山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1326民初8号 原告：武丙军，男，1969年10月11日出生，汉族，住东明县。 委托诉讼代理人：朱兰云，山东居高律师事务所律师。 被告：张保华，男，1981年7月17日出生，汉族，住河南省长垣县。 委托诉讼代理人：孙全宝，平邑县平邑第一法律服务所法律工作者。 被告：山东水总有限公司，住所地山东省济南市历下区历山路127号。 法定代表人：刁望利，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐凯，平邑县平邑第一法律服务所法律工作者。 原告武丙军与被告张保华、山东水总有限公司（以下简称水总公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告武丙军及其委托诉讼代理人朱兰云，被告张保华及其委托诉讼代理人孙全宝，被告水总公司的委托诉讼代理人徐凯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 武丙军向本院提出诉讼请求：1.判令张保华、水总公司赔偿武丙军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、后续治疗费等赔偿项目暂计人民币10000元（具体数额以司法鉴定意见确定的数额为准）；2.判令张保华、水总公司承担连带赔偿责任。诉讼中，武丙军变更诉讼请求第一项、第二项为：请求水总公司、张保华赔偿武丙军医药费55850.06元，住院伙食补助费18700元，营养费3000元，误工费48000元，护理费46337.2元，交通费4000元，伤残赔偿金79098元，精神损害抚慰金3000元，被扶养人生活费7439.4元，残疾辅助器具费350元，后续治疗费12000元，鉴定费2200元，共计279974.66元。事实与理由：2018年3月1日，武丙军和数名老乡经张保华雇佣，到平邑县浚河综合治理铜石拦河闸工程从事木工工作。2018年3月11日下午16时30分许，武丙军在拦河闸桥头堡施工过程中，因钢管脱落导致武丙军从8米余高处跌落摔伤，后被送至平邑县人民医院进行治疗，经平邑县人民医院诊断为创伤性硬膜下出血、脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、多发性颅骨骨折、多发性面骨骨折、颅腔积气、开放性腕部多发损伤、肘关节脱位、尺骨骨折等，后转院至山东省立医院进行治疗。张保华仅垫付医疗费用86678.13元。 张保华辩称，武丙军所诉与事实不符，2018年3月11日，武丙军在高度为2米的第一层框架进行固定施工时，没有佩戴安全帽、安全绳，致使其从框架中跌落，系其自身原因造成的伤情。张保华已经履行安全提示义务，在工地现场醒目位置有放置的安全警示牌，施工前也会对工人进行安全警示教育。事故发生后，张保华垫付平邑县人民医院费用30941.82元，垫付山东省立医院费用96600元，因张保华不应当承担责任，故其垫付的费用，武丙军依法应当予以返还，并提起反诉。 水总公司辩称，请求法院依法驳回武丙军对水总公司的诉讼请求，水总公司已经将案涉工程转包给张保华，双方签订劳务分包合同，水总公司与武丙军不存在任何劳务关系，对其受伤过程也不知情。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：1.对武丙军申请，经由平邑县人民法院委托，平邑法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，水总公司、张保华认为该鉴定数额过高，但未提出重新鉴定申请，对该鉴定，本院经审查予以采信；2.对武丙军提交《济南市急救危重病人转运协议书》，结合平邑县人民医院病历“骨科会诊建议到上级医院进一步治疗。注意转运安全，不适时就近就医”，武丙军确系从平邑县人民医院转运至山东省立医院，对该证据的真实性，本院经审查予以确认；3.对武丙军提交山东省汽车客运发票8张，金额合计675元，该证据显示乘车区间为济南和菏泽，乘车人为武丙军之女武亚芳，乘车时间在武丙军住院期间，该花费系武丙军亲属探望、照顾武丙军的必要花费，对该证据，本院经审查予以确认；4.对武丙军提交的出租车客运发票及高速公路通行费发票，以上票据未能显示乘坐人，也不能证实该组票据系为照顾武丙军而产生，且出租车发票中有多数系连号，高速通行的地点为东明北至菏泽，并非武丙军住院的济南市，对该组证据，本院不予采信；5.对张保华提交的东明昱昱建筑有限公司出具的证明，该证明属于证人证言，证人应当出庭作证，且该证明缺少月工资具体明细及发放、领取情况，缺少完税证明，该证明中的工资内容是否真实、是否实际发放存疑，对该组证据，本院不予采信。6.