福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终2624号 上诉人（原审原告）：郑锦山，男，1964年3月13日出生，汉族，住福建省泉州台商投资区。 委托诉讼代理人：陈良友，福建中言律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：黄玉平，男，1967年5月3日出生，汉族，住福建省泉州台商投资区。 委托诉讼代理人：杨嘉文，福建伟盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：傅芸霞，福建伟盛律师事务所实习律师。 上诉人郑锦山因与上诉人黄玉平股权转让纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2018）闽0521民初7410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 郑锦山上诉请求：撤销一审判决，依法改判按月利率2%计算利息。事实和理由：双方协议明确约定“计付利息”而不是“违约金”，且该约定不违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，也没有违反法律法规的规定，合法有效。一审认定将双方当事人的真实意思表示约定排除在事实和法律之外，处理显失公平公正。 黄玉平辩称，合同法仅有借款合同有关于利息的规定，其他只有赔偿损失、支付违约金的表述。双方在股权转让合同中约定违约应当支付利息的约定是属于对违约金标准的约定。如果过高一方当事人可以提出减少违约金的抗辩。 黄玉平上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：一、一审法院对黄玉平一审提出的反诉请求要求郑锦山立即其持有的兰卡矿业（集团）有限公司的股份全部变更登记在黄玉平名下未予审理，属于遗漏诉讼请求，且违反法定程序以口头的形式驳回反诉请求。二、本案案由应为股权转让合同纠纷，因其基础法律关系发生在中华人民共和国境外，存在涉外因素，一审应由泉州市中级人民法院审理。三、案涉《协议书》是在黄玉平重大误解的情况下签订的，且双方没有对账，双方当事人当时的真实意思是郑锦山需在配合办理股权变更登记后才支付投资款，不能还款才开始计算利息。 郑锦山辩称，案涉《协议书》可以证实双方不存在配合办理变更登记的争议，且在签订《协议书》之前，黄玉平也有提供一些变更股权登记的手续给郑锦山签写，双方已经办理完毕，黄玉平才结算《协议书》给郑锦山。同时黄玉平反诉部分有涉外因素，属于泉州市中级人民法院管辖，一审无需审查，黄玉平可以另案起诉，一审不予受理反诉部分程序没有违法。关于管辖的问题，黄玉平已经提出管辖异议，且经两级法院确认本案由一审法院管辖。 郑锦山向一审法院起诉请求：判决黄玉平立即向郑锦山支付300万元及利息（自2016年1月1日起至实际支付之日止按月利率2.5%计算）。 一审法院认定事实：双方均是兰卡矿业（集团）有限公司的股东，该公司另有其他股东，双方共认在斯里兰卡除案涉矿业投资外无其他合作关系。2016年1月1日，双方签订《协议书》1份，《协议书》载明：“甲方：黄玉平35052119670503251X乙方：郑锦山350521196403132558甲、乙双方经友好协商达成如下条款，以供双方参照并执行：一、经甲方介绍乙方投资在斯里兰卡甲方矿山人民币（以下币种相同）叁佰万元整（小写：3000000.00元整），甲方在此确认前述投资款已全部收到；现因乙方要退出前述投资，甲方表示同意。二、经甲、乙双方结算，截至于本协议签订之日甲方应向乙方返还投资款叁佰万元整（小写：3000000.00元整）；本协议签订之日起，乙方不承担甲方矿山任何债务，包括本协议签订之前甲方矿山的一切盈亏及风险、法律责任等均由甲方负责与乙方无关。三、现因甲方无法向乙方返还前述投资款，经双方协商确认自2016年1月1日起，若甲方未能按照前述约定向乙方返还投资款的，则未返还部分的投资款月利率按2.5%计付利息……”。 一审法院认为，《协议书》系双方真实意思表示，未违反强制性法律法规，合法有效，双方均应恪守履行。根据《协议书》约定，黄玉平同意郑锦山退出投资并返还投资款300万元，故郑锦山请求返还投资款300万元，符合双方约定，予以支持。双方关于黄玉平未能返还投资款应按月利率2.5%支付利息的约定，认定为是关于逾期违约金计算标准的约定，黄玉平抗辩该违约金计算标准过高，应予调整，予以采纳。一审法院依法予以调整为自2016年1月1日起至还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算违约金，应扣除黄玉平已支付的20万元。郑锦山诉讼请求合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、黄玉平应于判决生效之日起十五日内返还郑锦山投资款300万元并支付违约金（自2016年1月1日起至还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算，应扣除黄玉平已支付的20万元）。二、驳回郑锦山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费48550元，由郑锦山负担16165元，黄玉平负担32385元，保全费5000元，由黄玉平负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。另查明，2017年4月18日，黄玉平转账给郑锦山20万元。一审判决认定事实正确，予以确认。 本院认为,双方均是兰卡矿业（集团）有限公司的股东，该公司除郑锦山、黄玉平外，还有其他股东。郑锦山、黄玉平确认案涉《协议书》是基于郑锦山于兰卡矿业（集团）有限公司股权全部转让而签订的，黄玉平要求郑锦山名下的股权变更登记在其名下，而郑锦山亦表示愿意配合，应确认《协议书》是股权转让协议。依照《中华人民共和国公司法》的有关规定，股东之间可以自由转让股权，公司章程有规定的，从其章程规定。案涉《协议书》是当事人的真实意思表示，未违反法律禁止性规定，黄玉平又未能提供证据证实该协议违反公司章程规定，应确认协议合法有效。黄玉平主张存在重大误解而签订该协议，缺乏事实依据，不予采纳。经查，黄玉平确认300万元投资款已全部收到，双方经结算截至协议签订之日即2016年1月1日黄玉平应向郑锦山返还投资款300万元，黄玉平同意自2016年1月1日起，未返还的部分按月利率2.5%计付利息，黄玉平应基于诚实信用原则按照协议约定返还郑锦山投资款300万元并支付相应的违约金。黄玉平抗辩双方约定未返还部分按月利率2.5%计算违约金过高，对此黄玉平未能提供充足的证据证实该约定过分高于实际损失，一审认定双方约定的违约金标准过高并予以调整有误，应予纠正。郑锦山上诉自愿按月利率2%计算，系其权利的处分，予以支持。黄玉平主张郑锦山应先配合将股权变更至其名下再返还投资款，缺乏合同依据，不能成立。关于黄玉平一审提出的反诉请求，一审告知不予受理，其可以另行起诉，一审程序并无不当。 综上，郑锦山的上诉请求成立；黄玉平的上诉请求不能成立。一审判决认定事实正确，程序合法，但适用法律有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省惠安县人民法院（2018）闽0521民初7410号民事判决； 二、黄玉平应于本判决生效之日起十五日内支付郑锦山投资款300万元并支付违约金（自2016年1月1日起至还款之日止按月利率2%计算，应扣除已支付的20万元）； 三、驳回郑锦山一审的其他诉讼请求； 四、驳回黄玉平的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费48550元，由郑锦山负担3607元，黄玉平负担44943元；二审案件受理费30800元，由黄玉平负担。 本判决为终审判决。 审判长  李翔峥 审判员  黄有志 审判员  郑玉蒜 二〇一九年七月二十六日 书记员  康雯娟 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。