广东省中山市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤2072刑初2000号公诉机关中山市第二市区人民检察院。被告人王之松，男，1989年10月3日出生于湖北省潜江市，汉族，大学文化，中山市xx电器有限公司xx门市原负责人，户籍所在地潜江市（以上均为自报）。因本案于2018年3月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人王好闯，广东粤鑫律师事务所律师。中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2018）1935号起诉书指控被告人王之松犯职务侵占罪，于2018年9月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年10月26日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派检察员王亚军出庭支持公诉，被告人王之松及辩护人王好闯到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第二市区人民检察院指控：被告人王之松受中山市xx电器有限公司（以下称xx公司）雇请，于2017年3月至9月，在中山市xx广场担任xx公司门市负责人期间，利用职务便利，将公司货款人民币440635.79元非法据为己有，后逃匿。2018年3月28日下午6时许，公安人员在湖北省武汉市抓获被告人王之松。破案后，上述赃款未缴回。公诉机关当庭宣读并出示了被害单位人员李某1的陈述及辨认笔录、公安机关出具的抓获经过、现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片、营业执照、收据、门市负责人承诺及协议书、微信聊天截图、《中山市xx电器有限公司专项审核报告》等书证、证人刘某1、李某2、李某3的证言及辨认笔录、证人陈某1、张某1、李某4的证言、被告人王之松的供述等证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人王之松无视国家法律，利用职务便利，将本单位财物据为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人王之松辩称：（一）我与xx公司是合作关系，并非雇佣关系，没有利用职务的便利；（二）离开时门市店尚存12万元的灯饰样品、仓库尚存2万元的货物，应当在所欠货款部分予以扣减。辩护人辩称：（一）被告人王之松与xx公司属合作关系，其客观上无利用职务便利；（二）门店及仓库存货应当在总金额部分予以扣除。另辩护人当庭提交中山市工商行政管理局作出的行政处罚决定书、行政处罚听证告知书及票据、证明、材料清单各1份，以证明被告人王之松独自经营涉案门市，不受xx公司管理的事实。经审理查明：被告人王之松受中山市xx电器有限公司（以下称xx公司）雇请，于2017年2月至9月，在中山市xx广场担任xx公司门市负责人期间，利用职务便利，将公司货款人民币418643.51元非法据为己有，后逃匿。2018年3月28日下午6时许，公安人员在湖北省武汉市抓获被告人王之松。破案后，上述赃款未缴回。上述犯罪事实，有以下证据证实：1.被害单位人员李某1的陈述及辨认笔录证实，我是中山市xx电器有限公司的法人代表。王之松于2014年入职我公司担任业务员，我派他去江苏常州的办事处。自2017年3月1日始，我在中山市xx广场经营名称为xx照明的门市（没有办理营业执照），主要销售成品灯具，我提拔王之松为该门市店长，负责门市管理。公司与王之松没有签订劳动合同，没有购买社保，其只签署有门市负责人承诺及协议书，每月保底工资为5000元，门市出货货款总金额的8%属于门市，扣除该部分后利润的49%为王之松的提成。王之松和我公司属于雇佣关系，门市属于公司，由公司负责盈亏。我在古镇经营有八家上述类型门市。王之松所在门市的商铺租赁合同是我以个人名义签的，押金15000元是我将现金交给王之松去交的。本来押金是3万元，因转租人急于转手所以降到15000元，后我们与出租人补办了收取押金的手续，日期签的是2017年9月8日。该门市的租金是王之松从货款中提取支付的。有部分门市的商铺租赁合同是门市经理代我签的，以方便日后交租金、水电费对接等，租金由我垫付。每月5日前，各门市业务经理须上报门市收支存报表，我审核后交财务核账，其中包括业务经理的工资。2017年8月，我公司财务发现流水账单有异常，便要求各门市于9月4日前将收取的货款上交公司以备审查。