河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终4008号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市洛龙区橡林智慧港407/**。负责人：陈京明，总经理委托诉讼代理人：张超超，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈现国（又名陈建敏），男，1957年7月2日生，汉族，住河南省汝阳县。被上诉人（原审被告）：史燕国，男，1984年11月23日生，汉族，住河南省汝阳县。上诉人亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司（以下简称亚太财险洛阳支公司）因与被上诉人陈现国、史燕国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2019）豫0326民初1452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亚太财险洛阳支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人承担赔偿金额10000元，撤销一审判决第二项，改判上诉人承担赔偿金额52440.37元，不服总金额为6999.07元。事实和理由：一、本案系交通事故侵权责任纠纷，汝阳县交警部门并未出具划分事故责任的认定书，仅仅出具了一份说明事故存在的证明，该证明只记载了双方车辆对向行驶发生碰撞，并未明确划分事故双方应该承担的责任比例，一审法院主观推断由上诉人承保的车辆承担60%的责任于法无据，本案事故双方均为机动车，在此种情况下并不存在任何一方享有减轻责任的情形，应当按照同等责任即双方各50%进行责任比例认定。二、一审法院对道交法的适用及解读有误。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条规定：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。”本案中，事故双方均未在事故发生后保护现场，变动现场后未进行任何标记，同时也未及时报警，导致交警部门对于事故责任无法査明，史燕国存在逃逸行为，依据《机动车综合商业保险条款》第二十四条第（二）款的规定，上诉人不应在商业三责险限额内承担赔偿责任。三、陈现国主张交通费并未提交相关票据，依照河南省高级人民法院（豫高法372号）文件，交通费应当认定为20元/天×22天=440元。陈现国主张的摩托车损失，并未提供任何证据材料证明，一审法院认定车损为1000元于法无据。关于精神抚慰金，本案中双方应当为同等责任，精神抚慰金应酌定2500元为宜。陈现国辩称，一、一审判决关于本案责任比例划分合理，因本案是大车撞小摩托车。二、吏燕国为送受伤者治疗离开现场，只要其驾驶车辆交有保险，保险公司就应当履行赔偿责任。三、关于交通费，陈现国的家住在离县成100多里外，因为本次事故导致其家人来回返回的路途中花费9000多元。陈现国的大女儿、二女儿、小儿子和儿媳妇都在外地，因为本案交通事故全部回来，交通费花费很多。关于车损费用，陈现国的摩托车原价6500元，现在收废品的只出200元购买，因机体损坏严重。关于精神抚慰金，本次车祸给陈现国造成耳膜穿孔、脚支骨折、脑震荡、骨骼伤残，现在头部还有血块未清除。本次事故对陈现国的损害和痛苦是难以用金钱弥补的。史燕国辩称，史燕国花费2000元修车费，应由亚太财险洛阳支公司报销，同意亚太财险洛阳支公司报销50%的修车费。陈现国向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿因交通事故给原告造成的各项损失10万元。2、被告承担本案诉讼费。陈现国在一审中当庭变更诉讼请求为75546.82元。一审法院认定事实：2017年8月24日6时15分，实习驾驶员史燕国驾驶豫Ｃ×××**号小型轿车，沿斜靳路由南向北行驶至斜靳路虎盘村段时，与对向行驶的无证驾驶的陈现国驾驶的豫Ｃ×××**号两轮摩托相撞，造成陈现国受伤、史燕国小型轿车左侧受伤，陈现国摩托车报废的交通事故。汝阳县公安局交通警察大队汝公交证字[2017]第0824号道路交通事故证明：因事故现场变动双方当事人说法不一，该路段无监控设施，且当事人提供不出可靠证据，致使该道路事故成因无法查清。根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条规定，制作此证明。陈现国住院治疗两次，花14132.84元。1、汝阳县中医院住院。住院18天，住院期限为：2017.8.24-2017.9.11。诊断为：1、左尺骨鹰嘴骨折；2、左足第五趾骨骨折；3左耳膜穿孔；4、脑挫伤、肺挫伤。花费10565.93元。住院期间陪护二人。2、汝阳县中医院第二次住院。住院4天，住院期间为：2018.9.7-2018.9.11日二次手术取钢板。诊断：××，气滞血瘀证。西医诊断；左尺骨鹰嘴骨折术后。花费3566.91元。住院陪护一人。洛阳长安法医临床司法鉴定所洛长安司鉴字[2019]临鉴字第082号司法鉴定意见书鉴定意见：陈现国左肘部损伤评定为十级伤残。建议被鉴定人陈现国误工期限为120元，出院后的护理期限为38（60-22）日。鉴定费1300元。经查，史燕国驾驶豫Ｃ×××**号小型轿车在亚太财险洛阳支公司处投保有交强验和商业三者险100万元及不计免赔率特约险。交强险保单号：0602160211010H062017000483；商业险保单号：0602160211018122017000131。保额50万元，含不计免赔偿率险。事故发生在保险期限内。查明，被告史燕国垫付给原告陈现国医疗费2900元。再查，原告陈现国的摩托车在事故损害，目前没有修理的必要。上述事实，有交通事故证明、司法鉴定意见书鉴定结论及鉴定费票据、汝阳县中医院诊断证明、入院证、出院证、病历、医药费单据、交强险及商业险保险单、住、住所地证明审笔录、电动车评估结论、垫付款收据等在卷资证，足以认定。一审法院认为，本案是一起机动车交通事故责任纠纷案件。根据规定，应当由交警部门出具事故责任认定书。但由于双方在救治原告过程中，现场遭到破坏，交警部门没有证据做出责任认定。