湖北省宜昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）鄂宜昌中民二初字第00120号 原告湖北金泰投资担保有限公司。 法定代表人张晓兰，该公司董事长。 委托代理人郝军，湖北普济律师事务所律师。特别授权代理。 委托代理人王凯，湖北普济律师事务所律师。特别授权代理。 被告宜昌奥龙绿色食品有限公司。 法定代表人皮国军，该公司总经理。 被告皮国军。 被告向发洋。 被告梅呈义。 被告徐成新。 被告曹建锋。 上列六被告共同委托的代理人杨松宜，宜昌市伍家岗区海纳法律服务所法律工作者。特别授权代理。 原告湖北金泰投资担保有限公司（以下简称金泰担保公司）因与被告宜昌奥龙绿色食品有限公司（以下简称奥龙食品公司）、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋追偿权纠纷一案，于2014年6月17日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理。2014年6月25日，金泰担保公司向本院提出财产保全申请，本院依法予以准许，并于2014年6月25日作出（2014）鄂宜昌中执保字第00205号民事裁定书，裁定冻结奥龙食品公司、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋银行存款1500万元或查封、扣押其同等价值的其他财产。本院依法组成由审判员闫玲玲担任审判长，审判员邓爱民、代理审判员聂丽华参加的合议庭，并由书记员冀琦芳担任法庭记录，于2014年8月19日对本案进行了公开开庭审理。原告金泰担保公司的委托代理人王凯，被告奥龙食品公司、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋共同的委托代理人杨松宜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告金泰担保公司诉称：奥龙食品公司因需向湖北远安农村商业银行股份有限公司（以下简称远安农商行）借款1400万元，请求金泰担保公司为其借款提供担保，并于2013年4月26日与金泰担保公司签订《委托担保合同》，约定金泰担保公司为前述借款提供连带责任保证，保证的范围包括借款合同项下的本金、利息、罚息、违约金、远安农商行实现债权的费用等。该合同同时约定：若奥龙食品公司未及时清偿债务导致金泰担保公司承担担保责任和其他民事责任的，奥龙食品公司应向金泰担保公司承担相应的赔偿责任，包括但不限于主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、远安农商行实现债权的费用和金泰担保公司为实现追偿权而支付的全部费用（包括律师费、差旅费、诉讼费等），且前述清偿和损失及费用自代偿发生日起至奥龙食品公司向金泰担保公司实际赔付日止，奥龙食品公司应向金泰担保公司支付相当于一年期银行贷款利率四倍的利息。同日，金泰担保公司与奥龙食品公司签订《房屋抵押反担保合同》和《土地反担保抵押合同》，约定奥龙食品公司以其所有的位于远安县鸣凤镇航天路的房产及土地使用权为金泰担保公司的担保提供反担保，同时，皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋五人与金泰担保公司签订《第三方保证反担保合同》，约定其五人为金泰担保公司的担保提供连带责任反担保。前述合同签订后，奥龙食品公司向远安农商行出具了担保函，并签订《专业担保公司担保合同》，随后，远安农商行与奥龙食品公司签订《流动资金借款合同》，远安农商行向奥龙食品公司发放贷款1400万元。 2014年5月6日借款到期，奥龙食品公司未依约还款，远安农商行遂于2014年5月8日向金泰担保公司发出《逾期贷款催收通知单》。2014年5月30日，远安农商行扣划了金泰担保公司在远安农商行的保证金共计8316927.98元，用以代偿奥龙食品公司的借款及利息。金泰担保公司代偿此部分欠款后，奥龙食品公司仍欠远安农商行贷款本金5812801.95元及利息。在金泰担保公司代偿部分借款本金及利息后，奥龙食品公司并未向金泰担保公司履行清偿义务，金泰担保公司遂诉至本院，请求判令：1、奥龙食品公司立即向金泰担保公司清偿代偿款8316927.98元及律师代理费210000元，并以代偿款8316927.98元为基数自2014年5月31日起至其实际清偿之日止按中国人民银行公布的一年期贷款利率的四倍（即年息24%）向金泰担保公司支付利息；2、由奥龙食品公司立即协助金泰担保公司办理土地使用权证号为远土国用（2008）第100-00-0880、100-00-0881、100-00-0882号的三宗国有土地使用权的抵押登记手续；3、金泰担保公司对奥龙食品公司所有的位于远安县鸣凤镇航天路的五处房产（产权证号分别为远安县房权证鸣凤镇字第0-0586、0-0587、0-0588、0-0626、0-0627号）及分摊土地使用权享有抵押权，并可就前述房产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；4、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋对第1项债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由奥龙食品公司、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋共同承担。 