广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0402民初6500号原告：左明兵，男，汉族，1977年10月25日出生，身份证住址：四川省盐边县。被告：珠海市旧货调剂市场有限公司，住所：珠海市香洲胡湾里五街169号504房，统一社会信用代码：91440400707963994J。法定代表人：张正钢，董事长兼总经理。委托代理人：范然峰，北京大成（珠海）律师事务所律师。原告左明兵诉被告珠海市旧货调剂市场有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案受理后，依法由审判员谢健宇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告左明兵和被告珠海市旧货调剂市场有限公司的委托代理人范然峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2017年5月初面试被告融德商业广场项目甲方土建师一职，合符条件后于2017年5月15日办理入职，并于2017年6月9日与被告签订书面劳动合同，合同约定试用期3个月（后追加试用1个月）。9月15日试用期届满后满足被告用工要求。签订合同时发现合同条款与面试约定条件不一致（面试约定试用期工资8000元/月，转正后10000元/月，合同约定试用期与转正工资均为1650元/月；上班工作时间类型，面试约定每周五天工作制，其他按公司员工手册，合同条款为不定时工作制），原告遂向公司人事提出疑问，获告知这是公司规定的合同签订方式，其他人都是这样的，实际上按面试约定和公司员工手册执行，原告于是同意签订合同。合同签订后到2017年7月底都是每周工作5天，从2017年8月起，部门领导说因工期紧，要求原告所在的工程部每周工作6天，并于晚上及星期日安排轮流值班。因工资没有变化，原告便向公司行政部（人事）要求看工资条，被告知要向财务申请，最后得知公司规定不给员工看工资条。2018年8月开始的值班、加班要求一直持续到2019年1月25日。原告在职期间工作认真负责，并没有任何过失。2019年2月13日，原告突然接到被告公司叶总的口头通知，告知原告被公司解聘了，可马上办理移交及离职手续。2月13日当天本人便办理完移交手续后找公司办理离职手续，但没人办理。2月14日原告又到公司办理离职手续，但没有与公司就补偿、赔偿及加班费问题达成一致，公司只答应给20000元的离职补偿。原告于2019年2月15日收到被告公司人事微信通知的解聘通知书。2019年3月8日申请劳动仲裁，2019年4月17日开庭仲裁，2019年4月23日收到仲裁裁决书，因对裁决不服，故向法院提起诉讼。原告请求被告向原告支付：⒈违法解除劳动合同赔偿金40000元；⒉拖欠加班费103908.04元（平时加班费12413.79元、法定休息加班费84597.70元、法定节假日加班费6896.55元）。原告为其诉讼请求向本院提交的证据如下：1.劳动人事争议仲裁申请书；2.劳动合同书；3.解聘通知书；4.工作交接清单；5.值班表；6.工资明细清单；7.员工手册。被告辩称：被告同意原告的部分诉讼请求，即被告同意向原告支付解除劳动合同赔偿金20000元，对原告的其他诉讼请求，被告请求法院依法驳回。本案经过珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会的审理，对本案的劳动关系、加班费等进行了审理查明，并依法作出了仲裁裁决书，被告认可仲裁裁决书认定的事实和理由，也接受仲裁结果，因此请求法庭依法采信仲裁裁决书认定的事实和理由。被告未向本院提交证据。经审理查明：2017年6月9日，原被告签订《劳动合同书》一份，约定：合同期限自2017年5月15日起至2018年5月14日止，工作岗位为土建工程师。双方同意采取不定时工作制，即被告根据生产经营特点，且在遵守劳动法律、法规相关规定的前提下，在原告所在岗位实行不定时工作制。原告试用期和试用期满工资均为1650元/月。被告公司采用指纹打卡方式进行考勤，工作时间为：上午八点半上班，下午一点半开始上班，五点半下班。2018年5月15日，原被告续签合同至2019年5月14日。原告称从2017年8月起，被告要求原告所在的工程部人员轮流值班，并提交2018年10月、11月值班表，表中载明：原告在2018年10月共需值班9天，11月共需值班8天（其中平时工作日为8天，法定节假日为2天，法定休息日为7天）。值班表尾部备注第3.项注明：周一至周六为夜间值班，结构施工期，夜间值班人员应全面掌握现场施工情况，作好记录。2019年2月15日，被告向原告发出解聘通知书，称：因其他原因，根据《中华人民共和国劳动合同法》及单位规章制度的规定，本单位决定从2019年3月14日起解除（终止）与您（左明兵）的劳动合同关系。