上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2014）松民二（商）初字第1378号原告上海益君实业有限公司。法定代表人周梅珍。委托代理人陈学彬，上海国年律师事务所律师。委托代理人张茜，上海国年律师事务所律师。被告嘉兴金尔工具有限公司。法定代表人施学文。委托代理人朱泳，浙江东方正大律师事务所律师。被告浙江普翔不锈钢有限公司。法定代表人周金华。委托代理人朱泳，浙江东方正大律师事务所律师。被告嘉兴平步达化工贸易有限公司。法定代表人何加华。委托代理人朱泳，浙江东方正大律师事务所律师。被告嘉兴市圣茂国际贸易有限公司。法定代表人贾杨根。委托代理人朱泳，浙江东方正大律师事务所律师。被告周金华。委托代理人朱泳，浙江东方正大律师事务所律师。原告上海益君实业有限公司（以下简称“益君实业公司”）诉被告嘉兴金尔工具有限公司（以下简称“金尔工具公司”）、被告浙江普翔不锈钢有限公司（以下简称“普翔不锈钢公司”）、被告嘉兴平步达化工贸易有限公司（以下简称“平步达公司”）、被告嘉兴市圣茂国际贸易有限公司（以下简称“圣茂国际公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2014年5月12日受理后，依法适用简易程序，由审判员丁伟独任审理。同年6月3日，原告益君实业公司申请追加周金华为本案共同被告。因案情需要，本案于2014年8月转为普通程序，并组成合议庭进行审理。2014年6月26日、同年9月17日，本院先后两次公开开庭进行了审理。原告益君实业公司的委托代理人陈学斌、张茜，五被告的委托代理人朱泳两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海益君实业有限公司诉称：2013年3月28日，被告金尔工具公司因业务需要向原告购买钢材，双方签订《钢材购销合同》。被告普翔不锈钢公司作为担保方在合同上盖章确认，明确愿意为金尔工具公司的合同义务作担保。2013年11月28日，原告又与被告普翔不锈钢公司、平步达公司、圣茂国际公司、周金华签订协议书，明确被告金尔工具公司的债务以及其他被告的保证责任的承担。合同履行过程中，原告合计送货1，535.465吨，合计金额为人民币5，627，099.09元，而被告已经履行的货款本金总额是3，372，052.29元，余款金额为2，255，046.71元（原告自愿取整，计算余款为2，255，046元）。现因被告拒不履行付款义务，故原告向法院起诉要求判令：一、被告金尔工具公司偿付原告货款2，255，046元；二、被告金尔工具公司偿付原告购货不足的补偿款646，453.50元（以合同约定的8，000吨，减去原告已履行的1，535.465吨，以每吨100元计算）；三、被告金尔工具公司偿付原告逾期付款违约金（其中，计算至2014年3月31日的逾期付款违约金为261，234元；自2014年4月1日始计算至实际清偿日止，以2，255，046元为基数，按照日千分之一计算）；四、被告普翔不锈钢公司、平步达公司、圣茂国际公司、周金华对上述一、二、三项中金尔工具公司的付款义务，承担连带清偿责任。审理中，原告益君实业公司于2014年7月2日提出备用请求事项，其表示若法院认为2014年3月31日的付款承诺书对于主债务人金尔工具公司和圣茂国际公司不发生效力，则原告的请求变更为：一、被告金尔工具公司偿付原告货款1，856，053.73元（供应金尔工具公司的货款总金额4，278，105.78元，减去金尔工具公司的已付款2，422，052.11元）；二、被告金尔工具公司偿付原告购货不足的补偿款682，669.70元（以合同约定的8，000吨，减去向金尔工具公司供应的1，173.303吨，每吨以100元计算）；三、被告金尔工具公司偿付原告逾期付款违约金（以1，856，053.73元为基数，自2013年11月28日计算至实际清偿之日止，按照日万分之七计算；暂计至2014年3月31日为159，806元）；四、被告普翔不锈钢公司、平步达公司、圣茂国际公司、周金华对上述一、二、三项中金尔工具公司的付款义务，承担连带清偿责任；五、被告平步达公司偿付原告货款498，993.31元（供应平步达公司的货款总金额1，348，993.31元，减去平步达公司的已付款850，000元）；六、被告平步达公司偿付原告逾期付款违约金（以498，993.31元为基数，自2014年4月15日计算至实际清偿之日止，按照日万分之七计算）；七、被告普翔不锈钢公司、周金华对上述五、六项中平步达工具公司的付款义务，承担连带清偿责任。