福建省浦城县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0722刑初32号 公诉机关浦城县人民检察院。 被告人毛松贵，男，1966年5月6日出生，汉族，高中文化，粮农，原浦城县盘亭乡南山村党支部书记，村主任。户籍地福建省浦城县，住浦城县，因涉嫌犯非法采矿罪，于2018年5月20日被刑事拘留，2018年6月25日被逮捕。现羁押于浦城县看守所。 辩护人陈晓武，福建皇华律师事务所律师。 被告人徐林森，男，1972年1月19日出生，汉族，中共党员，高中文化，个体，户籍地福建省南平市延平区，现住浦城县，因涉嫌非法采矿罪，于2018年7月4日被刑事拘留，2018年7月27日被取保候审。 辩护人吴舟，福建绍唐律师事务所律师。 浦城县人民检察院以浦检公刑诉〔2019〕24号起诉书指控被告人毛松贵犯挪用公款罪，以浦检生刑诉〔2019〕7号起诉书指控被告人毛松贵、徐林森犯非法采矿罪案，分别于2019年2月18日、2019年2月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，并案审理，于2019年5月15日公开开庭进行了审理。浦城县人民检察院指派检察员陈辉、夏海淼出庭支持公诉。被告人毛松贵及其辩护人陈晓武，被告人徐林森及浦城县法律援助中心为其指派的辩护人吴舟到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、非法采矿事实 1、2016年6月，被告人毛松贵与被告人徐林森多次商议，开采浦城县盘亭乡南山村毛松贵享有林权的“大崩洪”山场的砂土，议定开采下的砂土以每立法方9元的价格售给徐林森与吴某1等人合伙经营的浦城县江丰建材厂。同年8月毛松贵开始采挖“大崩洪”山场的砂土，由徐林森安排刘某1、周某1等人的车辆，将“大崩洪”山场采挖的砂土运至浦城县江丰建材厂，供该厂洗制成品砂销售，至2017年1月，毛松贵共售往浦城县江丰建材厂砂土33856方，经浦城县物价认证中心认定，价值为人民币304704元。 上述事实，有营业执照、税务登记证、组织机构代码证、合伙协议、数量单据、收款收据、付款凭证等书证；证人吴某1、戴某、李某1、曾某1、李某2、刘某1、周某1、曾某2、黄某1、黄某2等人的证言；被告人毛松贵、徐林森的供述；测试报告、价格认定结论书，现场指认笔录及照片等证据证实，被告人毛松贵、徐林森在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。 2、2017年7月被告人毛松贵与周某2、项某等人商定在“金交椅”山场合作采砂项目。2017年8月1日毛松贵与项某签订协议，毛松贵将其享有林权的“金交椅”山场提供给项某采砂经营，期限从2017年8月1日至2020年7月31日，项某一方给付毛松贵每立方米成品砂15元，并先行预付100000元。毛松贵并在协议中承诺承包采砂合法。随后，周某2、项某、饶某三人合伙，于2017年9月在未取得采矿许可证情况下，购买采砂设备，雇请毛某2、周某3等人操作制砂机械，在“金交椅”山场采土制砂，所洗制的成品砂雇请刘某1、周某1、曾某2、黄某1等人的车辆，运往浙江省江山市都古溪租用的堆场出售。小部分成品砂直接运输售往浦城县盘亭乡均溪村水泥路建设工程使用。经统计调取的运输单据记载的数量，所洗制的成品砂共计17751立方米，经浦城县价格认证中心认定，价值为人民币946660.83元。 上述事实，林权证、协议书、租地协议、浦城县国土局出具的证明、微信聊天记录截图、银行交易明细等书证；证人项某、周某2、饶某、毛某1、周某3、余某、刘某1、周某1、曾某2、黄某1、张某1、毛某2、朱某1、郑某、王某、姜某、翁某、徐某1、徐某2、周某4、吴某2、柯某等人的证言；被告人毛松贵的供述；价格认定结论书，辨认笔录及照片等证据证实，被告人毛松贵在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。 二、挪用公款事实 2013年以来，福建省人民政府将农村危房改造搬迁纳入民生工程，明确专款专用。2013年上半年，在农村扶贫造福工程危房改造过程中，时任浦城县盘亭乡南山村党支部书记的被告人毛松贵与村两委干部商定，将申报下拨的造福工程危房改造补助款用于南山村村道硬化、村公益事业等方面。尔后，毛松贵确定以朱某2、毛崇飞、黄某3等25户村民名义向上级部门申报，并填写虚假申报材料，于2013年12月底共套取国家危房改造补助款400500元，被告人毛松贵并让村委委员黄某3到上级部门领取发放补助款给村民的25本存折，除交给內存补助款14500元黄某3本人存折，其他24本存折由毛松贵私下持有，毛松贵并于2014年1月2日将其中的补助款共计386000元分别转入其个人信用社账户。随后，毛松贵发放给村民刘某218000元，黄建新10×××××元，毛崇飞10000元，剩余补助款348000元，毛松贵用于其个人承揽圣农公司位于浦城县临江镇铁炉村的洋滚垅肉鸡场等工程。2016年初，因南山村村民向上级组织反映危房改造补助款问题，被告人毛松贵担心被查处，便用其2015年为南山村道路硬化所垫付，南山村应给付的295000元，以25户村民中徐兆兴等18人向村捐款名义，入村集体财务账。 上述事实，有造福工程危房改造工作的通知、补助资金发放表、信用社账户交易流水、存取款凭证，南山村记账凭证、收款收据、税务发票、圣农公司肉鸡场土建工程材料、情况说明，证人俞某1、黄某3、徐某3、吴某3、张某2、魏某、温某、刘某2、毛某3、朱某2、黄某4、俞某2、郭某、吴某4、黄某5、刘某3、俞某3、杨某、刘某4、毛某4、俞某4、黄某6、徐某4、刘某5、吴某5的证言；被告人毛松贵的供述等证据证实，被告人毛松贵在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。 此外，认定本案事实还有经庭审质证，本院予以确认的以下证据证实： 1、工作简历、任职通知、选举结果批复、报告单，证实：被告人毛松贵任职情况。 2、户籍证明，证实被告人徐林森、毛松贵均为具有完全刑事责任能力的自然人。 3、到案经过，证实：被告人徐林森、毛松贵电话通知到案。 4、扣押决定书、扣押清单、结算票据、信用社结算业务申请书、信用社业务凭证，证实：公安机关案发后扣押毛松贵退款280000元，扣押浦城县江丰建材厂1000000元。 5、查封决定书、清单、笔录、刑事判决书，证实：现场查封采洗砂组合设备，龙工牌ＺＬ50Ｄ装载车一部及“金交椅”山场违法所得另案已追缴770000元，尚有扣押毛松贵18×××××元及现场查封毛松贵现代牌225ＬＣ-7挖掘机一部未作出处理。 