山东省临沂高新技术产业开发区人民法院山东省临沂高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1391民再2号再审申请人（原审原告）：山东厚朴教育装备有限公司，住所地：临沂高新区西陆庄村。法定代表人：林自清，经理。委托诉讼代理人：周广乾，山东沂州律师事务所律师。委托诉讼代理人：田大成，山东沂州律师事务所律师。被申请人（原审被告）：周建国，男，1971年11月10日生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：魏伟（周建国之妻），女，1969年4月10日生，汉族，住临沂市兰山区。再审申请人山东厚朴教育装备有限公司因与被申请人周建国劳动争议一案，不服本院(2018)鲁1391民初1593号民事裁定，向本院申请再审。本院于2019年4月12日作出（2019）鲁1391民申1号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人山东厚朴教育装备有限公司的委托诉讼代理人周广乾、田大成，被申请人周建国及其委托诉讼代理人魏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东厚朴教育装备有限公司申请再审称,请求1.依法撤销（2018）鲁1391民初1593号民事裁定书；2.恢复对（2018）鲁1391民初1593号民事案件的审理并作出公正判决。庭审前确认变更诉求为1.原告与被告劳动合同于2018年2月4日到期。2.原告支付被告经济补偿金3000元3.原告无需向被告另行重复支付法定节假日加班费。4.原告无需向被告另行重复支付加班费。5.诉讼费由被告承担。事实和理由：一、本案按照撤诉处理无法律依据，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第136条和《最高人民法院关于适用的解释》第227条的规定，人民法院审理案件应当在开庭三日前用传票传唤当事人，对诉讼代理人应当用通知书通知其到庭。原告方两代理人均在立案时提交了书面代理，代理人均未接到贵院送达的书面出庭通知书。二、本案按照撤诉处理不具备事实条件，当天天气状况为雾霾，能见度较低，只因为天气原因造成原告迟到14分钟便按撤诉处理不符合司法为民的要求。三、本案按照撤诉处理不具备客观条件。四、如将案件按撤诉处理，对申请人与被申请人均不公平，并且申请人没有其他司法救济途径。被申请人周建国辩称，一、原告提出支付被告经济补偿金3000元不成立，应支付6000元。（2018）鲁1391民初1592号裁决，原告和被告存在事实劳动关系，现已生效。二、原告提出不需支付被告法定节假日加班费，不成立。被告加班天数为清明2天，端午2天，五一1天、仲秋国庆6天，元旦2天，共13天，每天工资133元，共计5187元，原告强制实行9小时工作制，每天多工作1小时，没有按照合同中绩效工资发放，应支付被告平时加班费19小时*17.7元*4*1.5=24213.6元。三、诉讼费应由原告承担。四、被告人请求法院依法维持临高劳人仲裁字（2018）第70号作出的裁决。原审原告山东厚朴教育装备有限公司向本院起诉请求：1.原告支付被告经济补偿金3000元；2.原告不需支付被告法定节假日加班费、不需支付加班费；3.诉讼费由被告承担。本院原审认为，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院原审裁定按撤诉处理。围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：2017年2月5日，周建国到山东厚朴教育装备有限公司处从事铣床工作，双方签订书面劳动合同。劳动合同中约定周建国在加工工作岗位，工作地点为生产车间。工资形式为基本工资+绩效工资，基本工资为3000元，绩效工资为业绩提成+加班费。劳动合同期限自2017年2月5日至2018年2月4日。2018年2月4日，周建国因伤向山东厚朴教育装备有限公司请病假，后未再向山东厚朴教育装备有限公司提供劳动。2018年5月24日，山东厚朴教育装备有限公司向周建国下发通知书一份，载明将周建国工作调整为保卫科工作，2018年4月25日微信通知周建国上班，周建国表示需修养，5月16日再次通知，5月20日又以微信通知周建国回原告处上班，5月24日以通知书形式正式通知周建国收到通知后两日内回山东厚朴教育装备有限公司处报道并到保卫科上班，如届时不到，视为自动辞职。被告自接到通知书后未到公司报道也未到保卫科工作。2018年6月11日，周建国向临沂高新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资44000元；2.被申请人支付申请人补偿金12000元；3.