黑龙江省海伦市人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑1283刑初13号公诉机关海伦市人民检察院。被告人范洪斌，男，1966年7月11日出生，汉族，初中文化，中共党员，原系海伦市市场监督管理局锅炉检验所所长、尊享金色阳光（北京）养老服务有限公司法定代表人，现住黑龙江省海伦市。2018年9月5日因本案被海伦市公安局刑事拘留，同年9月20日因本案被海伦市人民检察院批准逮捕，次日由海伦市公安局执行，现羁押于海伦市看守所。辩护人宋双柱，广西全德律师事务所律师。海伦市人民检察院以黑海伦检诉刑诉［2019］1号起诉书指控被告人范洪斌犯职务侵占、诈骗罪，于2019年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年1月23日公开开庭审理了本案。在诉讼过程中，海伦市人民检察院分别于2019年3月29日、4月29日向本院建议延期审理本案，本院于同日分别同意本案延期审理30日，海伦市人民检察院于同年5月27日建议恢复审理，本院于同年5月28日决定恢复审理本案，并于同年5月29日第二次公开开庭审理了本案，海伦市人民检察院指派检察员杨云涛出庭支持公诉，被告人范洪斌及其辩护人宋双柱到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：职务侵占罪被告人范洪斌与被害人徐某1为高中同学关系。2016年12月初，徐某1和范洪斌二人商议在北京注册尊享金色阳光（北京）养老服务有限公司，约定公司由徐某1投资，注册登记范洪斌为法人，占公司51%股份，徐某1占49%股份。在公司筹备阶段，二人商议准备在辽宁省大连市建养老中心，徐某1让范洪斌在大连运作，范洪斌找到宋某，由宋某装修宾馆租给范洪斌、徐某1所开的公司，范洪斌与宋某约定启动资金90万元，现付20万元定金。但范洪斌和徐江萍说启动资金是170万元，徐某1于2016年12月28日和2017年1月4日分三次汇款20万元、50万元、60万元共计130万元。其中20万元当天给付宋某。除了花7万元买了一台9座商务车，3万元用于吃喝和买来回飞机票之外，剩下100万元范洪斌谎称其在海南省万宁市陵水县和南林农场交界处买的柠檬地，实际上范洪斌于2017年1月18日给其女儿范某1转账74万元，其女儿范某1用此款在杭州购买住房。尚有余款26万元被其侵占。经侦查，被告人范洪斌于2018年9月5日被公安机关在海伦市亚泰水泥厂食堂内将其抓获。诈骗犯罪1.2017年6月上旬的一天，被告人范洪斌与被害人徐海萍在海南省万宁市兴隆真“明珠温泉”酒店二楼一房间内聊天时，被害人徐某1想为其外甥女张某1办理工作，范洪斌自称能办理浙江大学财务部的正式工作。2017年6月10日，被害人徐某1为给张某1办工作用手机转账的方式共计付给范洪斌办工作费用人民币28万元。其中办事费用27万元，另付给范洪斌路费、打车、吃饭费用1万元。范洪斌到杭州找到其战友徐某2、杜某夫妇，称有一个同学的孩子想到杭州来工作，让二人帮忙找找有没有合适的工作，杜某让范洪斌把张某1简历发给她。张某1和杜某就互相加微信并发送了简历。后杜某给张某1发送了浙江大学公开招聘的链接，张某1在网上填写简历报名后被浙江大学继续教育学院录取。被害人徐某1得知工作不符后，徐某1找到范洪斌询问此事，范洪斌谎称先让张某1上班，然后由徐某2调整再到浙江大学财务处上班。徐某1后经了解，张某1的学历不可能到浙江大学财务处上班，张某1的工作是其自己竞聘上岗，跟范洪斌没有关系。经公安机关调查，范洪斌女儿范某1是由杜某介绍到浙江大学财务处去实习后自己签约工作的。为张某1办工作的事也仅仅是徐某2、杜某夫妇提供了招聘信息，不需要任何费用。2018年8月12日，范洪斌在得知公安机关调查此事后，将28万元钱退还给徐某1。