云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云25民初418号原告：富滇银行股份有限公司红河分行。住所地：蒙自市同德广场****。法定代表人：郑利洪，该行行长。委托诉讼代理人：吴强，云南李凌律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：个旧市雄庆矿业工贸有限公司。。住所地：个旧市中山路******法定代表人：梁某1，该公司经理。被告：云南雄庆生物资源开发有限公司。住所地：个旧市中。住所地：个旧市中山路******iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：梁某2，该公司经理。委托诉讼代理人：李林海，云南谣光律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：梁某1，男，1982年X月X日生，汉族，住个旧市。被告：梁某2，女，1986年X月X日生，汉族，住个旧市。委托诉讼代理人：李林海，云南谣光律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告富滇银行股份有限公司红河分行（以下简称富滇银行红河分行）与被告个旧市雄庆矿业工贸有限公司（以下简称雄庆矿业公司）、云南雄庆生物资源开发有限公司（以下简称雄庆生物公司）、梁某1、梁某2金融借款合同纠纷一案，本院于2018年8月23日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月3日公开开庭进行了审理。原告富滇银行红河分行的委托诉讼代理人吴强，被告雄庆生物公司、梁某2的委托诉讼代理人李林海到庭参加诉讼。被告雄庆矿业公司、梁某1经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富滇银行红河分行提出诉讼请求：1.判令被告雄庆矿业公司立即偿还原告贷款本金1500万元，并支付从2016年2月21日起至清偿完毕之日止的贷款罚息和复利（截止2018年7月21日计：3070189.94元）；2.被告梁某1对上述债务本息及实现债权的费用承担连带保证责任；3.如被告雄庆矿业公司不能偿还贷款本息时，原告有权对被告雄庆生物公司、梁某1、梁某2名下抵押的土地及房屋的变卖、拍卖的价款享有优先受偿权；4.被告梁某2对上述债务本息及实现债权的费用承担连带保证责任；5.本案的诉讼费用、保全费用、律师费、公告费及其他实现债权费用由被告共同承担。事实和理由：2015年9月17日，雄庆矿业公司因购买锡矿、铜矿需要资金与原告签订《人民币资金借款合同》，约定：雄庆矿业公司向原告借款1500万元，到期日为2016年9月16日，同时约定了利息、罚息和复利等。为确保合同履行，梁某1和梁某2分别签署《同意抵押担保承诺书》，承诺对借款本息偿还承担无限连带清偿责任；梁某1与原告签定《个人最高额担保合同》，对借款本息及担保权人为实现担保权而发生的一切费用承担连带偿还责任；雄庆生物公司以其位于个旧市66732.29平方米工业用地作为抵押担保，并与原告签定《最高额抵押合同》；梁某1以其名下位于蒙自市的房屋作为抵押担保，并与原告签定《个人最高额担保合同》；梁某2以其名下位于蒙自市的房屋及个旧市的房屋作为抵押担保，并与原告分别签定《个人最高额担保合同》各一份。上述抵押财产均办理抵押登记，取得他项权证。从2016年2月21日，雄庆矿业公司未按期归还借款本息，各担保人也未承担相应的担保责任，原告遂提起诉讼。雄庆生物公司、梁某2共同辩称：原告未经被告同意，擅自变更数份最高额担保合同条款，导致抵押权存续期间及诉讼时效无法确定。故抵押担保合同均无效，抵押权不能成立，被告雄庆生物公司、梁某2的抗辩权得以行使。原告未经被告同意将三年贷款授信期限改为一年，增大被告担保风险，存在欺诈。担保人仅就债权余额承担担保责任，对超过1500万元的部分不承担担保责任。梁某2提供的是抵押担保，不是保证担保。《同意抵押担保承诺书》是原告提供的格式合同，条款中混有物保和人保，且明确的是到期无法清除债务时处理抵押物清偿。原告未对雄庆生物公司及梁某2发出过任何催收通知，不产生在保证期间内要求梁某2承担责任的法律效果，梁某2承担保证责任的基础不存在。雄庆矿业公司、梁某1未作答辩。综合各方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：1.原告是否有权就涉案抵押物的拍卖、变卖价款优先受偿？2.抵押担保的范围如何确定？3.被告梁某2是否应对本案所涉借款本息承担连带清偿责任？