广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初6902号原告：覃家华，男，1972年10月1日出生，汉族，住广西桂平市西山镇，公民身份号码452************630。委托诉讼代理人：陈华申，广东言法律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋江林，广东言法律师事务所律师。被告：佛山市南海区仟和美食店，住所地佛山市南海区狮山镇，统一社会信用代码92440605xxxxxxxxxxxxxxxxxx。经营者：潘梓兴。被告：潘梓兴，男，1973年10月10日出生，汉族，住广东省清远市清新区***************，公民身份号码441************795。委托诉讼代理人：罗家华，广东骏和律师事务所律师。委托诉讼代理人：范奕兴，广东骏和律师事务所律师。被告：刘琼，女，1971年1月4日出生，汉族，住广东省佛山市南海区**************************，公民身份号码441************907。委托诉讼代理人:李常仁，广东南岭律师事务所律师。原告覃家华诉被告佛山市南海区仟和美食店（以下简称仟和美食店）、潘梓兴合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月1日立案受理后，依法通知刘琼作为本案共同被告参加诉讼，适用简易程序，由审判员黄**文独任审判，于2019年5月8日、5月31日公开开庭进行了审理。第二次开庭时，原告的委托诉讼代理人陈华申、宋江林到庭，被告潘梓兴的委托诉讼代理人范奕兴、被告刘琼的委托诉讼代理人李常仁到庭参加诉讼，被告仟和美食店没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告仟和美食店、潘梓兴退回原告投资款35万元；2.判令被告仟和美食店、潘梓兴支付原告退出合伙前的分红款（暂计至2019年3月19日）95320元（诉讼中，原告认为被告潘梓兴在开庭前又收到分红款12万元，原告应分到相应的38880元，故在诉讼请求上增加38880元）；3.本案的诉讼费由被告仟和美食店、潘梓兴承担。为支持自己主张，原告提供了如下证据：1.原告《居民身份证》复印件1份、被告仟和美食店《营业执照》复印件1份，被告潘梓兴《广东公安人口信息查询资料》打印件1份，用以证明原、被告的诉讼主体资格。2.中国农业银行转账回单原件3份，用以证明原告给被告潘梓兴4次转账合伙款35万元；3.原告与被告潘梓兴妻子梁燕珊微信聊天记录打印件7页，用以证明合伙、分红的事实。4.光盘1张及手机通话录音打印件1份，用以证明合伙、投入35万元。5.原告与刘琼丈夫邓耀良微信聊天截图打印件6页，用以证明合伙体共投入108万元、8次分红共80万元。6.原告与被告潘梓兴妻子梁燕珊微信聊天截图打印件3页，用以证明被告潘梓兴不如实告知原告，被告一经营情况的事实。被告仟和美食店没有答辩。被告潘梓兴辩称，原告起诉要求理由不成立。1.原告投资35万元基本用于合伙企业的基本建设、固定资产。租赁合同证明2017年至现在两年四个月中，有固定投资折旧回收的问题，但原告要求退回完整的35万元不合理。固定投资只能使用五年三个月，投资108万元需在此期间进行摊销，且租赁期中每过一年使用价值相应减少。2.原告要求分红不合理。80万元只是经营分配的一方面，并不是合伙企业经营收入纯利润分配。因没有系统计算合伙企业盈亏和固定资产摊销折旧，故80万元分配只能当做固定资产回收的一部分。3.合伙企业有三个合伙人，除原、被告外还有刘琼。按约定，刘琼有50%股份。原告要求收回35万元投资款和12万没有分配的分红款都涉及到刘琼的合法权益，故应由合伙人共同核算。被告刘琼辩称，仟和美食店（又称如意美食）是潘梓兴与刘琼合伙经营的美食店，双方各占50%的股份，原告覃家华并非合伙人。潘梓兴与刘琼按照《股东协议》的约定，总投资108万元，每人的出资额为54元。