湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0106民初9169号原告：某某装饰有限公司，住所地广东省广州市。法定代表人：詹某，董事长。委托诉讼代理人：谢志民，广东谨然律师事务所律师。被告：张某某，男，1962年7月28日出生，汉族，住武汉市武昌区。被告：某某建筑装饰工程有限公司，住所地武汉市江岸区。法定代表人：张某某。被告：王某某，男，1969年8月31日出生，汉族，住武汉市江岸区，委托诉讼代理人：郭锋，湖北尚泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：江秀琴，湖北尚泰律师事务所律师。原告某某装饰有限公司（以下简称某某装饰有限公司）与被告张某某、某某建筑装饰工程有限公司（以下简称某某建筑装饰工程有限公司）、王某某企业承包经营合同纠纷一案，本院于2017年11月6日立案。依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年4月18日、2019年1月16日公开开庭进行了审理。原告某某装饰有限公司的委托诉讼代理人谢志民，被告张某某、被告某某建筑装饰工程有限公司的法定代表人张某某、被告王某某及其委托诉讼代理人江秀琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某装饰有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令张某某、某某建筑装饰工程有限公司共同向某某装饰有限公司支付承包费391,918.03元，并以391,918.03元为本金，自2016年7月10日起至付清之日止，按0.02%每日，向某某装饰有限公司支付逾期付款违约金；2、判令张某某、某某建筑装饰工程有限公司向某某装饰有限公司支付垫付的材料款102万元，并以102万元为本金，自2017年9月1日起至清偿之日止，按每年6%的比例向某某装饰有限公司支付资金占用费；3、判令王某某就第一、二项诉讼请求与张某某、某某建筑装饰工程有限公司承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，某某装饰有限公司增加诉讼请求：请求判令张某某、某某建筑装饰工程有限公司向某某装饰有限公司支付（2018）鄂01民终5270号案确定的款项245,000元，王某某对该款项承担连带清偿责任。事实与理由：2012年2月25日，某某装饰有限公司与张某某、某某建筑装饰工程有限公司签订《某某装饰有限公司武汉分公司承包经营合同》，合同约定：1、张某某、某某建筑装饰工程有限公司承包经营某某装饰有限公司在武汉成立的分公司，并独立经营、自负盈亏；2、第6.1条，被告应在收到工程款之日起三日内，在被告以某某装饰有限公司名义承接的工程项目中，按合同金额的3%向某某装饰有限公司支付承包费，在被告以武汉分公司名义承接的工程项目，按合同金额的1%向某某装饰有限公司支付承包费；3、第13.1条，任何一方未按约定付款的，每逾期一日，以应付款项的万分之二向守约方支付违约金。2014年1月，张某某、某某建筑装饰工程有限公司以某某装饰有限公司武汉分公司的名义与某某国际酒店有限公司签订《装饰装修工程施工承包合同》，承接该公司在武汉市蔡甸区的酒店装修工程，涉及合同金额34,473,503.71元。2014年2月，张某某、某某建筑装饰工程有限公司将某某国际酒店有限公司的装修工程转包给王某某，由王某某实际组织施工。该工程于2015年1月5日竣工验收并交付使用。2016年7月9日，张某某、某某建筑装饰工程有限公司、王某某与涉案工程总承包方某某建设有限公司中南分公司对账，确认涉案工程结算总金额为39,191,803.21元。依照约定，张某某、某某建筑装饰工程有限公司应向某某装饰有限公司支付承包费391,918.03元，但其至今未缴纳。2016年2月3日，因张某某、某某建筑装饰工程有限公司长期拖欠前述涉案工程木材供应商某某木业有限公司材料款，致使该公司组织工人围堵某某装饰有限公司的办公场所，经张某某、某某建筑装饰工程有限公司请求后，某某装饰有限公司为其垫付其所欠的材料款102万元。