富滇银行红河分行围绕诉讼请求，依法提交下列证据，以证实其诉讼主张：原告营业执照及负责人身份证复印件；人民币资金借款合同；个人最高额担保合同4份；最高额抵押合同；借款借据；利息清单；借款申请；贷款审批单；股东会决议；同意抵押担保承诺书2份；结婚证；验资报告、注册资本及实收资本变更前后对照表；他项权证4份；逾期贷款催收通知书11份。雄庆生物公司、梁某2对个人最高额担保合同、最高额抵押合同、他项权证提出异议，认为个人最高额担保合同、最高额抵押合同条款被原告擅自修改，不认可合同效力，基于无效担保合同办理的他项权证，亦不认可。对其余证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院认为，雄庆生物公司、梁某2认可其在个人最高额担保合同、最高额抵押合同盖章、签字的真实性，可证实其与原告签订个人最高额担保合同、最高额抵押合同的事实；他项权证是房屋产权登记机关颁发给抵押权人的法定凭证，是具有法律效力的证件。综上，本院对富滇银行红河分行提交的证据，均予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月17日，雄庆矿业公司因购买锡矿、铜矿所需，与原告签订《人民币资金借款合同》。合同约定：雄庆矿业公司向原告借款1500万元；借款期限3年，即从2015年9月17日至2018年9月16日止；本合同项下的借款期限与借据记载不一致时，以借据上所记载的实际日期为准；借款利率在合同期内根据人民银行相应档次基准利率上浮40%，按年调整；借款利息按日计息，按月结息；借款到期或提前到期，借款方不能按时还款，原告有权自逾期之日起按照约定利率的150%对借款计收罚息；对不能按时支付的利息和罚息，按照上述罚息利率计收复利，直至清偿之日止等。当日，原告向雄庆矿业公司转款1500万元。《借款借据》上载明：1500万元借款时间为2015年9月17日，约定还款日为2016年9月16日。雄庆矿业公司按合同约定支付利息至2016年2月20日，此后未付借款本息，截止2018年7月21日，共计欠付借款本金1500万元，利息3070189.94元。2015年7月11日，雄庆生物公司作出股东会决议，同意用该公司位于个旧市66732.29平方米工业用地使用权〔证号：个旧市国用（X）第X号〕，为雄庆矿业公司向富滇银行红河分行贷款1500万元提供抵押担保。2015年9月14日，原告与雄庆生物公司签定编号为：XX号的《最高额抵押合同》。合同约定：雄庆生物公司用上述土地使用权，为原告在2015年9月14日起至2018年9月13日止的期间内，为雄庆矿业公司办理的各类授信业务而形成的，最高余额不超过13000万元的实际债权提供抵押担保；担保的范围包括本金、利息（复利和罚息）、违约金、赔偿金，原告为实现债权和抵押权发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。原告业务员对合同记载的抵押担保范围条款：“（一）本合同所担保的主债权为乙方在自2015年9月14日至2018年9月13日期间内……”中的“8”字进行了涂改。上述抵押依法办理了抵押物登记〔证号：个旧市他项（X）第X号〕。2015年9月1日，梁某1出具《同意抵押担保承诺书》，同意用其位于蒙自市的房屋〔证号：蒙自市房权证（X)房监字第X〕，为雄庆矿业公司向富滇银行红河分行贷款1500万元提供抵押担保。承诺书注明：“……我承诺对本合同项下借款本息债务均承担无限清偿义务，如借款人出现违约未按期偿还借款，贵行可依法处理抵押物清偿贷款。”2015年9月14日，原告和梁某1签定编号为：XXX号的《个人最高额担保合同》。合同约定：梁某1用上述房屋，为原告与雄庆矿业公司在2015年9月14日起至2018年9月13日期间，连续签订的借款、授信、承兑、贴现、保函等所有业务合同形成的最高余额不超过70万元的本金、利息（复利和罚息）、基于该债权发生的违约金、赔偿金，以及担保权人为实现担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费等）提供抵押担保。原告业务员对合同记载的担保范围条款：“一、本合同所担保的主债权为债权人与债务人自2015年9月14日至2018年9月13日期间……”中的“8”字进行了涂改。上述抵押依法办理了抵押物登记（证号：蒙自市房他证2015字第××号）。2015年9月17日，原告与梁某1签定编号为：××号的《个人最高额担保合同》。