山东省成武县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1723民初1953号原告：成武中联水泥有限公司，住所地：成武县文亭街道办事处贾河南德商公路西侧。统一社会信用代码：91371723558946508T。法定代表人：赵绪礼，董事长。委托诉讼代理人：孙文娟，成武兴成法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：智绪省，山东敬人律师事务所律师。被告：山东强巍建筑工程有限公司，住所地：菏泽市佃户屯办事处水井村**。统一社会信用代码：913717007797245622。法定代表人：吕国民，董事长。委托诉讼代理人：吴昱，山东九洲苑律师事务所律师。被告：菏泽市天润置业有限公司，，住所地：菏泽市丹阳路**法定代表人：方明柱，经理。委托诉讼代理人：欧德华，男，住贵州市遵义县，被告工作人员。原告成武中联水泥有限公司（起诉时为成武中联混凝土有限公司，审理过程中因合并变更为成武中联水泥有限公司，以下简称“中联公司”）与被告山东强巍建筑工程有限公司（以下简称“强巍公司”）、菏泽天润置业有限公司（以下简称“天润公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中联公司委托诉讼代理人孙文娟、智绪省,被告强巍公司委托诉讼代理人吴昱到庭参加了诉讼，被告天润公司经依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中联公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告强巍公司立即支付原告货款人民币435770元及违约金；被告天润公司负连带清偿责任；2、本案的诉讼费和其他费用由被告承担。事实和理由：被告天润公司为被告强巍公司担保，原告和被告强巍公司签订了预拌混凝土买卖合同，双方在合同中约定了混凝土的型号、价格、双方的违约责任及保证责任。原告按照合同约定，如期履行了合同约定的义务，分别向被告指定的工地发货。至2015年8月25日，被告强巍公司尚欠原告货款共计人民币435770元未支付。经原告多次催要，被告未偿还。特具状起诉，请求依法支持原告的诉讼请求。被告强巍公司辩称，1、我公司和原告无买卖合同关系，对原告的主张不知情；2、我公司与天润公司不存在建设施工合同关系，没有承建成武大田集田园牧歌工程，涉案工程是他人假冒我公司名义承建；3、黄振不是我公司工作人员，与我公司没有合作关系，没有授权委托关系，我公司对于黄振在成武大田集田园牧歌工程的行为不知情，不应对其行为承担责任。被告天润公司未答辩。当事人围绕诉讼请求及答辩主张依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了证据交换和质证。被告天润公司经本院依法传唤未到庭质证，视为对质证权利的放弃。对于本院依原告中联公司申请调取的强巍公司诉天润公司、第三人黄振的庭审笔录、（2015）成民初字第1164号案件中强巍公司向本院提交的答辩状、法定代表人身份证明、诉讼委托书、机构代码复印件，当事人对上述证据的真实性均无异议，本院当庭认定为有效证据，作为本案的定案依据。对于有争议的证据，本院依法认定如下：一、原告提交的被告强巍公司的资质材料（包括企业法人营业执照、企业登记信息、法定代表人证书、安全生产许可证、税务登记证、强巍公司组织机构代码证，该组材料系复印件，均盖有被告强巍公司鉴定样本公章，且盖有方形印章，方形印章上均有此证件只用于成武大田集、再次复印无效字样），被告强巍公司对这组证据均不认可。本院认为，该组证据均盖有被告强巍公司认可的尾号为3471的公章，公司印章系公司对外的信物，加盖公章系公司对外行使权利、承担义务的标志，强巍公司在上述文书上盖章产生的法律后果应由强巍公司承担，本院对上述证据的证据效力予以确认。二、原告提交的2014年10月20日强巍公司对侯会敏、杜晗的授权委托书、侯会敏、杜晗的资质证书、强巍公司【2005】01号文件、2017年2月27日解聘证明、执业道德证明，对上述证据被告强巍公司均有异议。本院经对上述证据上的公章进行比对认为，上述几份证据均盖有强巍公司在（2015）成民初字第1164号案件中使用的公章，应视为强巍公司出具的，产生的法律后果应由被告强巍公司承担，本院对上述证据的证明效力予以确认。三、原告提交的2017年3月17日被告强巍公司答辩状及为黄振出具的（2016）鲁1723民初2228号案件中的授权委托书，被告强巍公司均有异议。本院认为，强巍公司授权委托黄振参与因成武县大田集“田园牧歌”项目与他人的诉讼，虽然委托书部分内容系他人代替黄振书写，但不影响该委托书的效力。强巍公司辩称公司与黄振没有任何关系，对“田园牧歌”项目不知情，委托书及答辩状系黄振承诺“自行解决纠纷，不开庭”为由骗取公司开具的，该辩称理由不符合常理，被告亦没有提供证据证明其抗辩主张，本院不予采信，对上述证据的证明效力本院予以确认。四、原告提交的2014年10月3日授权协议书、2014年11月17日授权委托书、山东省菏泽市成武县大田集田园牧歌项目施工承包补充合同、董成才证明、陈永海证明、2018年4月12日对陈永海的询问笔录、强巍公司企业变更情况。被告强巍公司对上述证据均有异议。本院认为，董成才、陈永海原来均系被告强巍公司重要组成人员，董成才、陈永海的证言应该比较客观真实，且与其他证据能够相互印证，被告虽有异议，但未提供有效证据证明其抗辩主张,对上述证据的证据效力本院予以确认。