重庆市开县人民法院民 事 判 决 书（2014）开法民初字第00388号原告ＸＸ威，男，汉族，生于1958年1月15日，初中文化，住重庆市开县。委托代理人（特别授权）盛建方，重庆唐颂律师事务所律师。被告重庆市佳友电器有限责任公司，组织机构代码71166918-1，法定代表人，席家友，公司董事长，住所地重庆市开县新城开州大道中段农业大厦底楼。委托代理人陈联，重庆弘全律师事务所律师。委托代理人邱旭金，重庆弘全律师事务所律师。原告ＸＸ威诉被告重庆市佳友电器有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月15日受理后，依法由审判员皮志仲担任审判长，与审判员李星灿、代理审判员凡磊组成合议庭公开开庭进行了审理。原告ＸＸ威及其委托代理人盛建方、被告重庆市佳友电器有限责任公司委托代理人陈联到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告ＸＸ威诉称，2013年3月24日13时许，原告ＸＸ威在为被告重庆市佳友电器有限责任公司搬运电器到被告仓库的时候，由于被告电器的外包装忽然散架，原告在无从着力的情况下从货车上摔下，导致原告ＸＸ威左足跟骨粉碎性骨折，在光明骨科医院住院治疗后，经开县司法鉴定中心鉴定为十级伤残，误工时间为100天，后期医疗费7000元。原告ＸＸ威多次找被告重庆市佳友电器有限责任公司协商均遭到拒绝，请求人民法院依法判决被告重庆市佳友电器有限责任公司赔偿原告医疗费11000元、护理费1250元、住院伙食补助费180元、误工费12579.28元、伤残赔偿金45936元、后续医疗费7000元、精神损失费3000元、交通费600元、鉴定费1900元，共计83445.28元，本案诉讼费由被告承担。被告重庆市佳友电器有限责任公司辩称，原告ＸＸ威这是第二次到法院起诉，原告ＸＸ威受伤后曾申请了工伤认定，后来2013年8月左右又撤回了工伤认定申请书，但是至今被告仍没有收到工伤程序终结的文书。被告没有雇请原告，且不认识原告。事后，被告一直也不认可与原告ＸＸ威之间存在劳务关系，事实上，是物流公司的司机雇请的原告，工资也是司机给的，请求人民法院驳回原告ＸＸ威的诉讼请求。经审理查明：2013年3月24日，原告ＸＸ威与曾家友等7人共同为被告重庆市佳友电器有限责任公司搬运电器。原告ＸＸ威在车上搬电器的时候，因电器的外包装散架，原告ＸＸ威下肢踩滑从货车上摔下。原告ＸＸ威受伤后被送往开县光明骨科医院住院治疗。2013年4月18日，原告ＸＸ威从开县光明骨科医院出院，出院诊断为左跟骨粉碎性骨折，出院医嘱为：“3个月内禁止下地负重，逐渐下地负重行走，循序渐进，定期复查，防再受伤致再折，在骨科医师指导下加强左下肢功能锻炼，一年后择期到开县光明骨科医院取出内固定物，开县光明骨科医院门诊随访，不适随诊。”。2013年7月13日，经重庆市开县司法鉴定所鉴定，原告ＸＸ威左足弓结构破坏，构成道路交通事故10级伤残，原告ＸＸ威左足跟骨骨折内固定物取出医疗费评估为7000元左右，原告ＸＸ威伤后误工损失日综合评定为180天。以上事实有开县光明骨科医院的病历材料、开县司法鉴定所鉴定意见书、曾家友的证言等证据在卷佐证，足以认定。综上所述，本案原、被告双方争议的焦点有以下几点：1、原、被告之间的劳务关系是否成立；2、本案是否应按工伤程序处理；3、原告要求赔偿的项目及金额是否合理。本院认为，公民的身体权、生命权依法受法律保护。针对第一个焦点，本院评判如下：原告ＸＸ威与被告重庆市佳友电器有限责任公司虽然没有签订劳务合同，从原告ＸＸ威与被告重庆市佳友电器有限责任公司的当庭陈述与双方的证据可以确定原告ＸＸ威与被告重庆市佳友电器有限责任公司之间属于事实劳务关系，原告ＸＸ威为提供劳务方，被告重庆市佳友电器有限责任公司为接受劳务方。判断事实劳务关系的两个最重要的标准，第一是提供劳务方是否在从事劳务的过程中受到接受劳务方的控制和监督，即双方是否形成了从属关系，第二是当事人之间是否为一方提供劳务，另一方给付报酬。从本案的实际情况看，原告ＸＸ威与余学文、曾家友等7人是在被告重庆市佳友电器有限责任公司仓库管理员的监督指挥下，将电器从货车上搬运到被告重庆市佳友电器有限责任公司指定的地点（仓库），并且从被告重庆市佳友电器有限责任公司处领取了劳动报酬700余元。原告ＸＸ威与被告重庆市佳友电器有限责任公司之间的关系符合事实劳务关系的两个判断标准。针对第二个焦点，本院评判如下：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”原告ＸＸ威曾于2013年4月16日曾向开县人力资源和社会保障局申请工伤认定，但是因原告ＸＸ威未在规定的时间内提供相关材料，开县人力资源和社会保障局没有依法受理原告ＸＸ威的工伤认定申请，现在本案已过了工伤认定时限，原告ＸＸ威无法申请工伤认定，按提供劳务者受害责任纠纷起诉，符合法律规定。