河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）保民一终字第784号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司（以下简称平安财险保定中心支公司）。住所地保定市向阳北大街**。负责人张保龙，该支公司总经理。委托代理人王海洋，河北金房律师事务所律师。被上诉人（原审原告）贾坤。委托代理人李玉田。原审被告罗铁成。上诉人平安财险保定中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省保定市南市区人民法院（2014）南民初字第313号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险保定中心支公司委托代理人王海洋、被上诉人贾坤委托代理人李玉田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2013年11月28日19时50分许，罗铁成驾驶冀F×××**号轿车沿裕华路保百门前驶入道路时，与由西向东行驶贾坤驾驶的电动自行车（携带贾晓萌、赵元赫）发生交通事故，致使贾坤、贾晓萌受伤，两车受损。贾坤在保定市急救中心住院1天，花费医疗费2633.13元。自2013年11月29日至2014年1月20日在保定市第一中医院住院52天，花费医疗费34158.25元。平安财险垫付费用10000元，被告罗铁成垫付27000元。2014年3月4日保定市法医鉴定中心作出二次手术费用证明，贾坤二次手术治疗费约陆仟元。2014年3月13日保定市法医鉴定中心作出保法医鉴字（2014）第0711号鉴定意见书，贾坤属10级伤残。庭审后，被告平安财险向法院提交了重新鉴定申请，认为贾坤不构成伤残，但未向提交新的证据。原告自2012年起在清苑县红星消声器材制造有限公司工作，事故发生前三个月的月平均工资为3480元，原告的护理人员是赵彬，赵彬在保定市公共交通总公司第一公司工作，交通事故发生前三个月的月平均工资为（3746元＋5216元＋3863元＋699元＋763元＋667元）÷3个月＝4984.67元。另一护理人员是王虹，在保定市花园街瑞雅服饰店工作，交通事故发生前三个月的月平均工资为3300元。原审法院认为，此次交通事故，被告罗铁成负全部责任。被告罗铁成已投保交强险和商业险50000元，因该事故造成贾坤、贾晓萌二人受伤，所以原告的损失应由平安财险在保险责任限额内按比例赔付，不足部分由罗铁成负担。原告的医疗费为36791.38元，住院伙食补助费为50元×52天＝2600元，营养费为50元×52天＝2600元。被告平安财险虽然提出对原告的伤残进行重新鉴定，但未提交新的证据，不予支持。原告的伤残赔偿金为20543元×20年×10%＝41086元，二次手术费为6000元，鉴定费为1624元，精神损害抚慰金为3000元，误工费为3480元÷30天×104天=12064元；护理费为（4984.67元＋3300元）÷30天×52天＋4984.67元÷30天×90天＝29314.5元，交通费为300元，共计135379.88元。被告平安财险在交强险限额内赔付原告医疗费9231元、残疾赔偿金41086元、精神损害抚慰金3000元、误工费12064元、护理费29314.5元、交通费300元，在商业险限额内赔付医疗费27560.38元、住院伙食补助费2600元、营养费2600元、二次手术费6000元、鉴定费1624元。以上共计135379.88元，因平安财险已垫付10000元，故平安财险赔付原告125379.88元。另被告罗铁成垫付27000元，平安财险赔付后，原告应返还被告罗铁成27000元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、二十一条、二十二条、二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告贾坤医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、鉴定费共计125379.88元。二、原告贾坤于本判决生效后十日内返还被告罗铁成27000元。案件受理费2310元，简易程序减半收取1155元，由被告罗铁成负担。上诉人平安财险保定中心支公司不服一审判决，上诉称，一、一审判决上诉人承担被上诉人护理费29314.5元，依据不足。护理天数明显不合理，没有司法鉴定部门的护理期限证明，二人护理也没有依据，护理费的计算标准过高，没有合理的证据佐证。二、一审判决上诉人承担被上诉人的营养费2600元，没有依据。三、一审判决上诉人承担被上诉人伤残赔偿金41086元，依据不足。被上诉人的伤情达不到十级的标准，因为被上诉人提供的法医鉴定报告依据一肢丧失功能10%以上。依据中华人民共和国家道路交通事故受伤人员伤残评定标准关于各关节在肢体功能中的权重指数，踝关节0.12，下肢踝关节背屈0°－20°，跖屈0°-45°，依据相关计算公式，（20-0＋45-45／20＋45）×12%＝3.6%，即踝关节的功能丧失为3.6%，所以被上诉人的踝关节功能丧失未达到10%以上，故被上诉人的伤残达不到十级标准，故该伤残评定书不应当作为定案的依据。四、鉴定费1624元，不在保险赔付范围内，不应该由上诉人承担。综上，请求撤销一审判决，予以改判或发还重审。诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人贾坤答辩称，一、一审判决的护理费是合理的。医院医嘱明确说明住院期间需2人护理，出院3个月需l人护理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理时止。二、一审判决的营养费是合理的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费是根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定的。贾坤被评定为十级伤残，医院医嘱明确受害人需加强营养。三、一审判决的伤残鉴定赔偿金是合理的，有法医医院的司法伤残鉴定书，依据是充分的。四、一审判决的伤残鉴定费是合理的。根据《保险法》第六十四条规定，为确定标的物损失所支付的合理费用，保险人应当承担。综上，上诉人上诉理由均不成立，请求驳回上诉，维持一审判决。原审被告罗铁成未到庭发表意见。二审经审理查明事实与原审查明一致。本院认为，上诉人平安财险保定中心支公司主张一审判决护理费、营养费依据不足，对此，被上诉人贾坤不予认可。2014年1月20日保定市第一中医院出具的诊断证明书载明“诊断：4.住院期间需2人护理。建议：应用活血接骨药物，加强营养。出院后三个月内需1人护理。”对该诊断证明书，上诉人平安财险保定中心支公司并无异议。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十四条规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。故一审参照医疗机构的意见判决被上诉人贾坤住院期间2人护理费、出院后1人3个月的护理费及住院期间营养费并无不当。上诉人平安财险保定中心支公司主张被上诉人贾坤的伤残达不到十级标准，但对于保定市法医鉴定中心出具的鉴定意见书，未能提交相应证据予以反驳，故一审判决对该鉴定意见书予以采信符合法律规定。对于被上诉人贾坤支出的鉴定费1624元，系确定伤残等级支付的必要的、合理的费用，上诉人平安财险保定中心支公司并未提交鉴定费免责的相关证据，故一审判决由其承担并无不当。综上，上诉人平安财险保定中心支公司的上诉理由均不成立，对其主张不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2808元，由上诉人平安财险保定中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 硕代理审判员  赵鹏壮代理审判员  徐 超二〇一四年九月十二日书 记 员  王 琦