张某某、某某建筑装饰工程有限公司于2016年8月7日向某某装饰有限公司确认前述代垫款项，并承诺于2017年8月31日前清偿，但至今也未清偿。某某装饰有限公司认为，张某某、某某建筑装饰工程有限公司在承包经营武汉分公司期间，以武汉分公司名义承接工程，在收取工程款项后却未依约向某某装饰有限公司支付承包费，侵害了某某装饰有限公司的合法权益，其应支付的承包费为391,918.03元，并应自2016年7月10日起至付清之日止，按0.02%每日，向某某装饰有限公司支付逾期付款违约金；另张某某、某某建筑装饰工程有限公司在承包经营期间拖欠材料商款项，致使某某装饰有限公司为其垫付材料款102万元，且其未依约偿还，应向某某装饰有限公司支付资金占用费。王某某是涉案工程的实际施工人，其依法应对前述款项承担连带清偿责任。另外，（2018）鄂01民终5270号案件中的原告毕某某是张某某、某某建筑装饰工程有限公司在承包某某装饰有限公司武汉分公司期间承揽某某国际酒店有限公司的装饰装修工程中的劳务分包人，其因张某某、某某建筑装饰工程有限公司拖欠劳务款而诉讼。现某某装饰有限公司已按该民事判决书的内容履行了付款义务，该款项与本案中某某木业有限公司的材料款具有同样的性质。为避免增加诉累，特将该款项的诉请增加入本案的审理。综上，某某装饰有限公司诉至法院请求判如所请。被告张某某、某某建筑装饰工程有限公司辩称，认可某某装饰有限公司要求张某某、某某建筑装饰工程有限公司支付垫付的材料款102万元的诉讼请求，该垫付事实属实。在某某国际酒店有限公司酒店装修项目进行过程中，发生了两起诉讼，某某装饰有限公司在该两起诉讼的法庭审理中一直表明的观点是其不清楚该项目，没有参与，对项目一无所知，推托责任。现某某装饰有限公司又主张承包费，张某某、某某建筑装饰工程有限公司不同意支付。关于（2018）鄂01民终5270号案件的毕某某的245,000元，张某某已向湖北省高级人民法院提起了申诉，故对于该笔款项暂不予认可。后张某某在接受本院询问时陈述，某某装饰有限公司武汉分公司负责人洪某在前期已向某某木业有限公司支付了30万元货款，其与某某装饰有限公司在没有通知张某某、某某建筑装饰工程有限公司的情况下又向某某木业有限公司支付了102万元货款，多支付的30万元的损失应当由某某装饰有限公司承担，张某某、某某建筑装饰工程有限公司仅认可向某某装饰有限公司支付72万元。被告王某某辩称，本案第一项、第二项诉讼请求的请求权基础属于不同的法律关系，不能合并审理。第一项诉讼请求基于某某装饰有限公司与张某某、某某建筑装饰工程有限公司之间的承包经营合同，合同明确由张某某作为某某装饰有限公司武汉分公司的负责人承担所有的债权债务。第二项诉讼请求是基于某某装饰有限公司代垫的材料款，该材料款是基于某某装饰有限公司武汉分公司与某某木业有限公司签订的木质承包合同，本案所涉工程仅为形成欠款的原因。某某装饰有限公司要求王某某承担两项诉讼请求的连带责任没有法律依据，王某某既不是合同的当事人，也不是承担责任的主体。综上，请求驳回对王某某的全部诉讼请求，或驳回对王某某的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：2012年2月25日，某某装饰有限公司（甲方）与某某建筑装饰工程有限公司、张某某（乙方）签订《某某装饰有限公司武汉分公司承包经营合同》，约定甲方委派乙方在武汉设立分公司，并将该分公司承包给乙方经营。经营责任期限为三年，自2012年2月18日起至2015年2月17日止。承包经营期限为自武汉分公司成立之日起三年（日历年）。本合同项下承包经营期间，甲方委派张某某担任某某装饰有限公司武汉分公司的负责人。乙方全面负责武汉分公司的经营管理，且武汉分公司独立核算、自负盈亏，实行责任人负责制。第六条承包费、工程款、资料押金及支付方式项下约定，乙方以甲方名义承接的工程项目，按合同金额的3%向甲方支付承包费；乙方以武汉分公司名义承接的工程项目，按合同金额的1%向甲方支付承包费。前述承包费不包括乙方委托甲方进行工程项目设计的费用，设计费由双方另行协商。乙方自收到工程款之日起三个工作日内，将相应比例的承包费付至甲方账户。第九条乙方的权利和义务项下约定，在承包经营范围内，乙方享有武汉分公司的独立自主经营权，自行享有和承担该分公司有关的所有债权和债务。