五、原告提交的预拌混凝土买卖合同及对账单，被告强巍公司均有异议。本院认为，买卖合同系黄振根据被告强巍公司授权与原告中联公司签订，对账单系根据合同约定双方进行对账并签字确认的，且与原告提交的其他证据相互印证，本院对其证据效力予以确认。对被告强巍公司申请本院委托天津市天鼎物证司法鉴定所出具的鉴定意见书，因强巍公司的公章不具有唯一性，不能达到被告的鉴定目的，故对该鉴定的证据效力本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月3日，被告强巍公司与黄振签订授权协议书，该协议书约定：黄振挂靠强巍公司，强巍公司承建成武大田集“田园牧歌”项目，被告强巍公司委派项目部经理、技术总负责人陈永海负责项目的一切管理工作，黄振负责项目施工一切事宜。2014年11月17日，强巍公司与黄振签署授权委托书，委托黄振负责大田集“田园牧歌”小区工程的所有事宜，包括工程中各种合同的签署，并委派强巍公司项目部经理、技术总负责人陈永海到该项目工地负责管理事宜。2014年11月17日，黄振代表强巍公司与原告中联公司签订预拌混凝土买卖合同，合同约定了混凝土的规格、单价、数量及结算价格。约定结算方式为：先发货后付款，买受人应在每收至混凝土1000立方米之日起的五日内，或次月3日前与出卖人结清货款，结算条件以先成就的为准。合同第五条第5项、第7项约定：买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付款金额的0.5‰支付违约金。逾期三十日以上的，出卖人有权解除合同，并按应付款金额的20%要求买受人支付违约金。买受人应在每月5日前按照出卖人要求与出卖人进行结算对账确认。合同第六条约定被告天润公司为被告强巍公司提供连带责任保证，保证范围包括本合同约定的主债权及所有应付款项，保证期间为自合同成立至全部债务清偿完毕之日止。截止2015年8月25日，被告强巍公司尚欠原告中联公司货款人民币435770元未支付。另查明，被告强巍公司在本院诉讼中使用过三枚公章：其中在本案中使用两枚：一枚尾号为3471，一枚尾号为9012，均系在本案中被告强巍公司提供的鉴定样本公章；还有一枚是（2015）成民初字第1164号案件中强巍公司向本院提交的答辩状等应诉材料中加盖的尾号为3471的公章，经本院辩验比对，这枚尾号为3471的公章，与本案中原告提交的2014年10月20日强巍公司对杜晗、侯会敏的授权委托书、2017年2月27日陈永海解聘证明上加盖的系同一枚公章。被告强巍公司的两枚尾号同为3471的公章，经本院比对，防伪标识有明显不同，对此强巍公司亦未作出合理解释，因此，被告强巍公司存在使用多枚公章的情况。本院认为，一、关于被告强巍公司与被告天润公司是否存在建筑工程施工合同关系。本院认为，黄振挂靠被告强巍公司，黄振依据强巍公司授权与被告天润公司签订“田园牧歌”项目施工补充合同，强巍公司在成武大田集“田园牧歌”设立项目部，并委派项目部经理、技术总负责人陈永海负责项目的一切管理工作，还向项目部委派了侯会敏、杜晗等工作人员，故本院确认被告强巍公司与被告天润公司之间存在建筑工程施工合同关系。二、关于原告中联公司与二被告签订的预拌混凝土买卖合同效力、违约金及责任承担问题。本院认为，黄振根据强巍公司授权与原告中联公司签订的《预拌混凝土买卖合同》，系各方当事人真实意思表示，且原告已实际履行合同约定的义务，该合同合法有效。截止2015年8月25日，被告强巍公司尚欠原告中联公司货款人民币435770元，事实清楚，证据充分，原告要求被告强巍公司支付货款人民币435770元的诉讼请求，本院依法予以支持。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务；《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。原告中联公司按照合同约定履行了供应混凝土的义务，被告强巍公司也应该按照合同约定期限支付原告货款人民币435770元，被告未按约定期限支付货款，构成违约，且逾期付款已超过一个月，应当根据合同约定按应付款金额的20%支付违约金，支付违约金的数额为87154元（435770元×20%）。原告要求每日按应付款金额的0.5‰支付违约金，没有事实依据，本院依法不予支持。被告天润公司为被告强巍公司的合同债务提供连带责任保证，原告在保证期间内向其主张权利，要求其承担连带清偿责任，依法应予以支持。被告天润公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对原告的主张和诉讼请求放弃抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、限被告山东强巍建筑工程有限公司于判决生效后五日内支付原告成武中联水泥有限公司货款人民币435770元及违约金人民币87154元，被告菏泽市天润置业有限公司负连带清偿责任；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9029元，保全费人民币3020元，由二被告负担,鉴定费人民币10000元，由被告山东强巍建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判长  袁照兰审判员  张 苑审判员  李 超二〇一九年七月二十二日书记员  王 琦