文书内容广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初15987号原告(反诉被告)：广东艾科技术股份有限公司，住所广东省佛山市南海区桂城街道深海路**瀚天科技城****楼****（住所申报），统一社会信用代码914406006180998310。法定代表人：王松。委托诉讼代理人：陈杰，广东至高律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴楠茜，广东至高律师事务所律师。被告（反诉原告）：溧阳全润建设工程有限公司，住所溧，住所溧阳市溧城镇燕山路**会信用代码91320481137590574E。法定代表人：陈和平。委托诉讼代理人:张存治,系公司项目经理。委托诉讼代理人:笪祖明,陕西智晖律师事务所律师。原告广东艾科技术股份有限公司（以下简称艾科公司）与被告江苏宏大建设集团有限公司西安分公司（以下简称江苏宏大西安分公司）、溧阳全润建设工程有限公司（以下简称溧阳公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月15日受理后，依法适用简易程序于2018年11月13日公开开庭进行了第一次庭审,后得知江苏宏大西安分公司已注销，艾科公司撤回对其主张，后溧阳公司提出反诉，本院对反诉予以受理将本诉与反诉作合并审理并依法组成合议庭适用普通程序于2018年12月26日公开开庭进行了第二次庭审。原告艾科公司的委托诉讼代理人吴楠茜到庭参加了第一次庭审、陈杰到庭参加了第二次庭审，被告溧阳公司的委托诉讼代理人张存治、笪祖明到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。原告艾科公司向本院提出诉讼请求：1.被告溧阳公司立即向原告艾科公司支付货款本金137251元及暂计至2018年7月31日违约金为60206.56元（以21868.60元为本金按利率日万分之五从2016年1月3日起算至实际清偿日止；以8519.4元为本金按利率日万分之五从2016年10月5日起算至实际清偿日止；以93269.85元为本金按利率日万分之五从2016年1月3日起算至实际清偿日止；以13593.15元为本金按利率日万分之五从2017年5月2日起算至实际清偿日止；2.溧阳公司向原告艾科公司支付律师费15000元；3.本案诉讼费用由被告溧阳公司承担。原诉讼请求1金额中的运费363元，原告放弃主张。事实与理由：被告溧阳公司分公司江苏宏大西安分公司（现已注销，）分别于2014年9月5日与原告签订《购销合同》（合同编号：AKE-X201409160），于2015年1月4日与原告签订《购销合同》（合同编号：AKE-X201501070），两份合同均约定江苏宏大西安分公司向原告购买设备，其中合同一约定江苏宏大西安分公司向原告购买设备共计170388元，同时约定于合同签订后3日内支付预付款34077.6元，合同设备货到后7个工作日内支付102232.8元，设备试调验收合格后10日内，支付25558.2元，保修期满后10日内支付质保金8519.4元。合同二约定江苏宏大西安分公司向原告购买设备共计271863元，同时约定于合同签订后3日内支付预付款27186.3元，于发货前支付135931.5元，于设备试调验收合格后10日内支付95152.05元，保修期满后10日内支付质保金13593.15元。两份合同均约定江苏宏大西安分公司逾期付款的，应就逾期付款部分按日万分之五计算向原告支付违约金，同时还约定任何一方违约，应当承担继续履行、采取补救措施、赔偿损失（包括守约方的利息损失、交通费、律师费）等违约责任。原告按照合同一的约定于2014年9月25日向江苏宏大西安分公司发送完合同一约定的所有设备，且设备于2015年12月24日经江苏宏大西安分公司试调验收合格，因此江苏宏大西安分公司应当于2016年1月3日（试调验收合格10日内）前向原告支付合同总金额的15%即25558.2元，但扣除江苏宏大西安分公司前期已经支付的款项后，江苏宏大西安分公司在2016年1月3日前应当向原告支付货款21868.6元，同时剩余的质保金8519.4元应当于2016年10月5日（保修期满后10日内）前向原告支付。合同二签订后，因江苏宏大西安分公司未按照合同的约定向原告足额支付发货款，经双方协商后，原告于2015年4月22日向江苏宏大西安分公司发送完所有约定的设备。且设备于2015年12月24日经江苏宏大西安分公司试调验收合格，因此江苏宏大西安分公司应当于2016年1月3日（试调验收合格10日内）前向原告支付合同总金额的30%即95152.05元，但扣除江苏宏大西安分公司前期已支付的款项后，江苏宏大西安分公司在2016年1月3日前应当向原告支付货款93632.85元，剩余的质保金13593.15元江苏宏大西安分公司应当于2017年5月2日（试保修期满后10日内）前向原告支付。江苏宏大西安分公司经原告多次催款，均拖延支付上述货款，原告为维护自身的合法权益，支出维权成本律师费15000元，根据双方约定，该笔费用应当由江苏宏大西安分公司承担，但被告溧阳公司现已注销其分公司江苏宏大西安分公司，被告溧阳公司应当对该笔的债务承担还款责任。