海南省第二中级人民法院   民事判决书   (2019)琼97民终1445号   1   海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2019）琼97民终1445号   上诉人（一审被告）：海南金港置业有限公司，住所地临高县博厚镇金牌港疏港公路5公里处，统一社会信用代码91469028594934563L。   法定代表人：黄坚，该公司总经理。   委托诉讼代理人：潘国茂，公司职员。   委托诉讼代理人：余秋辰，公司职员。   被上诉人（一审原告）：唐晋智，男，1981年3月5日出生，汉族，住临高县，公民身份号码XXX。   委托诉讼代理人：林普仰，临高县新盈法律事务所主任。   上诉人海南金港置业有限公司（以下简称金港公司）因与被上诉人唐晋智劳动争议纠纷一案，不服海南省临高县人民法院（2019）琼9027民初312号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。   上诉人金港公司上诉请求：改判一审判决第二项为上诉人无需支付经济补偿金8287.36元。   上诉理由：上诉人认为，被上诉人唐晋智是因为其与上诉人共同协商离职的，无需支付经济补偿金。另，一审时代理人并未同意支付两个月的经济补偿金，系一审记录有误；退一步说，既使代理人有此陈述，代理人也是一般代理权限，无权承认对方的诉请。一审判决认定事实不清，适用法律不当，恳请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。   被上诉人唐晋智答辩称：上诉人的上诉请求无事实和法律依据，依法应予驳回。无证据显示双方是协商离职。一审中上诉人同意支付两个月的经济赔偿金，有庭审笔录为证。综上，请求二审法院驳回上诉人上诉请求，维持原判。   唐晋智向一审院提出诉讼请求：一、确认唐晋智与金港公司自2017年3月20日至2018年11月12日存在劳动关系；二、判令金港公司支付唐晋智解除劳动关系经济补偿金10500元；三、判令金港公司为唐晋智补缴2017年3月至2018年11月期间的社会保险。在诉讼过程中，唐晋智增加一项诉讼请求：金港公司支付唐晋智2018年11月1日至11月12日工资1392元。   一审法院认定事实：2017年3月20日，唐晋智到金港公司工作，职位为司机，双方签订书面劳动合同的期限自2017年3月20日至2020年3月19日。唐晋智月工资为3500元。2018年11月12日，金港公司在未与唐晋智协商也未提前书面通知的情况下与唐晋智解除劳动合同。唐晋智2018年11月1日至12日工资未发放。之后，唐晋智向临高县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，因该仲裁委未在规定时间内作出裁决，故向一审法院提起诉讼。   上述事实有唐晋智、金港公司的陈述及唐晋智提供的中国建设银行个人工资/收入明细、临劳人仲案字（2018）第123号《案件受理通知书》、临劳人仲告字（2019）第1号《案件逾期告知书》、电子打卡表，金港公司提供的《劳动合同书》等证据证实。   一审法院认为，唐晋智自2017年3月20日起在金港公司工作，双方已签订书面劳动合同。本案在审理过程中，双方一致确认双方自2017年3月20日至2018年11月12日存在劳动关系，且金港公司同意支付唐晋智两个月工资的经济补偿金7000元，一审法院对此予以照准。唐晋智作为劳动者，享有取得劳动报酬的权利，金港公司应按双方约定及时足额支付唐晋智劳动报酬。唐晋智月工资为3500元，2018年11月1日至12日未支付的工资金额为：3500元／月÷21.75天×8天=1287.36元，唐晋智请求金港公司支付，予以支持。唐晋智请求金港公司为其补缴2017年3月至2018年11月期间社会保险的诉讼请求，依据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条规定，应向社会保险经办机构或社会保险行政部门主张，故该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第六十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款规定，判决：   一、唐晋智与海南金港置业有限公司自2017年3月20日至2018年11月12日存在劳动关系；二、限海南金港置业有限公司自判决发生法律效力之日起五日内支付唐晋智经济补偿金7000元及2018年11月1日至11月12日工资1287.36元，以上共计8287.36元；三、驳回唐晋智请求海南金港置业有限公司为其补缴2017年3月至2018年11月期间社会保险的诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由海南金港置业有限公司负担。   二审期间，双方当事人均未提交新的证据。   本院对一审法院查明的事实予以确认。   本院认为，本案双方当事人二审的争议焦点为：上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金。   首先，关于双方是协商解除劳动合同或是用人单位单方解除合同的问题。根据查明事实双方所签合同是2020年3月19日到期，但劳动者已不在金港公司就职。本案金港公司作为用人单位，其主张双方系协商解除劳动合同，其应举证证明，但其未举出双方系协商解除的证据。另，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，本案如系用人单位辞退劳动者而发生劳动争议，亦应由用人单位金港公司承担举证责任，而金港公司亦未能举证证明，其应承担举证不能的不利后果，故一审认定本案系用人单位单方解除劳动合同并无不当，本院予以确认。   其次，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”由该条规定可见，即便是双方协商解除劳动合同，用人单位也要向劳动者支付经济补偿金。第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案劳动者在金港公司工作一年零七个月，月均工资3500元，一审按7000元计算经济补偿金正确。   最后，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，本案系用人单位单方解除劳动合同，其本应支付赔偿金，但劳动者仅要求经济补偿金，系对其权利的自行处分，一审法院处理正确，本院予以维持。   综上所述，上诉人金港公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人海南金港置业有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 赖永驰   审判员 梁晶晶   审判员 黄心宇      二○一九年七月十七日   书记员 吴淑骞   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。