广东省阳江市阳东区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1704民初1309号原告：王小琼，女，1993年1月13日出生，汉族，住广东省阳江市阳**。委托诉讼代理人：陈诚谊，广东格盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑珊珊，广东格盈律师事务所律师。被告：曾勇，男，1965年1月11日出生，汉族，户籍地海南省琼中黎族苗族自治县，现住广东省阳春市。原告王小琼与被告曾勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王小琼的委托诉讼代理人陈诚谊、郑珊珊，被告曾勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王小琼向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即赔偿住院伙食补助费、护理费、误工费共38300元给原告；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告在阳江市阳东区阳江市阳东区城金凤凰剪刀厂内租赁厂房进行五金生产，至今未办理营业执照。2018年9月21日，被告雇请原告从事冲床操作工作，工资按件计算。2018年10月21日上午，原告在被告处工作时被冲床机械压断左手中指，事故发生后原告立即被送往阳江江**医院救治。原告从2018年10月21日至12月29日在阳江江**医院治疗69天，住院期间需一人陪护，医生建议出院后休息2个月。出院诊断为：1、单个手指断离（左中指末节）；2、手指指神经损伤，其他的（左中指指神经断裂）；3、手指血管损伤，其他的（左中指指动脉、指静脉断裂）；4、肌腱损伤（左中指伸肌腱断裂）；5、开放性指骨骨折（左示、中、环指）；9、手指挫伤伴指甲损害（左示、中、环指）；10、中度贫血；11、低蛋白血症；12、低钾血症。原告因此次事故造成误工共129天。原告在事故发生时，刚入职被告处工作一个月，尚未领取全额工资，因此无法计算事故发生前12个月平均工资数额。根据2017年阳江市在岗职工工资59559元／年标准计算，原告因本次事故共造成的误工损失应为21050元，即59559元／年÷365天×129天＝21050元。原告认为，被告在阳江市阳东区城金凤凰剪刀厂内租赁厂房从事五金生产，并雇请了原告，原告与被告之间形成了雇佣关系。原告在受雇期间从事被告指示的雇佣活动时遭受人身损害，被告应对原告造成的损失承担赔偿责任。因被告在未取得营业执照的情况非法生产，在雇佣期间对雇员未尽到安全生产管护义务，造成原告受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件中适用法律若干问题的解释》的规定，被告应当承担原告人身损害的全部赔偿责任。现原告诉请如下赔偿项目和数额：1、住院伙食补助费6900元（69天×100元／天＝6900元）。2、护理费8970元（69天×150元／天＝10350元）。3、误工费21050元（59559元／年÷365天×129天）。以上三项合计38300元。原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉请。被告曾勇辩称，一、原告要求被告支付38300元这完全没有事实与法律依据，请求法院不予以支持。在原告从事冲床工作前，被告就曾经询问过原告是否懂得使用冲床，原告当时明确对被告说没问题，让被告放心，被告才放心让原告从事冲床工作，而且在工作期间，被告还多次告诫原告要遵守《冲床安全操作规程》的规定，手与头部应与冲床保持一定距离，不得徒手直接送料或取件等，但是原告却没有遵守《冲床安全操作规程》的规定，存在违规操作才导致了本案事故的发生。原告使用冲床原本一直只用右手操作，但是原告反而是左手受伤，原告应当对本案事故承担主要责任。根据《侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告承担赔偿责任的数额不应超过原告损失的20%。二、原告所主张的赔偿项目完全不合法、不合理，请求贵院不予支持。1、在本案事故发生后，原告已安排人员及时送其到阳江江**医院进行治疗，治疗费用25269.56元都是由被告全额支付，发票原件也在被告处保管。此外，根据原告提供的出院记录、诊断证明书等证据显示，原告原本就患有中度贫血、低蛋白血症、低钾血症等与本案事故无关的疾病，其治疗费用中包含上述与本案无光疾病的费用，对此被告已就本案合理的医疗费向贵院申请了司法鉴定。2、据被告了解，原告存在长期挂床的行为。根据出院记录显示，正是由于原告存在挂床行为，未返回病房，阳江江**医院电话告知原告，明确要求原告办理出院，此时原告家属才办理出院手续，所以原告主张本案的住院时间为69天与事实严重不符，。此外，原告提供的诊断证明书显示其于2018年12月19日出院，这与原告所主张的出院日期2018年12月29日不一致，被告对原告所主张的出院日期不予认可，对此被告已就本案住院时间向贵院申请了司法鉴定。3、原告主张工资按照59559元/年的标准计算，这与事实严重不符。原告在被告处的工资是按件计算，月工资仅为1561.60元，而且据被告了解，原告受伤的左手仅需治疗一个月左右就能够完全康复，即使存在误工的情况，那也是大概一个月左右，其主张误工时间为129天与事实不符。4、在原告住院期间，被告已为原告额外聘请了护理人员，并支付了护理费1050元，原告仍主张护理费为8970元毫无事实依据。