河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终2081号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路51号楷林商务中心北区一单元6层。统一社会信用代码：91410100796774828C。负责人：李迅，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱艳丽，河南隽秀律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：李倒包，男，汉族，1974年12月23日生，住河南省兰考县。委托诉讼代理人：李**，兰考县阳光法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。（以下简称平安财险郑州支公司）因与被上诉人李倒包机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省兰考县人民法院（2019）豫0225民初1806号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安财险郑州支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判（争议金额为29523.08元）。2.上诉费用由李倒包承担。事实与理由：1.一审法院判决平安财险郑州支公司赔偿李倒包399天误工费40211.22元过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定，误工费可以计算至定残前一日，但并不是应当计算至定残前一日，还是应当根据李倒包的病情及《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.15踝部骨折[S82.801]：b）双踝骨折：误工90～L80日，因此李倒包的误工费最高应当为180天，扣除第一次住院期间的67天，还应当赔偿113天的误工费即11388.14元。2.一审法院判决平安财险郑州支公司承担鉴定费700元、诉讼费1045元是错误的。根据保险法及保险合同的约定，诉讼费等间接损失保险公司不予承担。综上所述，一审法院判决适用法律错误，平安财险郑州支公司请求撤销一审判决，依法改判。李倒包辩称，1.李倒包在一审已提交住院病历、诊断证明及医生医嘱来证明其受伤手术情况，医生建议李倒包在出院一年后再进行取出内固定的手术，如果不到时间骨架形不成一体，就无法做手术取出体内的固定钢板，在骨头未痊愈的情况下进行手术可能会造成二次骨折，所以李倒包进行手术的时间是在医生的指导下进行的，而申请伤残等级鉴定也是做完手术后申请的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工费计算时间，计算至定残前一天，李倒包的伤情及误工状况也符合法律规定，李倒包在出院后一直无法工作，走路都成问题，根本就无法出去工作挣钱，李倒包在一审中要求的误工天数完全合情、合理、合法。2.一审法院判决平安财险郑州支公司承担鉴定费及诉讼费符合法律规定。故平安财险郑州支公司的上诉请求无法律依据，请求驳回上诉，维持原判。李倒包向一审法院起诉请求：1.依法判令平安财险郑州支公司赔偿医疗费5215.26元、误工费40211.22元、护理费1404元、营养费260元、住院伙食补助费910元、残疾赔偿金27661.48元、精神抚慰金5000元、鉴定费700元、交通费300元、打字复印费100元、小孩抚养费9872.41元、赡养费5196.01元，各项损失共计96830.38元；2.诉讼费由平安财险郑州支公司承担。一审法院经审理查明，2017年11月23日18时6分，杨某驾驶豫Ａ×××××号小型面包车，沿S313省道由东向西行驶至红庙镇××新××购物东××处，将由北向南横过公路的行人李倒包撞倒受伤，豫Ａ×××××号小型面包车损坏，造成道路交通事故。2017年12月6日，兰考交警大队对该事故作出兰公交（2017）第4-1123号事故认定书，认定杨某承担事故主要责任，李倒包负事故次要责任。事故发生后，李倒包被送往兰考第一医院抢救治疗，住院治疗67天，平安财险郑州支公司应承担的费用已经一审法院（2018）豫0225民初2064号民事判决书确认。2019年1月3日，李倒包入住兰考第一医院，行二次手术，于2019年1月16日出院，住院治疗13天，支付住院医疗费5074.26元。经一审法院委托开封京都法医临床司法鉴定所对李倒包的伤情进行鉴定，2019年3月5日的鉴定结论为：被鉴定人李倒包左踝部伤残程度评定为十级伤残。李倒包支付鉴定费700元，支付鉴定检查费140元，支出打字复印费100元。关于赔偿问题，李倒包具状判令所请。杨某驾驶豫Ａ×××××号小型面包车登记车主为李**，该车在平安财险郑州支公司投保有交强险和第三者责任险。第三者责任险限额为300000元，不计免赔。一审法院（2018）豫0225民初2064号民事判决书中，交强险医疗费用赔偿限额已经足额适用，死亡伤残赔偿限额已经使用13167.24元，第三者责任险限额已经使用24323.88元。该事故发生在保险期间内。李倒包兄弟二人，尚有父亲李某仁，1947年4月20日出生。女儿李某，1997年10月9日出生，女儿李某媛，2000年8月6日出生，儿子李某2，2002年12月29日出生，女儿李某3，2015年1月6日出生。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中杨某驾驶豫Ａ×××××号小型面包车与李倒包发生交通事故，致使李倒包受伤，经兰考交警大队对该事故作出兰公交（2017）第4-1123号事故认定书，认定杨某承担事故主要责任，李倒包负事故次要责任，事实清楚，程序合法，依法应予采信。平安财险郑州支公司对肇事车辆豫Ａ×××××号小型面包车承保有交强险和第三者责任保险，其依法应当在交强险限额内向李倒包承担赔偿责任，李倒包在交强险限额外的损失，依法由平安财险郑州支公司在第三者责任保险限额内按照事故认定承担相应责任。主次责任以80%和20%负担为宜。李倒包的合理损失有：医疗费5214.26元（含鉴定检查费）、误工费40211.22元（100.78元/天×399天，按照2017年河南省农林牧渔业职工年平均工资标准计算至定残前一日，扣除第一次住院期间的67天）、护理费1404元（108元/天×13天）、营养费260元（20元/天×13天）、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、交通费酌情支持260元、打字复印费100元、残疾赔偿金27661.48元（13830.74元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、鉴定费700元、抚养赡养费11431.21元[（10392.01元/年×8年+10392.01元/年×6年÷2人）×10%，父亲李某仁满72周岁，儿子李某2满16周岁，女儿李某3满4周岁]，各项损失共计92892.17元。平安财险郑州支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内支付李倒包护理费1404元、误工费40211.22元、交通费260元、残疾赔偿金27661.48元、精神抚慰金5000元、抚养赡养费11431.21元、鉴定费700元，合计86667.91元；在第三者责任险限额内支付李倒包医疗费5214.26元、营养费260元、住院伙食补助费650元，合计6124.26元的80%即4899.41元。经计算，平安财险郑州支公司在保险险额内支付李倒包各项损失91567元（保留整数），对此予以支持，对李倒包过高部分诉请不予支持。对李倒包主张的打字复印费100元，不属于保险公司的理赔范围，对此不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后十日内在保险限额内赔偿李倒包各项损失91567元；二、驳回李倒包的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据李倒包受伤部位、自身恢复情况、从事职业等因素综合考量，一审法院计算误工时间至定残日前一天符合法律规定和实际情况。平安财险郑州支公司关于李倒包误工时间应为180日的主张，与事实不符，本院不予支持。鉴定费系为查清受害人伤残情况所支出的必要的、合理的费用，依法应由保险人平安财险郑州支公司承担。平安财险郑州支公司主张依照合同约定其不应承担该间接损失，但未提交证据证明，本院不予支持。依照国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额，故一审根据案件结果决定平安财险郑州支公司负担相应的诉讼费用数额并无不当。综上所述，平安财险郑州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费539元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇一九年七月十六日书记员  王 月