安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0191民初5066号 原告：湖北中特劳务有限公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区光谷大道58关南福星医药园******，统一社会信用代码91420100303761069A。 法定代表人：何红霞，执行董兼经理。 委托诉讼代理人:陈力，湖北瀚海潮律师事务所律师。 委托诉讼代理人:张薇，湖北瀚海潮律师事务所律师。 被告：陕西省中业交通建筑工程有限公司，住，住所地陕西省西咸新区沣西新城西部云谷****（E1）楼**一社会信用代码91610135628049192T。 法定代表人：崔姗姗，总经理。 委托诉讼代理人：张明学，该公司法务。 委托诉讼代理人：墨铁柱，陕西致易衡律师事务所律师。 原告湖北中特劳务有限公司（以下简称湖北中特公司）诉被告陕西省中业交通建筑工程有限公司（以下简称陕西中业公司）建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2018年11月7日、2019年7月23日公开开庭进行了审理。原告湖北中特公司的委托诉讼代理人陈力、张薇，被告陕西中业公司的委托诉讼代理人张明学、墨铁柱均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖北中特公司诉称：被告陕西中业公司承接合肥文萱妇产医院工程项目,原告（乙方）、被告（甲方）于2017年5月31日，签订《合肥文萱妇产医院工程项目工程管理内部承包协议》（以下简称《内部承包协议》），约定：“乙方接受甲方指派，承包完成该工程项目施工任务；采用综合单价，合同量据实结算；甲方不得无故拖欠建设单位支付的进度款项，甲方无理由超过7日后不履约，不支付，则按应付金额每月承担4%违约金”。协议签订后，原告向被告指定账户缴纳了30万元安全文明生产履约金。因施工前需要拆除原有设施，原告遂按被告要求进场，并于2017年10月13日依约完成了全部结构改造工作。因合肥文萱妇产医院工程项目一直未启动，原告无法正常进行施工。原告已按照被告的指定完成工作，被告未支付相应工程款。原告诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告签订的《合肥文萱妇产医院工程管理内部承包协议》；2、被告向原告支付劳务费806143.09元;3、被告向原告退还安全文明生产履约金300000元;4、被告向原告支付违约金（以806143.09元为基数，每月违约金标准为应付劳务费的4%，从2017年10月20日起计算至劳务费实际付清之日止）。 被告陕西中业公司答辩称：1、原告诉请解除合同，我方同意，对返还履约金30万元没有异议，但该合同并没有实际履行。2、原告不应当仅起诉我公司，文萱医院应当是直接责任人。3、我方对于违约金的诉请不予认可。4、涉案内部承包协议应为无效，因为涉案工程是我方总公司的项目，也应该由总公司对外进行劳务分包。我方作为职能部门，是不能对外分包的。 经审理查明：陕西中业公司是文萱医院工程的总建设方。陕西中业公司于2017年5月28日出具了授权委托书，载明：“授权姜荣稳为我方负责合肥文萱医院装饰工程项目的一切相关事宜”。2017年5月31日，陕西中业公司合肥文萱妇产医院项目部（甲方）与湖北中特公司（乙方）签订了《内部承包协议》,约定：甲方将文萱医院工程项目的装饰工程交由乙方施工，工程范围：设计图纸内的装修工程、二次精装修、水电工程、室外工程等，合同价暂定1300万元，据实结算。乙方在签订协议后向甲方缴纳300000元作为安全文明生产履约金……。合同上甲方栏加盖了陕西中业公司合肥文萱妇产医院项目部公章，签约代表为姜荣稳。陕西中业公司于2017年6月2日出具了证明，载明：“合肥文萱妇产医院装饰工程项目部拟设立并授予“合肥文萱妇产医院项目部”章一枚，项目负责人：姜荣稳”。 合同签订后，陕西中业公司合肥文萱妇产医院项目部于2017年5月31日出具委托收款说明，载明：“委托姜斌作为收款方，姜斌收到款项视为项目部收到款项”。湖北中特公司按约向姜斌分二次转帐支付了共计300000元的安全文明生产履约金。湖北中特公司组织工人进场进行前期施工，布设了管线等。因业主方文萱妇产医院资金链断掉，未支付工程进度款给陕西中业公司，陕西中业公司亦未支付工程款给湖北中特公司，湖北中特公司于2017年10月底撤出施工现场，涉案工程早已停工。原、被告双方就原告已实际施工的工程量存在争议以致成讼。 诉讼期间，湖北中特公司向法院申请对其已完成的工程量进行司法鉴定。安徽金科建设项目管理有限公司接受法院委托，于2019年7月1日出具了皖金科鉴字（2019）第049号工程造价鉴定意见书（以下简称鉴定结论），结论为：工程造价鉴定金额290326.28元（含争议部分54710.83元），争议部分：垂直运输费3888.54元，临时设施费50822.29元。 上述事实，有原告提供的证据、鉴定结论等证据及当事人陈述为证，本院予以确认。 本院认为：原告湖北中特公司与被告陕西中业公司于2017年5月31日签订的《内部承包协议》是双方当事人真实意思表示，应为合法、有效，双方理应按约履行各自的义务。被告未按约支付工程进度款致涉案工程实际停工，故涉案《内部承包协议》已实际解除。现原告诉请解除合同已无必要。 合同解除后，被告应当返还原告缴纳的安全文明生产履约金300000元并支付原告相应的工程价款。关于原告已完成工程量，经司法鉴定结论为造价鉴定结论金额290326.28元并扣减争议部分金额54710.83元为235615.45元，理由为争议部分的垂直运输费3888.54元、临时设施费50822.29元是在全部工程量即1300万元合同价全部完成过程中产生的费用，鉴于原告仅进场进行前期施工，且施工量较小，垂直运输费、临时设施费均没有实际发生，故本院予以扣除。被告应当支付原告工程款235615.45元。关于违约金，合同解除过错在于被告，被告应当承担违约责任。鉴于被告未支付工程款的原因在于业主方未支付任何工程款，原告诉请违约金的计算标准过高，本院酌情按中国人民银行同期贷款利率的2倍，自2017年10月20日计算至款清之日止。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二十九条第一款之规定，判决如下: 一、确认原告湖北中特劳务有限公司、被告陕西省中业交通建筑工程有限公司于2017年5月31日签订的《合肥文萱妇产医院工程项目工程管理内部承包协议》已实际解除； 二、被告陕西省中业交通建筑工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告湖北中特劳务有限公司安全文明生产履约金300000元； 三、被告陕西省中业交通建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告湖北中特劳务有限公司工程款235615.45元及违约金（以235615.45元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的2倍，自2017年10月20日计算至款清之日止）； 四、驳回原告湖北中特劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果被告陕西省中业交通建筑工程有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17367元，由原告湖北中特劳务有限公司负担5367元，被告陕西省中业交通建筑工程有限公司负担12000元；鉴定费16000元，由被告陕西省中业交通建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长 钱 越 人民陪审员 崇 椿 人民陪审员 王礼芬 二〇一九年七月三十日 书 记 员 高国婧 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。  第二十九条第一款：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。