乙方应按本合同约定向甲方支付承包费。第十三条违约责任项下约定，任何乙方未按第五条约定向另一方支付款项的，每逾期一日，按应付款项的万分之二向守约方支付违约金。2016年2月3日，某某装饰有限公司通过周某某的账户向刘彩蝶账户转账102万元。某某装饰有限公司提交了某某木业有限公司出具的指定收款委托书，拟证明该款项系某某装饰有限公司支付的某某装饰有限公司武汉分公司承接的某某国际酒店有限公司装饰工程供应木制品的货款。2016年8月7日，某某建筑装饰工程有限公司、张某某向某某装饰有限公司出具承诺书，载明其承包期间因武汉分公司承接的“中核工程项目”拖欠材料商某某木业有限公司材料款一事，装饰公司替武汉分公司向材料商支付了人民币1020000材料款。根据《某某装饰有限公司武汉分公司承包合同》的合约精神，承诺上述款项（人民币1020000元），将由张某某及某某建筑装饰工程有限公司偿还给某某装饰有限公司。该款项在2017年8月31日前还给总公司。2017年7月26日，张某某以其个人及某某建筑装饰工程有限公司的名义向某某装饰有限公司出具承诺书，载明：“在本人承包经营期间，武汉分公司承接了某某国际酒店有限公司装饰装修工程（负一层至十七楼），该项目已于2015年1月5日竣工验收并交付使用。但由于酒店经营不善，尚拖欠有一定数额的工程款，也给贵司的正常经营造成了不良的影响。为了解决遗留的工程款问题，本人郑重承诺：1、贵司于2016年2月3日为本人垫付的河南豪瑞斯公司的材料款102万元，本人原承诺于2017年8月31日前归还，现本人正积极筹措资金，以其尽快归还。2、已由武汉市江岸区人民法院受理的毕某某请求支付24万元工程劳务费案，如经法院审理毕某某的24万元工程劳务费的情况属实则相关法律责任由本人承担，无需由贵司承担……4、与某某国际酒店有限公司项目有关的，仍未清偿的材料款和本人工资，本人也将一力承担……”案外人毕某某与某某装饰有限公司武汉分公司、某某装饰有限公司、张某某、某某建筑装饰工程有限公司劳务合同纠纷一案，武汉市江岸区人民法院作出（2017）鄂0102民初4999号民事判决书，认定某某装饰有限公司武汉分公司与毕某某签订《劳务分包合同》，由毕某某分包某某装饰有限公司武汉分公司的中核酒店室内装饰装修工程项目中的水电安装工程。判决：1、某某装饰有限公司武汉分公司、某某装饰有限公司共同向毕某某支付劳务费234000元；2、某某装饰有限公司武汉分公司、某某装饰有限公司共同向毕某某赔偿损失（以234000元为本金，从2017年6月28日起至清偿之日止，按照人民银行同期同类贷款利率计算）；3、驳回毕某某的其它诉讼请求。某某装饰有限公司、某某装饰有限公司武汉分公司不服该判决，上诉至湖北省武汉市中级人民法院。该院作出（2018）鄂01民终5270号民事判决书，判决驳回上诉维持原判。2018年8月13日，某某装饰有限公司向毕某某支付（2018）鄂01民终5270号民事判决书所涉款项245,000元，毕某某出具收据及确认函，确认某某装饰有限公司、某某装饰有限公司武汉分公司已经完全自觉履行（2018）鄂01民终5270号民事判决书的全部内容。张某某在本案诉讼期间向湖北省高级人民法院对毕某某与某某装饰有限公司武汉分公司、某某装饰有限公司、张某某、某某建筑装饰工程有限公司劳务合同纠纷一案申请再审，湖北省高级人民法院作出（2019）鄂民申107号民事裁定书，裁定驳回张某某的再审申请。法庭审理中，某某装饰有限公司提交某某建设有限公司中南分公司与某某装饰有限公司武汉分公司、某某建筑装饰工程有限公司签订的对账单，该对账单载明截至2016年7月14日就《某某国际酒店负一层至十七层装饰装修工程施工合同》办理结算，结算总金额为39191803.21元，甲方已付乙方工程款金额27042930元，另抵扣房款4745509元，扣除乙方需支付的开票金额20024683.97元，本次应付金额5400895.24元。上述金额经甲乙双方确认无误后盖章或签字，就此，双方账务已结清，此之前所有的结算单、对账单等相关凭据如与此对账单有冲突，以此对账单为准。张某某、某某建筑装饰工程有限公司对该证据的真实性不持异议，但认为该工程项目至今未进行决算，该对账单并非最终结论。