湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2012）怀中民二终字第91号上诉人（原审原告）张凌志。委托代理人伍爱民，湖南泰阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）谢秋云。被上诉人（原审被告）贺菊花。谢秋云、贺菊花共同委托代理人王文忠。被上诉人（原审被告）彭雪华。上诉人张凌志、彭雪华因与被上诉人谢秋云、贺菊花股权转让合同纠纷一案，不服洪江人民法院2012年4月26日作出的（2011）怀洪民二重字第1号民事判决，向本院提起上诉。本院2012年6月25日立案受理后，依法组成由审判员胡海雄担任审判长，审判员杨立平、代理审判员龙欣参加的合议庭审理本案。诉讼期间，因上诉人彭雪华下落不明，本院向彭雪华公告送达开庭传票。2014年9月25日，本院公开开庭审理了本案，上诉人张凌志委托代理人伍爱民，被上诉人谢秋云、贺菊花及委托代理人王文忠到庭参加了诉讼。彭雪华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理；对彭雪华提起的上诉，另行按自动撤回上诉处理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，张凌志与谢秋云、贺菊花于2006年6月15日在娄底市设立娄底市凌云电力器材有限公司，注册资本50万元。公司章程约定，张凌志出资17万元，持股比例34%，贺菊花、谢秋云各出资16.5万元，分别持股比例33%。娄底市凌云电力器材有限公司成立时，张凌志、谢秋云、贺菊花分别实际出资10万元，另20万元注册资本从彭雪华处所借。公司设立后，张凌志负责日常经营管理，并担任公司法定代表人。同年6月26日，张凌志、谢秋云、贺菊花通过银行转账方式偿还了彭雪华的20万元借款。娄底市凌云电力器材有限公司成立后，由于经营不善，出现亏损。2006年10月，张凌志与谢秋云、贺菊花经协商，对公司相关事务进行结算并对公司资产进行分割。此后，张凌志退出公司的经营管理，并将公司移交给彭雪华经营。彭雪华接管公司后，于2006年12月将未签名的公司变更登记申请书、股东会决议、公司股东股份转让协议书及其它办理公司变更登记所需资料交给当时公司员工蒋良忠，让蒋良忠按照要求将内容完善后，到工商行政管理部门办理变更登记手续。蒋良忠按照彭雪华的要求，伪造了张凌志、贺菊花、谢秋云的签名，并代替彭雪华签名，由彭雪华在相关资料上加盖娄底市凌云电力器材有限公司的印章后，办理了变更登记。公司变更登记的主要内容为：张凌志在娄底市凌云电力器材有限公司的全部股份以17万元的价款转让给彭雪华，股份转让后，彭雪华持有公司34%股份，并担任公司法定代表人（执行董事），贺菊花、谢秋云持有股份比例不变。娄底市凌云电力器材有限公司企业注册资料显示：2006年12月28日变更登记后，公司股东为贺菊花（持股16.5万元）、谢秋云（持股16.5万元）、彭雪华（持股17万元），法定代表人彭雪华。娄底市凌云电力器材有限公司股东变更登记前后，彭雪华未告知张凌志，也未按照股权转让协议约定，向张凌志支付股权转让款17万元。另查明，2009年4月13日，彭雪华向娄底市工商行政管理部门申请变更登记，将娄底市凌云电力器材有限公司更名为“娄底市凌云电力炉料有限公司”。原审法院经审理认为，本案系股权转让合同纠纷。彭雪华未经张凌志同意，代理张凌志将其在娄底市凌云电力器材有限公司的34%股权转让给彭雪华，属无权代理。但彭雪华已经用该转让协议办理了工商注册登记，且张凌志知道转让事实后，没有请求人民法院撤销该协议，只是要求谢秋云、贺菊花、彭雪华立即支付股权转让价款，张凌志在开庭时，明确表示承认转让协议的效力，属于对彭雪华无权代理行为的追认。彭雪华也依照该协议约定，取得该公司的股权并成为法定代表人。谢秋云、贺菊花在知道股权转让的事实后，也没提出异议，故张凌志与彭雪华之间关于娄底市凌云电力器材有限公司股权转让协议已经发生法律效力。彭雪华未向张凌志支付股权转让价款，构成违约，应承担继续履行的违约责任。故张凌志要求彭雪华支付17万元股权转让价款的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。彭雪华、谢秋云、贺菊花认为，彭雪华受让张凌志在娄底市凌云电力器材有限公司股份时，公司已经没有资产，彭雪华可以不按照协议支付股权转让价款，根据相关法律可知，对于公司资产，分为有形资产和无无形资产，虽然股权转让时，娄底市凌云电力器材有限公司已没有多少有形资产，但仍具有一定的无形资产，至于其具体价值，当事人双方未进行评估，不能确定。本案中，股份转让价格，系彭雪华单方确定，因此，应当认定彭雪华已经默认张凌志的股份价值，自愿以17万元购买，张凌志追认后，股权转让价款确定。故彭雪华、谢秋云、贺菊花的上述抗辩主张不能成立，该院不予支持。张凌志认为谢秋云、贺菊花将其持有的公司股份转让给彭雪华，并要求谢秋云、贺菊花承担连带支付转让价款的法律责任，由于彭雪华将张凌志的股份转让给自己的行为，并没有告知谢秋云、贺菊花，完全系彭雪华个人行为，张凌志也没有提供证据证明该股份转让系谢秋云、贺菊花授意。因此，张凌志应承担举证不能的法律后果，对张凌志该诉讼主张，与客观事实不符，该院不予支持。