2.2017年7月，被告人范洪斌欺骗被害人徐某1称自己在海南省万某兴隆镇找到一块土地，并称已和万某住建局周科长打好招呼，只要徐某1将家人的户口落到海南省就能在所选土地上盖楼房**半，并告诉徐某1此地一共34亩，能承包三十年，经讲价后，三十年承包所有费用共计需人民币138.5万元。徐某1相信范洪斌后，将138.5万元转账给范洪斌，并委托范洪斌以其丈夫张某3军名义与海南省国营东和农场签订土地租赁合同。被告人范洪斌在与徐某1办公司期间没有出资，欺骗徐某1在海南万某有土地可以建养老中心，取得徐某1信任后谎报租赁土地费用，获取租地费用总计138.5万元，经公安机关调查，范洪斌承包土地租赁费用99.3万元，并且在海南租赁的土地只能用于农业生产，不允许用于建房，万某住建局也没有周姓科长。除去承包土地租赁费用其中交给东和农场租金5.1万元，请风水先生看地花销6千元，其他费用2万元，尚有33.3万元被范洪斌非法占为己有。综上所述，被告人范洪斌骗取被害人徐某1人民币共计61.3万元，侵占公司资金100万元。公诉机关就指控的上述事实向本院移送有关户籍证明、结案报告、中信银行业务凭证、企业名称预告核准审核表、企业名称预先核准通知书、尊享金色阳光（北京）养老服务有限公司单程、营业执照、开许可证、公司公章复印件、被告人徐某1的陈述、证人宋某、张某1、杜某、纪某和等人的证言，继续教育学院应聘人员登记表、浙江大学劳务派遣员工录用登记表、劳务派遣劳动合同、派遣员工协议、微信照片、宗地图、收据、协议书、农业用地对外租赁合同书、交易明细单等书证，被告人范洪斌的供述材料等证据，认为被告人范洪斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、职务侵占罪追究其刑事责任。被告人范洪斌犯数罪，应对其数罪并罚，提请本院依法判处。被告人范洪斌辩称，1.其与被害人徐某1是高中同学关系。两人合作做生意，其没有强迫徐某1投资，不承认为其女儿买房款74万元动用的是公司的钱，当初建公司时也没有约定“中信银行”的卡是公司固定的银行卡，2016年确定的给孩子买房，买房时自己身上就一张中信银行卡，自己的钱足够给孩子买房，自己不是职务侵占；2.自己没有给他人办理工作的能力，也没有恶意诈骗被害人徐某128万元办理工作的钱，不是自己本人要给他人办工作，当时送孩子去杭州一行是五人，都没有提出，自己不是诈骗犯罪，对公诉机关指控的全部犯罪事实均予以否认，不认罪。辩护人的辩论意见，1.徐某1汇给范洪斌的130万元资金非公司注册资金，并已在本案前2017年10月26日协议约定转化并确认为徐某1同被告人之间的债权债务关系，且债权债务数额明确为148.5834万元，范洪斌不具有非法占有100万元资金的目的，故不构成公诉机关指控的利用公司人员的身份及经营、管理资金的便利条件，擅自挪用公司100万元的职务侵占犯罪行为；2.被告人范洪斌为张某1介绍办理工作时未采用虚构事实、隐瞒真相的方式，且对28万元介绍费不具有非法占有的主观故意，因此范洪斌不构成诈骗罪;3.被告人范洪斌协调张某3军同海南省东和农场签订的土地租赁合同系公司的职务行为，被告人选项失误不影响职务行为的性质，不能认定33.3万元为诈骗犯罪数额。经审理查明：一、职务侵占罪被告人范洪斌与被害人徐某1系高中同学关系。2016年12月初，徐某1和范洪斌二人商议在北京注册尊享金色阳光（北京）养老服务有限公司，约定公司由徐某1投资，注册登记范洪斌为法人，占公司51%股份，徐某1占49%股份。在公司筹备阶段，二人商议准备在辽宁省大连市建养老中心，被害人徐某1让被告人范洪斌在大连运作，范洪斌找到宋某，由宋某装修宾馆租给范洪斌、徐某1所开的公司，被告人范洪斌与宋某约定启动资金90万元，先付20万元定金。但被告人范洪斌对被害人徐某1说启动资金是170万元，被害人徐某1于2016年12月28日给被告人范洪斌汇款20万元，于2017年1月4日给被告人范洪斌汇款两笔50万元和60万元，三笔汇款共计130万元。