被申请人支付申请人法定节假日加班费5187元；4.被申请人支付申请人日常加班费24213.6元；5.被申请人交纳申请人在职期间的五险一金。2018年10月17日，经临沂高新区劳动人事争议仲裁委员会作出临高劳人仲裁字[2018]第70号裁决书，裁决:1、被申请人支付申请人周建国经济补偿金6000元；2、被申请人支付申请人法定节假日加班费5187元；3、被申请人支付申请人加班费24213.6元；4、驳回申请人的其他仲裁请求。原告山东厚朴教育装备有限公司对该裁决不服，于2018年10月29日向本院起诉，要求判决：1.原告支付被告经济补偿金3000元；2.原告不需支付被告法定节假日加班费、不需支付加班费；3.诉讼费由被告承担。本院于2018年11月29日裁定按撤诉处理。2018年12月18日，山东厚朴教育装备有限公司向本院申请再审，2019年4月12日，本院裁定另行组成合议庭再审；再审期间，中止原裁定书的执行。另查明，周建国在山东厚朴教育装备有限公司工作期间工资发放至2018年2月。周建国2017年2月出勤24天，3月份出勤30天，4月份出勤27天，5月份出勤28天，6月份出勤27天，7月份出勤28天，8月份出勤29.5天，9月份出勤30天，10月份出勤28.5天，11月份出勤28.5天，12月份出勤30.5天；2018年1月份出勤25.9天，2月份出勤4天。根据出勤情况可计算出周建国法定节假日加班为8天，周末加班71.9天。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。周建国与山东厚朴教育装备有限公司签订了书面劳动合同，双方建立了合法的劳动关系，对双方合法权益应予以保护。关于双方劳动合同是否到期及经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，解除合同、终止合同是支付经济补偿金的前提条件。山东厚朴教育装备有限公司主张双方签订的劳动合同已于2018年2月4日到期。周建国于2018年2月4日受伤，2018年5月24日，山东厚朴教育装备有限公司向周建国下发通知书，要求周建国回公司继续工作，视为对劳动合同的延续。依据《中华人民共和国劳动法》第二十九条之规定劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。现周建国相关工伤鉴定正在临沂高新区劳动人事争议仲裁委员会仲裁程序中，伤情尚未确定，双方劳动关系是否存续待定。因此，对于经济补偿金，本院不予支持。关于法定节假日加班费和周末加班费的问题。双方当事人均提供了工资表，两份表中工资数额、出勤天数一致，应予认可。对于山东厚朴教育装备有限公司主张已支付加班费用，但其提供的工资发放表与周建国提供工资表的工资构成部分不一致且没有周建国签字，因此不能证实山东厚朴教育装备有限公司已经支付被告加班费。对于被告的工资构成，应依2017年2月5日双方签订的劳合同书第三条劳动报酬内容为据，即以3000元为基数计算加班工资。对于周建国辩称的山东厚朴教育装备有限公司每天强制其加班一小时，根据相关劳动法律法规之规定，周建国作为劳动者应当就加班的事实予以举证，在本案中周建国未提供有效证据加以证实，故本院不予认可。根据审理过程中掌握的相关证据，周建国在山东厚朴教育装备有限公司工作期间周末加班71.9天，周末加班工资计算为19834.48元（3000元/月÷21.75天×71.9天×200%），法定节假日加班8天,加班工资计算为3310.34元（3000元/月÷21.75天×8天×300%）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款之规定，判决如下：一、撤销临沂高新技术产业开发区人民法院(2018)鲁1391民初1593号民事裁定；二、山东厚朴教育装备有限公司支付周建国法定节假日加班费3310.34元；三、山东厚朴教育装备有限公司支付周建国加班费19834.48元；四、驳回山东厚朴教育装备有限公司的其他诉讼请求。第二项、第三项判决内容于判决生效后十日内履行，将该款汇入临沂高新技术产业开发区人民法院在临商银行账户：8183********-00006内，并注明案号及原告姓名。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东厚朴教育装备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院，并应预交上诉案件受理费，若在上诉期满后七日内未向本院缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张 涛人民陪审员  张同瑞人民陪审员  张善石二〇一九年七月二日法官 助理  王 今书 记 员  杨 雪