原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，恳请法院依法判决，支持原告的诉讼请求。被告溧阳公司答辩称，第一，违反合同约定的不是被告是原告，原告没有按照合同约定为被告提供车位引导项目软件产品，更没有为被告承包的业务完成验收，给被告造成严重的经济损失。第二，即使被告违约，原告主张要被告同时承担违约金和赔偿经济损失，这是不符合法律规定的。鉴于以上两点请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。被告溧阳公司同时提出反诉，诉讼请求如下：1.原告艾科公司赔偿被告溧阳公司经济损失45万元；2.原告艾科公司承担反诉费用。经核算被告溧阳公司实际损失有46.6万元，溧阳公司主张45万元。事实与理由：2014年9月5日、2015年1月4日溧阳公司与艾科公司先后签订两份《购销合同》，该合同约定了购销的设备名称、规格、数量、价款、双方义务、付款方式、违约责任等，还特别约定，合同设备调试验收合格后，溧阳公司向艾科公司再支付货款。任何一方违约，应该承担继续履行、采取补救措施、赔偿损失的违约责任。该合同签订后，双方履行基本正常，但艾科公司在履行合同的后期，没有按合同约定给溧阳公司提供盛龙广场车位引导项目软件产品，更没有给溧阳公司承包的盛龙广场车位引导项目提供的合同设备完成调试验收，严重影响了溧阳公司承包项目的整体进度，造成了巨大经济损失。溧阳公司曾将此情况多次与艾科公司协商解决，可艾科公司只是强调索要货款，根本不管合同设备调试验收合格的问题。溧阳公司认为，按照合同约定合同设备调试验收合格后，艾科公司才能再付货款，艾科公司没有完成合同设备调试验收合同，溧阳公司不仅不能付款，还应追究艾科公司的违约责任。特此反诉。原告艾科公司针对被告溧阳公司的反诉答辩如下：溧阳公司的反诉没有事实和法律依据。1.艾科公司已经依照双方的约定将所有货物、设备全部交付给溧阳公司，已完成了合同约定的所有义务。而且溧阳公司也在送货单及调试验收报告签名确认，因此溧阳公司以艾科公司在履行合同的后期没有按合同约定履行义务要求艾科公司赔偿是没有事实和法律依据。2.若艾科公司没有履行合同义务，那么为何知道艾科公司提起诉讼之前，溧阳公司也从未通过任何方式通知艾科公司，也未向艾科公司提出任何主张。若艾科公司真的存在溧阳公司所说的行为，溧阳公司未提出任何异议的行为不符合一般做法。3.从双方签订的合同中看，合同均约定溧阳公司在设备调试验收合格10日内应当向艾科公司支付相应的货款，但溧阳公司在验收合格后并未按照合同的约定足额支付货款，由此可见在本案件中，是溧阳公司未按照协议的约定履行付款义务，艾科公司并未存在任何违约行为。4.溧阳公司要求艾科公司赔偿经济损失45万元没有依据。首先溧阳公司并未存在任何违约行为，也未做出任何损害溧阳公司权益的行为；其次，溧阳公司所谓的经济损失45万元并未提供任何依据及证明，即使艾科公司存在违约行为，其损失也没任何依据及证据，并非客观存在的事实。溧阳公司对其损失应当承担相应的证明责任，且还需证明其损失是因艾科公司的行为造成的，因此溧阳公司要求赔偿经济损失45万元没有任何依据或证据。5.溧阳公司的反诉请求应当另行提起诉讼，不应当在本案中作为反诉处理。本案中，艾科公司依据双方签订的合同起诉溧阳公司，是属于违约之诉，而从溧阳公司的反诉请求及主张的事实可看出是属于侵权之诉，因此两者不应当合并审理，溧阳公司应当另行提起起诉。综上所述，溧阳公司反诉没有事实和法律依据，应当依法驳回溧阳公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于双方对对方证据真实性没有异议或未有相反证据推翻的证据材料，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。本院综合采信的证据及当事人的陈述，确认以下事实：2014年9月5日,江苏宏大西安分公司（甲方）与艾科公司（乙方）签订《购销合同》主要约定：1.合同所需设备金额为170388元；2.付款方式为银行电汇，合同签订3日内支付合同总金额的20%即34077.6元；合同设备到货后7个工作日内支付合同总金额60%即102232.8元；合同设备调试验收合格后10日内支付合同总金额15%即25558.2元。质保金5%即8519.4元，甲方于保修期满后10日内一次性付清。2015年1月4日,江苏宏大西安分公司（甲方）与艾科公司（乙方）签订《购销合同》主要约定：1.合同所需设备金额为271863元；2.付款方式为银行电汇，合同签订3日内支付合同总金额的10%即27186.3元；发货前甲方向乙方支付合同总金额50%即135931.5元；合同设备调试验收合格后10日内支付合同总金额35%即95152.05元。质保金5%即13593.15元，甲方于保修期满后10日内一次性付清。上述两份《购销合同》均约定：1.