对张保华提交的新工人入场三级安全教育登记表、在施工现场放置安全警示牌的图片及购买安全带、安全绳的照片，本院经审查予以确认；7.对张保华提交的逯荣华银行卡交易明细一份，本院经审查予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 平邑县发展和改革局以平发改审批字【2016】13号文件批准建设平邑县浚河综合治理铜石、温水、元郭拦河闸工程。经招投标，水总公司中标铜石拦河闸施工工程。 水总公司将平邑县浚河综合治理铜石拦河闸工程桥头堡、启闭机房工程交由张保华施工，并签订《平邑县浚河综合治理铜石拦河闸工程桥头堡、启闭机房土建工程施工协议书》，协议约定由水总公司提供钢筋及混凝土，双方按照综合单价1400元/㎡的方式承包。 2018年3月1日，经张俊生介绍，由张保华雇佣，武丙军到铜石拦河闸工地进行施工。 2018年3月11日,武丙军在案涉工地二层简易脚手架上施工时，脚下打滑顺手抓住脚手架上的钢管以免掉落，该钢管上的螺丝帽固定不牢，武丙军与钢管一块从脚手架二层掉落，摔到一层后又摔落到地面。武丙军施工时带着安全帽，但在摔落过程中，安全帽掉落。 武丙军受伤后被送至平邑县人民医院进行治疗，入院记录显示武丙军伤及头部，双上肢等处，伤后即感伤处疼痛，伴流血不止，伴恶心、呕吐，呕吐物为大量暗红色胃内容物。入院诊断为：创伤性硬膜下出血、脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、多发性颅骨骨折、多发性面骨骨折、颅腔积气、开放性腕部多发损伤、肘关节脱位、尺骨远端骨折、桡骨远端骨折、皮肤裂伤、应激性胃粘膜损伤。武丙军在平邑县人民医院住院治疗8天，共花费医疗费30140.82元，该费用由张保华支付，张保华另支付门诊诊查费、放射费、CT费801元。平邑县人民医院骨科会诊建议到上级医院进一步治疗，武丙军转院至山东省立医院进行治疗，转运时由武丙军之女武亚芳签订《济南市急救危重病人转运协议书》，并预缴2500元转运费。 2018年3月19日，武丙军转院至山东省院进行住院治疗，入院诊断为：右桡骨远端击腕骨开放性骨折并脱位术后，左尺桡骨远端骨折并下尺桡关节脱位术后，左肘关节骨折脱位术后，左腕关节骨折脱位术后，左腕舟骨、月骨、三角骨、大朵角骨骨折，闭合性颅脑损伤，闭合性胸部损伤，右手外伤清创缝合术后，右眼外伤清创缝合术后，多发软组织损伤。逯荣华在患者信息确认单中签字。武丙军在山东省院住院治疗26天，于2018年4月14日出院，出院医嘱显示：建议继续康复治疗；继续石膏固定，一月后门诊拍片复查；患者腕关节损伤严重，告知患者腕关节功能障碍及腕骨坏死可能性大；继续治疗相关科室疾病；不适随诊。武丙军住院期间预缴医疗费61000元，实际花费56537.31元，退还费用4462.69元，费用结算清单中显示，该医疗费中包含18天的伙食费。 2018年4月14日，武丙军在山东省立医院门诊花费130.16元。当日下午，武丙军入院山东省立医院（西院）康复科进行治疗。武丙军住院治疗86天，于2018年7月9日出院，期间预缴医疗费40000元，实际花费37029.60元，退还2970.40元。病历中的诊疗经过显示：予蜡疗、针灸、中频、运动疗法等康复训练，予以促进骨愈合、营养神经药物治疗，长期医嘱单显示：关节松动训练5/周、运动疗法5/周。 2018年7月9日，武丙军出院后又继续入院山东省立医院（西院）康复科继续治疗67天，于2018年9月14日出院，期间预缴医疗费21970.40元，实际花费18690.30元，退还3280.10元。病历中记载诊疗经过：入院后给予促进骨愈合、营养神经等药物治疗，同时安排蜡疗、针灸、中频、运动疗法等康复训练。 经武丙军申请，本院委托临沂平邑法医司法鉴定所对武丙军的伤残等级等进行鉴定。2019年4月2日，临沂平邑法医司法鉴定所作出平邑司鉴所〔2019〕临鉴字第72号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人其损伤构成十级伤残，其误工期为240日，护理期60日，营养期为60日，住院期间需两人护理，需进行二次手术取出内固定物，费用约壹万贰仟元。武丙军支付鉴定费用2200元。 武丙军住院期间，张保华分四次向其女儿武亚芳转账8000元。 张保华陈述其曾通过逯荣华分别于2018年3月26日交住院押金10000元，2018年3月27日，交住院押金22000元，2018年3月28日向武亚芳转账5000元，2018年4月3日向武亚芳转账6000元，2018年4月12日向武亚芳转账6000元，6月11日交住院押金3000元,并提交逯荣华交易明细一份予以证实。张保华陈述其曾于2018年3月19日支付武丙军内弟20000元，分两次支付给武丙军之妻1000元，但并未提供证据证实。 武丙军提交其女武亚芳往返菏泽及济南之间的汽车票价8张合计675元。 张保华陈述其在进场前对工人进行了安全教育，购买了安全帽、安全绳，放置了安全教育警示牌。