广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初13040号原告：深圳市越晟建筑劳务有限公司，住所地深圳市福田区香蜜湖街道竹子林深南大道北建安大厦25B，统一社会信用代码91440300058957534N。法定代表人：林群，执行董事。委托代理人：祁朝官，广东联建律师事务所律师。委托代理人：吴意诚，广东联建律师事务所律师。被告：蔡家奎，男，汉族，1974年10月1日，住址安徽省阜南县，委托代理人：郑维川，广东生龙律师事务所律师。委托代理人：杨云飞，广东生龙律师事务所律师。上列原告诉被告劳动争议一案，本院受理后，依法进行了公开审理，现已审理终结。相关案情一、入职时间：被告诉称其于2012年2月11日由林学武招聘入职原告处，面试地点在深圳西站，不清楚面试时招聘人员以谁的名义招聘，入职原告后双方按每年一签的方式签订了数份《劳动合同》。原告辩称被告的入职时间为2016年6月1日，入职时未填写相关入职登记表及入职手续，双方于2017年1月1日签订了一份合同期限为2017年1月1日至2018年12月30日的《劳动合同》，被告入职当月原告开始为被告购买社保。经查，原告成立日期为2012年12月10日，该日期远晚于被告主张的入职时间。另，被告主张原告在2012年2月11日就对其招聘入职，但对招聘人员的身份及以谁的名义招聘入职等具体情况均未提交任何证据予以证明；被告主张与原告每年签署一份《劳动合同》，但未提交《劳动合同》予以证明，双方均确认原告自2016年6月起系被告社保的缴交单位。综上，本院采信原告关于被告入职时间为2016年6月1日的主张。二、岗位：司机。三、劳动合同签订情况：原告提交的经被告认可的《劳动合同》显示，双方签署的劳动合同期限为2017年1月1日至2018年12月30日。四、月工资标准：双方均确认被告每月工资通过现金方式支付。被告诉称在2017年10月前月工资为5500元/月。原告辩称被告月工资结构为基本工资（2016年9月至2017年5月为2030元，2017年6月起为2130元）＋加班及绩效工资（2016年9月至2017年2月为400元，2017年3月至2017年8月为300元，后不再享有）＋高温补贴（2016年9月至2017年8月为300元，后调整为150元）。原告提交《2016年9月至2017年8月工资表》及《2017年10月至2018年2月工资表》证明其主张。被告对上述《工资表》真实性不予认可。依据相关法律规定，原告支付员工工资时应当制作工资支付表，并由员工签收。原告提交的所有《工资表》签字处均显示为他人代签，无被告签字，原告未举证证明代签人系在被告授权之下签署的，故对该两份《工资表》的真实性本院不予采信。原告作为用人单位对被告的工资情况负有举证义务，但原告未向本院提交充分有效证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故本院依法采信被告关于其月工资标准的主张，即被告2017年10月前月工资为5500元/月。五、工伤保险办理情况：已办理。六、工伤及认定情况：2018年1月8日深圳市人力资源和社会保障局出具深人社认字（福）【2018】第430056001号《深圳市工伤认定书》，认定被告属于工伤，用人单位为原告。该工伤认定书已生效。七、劳动能力鉴定情况：2018年8月7日深圳市劳动能力鉴定委员会出具深劳鉴初字【2018】第507534号；档案号：A3429《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，评定被告为九级伤残，医疗终结时间为2017年10月12日至2018年4月12日，停工留薪期为2017年10月12日至2018年4月12日。该鉴定结论已生效。八、工伤复发情况：深圳市劳动能力鉴定委员会于2019年1月10日作出深劳鉴复发字【2019】第1113481号档案号：J36《深圳市工伤职工工伤复发确认意见》，核准意见为：属于工伤复发，医疗期为2018年10月28日至2018年12月4日。九、已获工伤待遇情况：深圳市社会保险基金管理局支付被告一次性伤残补助金40392元及住院伙食补助费1120元。十、受伤前十二个月的平均工资及离职前十二个月月平均工资：5500元/月。十一、最后一天上班时间：2017年10月12日。十二、解除劳动关系时间：被告于2018年11月4日向原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》。原告辩称双方解除劳动关系时间为2018年2月7日，解除原因为被告自行离职。本院认为，原告当庭认可其从未向被告发出过任何解除劳动关系通知，并于2018年11月5日收到被告邮寄的《被迫解除劳动关系通知书》。劳动关系解除权属形成权，权利人单方意思表示就可以使已经成立的法律关系发生变化，被告于2018年11月4日发出解除劳动关系的意思表示，原告于2018年11月5日收到该意思表示，即双方解除劳动关系时间为2018年11月5日。十三、关于2017年10月12日至2018年4月12日期间停工留薪期工资：被告确认原告支付过被告停工留薪期工资5027.4元。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告作为用人单位，应对被告的工资支付情况承担举证义务，但原告未向本院提交充分有效证据证明被告停工留薪期工资支付情况，应承担举证不能的法律后果。经本院核算，原告应支付被告2017年10月12日至2018年4月12日期间停工留薪期工资28288.69元（计算方式：5500元/月÷21.75×14天＋5500元/月×5个月＋5500元/月÷21.75×9天－5027.4元）。