被告人范洪斌于当日将此款中的20万元给付宋某，于2017年1月18日被告人范洪斌将此款中74万元转给其女儿范某1，其女儿于同一天将74万元转出至浙江港中旅置业有限公司商户号103330115208701中，范某1用以自己购买房屋。剩余款项被告人用于购买9座商务车、吃喝和购买来回飞机票等公司实际支出。被告人范洪斌对被害人徐某1谎称其在海南省万宁市陵水县和南林农场交界处购买了一块“柠檬地”，实际74万元已经被被告人非法占为己有，打入其女儿账户，用以其女儿购买房屋（公安机关查封），74万元被被告人利用职务之便非法占为己有。经侦查，被告人范洪斌于2018年9月5日被公安机关在海伦市亚泰水泥厂食堂内将其抓获。上述事实有公诉机关提供、辩护人举证并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：1.海伦市公安局结案报告证实，2018年7月17日被害人徐某1到海伦市公安局报案称被同学范某2以给其刚毕业于哈尔滨师范学院的外甥女往浙江大学办工作为由骗取其28万元，于2018年8月17日立案侦查，于2018年9月5日将范洪斌抓获等事实；2.被害人徐某1的陈述证实，其与被告人范洪斌是同学关系，二人合伙在北京注册尊享金色阳光养老旅游公司，公司法人为范洪斌、占股51%，其占股49%，全部由其出资；筹建期间范洪斌称要在大连建养老基地，对其称需要170万元启动资金，其分三次汇给范洪斌计130万元，范洪斌实际用于公司30万元，余100万元被范洪斌侵占，其中给其女儿范某1汇74万元用于在杭州购买楼房等事实；3.证人范某1的证言证实，其是被告人范洪斌的女儿，2017年1月18日其父范洪斌通过中信银行卡汇给其74万元买房款用来交首付，该款是范洪斌给其买房的，不用其偿还等事实；4.证人宋某的证言证实，其与范洪斌相识，范洪斌说自己是海伦市质监局的所长，在海伦有鱼塘、山庄，一年能整个几十万元。2016年9月范洪斌与其合伙干养老旅游基地，由其找房子装修，然后他再租其房子，12月份签的协议，并口头约定由范洪斌先支付90万装修启动资金，签订协议当天范洪斌给其转20万，等其与房主谈好后准备装修时向范洪斌要另70万时，范洪斌便以各种理由推拖，接着对其说这个地方不行，随后又找了好多房子，但范洪斌都以房子不是大了就是小了、要么地点不好等各种理由推脱，后来这事就没进行下去，其先期投入的资金范洪斌也没有给付；其也没对范洪斌说过房子的预付租金需要170万；其只是听范洪斌说因他自己钱不够，要找一个叫徐某1的投资入股，其不知道范洪斌转给其的20万元是徐某1拿的等事实；5.中信银行大连星海支行业务凭证证实，账号62×××28帐户名为范洪斌的卡2016年12月27日时卡内余额为5元，在2016年12月18日收入20万、2017年1月4日收入一笔50万、一笔60万，计收入130万，此130万元均是从帐户名为徐某1的招商银行北京太阳宫支行转入的。2016年12月28日范洪斌给宋某汇款200,000元；2017年1月18日该卡转出一笔74万元，转至帐户名范某1舒的中信银行杭州城西支行卡内；自2016年12月27日至2017年6月21日期间没有其他款项转入范洪斌此卡内，截止到2017后6月21日卡内余额为5.29元等事实；6.辽宁省大连市工商行政管理局企业名称预先核准审核表、企业名称预先核准通知书证实，2016年12月29日大连市美好阳光商务酒店有限公司由股东（发起人罗某瑞宋某利申请核准，注册资金800万，行业住宿和餐饮业，住所辽宁省大连经济技术开发区等事实；7.