同年9月5日，王之松发微信和我说，“万分愧疚，门市的交代已快递给您，明天可以收到，包裹内手机微信的第一条”。后王之松电话无法接通。9月7日，我收到王之松的包裹，内有公司手机（其中信息内容显示王之松已跑路）。我拿到门市钥匙回门市查看，发现王之松有挪用资金的情况，遂报案。王之松职务侵占货款约51万元。王之松跑路后，门市由李某2和陈某2接管，门市尚有一部分库存，接管人员登记并上报公司，扣除王之松收取货款未发货的部分，剩余1万余元库存。另有部分王之松收取货物未支付货款的部分，公司为此支付了11万左右的货款，该部分未入公司账目，审计时未予认可。门市灯饰样品从公司拿取的时候未开单、未入账，因此不影响审计数额。其能辨认出被告人王之松。2.中山市公安局古镇分局古镇派出所出具的抓获经过证实，2018年3月18日晚6时许，公安人员在xx火车站进站口将被告人王之松抓获归案。3.现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片证实，案发现场位于中山市xx广场xx电器有限公司门市。4.被害单位人员李某1提供的营业执照证实，中山市xx电器有限公司住所地为中山市xx工业区xx路**xx卡，法定代表人为李某1。5.有被害单位人员李某1提供的中山市xx电器有限公司关于规范古镇门市资金管理的暂行规定在案。6.有被害单位人员李某1提供的门市负责人承诺及协议书在案，其中显示，门市负责人签名为王之松，公司法定代表人签名为李某1，为规范各门市负责人的工作，双方协议如下：“一、门市前期的所有出资均由公司承担，门市的所有权归公司所有。二、门市正常经营后，门市的所有的开支由门市承担，公司每个月按照门市出货货款的8%返点给门市，扣除所有门市开支后，公司占利润的51%，负责人占利润的49%……三、门市收取的货款必须立即转入公司指定的账户，当月的货款最迟次月5日前必须全部结清……”7.有被害单位人员李某1提供的其与王之松的微信聊天截图在案，其中显示，王之松：“老板。门店的房租要交了。管理处催两次了”“老板，从14年一直跟您到现在，您一直都非常照顾我……但这次真有必须要跑路的理由了……”8.中山市xx电器有限公司关于常州办事处拖欠销售款的处理方案、借款借据证实，2016年10月27日，常州办事处总经理王之松将所欠销售款699539元转为个人借款，单位领导批示处显示“同意借款李某1”。9.中山市执信会计师事务所出具的《中山市xx电器有限公司专项审核报告》证实，被告人王之松负责的xx门市部自2017年2月开业至9月4日应付xx公司货款总额（即出货货款）为2078195.55元，已支付该公司货款共计1407447.40元，按出货货款返点8%的提成金额共计166255.64，故计算得出尚欠货款504492.51元。10.有被害单位人员李某1提供的xx门市收支存报表在案，其中证实2017年3月至7月该门市共亏损73070元。11.被害单位人员李某1提供的xx门市清盘明细报表、2017年9月9日已收款待代发货补货产品表证实，经清盘，xx门市存货为22445元，扣除已收款待发货、补货产品7036元、2630元，结余12779元。12.证人刘某1的证言及辨认笔录证实，我于2017年7月27日入职中山市xx电器有限公司工作，当时接待我的是王之松，其为位于xx广场xx门市的店长。平时，我、王之松、其妻陈某3、蒋某四人在该门市上班，王之松负责日常管理及门市账单结算、对账。我们老板是李某1。2017年9月5日凌晨，王之松通过微信转账的方式发放我的工资，后我没有再见到他本人，电话处于关机状态。老板后来说他已离开公司。其能辨认出被告人王之松。13.证人李某2的证言及辨认笔录证实，我于2015年在李老板的公司担任业务员，自2015年12月担任中山市xx有限公司xx店店长。王之松原在江苏常州办事处，于2017年3月被调至xx电器有限公司灯饰门市担任业务经理，负责门市全面工作。每个星期公司开会，我们都会见面。每月5日公司都要求我们门市对账、结清上月货款。2017年9月5日，会计通知王之松结账，其突然卷款50余万元并逃匿。我担任门市店长，签了一份门市负责人承诺及协议书，没有签订劳动合同，公司没有为我们购买五险一金、社保等。但是工资里包含了五险一金、社保等费用。门市收支存报表是门市上报给老板和财务的，其中“工资项目”包括店长及店员、业务员的工资。店长每月底薪3000至5000元，年终奖金按照门市纯利润的49%分红。门市的店面一般由门市的负责人与房东签订租赁合同，以方便与房东的对接、维修、交房租等，但租金由公司垫付。门市的收款账户是由店长提供个人账户给财务，再由财务向客户指定。客户将货款转入门市指定账户后，门市于每月5日将货款上交公司。王之松卷走的就是客户转入而未上交公司的货款。