云南省泸西县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2527民初1479号原告：杨大龙，男，汉族，1986年11月10日生，农民，初中文化，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：李金洪，云南锦秀江山律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：泸西南方彩钢建材经营部。经营场所：云南省红河哈尼族彝族自治州泸西县中枢镇太阳坡新一中对面。经营者：范志红，男，1970年12月15日生，汉族，户籍地江苏省盐城市盐都区，现住云南省红河州泸西县。委托诉讼代理人：胡馨月，安民法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。被告：王琰，男，1994年11月24日生，汉族，居民，住江苏省宝应县。原告杨大龙与被告泸西南方彩钢建材经营部、王琰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月18日立案受理后，于2019年6月5日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨大龙及其委托诉讼代理人李金洪、被告泸西南方彩钢建材经营部的委托诉讼代理人胡馨月、被告王琰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨大龙向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告共同支付原告因人身受损导致的各项损失187134元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月份，经熟人介绍，原告至两被告承包的工地打工，主要工作是为被告承接的工程搭建彩钢瓦棚，约定工资为240元／天。2018年3月23日下午16:00左右，在泸西县工地，由于两被告违法指挥作业、并且未采取施工安全保障措施，原告在施工时从脚手架摔落受伤。原告随后被送往泸西县人民医院住院治疗3天，3月26日又转院至嵩明大代理骨科医院住院治疗至4月16日。经医院诊断，原告伤情为1.双桡骨远端并尺骨茎突骨折；2.右腕三角骨撕脱性骨折；3.右腕月骨骨折；4.右腕下尺桡骨关节脱位？5.额骨骨折；6.右髌骨骨折；7.右外踝骨折。5月19日，原告又到嵩明大代理骨科医院住院治疗6天。2018年12月24日，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，原告右腕关节功能丧失44％达拾级伤残，后期治疗费需5000元，受伤后误工期为贰佰壹拾日、护理期为玖拾日、营养期为壹佰贰拾日。原告受伤后，被告除支付医药费外，对于原告要求其他人身损害赔偿的要求拒不理会。如上所述，原告认为，其与被告已经形成劳务关系，其在提供劳务过程中受伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条、最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》（2017年）第十二条及云南省高级人民法院、云南省公安厅《关于印发2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》（云公交（2018）108号）的规定，被告应赔付其人身受损导致的各项损失。原告为维护其合法权益，提起诉讼。被告泸西南方彩钢建材经营部辩称，首先，杨大龙与泸西南方彩钢建材经营部之间没有劳动关系。杨大龙诉称的“泸西县工地”是泸西南方彩钢建材经营部承包后，又以承揽方式交由本案另一被告王琰，而王琰是经工商注册登记从事彩钢瓦等销售的个体工商户，杨大龙是接受王琰指挥、管理并从王琰处获取劳动报酬的雇员，与泸西南方彩钢建材经营部不具有劳动关系，不存在任何权利义务，泸西南方彩钢建材经营部不应对杨大龙的损害后果承担赔偿责任。关于泸西南方彩钢建材经营部与杨大龙之间是否具有劳动关系，杨大龙曾向泸西县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，泸西县劳动争议仲裁委员会经审理于2018年8月28日作出的泸劳仲字[2018]125号《仲裁裁定书》，驳回了杨大龙的仲裁请求；杨大龙不服该仲裁裁定于同年9月向泸西县人民法院提起民事诉讼，泸西县人民法院审理后于2018年12月4日作出的（2018）云2527民初2012号《民事判决书》，判决驳回杨大龙的诉讼请求。上述《仲裁裁决》和《民事判决书》均被认定杨大龙与泸西南方彩钢建材经营部之间不存在事实劳动关系。因此，泸西南方彩钢建材经营部请求人民法院依法驳回杨大龙的诉讼请求。其次，王琰是具有单独从事彩钢瓦销售等相关经营活动的民事主体。泸西南方彩钢建材经营部经自己承包的位于泸西县井不干村洗葱厂的彩钢瓦安装工程以承揽方式转包给了王琰。王琰是经云南省玉溪市易门县工商局龙泉管理所核准登记的“易门龙泉昌荣彩钢销售部”的经营者，是具有从事相应经营活动资质的个体工商户，杨大龙是接受王琰指挥、安排和管理，并从王琰处获取劳动报酬的雇员，其在从事王琰安排的劳务活动中受到损害与泸西南方彩钢建材经营部无关，上述《仲裁裁决书》和《民事判决书》中证人施某的证言充分证明了这一点。另外，关于杨大龙受伤后，泸西南方彩钢建材经营部支付给杨大龙医疗费30000元是泸西南方彩钢建材经营部本着“救人为主”的人道主义而先行垫付的，并不代表泸西南方彩钢建材经营部对此需承担什么样的责任。为此，泸西南方彩钢建材经营部保留对该30000元的追偿权利。