被告嘉兴金尔工具有限公司辩称：首先，本案中的主体存在不确定性。由本合同的实际履行情况来看，出卖方除原告益君实业公司之外，另有案外人上海某某（以下简称“鼎湖某某”）。且，合同的买受方除金尔工具公司之外，还有平步达公司；其次，如果认可原告与鼎湖某某的关联性，即原告有权主张权利，则被告认为就其而言，原告供应的总货款应为4，272，105.88元（第二次庭审中，被告金尔工具公司确认是4，278，105.78元），已付款是2，719，560元（第二次庭审中，被告金尔工具公司认为其已付款是2，832，500元）；再次，原告主张的赔偿金无法律依据，且违约金的起算点应为2014年2月23日，其标准过高。故此，希望法院查清事实以后依法予以处理。被告浙江普翔不锈钢有限公司辩称：在主债务明确的情况下，愿意承担保证责任。被告嘉兴平步达化工贸易有限公司辩称：其不是讼争合同的担保人，而是合同的相对方。就其而言，原告供应的总货款应为1，348，933.31元，已付款是1，257，072元，因此平步达公司的未付款应为91，861.31元；其次，原告主张的违约金标准过高，要求法院依法予以调整。故此，希望法院查清事实以后依法予以处理。被告嘉兴市圣茂国际贸易有限公司辩称：其并未作出保证的意思表示，故不同意承担保证责任。被告周金华辩称：其并未就本案所涉的债务作出保证的意思表示，故周金华个人不应当承担保证责任。故此，被告要求法院驳回原告要求其承担保证责任的诉讼请求。经审理查明：金尔工具公司原名嘉兴某某（以下简称“锐拓某某”），企业名称于2013年6月8日经浙江省嘉善县工商行政管理局核准变更。2013年3月28日，益君实业公司作为供货方（又称“甲方”），锐拓某某作为需货方（又称“乙方”），签订《钢材购销合同》（以下简称“合同”）。合同第一条约定：乙方因生产需要，自2013年3月至2014年3月间，总计钢材用量为8，000吨，由甲方作为唯一供货方。合同第二条约定：乙方订购的每批钢材价格参照上海西本的当天市场价格上浮每吨78元计算，该价格均为含税价，如不含税甲方应在上述价格基础上下浮百分之三点五给乙方；合同第四条就付款方式约定为：1、甲方每次货到乙方场地，乙方应及时对产品名称、型号、规格、重量等进行验收核对、卸货，并当场在送货单上签字确认。乙方收货当即，应否根据货单标明的价格、数量、结算金额并支付甲方该笔货款总额的百分之五十，余款百分之五十作为甲方为乙方垫资；2、甲方自愿为乙方垫资累计达到300吨止，之后甲方为乙方所供钢材的货款，乙方应于收货当天以现金方式全额支付给甲方，如乙方以银行承兑汇票支付甲方货款，则贴息等全部费用由乙方承担；3、甲方为乙方垫资资金利息按月息百分之一点五计算，计算时间从第一批垫资款产生时开始，之后乙方应于每月30日前将甲方所垫资的利息支付给甲方；4、甲方为乙方所垫资金，乙方应于该合同到期日前的七个工作日一次性全额支付给甲方。合同第五条就违约责任约定：1、甲方应严格按照乙方要求及时供货，乙方订购每批钢材的最长间隔时间不得超过三十天，否则视为违约，甲方有权停止供货，并要求乙方在三个工作日内一次性付清所有钢材款；2、合同到期之日，若乙方实际需求数量不足合同约定的数量，则乙方应当在合同到期后的七个工作日内，按合同约定数量与实际需求数量的差额吨数，以每吨100元补偿给甲方；3、若乙方逾期支付合同约定的任何一期（笔）货款，则甲方有权立即停止供货，同时要求乙方支付所有剩余货款；而且从逾期之日起，乙方应承担以所有未付货款为基数日计千分之三的违约金。合同的落款部分，甲方处盖具益君实业公司印章，乙方处盖具锐拓某某印章及法定代表人施学文的个人印鉴，在此处还写明代表人周金华；合同的落款处，同时有普翔不锈钢公司作为担保方盖章确认。