湖南省衡山县人民法院刑 事 判 决 书（2014）山刑初字第47号公诉机关湖南省衡山县人民检察院。被告人刘林清，男，1966年6月25日出生。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2013年9月24日被衡山县公安局刑事拘留，同年11月1日被衡山县公安局执行逮捕。现羁押于衡山县看守所。辩护人刘丰云，男，1961年4月20日出生，汉族，衡山县人，大学文化，居民，住衡山县粮食局家属楼。系衡山县光大法律服务所法律工作者。被告人谭坤田，男，1979年6月22日出生。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年9月24日被衡山县公安局刑事拘留，同年11月1日被衡山县公安局执行逮捕。现羁押于衡山县看守所。湖南省衡山县人民检察院以山检刑诉[2014]11号起诉书指控被告人刘林清犯贩卖、运输毒品罪，被告人谭坤田犯贩卖毒品罪，于2014年5月26日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员贺炳仁担任审判长，审判员易琴芳、人民陪审员贺原媛参加的合议庭，书记员汪攀担任记录，于2014年7月28日公开开庭审理了本案。衡山县人民检察院指派检察员刘顺祥出庭支持公诉，被告人刘林清及其辩护人刘丰云、被告人谭坤田到庭参加诉讼。本案经衡阳市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。衡山县人民检察院指控：一、被告人刘林清贩卖、运输毒品罪：1、贩卖毒品：2013年9月初的一天，吸毒人员张某某在被告人刘林清位于广州市花都区的家中以150元的价格向其购买了一个毒品（约“冰毒”1克），在被告人谭坤田家中吸食；2013年9月18日13时许，张某某又在被告人刘林清位于广州市花都区的家中以100元的价格向其购买了半个毒品（约“冰毒”0.5克），在被告人谭坤田家中吸食。2、运输毒品：被告人刘林清于2013年9月24日早上携带一大包白色晶状物及一包红色药丸搭乘一辆三菱轿车，从广州市狮岭出发欲回衡山县白果镇家中。当日中午到达白果镇楚麒宾馆准备吃饭时，被蹲守在此的公安民警抓获。民警从其身上查获的白色晶状物为191.83克，检验出甲基苯丙胺毒品成分；红色药丸为28.99克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分。二、被告人谭坤田贩卖毒品罪：被告人谭坤田于2013年9月23日贩卖5克冰毒及5粒“麻古”给吸毒人员刘某某，得款850元；同年9月24日凌晨再次与刘某某进行交易时被公安机关抓获，交易现场查获毒品“冰毒”6.55克，“麻古”0.7克。对于指控的上述犯罪事实，公诉机关提交了二被告人的供述，证人证言、鉴定意见等相关书证。指控认为，被告人刘林清的行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人谭坤田的行为构成贩卖毒品罪，提请法庭依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定对二被告人分别判处刑罚，并提出了相应的量刑建议。被告人刘林清的辩护人辩护意见是：1、2013年9月24日从被告人刘林清处查获的毒品应定性为非法持有毒品罪；2、指控被告人刘林清犯贩卖毒品罪证据不足；3、刘林清系初犯，请求法庭从轻处罚。经审理查明：一、被告人刘林清贩卖毒品罪：1、2013年9月的一天，被告人刘林清在位于广州市花都区狮岭的家中，以150元的价格将约1克“冰毒”甲基苯丙胺卖给吸毒人员张某某；2、2013年9月24日凌晨6时许，被告人刘林清搭乘一辆牌照为粤A755**黑色三菱轿车，从广州市花都区狮岭镇出发回衡山白果镇家中。出发前，刘林清将装有毒品的杏仁饼干食品盒放在一个黑色背包内，并于当日中午12时许到达衡山县白果镇楚麒宾馆。当被告人刘林清准备点菜时被蹲守的衡山县公安局民警抓获。民警从刘林清牛仔裤口袋中搜出红色药丸状物品9粒，从其携带的黑色背包中的杏仁饼干盒内搜出一大包白色晶状物品191.83克和一包红色药丸状物品281粒。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定：送检的290粒即28.99克红色药丸中检验出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分；送检的191.83克白色晶状物品中检验出甲基苯丙胺毒品成分。认定上述事实的证据有：1、被告人刘林清的供述，证明于2013年9月初的一天以150元的价格将毒品卖给吸毒人员张某某及同年9月24日从广州携带毒品回衡山被查获的事实经过；2、证人张某某的证言，证明2013年9月在刘林清位于广州狮岭家中购买毒品及同年9月24日与刘林清搭乘同一车辆回衡山，刘林清随身携带一黑色背包被抓获的事实；3、检查笔录，证明2013年9月24日民警从刘林清背包中查获大量毒品的情况；4、鉴定意见，证明查获刘林清背包内的28.99克红色药丸中检验出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分；191.83克白色晶状物中检验出甲基苯丙胺毒品成分；5、书证：1、被告人到案经过材料，证明刘林清系抓获归案；2、湖南省毒品收缴专用收据，证明涉案毒品已被公安机关收缴；3、尿检报告，证明刘林清吸毒的事实；4、户籍资料，证明被告人刘林清犯罪时达到完全刑事责任年龄。二、被告人谭坤田贩卖毒品罪：1、2013年9月23日19时许，刘某某电话联系被告人谭坤田向其购买毒品，两人约好在衡山县麓园大酒店旁的加油站交易，刘某某给了谭坤田850元后，谭坤田卖给刘某某约5克“冰毒”甲基苯丙胺和5粒“麻古”。