针对第三个焦点，本院评判如下：原告ＸＸ威与被告重庆市佳友电器有限责任公司之间的劳务关系系事实劳务关系，依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告ＸＸ威2011年起就一直租住在城镇，已连续居住了一年以上，平时主要的收入来源是踩黄包车和打临工，其主要收入来源也是城镇，符合农村居民按城镇标准计算赔偿的两个条件，原告ＸＸ威的赔偿应按城镇标准计算。对原告ＸＸ威主张的赔偿项目，本院综合分析如下：⑴医疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告ＸＸ威提交了光明骨科医院的医疗费收据两张，共计10346.09元；⑵护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原告ＸＸ威从2013年3月24日至2013年4月18日在开县光明骨科医院住院，共计住院25天。按照2012年城镇私营居民服务业标准25508元／年计算，护理费标准为70元／天，原告ＸＸ威要求按50元／天计算护理费的请求本院予以支持，护理费为25天×50元／天=1250.00元；⑶误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告受伤时间为2013年3月24日，定残时间为2013年7月13日，从受伤至定残前一天，原告的误工时间为110天。虽然经鉴定原告的伤后误工损失日为180天，但是从2013年7月14日开始，原告就开始计算残疾赔偿金，残疾赔偿金性质是对伤者因本次事故造成收入减少的财产损害性质的赔偿，2013年7月14日后如再计算残疾赔偿金系重复计算误工费，因此本院认可原告的误工时间为110天。原告没有向本院提供证据证明原告受伤前三年的平均收入状况，而2012年度重庆渝东北翼就业人员平均工资标准为29652元／年，因此原告要求按照25508元／年计算误工费的请求本院予以支持，原告ＸＸ威的误工费为25508元／年÷365天／年×110天=7687.3元；⑷住院伙食补助费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”而开县国家机关一般工作人员县内出差伙食补助标准为12元／天。原告ＸＸ威住院25天，原告ＸＸ威的住院伙食补助费为25天×12元／天=180元；⑸残疾赔偿金：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”原告ＸＸ威因本次事故造成10级伤残，残疾赔偿金计算基数为22968元／年，原告ＸＸ威的残疾赔偿金为22968元／年×20年×10%=45936元；⑹鉴定费，鉴定费1900元原告ＸＸ威已实际支出；⑺精神抚慰金：原告ＸＸ威因本次事故造成了10级伤残，精神上受到的较大的损害，原告ＸＸ威主张精神抚慰金3000元的请求本院予以支持；⑻交通费：交通费应当以正式票据为凭，原告ＸＸ威未向本院提交任何交通费票据，交通费本院不予支持；⑼后续医疗费，经鉴定，原告ＸＸ威的后续医疗费为7000元。以上费用共计77299.4元，由被告重庆市佳友电器有限责任公司负担。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告重庆市佳友电器有限责任公司在本判决生效后7日内一次性赔偿原告ＸＸ威因本次事故造成的损失77299.4元。二、驳回原告ＸＸ威的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费715元，由被告重庆市佳友电器有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院，同时直接向本院预交上诉费用715元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费用，又未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定期间内均未提出上诉，或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为两年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长  皮志仲审 判 员  李星灿代理审判员  凡 磊二〇一四年九月二十日书 记 员  杨大蓉