浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）浙杭民终字第3595号上诉人（原审被告）：杭州万艺建材有限公司。住所地：杭州经济技术开发区八号坝绕城公路西侧厂区。组织机构代码：72763867-0。法定代表人：骆晓华，董事长。委托代理人：祝丽峰，上海锦天城（杭州）律师事务所律师。委托代理人：黄鱼龙，上海锦天城（杭州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：周军，男，1968年1月10日出生，汉族，住杭州市西湖区。委托代理人：姚月萍，浙江浙嘉律师事务所律师。上诉人杭州万艺建材有限公司（以下简称万艺公司）因与被上诉人周军劳动争议一案，不服杭州经济技术开发区人民法院（2015）杭经开民初字第1112号民事判决，向本��提起上诉。本院于2015年12月4日立案受理，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明：万艺公司系浙江三狮集团有限公司（以下简称三狮集团）全资子公司。2012年3月1日，周军、万艺公司签订《劳动合同》，约定合同固定期限为自2012年3月1日起至2015年2月28日，周军同意按万艺公司工作需要从事管理工作，劳动报酬根据万艺公司确定的薪酬制度确定。2012年9月3日，周军被任命为万艺公司常务副总经理，年薪为40万元，薪酬包括基薪和业绩薪，基薪按月预发，业绩薪按完成集团下达的考核指标比例计算，年终发放一部分，留存部分待年报审计完成后发放，基薪、业绩薪（年底预发）、业绩薪（审计后）比例分别为薪酬的30%、40%、30%。2013年7月22日，周军被任命为万艺公司副总经理，年薪为30万元。2013年8月，周军离职。《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》第五条第5款规定，发生一般以上事故（包括一般事故）的处罚，按照国务院第493号令《生产安全事故报告和调查处理条例》有关规定执行。2014年4月22日，三狮集团作出《关于下达杭州万艺建材有限公司2013年度考核结果的通知》，载明根据考核指标并考虑安全生产管理情况，万艺公司2013年度经营业绩考核得分为80分。2014年4月25日，三狮集团作出《关于杭州万艺建材有限公司12·7搅拌车交通事故处理的通知》，载明2012年12月7日上午9时，万艺公司搅拌车驾驶员王学锋发生交通事故，至受害人吴作球呈植物人状态，经鉴定吴作球构成道路交通事故一级伤残，到目前为止，万艺公司已经支付180万元费用。经集团公司研究决定，对万艺公司2012年12月7日搅拌车交通事故处理如下：总经理余慧敏是万艺公司第一责任人，扣罚贰万元，常务副总经���周军安全生产管理不到位，扣罚壹万伍仟元。上述两份通知，万艺公司均未向周军送达。2013年1月至8月，万艺公司已累计支付周军工资83104元，扣除社保、公积金等个人应缴部分实际到账金额为72319.94元，万艺公司还为周军缴纳社会保险11560元。2013年年底，万艺公司支付周军60000元。后周军向杭州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求万艺公司支付周军劳动报酬144432元。2015年7月29日，该委作出裁决：万艺公司支付周军劳动报酬70196元。周军、万艺公司均不服该裁决，起诉至法院。周军请求判令：一、万艺公司支付周军劳动报酬123560元；二、万艺公司承担本案诉讼费用。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前���当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。根据周军、万艺公司签订的《劳动合同》，周军同意按万艺公司工作需要从事管理工作，劳动报酬按公司薪酬制度计算，2013年1-7月周军任万艺公司常务副总经理，8月任万艺公司副总经理，万艺公司2013年经营业绩考核为80分，根据薪酬结构周军2013年应发年薪总额为222169元[(40万÷12×30%+40万÷12×70%×80%)×7+（30万÷12×30%+30万÷12×70%×80%）]。扣除万艺公司已支付的143104元，万艺公司还应支付周军劳动报酬79065元。万艺公司关于周军年薪总额包括单位缴纳的社会保险的意见，依据不足，该院不予采纳。