武丙军称张保华仅提供了安全帽，未提供安全绳。 张保华庭审时提出反诉，要求武丙军退还其支付的医疗费用127541.82元，但未在本院确定的时间内缴纳反诉费。 案经调解，双方未达成一致调解意见。 本院认为，本案的争议的焦点一是张保华是否应当赔偿武丙军损失，二是水总公司是否应当承担损害赔偿责任，三是武丙军的赔偿标准问题，四是武丙军的损失数额如何确定。 关于张保华是否承担损害赔偿责任的问题。张保华雇佣武丙军为其承包的铜石拦河闸桥头堡、启闭机房工程进行施工，张保华与武丙军之间系雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。武丙军在铜石拦河闸工地施工时，不慎从脚手架二层摔落，张保华作为雇主，应当承担赔偿责任，张保华辩称武丙军受伤系其自身原因造成的，无事实和法律依据，本院不予采信。张保华反诉要求武丙军退还支付的医疗费用127541.82元，无事实依据，且未缴纳反诉费，对该诉讼请求，应按撤回反诉请求处理。 关于水总公司是否应当承担责任的问题。《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位，水总公司系铜石拦河闸项目的总承包方，其将总承包的铜石拦河闸工程中的桥头堡、启闭机房施工项目发包给张保华，其与张保华之间系分包合同关系，该分包行为违反法律规定，同时《建筑业企业资质管理规定》中也明确“取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动”，另外，《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第五条规定，建设单位将工程发包给个人属于违法发包。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，水总公司应当与张保华承担连带赔偿责任。 关于武丙军的赔偿标准应当适用城镇标准还是农村标准的问题。武丙军主张其从事高收入的木工工作，收入来源于城镇，应按照城镇居民标准计算，向本院提交东明昱昱建筑有限公司证明及该公司营业执照各一份，该公司出具武丙军自2017年11月至2018年2月收入明细一份，证明武丙军收入来源于城镇，而该公司营业执照载明公司住所地为东明县，因此上述证据不足以证明武丙军收入来源于城镇。武丙军与张保华于2018年3月形成雇佣合同关系，负责铜石拦河闸桥头堡、启闭机房木工项目施工，至事故发生时尚未签订书面合同，关于雇佣天数、劳动报酬如何约定，武丙军没有提供证据，该雇佣关系是否因案涉工程施工结束而终止也不明确，其在张保华处的劳务收入具有随机性、临时性特征，武丙军的户籍登记信息显示，其户籍登记地在农村，且未提供有效证据证实其脱离了农业生产长期在城镇居住并以在城镇的收入为主要生活来源，因此，对其主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金、误工费等费用的主张，本院不予支持。 关于武丙军在本次事故中遭受的损失。医药费部分：1.在平邑县人民医院的住院花费30140.82元及门诊花费801元，该部分费用已由张保华垫付，应当予以扣除；2.山东省院第一次住院期间的费用56537.31元，武丙军称张保华已经垫付在山东省立医院的费用56537.31元，张保华辩称其垫付了武丙军在山东省立医院第一次住院期间的医疗费用，武丙军提交的出院结算单据显示：预缴医疗费61000元，出院结算实际花费为56537.31元，退还费用4462.69元，而出院结算是由武丙军一方进行的，因此，在山东省立医院第一次住院期间张保华实际垫付的费用应为61000元，应当予以扣除；3.在山东省立医院第二次住院期间的费用为37029.60，张保华辩称其于2018年6月11日交住院押金3000元，未提供有效证据证实，武丙军不予认可，对该辩称，本院不予采信；4.在山东省立医院第三次住院的花费为18690.30元；5.在山东省立医院的门诊花费为130.16元，综上，武丙军在平邑县人民医院、山东省立医院的治疗费用为143329.19元。张保华曾分四次向武亚芳转账8000元，武丙军予以认可，应当予以扣除。张保华辩称其向武丙军内弟支付20000元，向武丙军之妻苏春霞支付1000元，武丙军不予认可，且张保华未提供证据证实，对该辩称，本院不予确认，因此，张保华为武丙军实际垫付的费用为:99941.82元。综上，武丙军的医疗费损失为43387.37。张保华辩称武丙军在平邑县人民医院治疗胃溃疡和贫血的花费应当予以扣除，而平邑县人民医院的入院记录显示：伴流血不止，伴恶心、呕吐，呕吐物为大量暗红色胃内容物，且入院诊断有应激性胃粘膜损伤，因此，该部分费用属于合理花费，对张保华该辩称，本院不予采信。