辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）沈中民五终字第1943号上诉人（原审被告）：沈阳松伟包装有限公司，住所地：沈阳市新城子区。法定代表人：刘洋，该公司总经理。委托代理人：艾娟，女，1963年7月4日出生，汉族，该公司工作人员，住址：辽宁省义县。被上诉人（原审原告）：汪国光，男，1973年12月25日出生，汉族，住址沈阳市沈北新区。委托代理人：盛玉坤，沈阳市职工法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：沈阳运达成经贸有限公司，住所地：沈阳市新城子区。法定代表人：杨忠辉，该公司总经理。委托代理人：艾娟，女，1963年7月4日出生，汉族，沈阳松伟包装有限公司工作人员，住址：辽宁省义县.。上诉人沈阳松伟包装有限公司（以下简称“包装公司”）因与被上诉人汪国光、沈阳运达成经贸有限公司（以下简称“经贸公司”）劳动合同纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2014）北新民初字第1649号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员谢宏和代理审判员王耀锋（主审）参加评议的合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。汪国光向一审法院诉称：我于1998年12月5日入职到包装公司，包装公司未与我签订书面劳动合同，2007年11月前，包装公司一直未给我缴纳社会保险。我一直未休年假。2014年2月28日，我因包装公司未给我缴纳社会保险向包装公司提出解除劳动关系；包装公司一直未支付解除劳动关系经济补偿金。汪国光提起诉讼，要求判决1、包装公司为汪国光补缴1999年1月至2007年10月的养老保险和医疗保险；2、包装公司支付汪国光2008年2月至2008年12月未签订劳动的双倍工资33000元；3、包装公司支付汪国光解除劳动合同的经济补偿金49500元；4、包装公司支付汪国光2007年5月至2014年2月的带薪年假工资13793元；要求包装公司承担本案诉讼费。包装公司辩称：汪国光入职时间基本属实，汪国光在我公司工作；我单位确实在2014年3月1日收到了汪国光寄出的解除劳动关系告知书，尚未办理解除劳动关系的手续；由于汪国光单方解除劳动合同，汪国光在寄出告知书后就没有到单位工作，造成单位停产，产生一定的经济损失；我单位应该与汪国光签订劳动合同，因为单位管理人员流动，我单位现在已经找不到了；我单位是从2006年7月在社保局建立保险帐户开始为员工缴纳养老、医疗、失业、工伤、生育保险，因为需要在工资扣除一部分保险，当时汪国光不同意缴纳社会保险，所以没有给汪国光缴纳社会保险，但是我公司给员工购买了意外伤害商业保险；我单位属于私营企业，按照社会惯例，未执行休年假的制度。经贸公司辩称：我公司只是替包装公司向李尚作发放工资，奖金，因为汪国光不同意缴纳保险，无法通过包装公司向江丹支付工资。一审法院查明：汪国光于1998年12月5日入职到沈阳科讯包装有限公司工作，包装公司于2004年8月18日在工商部门登记成立，之后，汪国光被划拨到包装公司工作，划拨时没有支付经济补偿金。包装公司在庭审中对汪国光在沈阳科讯包装有限公司的工龄予以认可。包装公司与沈阳科讯包装有限公司在工商机关登记的注册地址相同。2007年11月前，包装公司一直未给汪国光缴纳社会保险。汪国光一直未休年假。2014年2月28日，汪国光因包装公司包装公司未给汪国光缴纳社会保险向包装公司包装公司邮寄了“解除劳动关系告知书”，向包装公司提出解除劳动关系，包装公司在2014年3月1日收到该通知，但包装公司未向汪国光支付解除劳动关系经济补偿金。汪国光2008年养老保险缴费工资基数为15600元；根据汪国光提供的招商银行交易查询记录，可以计算出汪国光2012年月平均工资为2749.91元。2013年的月平均工资为2804.42元。2014年1月工资2901.65元。包装公司员工的当月工资在一般在下月17、18日发放。汪国光向沈阳市沈北劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委以“申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效”为由，于2014年3月12日做出沈北劳人仲不字（2014）第99号不予受理通知书。包装公司分别在2005年2月22日和2006年6月办理了养老保险和医疗保险统筹账户。经贸公司替包装公司向汪国光发放部分工资，其与汪国光没有劳动关系。一审法院认为：依法为劳动者缴纳养老、医疗是用人单位的法定义务。