某某装饰有限公司向本院提交某某装饰有限公司武汉分公司与王某某签订的项目承包合同复印件一份，拟证明王某某是某某装饰有限公司武汉分公司承包的某某国际酒店室内装饰工程的实际施工人。王某某对该合同的真实性持有异议，认为王某某仅为该项目的项目负责人，是某某装饰有限公司武汉分公司的员工，并提交工资表、某某国际酒店装修项目承包责任书解除的通知予以证实。某某国际酒店装修项目承包责任书解除的通知载明某某装饰有限公司武汉分公司与王某某签订的某某国际酒店装修项目承包责任书正式解除。张某某在该通知上手写“同意原承包合同解除，某某装饰有限公司武汉分公司在武汉的相应债权债务以及其它方面与王某某无关”。张某某、某某建筑装饰工程有限公司提交某某装饰有限公司在（2016）鄂0114民初1567、1568号案件审理中向武汉市蔡甸区人民法院出具的情况说明，该情况说明载明“某某装饰有限公司武汉分公司没有与某某置业有限公司签署过《工程施工合同》。某某装饰有限公司、某某装饰有限公司武汉分公司或武汉分公司负责人（洪某），没有授权委托过任何人与某某核置业有限公司签署过工程施工合同”，张某某、某某建筑装饰工程有限公司据此认为某某装饰有限公司在上述案件中主张其不应承担任何责任，故其无权收取张某某、某某建筑装饰工程有限公司的承包费。张某某、某某建筑装饰工程有限公司向本院提交某某木业有限公司出具的证明、某某国际酒店一、三标段河南木饰面决算单、收条、银行转账凭证，拟证明某某装饰有限公司武汉分公司负责人洪某在其明知前期已支付了30万元货款的情况下，其与某某装饰有限公司没有通知张某某、某某建筑装饰工程有限公司又向某某木业有限公司支付了102万元货款，多支付的30万元的损失应当由某某装饰有限公司承担，张某某、某某建筑装饰工程有限公司仅认可向某某装饰有限公司支付72万元。上述事实，有某某装饰有限公司武汉分公司承包经营合同、项目承包合同、银行交易明细、指定收款委托书、声明、承诺书、对账单、工程分包结算明细、（2017）鄂0102民初4999号民事判决书、（2018）鄂01民终5270号民事判决书、确认函、收据、网上银行电子回单、工资表、某某国际酒店装修项目承包责任书解除的通知、关于（2016）鄂0114民初1567、1568号案的情况说明、某某木业有限公司出具的证明、某某国际酒店一、三标段河南木饰面决算单、收条、银行转账凭证、（2019）鄂民申107号民事裁定书及当事人的陈述等予以证实。本院认为：《某某装饰有限公司武汉分公司承包经营合同》系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，某某装饰有限公司、张某某、某某建筑装饰工程有限公司均应按合同约定履行义务。张某某、某某建筑装饰工程有限公司以某某装饰有限公司武汉分公司的名义承接了某某国际酒店装修项目，根据承包经营合同第六条的约定，应向某某装饰有限公司按合同金额的1%支付承包费。关于张某某、某某建筑装饰工程有限公司提出的某某装饰有限公司在其他案件审理中作出了其未授权委托任何人与某某核置业有限公司签署过工程施工合同，故张某某、某某建筑装饰工程有限公司不应向其支付承包费的辩称意见，因某某装饰有限公司的上述陈述不影响张某某、某某建筑装饰工程有限公司以某某装饰有限公司武汉分公司的名义承接某某国际酒店装修项目合同的事实，张某某、某某建筑装饰工程有限公司提出的上述辩称意见不是其拒付承包费的理由。某某装饰有限公司提交的对账单中有“就此，双方账务已结清”的表述，且张某某、某某建筑装饰工程有限公司未提交证据证明其认为该对账单不是最终结论的辩称意见，故本院对某某装饰有限公司提出按该对账单中载明的结算总金额为基数计算承包费的主张予以采信。关于张某某、某某建筑装饰工程有限公司提出的对账单中载明的本次应付金额尚未支付的辩称意见，承包经营合同虽约定张某某、某某建筑装饰工程有限公司自收到工程款之日起三个工作日内将相应比例的承包费付至某某装饰有限公司的账户，但对账单的落款日期为2016年7月9日，张某某、某某建筑装饰工程有限公司未举证证明其以某某装饰有限公司武汉分公司或某某建筑装饰工程有限公司的名义向对账单载明的甲方主张了权利，其怠于行使权利，应视为承包经营合同中约定的付款条件已成就，张某某、某某建筑装饰工程有限公司应向某某装饰有限公司支付某某国际酒店装修项目的承包费391,918.03元（39,191,803.21元×1%）。