河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3096号上诉人（原审原告）：蔡利国，男，1980年1月14日出生，汉族，农民，身份证登记地河南省洛宁县赵村乡，现住河南省洛阳市涧**。委托诉讼代理人：王明伟、黄蕊晓，河南开为律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中钢集团耐火材料有限公司，住所地：河南省洛阳市涧**西苑路**。统一社会信用代码：914103007932036167（1-1）。法定代表人：薄钧，公司执行董事、总经理。委托诉讼代理人：高湘江、史娇洋，系公司员工。上诉人蔡利国因与被上诉人中钢集团耐火材料有限公司（以下简称中钢耐火材料公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院(2019)豫0305民初484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人蔡利国的委托诉讼代理人王明伟，被上诉人中钢耐火材料公司的委托诉讼代理人高湘江、史娇洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。蔡利国上诉请求:撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定上诉人系农民合同制工人，事实认定不清，证据不足。被上诉人在一审中辩称上诉人系农民合同制工人，但是未能提供相关证据予以证明，上诉人不予认可。被上诉人向一审法庭提交的《社会保险参保证明》及《失业保险金申领登记表》恰能证明被上诉人未按相关法律规定为上诉人缴纳失业保险。2008年1月15日国务院对截至2006年底现行行政法规共655件进行了全面清理，其中1991年7月25日中华人民共和国国务院令第87号公布《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》已被1994年7月5日中华人民共和国主席令第28号公布的《中华人民共和国劳动法》、2007年6月29日中华人民共和国主席令第65号公布的《中华人民共和国劳动合同法》代替，因此，自2008年1月15日起，不再区分城镇职工与农民合同制工人。二、如果上诉人真的是农民合同制工人，被上诉人也应当赔偿上诉人16个月失业保险金。1999年1月22日，国务院发布并实施的《失业保险条例》第六条“城镇企业事业单位按照本单位工资总额的百分之二缴纳失业保险费。城镇企业事业单位职工按照本人工资的百分之一缴纳失业保险费。城镇企业事业单位招用的农民合同制工人本人不缴纳失业保险费”。根据前述规定，被上诉人应当自2001年1月份上诉人参加工作之初，就应当为上诉人办理并缴纳失业保险费，被上诉人违反相关规定，直到2009年4月才开始为上诉人缴纳单位部分的失业保险费，没有及时为上诉人依法办理并缴纳失业保险费，由此给上诉人造成的少领失业保险金的损失，依据《河南省失业保险条例》的规定，被上诉人作为用人单位应当予以赔偿。2010年10月28日颁布并于2011年7月1日实施的《社会保险法》第九十五条“进城务工的农村居民依照本法规定参加社会保险”,该法出台之后,统一按照城镇职工标准为劳动者缴纳失业保险费，用人单位应当依法履行代扣代缴义务，但是被上诉人直到2017年7月才开始按照《社会保险法》的规定为上诉人缴纳失业保险费，由于被上诉人没有及时为上诉人依法缴纳失业保险费，给上诉人造成少领失业保险金的损失，依据《河南省失业保险条例》的规定，被上诉人作为用人单位应当予以赔偿。综上，由于法律对失业保险金规定了最高领取限额即最多补偿24个月，根据上诉人的工作年限，如果被上诉人依法为上诉人缴纳失业保险，上诉人应当领取24个月失业保险金，所以上诉人在社保机构领取8个月的失业保险金后，对未能领取的16个月失业保险金24320元，上诉人有权依照《河南省失业保险条例》第四十六条“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失”要求被上诉人赔付，上诉人的诉讼请求有事实和法律依据，依法应当予以支持。中钢耐火材料公司辩称，《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》虽已废止，被《中华人民共和国劳动法》与《中华人民共和国劳动合同法》代替，但《中华人民共和国劳动法》与《中华人民共和国劳动合同法》条文中从未明确表明将农民合同制工人身份废除。1999年1月2日国务院颁布并实施的《失业保险条例》至今仍有效，其中第六条明确提出：城镇企业事业单位招用的农民合同制工人本人不缴纳失业保险费。由此可见农民合同制工人身份并未废除，农民合同制工人与城镇职工仍是有所区分的。上诉人的《社会保险参保证明》、《失业保险金申领登记表》、身份证上都能明确显示上诉人自入公司工作以来就是农民合同制工人身份。《失业保险条例》第二十一条明确规定：单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。河南省关于农民合同制工人的一次性生活补助办法和标准由《河南省失业保险条例》第28条规定：农民合同制工人一次性生活补助金最多不超过十二个月。因此上诉人要求的16个月失业保险金没有任何理由和依据。上诉人属于参保职工，被上诉人已经为上诉人办理了社会保险关系转移手续，上诉人的失业金由失业保险处为其核定发放。依据《审理劳动争议案件法律若干问题的解释（二）》第七条第一款之规定，已不属于劳动争议纠纷调整的范围。上诉人与被上诉人签订生效的《协商一致解除劳动合同协议书》第七条明确规定“本协议签订生效后，甲乙双方不再存在任何劳动争议。”蔡利国向一审法院提出诉讼请求：1、确认原告与被告自2001年1月至2018年3月29日存在劳动关系。2、判决被告向原告赔付16个月失业保险金，共计24320（1520元/月×16月=24320）元。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定，2001年6月，原告以农民合同工身份到被告中钢耐火材料公司处工作。