包装公司关于因汪国光不愿减少工资才没有给汪国光缴纳社会保险的主张无事实和法律依据，本院不予认可，包装公司应为汪国光补缴拖欠的养老和医疗保险；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。包装公司主张曾与汪国光签订过劳动合同，但未向法庭提供劳动合同，其应承担举证不能的后果，本院推定汪国光的主张成立，包装公司应向汪国光支付未签订劳动合同的双倍工资差额，包装公司应向汪国光支付2008年2月—2008年12月期间合计11个月的二倍工资差额，因原包装公司均未提供此期间的工资明细，故根据汪国光在2008年养老保险缴费工资基数15600元得出汪国光2008年2月—2008年12月期间的工资差额为14300元；汪国光因包装公司没有缴纳社会保险而与包装公司解除了劳动关系，在2014年3月1日包装公司收到汪国光邮寄的解除劳动关系告知书时，双方的劳动关系解除。包装公司应向汪国光支付经济补偿金，并按照汪国光离职前12个月平均工资和工作年限计算，因汪国光没有提供2014年2月工资发放记录，故应根据汪国光在2013年平均工资2804.42元计算经济补偿金，工作年限按照15年计算。汪国光的经济补偿金计算为33653.04元；因包装公司当庭自认汪国光未修过带薪年假，根据《职工带薪年休假条例》的规定，包装公司包装公司应支付汪国光未休年假工资差额，《职工带薪年休假条例》在2008年1月1日开始实施，2008年休5天，2009年至2013年，每年休10天，因原包装公司均未能就汪国光在2009年至2011年的平均工资情况予以证明，本院根据汪国光养老保险缴费工资基数确定2009年至2011年的月平均工资，分别为1400元，1850元，2050元。汪国光的未休年假工资差额用月平均工资除以21.75天乘以年假天数乘以200%。合计为10394.79元。因为经贸公司与汪国光之间不存在劳动关系，故不应对汪国光承担用人单位的相应义务。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条、第五十七条、第五十八条、《工资支付暂行规定》第六条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、沈阳松伟包装有限公司本判决发生法律效力之日起20日内向汪国光支付未签订劳动合同双倍工资差额14300元；二、沈阳松伟包装有限公司本判决发生法律效力之日起20日内向汪国光支付解除劳动合同经济补偿金33653.04元；三、沈阳松伟包装有限公司本判决发生法律效力之日起20日内向汪国光未休年假工资10394.79元；以上款项，沈阳松伟包装有限公司如逾期付款，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。四、沈阳松伟包装有限公司本判决发生法律效力之日起20日内为汪国光补缴2005年2月22日至2007年10月期间的养老保险和2006年6月至2007年10月期间的医疗保险（以社保经办机构核定的数额为准，个人缴费部分由原告承担）；五、驳回汪国光其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由沈阳松伟包装有限公司承担。宣判后，上诉人包装公司不服一审法院判决，向本院提出上诉称：是被上诉人自己的原因不同意缴纳社会保险，故我单位不应该承担相应法律责任，而且被上诉人系违反公司规章制度，向上诉人递交解除劳动合同通知书后就不来上班，给企业造成了损失，所以不同意支付经济补偿金。被上诉人汪国光答辩称：请求维持一审判决。被上诉人经贸公司答辩称：同意上诉人意见。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：关于上诉人主张的不应为被上诉人补缴社会保险费的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，交纳社会保险”之规定，为劳动者缴纳社会保险，是法律规定的用人单位应承担的强制性义务，故原审法院判决上诉人为被上诉人补缴双方劳动关系存续期间欠缴的社会保险费并无不当，本院对上诉人该项上诉主张不予支持。关于上诉人主张不应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”本案中，在双方劳动关系存续期间，上诉人存在存在未为被上诉人缴纳社会保险的事实，故原审法院认定上诉人应当支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金并无不当。本院对上诉人该项上诉主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳松伟包装有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 智审 判 员  谢 宏代理审判员  王耀锋二〇一四年九月一日书 记 员  席红跃