2013年4月始，原告益君实业公司向讼争工地运送各类钢材。其中，2013年4月1日至同年9月26日期间，益君实业公司出具发货清单二十三份（上述清单的购货单位栏均标明为锐拓某某），合计1，173.303吨，金额4，278，105.78元。2013年12月5日至12月30日期间，益君实业公司出具物资销售合同（清单）五份（上述清单的购货单位栏均标明为平步达公司），合计金额1，348，993.31元。2013年11月28日，益君实业公司作为甲方，锐拓某某作为乙方，平步达公司作为丙方，普翔不锈钢公司作为丁方，圣茂国际公司作为戊方，签订协议书。协议书约定：一、截止本协议签订之日，甲方共向乙方供应钢材1，173.303吨，货款共计4，278，105.84元，乙方已付货款2，422，052.11元，尚欠货款1，856，053.73元未付，以上所欠货款由乙方给付，并由丙方、丁方、戊方承担连带担保责任，担保至货款全部付清为止；二、本协议签订后，甲方再次供应钢材时，由甲方向丙方供应，货款由丙方给付，丁方、戊方对此承担连带担保责任，担保至货款全部付清为止，丙方需货到工地时付清货款，钢材单价、违约责任、购货不足补偿款、诉讼管辖仍按照合同约定的方式执行（甲方不再垫资）。协议书的落款部分，盖具甲、乙、丙、丁、戊的印章。2014年3月31日，平步达公司与益君实业公司签订付款承诺书，约定买方（锐拓某某）因工程需要向卖方购买钢材，截止至2014年3月31日，尚有未付货款2，255，046元，约合620.919吨，逾期付款违约金261，234元，买方承诺于2014年4月3日支付违约金261，234元、2014年4月9日之前支付货款及违约金200，000元、2014年4月14日支付货款及违约金全部余额；买方还款金额优先支付违约金后抵扣货款，如买方未按以上约定时间及金额还款，则逾期部分金额按每日每吨5元计赔偿金给付卖方；买方及担保方法定代表人承诺以个人名下财产作为该承诺书履行之担保。承诺书的落款部分，卖方处盖具益君实业公司公章，买方处，由平步达公司盖章，且由周金华在法定代表人栏内签字；担保方处则盖具普翔不锈钢公司的公章。审理中，被告金尔工具公司为了证明其在履行合同过程中，已经支付的货款金额应为2，832，500元，向本院提供个人卡卡转账凭证一组、银行转账凭单、收据等凭据。上述2，832，500元中，由案外人李某某代付的金额为959，000元，由圣茂国际公司代付的金额为520，000元，由金尔工具公司直接支付的为1，353，500元。原告益君实业公司对被告提供的上述证据中，由李某某代付的959，000元及圣茂国际公司代付的520，000元予以确认。但是其认为在金尔工具公司直接支付的款项中，对于2013年4月28日及同年11月30日两份收据（金额分别为480，000元及303，500元）的真实性并无异议，但是该款项并不能证明是金尔工具公司的实际付款，事实情况是由于部分款项是以承兑形式支付或者是通过个人的卡卡转付，因此收据是对上述支付款项的总结。另外，原告还认为，2013年12月9日由平步达公司支付的款项，应计入平步达公司的已付款中。对于2013年12月9日款项的处理意见，被告金尔工具公司予以确认。审理中，被告平步达公司为了证明其在履行合同过程中，已经支付的货款金额应为1，257，072元，向本院提供个人卡卡转账凭证一组、电汇转账凭单、收据等凭据。对其中的540，000元原告益君实业公司予以确认。但是其认为对于2013年11月30日收据（金额为717，072元）的真实性并无异议，但是该款项同样不能证明是平步达公司的实际付款，事实情况也是由于部分款项是以承兑形式支付或者是通过个人的卡卡转付，因此收据是对上述支付款项的总结。以上事实，由原告益君实业公司提供的合同、发货清单、付款承诺书、协议书，被告金尔工具公司、被告平步达公司提供的付款凭证等证据在案予以佐证。本院认为：围绕本案的查明内容，结合原告提供的2013年4月1日至2013年12月30日期间的发货清单，以及原告与金尔工具公司、平步达公司于2013年11月28日签署的协议书，就本案的买卖关系而言，买受方并非仅为金尔工具公司，而应分为两个阶段。