江苏省镇江市京口区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏1102民初655号 原告：周庆萍，女，1972年9月9日生，住镇江市。 委托诉讼代理人：吕东东，上海山田（镇江）律师事务所律师。 被告：镇江新都金属材料贸易有限公司，住所地镇江市正东路**第**。 法定代表人：王俊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王佩，江苏南昆仑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江宏，江苏南昆仑（镇江新区）律师事务所实习律师。 第三人：镇江煌祥五金电子有限公司，住所地镇江市新区大港银河路**。 法定代表人：朱建生。 原告周庆萍与被告镇江新都金属材料贸易有限公司（以下简称新都公司）合同纠纷一案，本院于2017年2月15日作出（2016）苏1102民初268号民事判决，被告新都公司不服该判决，向镇江市中级人民法院提起上诉。镇江市中级人民法院于2018年10月22日作出（2017）苏11民终1288号民事裁定，撤销原判，发回重审。重审期间，本院依法追加第三人镇江煌祥五金电子有限公司（以下简称煌祥公司）参加诉讼，并依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告周庆萍的委托诉讼代理人吕东东、被告新都公司委托诉讼代理人王佩、江宏到庭参加了诉讼。第三人煌祥公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周庆萍向本院提出诉讼请求：1、要求被告立即支付原告150万元，并承担违约金45万元；2、要求被告支付原告律师费5万元。事实和理由：2014年4月13日，原、被告与煌祥公司三方达成《和解协议》，约定被告代煌祥公司向原告偿还200万元的债务，分两次支付，第一笔支付50万元，余款待被告将煌祥公司资产变卖后一次性付清。如被告未及时付清余款，应承担违约金45万元，并承担原告实现债权的费用。协议签订后，被告向原告支付了50万元，原告按协议约定撤销了对煌祥公司资产处置的分配申请。之后，镇江市中级人民法院（以下简称镇江中院）将煌祥公司资产裁定给被告所有。煌祥公司资产所有权发生了变更，是对该资产的变卖行为之一，达到《和解协议》约定的被告支付余款150万元的条件。原告因此多次催要，被告未履行余款支付义务。原告为此诉讼，期判如所请。 被告新都公司辩称，三方达成《和解协议》是事实。协议约定余款150万元待被告将煌祥公司的资产变卖后一次性付清。镇江中院将煌祥公司资产裁定为被告所有后，被告一直努力、积极变卖该资产，但由于市场行情低迷，以致至今未变卖成功。协议约定付款条件尚未成就，被告未向原告支付余款150万元不构成违约，请求依法驳回原告的诉讼请求。《和解协议》关于违约金的约定过高，即使原告主张成立，违约金也应予降低。另，三方签订《和解协议》所依据的（2012）镇商初字第84号民事调解书现因江苏省人民检察院（以下简称省检察院）抗诉，而被江苏省高级人民法院（以下简称省高院）提审，并中止了原调解书的执行。本案现应中止审理，待省高院提审审结后再恢复审理。 第三人煌祥公司未到庭陈述。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本案事实认定如下： 2013年7月11日，周庆萍以王笃明、煌祥公司、江涌、赵海生为被告，向镇江市润州区人民法院（以下简称润州法院）提起借款合同纠纷诉讼。经润州法院主持调解，该案当事人达成调解协议，该协议明确煌祥公司对王笃明还款义务（按310万元结算，于2013年8月10日前一次性还清，逾期按银行同期贷款利率四倍自2013年8月10日起计算违约金）承担连带保证责任。因债务人未履行还款义务，周庆萍即向润州法院申请强制执行。执行阶段，因镇江中院对煌祥公司所有的厂房、土地进行拍卖、变卖，周庆萍提出参与分配申请。润州法院即于2013年12月9日作出参与分配函，向镇江中院申明周庆萍参与分配申请。 2014年4月13日，原告周庆萍（甲方）、煌祥公司（乙方）与被告新都公司（丙方）签订《和解协议》一份，言明：“甲方与乙方于2013年7月16日达成（2013）润金商初字第201号民事调解书，乙方对甲方应承担310万元还款义务，现甲乙丙三方经协商达成如下协议：一、由丙方自愿代乙方向甲方承担200万元债务，分两次支付，第一笔资金先行向甲方支付50万元，余款待丙方将乙方的资产变卖后即时一次性付清。该款收取后，甲方扣减201号民事调解书约定的债务。如丙方未及时将余款付清，应承担违约金45万元整，并承担甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、评估费、鉴定费等）。二、甲方收到丙方代付的第一笔50万元款项后，即撤销在镇江中院参与对乙方资产处置的分配申请。三、各方除上诉约定外，其余债权债务关系不变。”协议签订后新都公司付给周庆萍50万元。周庆萍于2014年4月15日向润州法院申请撤回参与分配，润州法院则于2014年4月16日函告镇江中院，撤回2013年12月9日提交的参与分配函。 另，被告新都公司于2012年以第三人煌祥公司为被告，向镇江中院提起企业借贷纠纷诉讼，经镇江中院调解，于2012年11月1日达成（2012）镇商初字第84号民事调解书，明确煌祥公司欠新都公司借款本金48743800元，并就分期还款事宜进行了约定。因煌祥公司未按约定履行还款义务，新都公司于2013年向镇江中院申请强制执行。