尊享金色阳光（北京）养老服务有限公司章程、营业执照复印件证实，该公司于2017年3月15日经北京市工商行政管理局海淀分局核准颁发有限责任公司（自然人投资或控股）营业执照，法定代表人、执行董事、经理均为被告人范洪斌，监事徐某1萍，股东徐某1萍、范洪斌，注册资本5000万元，住所北京市海淀区西土城路**院**楼**114，经营范围集中养老服务、销售食品、文化咨询等业务，营业期限2017年3月15日至2037年3月14日等事实；8.中信银行杭州城西支行业务凭证、公安查询客户交易信息证实，帐户名范某1舒的卡号********的银行卡于2017年1月18日收到卡号********户名为范洪斌转款74万元，被告人之范某1舒同日将该74万元转出至浙江港中旅置业有限公司商户号103330115208701中，用以自己购买房屋等事实；9.海伦市公安局刑事侦查大队工作说明证实，经查，范洪斌账号********银行账户中徐某1萍自2016年12月至2017年1月先后汇入三笔计130万元，范洪斌2017年1月18日转走74万元至账62×××977账户名范某1舒账户中，此时卡内余额10.79万元；至2018年9月14日案发时被告人范洪斌该账户余额为1.6元等事实；10.海伦市公安局海公(刑侦）补侦字[2018]1006号补充侦查报告书证实，范洪斌辩解徐某1萍于2017年1月4日分两次转账给其的110万元，其中92万元用于现金全额支付陈某利购买海南省陵水黎族自治县一块地，经该地公安局在公安网查询，海南省陵水黎族自治县万某市均没有查到陈某利的人，没有证据证实范洪斌所辩解的事实；而经查询银卡卡交易明细范某1舒的证言，证实范洪斌于2017年1月18日将此款中74万元转给其女范某1舒在杭州购房。范洪斌辩解的其他款项的去向均无证据证实等事实；11．股权转移协议书，证实2017年10月26日被告人范洪斌与被害徐某1萍协议约定2017年10月25日至2018年4月1日被告人范洪斌分期返还被害徐某1萍全部投资款148.5834万元,返还投资款后股权49﹪转移给被告人范洪斌，但此协议未实际履行等事实；12.被告人范洪斌与被害徐某1萍微信聊天记录及截图证实，被告人范洪斌与被害徐某1萍之间，通过微信语音、视频聊天，就合作的各项目、投资数量、签订合同的内容等事项，双方通过腾讯微信聊天软件工具进行沟通的过程等事实；13.范洪斌的供述和辩解证实，其与被害徐某1萍系同学关系。两人合作做生意，其没有强徐某1萍投资，不承认为其女儿买房款74万元动用的是公司的钱，当初建公司时也没有约定中信银行的卡是公司固定的银行卡，2016年确定的给孩子买房，买房时自己身上就一张中信银行卡，自己的钱足够给孩子买房，自己不是职务侵占，其对公诉机关的此项犯罪指控拒绝认罪等事实；二、诈骗犯罪2017年6月上旬的一天，被告人范洪斌与被害徐某1萍在海南省万宁市兴隆镇“明珠温泉”酒店二楼一房间内聊天时，被害徐某1萍想为其外甥张某1冉办理工作，范洪斌自称能办理浙江大学财务部的正式工作。2017年6月10日，被害徐某1萍为张某1冉办工作用手机转账的方式共计付给范洪斌办工作费用人民币280000元。其中办事费用270000元，另付给范洪斌路费、打车、吃饭费用10000元。范洪斌到杭州找到其战徐某2和杜某某夫妇，称有一个同学的孩子想到杭州来工作，让二人帮忙找找有没有合适的工作杜某某让范洪斌张某1冉简历发给她张某1冉杜某某就互相加微信并发送了简历。杜某某张某1冉发送了浙江大学公开招聘的链接张某1冉在网上填写简历报名后被浙江大学继续教育学院录取。被害徐某1萍得知工作不符后徐某1萍找到范洪斌询问此事，范洪斌谎称先张某1冉上班，然后徐某2河调整再到浙江大学财务处上班徐某1萍后经了解张某1冉的学历不可能到浙江大学财务处上班张某1冉的工作是其自己竞聘上岗，跟范洪斌没有关系。经公安机关侦查，被告人范洪斌女范某1舒是杜某某介绍到浙江大学财务处去实习后自己签约的工作。张某1冉办工作的事也仅仅徐某2河杜某某夫妇提供了招聘信息，不需要任何费用。