十四、关于2018年4月13日至2018年11月3日期间的工资：根据《深圳市工伤职工工伤复发确认意见》核准意见被告属于工伤复发，医疗期为2018年10月28日至2018年12月4日。原告应支付被告2018年10月28日至2018年11月3日旧伤复发期间的工资1264.37元（计算方式：5500÷21.75×5)。另，被告未提交证据证明其在停工留薪期后到公司上班但原告拒不提供劳动条件的证据，应承担举证不能的法律后果，即被告请求原告支付2018年4月13日至2018年10月27日期间的工资缺乏事实及法律依据，本院不予支持。十五、工龄：2年5个月。十六、关于被迫解除劳动关系经济补偿：被告向原告邮寄的《被迫解除劳动关系通知书》载明“因原告存在未及时支付劳动报酬、未足额支付劳动报酬……解除双方的劳动关系”。根据本院对原告支付被告停工留薪期工资的认定情况，原告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，未及时足额支付劳动报酬，被告以此为由请求原告支付解除劳动合同经济补偿符合法律规定应支付经济补偿的情形，故原告应支付被告解除劳动合同经济补偿13750元(计算方式：5500×2.5个月）。十七、关于一次性就业补助金：依据《广东省工伤保险条例》，根据本院对被告及原告劳动关系解除的认定及被告的工伤等级，原告应支付被告一次性伤残就业补助金44000元（计算方式：5500×8个月）。十八、关于一次性伤残补助金：深圳市社会保险基金管理局已支付被告一次性伤残补助金40392元，根据被告工伤等级情况及本院认定的被告月工资情况，依据《广东省工伤保险条例》，原告应支付被告一次性伤残补助金差额9108元（计算方式：5500元/月×9个月－40392元）。十九、关于住院护理费：依据法律规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能护理的，由用人单位负责，用人单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。被告提交经原告认可的惠州市仲恺高新区人民医院出具的出院号0095415《出院证明（诊断证明）》及深圳市龙岗中心医院出具的住院号427932《出院记录》证明住院期间的陪护情况。原告辩称其在2017年10月12日至2017年10月28日期间有派人去护理被告7天。本院认为，原告未向本院提交证据证明其有派人对被告进行陪护，应承担不利后果。经核，深圳市龙岗中心医院出具的住院号427932《出院记录》仅载明被告2018年10月28日至2018年11月4日期间住院7天，未有陪护；惠州市仲恺高新区人民医院出具的出院号0095415《出院证明（诊断证明）》载明被告在2017年10月12日至2017年10月28日期间住院16天，住院期间留陪护一人。参照实际发生护理费时的广东省人身损害赔偿计算标准中国有同行业（居民服务业）在岗职工年平均工资予以计算，被告受伤时间在2017年5月30日至2018年5月29日期间内，按183.85元/天为标准计算，原告应支付被告2017年10月12日至2017年10月28日期间16天的住院护理费2941.6元（计算方式：183.85×16天），被告仲裁请求原告支付2018年10月28日至2018年11月4日期间7天的住院护理费，缺乏事实依据，本院不予支持。二十、关于2016年8月4日至2018年8月3日期间未休年休假工资：原告辩称被告在2016年度、2017年度的春节均享有15天带薪假期，故被告该期间不再享有年休假。本院认为，原告主张被告在春节期间多于法定休假日天数给被告享受带薪假期，但未向本院提交证据予以证明，故对其主张本院不予采信。依据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，被告应就入职原告处符合享受带薪年休假的条件进行举证，但被告未提交任何证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故本院按被告在入职原告处连续工作满12个月后才依法享受带薪年休假，即被告自2017年6月1日起才享有年休假，即被告请求支付2016年8月4日至2017年5月3日期间未休年休假缺乏事实及法律依据，本院不予支持。又，根据本院认定被告在原告处已工作的时间，经核算，被告在2017年6月1日至2017年12月31日期间享有带薪年休假2天（计算方式：214÷365×5)，2018年1月1日至2018年8月3日期间享有带薪年休假1天（计算方式：102÷365×5)。又，原告未举证证明支付被告年休假工资的情况，应承担举证不能的后果，经核算，原告应支付被告2017年6月1日至2018年8月3日期间未休年休假工资1517.24元（计算方式：5500÷21.75×3×200%)。二十一、关于律师费：被告提交2份《委托代理合同》及2份《律师费发票》，原告认可真实性但辩称针对本案应以“工伤待遇”纠纷收费2000元的《委托代理合同》为准。经核，2份《委托代理合同》分别系以“工伤待遇”纠纷及“劳资争议”纠纷签订的，该2份《委托代理合同》均符合本案被告与原告的劳动争议纠纷，故本院认定2份《委托代理合同》及《律师费发票》均有效，2份《律师费发票》载明被告支付律师费分别为2000元及8000元，即被告因本案支付律师费10000元。另，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，按被告的胜诉比例，仲裁裁决原告应支付被告律师费4237.98元，在核定范围内，被告未对此事项提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，本院予以确认，原告应予支付。二十二、仲裁案号：深福劳人仲案[2018]3040号。