广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初1181号 原告:桂林慧佳房地产开发有限公司，住所地广西临桂区临桂镇世纪大道北侧丽泽嘉园销售中心。统一社会信用代码：9145032279434113XR。 法定代表人:杜忠平，董事长。 委托诉讼代理人：姚建才，广西金桂律师事务所律师。 被告:谭某，男，1988年6月26日出生，汉族，住广西贺州市八步区。 被告:高某，女，1987年9月6日出生，壮族，住江苏省泰州市高港区。 原告桂林市慧佳房地产开发有限公司与被告谭某、高某商品房预售合同纠纷一案,本院于2019年4月12日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月1日公开开庭进行了审理。原告桂林市慧佳房地产开发有限公司（以下简称“慧佳房产公司”）的委托诉讼代理人姚建才到庭参加诉讼。被告高某、谭某经本院合法传唤拒不到庭。本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告慧佳房产公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2017年2月20日签订的《商品房买卖合同》;2、被告将其购买位于桂林市临桂区熊虎山庄西侧慧佳城第7栋1单元10层03号房返还原告，并协助原告到房产登记部门办理注销商品房备案登记手续；3、被告向原告支付违约金60600元;4、本案诉讼费用由被告全部承担。 事实和理由：2017年2月20日，原、被告签订《商品房买卖合同》，该合同约定，被告购买原告开发的慧佳城第7栋1单元XXXX号房，套内建筑面积71.01平方米，总价款404000元，银行按揭，签订合同当日支付首付款81000元，余款323000元，银行在被告按揭贷款发放时一次性支付给原告，被告应按银行要求提供办理银行按揭贷款所需全部资料和费用，并在签订商品房买卖合同后15日内到银行办理完所有按揭手续，否则视为违约，根据信贷政策和保证合同（或保证条款）的约定，原告就被告向银行申请的按揭贷款提供连带责任的保证，原告保证期间，被告未能按期偿还贷款本息的，须赔偿原告的全部损失，若被告违约导致银行解除借款合同的，原告有权解除合同，被告应赔偿原告因此的全部损失外，还应承担合同总价款15%的违约金，商品房由原告收回并另行处理。合同签订后，原告到桂林市临桂房管所为被告办理了商品房买卖合同登记备案，被告向原告支付首付款81000元。由于被告未能按借款合同约定及时、足额偿还借款本息，中国建设银行股份有限公司桂林分行（简称桂林建行）将原告与被告起诉至桂林市秀峰区人民法院，请求:1.解除桂林建行与被告的《个人住房借款合同》;2.被告偿还桂林建行的借款本金307248.83元，利息2507.51元，罚息86.55元;3.被告偿付桂林建行为追索贷款本息所支付的费用,（包括律师费14442元及其他费用）;4.由桂林建行对抵押物经依法处分所得价款享有优先受偿权;5.原告对上还债务及本案的诉讼费用承担连带保证责任;6.本案诉讼费用由被告承担。在秀峰区法院的主持下，原告与桂林建行达成调解协议，秀峰区法院根据原告与桂林建行达成的调解协议制作民事调解书，并送达当事人。依照生效法律文书，原告将调解书规定的款项全部支付给桂林建行。由于被告严重违约，导致桂林建行解除其与被告签订的借款合同，原告为此承担保证责任而受到较大经济损失，根据合同约定，原告有权解除合同、追究被告的违约责任、收回已出卖给被告的商品房。 原告慧佳房产公司对其陈述事实提供的证据有：1、营业执照、身份证，证明原告、被告谭某、高某的基本信息。2、《商品房买卖合同》，证明被告购买原告开发的桂林市临桂区熊虎山庄西侧慧佳城房的房号，面积、价款付款数额及方式以及违约责任。3、发票，证明被告仅支付首付款81000元，余下323000元房款未付。4、《民事调解书》，证明被告未按期支付银行按揭贷款，银行向法院起诉原告，银行与原告达成调解协议。5、划账通知，证明银行按调解书扣划原告账户上款项，其中本息317309.85元，案件受理费3149元，律师费7413元。6、关于解除程春德周林英谭某三客户借款合同的通知，证明银行已经与谭某解除借款合同。 被告谭某、高某未答辩，也未到庭和提供证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告谭某、高某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩、举证和质证的权利。原告提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、六十四的规定，故本院对原告陈述的案件事实及证据予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月20日，原告慧佳房产公司（出卖人）与被告谭某、高某（买受人）签订《商品房买卖合同》及附件，该合同约定，被告谭某、高某购买原告开发的位于临桂县，套内建筑面积71.01平方米，总价款404000元，采取银行按揭方式付款，即签订合同当日付清首付款81000元，余款323000元，被告应按银行要求提供办理银行按揭贷款所需的全部资料和费用，并在签订商品房买卖合同后15日内到银行办理完所有按揭手续。合同第七条买受人逾期付款的违约责任中约定：“买受人如未按合同规定的时间付款，按下列第1种方式处理：1.