吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）辽民一终字第221号上诉人（原审原告）赵素华，女，汉族，农民，住东丰县。委托代理人高新，女，汉族，公司职员，住东丰县。委托代理人姜喜艳，女，汉族，农民，住东丰县。被上诉人（原审被告）刘世界，男，汉族，农民，住东丰县。被上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司辽源中心支公司。负责人杜英，该公司经理。委托代理人张辉，该公司职员。上诉人赵素华与被上诉人刘世界、中国大地财产保险股份有限公司辽源中心支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省东丰县人民法院（2014）东民初字第569号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2014年8月7日公开开庭进行了审理，上诉人赵素华的委托代理人高新、姜喜艳，被上诉人刘世界、被上诉人大地保险公司的委托代理人张辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2013年11月6日17时15分左右，刘世界未取得机动车驾驶证驾驶吉DQ90**号两轮摩托车，沿东草线公路由南向北行驶至南屯基镇林业站前时，未确保安全，与前方同方向赵素华推行的手推车发生碰撞，致赵素华身体多处骨折，刘世界受伤。事故后刘世界推行肇事摩托车逃离现场。赵素华在东丰县医院住院52天，在东丰县中医院住院11天，一级护理19天，二级护理44天，花掉医疗费43，725.33元。经辽源市中级人民法院司法辅助办公室委托鉴定，1、赵素华右胫骨骨折的外伤后果为十级伤残；2、赵素华的后续治疗费用为人民币10，000.00元。经查，赵素华为农业人员，现年61周岁，刘世界的肇事车辆在大地保险公司投保交强险，并在赵素华住院治疗期间为其垫付医疗费54，538.33元。由于双方就赔偿问题没有达成一致意见，故赵素华诉讼至法院，要求依法判令赔偿其医疗费43，725.33元、误工费15，216.72元、护理费9，779.94元、伙食补助费3，200.00元、伤残赔偿金17，196.34元、鉴定费2，100.00元、精神抚慰金5，000.00元、后续治疗费10，000.00元、交通费300.00元、人体损伤程度鉴定费480.00元，合计106，998.33元，并由被告承担本案的一切诉讼费用。原审法院认为，关于事故责任承担问题，东丰县公安局交通警察大队在调查后认定刘世界负此次事故的全部责任并无不妥，依法予以采信。本案中，大地保险公司应当在交强险限额内对赵素华先进行赔偿，超出���分应按刘世界所承担该事故的全部责任对赵素华再进行赔偿。对于赵素华护理费的诉讼请求，结合赵素华的住院病案，酌定支持一级护理19天、二级护理44天，标准按居民服务业即每天120.74元计算；对于赵素华伤残赔偿金及精神抚慰金的诉讼请求，结合鉴定结论的伤残等级及本人的实际，酌定赔偿指数按10%，标准按农村居民人均收入，即8，598.17元，并按19年计算，精神抚慰金酌定支持5，000.00元。对赵素华交通费的诉讼请求，虽然被告有异议，但考虑赵素华年岁已高，并结合住院地点，酌定支持200.00元。对于赵素华误工费的诉讼请求，由于赵素华已61周岁，并且没有提供相关能证明自身有劳动能力的证据，故对误工费的请求不予支持。对于赵素华人体损伤程度鉴定费480.00元的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八���、第一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条及有关民事法律政策的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司辽源中心支公司在交强险责任医疗费用范围内赔偿原告赵素华10，000.00元（医疗费、伙食补助费、后续治疗费）；在交强险责任伤残赔偿限额范围内赔偿原告赵素华31，437.20元{精神抚慰金5，000.00元、伤残赔偿金16，336.52元（8，598.17元X19年X10%）、护理费9，900.68元（19天X2人X120.74元＋44天X120.74元）、交通费200.00元}，共计41，437.20元。二、被告刘世界赔偿原告赵素华医疗费43，725.33元、伙食补助费3，150.00元（63天X50.00元）、后续治疗费10，000.00元、鉴定费2，100.00元等共计58，975.33元，扣除交强险在医疗限额内赔偿的10，000.00元，扣除被告刘世界垫付的54，538.33元，最后原告赵素华应返还被告刘世界人民币5，563.00元。三、驳回原告赵素华其它诉讼请求。案件受理费2，440.00元、邮寄费60.00元，共计2500元（原告已垫付），由被告刘世界承担。