关于交通事故扣款15000元，虽然《三狮集团安全生产目标管理责任书》中载明“发生一般以上事故（包括一般事故）的处罚，按照国务院第493号令《生产安全事故报告和调查处理条例》有关规定执行”，但是，万艺公司未举证证明周军知晓该内容，且三狮集团作出的《关于杭州万艺建材有限公司12·7搅拌车交通事故处理的通知》未送达周军，故万艺公司关于周军劳动报酬中应扣除15000元的意见，该院也不予采纳。关于周军是否应当支付万艺公司67000元违约金的问题，不属于本案审理范围，万艺公司可另行主张。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、杭州万艺建材有限公司于判决生效之日起十日内向周军支付劳动报酬79065元；二、驳回周军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由杭州万艺建材有限公司负担。周军于判决书生效之日起十五日内来法院退费。宣判后，万艺公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、一审法院认定周军不知晓《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》与事实不符，另有一份周军签字确认的文件作为新证据递交。一审法院认定周军不知晓《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》与事实不符。首先，该年度《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》作为内部规章制度由三狮集团负责人、万艺公司负责人签字承诺，并传达至所有领导班子成员。其次，2012年9月20日，三狮集团的另一家全资子公司浙江冠宇商品混凝土有限公司（以下简称为冠宇公司）发生安全事故。三狮集团依照上述规定，对相关责任人作出了处罚决定。其中扣除该子公司副总经理蒋某当年度年薪奖金部分1.5万元，并将该副总经理降为总经理助理。同时将该处理通知发送至各全资子公司，并由周军在文件处理单上签字确认已阅读。该份由周军签字的文件因公司内档存放错误，在一审阶段未发现，故未提交给一审法院。故，周军对《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》是知情的。二、一审法院认定《关于杭州万艺建材有限公司12·7搅拌车交通事故处理的通知》未送达至周军与事实不符。2014年4月25日，三狮集团就万艺公司12·7搅拌车事故作出处理，并发布相关通知。同日，该通知由万艺公司负责人和办公室分别电话告知周军。故，周军理应知道该处理结果。三、一审法院认定《关于浙江冠宇商品混凝土有限公司两起搅拌车交通事故处理意见的通知》和本案缺乏关联性与事实不符。作为三狮集团的全资子公司，冠宇公司和万艺公司适用相同的规章制度。��艺公司递交该通知，是证明周军对《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》的内容是知情的，根据相关法律规定该文件可以作为万艺公司对周军作出罚扣的依据，与本案具有关联性。四、一审法院事实部分认定“上述两份通知，被告均未向原告送达”（一审判决第10页第2行），这两份通知分别指的是2014年4月22日浙江三狮集团作出《关于下达杭州万艺建材有限公司2013年度考核结果的通知》和2014年4月25日浙江三狮集团作出《关于杭州万艺建材有限公司12.7搅拌车交通事故处理的通知》。对于2014年4月22日浙江三狮集团作出《关于下达杭州万艺建材有限公司2013年度考核结果的通知》，一审法院未考虑该份通知是否送达，直接根据该通知内容认定了被上诉人周军的劳动报酬。被上诉人周军对此没有异议，并未提起上诉。而对于另一份2014年4月25日三狮集团作出《关于杭州��艺建材有限公司12.7搅拌车交通事故处理的通知》，一审法院却以该通知未送达给被上诉人周军为由，不予采信。一审法院对于同一公司作出的两份通知，以是否送达为由采用了不同的标准。一审法院既然采信2014年4月22日三狮集团作出《关于下达杭州万艺建材有限公司2013年度考核结果的通知》，且法律亦未规定公司作出的处罚、考核结果需送达才生效，则2014年4月25日三狮集团作出《关于杭州万艺建材有限公司12.7搅拌车交通事故处理的通知》也应被采信。