2018年8月12日，范洪斌在得知公安机关调查此事后，将28万元钱退还徐某1萍。上述事实有公诉机关提供并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：1.破案经过证实，2018年7月17日被害徐某1萍到海伦市公安局报案称被同范某3以给其刚毕业于哈尔滨师范学院的外甥女往浙江大学办工作为由骗取其28万元，公安机关于当日立案侦查，并于2018年9月5日将范洪斌抓获等事实；2.被害徐某1萍的陈述证实，其与被告人范洪斌是同学关系，2017年6月份二人在海南省遇到，范洪斌对其称他给别人办进浙江大学工作，花25万元费用；其便想到自己的外甥女刚大学毕业，就让范洪斌给问问是否能给办理，四五天之后范洪斌对其说能办进浙江大学财务处，其问需要多少费用，范洪斌说需要27万元；其自己做主当范洪斌面用手机网上银行给范洪斌转账28万元，多的1万元是给范洪斌办事的吃住行费用。范洪斌说是找他一个徐某2河的战友办徐某2河的妻子在浙江大学财务室工作；2017年6月15日范洪斌用微信发给其一个浙江大学报名的招聘网址链接，其让外甥女在网上报名，2017年7月17日其外甥女到浙江大学教育学院学务处报道，三个月接待工作的实习期。因不是浙江大学财务处，其给范洪斌打电话，范洪斌说让先入职，工作先干着，过段时间再找人办理；实习期结束后，签署了浙江大学继续教育学院的正式入职合同；因为一直没到浙江大学财务室工作，就提出辞职申请，于2018年4月30日正式离职了。这期间一直问范洪斌什么时候能到浙江大学财务室工作，范洪斌始终以再过几年才能进入浙江大学财务工作，并以文凭不够需要继续深造文凭才能人理为由推脱，其后来感觉被骗了，就到公安机关报案了；是通过自己的手机给被告人范洪斌转帐的，是中国农业银行的卡，卡号********，户徐某1萍；被告人范洪斌收款的是中国农业银行卡，卡号********，户名范洪斌，2018年8月12日，被告人范洪斌在得知公安机关调查此事后，将28万元现金通过银行窗口存到其卡银行里，钱退还了等事实；3.证徐某2河的证言证实，其与被告人范洪斌是战友，其妻杜某某在浙江大学财务处工作，2017年5、6月范洪斌找其说让其给他一个同学的孩子在杭州找工作，让其帮忙留意一下有什么岗位，没具体说想要安排什么哪的工作。接着范洪斌把孩子的简历发给杜某某杜某某要张某1冉的微信，把浙江大学公开招聘的链接发给张某1冉，告张某1冉如果有适合的就在网上报名。后张某1冉报浙江大学继续教育学院杜某某也告诉了这个工作是聘任制的张某1冉到浙江大学继续教育学院面试通过就上班了，后来又说工作太忙没有时间看书学习就离职了；这个工作张某1冉通过正规网上招聘报名自己应聘上的，其未收过范洪斌一分钱范某1舒是范洪斌的女儿，在浙江大学财务处工作，是劳务派遣编制，是通杜某某介绍去实习，实习通过考核签约才上班的，不是其夫妻二人帮忙办理的，其二人没有帮助别人办理工作的能力，也没有像范洪斌说的那种找关系张某1冉做内部调整的能力，也没有说过这种话等事实；4.证杜某某的证言证实，其徐某2河是夫妻关系。被告人范洪斌徐某2河的战友，范洪斌的女范某1舒的工作是经其介绍到浙江大学财务处实习，实习通过后签约工作的，是劳务派遣编制，不是其夫妻二人给安排的；2017年5、6月时，范洪斌徐某2河称他有个同学的孩子张某1冉想到杭州上班，让其二人帮忙留意一下有什么岗位，但没具体说想要去哪工作；之后范洪斌张某1冉的简历发给其，其加张某1冉的微信，把浙江大学公开招聘的链接发张某1冉，让她自己看看有什么适合自己的工作，后来她报名浙江大学继续教育学院，其张某1冉也说过正式的工作需要研究生毕业并参加公开考试，这个继续教育学院是聘任制的，让她自己考虑好；后张某1冉面试通过就上班了，之后就离职了。其夫妻二人没有为别人安排的能力张某1冉在继续教育学院的工作是凭自己应聘上的，二人没有收过范洪斌一分钱等事实；5.