但依照交警部门出具的事故证明情况，结合庭审举证质证情况，一审法院认为，史燕国肇事车辆是下坡，是左前部受伤，陈现国摩托车是上坡车毁坏人员受伤的现状分析认定，史燕国车速度高车大惯性大，损伤不当；陈现国车小，山里路行走，又是早上天不太明；史燕国新手上路，陈现国无证驾驶，发生事故双方都有责任，可确定为主次责任：史燕国承担60%的主要责任，陈现国承担40%的次要责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，应当依照道路交通安全法及侵权责任法的相关规定承担赔偿责任。道路交通安全法规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由亚太财险洛阳支公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自比例分担责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题解释规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和亚太财险洛阳支公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的亚太财险洛阳支公司在责任限额范围内予以赔偿：（二）不足部分，由承保商业三者险的亚太财险洛阳支公司根据保险合同予以赔偿：（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告史燕国作为侵权人，因其驾驶车辆投保有交强险和商业三者险，根据规定应先由投保有交强险的公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，根据责任划分，由投保有商业三者险的公司赔偿，再不足部分，由双方当事人按责任比例予以分担。根据举证、质证和案件的实际情况，可确定原告损失赔偿数额如下：一、医疗费：14132.84元。二、住院伙食补助费：30×22=660元（原告主张每天30元一审法院准许）。三、营养费：20×22=440元。四、误工费：120天×40990元/年÷365天/年=13476.16元农林牧副渔业。五、护理费：39552÷365天/年×（18天×2人+4×1人+38天×1人）=8445.8元。六、伤残赔偿金：13830.74×19×10%=26278.41元（按2018年农村人均纯收入，定残之日计算为19年）。七、交通费：800元。（两次住院可酌定800元）。八、精神抚慰金：5000元。九、鉴定费：1300元。十、1000元（摩托车已报废，经与双方协商，可确定车损为1000元）合计：71533.21元。其中属交强险医疗费限额范围15232.84元，属伤残限额范围55300.37元，属财产损失限额范围1000元。在事故中，因属机动车与非机动车之间的主次责任，故陈现国为主要责任确定承担80%责任，史燕国为次要责任确定洛阳丰锦龙商贸有限公司承担20%责任。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通法》第七十六条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院》第一条、第九条、第十条之规定，判决：一、被告亚太财险洛阳支公司在交强险医疗费限额范围内赔偿原告陈现国10000元。下余医疗费5232.84元，被告史燕国应承担60%即3139.07元由亚太财险洛阳支公司在商业三者险限额范围内赔偿。合计13139.07元。二、被告亚太财险洛阳支公司在交强险伤残限额范围内赔偿原告陈现国55300.37元，在财产限额范围内赔偿陈现国财产损失1000元。合计56300.37元。三、履行方法：上述一二款所述款项合计69439.44元，由亚太财险洛阳支公司支付给被告史燕国2900元抵扣垫付款外，下余66539.44元由亚太财险洛阳支公司全部支付给原告陈现国。四、上述款项于判决生效后二十内履行完毕。五、驳回原告陈现国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2300元减半收取1150元，由原告负担419元，被告史燕国负担731元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于本案的事故责任划分比例及责任承担主体是否适当的问题。史燕国驾车与骑二轮摩托车的陈现国相撞，导致陈现国受伤。史燕国作为机动车驾驶人，在通过下坡时未确保安全，采取措施不力。在事故发生后，移动现场，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条的规定，对造成本次交通事故存在主要过错，陈现国无证驾驶摩托车，一审法院根据本案实际案情和双方当事人的过错程度，认定史燕国负本次事故主要责任，陈现国负次要责任，并无不当。亚太财险洛阳支公司上诉称本案事故责任无法查清，应由事故双方各承担50%的民事赔偿责任的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于亚太财险洛阳支公司是否应在商业三责险限额内承担赔偿责任的问题。亚太财险洛阳支公司上诉称史燕国在发生事故后离开现场涉及逃逸行为，依据商业三责险的免责条款，亚太财险洛阳支公司不应在商业三责险范围内承担赔偿责任。但是，亚太财险洛阳支公司并未提供证据证明其将上述免责条款送达给史现国或尽到告知、提示说明义务，故亚太财险洛阳支公司的该项上诉主张于法无据，本院不予支持。关于交通费、精神损害抚慰金、车损的认定问题。陈现国因本次交通事故二次住院，一审法院根据其住院天数及交通费的实际产生情况酌定交通费800元基本适当，本院予以维持。关于精神损害抚慰金，陈现国因本次交通事故导致十级伤残，一审法院根据陈现国的伤残等级，结合双方当事人的过错程度、本地生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金5000元，并无不当。关于陈现国车损数额的认定问题。陈现国因本次交通事故导致摩托车损坏，已无修理的必要，一审法院酌定车损1000元，基本适当，本院予以维持。综上所述，亚太财险洛阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人亚太财产保险有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一九年七月二十五日书记员  李德选