安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0191民初335号原告：安徽合力股份有限公司装载机分公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区。法定代表人：张应权，总经理。委托代理人：周林，该公司员工。委托代理人：孟超，安徽天禾律师事务所律师。被告：呼伦贝尔市天博汇工程机械销售有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。法定代表人：赵武。委托代理人：郑禹，北京中银（合肥）律师事务所律师。被告：赵武，男，1971年3月5日出生，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。委托代理人：郑禹，北京中银（合肥）律师事务所律师。原告安徽合力股份有限公司装载机分公司（以下简称合力装载机公司）诉被告呼伦贝尔市天博汇工程机械销售有限公司（以下简称天博汇公司）、被告赵武买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月26日立案受理。依法由审判员李群、人民陪审员薛彦、人民陪审员王礼芬组成合议庭于2016年4月6日公开开庭进行了审理。原告合力装载机公司的委托代理人周林，被告天博汇公司、被告赵武共同的委托代理人郑禹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告合力装载机公司诉称：2012年5月30日，合力装载机公司与天博汇公司签订《2012年合力装载机经销协议》，约定授权天博汇公司为合力牌装载机为呼伦贝尔地区经销商，并对相关权利义务等进行了约定。同年，赵武向合力装载机公司出具《担保书》一份，承诺自愿为天博汇公司拖欠货款、融资租赁客户逾期还款造成合力装载机公司的垫付款以及其他款项承担连带保证责任。2015年5月13日，天博汇公司向合力装载机公司出具说明，认可其拖欠货款总额173740.5元，扣除已支付的部分款项，余款应为145740.5元。另外，安徽合力股份有限公司与日立租赁（中国）有限公司于2011年4月22日签订《工程机械融资租赁业务合作协议》，协议生效后，安徽合力股份有限公司授权合力装载机公司行使合同权利履行合同义务。经与天博汇公司核对，客户卜云虹为天博汇公司选定并推荐的合力装载机承租人，天博汇公司也对卜云虹的租赁行为出具了《不可撤销担保承诺函》，后经与日立公司核对，卜云虹未能依约支付租金，合力装载机公司为其向日立公司垫付租金481270元。为此，合力装载机公司诉至本院，请求判令:1、天博汇公司支付货款145740.5元、罚息（以145740.5元为基数自起诉之日起按每年7.2%的标准计算）；2、天博汇公司支付代偿租金损失481270元、违约金（以481270元为基数自2015年10月15日起按日千分之一的标准计算）；3、赵武对天博汇公司上述两项付款义务承担连带支付责任。原告提供的证据有：1、2012年经销协议，证明合力装载机公司与天博汇公司之间自2012年发生特约经销关系，约定天博汇公司为“合力”牌装载机的特约经销商；2、担保书，证明呼伦贝尔市德胜经贸有限责任公司、赵武、黄文娟在担保书中承诺自愿为天博汇公司拖欠的货款、融资租赁客户逾期还款造成合力装载机公司的垫付款以及其他款项承担连带保证责任；3、工业品销售合同、增值税专用发票、对账函，证明2012年经销协议已经实际履行；4、天博汇公司2015年5月出具的说明、收款回单，证明天博汇公司于2015年5月13日出具说明，认可其拖欠货款总额为173740.5元，说明出具后天博汇公司向合力装载机公司支付货款28000元；5、工程机械融资业务合作协议、授权书、日立公司的证明、不可撤销担保承诺函，证明因客户卜云虹拖欠租金致使合力装载机公司垫付租金，根据天博汇公司出具的不可撤销担保函，应当对此承担担保责任。被告天博汇公司、赵武共同辩称：原告诉请没有事实及法律依据，本案为买卖合同纠纷，原告要求的代偿租金涉及原、被告以及日立公司、卜云虹之间的融资租赁关系，不应当在本案当中涉及。融资租赁协议第五条约定，合力装载机公司与天博汇公司之间对日立公司构成连带担保责任，根据相关规定，履行了保证责任的保证人向债务人追偿在先，因此原告应先向卜云虹追偿，不能清偿的部分才能向天博汇公司追偿。关于赵武的担保责任，根据协议及担保书的时间可以看出，签订担保合同的时候，主协议还没有签订，因此担保不能成立，而且担保责任是融资租赁合同里的法律关系，担保书里没有约定担保期间，按照规定在六个月原告没有主张担保责任的，担保已经不成立，综上请求法庭驳回原告诉请。被告天博汇公司、赵武提供的证据有：融资租赁合同、购买合同、担保合同，证明天博汇公司与日立公司、卜云虹之间系融资租赁合同关系，在卜云虹履行上述合同过程中与日立公司发生的纠纷，原告代偿后依据与被告买卖合同关系起诉被告没有法律依据。