦贝尔北方药业有限公司自2014年11月30日起至本判决生效之日按年利率6％给付原告投资款8881000元的利息；四、驳回原告牙克石市联发化工有限公司的其他诉讼请求。案件受理费91791元，由原告牙克石市联发化工有限公司负担21908元，由被告呼伦贝尔北方药业有限公司负担69883元；鉴定费80000元，由被告呼伦贝尔北方药业有限公司负担。上诉人北方药业公司上诉称，联发化工公司与北方药业公司2010年10月20日签订的《苯乙酸回收合作协议》，其中的内容是对北方药业公司2010年10月500吨青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水的回收处理。事实上北方药业公司有两个青霉素项目生产6-APA的项目，即2010年10月500吨、2014年8月20000吨青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水。这两个项目的立项、环评、试车审查报告等批复的时间都不一样。本案中联发化工公司是对北方药业公司2010年10月500吨青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水的回收处理，该项目至今未达到生产条件，履行协议的条件尚未成熟，而非北方药业公司违约。另外，该案为承揽合同纠纷，承揽方投资的风险与定作方无任何关联性，且双方在《苯乙酸回收合作协议》中并未约定联发化工公司的投资风险由北方药业公司共同承担。北方药业公司对于某某资产评估事务所作出的某某评报字(2015)14号《资产评估报告》的合法性和真实性不予认可。评估过程中存在诸多错误，一审时北方药业公司已经向法院和评估单位提出。北方药业公司请求二审法院撤销一审判决，驳回联发化工公司的全部诉讼请求。被上诉人联发化工公司辩称，《苯乙酸回收合作协议书》中约定的是北方药业公司将全部苯乙酸废水交给联发化工公司回收处理，北方药业公司自行处理苯乙酸废水的行为构���违约。在五年的协议履行期限内北方药业公司未交付任何苯乙酸废水给联发化工公司处理，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，《苯乙酸回收合作协议书》应予解除。某某资产评估事务所作出的某某评报字（2015）14号《资产评估报告》合法有效。请求二审法院维持一审判决。二审审理过程中，上诉人北方药业公司提交内蒙古自治区某某的内某某字（2009）2330号文件、内蒙古自治区某某的内某审（2010）124号文件、内蒙古自治区某某的内某字（2013）73号文件、内蒙古自治区某某委员会的内某某投规字（2011）379号文件、呼伦贝尔市某某的呼某字（2014）239号文件、牙克石市某某的牙某字（2015）91号文件，欲证明北方药业公司报批的是两个项目的6APA生产线，北方药业公司与联发化工公司签订《苯乙酸回收合作协议书》时仅有500吨的项目，故该协议内容是仅针对500吨的项目。联发化工公司对证据的真实性无异议，但认为上述文件所批复的6APA生产线所产生的废水，均属于双方《苯乙酸回收合作协议书》中的内容，应全部交给联发化工公司处理。本院认为北方药业公司提交的证据无法证明《苯乙酸回收合作协议书》是仅针对500吨项目的6APA生产线的主张，故不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院应予确认。本院认为，本案争议焦点为联发化工公司与北方药业公司于2010年10月20日签订的《苯乙酸回收合作协议书》是否应予解除，北方药业公司是否应给付联发化工公司投资款8881000及利息。对于北方药业公司关于其有两个青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水、其与联发化工公司签订的《苯乙酸回收合作协议书》中仅是对500吨青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸���水回收处理的主张，本院认为，北方药业公司与联发化工公司签订的《苯乙酸回收合作协议书》中明确约定：“甲方（北方药业公司）同意将青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水，……全部交给乙方（联发化工公司）回收处理，合同期限内甲方不得将苯乙酸废水另行处理……”，可见该协议书中并未区分具体的青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水，而是“全部”。故在该协议有效期（自2010年10月20日至2015年10月20日）内，北方药业公司所主张的2014年8月的20000吨青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水亦应包含在该协议约定的范围之内。北方药业公司的该项上诉主张不能成立。北方药业公司对于2015年8月26日某某资产评估事务所作出的某某评报字（2015）14号《资产评估报告》的合法性和真实性不予认可，本院认为，出具《资产评估报告》的鉴定机构经双方当事人选定、法院依法委托，且鉴定人于一审时到庭接受了双方的质询并做出了合理解释，并无违法、不当之处，北方药业公司亦未能提供相关证据予以反驳，故对于北方药业公司的该项主张，本院不予支持。因此，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，北方药业公司自行处理2014年8月的20000吨青霉素项目生产6-APA副产品苯乙酸废水的行为表明了其不履行《苯乙酸回收合作协议书》的约定，联发化工公司与北方药业公司于2010年10月20日签订的《苯乙酸回收合作协议书》应予解除。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零八条之规定以及2015年8月26日某某资产评估事务所作出的某某评报字（2015）14号《资产评估报告》的意见、结论，本院认为，北方药业公司应赔偿联发化工公司投资款8881000元及利息，联发化工公司投入的资产应归北方药���公司所有。一审判决并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费73967元，由上诉人呼伦贝尔北方药业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王丽英审判员  王 丹审判员  印 帅二〇一六年四月二十日书记员  朱健楠附本判决所依据的相关法律、法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；