诉讼过程中，金泰担保公司将第一项诉讼请求变更为：奥龙食品公司立即向金泰担保公司清偿代偿款14218977.94元及律师代理费210000元，并以代偿款14218977.94元为基数自2014年5月31日起至其实际清偿之日止按中国人民银行公布的一年期贷款利率的四倍（即年息24%）向金泰担保公司支付利息。 金泰担保公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据： 证据一：奥龙食品公司与金泰担保公司于2013年4月26日签订的《委托担保合同》。用以证实奥龙食品公司拟向远安农商行申请借款，委托金泰担保公司为该借款提供担保，双方就担保方式、违约责任等进行了约定。 证据二：奥龙食品公司2013年4月25日的《股东会决议》。用以证实奥龙食品公司股东会同意将远安县房权证鸣凤镇字第0-0586、0-0587、0-0588、0-0626、0-0627号，对应土地证号远土国用（2008）第100-00-0880、100-00-0881、100-00-0882号的房屋抵押给金泰担保公司作为反担保。 证据三：奥龙食品公司与金泰担保公司于2013年4月26日签订的《房屋抵押反担保合同》、《土地抵押反担保合同》、《他项权证》。用以证实奥龙食品公司将其所有的房屋及分摊土地使用权向金泰担保公司提供抵押反担保，反担保范围包括代偿资金、利息、违约金、滞纳金、赔偿金及金泰担保公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费）等，前述房屋已办理抵押登记，土地使用权未办理抵押登记。 证据四：皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋与金泰担保公司于2013年4月26日签订的《第三方保证反担保合同》。用以证实皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋就金泰担保公司的担保提供连带责任反担保，反担保的范围为主合同项下的全部债权、利息、违约金、赔偿金以及金泰担保公司实现债权所发生的一切费用。 证据五：远安农商行与奥龙食品公司于2013年5月3日签订的《流动资金借款合同》及其与金泰担保公司签订的《专业担保公司担保合同》、金泰担保公司关于为奥龙食品公司提供融资担保的函、《借款凭证》。用以证实奥龙食品公司向远安农商行借款1400万元，远安农商行已按约定于2013年5月6日向奥龙食品公司放款，金泰担保公司就前述借款为奥龙食品公司提供连带责任保证。 证据六：远安农商行于2014年5月8日向金泰担保公司出具的《逾期贷款催收通知书》、于2014年5月30日出具的关于扣划金泰担保公司在该行保证金的函、借款偿还凭证。用以证实金泰担保公司于2014年5月30日代奥龙食品公司清偿涉案借款本息共计8316927.98元。 证据七：进账单（回单）、进账单（收账通知）、《借款偿还凭证》两份、远安农商行于2014年7月29日出具的《还款证明》。用以证实金泰担保公司分别于2014年7月18日、7月23日代奥龙食品公司清偿涉案借款本息共计5902049.96元。 证据八：金泰担保公司与湖北普济律师事务所于2014年6月16日签订的《委托代理合同》、湖北省地方税务局通用网络发票、付款凭证。用以证实金泰担保公司为实现涉案债权支付律师代理费210000元。 被告奥龙食品公司辩称：1、金泰担保公司代偿时应通知奥龙食品公司到场进行结算，但金泰担保公司没有履行通知义务；2、代偿款利息的计算应从实际代偿之日起开始计算，金泰担保公司所代偿的款项并非同一天代偿，故应分时间段计息；3、律师费不是必要费用，不应由奥龙食品公司承担。 被告皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋辩称：奥龙食品公司提供的抵押财产已足以清偿代偿债务，皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋虽对金泰担保公司的担保提供了连带责任反担保，但其仅在用奥龙食品公司担保财产清偿后的差额范围内承担保证责任。 被告奥龙食品公司、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋未向本院提交证据。 