陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终8025号上诉人（原审被告）：重庆天字实业集团有限公司陕西分公司。住所地：西安市经开区未央大道豪盛花园****。负责人：彭凯旋，该公司总经理。委托诉讼代理人：习宏伟，陕西凯特律师事务所律师。委托诉讼代理人：白锦彪，陕西凯特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陕西领航贸易有限公司。住。住所地：陕西省西安市雁塔区雁南一路甲字**/div>法定代表人：冀军，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘军键，陕西德迈律师事务所律师。原审被告：陕西安诚房地产开发有限公司。住。住所地：陕西省西安市新城区西五路**/div>法定代表人：安西北，系该公司经理。委托诉讼代理人：李少帅，男，汉族，1994年2月17日出生，系该公司工作人员，籍住陕西省宝鸡市陈仓区阳平镇三联村十一组75号。委托诉讼代理人：魏哲，男，1989年3月7日出生，汉族，该公司工作人员，籍住西安市临潼区马额办马家村东组。原审被告：重庆天字实业集团有限公司。住所。住所地：重庆市涪陵桥南稻香路**div>法定代表人：蒋德才，系该公司执行董事兼总经理。上诉人重庆天字实业集团有限公司陕西分公司（以下简称天字陕西分公司）因与被上诉人陕西领航贸易有限公司（以下简称领航公司）、原审被告重庆天字实业集团有限公司（以下简称天字公司）、陕西安诚房地产开发有限公司（以下简称安诚公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初11653号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2016年7月15日，天字陕西分公司（甲方）与领航公司（乙方）签订《钢材购销合同》，约定由领航公司向天字陕西分公司供应钢材，以甲方提货当天《西安我的钢材网》网价结算；现货部分甲方验货后三日内支付乙方货款，乙方垫资500吨钢材，超过部分，乙方有权停止供货，如乙方同意继续供货，则按本合同约定执行，包括但不限于以下条款：结算单价、结算方式、付款方式、违约责任等；垫资五个月以内的结算价：甲方另按垫资金额的月2%向乙方支付利息；付款时先支付利息，再按照运吊费、钢材款的顺序计算至结清全部欠款为止；以上货款自发货之日起五个月内付清，甲方逾期付款的，以结算价总款为基数，按照同期银行贷款利率的四倍承担逾期支付金额的利息;钢材到货后由双方指定负责人根据需求计划第品名、规格、数量等进行实地验收，验收合格后甲方需要在乙方提供的供货证明加盖公章及签字确认，并办理入库手续，报财务人员入账，乙方凭该供货单或送货单作为甲乙双方结算依据。领航公司于合同后方加盖合同专用章并签字，天字陕西分公司加盖公章并由楼胜国签字，安诚公司在空白处加盖合同专用章。另查，2015年，安诚公司（发包人）与天字公司（承包人）签订《合同协议书》，将安诚御花苑B区12号、13号楼及9-10号楼与14-15号楼之间的地下车库工程约7万㎡发包给天字公司。2015年12月3日天字陕西分公司（甲方）与楼胜国（乙方）签订《公司经营承包责任书》，约定甲方采用内部承包的方式将安诚御花园B区工程交给乙方经营，承包人对所承包的项目自主经营、自负盈亏，承包期间自2015年12月起至项目全部履行完毕。2015年11月30日，天字公司陕西分公司向安诚公司出具授权委托书，载明兹委托楼胜国前往你处办理下列业务：1、负责工程项目招投标；2、签订工程施工合同（合同经法定代表人签字生效）；3、负责项目工程的施工管理；4、工程验收、结算。有效期720天。2016年4月20日安诚公司与天字公司签订《补充协议》，对本工程设计蓝图内的建筑、给排水、强电等进行了变更。天字公司加盖公章，楼胜国进行了签字。2016年6月22日至2016年11月29日，领航公司向天字陕西分公司安诚御花园项目部送货十次，该项目部人员楼建国在送货单及价格确认表上签字确认；2017年7月31日，楼胜国与领航公司对上述货款及逾期利息进行了对账，截止当日，货款金额共计1502858.53元，利息为371901.77元，下方由楼胜国签字并加盖重庆天字实业集团有限公司陕西分公司安诚御花苑项目部资料专用章。天字陕西分公司、天字公司提交楼胜国向其出具的《证明》一份，楼胜国称“因本人项目部管理不善，项目部出现私刻公章、法人彭凯旋私章各一枚。本人承诺因此产生的后果概由本人承担相关责任。”2017年10月16日，天字公司陕西分公司向安诚公司发送《商函》，载明：贵公司开发的安诚御花园B区1区车库工程，系楼胜国私自刻制我公司行政印章和项目部印章与贵公司签订施工合同，……现楼胜国本人下落不明，请贵公司对项目涉及的材料款和人工费，包括贵公司担保的材料款，根据相关凭证予以支付，我公司对此欠款不予承担责任。楼胜国出庭对相关情况进行了说明，称其实际挂靠天字公司，担任项目经理也是实际承包人，所出具的《证明》的意思是如果出现私刻公章的情况由其承担责任，但安诚项目中没有私刻公章的行为，合同是在公司加盖的；欠付货款属实，未向领航公司支付任何款项。原审法院认为，领航公司与天字陕西分公司之间签订的《钢材购销合同》系双方真实意思表示，并不违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效，领航公司依照合同的约定履行了供应钢材的义务，重庆天字实业集团有限公司陕西分公司也应依照合同约定履行支付货款的义务，然重庆天字实业集团有限公司陕西分公司至今未付分文货款，显属违约，应承担继续履行支付货款和承担约定的违约责任，根据原审法院采信的证据《钢材购销合同》第七条第二款C项约定：垫资五个月以内的结算价以甲方即本案天字陕西分公司另按垫资金额的月2%向乙方即本案领航公司支付利息。E项约定：以上货款自发货之日起五个月内付清，甲方逾期付款的，以结算价总款为基数，按照同期银行贷款利率的四倍承担逾期支付金额的利息。该两项约定合法有效，依据《天字安诚御花园利息计算表》，领航公司与天字公司陕西分公司就所欠货款1502858.53元及截止2017年7月31日的利息371901.77元已结算确认，予以确认，天字陕西分公司应向领航公司支付。