即，在2013年4月1日至2013年9月26日之间，买受方应为被告金尔工具公司；而在2013年11月28日的协议书签署之后，买受方则为平步达公司。庭审中，双方当事人就原告向金尔工具公司、平步达公司供货的金额及吨位数确认一致，即分别为原告向金尔工具公司供应各类钢材1，173.303吨，合计4，278，105.78元；原告向平步达公司供应各类钢材362.162吨，合计1，348，993.31元。以上述认定为基础，本案的争议主要在于三个方面，以下部分本院逐一分析：一、被告金尔工具公司作为买受方时，其付款责任和违约责任如何承担。1、关于金尔工具公司应当承担的付款责任。首先，原告在起诉之初，其坚持认为金尔工具公司是讼争合同的唯一买受方，为此其向本院提供2014年3月31日，由原告与平步达公司及普翔不锈钢公司签署的付款承诺书。由该份承诺书可以看出，金尔工具公司在该份承诺书中，虽于抬头处被列明为买方，但是在承诺书的落款处，并未盖具金尔工具公司的任何印章，即金尔工具公司未能作出相关承诺的意思表示，因此该份承诺书对于金尔工具公司不具有任何约束力。虽然本院也注意到，在承诺书落款的买方处，由平步达公司的印章，并由周金华签名，但是本案中并无任何证据可以证明周金华或者平步达公司可以代表金尔工具公司作出相关意思表示。鉴于此，上述付款承诺书的证明力，本院难以采信。其次，被告金尔工具公司的已付款问题。被告金尔工具公司主张的已付款合计2，832，500元，可分为三大类。即，一类为被告圣茂国际公司代付部分（金额520，000元），一类为李某某代付部分（金额959，000元），一类为金尔工具公司付款部分（金额1，353，500元）。对此，双方的争议是对形成于2013年4月及2013年11月的两份收据的认定。就此本院认为，虽然收据确系原告出具，但是仅凭该收据尚不能证明款项的交付，被告有义务补充提供相关证据，然而被告未能提供。并且，结合金尔工具公司于2013年11月28日出具的协议书，其明确确认的已付款即为2，422，052.11元，该金额与原告主张的金额一致，故本院对于原告方关于收据仅是对承兑或卡卡转付的付款总结的意见，予以采信。故此，以原告主张的货款总额，减去被告金尔工具公司的已付款，金尔工具公司尚应偿付货款1，856，053.67元。2、关于被告金尔工具公司应否承担供货不足的补偿款问题。依据合同第五条的约定，在合同到期之日，若金尔工具公司的实际需求数量不足合同约定的数量，其有义务以每吨100元补偿给益君实业公司。以上述约定，金尔工具公司应当向原告购买8，000吨，然而合同履行至今其仅要求原告供货1，173.303吨，远未达合同约定的吨位数，因此原告要求被告承担违约责任，并无不当。且，现每吨的补偿款以100元计算，也无不当，因此被告金尔工具公司应承担的供货不足补偿款为682，669.70元。3、关于被告金尔工具公司如何承担逾期付款违约金问题。在被告金尔工具公司违反合同约定，未按时履行货款支付义务的前提下，原告追究其相应的逾期付款违约责任，并无不当。金尔工具公司于2013年11月28日确认欠付原告钢材款金额，原告以该时间点起算逾期付款违约金，本院予以准许。且，原告已在审理中主动将违约金标准调至日万分之七，也无不当，本院予以准许。二、被告平步达公司作为买受方时，其付款责任和违约责任如何承担。1、被告平步达公司的已付款问题。被告平步达公司主张的已付款合计1，257，072元，对此，双方的争议是对形成于2013年11月收据的认定。就此本院认定与金尔工具公司的相同，即仅凭该收据尚不能证明款项的交付。并且，本院注意到该收据形成于2013年11月30日，而平步达公司与原告的第一笔货物交易发生于2013年12月5日，未交货先付款，显与双方的交易习惯不符，故本院对于原告方关于收据仅是对之前承兑或卡卡转付的付款总结的意见，予以采信。故此，以原告主张的货款总额，减去原告确认的平步达公司的已付款，平步达公司尚应偿付货款498，993.31元。