其能辨认出被告人王之松。14.证人李某3的证言及辨认笔录证实，我于2015年10月份始在李某1经营的中山市xx电器有限公司担任财务。王之松是该公司名下xx门市的店长。他原来是公司的业务员，后是江苏常州办事处的负责人。2017年3月份，老板将其调回公司xx灯饰门市。他没有做过生意，也没有和李某1合作过做生意。门市的负责人都签有承诺书及协议书。销售总额的8%返给门市作为开支，扣除后王之松占金额的49%。公司占金额的51%。我们公司规定每月5日统一对各门市清收货款。2017年9月5日，王之松负责的门市未将上月的货款交清，我于是打电话给王，但无人接听。后李老板去门市找王之松，其不知去向。王之松共卷款60余万（8月份货款50余万，外加之前数月尾数）。其能辨认出被告人王之松。15.证人陈某1的证言证实，我自2013年在李老板的厂里做厂工，自2016年9月担任xx有限公司xx门市的店长。我公司门市共有8个，王之松是xx门市的店长。我和公司没有签订劳动合同，签了一份门市负责人承诺及协议书，公司没有为我们购买五险一金、社保等。但是工资里包含了五险一金、社保等费用。门市收支存报表是门市上报给老板和财务的，其中“工资项目”包括店长及店员、业务员的工资。店长每月底薪3000至5000元，年终奖金按照门市纯利润的49%分红。李老板提拔我担任店长时，由我选好门市店面，我与李老板共同看好确定，后由李某5（李老板堂兄）代为与环球物业签订了一份租赁合同，租金由李老板转账至物业。有的门市商铺合同由店长代签，签订后由公司垫付租金。各门市的货款由店长统一收取、存于店长个人账户，并于次月5日前上交至公司财务。财务核实后，根据各门市上报的收支存报表，从收回的货款中扣出部分作为所需要的支出。王之松卷走的正是客户存入门市账户而未上交公司的货款。16.证人张某1的证言证实，我于2015年9月1日在古镇市场作为xx公司门市的负责人开始经营。前期投资是李某1给我的。2017年年后，李某1召集我们门市负责人开会，要求我们签订一份门市负责人承诺书及协议书。该协议书相当于规定我们负责人与公司属于雇佣关系，门市是公司的。我们按公司的定价销售公司货物，货款由我们代收，次月5日上交公司。我们招聘的员工须告知老板，并制作收支存报表上交公司财务。我们门市店长底薪都是5000元，从销售货款中支出。公司将门市销售货物货款的8%返给门市作为开支，其余利润于年底门市负责人分49%，公司分51%。xx公司的门市一共有8家，都是雇佣关系，开店的钱都是公司出的。王之松于2016年年底从常州办事处回到公司。2017年初，由李某1前期出资，xx灯饰广场门市开业，王之松担任负责人。17.证人李某4的证言证实，我于2003年进入xx公司。2016年10月份，公司李某1拿钱让我开门市。我与房东谈好租金、签好合同后，就担任xx灯配城门市的负责人。包括我工作的门市在内，xx公司一共有8家门市。我们负责人与李某1都签过一个门市负责人承诺及协议书。该协议书写明门市归公司所有，我们负责人与公司属于雇佣关系。该协议日期签的是当日，不存在倒签的情况。我们按公司的定价销售公司货物，货款由我们代收，次月5日上交公司。我们招聘的员工须告知老板，并制作收支存报表上交公司财务。我们门市店长底薪都是5000元，从销售货款中支出。公司将门市销售货物货款的8%返给门市作为开支，其余利润于年底门市负责人分49%，老板分51%。我记得王之松于2013年通过招聘进入公司，开始作为业务员跑了一段业务，后到常州办事处。后来，王之松担任xx灯饰广场门市的负责人，其角色和我是一样的。18.被告人王之松的供述证实，我与中山市xx电器有限公司法人代表李某1原有生意往来。后我于2017年3月至9月在中山市xx灯饰广场经营一家灯饰门市，从其公司进货销售灯饰，并使用其名称“中山市xx照明”。2017年8月份，李某1与我签定一份协议，内容为我继续使用其公司名称经营门市，他占股份51%，我占股份49%。后我经营不善，拖欠了该公司货款50余万元。2017年9月，我离开古镇回老家，离开之前将所经营门市钥匙、仓库钥匙和手机邮寄给李某1。其时，我门市内尚有该公司的灯饰样品（价值12万元）和仓库货物（价值2万元）可抵部分债务。后我更换手机，来到武汉。2018年3月28日，我从武汉离开老家时在xx火车站进站口被民警抓获。以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。辩护人提交的中山市工商行政管理局作出的行政处罚决定书、行政处罚听证告知书及票据、证明、材料清单等证据仅证实，2017年3月22日，位于中山市xx灯饰城xx卡的灯饰门市部因无照经营被处以罚款2000元，该证据不能该门市权属，本院不予采信。