张保华辩称武丙军在山东省立医院住院期间有一段时间未有用药，有空挂床嫌疑，武丙军在山东省立医院的第二次和第三次住院系根据医嘱进行的康复治疗，且医嘱单显示“关节松动训练、运动疗法”，诊疗经过显示“予蜡疗、针灸、中频、运动疗法等康复训练，予以促进骨愈合、营养神经药物治疗”，因此，在康复期间出现未用药的情形应属正常，张保华该辩称缺乏事实依据，对该辩称，本院不予采信。 伤残赔偿金部分：武丙军主张其从事高收入的木工工作，应按照城镇居民标准计算，但未提供有效证据证明，对武丙军该主张，本院不予采信。根据武丙军的户籍登记信息显示，其户籍登记地在农村，且未提供有效证据证实其脱离了农业生产长期在城镇居住并以在城镇的收入为主要生活来源，因此，对其主张的残疾赔偿金、误工费等按农村居民标准计算，其损伤程度经临沂平邑法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，即残疾赔偿金为30236元。 住院伙食补助费部分：武丙军自2018年3月11日住院至2018年9月14日出院，实际住院天数为187天，在山东省立医院第一次住院期间，医疗费用中包含了18天的伙食费，应当予以扣除，武丙军主张按照《山东省财政厅机关差旅费管理办法》规定的“省内出差每人每天100元包干使用”计算，而该办法第二条规定“本办法适用于厅机关所属驻济单位”，武丙军不属于该办法调整对象，对武丙军按照该办法计算住院伙食补助费的主张，本院不予认可，因此，武丙军的住院伙食补助费为（187-18）*30=5070元。 误工费部分：武丙军主张按照每天200元或2017年山东省建筑业年平均工资计算误工损失，未提供有效证据证明，对其主张的误工费按照农村居民标准计算，即69.75*240=16740元。 护理费部分：武丙军主张按照2017年山东省分行业国有经济单位居民服务、维修、和其他行业的在岗平均工资67545元计算，无事实依据，本院不予认可。武丙军的护理人员其妻苏春霞、其女武亚芳均系农村居民，本院按照农村居民标准计算护理费即（187*2+60）*69.75=30271.5元。 营养费部分：武丙军主张按照每天50元标准计算营养费，张保华主张按照每天30元标准计算，根据武丙军的伤情和鉴定机构出具的鉴定意见，按照每天30元标准计算为宜，即60*30=1800元。 交通费部分：武丙军主张交通费用4000元，其提供的转运协议载明花费2500元，武丙军之女武亚芳往返住所和医院之间的汽车票据8张共计675元，对武丙军提供有效证据证实的交通费3175元，本院予以确认。 后续治疗费部分：武丙军主张支付12000元后续治疗费，临沂平邑法医司法鉴定所出具的鉴定意见中载明“需进行二次手术取出内固定物，费用约壹万贰仟元”，该费用虽尚未发生，但属于武丙军后续会发生必要费用，本院予以支持。 精神损害抚恤金部分：武丙军主张支付3000元精神损害抚慰金，不违反法律规定，本院予以支持。 被扶养人生活费部分：武丙军主张支付被扶养人生活费，但未提交其丧失劳动能力的证据，对该主张，本院不予支持。 残疾辅助器具费部分：武丙军提供购买残疾辅助器具发票一张350元予以证实，本院予以支持。 鉴定费部分：武丙军主张支付鉴定费2200元，并提供发票证实，系武丙军鉴定伤情的合理支出，本院予以支持。 综上，武丙军在本案中的损失有医疗费143329.19元（张保华已垫付99941.82元），残疾赔偿金30236元，住院伙食补助费5070元，误工费16740元，护理费30271.5元，营养费1800元，交通费3175元，后续治疗费12000元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费2200，残疾辅助器具费350元。未获得赔偿部分合计148229.87元，由张保华进行赔偿，水总公司承担连带赔偿责任。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、张保华于本判决生效之日起十日内支付武丙军医疗费43387.37元，残疾赔偿金30236元，住院伙食补助费5070元，误工费16740元，护理费30271.5元，营养费1800元，交通费3175元，后续治疗费12000元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费2200元，残疾辅助器具费350元，合计148229.87元； 二、山东水总有限公司对上述给付内容承担连带赔偿责任； 三、驳回武丙军其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5500元，由武丙军负担2588元，由张保华、山东水总有限公司负担2912元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  张世刚 审 判 员  高 彬 人民陪审员  韩振明 二〇一九年七月九日 法官 助理  彭玉龙 书 记 员  王素素