合同约定：梁某1为原告与雄庆矿业公司在2015年9月17日起至2018年9月16日期间，连续签订的借款、授信、承兑、贴现、保函等所有业务合同形成的余额不超过1500万元的本金、利息（复利和罚息）、基于该债权发生的违约金、赔偿金，以及原告为实现担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费等）提供连带保证担保；保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日后二年；无论担保权人对主合同项下的债权拥有几种担保方式，担保权人均有权直接要求担保人在其担保范围内承担担保责任，同时担保权人有权选择实现一种或多种担保方式及选择实现各项担保权利的先后顺序、受偿额度。2015年9月1日，梁某2出具《同意抵押担保承诺书》，同意用其位于蒙自市的房屋〔证号：蒙自市房权证（XX)房监字第**〕，以及位于个旧市的房屋〔证号：个旧市房权证（私）字第**〕，为雄庆矿业公司向富滇银行红河分行贷款1500万元提供抵押担保。承诺书注明：“……我承诺对本合同项下借款本息债务均承担无限清偿义务，如借款人出现违约未按期偿还借款，贵行可依法处理抵押物清偿贷款。”2015年9月14日，原告与梁某2签定编号为：XX号的《个人最高额担保合同》。合同约定：梁某2用其位于蒙自市的房屋，为原告与雄庆矿业公司在2015年9月14日起至2018年9月13日期间，连续签订的借款、授信、承兑、贴现、保函等所有业务合同形成的最高余额不超过40万元的本金、利息（复利和罚息）、基于该债权发生的违约金、赔偿金，以及担保权人为实现担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费等）提供抵押担保。原告业务员对合同记载的担保范围条款：“一、本合同所担保的主债权为债权人与债务人自2015年9月14日至2018年9月13日期间……”中的“8”字均进行了涂改。上述抵押依法办理了抵押物登记（证号：蒙自市房他证2015字第××号）。2015年9月15日，原告与梁某2签定编号为：××号的《个人最高额担保合同》。合同约定：梁某2用其位于个旧市的房屋,为原告与雄庆矿业公司在2015年9月15日起至2018年9月14日期间，连续签订的借款、授信、承兑、贴现、保函等所有业务合同形成的最高余额不超过90万元的本金、利息（复利和罚息）、基于该债权发生的违约金、赔偿金，以及担保权人为实现担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费等）提供抵押担保。上述抵押依法办理了抵押物登记〔证号：个旧市房他证（抵）字第××号〕。原告业务员对合同记载的担保范围条款：“一、本合同所担保的主债权为债权人与债务人自2015年9月15日至2018年9月14日期间……”中的“8”字进行了涂改。另查明，因本案诉讼，原告预交公告费300元；在本案诉讼中，原告向本院申请财产保全，本院依法予以准许，为此，原告向本院缴纳财产保全费5000元。本院认为，原告与雄庆矿业公司签订的《人民币资金借款合同》，以及与梁某1签订××号号《个人最高额担保合同》，均是当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《人民币资金借款合同》约定：“本合同项下的借款期限与借据记载不一致时，以借据上所记载的实际日期为准。”故，借款期限应以《借款借据》载明的2015年9月17日至2016年9月16日为准。合同签订后，富滇银行红河分行依约发放借款，雄庆矿业公司未依约还本付息，应承担全部民事责任。原告请求雄庆矿业公司偿还借款本金1500万元及利息的请求，有事实和法律依据，应以支持。雄庆矿业公司未按时还本付息，梁某1应对雄庆矿业公司的借款在最高债权余额1500万元范围内承担连带保证责任。关于原告是否有权就涉案抵押物的拍卖、变卖价款优先受偿的问题。民事活动应贯彻意思自治原则和诚实信用原则，充分尊重双方当事人在不违反法律、行政法规规定的情况下的真实意思表示。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百七十条的规定，抵押权自登记时设立，担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。本案中，从雄庆生物公司作出的《股东会决议》，梁某1、梁某2出具《同意抵押担保承诺书》，以及雄庆生物公司、梁某1、梁某2分别与原告签订相应的担保合同过程，可认定三被告为本案借款进行抵押担保系其真实意思表示。雄庆生物公司、梁某2提出原告对担保合同擅自修改，本院要求两被告提供其持有的合同原件核对，两被告提出原告没有将合同交给其，与合同约定的双方均各自持有合同的约定不符。担保合同签订后，涉案抵押物均在登记机关办理了抵押登记，取得了相应的他项权证。