乙方依据合同金额向甲方开具增值税发票；2.乙方提供设备自发货之日起24个月内非人为损坏保修；3.乙方派人负责现场安装指导调试服务，并对甲方施工人员进行设备安装等方面的技术培训；4.违约责任：甲乙双方任意一方违约应该承担继续履行、赔偿损失包括守约方的利息损失、律师费等。甲方逾期付款，应就逾期付款部分按日万分之五计算向甲方支付违约金。艾科公司持有四份《送货单》，客户名称均记载为江苏宏大西安分公司，四份送货单记载的发货时间分别为2014年9月10日、2014年9月25日、2015年2月28日、2015年4月22日。艾科公司持有五份农业银行入账通知书，其中1份付款方为江苏宏大西安分公司和4份付款方为柴艳红，收款方均为艾科公司，收款时间及金额分别为2014年8月20日40000元、2014年11月5日100000元、2015年1月5日28000元、2015年2月11日80000元、2015年4月17日57000元。溧阳公司人员于2015年12月24日在AKE车位引导系统调试验收报告中签名确认，该调试验收报告验收说明：1.本系统确认并且正常动作及操作正常；系统已达到用户要求并且移交。2018年7月16日，艾科公司（甲方）与广东志高律师事务所（乙方）签订《民事委托代理合同》约定案涉纠纷聘请乙方提供法律服务，甲方需在签订之日起5日内向乙方支付固定律师费15000元。艾科公司持有2018年8月15日律师费广东增值税普通发票金额15000元。艾科公司提交三份广东省增值税普通发票，购货单位名称均为江苏宏大西安分公司，三份发票合计金额为442251元。江苏宏大建设集团有限公司于2017年4月5日变更企业名称为溧阳公司。江苏宏大西安分公司全称为江苏宏大建设集团有限公司西安分公司，属有限责任公司分公司，现已注销。溧阳公司持有的《商务告知函》显示，艾科公司于2015年10月29日发函，称江苏宏大西安分公司拖欠货款，艾科公司将在2015年10月31日起暂停为盛龙广场车位引导项目提供软件产品、技术支持及售后等一切服务。溧阳公司提供西安郅辉房地产开发有限公司出具的《证明》，称盛龙广场车库车位引导工程，至今未达到竣工结算地步，原因为区域显示屏全部没工作，只是点亮一部分；没联网；广场出入口显示屏至今没安装。溧阳公司并提供西安郅辉房地产开发有限公司的合同与工作联系单，工作联系单称江苏宏大西安分公司未完成施工合同，该司将按合同条款安排他人完成剩余工程施工，同时该司将按合同约定处理与江苏宏大西安分公司的善后事宜，并不予以结算办理和保留相关追责的权利。诉讼中，溧阳公司称当时签收确认了调试验收报告是有原因的，艾科公司派的技术员叫高强，4个灯箱有2个溧阳公司已经安装了，其他的灯箱放在车库的外面，高强说要回去述职，要求溧阳公司先将调试验收报告签收了，否则高强没有工资，春节前高强会回来给溧阳公司技术指导和调试，但是高强没有来过了。溧阳公司一直有与艾科公司在西安办事处的经理协商，艾科公司的经理也来过几次，在安装的过程中，艾科公司一直要溧阳公司支付尾款，却不提工程问题。艾科公司给溧阳公司发商务告知函说不支付尾款就不给车位引导项目软件产品。溧阳公司虽已签收艾科公司提供的送货单，但车位引导项目软件产品始终掌握在艾科公司手上，在软件没有提供之前，艾科公司就发商务告知函催收尾款，如果不支付，艾科公司暂停提供车位引导项目软件产品，后艾科公司一直没有提供车位引导项目软件产品。诉讼中，艾科公司则表示溧阳公司付款则艾科公司将直接授权溧阳公司使用车位引导项目软件产品并表示愿意派人指导溧阳公司安装室外灯箱。本院认为：根据艾科公司提交的《购销合同》及送货单，本院认定艾科公司与江苏宏大西安分公司之间存在买卖合同关系，合同合法有效，双方均应诚信履行。现艾科公司主张已经依约履行交付货物义务，主张尚欠部分货款。根据本院查明的事实，核定江苏宏大西安分公司应付款时间及金额、已付款时间及金额，详见下表1和表2。本院确认江苏宏大西安分公司尚欠艾科公司货款合计137251元（30388+106863）。本院认定江苏宏大西安分公司支付予艾科公司相关款项的违约金计算如下：以115138.45元（21868.6+93269.85）为本金按利率日万分之五从2016年1月4日起至实际清偿之日止；以8519.4元为本金按利率日万分之五从2016年10月6日起至实际清偿之日止；以13593.15元为本金按利率日万分之五从2017年5月3日起至实际清偿之日止。            