2017年7月31日已超出垫资五个月范围，故自2017年8月1日直至货款实际清付之日止的逾期支付货款的利息，应按《钢材购销合同》第七条第二款E项约定以结算价总款1502858.53元为基数，按照同期银行贷款利率的四倍承担逾期支付金额的利息。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中天字陕西分公司系天字公司设立的经登记领取营业执照的分公司，其民事责任应由天字公司承担，故天字公司应承担其分公司应向领航公司支付所欠货款1502858.53元、截止2017年7月31日的利息371901.77元，及自2017年8月1日直至货款实际清付之日止的逾期支付货款的利息的民事责任。关于安诚公司是否应当承担担保责任以及如何承担担保责任的问题，安诚公司在《钢材购销合同》担保人处签字盖印章，视为其与领航公司签订了书面保证合同约定，当天字陕西分公司不履行其合同义务时，安诚公司应按照约定履行债务或者承担责任。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中安诚公司与领航公司在《钢材购销合同》上并没有约定保证方式，视为安诚公司按照连带责任保证的方式承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中保证人安诚公司与债权人领航公司未约定保证期间，故领航公司有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人安诚公司承担保证责任。超过主债务履行期届满之日起六个月，领航公司未要求安诚公司承担责任，安诚公司可以免除责任。《钢材购销合同》第七条第二款E项约定：以上货款自发货之日起五个月内付清，甲方逾期付款的，以结算价总款为基数，按照同期银行贷款利率的四倍承担逾期支付金额的利息。由此可见领航公司与天字陕西分公司约定的主债务履行期届满之日为发货之日起五个月内，根据采信的证据，2016年11月30日为天字陕西分公司收到领航公司最后一批供货之日，该日五个月后为2017年4月30日，即主债务履行期届满之日为2017年4月30日，该日起六个月内为保证期间，领航公司并未提交证据证明2017年4月30日至此后六个月内领航公司向安诚公司主张过或提出要求其承担保证责任，安诚公司也未承认领航公司向其提出要求其承担保证责任，然已过保证期限，据此，安诚公司免除保证责任。故对领航公司要求安诚公司承担保证责任的诉讼请求依法不予支持。天字陕西分公司、天字公司认为《钢材购销合同》公章系伪造，但并未提交相关证据予以证明，该抗辩理由依法不予采信。综上所述，对领航公司的诉讼请求依法予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第二十六条规定，判决：一、重庆天字实业集团有限公司、重庆天字实业集团有限公司陕西分公司于判决生效之日起十日内向陕西领航贸易有限公司支付所欠货款1502858.53元及利息371901.77元；并支付自2017年8月1日起至实际给付之日至的利息，以1502858.53元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回陕西领航贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费24381元，由重庆天字实业集团有限公司、重庆天字实业集团有限公司陕西分公司负担。由于领航公司已经预交，由重庆天字实业集团有限公司、重庆天字实业集团有限公司陕西分公司于支付上述款项之时将受理费一并支付领航公司。宣判后，天字陕西分公司上诉称，原审法院查明事实不清，楼胜国私刻公章与领航公司签订《钢材购销合同》，天字陕西分公司不知情，楼胜国行为属于无权代理，对天字陕西分公司不发生效力；违约金的约定不符合《合同法》的规定偏高，应予降低。请求：1、撤销原判第一项，改判驳回领航公司对其方的诉讼请求；2、本案诉讼费由领航公司承担。领航公司答辩称，原审判决事实清楚，判令天字实业陕西分公司共同承担给付货款义务并无错误。原审判决支持其方主张的违约金数额符合法律和双方合同的约定并无不妥。综上，请求驳回上诉，维持原判。安诚公司述称，其方不应当承担保证责任，其方不是保证人，不是因为超过保证期限，一审没有判其公司承担责任，所以其方没有上诉。经审理查明，原审法院查明的事实属实。本院认为，楼胜国出庭证实《钢材购销合同》所盖公章系公司加盖，其作为天字陕西分公司项目委托代理人与领航公司签订的《钢材购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定应为有效，领航公司依照合同约定履行了供应钢材的义务，天字陕西分公司也应依照合同约定履行支付货款的义务，至今拖欠货款不付，显属违约，应支付货款并应承担约定的违约责任，原审法院根据《钢材购销合同》第七条第二款C项：垫资五个月以内的结算价以甲方即本案天字陕西分公司另按垫资金额的月2%向乙方即本案领航公司支付利息。E项：以上货款自发货之日起五个月内付清，甲方逾期付款的，以结算价总款为基数，按照同期银行贷款利率的四倍承担逾期支付金额的利息的两项约定，对领航公司与天字公司陕西分公司就所欠货款1502858.53元及截止2017年7月31日的利息371901.77元已结算部分予以确认，自2017年8月1日直至货款实际清付之日止的逾期支付货款的利息，按《钢材购销合同》第七条第二款E项约定以结算价总款1502858.53元为基数，按照同期银行贷款利率的四倍承担逾期支付金额的利息适当。天字陕西分公司上诉称原审判决违约金过高应予降低依据不足，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，判决适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。原审诉讼费负担不变，上诉费天字陕西分公司预交22732元，由天字陕西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  马春哲审判员  孙 鹏审判员  王 珂二〇一九年七月五日书记员  杜涤非