综上所述，泸西南方彩钢建材经营部认为根据上述事实和相关证据，杨大龙的诉讼请求没有事实和法律依据，依法不能得到支持，故泸西南方彩钢建材经营部请求人民法院依法驳回杨大龙对泸西南方彩钢建材经营部的诉讼请求。被告王琰辩称，我是经熟人介绍，我听说范志红这里有活计要干，要我帮他找几个人来干活，原告是别的人介绍过来的，我和原告不认识。我也是给范志红打工的。当时是连我有8个人一起干活，范志红原来问我怎么算，我说我不熟悉，我只能是找几个工人来把活干掉，他问我多少钱，我说是240元每个人一天，当时我们8个人，我和他谈了一个总价格。他说让我估计一个价格，具体到时候看实际做了多少天再具体计算，当时我估计是20天。到现在我自己的工资都没拿到。我没有承包。如果承包应该有承包合同。我和泸西南方彩钢建材经营部是雇佣关系，我和原告同时是属于给范志红打工的，原告的诉请，不应该由我承担。请法庭查明事实依法判决。经审理，本院确认以下法律事实，泸西南方彩钢建材经营部承包了泸西县井不干村洗葱厂的彩钢瓦房安装工程，该工程由被告王琰及原告杨大龙等人做工，2018年3月23日16时许原告杨大龙在做工过程中，从脚手架上摔落受伤，随后被送往泸西县人民医院住院治疗至2016年3月26日，经医院诊断，原告伤情为：1.左侧尺桡骨远端骨折；2.右侧桡骨远端骨折；3.右髌骨骨折。用去医疗费4769.99元。2016年3月26日原告杨大龙到嵩明大代理骨科医院治疗至2018年4月16日，诊断为：1.双桡骨远端并尺骨茎突骨折；2.右腕三角骨撕脱性骨折；3.右腕月骨骨折；4.右腕下尺桡骨关节脱位？5.额骨骨折；6.右髌骨骨折；7.右外踝骨折。用去医疗费17040.30元。2018年5月19日到嵩明大代理骨科医院治疗至2018年5月24日诊断为：1.双桡骨远端骨折术后恢复期；2.右髌骨骨折恢复期；3.右外踝骨折恢复期。用去医疗费1951.61元。原告杨大龙的伤情经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，原告右腕关节功能丧失44％达拾级伤残；后期治疗费评定为5000元；误工期评定为210日，护理期评定为90日，营养期评定为120日；原告杨大龙在治疗期间，泸西南方彩钢建材经营部支付了原告杨大龙30000元。在庭审中，被告泸西南方彩钢建材经营部称不清楚所建彩钢瓦房的产权人是谁，但认可承包是包工包料，是承揽关系。本院认为，关于谁是原告杨大龙的雇主的问题：被告泸西南方彩钢建材经营部称，其承揽的工程已转包给被告王琰，原告杨大龙与被告泸西南方彩钢建材经营部不存在劳动关系，也不存在劳务关系。被告王琰称其与原告杨大龙同属被告泸西南方彩钢建材经营部的雇员。庭审中，原告杨大龙明确，其提供劳务的对象是被告泸西南方彩钢建材经营部。被告泸西南方彩钢建材经营部对其主张其承揽的工程已转包给被告王琰的事实负有举证责任，在审理过程中被告泸西南方彩钢建材经营部未能举证证明，应承担举证不能的法律后果。原告杨大龙在被告泸西南方彩钢建材经营部承揽的工程做工，在做工中受伤，被告泸西南方彩钢建材经营部应该承担雇主责任。原告杨大龙在做工过程中，未充分注意自身安全义务，也应承担相应责任。本院酌定由原告杨大龙自行承担20%的责任，由被告泸西南方彩钢建材经营部承担80%的民事责任。关于原告杨大龙的合理损失的确定：本院确定医疗费为23761.9元；原告杨大龙主张护理费住院期间47天×120元/天计5640元，出院后43天×120元/天计5160元。原告杨大龙提供的出院证明记载的住院天数为28天，考虑原告杨大龙的伤情情况及医嘱，本院确定原告的护理天数为90天，每天按100元计算较为适宜，确定护理费为9000元；原告杨大龙主张误工费276天每天240元计66240元，原告杨大龙受伤日为2018年3月23日，定残日为2018年12月24日。误工天数的计算符合规定，但每天按240元计算过高，每天应按100元计算较为适宜，本院确定误工费为27600元；原告杨大龙主张住院伙食补助费4700元，本院确定为2800元；原告杨大龙主张营养费12000元，因原告杨大龙未提供相应证据证明需加强营养，故本院不予确认；原告杨大龙主张交通费5000元，原告未提供相应证据证明，故本院不予支持；原告杨大龙主张被抚养人费用8802元，符合法律规定，本院予以确认；原告杨大龙主张后期治疗费5000元，有鉴定机构的鉴定意见为据，本院予以确认；原告杨大龙主张精神损害抚慰金10000元，考虑原告的伤残程度，本院确认精神抚慰金为5000元；原告杨大龙主张伤残赔偿金61992元（以2017年云南省城镇常住居民人均可支配收入30996元为计算基础），原告杨大龙虽为农民，但长期在城镇生活，故该主张本院予以确认；原告杨大龙主张鉴定费2600元，有鉴定机构的发票为据。本院予以确认；综上，本院确认原告杨大龙的合理损失为146555.9元。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告泸西南方彩钢建材经营部于判决生效后三十日内赔偿原告杨大龙医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项费用共计117244.72元。扣除被告泸西南方彩钢建材经营部已支付的30000元，实际被告泸西南方彩钢建材经营部还应赔偿原告杨大龙87244.72元。二、驳回原告杨大龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4040元，减半收取2020元，由被告泸西南方彩钢建材经营部负担1270元，由原告杨大龙负担750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  沈永生二〇一九年七月十日书记员  司 洋