经审理查明：2013年5月3日，奥龙食品公司与远安农商行签订《流动资金借款合同》，该合同约定：由远安农商行向奥龙食品公司提供生产经营流动资金贷款1400万元，借款期限为2013年5月6日至2014年5月6日，利率标准为同期同类贷款利率上浮20%，还款方式为按月结息，到期还本，每月25日为结息日。当日，金泰担保公司因为前述借款提供担保而与远安农商行签订了《专业担保公司担保合同》，该合同约定：金泰担保公司为奥龙食品公司借款本金及利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、远安农商行实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）承担连带保证责任。远安农商行于2013年5月6日依约放款1400万元。2014年5月6日涉案贷款到期，因奥龙食品公司无力偿还，远安农商行遂发函至金泰担保公司，要求金泰担保公司履行担保责任。2014年5月30日，金泰担保公司代奥龙食品公司向远安农商行清偿借款本息8316927.98元。2014年7月18日，金泰担保公司代奥龙食品公司向远安农商行清偿借款本息3362646.72元。2014年7月23日，金泰担保公司代奥龙食品公司向远安农商行清偿借款本息2539403.24元。金泰担保公司代偿本息合计14218977.94元。由于金泰担保公司代奥龙食品公司清偿前述债务后，奥龙食品公司、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋并未向金泰担保公司承担清偿责任，遂起纷争。 同时查明：奥龙食品公司（甲方）与金泰担保公司（乙方）于2013年4月26日所签《委托担保合同》约定：“若甲方未按照其与主合同债权人的约定偿还债务，累及乙方承担担保责任和其他民事责任的，则甲方应当向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、远安农商行实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的其他民事责任，以及乙方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等），上述清偿和损失及费用计算期间为自代偿发生日起至向乙方实际赔付日止，甲方同意另行支付乙方相当于一年期银行贷款利率四倍的利息”。 奥龙食品公司就金泰担保公司所提供的担保与金泰担保公司签订了《房屋抵押反担保合同》、《土地抵押反担保合同》。前述合同约定：由奥龙食品公司以其所有的位于宜昌市远安县鸣凤镇航天路的房屋（权利证号分别为：远安县房权证鸣凤镇字第0-0586、0-0587、0-0588、0-0626、0-0627号）及分摊土地使用权（土地证号为：远土国用（2008）第100-00-0880、100-00-0881、100-00-0882号）为金泰担保公司的连带责任保证提供抵押反担保，反担保的范围为金泰担保公司代奥龙食品公司支付的全部款项和自代偿之日起代付金额的利息、涉案《委托担保合同》中奥龙食品公司应支付的违约金、滞纳金、赔偿金、担保费、金泰担保公司为实现债权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。双方于2013年5月3日就前述房屋在远安县房产管理局办理了抵押登记，土地使用权未办理抵押登记，土地使用权证存放于远安县房产管理局。 皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋（五人简称乙方）亦与金泰担保公司（甲方）签订了《第三方保证反担保合同》，约定：由乙方就涉案主合同项下的全部主债权、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金以及奥龙食品公司应向甲方交纳的评审费、担保费、罚息、甲方实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）提供连带责任保证；当奥龙食品公司不履行主债务时，无论是奥龙食品公司或第三人是否向甲方提供其他反担保，甲方均有权首先要求乙方对涉案全部债务承担保证责任；乙方放弃不承担主合同债权物的反担保范围以内的担保责任的权利；甲方放弃物的反担保，或首先要求乙方承担全部主债权的保证反担保责任时，乙方必须承担第一顺序的反担保清偿责任。 前述事实，有金泰担保公司提供的《委托担保合同》、《股东会决议》、《房屋抵押反担保合同》、《土地抵押反担保合同》、《他项权证》、《第三方保证反担保合同》、《流动资金借款合同》、《专业担保公司担保合同》、《逾期贷款催收通知书》、关于扣划金泰担保公司在该行保证金的函、借款偿还凭证、进账单（回单）、进账单（收账通知）、《委托代理合同》、湖北省地方税务局通用网络发票、付款凭证及各方当事人的当庭陈述等予以证实，本院予以确认。 