经审理查明，被告在位于阳江市阳东区的阳江市阳东区城金凤凰剪刀厂内租赁厂房进行五金杂件加工，没有办理工商登记亦没有领取营业执照。2018年9月21日，被告雇请原告为其工作，原告在被告处从事冲床操作，工资按件计酬。2018年10月21日上午，原告在被告处工作时被冲床机械压断左手中指。事故发生后，原告被送到阳江江**医院治疗，自2018年10月21日至2018年12月29日，共住院69天，住院期间留陪人壹人，用去医疗费25269.56元。出院诊断：1、单个手指断离（左中指末节）；2、手指指神经损伤，其他的（左中指指神经断裂）；3、手指血管损伤，其他的（左中指指动脉、指静脉断裂）；4、肌腱损伤（左中指伸肌腱断裂）；5、开放性指骨骨折（左示、中、环指）；9、手指挫伤伴指甲损害（左示、中、环指）；10、中度贫血；11、低蛋白血症；12、低钾血症。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、建议休息贰月，普通饮食；3、住院期间留陪护壹人；4、定期复诊，加强患肢功能锻炼；5、禁止重体力活动；6、门诊随诊，不适及时就诊。事故发生后，被告支付了原告在阳江江**医院住院治疗花费的医疗费25269.56元，并支付了护理费1050元。2019年5月24日，原告向本院申请委托有资质的鉴定机构对原告因本案事故造成的肢体伤残等级进行鉴定。本院于2019年6月6日组织双方当事人进行协商鉴定。2019年6月26日，原告撤回鉴定申请。2019年7月22日，被告向本院申请委托鉴定机构对原告合理的医疗费用及住院时间进行鉴定。以上事实，有原告提供的身份证、入院病历、DR影像检查报告单、DR检查报告单、手术记录单、出院记录、诊断证明书、工伤调查笔录、企业登记信息，被告提供的冲床安全操作规程、发票、收据、汇款记录、图片等证据以及本案庭审笔录等在卷证实，本院予以确认。本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。综合当事人的诉辩意见，本案争议的焦点，一是各方当事人之间构成何种法律关系的问题；二是各当事人在本案中的民事责任如何确定的问题；三是本案损害赔偿的标准及数额应如何确定的问题。关于争议焦点一，被告在他人的工厂内租赁车间雇请原告等人进行生产，被告并未进行工商登记领取营业执照，因此原、被告之间是个人之间形成劳务关系。关于争议焦点二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案中，被告因雇佣而与原告形成劳务关系。本案属于提供劳务一方因劳务自己受到损害，适用过错责任原则。原告在操作冲床机械时，不小心被冲床机械压断左手中指，属于因劳务导致自己受到损害，应当由雇主即被告承担赔偿责任。但原告未尽谨慎注意义务，在操作冲床时致自己受伤，存在一定过失，对自身的伤害存在过错，应减轻被告的赔偿责任，本院酌定由原告承担20%责任。而被告在未取得营业执照的情况下非法生产，在雇佣期间对雇员未尽到安全生产管理义务，应当承担80%的赔偿责任。关于争议焦点三，原告因本案事故受伤，在阳江江**医院住院治疗，共住院69天，用去医疗费25269.56元，住院期间留陪人壹人，医生建议出院后休息2个月，故其损失应为：1、医疗费25269.56元。2、住院伙食补助费6900元（100元/天×69天）；3、护理费12610元（150元/天×69天×1人）；4、误工费21049.62元。原告在被告处仅工作了一个月就发生事故，因此无法提供事故发生前12个月平均工资的银行流水，原告无法证明其收入情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告从事五金制品生产，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》国有同行业在岗职工年平均工资（金属制品业）为99051元/年，原告请求按2017年阳江市在岗职工工资59559元/年计算，系原告对其诉讼权利的处分，本院予以支持。原告因本案事故住院69天，出院医嘱休息2个月，故其误工时间为129天（69天+60天），原告的误工费为21049.62元（59559元/年÷365天×129天）。以上4项合计61609.24元（21049.62元+6900元+12610元+21049.62元）。被告为原告支付了医疗费25269.56元以及护理费1050元，故原告损失应扣减为35289.68元（61609.24元-25269.56元-1050元）。被告对本案事故造成原告损失承担80%责任，故被告应赔偿原告28231.74元（35289.68元×80%）。诉讼期间被告向本院申请委托鉴定机构对原告合理的医疗费用及住院时间进行鉴定，但没有相关证据提供，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告曾勇应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿28231.74元给原告王小琼。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费326元，由被告曾勇负担240元，由原告王小琼负担86元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审 判 长  冯荣晶人民陪审员  庄雪玲人民陪审员  何 泳二〇一九年七月二十九日书 记 员  周子琳