6、立案决定书，证实：2019年6月10日，浦城县公安局已对浦城县江丰建材厂经营者吴某1涉嫌掩饰，隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益案立案侦查，扣押的浦城县江丰建材厂1000000元，扣除本案矿产资源价值部分，余款695296元可另案处理。 7、行政处罚决定书及收据，证实：被告人毛松贵非法采矿期间，因破坏涉案林地，曾被行政罚款共计31220元。 8、修复金票据，证实：被告人徐林森自愿交纳生态修复金30000元。 本院认为，被告人毛松贵未取得采矿许可证，单独及伙同他人擅自采矿，开采的矿产价值达一百二十余万元，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪；被告人毛松贵利用协助人民政府从事行政管理工作的职务上的便利，挪用公款进行营利活动，数额较大，其行为还构成挪用公款罪。被告人徐林森为其合伙的建材厂联系收购，安排运输，并事前与毛松贵商议开采矿产，而开采的矿产价值三十余万元，情节严重，其行为构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人毛松贵犯非法采矿罪、挪用公款罪，被告人徐林森犯非法采矿罪的罪名成立。被告人毛松贵犯数罪，应数罪并罚，其挪用用于扶贫的危房改造补助款，还应予从重处罚。案发后，被告人毛松贵、徐林森电话通知到案，如实供述犯罪事实，构成自首，可从轻减轻处罚。本案已追回矿产资源损失，被告人毛松贵已退出赃款，被告人徐林森并签署认罪认罚具结书，自愿交纳一定数量的生态修复金，对二被告人还可酌情从轻处罚。辩护人提出二被告人具有上述等从轻、减轻处罚情节，予以采纳。综上，根据二名被告人犯罪事实、情节和对社会的危害程度，结合本院委托浦城县司法局审前社会调查评估意见，可对二名被告人从轻、减轻处罚，对被告人徐林森适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百八十四条、第九十三条、第六十九条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款，第七十二条第一款第三款、第七十三条第二款第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第七条，《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款》的解释第九十三条【国家工作人员的范围】本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第一项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第四百三十九条第二款之规定，判决如下： 一、被告人毛松贵犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币1400,00元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，总和刑期三年六个月，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币1400,00元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月20日至2021年8月19日止，罚金扣除行政罚款31220元，尚应缴纳罚金108780元，于判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人徐林森犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳）。 三、查封的被告人毛松贵现代牌225ＬＣ-7挖掘机一台，予以没收，由查封机关浦城县公安局依法处理；扣押的毛松贵18×××××元（含退出的补助款53000元），予以没收，上缴国库；扣押的浦城县江丰建材厂1000000元，其中304704元，予以没收，上缴国库，余款695296元另案处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张先群 人民陪审员  邹 洪 人民陪审员  方 香 二〇一九年七月五日 书 记 员  陈 强 本案所依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 第七条明知是犯罪所得的矿产品及其产生的收益，而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百一十二条(?javascript:SLC(17010,312)?)的规定，以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪处罚。 实施前款规定的犯罪行为，事前通谋的，以共同犯罪论处。 《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款》的解释 第九十三条【国家工作人员的范围】本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”： 法规标题中华人民共和国刑法(1997修订) 制定机关全国人民代表大会效力等级法律 公布日期1997.03.14时效性已被修改 第九十三条【国家工作人员的范围】本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 （一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理； （二）社会捐助公益事业款物的管理； （三）国有土地的经营和管理； （四）土地征收、征用补偿费用的管理； （五）代征、代缴税款； （六）有关计划生育**籍、征兵工作； （七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。 村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 和第三百八十三贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》 第四百三十九条罚金在判决规定的期限内一次或者分期缴纳。期满无故不缴纳或者未足额缴纳的，人民法院应当强制缴纳。经强制缴纳仍不能全部缴纳的，在任何时候，包括主刑执行完毕后，发现被执行人有可供执行的财产的，应当追缴。 行政机关对被告人就同一事实已经处以罚款的，人民法院判处罚金时应当折抵，扣除行政处罚已执行的部分。 14 13