庭审中，原被告确认原告离职时间为2019年2月14日。被告称所谓其他原因，系指公司因资金周转困难，没有资金支付施工单位的工程款，原有的融德商业广场项目停滞。原告表示离职时项目工程尚未停工，但被告所说情况有可能存在。原告名下中国工商银行账户工资明细清单显示原告自2018年3月至2019年2月的工资收入合计109895元（9255元+9255元+1300元+9255元+9255元+9255元+9255元+8255元+1000元+9710元+9710元+4710元+4000元+7710元+7970元）。原告主张其转正后工资为10000元/月。再查明：2019年3月8日，左明兵向珠海市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：1.被申请人支付申请人未提前三十日通知解除劳动合同的代通知金10000元；2.被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金40000元；3.被申请人支付申请人2017年5月15日至2019年2月14日期间平时加班费12413.79元、双休日加班费84597.70元及法定节假日加班费6896.55元。原告在劳动人事争议仲裁申请书中列明：要求被申请人支付2018年11月至2019年1月未发足的工资5000元（11月1000元、12月2000元、2019年1月2000元）等。珠海市劳动人事争议仲裁院于2019年4月22日作出珠劳人仲案字〔2019〕535号仲裁裁决：一、被申请人在本裁决书生效之日起三日内支付申请人解除劳动合同经济补偿20000元；二、驳回其他仲裁请求。裁决后，左明兵不服，故提起本案诉讼。本院认为：原被告签订书面劳动合同，并已实际履行，本院认定原被告之间劳动关系成立。关于赔偿金。被告主张因资金紧张工程停滞解除与原告之间的劳动合同，结合原告任职岗位、原被告庭上陈述及原告的工资发放、拖欠情况，本院予以采信。被告解除与原告之间劳动合同关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第㈢项，即“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的规定情形。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。也就是说，即使用人单位解除合同的理由是合法的，解除合同所依据的规章制度是依法制定的，由于没有履行通知工会的程序，解除劳动合同的行为仍然是无效的，而且应承担赔偿责任。即使用人单位尚未建立基层工会，也应当通过告知并听取职工代表意见的方式或者向当地行业工会等组织征求意见的变通方式来履行告知义务这一法定程序。被告未能举证证明被告在解除与原告劳动合同过程中已履行上述法定程序，应负相应不利后果。原告主张其工资收入标准为10000元/月，被告不持异议，结合原告的银行账户工资明细，本院予以采信。原告自2017年5月15日入职，2019年2月14日离职，因此对于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金40000元（10000元×2×2倍）的诉讼请求，本院予以支持。关于加班费。原告主张被告安排其在正常工作时间以外值班，但未向其支付相应加班费。原告提供了2018年10月、11月的值班表为证。被告认可该两份值班表，但认为原被告在劳动合同中约定采用的是不定时工作制，不适用加班费的规定。原告认为被告在面试时声称采用的是五天工作制，而非劳动合同约定的不定时工作制，但未能提交证据证明，应负相应不利后果，本院认定应以双方劳动合同约定为准。《广东省工资支付条例》第二十三条规定：“经人力资源社会保险部门批准实行不定时工作制的，不适用本条例第二十条的规定”，即不执行该条例第二十条有关支付工作时延时加班费及休息日、法定节假日加班费的规定，珠海市已在第一轮行政审批事项清理时取消对不定时工作制的审批事项，且原告在工作将近两年时间内并未对工作时间制度提出过异议，表明原告认可该制度。因此，原告主张被告向其支付加班费，没有相应法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条之规定，判决如下：一、被告珠海市旧货调剂市场有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告左明兵支付违法解除劳动合同赔偿金人民币40000元。二、驳回原告左明兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由被告珠海市旧货调剂市场有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  谢健宇二〇一九年七月三日书记员  李阳升卢燕琦