执行期间查封了煌祥公司所有的位于镇江的国有土地使用权[土地使用权证号：镇国用（2007）第1161540号，面积35002.1平方米]以及该土地之上的两幢房产[房屋所有权证号和面积分别为镇房权证港字第××号1556平方米、镇房权证港字第××号5941.8平方米]（相关财产润州法院在执行周庆萍与王笃明、煌祥公司、江涌民间借贷案中轮候查封）。并于2013年12月4日，作出（2013）镇执字第156号执行裁定书，裁定拍卖所查封的煌祥公司相应资产。拍卖流拍后，镇江中院于2014年4月16日作出（2013）镇执字第156-1号执行裁定，裁定将所拍卖的煌祥公司上述国有土地使用权、房产及地上建筑物和附属物等财产作价51261500元，交付新都公司抵偿（2012）镇商初字第84号民事调解书确定的相应数额的债务。此后，新都公司凭此裁定于2014年6月和9月将房产变更至其名下，于2015年9月将国有土地使用权变更至其名下。完成不动产变更登记后，新都公司曾尝试出售上述房产和土地使用权，未有成交。 又，省检察院于2018年初对镇江中院（2012）镇商初字第84号民事调解书提出抗诉，省高院于2018年4月11日作出（2018）苏民抗7号民事裁定，对该案进行提审，并中止原生效法律文书的执行。 上述事实，有润州法院（2013）润金商初字第201号民事调解书、（2013）润执1121号案件卷宗内参与分配函、撤回参与分配函、镇江中院（2012）镇商初字第84号民事调解书、（2013）镇执字第156号、156-1号执行裁定书、《和解协议》、省高院（2018）苏民抗7号民事裁定书、房屋所有权证、土地使用权证以及双方当事人陈述等证据证实，并在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案当事人在（2013）润金商初字第201号民事调解书执行过程中，自愿磋商，于2014年4月13日达成《和解协议》，协议确定新都公司自愿替代煌祥公司向周庆萍履行200万元债务，不违反法律、行政法规效力性禁止性规定，也未侵害国家、集体或其他权利人的利益，当属有效，对各方当事人具有法律约束力。 本案审理中，新都公司曾提出本案的审理应以省高院对镇江中院（2012）镇商初字第84号提审审理结果为依据，故宜当中止审理。省高院提审其审理结果影响的是新都公司对煌祥公司债权的成立或债权金额的确认，并进而影响到镇江中院（2013）镇执字第156号执行案件是否需要执行回转的问题。本案当事人所达成的《和解协议》所解决的是煌祥公司对润州法院（2013）润金商初字第201号民事调解书所确定义务的履行问题，纵然在该法律文书的强制执行过程中曾经轮候查封煌祥公司土地、厂房等财产，与镇江中院对煌祥公司资产的执行有所交集，但周庆萍已然于2013年4月15日书面放弃执行过程中对煌祥公司资产的参与分配权，镇江中院对煌祥公司财产的执行措施、处置结果与周庆萍并无牵涉。省高院提审审结后新都公司是否仍然拥有对煌祥公司债权，并不影响本案债务加入的成立，是以本案并无中止审理之必要。 《和解协议》约定，余款150万元“丙方将乙方资产变卖后即时一次性付清”。无论省高院提审结果如何，就本案而言，有一点确定无疑：余款150万元必须支付。当事人在《和解协议》中关于余款的支付，貌似附条件履行，但条件的不确定性显然与协议约定付款的确定性相互矛盾，故相应条款实质上当作附特定期限予以理解。至于履行期限的确定，当根据诚实信用原则，以通常的合理预期为标准。本案无论新都公司是否有权变卖原煌祥公司资产，自《和解协议》签订至今，已过五载，周庆萍通过诉讼要求新都公司履行义务，应当确认履行期限届满，新都公司当向周庆萍支付余款150万元。至于违约金问题，基于当事人之间并无确切履行期限可兹参照，周庆萍亦是通过诉讼，方得以解决余款履行期限问题，亦即争议未得解决，不足以确认新都公司构成违约，原告周庆萍主张新都公司承担支付逾期付款违约金的责任，本院不予支持。关于律师费的负担，《和解协议》虽有约定，原告周庆萍为实现本案债权亦委托律师参加诉讼，但其在原审及本案重审期间均未提出相应证据，其该项请求，本院亦不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、镇江新都金属材料贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向周庆萍支付150万元。 二、驳回周庆萍其他诉讼请求。 如果金钱给付义务人镇江新都金属材料贸易有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原一审案件受理费22800元、保全费5000元，合计27800元，由周庆萍负担4500元，镇江新都金属材料贸易有限公司负担23300元；原一审公告费303元，由镇江新都金属材料贸易有限公司负担，重审公告费600元由镇江煌祥五金电子有限公司负担；案件受理费镇江新都金属材料贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院履行缴纳义务，逾期本院将依法强制执行；公告费镇江新都金属材料贸易有限公司、镇江煌祥五金电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付给周庆萍。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费,并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。 审 判 长  姚 勇 人民陪审员  张子丽 人民陪审员  陈向红 二〇一九年七月二十五日 书审判记审判员审判张璐