本院认为：1、远安农商行与奥龙食品公司签订的《流动资金借款合同》、金泰担保公司与远安农商行签订的担保合同、金泰担保公司与奥龙食品公司签订的《房屋抵押反担保合同》、《土地抵押反担保合同》及其与皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋签订的《第三方保证反担保合同》均是各方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规规定，应属有效合同。各方当事人均应按照相关合同约定，自觉履行己方义务。 2、远安农商行与奥龙食品公司签订借款合同后，依约履行了发放贷款义务，则奥龙食品公司负有按合同约定归还贷款的义务。由于奥龙食品公司在借款到期无力还款，金泰担保公司作为涉案借款合同的担保人，代奥龙食品公司履行还款义务，符合法律规定。在金泰担保公司承担担保责任后，其依法有权向债务人奥龙食品公司进行追偿。因此，本院对金泰担保公司请求“奥龙食品公司偿还金泰担保公司代为清偿的贷款本息14218977.94元”之请求予以支持。同时，金泰担保公司作为担保人，其对债务人的追偿权自其对债权人承担保证责任时起即已产生，债务人逾期对其不能清偿即对担保人构成违约，应当承担相应的违约责任。对于违约责任的承担方式，双方已作明确约定，即：由奥龙食品公司按中国人民银行发布的商业银行同期一年期贷款利率的四倍向金泰担保公司支付代偿资金利息，故金泰担保公司关于要求奥龙食品公司以代偿资金为基数按同期一年期贷款利率四倍标准支付利息的主张，因具有合同依据，本院予以支持。因金泰担保公司对涉案借款进行代偿发生在多个时间点，故利息的计算应以各次代偿的时间为起点以各次代偿的数额为基数分别计算至法院判决给付之日。 3、关于金泰担保公司进行追偿所支出的律师费是否应予支持的问题。债务人奥龙食品公司与金泰担保公司所签《委托担保合同》明确约定：“若奥龙食品公司未及时清偿债务导致金泰担保公司承担担保责任和其他民事责任的，奥龙食品公司应向金泰担保公司承担相应的赔偿责任，包括但不限于主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、远安农商行实现债权的费用和金泰担保公司为实现追偿权而支付的全部费用（包括律师费、差旅费、诉讼费等）”，同时，金泰担保公司与湖北普济律师事务所约定的律师代理费数额210000元，并未超出《湖北省律师服务收费政府指导价标准》，故金泰担保公司关于要求奥龙食品公司承担本案律师费用210000元的主张，本院予以支持。 4、关于金泰担保公司主张的抵押权是否成立的问题。奥龙食品公司与金泰担保公司签订的《房屋抵押反担保合同》及《土地抵押反担保合同》意思表示真实，内容不违反法律法规规定，属有效合同，双方并就涉案抵押物中的房屋办理了抵押登记手续，故金泰担保公司对该房屋享有抵押权。双方虽未就前述房屋的分摊土地使用权办理抵押登记手续，但依《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”之规定，金泰担保公司对前述房屋的分摊土地使用权亦享有抵押权。故对于金泰担保公司请求确认其对登记在奥龙食品公司名下的位于远安县鸣凤镇航天路的房屋及分摊土地使用权享有抵押权的主张，本院予以支持。金泰担保公司在主张其享有抵押权的同时，亦请求奥龙食品公司立即协助其办理土地使用权证号为远土国用（2008）第100-00-0880、100-00-0881、100-00-0882号的三宗国有土地使用权的抵押登记手续，本院认为，金泰担保公司与奥龙食品公司签订抵押合同的目的是为了保证其对土地及房屋折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权，如果不办理登记，这一优先受偿权可能会受到影响，且奥龙食品公司协助办理抵押登记手续系其履行《土地抵押反担保合同》的附属义务，即便在本案中未办理土地使用权抵押登记手续已不影响金泰担保公司享有抵押权，但奥龙食品公司仍遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的履行相应协助义务。故本院对前述主张予以支持。 5、关于涉案债务的清偿顺序问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”，依此规定，若债务人提供的物保与他人提供的人保同时存在且当事人双方对清偿顺序有约定的，应依约定。