2014年9月5日购销合同                  合同约定内容              应付款时间              付款金额              被告已付款时间及金额                  合同签订3日内              2014-9-8              34077.6元              2014-8-20付40000元                  设备到货7个工作日              2014-10-9              102232.8元              2014-11-5付100000元                  验收合格10日              2016-1-3              21868.6元              25558.2元-上期多支付3689.6元                  质保金保修期满10日内              2016-10-5              8519.4元                                尚欠款项为30388元=合同总价款170388元-已支付的款项140000元      表1            2015年1月4日购销合同                  合同约定内容              应付款时间              付款金额              被告已付款时间及金额                  合同签订3日内              2015-1-7              27186.3元              2015-1-5付28000元                  发货前支付              2015-2-28              135931.5元              2015-2-11付80000元                  2015-4-17付57000元                  验收合格10日内              2016-1-3              93269.85元              95152.05-上期多支付1882.2元                  质保金保修期满10日内              2017-5-2              13593.15元                                尚欠款项为106863元=合同总价款271863元-已支付的款项165000元      表2另，江苏宏大西安分公司系溧阳公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，现因江苏宏大西安分公司已注销，艾科公司主张溧阳公司对江苏宏大西安分公司的债务承担责任，符合法律规定，本院予以支持。艾科公司主张溧阳公司承担律师费15000元，符合《购销合同》中关于赔偿律师费损失的约定，且艾科公司提交《民事委托代理合同》及律师费发票，亦委托律师参加本案庭审，艾科公司主张溧阳公司支付律师费15000元，本院予以支持。本案中，溧阳公司反诉主张艾科公司赔偿损失，但该损失金额45万元，溧阳公司未提供实际支出的依据，且溧阳公司已签收确认了艾科公司的调试验收报告，艾科公司亦已在本案中明确表示只有溧阳公司付清余款，则授权溧阳公司使用车位引导项目软件产品。又因艾科公司已在诉讼中明确表示在溧阳公司付款的情况下，艾科公司将为其提供技术指导，结合溧阳公司提供的《商务告知函》，本院认定溧阳公司应向艾科公司支付货款余款，由艾科公司配合溧阳公司提供车位引导项目软件产品及提供技术指导。在溧阳公司付清款后，艾科公司不履行合同义务的，溧阳公司有权另案主张。溧阳公司与西安郅辉房地产开发有限公司的法律关系，由溧阳公司与西安郅辉房地产开发有限公司另行解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、溧阳全润建设工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向广东艾科技术股份有限公司支付款项137251元及以115138.45元为本金按利率日万分之五从2016年1月4日起至实际清偿之日止、以8519.4元为本金按利率日万分之五从2016年10月6日起至实际清偿之日止、以13593.15元为本金按利率日万分之五从2017年5月3日起至实际清偿之日止计算的利息；二、溧阳全润建设工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向广东艾科技术股份有限公司支付律师费15000元；三、驳回溧阳全润建设工程有限公司的全部反诉请求。如果被告溧阳全润建设工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序结案，案件受理费收取4492.30元(原告广东艾科技术股份有限公司已预交)，由被告溧阳全润建设工程有限公司负担应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳。原告广东艾科技术股份有限公司已预交的4492.30元在本判决发生法律效力后三十日内，经原告广东艾科技术股份有限公司书面申请，本院予以退还。反诉受理费4025元（溧阳全润建设工程有限公司已预交），由被告溧阳全润建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  郭焕桃人民陪审员  陈佩环人民陪审员  戴华英二〇一八年十二月三十日法官助理陈玲书记员郭明婷