张某某、某某建筑装饰工程有限公司未依合同约定支付承包费，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条应按合同约定支付逾期付款的违约金。对账单载明的内容显示截至2016年7月9日尚未支付到位的工程款为5,400，895.24元，对某某装饰有限公司主张自2016年7月10日起至起诉之日计算该尚未支付到位部分工程款对应承包费的逾期付款违约金的诉讼请求，本院不予支持。张某某、某某建筑装饰工程有限公司应向某某装饰有限公司支付逾期付款的违约金，按日万分之二的标准，以337,909.08元[（39,191,803.21元-5,400,895.24元）×1%]为基数自2016年7月10日起计算至起诉之日即2017年11月6日，以391,918.03元为基数自2017年11月7日起计算至清偿之日止。某某建筑装饰工程有限公司、张某某同意支付某某装饰有限公司垫付的某某木业有限公司材料款，但认为其向某某木业有限公司多支付的30万元应自行承担。因张某某以其个人及某某建筑装饰工程有限公司的名义在承诺书中对某某装饰有限公司为其垫付的某某木业有限公司102万元材料款的事实予以确认，对某某装饰有限公司要求其支付垫付材料款102万元的诉讼请求，本院予以支持。关于张某某、某某建筑装饰工程有限公司主张其向某某木业有限公司多支付的30万元货款，可另行主张权利。关于某某装饰有限公司主张的资金占用费，于法无据，本院对此不予支持。某某装饰有限公司提交的证据能够证明其向毕某某支付了（2018）鄂01民终5270号民事判决书确定的款项245,000元，该款项系张某某、某某建筑装饰工程有限公司以某某装饰有限公司武汉分公司的名义承接某某国际酒店装修项目期间发生的工程价款，根据双方《某某装饰有限公司武汉分公司承包经营合同》第九条的约定及张某某以其个人及某某建筑装饰工程有限公司名义在承诺书中做出的承诺，对某某装饰有限公司要求张某某向其支付某某装饰有限公司向毕某某垫付的款项245,000元的诉讼请求，本院予以支持。某某装饰有限公司提交的某某装饰有限公司武汉分公司与王某某签订的某某国际酒店装修项目承包合同系复印件，且该合同的落款日期在张某某、某某建筑装饰工程有限公司承包经营某某装饰有限公司武汉分公司期间，且王某某亦提交了某某国际酒店装修项目承包责任书解除的通知，载明承包责任书已于2016年7月10日协商解除，张某某、某某建筑装饰工程有限公司承包经营的某某装饰有限公司武汉分公司与王某某对双方债权债务的承担进行了约定。王某某与某某装饰有限公司之间不存在合同关系，某某装饰有限公司要求王某某承担连带清偿责任没有法律依据，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告张某某、某某建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告某某装饰有限公司支付承包费391,918.03元；二、被告张某某、某某建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告某某装饰有限公司支付逾期付款的违约金，按日万分之二的标准，以337,909.08元为基数自2016年7月10日起计算至2017年11月6日，以391,918.03元为基数自2017年11月7日起计算至清偿之日止；三、被告张某某、某某建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告某某装饰有限公司支付垫付材料款1,020,000元；四、被告张某某、某某建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告某某装饰有限公司支付其向毕某某垫付的款项245,000元；五、驳回原告某某装饰有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费17,507元，由被告张某某、某某建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 张 敏人民陪审员 于 艳人民陪审员 王燕燕二〇一九年七月二十四日书 记 员 邓雅欣