证张某1冉的证言证实，其系被害徐某1萍之外甥女。其于2015年7月在湖北大学政法学院行政管理专业毕业，在校期间先修武汉大学的WTO学院的经济学专业一起毕业。10月份浙江大学计划财务处招实习生，其报名应聘成功开始实习，2016年1月同江南人才劳务派遣公司签合同，正式到浙江大学计划财务处工作至今；这份工作不是找人办的，是通杜某某告诉其浙江大学计财要招人，其在招聘网站按照招聘条件投简历，符合规定面试、竞聘上岗，也不需要花钱等事实；6.证朱某法的证言证实，其任隶属于浙江大学的浙江大学继续教育学院学务部主任张某1冉是通过学院人力资源在网上公开招聘面试合格到学院上班的，职务是培训班的班主任，负责班级管理，是聘用的，不用托人找关系；根据浙江大学公布的岗位，张某1冉如果符合条件可以参加公开报考；张某1冉在学院上班时是否可以调到浙江大学财务部其不清楚等事实；7.卡号********，户名徐某1萍的中国农业银行银行卡交易明细清单、借记卡明细凭证、手机凭证照片证实，2017年6月10日从该卡中转出28万元至卡号********，户名为范洪斌的中国农业银行卡中等事实；8.被告人范洪斌微信名为独行客与被害徐某1萍微信聊天记录及截图证实，被告人范洪斌以能为被害徐某1萍外甥张某1冉办工作骗徐某1萍28万元及范洪斌虚构的各种信息、微信聊天记录、手机转帐记录等事实；9.浙江省继续教育学院（经费自筹劳务派遣）应聘人员登记表、浙江大学劳务派遣员工录用登记表、劳务派遣劳动合同、派遣员工协议证实张某1冉在浙江大学继续教育学院的工作是通过自己网上应聘实习、实习通过后经与劳务派遣公司派遣到学院工作等事实；10.被告人范洪斌的供述和辩解证实，其承认自己没有给他人办理工作的能力，没有恶意诈骗被害人28万元，不是自己本人要给他人办工作，当时送孩子去杭州一行是五人，都没有提出，自己不是诈骗犯罪，其对公诉机关的全部犯罪指控拒绝认罪等事实；11.海伦市公安局户籍证明证实，被告人范洪斌的身份信息及其系完全负刑事责任能力人等事实。本院认为，被告人范洪斌无视国家法律、法规，以非法占有为目的，利用其股份制公司法人身份和管理、经手公司运营资金的便利条件，将本单位数额较大的资金（74万元）转至其女范某1舒账户，用于购买房屋，其行为构成职务侵占罪。被告人范洪斌无视国家法律、法规，以非法占有为目的，虚构能为被害徐某1萍外甥张某1冉办理工作的事实、骗取被害徐某1萍数额巨大的钱财（28万元），其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的两项犯罪基本事实清楚，证据确实、充分，指控的两项罪名成立，应予支持。但公诉机关指控被告人范洪斌职务侵占100万元、诈骗61.3万元的犯罪数额不准确，应予纠正。被告人范洪斌系一人犯数罪，应数罪并罚。公诉机关指控被告人范洪斌职务侵占100万元中的26万元的证据不足，对公诉机关指控的这部分犯罪事实不予支持，理由：1.被告人范洪斌与被害徐某1萍在履行合同过程中有实际支出，关于实际支出二人并未约定如何结算，属公司内部的财物管理范畴，被害人与被告人之间的经济往来账目结算手段也未穷尽，可通过其他诉讼程序解决，现有证据认定不了26万元系被告人范洪斌利用职务便利，非法占为己有，2.被告人与被害人于2017年10月26日签订协议解除合作，约定2017年10月25日至2018年4月1日被告人范洪斌分期返还被害徐某1萍全部投资款148.5834万元,返还投资款后股权49﹪转移给被告人范洪斌，此协议虽未实际履行，但被害徐某1萍于2018年8月2日就此纠纷曾诉讼至本院，后被害徐某1萍于2018年9月21日又自愿撤诉，撤诉理由是自行处分自己的权利，故公诉机关指控被告人范洪斌职务侵占100万元中的26万元的犯罪指控，本院不予采纳，对职务侵占100万元中的74万元予以确认。