江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2015)张乐商初字第00155号原告（反诉被告）无锡市新峰纺织机械有限公司,住所地无锡市锡山区安镇镇胶南村。法定代表人黄志坚，该公司总经理。委托代理人金洪良，江苏智和律师事务所律师。被告（反诉原告）张家港市常阴沙永辉纸管厂，住所地张家港市常阴沙常南社区。投资人蔡永祥，该厂厂长。被告（反诉原告）蔡永祥。原告无锡市新峰纺织机械有限公司（以下简称新峰公司）与被告张家港市常阴沙永辉纸管厂（以下简称永辉纸管厂）、蔡永祥买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理后，依法由审判员沈坚适用简易程序于2015年11月18日公开开庭进行了审理。审理中被告永辉纸管厂、蔡永祥提起反诉，本院依法组成合议庭，将本诉、反诉合并审理，于2016年4月12日公开开庭进行了审理。原告新峰公司的委托代理人金洪良、被告永辉纸管厂的投资人蔡永祥、被告蔡永祥到庭参加了两次庭审。本案现已审理终结。原告新峰公司诉称：2010年5月24日原、被告双方订立合同，约定永辉纸管厂向原告购买全自动宝塔管机组，并约定了违约条款，后原告如约交货并调试正常，被告支付了部分货款，2010年6月10日双方对账时，被告方确认结欠原告货款13.7万元，2014年7月15日双方对账时被告再次确认了结欠款项13.7万元。被告新峰公司系被告蔡永祥设立的个人独资企业，故被告蔡永祥应当承担补充清偿责任。故起诉要求：1、判令被告永辉纸管厂给付货款13.7万元并支付违约金2.74万元（暂主张20%），共计16.44万元；被告蔡永祥对上述款项承担补充清偿责任。2、本案诉讼费用由被告承担。被告永辉纸管厂、蔡永祥共同答辩并反诉称：本案设备在2010年6月8日进行了调试。设备出现很多问题，纸张、胶水、电费、人工都浪费了很多，损失在35000元左右，最终没有调试成功。所以我认为应该退货。而且2011、2012、2013年原告都没有向被告要过钱，当时我到原告厂里，原告老板黄志坚跟我说，设备也不要了，余款也不要我支付了。所以我认为原告应该将我支付的188000元返还给被告，并将设备拉回去。另外我还找人对机器进行了维修，维修费在40000元。因此，被告认为原告未按合同约定对设备进行调试成功，故两被告提起反诉，请求：1、判令解除反诉原告、反诉被告于2010年5月24日签订的买卖合同；2、判令反诉被告返还反诉原告货款18.8万元。并由反诉被告自行提回设备；同时要求反诉被告支付违约金3.76万元（暂主张20%）；3、案件受理费由反诉被告承担。原告新峰公司针对被告永辉纸管厂、蔡永祥反诉辩称：我方的产品是合格的，出现的小问题也进行了及时的排除，况且被告方设备也是在正常使用的，所以我方不同意解除合同，且合同解除权的除斥期间为1年，被告现在主张也已经过了相应的时间，被告方的主张与法律规定相悖，所以请求驳回被告方的全部反诉请求。经审理查明：永辉纸管厂系蔡永祥投资设立的个人独资企业。2010年5月24日，新峰公司（供方）与永辉纸管厂（需方）签订了《合同》一份，由永辉纸管厂向新峰公司购买全自动宝塔管机组一套，合同总价款32.5万元。付款方式为提货付18.8万元，到本年底12月30日前付5万元，余款每5个月付5万元。如需方未按合同约定支付货款，按月息5%支付罚款给供方。合同设备在一年内如有机械问题，一切由新峰公司无偿修理并提供配件（不包括易损件）。合同还对技术参数、售后服务、双方违约责任等作出约定。合同签订后，新峰公司按约交付设备，永辉纸管厂共付款18.8万元，余款13.7万元未能给付。2010年6月10日和2014年7月15日，新峰公司与永辉纸管厂就机械设备余款均进行了对账，两份对账单中，蔡永祥均签字确认尚结欠新峰公司余款13.7万元。为追讨货款13.7万元，新峰公司提起本案诉讼。上述事实，有合同、对账单、全国企业信用公示信息及庭审笔录等证据予以证实。审理中，被告永辉纸管厂、蔡永祥认为原告提供的设备未能调试成功，生产不出合格的产品，而且双方签订的合同第三条第8项载明“本合同以调试报告为标准生效”，其意思就是如果调试合格，双方应该签字确认，合同才生效，如果不合格就退货。为证明自己的主张，被告提供调试通知单一份，被告称调试通知单就是调试报告，调试通知单中调试人员为新峰公司员工陈魏，用户单位名称为张家港永辉纸管厂，日期为2010年6月13日。该调试通知单载明：安装比较及时（只是烘箱配备出错），电器部分配备，新变频器及用户供电电路原因出现小问题也及时排除。用户采用500g纸制成60g纸管的非标纸管，没能配备适宜的握头器，只能回厂另配。采用420g纸张制50g纸管基本上达到用户要求，设备运转正常。因采用淀粉类胶水，纸管印刷出现移位，量随胶水成分不同而不同。