上诉人赵素华对原审法院的上述民事判决不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判再赔偿赵素华各项人身损害赔偿18，906.54元，并由刘世界、大地保险公司承担上诉费用。一、误工费应予保护。赵素华于1953年11月28日出生，交通事故发生于2013年11月6日，事故发生时赵素华只有59周岁，并没有丧失劳动能力，且事故发���时，赵素华也是在推手推车在劳动。二、残疾赔偿金应按20年予以保护，一审法院按19年计算错误。三、刘世界为赵素华垫付了医药费52，338.33元，一审法院多认定了2，200.00元。四、交通费花了300.00元，只保护200.00元错误。五、人体损伤程度鉴定费480.00元，应予保护。六、住院伙食补助费少保护一天，即50元。被上诉人刘世界认为，一、赵素华已满60周岁，且不从事任何工作，一审判决不保护赵素华的误工费正确。二、按照19年计算赵素华的残疾赔偿金正确。三、刘世界为赵素华垫付费用56，000.00元，有票据的为52，338.33元，其余没有票据，但上诉人在庭审时承认没有票据部分。四、保护200元的交通费合理。五、人体损伤程度鉴定费480元不予保护正确，住院伙食补费计算天数正确。被上诉人大地保险公司没有书面的答辩意见，口头答辩认为，赵素华年龄已高，不同意给付误工费，认为一审法院判决认定事实正确，应予维持。本院经审理查明的事实除一审法院查明的事实外，另查明，刘世界为赵素华垫付医疗费54，238.33元。本院认为，一、关于误工费是否应予保护的问题。赵素华系农村居民，于1953年11月28日出生，发生交通事故的时间为2013年11月6日，虽然在发生交通事故时赵素华已59周岁，但在发生交通时赵素华正推手推车进行劳动，且刘世界及大地保险并没有提供证据证明赵素华丧失劳动能力，故对赵素华的误工费应予保护。误工天数为106天［住院64天＋医嘱全休6周（即42天）］二、残疾赔偿金是否应按20年予以计算问题。赵素华1953年11月28日出生，至2014年11月28日，赵素华才满61周岁，截止一审法庭辩论终结前，赵素华仍不满61周岁。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规��，赵素华的残疾赔偿金应按20年计算。三、关于交通费的认定。赵素华向法院提供的交通费票据号码系连号，且一审法院根据赵素华的年龄及住院地点，酌定保护赵素华200元交通费并无不当。四、关于损伤程度鉴定费480元是否应保护的问题。交通事故发生后，公安机关为了查明赵素华的损伤程度而对赵素华进行损伤程度鉴定，该鉴定并非赵素华私自委托鉴定机构所作，故对该鉴定费480元，应予保护。五、关于住院伙食补助费问题。赵素华共两次住院，第一次住院时间为2013年11月6日至2013年11月18日，共计13天，去掉赵素华出院当天的日期，实际住院天数为12天。第二次住院天数为52天，故赵素华两次住院的天数总计为64天，一审法院按照住院63天计算赵素华的住院伙食补助费计算错误。综上，赵素华的合理损失计算如下：医疗费43，725.33元、误工费15，597.90元（106天X147.15���）、残疾赔偿金17，196.34元（8，598.17元X20年X10%）、护理费9，900.68元、后续治疗费10，000.00元、住院伙食补助费3，200.00元（64天X50.00元）、鉴定费2，100.00元、交通费200.00元、精神抚慰金5，000.00元、人身损伤程度鉴定费480.00元，共计107，400.25元。因刘世界已先行支付赵素华医疗费54，238.33元，该部分的赔偿款项不再由大地保险公司承担替代赔偿责任，剩余部分53，161.92元（107，400.25元-54，238.33元）应当由大地保险公司在交强险限额内先行赔付，同时取得对刘世界的追偿权利。综上，一审法院判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正；上诉人赵素华的上诉请求有事实依据和法律依据，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销东丰县人民法院（2014）东民初字第569号民事判决；二、刘世界赔偿赵素华��项损失人民币54，238.33元（已付）；三、中国大地财产保险股份有限公司辽源中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿赵素华各项损失，共计人民币53，161.92元。一审案件受理费2，440.00元、邮寄费60.00元，二审案件受理费273.00元、邮寄费60.00元，共计2，833.00元，均由被上诉人刘世界负担。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  梁晓伟代理审判员  王 岩代理审判员  朱新华二〇一四年九月九日书 记 员  宿宏岩