福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1054号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院 上诉人（原审被告人）王玺（曾用名王夕），男，1987年2月15日出生，汉族，大学本科文化，无业，住河北省隆尧县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年9月26日被抓获，同月29日被刑事拘留，同年11月3日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人王玺犯诈骗罪一案，于2019年5月8日作出（2019）闽0582刑初1348号刑事判决，原审被告人王玺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查上诉人的上诉意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年3月，被告人王玺在河北省石家庄市桥西区××小区××号楼××室，通过阿里巴巴网站随机搜索化工类产品的信息，并将搜索到的化工产品样品照片及产品文字介绍修改引用、编辑到万豪公司网页进行发布。其后，位于巴基斯坦的客户被害人ＭＡＬＩＫＪＡＶＡＩＤ通过网页了解到上述化工产品信息，并通过电话、网络与被告人王玺联系进行化工产品的交易。2017年7月4日，被害人ＭＡＬＩＫＪＡＶＡＩＤ通过廖某在晋江市向被告人王玺提供的万豪公司的法定代表人胡某某的银行账户（6217991210000437673）转账40000元作为购买化工产品的定金，后被告人王玺一直未发货。后上述钱款于2017年7月21日被转入户名为徐某、账号为6217××××5795的中国建设银行账户，后于同日再被转入户名为郑某某、账号为6226××××5810的中国光大银行账户，后被告人王玺于2017年8月31日戴着口罩到ＡＴＭ机将上述部分款项取出。2017年9月26日，公安机关民警在河北省石家庄市桥西区××小区××号楼××室抓获被告人王玺，并现场查获手机5部、身份证5张、印章6枚、银行卡4张、营业执照4张、电脑硬盘3个、玫瑰色Ｕ盘1个、网盾4个、Ｕ盾5个，其中手机号为131××××7972的手机系被告人王玺用于与廖某联系的作案工具。案发后，被告人王玺的家属代其赔偿被害一方廖某40000元并取得谅解。 原判认定上述事实有：被害人廖某的陈述、证人张丽铭等人的证言、电子银行业务回单、对外贸易经营者备案登记表、购销合同英文文本及翻译文本、收条、谅解书、房屋租赁合同、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片银行交易明细清单、企业机读档案登记资料、监控视频截图、辨认笔录、说明及照片、抓获、破案经过报告、被告人王玺的供述等证据证实。 原判认为，被告人王玺的行为已构成合同诈骗罪。被告人王玺的家属已代为退赔被害人全部经济损失并取得谅解，予以酌情从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人王玺犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月,并处罚金人民币二万元；二、暂扣于晋江市公安局的作案工具手机号为131××××7972的手机1部，由扣押机关予以没收，上缴国库。 上诉人王玺诉称，廖某不是本案当事人，晋江市公安局对本案没有管辖权，其在侦查阶段的有罪供述系受刑讯逼供，万豪公司依法注册成立，合法经营，其受万豪公司雇佣从事业务活动，没有虚构事实、隐瞒真相，没有非法占有他人财物，本案是合同纠纷，其不构成犯罪。请求依法改判其无罪。 经审理查明，原判认定上诉人王玺犯合同诈骗罪的事实清楚，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 关于上诉人王玺提出晋江市公安局对本案没有管辖权的问题。经查，本案被害人ＭＡＬＩＫＪＡＶＡＩＤ将款项汇给其朋友廖某，委托廖某将款项汇至万豪公司，廖某受委托在晋江市将款项汇至万豪公司，并就合同履行等事宜与万豪公司联系沟通，后发现被骗遂报案。故本案被害人ＭＡＬＩＫＪＡＶＡＩＤ财物被骗发生在晋江市，晋江市系犯罪结果的发生地，晋江市公安局依法对本案具有管辖权。故上诉人王玺提出的该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人王玺提出其有罪供述系受刑讯逼供的意见。经查，上诉人王玺归案后做了多份供述，其中2017年9月29日的供述和同年10月24日的供述有同步录音录像，同步录音录像显示并未存在非法取证的情形，且10月24日的供述系入看守所后所作出，亦无非法取证的条件。故上诉人王玺提出的该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人王玺提出其没有实施诈骗的意见。经查，万豪公司网站上的产品信息并非来源于万豪公司真实产品，而是随意在网上搜索盗用其他公司产品信息经过编辑修改后上传，上诉人王玺所谓的老板亦没有具体的身份信息及联系方式，平时的联系也仅能老板单向与其联系，其无法联系老板，及至与本案被害人达成协议收到涉案款项后以各种理由推脱迟迟无法履行发货义务，且涉案款项汇入后几经转入其他个人账户后，由上诉人王玺通过伪装自己将款项取出，之后连公司网站都无法登陆，足以证实万豪公司并非正常或正当经营的公司。上诉人王玺明知万豪公司非正常或正当经营，没有提供公司真实产品样本，仍随意在网上搜索盗用其他公司产品信息经过编辑修改后上传至万豪公司网站，虚构为万豪公司自己的产品，诱骗被害人与之签订合同并支付款项，后以各种理由推脱无法提供产品，及至后面拒不与被害方联系，并通过伪装自己将款项取走，足以证实上诉人王玺以非法占有为目的，虚构事实骗取被害人财物的事实。故上诉人王玺提出的该上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人王玺以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人王玺的家属已代为退赔被害人全部经济损失，被害人对上诉人王玺的行为表示谅解，对上诉人王玺可酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人王玺请求改判的理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  王柳玲 审判员  姚顺坡 二〇一九年七月三十一日 书记员  吴晶晶 附：本案适用的法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 4- 3-