经审理查明：2012年5月30日，合力装载机公司（甲方）与天博汇公司（乙方）签订一份《2012年合力装载机经销协议》，协议约定：甲方授权乙方为合力装载机公司装载机在呼伦贝尔地区区域经销甲方装载机产品。乙方从甲方购入产品以及销售给用户，甲乙双方的实际产品买卖每次都要签订销售合同后进行。乙方未按合同约定按时支付甲方货款，应按拖欠货款额7.2%（年利率）承担罚息。乙方对甲方为所有承租人的租金向融资租赁公司（融资租赁公司以签署融资合作协议为准）所提供回购担保或保证担保责任而向甲方提供不可撤销的连带责任保证担保，乙方保证担保范围包括承租人在还租期限内出现逾期而产生的甲方代为偿还上述承租人所欠租赁公司租金等损失以及乙方应依据与租赁公司签订的《回购担保合同》的约定内容承担回购设备的责任，按照甲方为承租人承担担保责任向租赁公司支付的租金总额等为基数，自甲方实际承担担保责任之日起至乙方全部赔偿甲方损失之日止，每日按日千分之一的标准计算，向甲方支付违约金。乙方推荐的银行按揭、融资租赁客户如逾期还款造成甲方所垫付的所有款项，乙方确认甲方所垫付的所有款项为乙方所欠甲方货款，乙方在双方任何时间对账确认时必须予以签字或盖章确认。合同附件1为担保书，主要内容为自愿为天博汇公司与合力装载机公司业务往来中承担一切责任和义务（包括但不限于《合力装载机经销协议》及其附件的履行责任与义务）承担连带责任保证担保。保证责任期间为自乙方对合力装载机公司所负债务的履行期限届满之日起三年。保证范围为乙方占用甲方的合力装载机样机款、货款及其他应收款（包括但不限于乙方推荐的银行按揭、融资租赁客户如逾期还款造成甲方所垫付的所有款项，乙方确认甲方所垫付的所有款项为乙方所欠甲方货款，乙方在双方任何时间对账确认时必须予以签字或盖章确认，担保人对甲方所垫付的所有款项承担连带责任担保），连同其利息、违约金和甲方实现债权所支付的一切费用。赵武在担保人处签字捺印。2012年6月13日，合力装载机公司（出卖人）与天博汇公司（买受人）签订一份《工业品销售合同（融资租赁销售版本）》，合同约定：产品型号为ZL50E，整机编号1805002520，单价289000元。买受人于2012年5月12日之前首付95400元，如因承租人未能办理融资租赁业务，余款由买受人自提货之日起三个月内付清，如买受人三个月内不能付清余款，则自三个月支付余款期限届满时起，买受人按欠款数额向出卖人支付每日万分之五的滞纳金。因承租人发生逾期租金，买受人自愿且无条件代承租人向出租人支付全部逾期租金，如买受人未能代承租人向出租人支付全部逾期租金，买受人应依据与出租人签订的《回购担保合同》的约定内容承担回购设备的责任。如因买受人不予回购设备而导致出卖人回购设备的，买受人对出卖人向出租人所提供的设备回购担保提供连带责任担保，买受人承诺承担出卖人因回购设备所产生的费用、损失、相应法律责任以及买受人对此提供连带责任担保。担保条款为买受人连带责任担保+《2012年经销协议》附件1担保书。违约方承担逾期金额的7.2%（年利率）的逾期罚息。2012年7月25日，合力装载机公司（出卖人）与天博汇公司（买受人）签订一份《工业品销售合同（融资租赁销售版本）》，合同约定：产品型号为ZL50E-WS，整机编号1805002521,1805002523，单价280330元，合计560660元。买受人于2012年7月27日之前首付199800元，其他约定与2012年6月13日合同相同。2012年6月30日，合力装载机公司出具对账函，载明截止2012年6月30日，天博汇公司尚欠款项为203600元，天博汇公司在对账函上述列示情况证明无误处加盖公章。2011年4月22日，安徽合力股份有限公司（以下简称合力公司）与日立租赁（中国）有限公司（以下简称日立租赁公司）签订《工程机械融资租赁业务合作协议》，同日，合力公司出具授权书，授权合力装载机公司以合力公司名义履行《工程机械融资租赁业务合作协议》，有关履行合作协议产生的债权和债务均由合力装载机公司享有和承担。2012年8月14日，天博汇公司向合力公司出具《不可撤销担保承诺函（经销商对制造商）》，载明：鉴于卜云虹客户由于缺少资金，向日立租赁公司租赁我公司销售的工程机械设备（设备机型ZL50E，出厂编号1805002520、1805002521），租金总额532800元，期限为24个月，且贵公司为承租人的上述融资向日立租赁公司提供了回购担保责任，现承诺我公司对贵公司为上述承租人的融资向租赁公司提供回购担保责任而向贵公司提供不可撤销的连带责任保证担保。担保范围包括承租人在还租期限内出现逾期而产生的贵公司代为偿还上述承租人所欠贵公司租金等损失以及我公司应依据与租赁公司签订的《回购担保合同》的约定内容承担回购设备的责任。按照贵公司为承租人承担担保责任向租赁公司支付的租金总额等为基数，自贵公司实际承担担保责任之日起至我公司全部赔偿贵公司损失之日止，每日按日千分之一的标准计算，向贵公司支付违约金。天博汇公司在承诺函上盖章，赵武在法定代表人签章处签字。