2007年9月12日，原告与被告签订了《劳动合同书》，最后一份合同的期限为2012年8月15日至2017年1月15日。2018年3月29日，原告与被告签订《协商一致解除劳动合同协议书》，约定：保险费发放至2018年4月，被告向原告支付17个月的经济补偿金5.1万元。2018年3月29日，被告解除与原告的劳动合同关系。另查明，被告中钢耐火材料公司于2009年4月以农民合同工标准为原告缴纳自2009年4月至2017年6月的失业保证金，原告的失业保险金仅有单位缴纳；自2017年7月至2018年4月，原告的失业保险金由单位和个人共同缴纳。2018年11月15日，原告向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，洛阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月10日作出裁决：确定蔡利国2006年1月1日至2018年3月29日与中钢集团耐火材料有限公司存在劳动关系；对蔡利国要求赔付失业保险金的仲裁请求予以驳回。一审法院认为，关于原告要求确认原告与被告自2001年1月至2018年3月29日存在劳动关系的诉求，从被告提交《失业保险金申领登记表》上载明的原告参加工作日期为2001年6月1日，故应认定原告与被告自2001年6月1日至2018年3月29日存在劳动关系。原告称其自2001年1月1日到被告处工作的说法没有证据证明，不予认可。关于原告要求被告赔付16个月的失业保险金的诉讼请求，依照《河南省失业保险条例》规定，用人单位招用的农民合同制工人连续工作满一年，所在单位已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，可以向其单位所在地的失业保险经办机构申领一次性生活补助费。补助金按其工作时间每满一年发给一个月，最多不超过十二个月的失业保险金标准计发。从被告提交的《社会保险参保证明》、《失业保险金申领登记表》显示，原告系农民合同制工人，且失业保险经办机构已经按照2001年6月1日起算的工作年限来计算原告的失业保险费和一次性生活补助费。故依照《审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第七条规定，已不属劳动争议纠纷调整范围，应不予处理。依照《河南省失业保险条例》第七条、第二十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及其他相关法律法规之规定，判决：一、确认原告蔡利国2006年6月1日至2018年3月29日与被告中钢集团耐火材料有限公司存在劳动关系。二、驳回原告蔡利国的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告蔡利国承担。二审中，各方均未提交新证据。经审理查明，二审查证的事实与一审认定相一致。另查明，蔡利国失业保险金申领登记表显示：蔡利国为农合工（农民合同工），参加工作时间2001年6月，失业时间2018年4月，失业原因为解除劳动合同，应享受月数为8（个月）。再查明，2018年4月，洛阳市最低工资标准中市区为1720元/月。本院认为，依照《河南省失业保险条例》第七条第一款规定，用人单位按照本单位应参保职工上年度月均工资总额的百分之二缴纳失业保险费。职工按照本人上年度月均工资的百分之一缴纳失业保险费，农民合同制工人本人不缴纳失业保险费；第二十八条规定，用人单位招用的农民合同制工人连续工作满一年，所在单位已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，可以向其单位所在地的失业保险经办机构申领一次性生活补助费。补助金按其工作时间每满一年发给一个月，最多不超过十二个月的失业保险金标准计发。本案中上诉人蔡利国于2001年6月以农民合同工身份与被上诉人中钢耐火材料公司建立事实劳动合同关系，并于2018年3月协商解除双方之间劳动合同。双方之间存在17年劳动合同关系。但被上诉人中钢耐火材料公司自2009年4月才以农民合同工标准为上诉人蔡利国缴纳自2009年4月至2017年6月的失业保证金，导致上诉人蔡利国不能按照《河南省失业保险条例》相关规定从社保部门领取本应依法领取的最多12个月一次性生活补助费，仅能领取8个月一次性生活补助费。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。故对上诉人蔡利国少领取4个月一次性生活补助费（标准同失业保险金标准）的损害后果，被上诉人中钢耐火材料公司存在过错，依法应当承担赔偿责任。依照《河南省失业保险条例》第二十三条规定，失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定，并自失业人员办理失业登记的次月起按月发放。即被上诉人中钢耐火材料公司约定赔偿上诉人蔡利国一次性生活补助费损失为1720月×80%×4＝5504元。另，一审审理查明中对于上诉人蔡利国与被上诉人中钢耐火材料公司建立劳动关系起始时间认定为2001年6月1日，但判决第一项确表述为2006年6月1日，明显有误，本院予以纠正。综上所述，一审认定事实部分有误，判决确有不当。上诉人蔡利国的部分上诉理由成立，本院予以采信，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、变更河南省洛阳市涧西区人民法院(2019)豫0305民初484号民事判决第一项为蔡利国2001年6月1日至2018年3月29日与中钢集团耐火材料有限公司存在劳动关系；二、撤销河南省洛阳市涧西区人民法院(2019)豫0305民初484号民事判决第二项；三、中钢集团耐火材料有限公司应于本判决生效后十日内支付蔡利国一次性生活补助费损失5504元；四、驳回蔡利国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由上诉人蔡利国与被上诉人中钢耐火材料公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长 吴爱国审判员邢玉玲审判员索如意二〇一九年七月二十二日书记员 吕      国      卿