关于辩护人辩护意见，在本案前2017年10月26日协议约定转化并确认徐某1萍同被告人之间的债权债务关系，且债权债务数额明确为148.5834万元，范洪斌不具有非法占有100万元资金的目的，被告人不构成公诉机关指控的利用公司人员的身份及经营、管理资金的便利条件，擅自挪用公司100万元的职务侵占犯罪行为的辩护意见，无法律依据和证据，本院亦不予采纳。但对100万元中的26万元不构成职务侵占罪的辩护意见，予以采纳。关于公诉机关指控被告人范洪斌取徐某1萍信任后谎报租赁土地费用，获取租地费用总计138.5万元，其中的33.3万元被被告人骗取的指控，证据不足，本院不予支持。理由：1.公诉机关和公安机关均确认被告人范洪斌承包土地租赁费用为99.3万元，虽然被告人隐瞒了其在海南租赁的这块土地，只能用于农业生产，不允许用于建房万某市住建局也没有周姓科长等事实，只是公民间履行合同的欺诈行为，不影响合同的性质，本案被告人与被害人之间的股份制公司，内部财务管理混乱、松散，被害人亦有相应的责任，土地租赁有费用、履行合同实际有支出有，被害人对此亦无异议，2.购买或租赁土地属公司内部正常的业务管理，被告人与被害人同为股份制企业的股东，虽然被告人在签订合同中对被害人有欺诈行为，是租赁还是购买土地，做为股东，被害人应该参与决策，且自己的投资款已到位的情况下，怎么支出完全放任被告人范洪斌自行决定，只能说明公司内部财物管理存在一定的瑕疵和漏洞，被害人做为股东之一亦有一定的责任，但是不影响公司内部股东之间的民事法律关系存在，属公司内部决策者、管理者平等民事主体间的经济纠纷，应以民法调整，3.关于实际支出费用，被害人与被告人并未约定如何结算，属公司内部的财物管理范畴，被害人与被告人之间的经济往来账目结算手段没有穷尽，可通过相关诉讼程序解决经济纠纷，现有证据认定不了租地费用中的33.3万元系被告人范洪斌非法骗得，现此地块仍在海南省国营东和农场搁置，故公诉机关指控的租地费用138.5万元中的33.3万元被被告人范洪斌非法骗得的犯罪指控，本院不予采纳。被告人范洪斌及其辩护人对该33.3万元的犯罪指控做无罪辩护的意见，辩解成立，本院予以采纳。综上所述，被告人范洪斌职务侵占74万元、骗取被害徐某1萍28万元（已返赃）。庭审中，被告人范洪斌对公诉机关指控的所有犯罪事实均不供认。被告人范洪斌虽然在案发后将骗得的28万元返还给被害徐某1萍，但不影响其犯罪构成，返还赃款属量刑情节，且返赃时间为公安机关立案侦查后（立案时间2018年7月17日，返赃时间2018年8月12日），被告人到案后，未如实供述所犯罪行，不属于投案自首，被害徐某1萍并未对其谅解。被告人及其辩护人辩护意见，被告人范洪斌是投案自首的辩解不能成立，本院不予采纳。本院为保护公司、企业及公民的合法财产不受非法侵害，打击犯罪，根据被告人范洪斌的犯罪事实及情节以及罪责刑相适应原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一、三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人范洪斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金2万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。即自2018年9月5日起至2025年9月4日止。罚金自本判决生效后三十日内缴纳）二、被告人范洪斌违法所得74万元依法继续予以追缴，返还被害人徐海萍。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向绥化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  鲁明放审 判 员  汪 毅人民陪审员  裴冬雪二〇一九年七月三十日书 记 员  朱艳茹