原告覃家华不是仟和美食店的合伙人，也没有出资，仟和美食店的合伙人只有潘梓兴与刘琼二人。仟和美食店的分红是按照潘梓兴、刘琼各占50%的比例进行分红的，潘梓兴、刘琼对于分红款没有任何争议。虽然原告与潘梓兴存在资金往来关系，但与仟和美食店及刘琼没有任何关系的。综上，原告不是仟和美食店的股东，也不占股份，故其请求退回投资款35万元及分红款95320元没有事实和法律依据。为支持自己主张，被告潘梓兴提供了如下证据：1.《租地合同》复印件1份，用以证明经营场所用地是被告向狮山镇塘头村白中股份合作社租用，租期2017年1月1日至2022年3月31日，到期后，所有固定资产无偿归出租方，合伙的固定投资只有五年三个月的使用价值。2.《股东协议》复印件1份，用以证明美食店开始为两个股东合伙经营，被告潘梓兴占50%，后来原告加入，就分25%给原告。被告仟和美食店、刘琼没有举证。庭审中，本院组织双方进行了质证、辩证。经审查，双方提供的证据材料，结合双方当事人的陈述，本院确认如下事实：原告覃家华与被告潘梓兴双方口头协议与第三人合伙开办饮食店。2016年11月11日、12月12日、2017年2月8日、3月28日，覃家华分四次转给潘梓兴合伙款项共35万元。2017年3月30日，潘梓兴与刘琼双方签订《股东协议》一份，约定双方共同投资兴建经营位于洗马井水库边的如意美食农庄，两股东出资金额相同，各占50%的股份，若股东一方转让股份的，在同等条件下，另一方有优先受让权等。2017年4月14日，潘梓兴注册成立了个体工商户“佛山市南海区仟和美食店”，经营者为潘梓兴，经营场所位于南海区狮山镇塘头白边经济社大猛岗**。2017年6月5日，潘梓兴与狮山镇塘头村白中股份合作经济社签订《租地合同》一份，约定由潘梓兴租赁该经济社“大猛公”的农用土地约9亩，租用期限自2017年1月1日起至2022年3月1日。之后，潘梓兴与刘琼在上述土地上共同投资108万元（其中刘琼投资54万元）合伙经营仟和美食店。至本案法庭辩论结束前，刘琼确认其与潘梓兴之间共分红68万元，覃家华确认收到潘梓兴给付的分红款125000元。现覃家华认为潘梓兴仅投入19万元，且不给看帐，不如实告知仟和美食店的经营情况，还将仟和美食店登记在自己个人名下，上述行为侵害了其权益，为此于2019年3月27日向本院提起诉讼。本院认为，潘梓兴以合伙的名义要求覃家华出资35万元共同投资经营美食店，但在工商注册美食店、签订股东协议及土地租赁合同中均将覃家华排除在外，另一方合伙人刘琼亦在庭审中明确表示不同意覃家华加入合伙关系，因此，覃家华想实现合伙的目的不能实现，现其要求潘梓兴退回投资款有理，本院予以支持。基于上述理由，覃家华还要求潘梓兴支付分红款缺乏依据，本院不予支持。本案中，佛山市南海区仟和美食店是潘梓兴与潘梓兴开办的合伙体，覃家华在庭审中亦明确表示其不要求该美食店承担本案法律责任，本院对此予以准许。至于覃家华已收到潘梓兴支付的分红款及潘梓兴是否应支付覃家华占用资金期间的利息，因覃家华没有提出诉讼请求，潘梓兴亦没有提出反驳意见，故本院在本案中不作处理，双方可以另行解决。综上，原告的诉讼请求有理部分，本院予以支持，其他部分，予以驳回。为此，依据《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款、第五十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告潘梓兴应当于本判决发生法律效力之日起十日内退回原告覃家华投资款35万元。二、驳回原告覃家华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3989.90元（原告已预交），由原告负担714.90元，被告潘梓兴负担3275元，被告潘梓兴负担的受理费应于本判决发生法律效力后十日内迳付还予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黄**文二〇一九年七月一日书记员  白婉菲