对被告人王之松及辩护人辩称被告人王之松与xx公司并非雇佣关系，其没有利用职务便利的意见，经查：1.被害单位人员李某1的陈述及辨认笔录证实，王之松于2014年入职我经营的公司担任业务员。我于2017年3月1日始提拔王之松为xx门市门店店长，负责门市管理。王之松与我公司属于雇佣关系，门市属于公司，由公司负责盈亏。每月5日前，门市须上报收支存报表。王之松职务侵占货款51万元后跑路。2.证人李某2、李某3的证言及辨认笔录、证人陈某1、张某1、李某4的证言能证实，xx公司门市负责人与该公司属于雇佣关系，门市属于公司。门市负责人与公司签有承诺及协议书，店长每月有底薪，销售金额的8%返点门市作为开支，扣除后店长占利润的49%，公司占利润的51%。公司于每月5日向各门市收取货款，各门市制作收支存报表上交公司财务。王之松作为门市负责人与其他负责人一样，与公司属于雇佣关系。王之松侵占客户货款而未上交公司。3.证人刘某1的证言及辨认笔录证实，其在王之松任店长的门市上班，王之松负责日常管理及门市账单结算、对账，老板是李某1。4.被告人王之松的供述证实，其使用“中山市xx照明”名义经营门市，拖欠该公司货款50余万元，后离开古镇回老家。李某1与其签订有一份协议，约定由其经营门市并占股份49%，李占股份51%。5.门市负责人承诺及协议书、拖欠销售款处理费方案、借款借据、相关微信聊天截图等书证证实了被告人王之松与xx公司存在事实上的雇佣关系。综合以上证据，足以证实被告人王之松与xx公司存在事实上的雇佣关系，其利用门市负责人之职务便利侵占该公司货款的事实，而被告人王之松及辩护人的上述辩解意见仅有被告人王之松的供述予以证实，并无其他证据相印证，本院不予采纳。对公诉机关指控被告人王之松利用职务之便，侵占xx公司货款440635.79元，被告人王之松及辩护人所提门店灯饰样品、仓库存货应于货款总额中予以扣除的意见，经查，1.被害人李某1的陈述及辨认笔录证实被告人王之松职务侵占货款约51万元；被告人王之松的供述证实其拖欠xx公司货款50余万元,该部分未扣除门市内样品灯饰、存货；《中山市xx电器有限公司专项审核报告》证实，被告人王之松应付xx公司货款总额（2078195.55元）-已支付该公司货款（1407447.40元）-按出货货款返点8%的提成金额（166255.64元）=504492.51元。综合该点证据，本院认定被告人王之松应付xx公司货款504492.51元。2.被害单位人员李某1的陈述及辨认笔录、门市负责人承诺及协议书证实，门市属于公司所有，由公司负责盈亏；xx门市收支存报表证实2017年3月至7月该门市共亏损73070元。故该73070元亏损应由xx公司承担。3.被告人王之松的供述证实涉案门市内尚有该公司的灯饰样品价值12万元、仓库货物价值2万元；被害单位人员李某1的陈述及辨认笔录证实，门市尚有一部分库存，接管人员登记并上报公司，扣除王之松收取货款未发货的部分，剩余1万余元库存，门市灯饰样品从公司拿取的时候未开单、未入账，不影响审计数额；xx门市清盘明细报表、2017年9月9日已收款待代发货补货产品表证实该门市存货结余12779元。综合该点证据，本院认定被告人王之松离开时涉案门市尚余存货12779元，而门市灯饰样品属货款总额、应予以扣减的意见仅有被告人王之松的供述证实，证据不足。基于以上证据与分析，本院认定被告人王之松职务侵占的数额应为其应付货款金额扣减应由xx公司承担的亏损金额、尚余存货金额，即为418643.51元（504492.51元-73070元-12779元=418643.51元），故公诉机关超出部分的指控，本院不予采纳，被告人王之松及辩护人所提的上述辩解意见，本院部分予以采纳。本院认为，被告人王之松无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人王之松犯职务侵占罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对被告人王之松及辩护人所提的辩护意见，有理部分本院予以采纳，无理部分本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王之松犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月28日起至2020年5月27日止）二、责令被告人王之松退赔被害单位中山市xx电器有限公司418643.51元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐宏向人民陪审员  宋维华人民陪审员  古 昕二〇一九年七月十九日书 记 员  关 政