二十三、仲裁请求：被告请求1.原告支付一次性伤残补助金49500元；2.原告支付一次性伤残就业补助金44000元；3.原告支付一次性工伤医疗补助金11000元；4.原告支付2017年10月12日至2018年4月12日期间停工留薪期工资差额33000元；5.原告支付劳动能力鉴定费300元；6.原告支付2017年10月12日至2017年11月4日期间住院伙食补助费2300元；7.原告支付2017年10月12日至2018年10月16日期间的医疗费10000元；8.原告支付2017年10月12日至2017年11月4日期间的住院护理费4600元；9.原告支付被迫解除劳动关系经济补偿38500元；10.原告支付2018年4月13日至2018年11月3日期间的工资36850元；11.原告支付2016年8月4日至2018年8月3日期间未休年休假工资3666元；12.原告支付律师费10000元。二十四、仲裁结果：1.原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎一次性伤残补助金差额9108元；2.原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎2017年10月12日至2018年4月12日期间停工留薪期工资28288.69元；3.原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎解除劳动合同经济补偿13750元；4.原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎一次性伤残就业补助金44000元；5.原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎2018年10月28日至2018年11月3日旧伤复发期间的工资1264.37元；6.原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎2017年10月12日至2017年10月28日期间16天的住院护理费2941.6元；7.原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎2017年6月1日至2018年8月3日期间未休年休假工资1517.24元；8.原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎律师费4237.98元;9.驳回被告蔡家奎的其他仲裁请求。二十五、诉讼请求：原告请求判令：1.无需向被告支付一次性伤残补助金差额9108元；2.无需向被告支付2017年10月12日至2018年4月12日期间停工留薪期工资28288.69元；3.无需向被告支付解除劳动合同经济补偿13750元；4.无需向被告支付一次性伤残就业补助金44000元；5.无需向被告支付2018年10月28日至2018年11月3日旧伤复发期间的工资1264.37元；6.无需向被告支付2017年10月12日至2017年10月28日期间16天的住院护理费2941.6元；7.无需向被吿支付2017年6月1日至2018年8月3日期间未休年休假工资1517.24元；8.无需向被告支付律师费4237.98元。判决结果综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条，第二十六条，第三十四条、第三十五条、第三十六条、四十九条、第五十八条、第六十六条，《深圳市员工工资支付条例》第十五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎一次性伤残补助金差额9108元；二、原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎2017年10月12日至2018年4月12日期间停工留薪期工资28288.69元；三、原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎解除劳动合同经济补偿13750元；四、原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎一次性伤残就业补助金44000元；五、原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎2018年10月28日至2018年11月3日旧伤复发期间的工资1264.37元；六、原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎2017年10月12日至2017年10月28日期间16天的住院护理费2941.6元；七、原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎2017年6月1日至2018年8月3日期间未休年休假工资1517.24元；八、原告深圳市越晟建筑劳务有限公司支付被告蔡家奎律师费4237.98元;以上款项，原告深圳市越晟建筑劳务有限公司限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。九、驳回原告深圳市越晟建筑劳务有限公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告深圳市越晟建筑劳务有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 邓  志  伟人民陪审员 李  春  梅人民陪审员 曾  小  平二〇一九年七月十八日书 记 员 陈曼琳（代）