按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期在90日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之叁的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过90日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的5%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。”上述《商品房买卖合同》附件五《合同补充协议》中第三条约定：“根据信贷政策及保证合同（或保证条款）的约定，出卖人就买受人向银行申请的按揭贷款提供连带责任的保证。出卖人保证期间，买受人未能按期偿还贷款本息的，买受人须赔偿出卖人的全部损失。若买受人违约导致银行解除《借款合同》的，出卖人有权解除与买受人之间的本合同，买受人应赔偿出卖人因此所受的全部损失外，还应承担合同总价款15%的违约金，商品房由出卖人收回并另行处理。”合同签订后，被告向原告支付首付款81000元，余款向中国建设银行股份有限公司桂林分行申请办理了按揭贷款。上述《商品房买卖合同》于2017年2月24日在桂林市临桂房管所登记备案，涉案房屋尚未交付。 同时查明，2018年12月7日，因本案被告谭某、高某不按时偿还银行按揭贷款本息，中国建设银行股份有限公司桂林分行将本案的原告慧佳房产公司、本案被告谭某和高某诉至桂林市秀峰区人民法院，诉请解除中国建设银行股份有限公司桂林分行与谭某、高某的《个人住房借款合同》以及谭某、高某偿还贷款本金307248.83元及利息、罚息。桂林市秀峰区人民法院在审理该案过程中，中国建设银行股份有限公司桂林分行撤回了对谭某、高某的起诉，同时与本案原告慧佳房产公司达成还款协议，并由桂林市秀峰区人民法院作出了（2018）桂0312民初1218号《民事调解书》，调解结果为：慧佳房产公司偿还贷款本金315693.49元及利息、罚息给中国建设银行股份有限公司桂林分行，以及慧佳房产公司赔偿中国建设银行股份有限公司桂林分行为实现债权支付的律师费。 原告对中国建设银行股份有限公司桂林分行在桂林市秀峰区人民法院作出了（2018）桂0312民初1218号《民事调解书》前，是否与被告谭某、高某解除了《个人住房借款合同》，未提供证据予以证实。 本院认为：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。原告慧佳房产公司与被告谭某、高某签订《商品房买卖合同》及附件，是经过双方充分协商形成的一致意见，没有违反法律和损害公共利益，是双方真实意思表示，为合法、有效合同，当事人双方均应依法按照约定履行自己的义务。本案中，被告谭某、高某未按期偿还银行的按揭贷款，银行以被告谭某、高某违约为由，向桂林市秀峰区人民法院起诉，提出了解除合同、归还贷款的诉请，但从桂林市秀峰区人民法院对上述案件作出的（2018）桂0312民初1218号《民事调解书》的内容来看，该调解书只能确认本案原告自愿偿还《个人住房借款合同》中约定的所有贷款本息，而中国建设银行股份有限公司桂林分行与谭某、高某是否已经解除了《个人住房借款合同》，无法确认，对此，本案原告虽然提供了一份中国建设银行股份有限公司桂林分行出具的《关于解除程春德周林英谭某三客户借款合同的通知》予以证实，但该通知的被通知方是原告，因《个人住房借款合同》的相对方是本案的被告谭某和高某，按照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”和第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，银行解除《个人住房借款合同》，应当通知谭某和高某，因此，银行通知原告的《关于解除程春德周林英谭某三客户借款合同的通知》对谭某和高某不具法律效力，不能证明银行已经与谭某和高某解除了《个人住房借款合同》。在原告未能证明中国建设银行股份有限公司桂林分行与谭某、高某已解除《个人住房借款合同》的情形下，其自愿代谭某、高某归还所欠银行的全部贷款本息，仅表明《个人住房借款合同》的权利义务已经履行完毕。《个人住房借款合同》未解除，原告要求解除《商品房买卖合同》及附件的条件未成就，因此，原告以《商品房买卖合同》附件五第三条“若买受人违约导致银行解除《借款合同》的，出卖人有权解除与买受人之间的本合同，买受人应赔偿出卖人因此所受的全部损失外，还应承担合同总价款15%的违约金，商品房由出卖人收回并另行处理”为依据诉请解除《商品房买卖合同》和支付违约金，不符合合同约定和法律规定，本院不予支持。《商品房买卖合同》未解除，且涉案房屋尚未交付，不存在被告协助办理撤销备案登记手续和返回房屋的情形，故原告诉请被告协助办理撤销备案登记手续和返回房屋，本院亦不予支持。 被告谭某、高某在本案中拒不到庭和在举证期间内不向法院提供相应证据材料的行为，应视为放弃举证权利，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，其应承担举证不能的不利后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告桂林市慧佳房地产开发有限公司的诉讼请求。 上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费8269元，由原告桂林市慧佳房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费8269元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  杨 华 人民陪审员  何永发 人民陪审员  秦玉琼 二〇一九年七月三十一日 书 记 员  李海霞