张凌志请求判令支付利息的诉讼请求，因股权转让协议未约定转让价款的支付时间，该诉讼主张不能成立，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第七十二条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十八条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：彭雪华在判决生效后三十日内支付张凌志股权转让价款17万元；二、驳回张凌志的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，由彭雪华负担。张凌志不服判决上诉称：1、2006年10月，虽然张凌志与谢秋云、贺菊花就出卖公司汽车款项进行了协商，但未达成一致。同时，张凌志、谢秋云、贺菊花未作出娄底市凌云电力器材有限公司交由彭雪华经营的决定，张凌志只是将公司印章交给了贺菊花保管，证人蒋良忠已证实该事实，原审判决认定事实错误。2、《中华人民共和国公司法》第七十二条第二款规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经过股东过半数同意；股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未作答复的，视为同意转让；其他股东半数以上不同意转让的，不同意转让的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。涉案股份转让是张凌志在诉讼过程中不得以追认的，不是张凌志向股东以外的第三人转让股权，而是受让人彭雪华在征得贺菊花、谢秋云同意下进行的。如没有谢秋云、贺菊华的认可、同意，彭雪华不可能实现获得张凌志股权的行为，故谢秋云、贺菊花应对彭雪华未支付的17万元股权转让价款承担连带清偿责任。3、涉案股权转让是在一个不合法的行为上建立的，张凌志在无奈的情况下进行追认，为此，股权转让价款的支付时间应确定在股权转让之时，故彭雪华、谢秋云、贺菊花应当向张凌志支付利息损失。因此，请求二审法院判决：一、撤销洪江人民法院（2011）怀洪民二重字第1号民事判决，判决谢秋云、贺菊花对彭雪华未支付的17万元股权转让价款，承担连带清偿责任；二、彭雪华、谢秋云、贺菊花向张凌志支付17万元股权转让价款的利息损失；三、本案上诉费用由彭雪华、谢秋云、贺菊花承担。被上诉人谢秋云、贺菊花口头答辩称：、谢秋云、贺菊花和张凌志合伙经营的娄底市凌云电力器材有限公司，已于2006年11月解散，谢秋云、贺菊花和张凌志已对公司的资产进行分配，且谢秋云、贺菊花未转让张凌志的股份，张凌志要求谢秋云、贺菊花承担连带责任与客观事实不符，故请求驳回张凌志的上诉请求。被上诉人彭雪华针对张凌志的上诉未进行书面答辩，也未向本院提交证据。二审期间，当事人双方均未向本院提交新证据，原审法院查明的案件事实本院予以确认。本院补充查明，谢秋云、贺菊花主张2006年11月娄底市凌云电力器材有限公司已解散，但并未依照法定程序进行清算。本院经审理认为：本案系股权转让合同纠纷。公司未经法定清算程序，不产生消亡的法律后果。因此，即使在2006年11月份，娄底市凌云电力器材有限公司股东张凌志、谢秋云、贺菊花分配了公司全部实物资产，但娄底市凌云电力器材有限公司法人资格仍然存续，张凌志继续享有股东资格并有权行使股东权能。彭雪华未经张凌志同意，擅自以17万元价款处置张凌志持有的娄底市凌云电力器材有限公司34%股权归自己所有，属无权处分。根据《中华人民共和国合同法》第五十一条“无处分权的人处分他人，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”的规定，除非权利人张凌志追认，否则，彭雪华处置张凌志股权行为无效。本案中，张凌志在知道股权已被彭雪华转让，并变更登记至彭雪华名下时，既未申请工商行政管理部门撤销变更登记，也未向人民法院提起撤销之诉，而是请求支付股权转让价款，事实上已对彭雪华的无权处分行为进行追认，故本案股权转让行为有效，彭雪华应向张凌志支付股权转让价款17万元。同意或认可股权转让给公司股东之外第三人，是放弃优先购买权的表现，《中华人民共和国公司法》第七十一条（原《中华人民共和国公司法》第七十二条）规定的股东转让股权条件，立法目的是保护公司其他股东的优先购买权。本案中，股东谢秋云、贺菊花未主张优先购买张凌志的股权，是否追认无处分权的股权转让行为，取决于张凌志的意思表示，谢秋云、贺菊花既无权干涉，也无义务审查。在没有证据证明谢秋云、贺菊花串通损害张凌志利益的情况下，张凌志要求谢秋云、贺菊花对彭雪华未支付的17万元股权价款承担连带责任的上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。此外，因股权转让协议未约定转让价款的支付时间，张凌志要求支付17万元股权转让价款的利息上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，张凌志的上诉理由不成立，本院不予支持。原审认定事实基本清楚，判决结果恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3700元，由上诉人张凌志负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  胡海雄审 判 员  杨立平代理审判员  龙 欣二〇一四年九月二十八日书 记 员  杨云智附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条 第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。