借款期限与借据记载不一致时，以借据上所记载的实际日期为准是《人民币资金借款合同》的明确约定，不存在被告雄庆生物公司、梁某2所述欺诈情形。综上，本院认为原告与雄庆生物公司、梁某1、梁某2之间订立的抵押担保合同均有效，抵押权已依法设立，原告有权就已取得抵押权的抵押物主张优先受偿。本院对雄庆生物公司、梁某2主张原告擅自修改担保合同以及原告存在欺诈的抗辩理由不予采纳。关于抵押担保的范围如何确定的问题。《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。”原告与雄庆生物公司、梁某1、梁某2签定的数份担保合同均对抵押担保范围作出了明确约定，雄庆生物公司、梁某1、梁某2应按照合同约定承担抵押担保责任。故原告有权对雄庆生物公司提供的〔个旧市国用（2010）第××号〕土地使用权、梁某1提供的〔蒙自市房房权证（2008）房监字第**房屋、梁某2提供的〔蒙自市房权房权证（2008）房监字第××号〕〔个旧市房权证（私）字第**屋，分别在1300万元、70万元、40万元、90万元最高债权额限度内优先受偿。关于被告梁某2是否应对本案所涉借款本息承担连带清偿责任的问题。庭审中，原告明确要求被告梁某2承担担保责任。本院认为担保具有无偿性，该特点决定了担保人作出担保的意思表示必须明确具体。从本案查明的事实看，梁某2出具的《同意抵押担保承诺书》中：“……我承诺对本合同项下借款本息债务均承担无限清偿义务，如借款人出现违约未按期偿还借款，贵行可依法处理抵押物清偿贷款。”承担无限清偿义务与处理抵押物清偿贷款并非两个并列的关系，无法确定被告梁某2明确作出了其个人自愿承担保证担保责任的意思表示。故本院对原告的该项请求不予支持。另外，原告请求被告支付律师费、保全费、公告费及其他实现债权费用。根据本院查明的事实，原告因本案现已产生公告费300元、财产保全费5000元，该部分费用依法应由四被告承担。原告请求的律师费及其他实现债权费用，并未明确具体金额，亦未向本院提交相应证据，故对原告的该部分请求，本院不予支持。综上所述，富滇银行红河分行的部分诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告个旧市雄庆矿业工贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告富滇银行股份有限公司红河分行偿还借款本金人民币1500万元；支付截止2018年7月21日结欠的利息（包含罚息及复利）人民币3070189.94元；支付自2018年7月22日起至实际还清借款之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮40%的150%计算的罚息和复利；二、原告富滇银行股份有限公司红河分行对被告云南雄庆生物资源开发有限公司名下位于个旧市66732.29平方米工业用地使用权〔证号：个旧市国用（2010）第××号〕，经依法折价或以拍卖、变卖所得价款在人民币1300万元内享有优先受偿权。被告云南雄庆生物资源开发有限公司承担担保责任后，有权在承担责任的范围内向债务人个旧市雄庆矿业工贸有限公司追偿；三、原告富滇银行股份有限公司红河分行对被告梁某1名下位于蒙自市的房屋〔证号：蒙自市房权证房权证（2008）房监字第**依法折价或以拍卖、变卖所得价款在人民币70万元内享有优先受偿权。被告梁某1承担担保责任后，有权在承担责任的范围内向债务人个旧市雄庆矿业工贸有限公司追偿；四、原告富滇银行股份有限公司红河分行对被告梁某2名下位于蒙自市的房屋〔证号：蒙自市房权证（房权证（2008）房监字第**法折价或以拍卖、变卖所得价款在人民币40万元内享有优先受偿权，对被告梁某2名下位于个旧市的房屋〔证号：个旧市房房权证（私）字第**，经依法折价或以拍卖、变卖所得价款在人民币90万元内享有优先受偿权。被告梁某2承担担保责任后，有权在承担责任的范围内向债务人个旧市雄庆矿业工贸有限公司追偿；五、被告梁某1对上述第一项债务，在1500万元的最高额保证范围内承担连带保证责任，并有权在承担责任的范围内向被告个旧市雄庆矿业工贸有限公司追偿；六、驳回原告富滇银行股份有限公司红河分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费130221元、保全费5000元、公告费300元均由被告个旧市雄庆矿业工贸有限公司、云南雄庆生物资源开发有限公司、梁某1、梁某2负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长 孙 勇审判员 薛少倩审判员 张 嘉二〇一九年七月二十五日书记员 田鸣凤