在本案中，债务人奥龙食品公司提供了其所有的房屋及分摊土地使用权作为涉案债务的担保，同时，第三人皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋亦自愿为涉案债务承担连带保证责任，并与金泰担保公司就清偿顺序作了明确约定，即“当奥龙食品公司不履行主债务时，无论是奥龙食品公司或第三人是否向金泰担保公司提供其他反担保，金泰担保公司均有权首先要求皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋对涉案全部债务承担保证责任”，于此情形，金泰担保公司可以依约首先要求皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋任意一人承担清偿责任，皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋承担清偿责任后，可以在其承担保证责任的范围内向奥龙食品公司追偿。 综上所述，本案事实清楚，法律关系明确。经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第八条、第十二条、第十八条、第三十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百八十二条、第一百八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、宜昌奥龙绿色食品有限公司向湖北金泰投资担保有限公司支付代偿资金14218977.94元及律师代理费210000元，并承担以代偿资金为基数按中国人民银行公布的同期一年期贷款利率的四倍标准从湖北金泰投资担保有限公司代偿之日起至本判决所确定的给付之日止的代偿资金利息（具体为：以8316927.98元为基数从2014年5月31日起计算利息至本判决所确定的给付之日止；以3362646.72元为基数从2014年7月19日起计算利息至本判决所确定的给付之日止；以2539403.24元为基数从2014年7月24日起计算利息至本判决所确定的给付之日止）； 二、湖北金泰投资担保有限公司对登记在宜昌奥龙绿色食品有限公司名下的位于远安县鸣凤镇航天路的房屋（权利证号为：远安县房权证鸣凤镇字第0-0586、0-0587、0-0588、0-0626、0-0627号）及分摊土地使用权（土地证号为：远土国用（2008）第100-00-0880、100-00-0881、100-00-0882号）享有抵押权。在宜昌奥龙绿色食品有限公司不履行本判决第一项所确定的给付义务时，湖北金泰投资担保有限公司有权就前述财产折价或者拍卖、变卖的价款在本判决第一项所确定的给付义务范围内优先受偿； 三、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋对本判决第一项所确定的宜昌奥龙绿色食品有限公司的给付义务承担连带清偿责任，皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋承担保证责任后，有权在其承担责任的范围内向债务人宜昌奥龙绿色食品有限公司追偿； 四、宜昌奥龙绿色食品有限公司于判决生效后30日内协助湖北金泰投资担保有限公司办理土地使用权证号为远土国用（2008）第100-00-0880、100-00-0881、100-00-0882号的三宗国有土地使用权的抵押登记手续； 五、驳回湖北金泰投资担保有限公司的其他诉讼请求。 本判决所确定的金钱给付义务，均限判决生效后30日内履行，逾期履行的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费108374元（湖北金泰投资担保有限公司已预交），由金泰担保公司负担1462元，宜昌奥龙绿色食品有限公司、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋共同负担106912元。财产保全费5000元（湖北金泰投资担保有限公司已预交），由宜昌奥龙绿色食品有限公司、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋共同负担。湖北金泰投资担保有限公司已预交而应由宜昌奥龙绿色食品有限公司、皮国军、向发洋、梅呈义、徐成新、曹建锋共同负担的案件受理费、保全费，由其在履行本判决所确定的给付义务时一并转付给湖北金泰投资担保有限公司。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向湖北省高级人民法院提交上诉状正本一份、副本六份，上诉于湖北省高级人民法院（上诉人应在提交上诉状同时，根据不服本判决的上诉请求数额，依照《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：17052101040000369-1。用途：103001（不服（2014）鄂宜昌中民二初字第00120号民事判决的上诉费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  闫玲玲 审 判 员  邓爱民 代理审判员  聂丽华 二〇一四年九月十日 书 记 员  冀琦芳