2、2013年9月24日凌晨，刘某某又电话联系被告人谭坤田向其购买毒品，两人约好在衡山县麓园大酒店交易，被告人谭坤田在到达衡山县麓园大酒店六楼时被衡山县公安局民警抓获，民警当场从其牛仔裤口袋中搜出卫生纸包的一包白色晶状物品约4克，红色药丸状物品5.5粒，背后的裤袋里两包白色晶状物品约2克和红色药丸状物品2粒。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定：送检的0.7克红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分；送检的6.55克白色晶状物品中检出甲基苯丙胺毒品成分。认定上述事实的证据有：1、被告人谭坤田的供述，证明于2013年9月23日、9月24日两次贩卖毒品给刘某某及被抓获的事实经过；2、证人刘某某的证言，证明2013年9月23日、9月24日在谭坤田处购买毒品的事实经过；3、检查笔录，证明2013年9月24日民警从谭坤田身上查获毒品的情况；4、鉴定意见，证明查获谭坤田涉案的0.7克红色药丸（麻古）中检验出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分；6.55克白色晶状物（冰毒）中检验出甲基苯丙胺毒品成分；5、书证：1、被告人到案经过材料，证明谭坤田系抓获归案；2、湖南省毒品收缴专用收据，证明涉案毒品已被公安机关收缴；3、尿检报告，证明被告人谭坤田吸毒的事实；4、户籍资料，证明被告人谭坤田犯罪时达到完全刑事责任年龄。本院认为，被告人刘林清违反国家对毒品的管理制度，明知系毒品而贩卖给他人，且系以贩养吸，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，但指控2013年9月24日从被告人刘林清处查获的毒品定性为运输毒品罪不当，应予以纠正，应定性为贩卖毒品罪。本院认为，从庭审查明的事实来看，被告人刘林清吸食毒品多年，其购买毒品一方面用于自己吸食，一方面为了牟利，达到以贩养吸的目的，其主观上有贩卖毒品的故意，客观上有贩卖毒品的事实（已有证据证明被告人刘林清贩卖毒品给张某某），并且从其身上查获的毒品数量明显超过其个人吸食所需数量，根据最高人民法院2008年下发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的相关规定，对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量，只是在量刑时考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故应以贩卖毒品罪定罪处罚。被告人刘林清及辩护人提出查获的毒品应定性为非法持有毒品罪的辩解意见亦与案件事实不相符，本院不予以采纳。关于公诉机关指控被告人刘林清两次贩卖毒品给吸毒人员张某某的事实，从现有证据分析来看，被告人刘林清的供述及证人张某某的证言相互印证的贩卖次数只有一次，即2013年9月份的一天刘林清以150元的价格将约1克“冰毒”卖给了张某某，从有利于被告人的角度出发，对另一次贩卖行为应不予认定。辩护人提出的被告人刘林清不构成贩卖毒品罪的辩护意见本院不予采纳。被告人谭坤田违反国家法律，明知系毒品而贩卖给他人，且系以贩养吸，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人谭坤田辩解贩卖的毒品总数量未达到10克，第二次交易中有2克“冰毒”及2粒“麻古”是用于自己吸食，应从贩卖数量中抵减。经查，被告人谭坤田在公安机关的供述及证人刘某某的证言均证实两次贩卖数量均为5个货，第二次贩卖过程中从被告人谭坤田身上查获的毒品数量为7个货，总重量为7.25克，由此推算第一次贩卖“冰毒”的数量超过5克，两次贩卖总数量应在10克以上。且根据相关规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应当认定为贩卖犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故对被告人谭坤田的辩解意见本院不予以采纳。考虑到被告人刘林清、谭坤田以贩养吸的情节，查获的毒品尚未流入社会，未造成更大危害，故对二被告人可酌情从轻处罚。据此，根据二被告人的犯罪情节、犯罪性质及其行为对社会的危害程度，对被告人刘林清适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项之规定、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第六十四条之规定；对被告人谭坤田适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘林清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月24日起至2028年9月23日止。罚金限在判决生效后三十日内缴纳）；二、被告人谭坤田犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月24日起至2020年9月23日止。罚金限在判决生效后三十日内缴纳）；三、查获的涉案毒品由公安机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。审 判 长  贺炳仁审 判 员  易琴芳人民陪审员  贺原媛二〇一四年九月二十二日书 记 员  汪 攀校对责任人：汪攀打印责任人：易琴芳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列毒品之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。