在该调试通知单下方，蔡永祥注明：该设备调试不合格，要求退货，本调试单一式二份，由本厂留有一份。被告称该调试通知单是原告根据约定交付给被告的，在2010年6月13日调试，被告7月份左右去原告厂里，到了原告厂里，原告才写了这份调试通知单给被告，而且调试员和原告老板都在场，他们同意退款退货，被告签字，原告盖章的。原告对该调试通知单质证认为：被告的陈述不符合事实，该份调试通知单是我公司内部派工单，派陈魏出去调试的通知单，是我们的内部记载。而且该份单据非调试回馈报告，不应有被告在下方签字，也不是调试报告，调试报告已经给了被告方。调试通知单右下角被告所写内容，是被告方事后恶意添加。这份调试通知单表明我们的产品调试是合格的，在调试中出现的琐碎的问题也进行了相应的解决。被告方在生产过程中，需要使用纸张和胶水。因采用纸张及胶水的品质型号不同，生产出的产品也会有所不同，被告方不应苛求用低级原料生产出高级产品。如因原料问题产生的质量问题，与原告方无关。对于调试通知单中的握头器，我方调试人员回去后几天就配给被告了。对于合同中“本合同以调试报告为标准生效”中的“生效”实际上是笔误，应当为生产。对于质量问题，被告认为：这个设备在2010年设备进行调试，该设备用500克的纸做60克的纸管是没有能力做成的，原告需配置给被告的握头器到现在为止都没有配置给被告；用420克的纸做50克的纸管印刷出现问题，无法做出合格的产品；生产能力不符合合同要求参数，合同每分钟40至55只，现在计算只能做到30至40只，产量明显下降；这些问题原告无法解决。原告认为：其所提供的设备可以达到合同的约定，当初500克的纸可以做出60克的纸管。另外，被告在第一次庭审中称设备经其维修后，现在设备在运转。本院认为：原告新峰公司与被告永辉纸管厂签订的《买卖合同》是双方真实意思表示，虽然合同中有“本合同以调试报告为标准生效”的约定，结合合同的文义理解，原告称此处为笔误应为“生产”的陈述更符合逻辑，也更通顺，而且被告也接受了原告的设备长达6年，并支付了大部分货款，且在2014年还签字确认结欠原告货款，重未提出过合同效力问题，故本院认为该合同合法有效。被告永辉纸管厂结欠原告新峰公司货款13.7万元由蔡永祥签字确认，被告永辉纸管厂应向原告新峰公司支付欠款并按合同约定承担逾期付款违约金。本案中，原告主张的2.74万元的违约金未超出合同约定，也属合理损失，本院予以支持。被告蔡永祥作为永辉纸管厂的投资人，在永辉纸管厂的财产不足以清偿债务的情况下，蔡永祥应当以其个人的其他财产予以偿还。被告虽辩称设备存在质量问题、至今未能调试成功，但从被告提供的调试报告单中可以看出设备的整体调试还是正常的，一些问题也得到了及时排除，对于握头器原告也称予以配好，如被告觉得设备未能调试成功、存在质量问题应在合理期限内向原告提出质量异议，但被告未能提供任何证据证明其曾向原告提出过质量异议，其所持有的调试通知单现为被告所持有，被告不能证明原告同样持有一份，故该调试通知单也不能作为其向原告提出质量异议的依据，故应视为设备的质量是符合约定的，且被告在本案庭审中也曾自认设备仍在运转。另外，在原告向被告供货4年后的2014年7月15日，被告仍在不附加任何条件的情况下签字确认结欠原告货款13.7万元，故被告主张原告所供设备至今调试未成功、存在质量问题的抗辩，本院不予采纳，其反诉请求，本院不予支持。且被告的答辩意见（原、被告达成一致设备原告也不要了，余款也不要被告支付了）与庭审陈述（原、被告达成一致退款退货）相互矛盾，更与其之后签字确认的2014年7月15日的对帐单严重不符。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十八条、第一百六十一条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、张家港市常阴沙永辉纸管厂应给付无锡市新峰纺织机械有限公司货款137000元及相应的违约金27400元。限于判决生效后10日内履行。二、在张家港市常阴沙永辉纸管厂的财产不足以清偿上述债务的，蔡永祥应当以其个人的其他财产予以偿还。三、驳回张家港市常阴沙永辉纸管厂、蔡永祥的反诉请求。如果张家港市常阴沙永辉纸管厂、蔡永祥未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3526元由被告张家港市常阴沙永辉纸管厂、蔡永祥负担，该款原告已预交，由被告在履行本判决时直接给付原告；反诉案件受理费减半收取2342元，由反诉原告张家港市常阴沙永辉纸管厂、蔡永祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行营业部，账号：10×××76。审 判 长  沈 坚代理审判员  朱麒达人民陪审员  范玉生二〇一六年四月二十五日书 记 员  陆湘君