2015年5月13日，天博汇公司向合力装载机公司出具说明，载明：截止2015年4月30日，贵公司账面显示我公司欠贵公司账款合计655010.5元，因我公司客户卜云虹通过日立租赁公司融资租赁方式购买2台贵公司生产的装载机，目前严重逾期，逾期租金481270元（不包含迟延支付违约金），贵公司前期已垫付逾期租金481270元至日立租赁公司，贵公司将上述垫付租金481270元挂在了我公司欠贵公司账款655010.5元中，对此我公司提出异议，另作处理，对尚欠贵公司剩余款项合计173740.5元，我公司予以承认。2015年5月29日、2015年8月3日、2015年8月31日、2015年9月30日、2015年1月31日，天博汇公司先后分5次向合力装载机公司支付货款合计28000元，之后再未付款。2015年12月28日，日立租赁公司出具证明，载明：依据我公司与合力公司2011年4月22日签订的《工程机械融资租赁业务合作协议》相关约定，合力公司为我公司与合力装载机承租人签订的《融资租赁合同》项下的租赁物件提供回购担保责任。兹证明，天博汇公司所推荐的承租人卜云虹未能依约向我公司支付融资租赁租金，截止2015年12月27日，合力装载机公司累计为天博汇公司所推荐的承租人卜云虹向我公司代偿融资租赁租金481270元。另查明，天博汇公司曾与日立租赁公司签订《购买合同》和《担保合同》，日立租赁公司与天博汇公司、卜云虹签订《融资租赁合同》，约定天博汇公司以融资租赁方式向日立租赁公司购买合力装载机ZL50E2台，并由卜云虹向日立租赁公司支付租金，天博汇公司对此提供担保。上述事实，有原告提供的经销协议、担保书、工业品销售合同、增值税专用发票、对账函、说明、收款回单、工程机械融资业务合作协议、授权书、日立公司的证明、付款凭证、不可撤销担保承诺函，以及被告提供的《融资租赁合同》、《购买合同》、《担保合同》等证据证实，本院予以确认。本院认为：合力装载机分公司与天博汇公司签订的《2012年合力装载机经销协议》系双方真实意思表示，应为合法有效。天博汇公司作为经销商销售合力装载机公司产品，应向其足额支付货款。本案查明事实表明，天博汇公司经对账及后期通过说明方式认可尚欠合力装载机公司货款173740.5元，之后仅支付28000元，合力装载机公司诉请主张天博汇公司支付余款145740.5元事实清楚，本院予以支持。对于罚息，双方合同已经明确约定，该约定不违反法律规定，本院予以支持。关于代偿租金损失，双方签订的经销协议已经对于融资租赁的担保责任进行了明确约定，则双方因融资租赁所发生的法律关系与买卖合同关系具有关联性，天博汇公司辩称融资租赁与本案的买卖合同不属于同一法律关系，本院不予采纳。根据日立租赁公司的说明及付款凭证，截至2015年12月27日，合力装载机公司共代偿天博汇公司融资租赁租金481270元，天博汇公司为承租人在还租期限内的逾期还款提供连带责任保证，故天博汇公司应向合力装载机公司偿还代偿租金损失481270元。对于代偿租金损失的违约金，双方约定日千分之一的标准过高，本院酌情调整为按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍自日立租赁公司确认的付款日次日计算。关于赵武的担保责任，虽然担保书落款时间早于经销协议时间，但担保书作为经销协议的附件，两者并非单独成立，二者系一个完整的合同，赵武在《担保书》中作为担保人签字确认，保证合同关系成立，故赵武应按照承诺的范围对全部债务承担连带清偿责任。对于保证时间，担保书中已经明确约定，被告辩称与事实不符，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告呼伦贝尔市天博汇工程机械销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告安徽合力股份有限公司装载机分公司支付货款145740.5元、罚息（以145740元为基数，自2016年1月19日起按年利率7.2%的标准计至货款实际付清之日止）；二、被告呼伦贝尔市天博汇工程机械销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告安徽合力股份有限公司装载机分公司支付租金代偿款481270元、违约金（以481270元为基数，自2015年12月28日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍的标准计至租金代偿款实际付清之日止）；三、被告赵武对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告安徽合力股份有限公司装载机分公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10359元，由被告呼伦贝尔市天博汇工程机械销售有限公司、赵武共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长 李 群人民陪审员 薛 彦人民陪审员 王礼芬二〇一六年四月八日书 记 员 戚冠冠附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。