即便一审法院不认定上诉人关于该交通事故处理的通知系以电话通知的方式送达的说法，那么上诉人在劳动仲裁阶段以举证方式提交了该交通事故处理通知，应认定为已完成送达。请求二审法院撤销一审判决，依法改判在劳动报酬中扣除15000元，本案诉讼费由被上诉人承担。被上诉人周军答辩称：1、《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》是否为上诉人的规章制度并被上诉人知晓应当具备三个条件，即内容合法，通过民主程序制定并且向劳动者公示。而上诉人并未举证证明其在诉状中所说的由上诉人负责人签字，并传达公司相关成员。退一步讲，即使该责任书为公司的规章制度，但其内容中也没有罚款的条款，只是写明按照国务院第493号令进行处罚。而翻阅国务院第493号令中，第43条明确本条例规范的处罚罚款的行政处罚，由安全生产监督管理部门决定。即罚款主体并不是公司而是安监部门，公司没有行政处罚权。2、上诉人虽然提交了33号文件，文件处理单有被上诉人的签字。但是并不适用12.7的交通事故，两者没有关联性。周军知晓33号文件并不意味知晓《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》。3、交通事故发生在2012年12月7日，通知做出是在2014年，该通知��出的时间，被上诉人已经离职。针对上诉人的第四点理由，劳动仲裁是由周军提起的，上诉人作为被申请人提交的证据并不能视为送达被上诉人。4、上诉人陈述周军关于2013年度考核结果通知的问题，被上诉人在一审起诉的时候，已经写明。所以，上诉人陈述的文书送达适用两种不同的标准没有依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，依法应予以驳回。二审期间，上诉人万艺公司提交如下证据：1、2012年度冠宇公司跟三狮集团签订的《浙江三狮集团安全生产目标管理责任书》；2、万艺公司文件处理单及附件，两份证据均证明三狮集团与万艺公司、冠宇公司签订的责任书内容一致；三狮集团对冠宇公司安全事故的处理依据是上述责任书，而周军对冠宇公司安全事故的处理结果是知情的。周军作为万艺公司的常务副总，对万艺公司的责任书是应该知道的。被上诉人周军没有提交新证据。对上诉人万艺公司提交的证据认为：证据1，认为跟本案没有关联性。证据2的真实性没有异议，但是对关联性有异议。对两份证据的证明对象有异议，认为不能达到上诉人的待证事实。对证据2的附件的合法性有异议，上面没有三狮集团的盖章。对上诉人万艺公司提交的证据，经被上诉人周军质证后，本院认证如下：证据1的真实性本院予以确认，但对关联性不予确认。证据2的文件处理单的真实性本院予以确认；证据2中的附件没有公司公章，不符合公司日常发文的规范，被上诉人周军的异议成立，本院对该证据中的附件真实性不予确认。本院依据有效证据及双方当事人的陈述，经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，��于上诉人万艺公司上诉主张应在周军劳动报酬中扣发交通事故款15000元的问题。《三狮集团安全生产目标管理责任书》中载明“发生一般以上事故（包括一般事故）的处罚，按照国务院第493号令《生产安全事故报告和调查处理条例》有关规定执行”。根据万艺公司向本院提交的证据，周军作为万艺公司的常务副总经理，对日常工作及公司经营过程中搅拌车发生交通事故，其作为公司常务副总经理所应承担的责任理应知晓。2014年4月25日，三狮集团作出《关于杭州万艺建材有限公司12·7搅拌车交通事故处理的通知》，但是万艺公司并未将该通知送达周军；且周军于2013年8月已经离职。现万艺公司上诉主张在周军申请劳动仲裁时万艺公司作为证据已经将该通知送达给周军，应当视为已经将通知送达。对此，本院认为，万艺公司该主张不能成立。在双方发生纠纷后进入劳动��裁程序时，万艺公司将该通知作为证据提交给仲裁机构，只能表明在2014年4月25日三狮集团作出了该通知，并不能据此作出视为已经将该通知送达给周军的认定。故在此情况下，本院对万艺公司上诉关于周军劳动报酬中应扣除15000元的请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杭州万艺建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  余文玲审判员  盛 峰审判员  张一文二〇一六年四月八日书记员  何英杰??