2、在被告平步达公司违反合同约定，未按时履行货款支付义务的前提下，原告追究其相应的逾期付款违约责任，并无不当。原告现自2014年4月15日起算，且以日万分之七为标准，也无不当，本院予以准许。三、被告普翔不锈钢公司、被告平步达公司、被告圣茂国际公司、被告周金华如何承担保证责任。根据2013年11月28日协议书的约定，被告普翔不锈钢公司、被告平步达公司、被告圣茂国际公司有义务就涉及金尔工具公司的相关债务承担连带保证责任。同时根据《中华人民共和国担保法》第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”之规定，上述三被告的责任承担范围包括金尔工具公司的全部债务。同时，仍以上述协议为前提，被告普翔不锈钢公司有义务就涉及平步达公司的相关债务承担连带保证责任，其责任承担范围也应包含平步达公司的全部债务。同时，因被告周金华在本案中，无论是合同、协议书或是付款承诺书中，均未作出明确的保证意思表示，故原告要求周金华个人承担保证责任，本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一、二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条的规定，判决如下：一、被告嘉兴金尔工具有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海益君实业有限公司货款人民币1，856，053.67元；二、被告嘉兴金尔工具有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海益君实业有限公司购货不足的补偿款人民币682，669.70元；三、被告嘉兴金尔工具有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海益君实业有限公司逾期付款违约金（以人民币1，856，053.73元为基数，自2013年11月28日计算至实际清偿之日止，按照日万分之七计算）；四、被告浙江普翔不锈钢有限公司、被告嘉兴平步达化工贸易有限公司、嘉兴市圣茂国际贸易有限公司、对上述一、二、三项中嘉兴金尔工具有限公司的付款义务，承担连带清偿责任；五、被告浙江普翔不锈钢有限公司、被告嘉兴平步达化工贸易有限公司、嘉兴市圣茂国际贸易有限公司，对被告嘉兴金尔工具有限公司的债务承担连带清偿责任后，有权向被告嘉兴金尔工具有限公司追偿；六、被告嘉兴平步达化工贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海益君实业有限公司货款人民币498，993.31元；七、被告嘉兴平步达化工贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海益君实业有限公司逾期付款违约金（以人民币498，993.31元为基数，自2014年4月15日计算至实际清偿之日止，按照日万分之七计算）；八、被告浙江普翔不锈钢有限公司，对上述六、七项中嘉兴平步达化工贸易有限公司的付款义务，承担连带清偿责任；九、被告浙江普翔不锈钢有限公司对被告嘉兴平步达化工贸易有限公司的债务承担连带清偿责任后，有权向被告嘉兴平步达化工贸易有限公司追偿；十、驳回原告上海益君实业有限公司的其他诉讼请求。如果负有履行义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币32，102元，财产保全申请费人民币5，000元，合计诉讼费人民币37，102元，由被告嘉兴金尔工具有限公司、被告浙江普翔不锈钢有限公司、被告嘉兴平步达化工贸易有限公司、被告嘉兴市圣茂国际贸易有限公司共同负担（于本判决生效后七日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长 丁 伟代理审判员 张 波人民陪审员 陈以平二〇一四年九月三十日书 记 员 郝祥明附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。