福建省龙海市人民法院民 事 判 决 书（2014）龙民初字第2810号原告（反诉被告）福清市永春混凝土外加剂有限公司，住所地福清市新厝镇双屿出口加工区B区。组织机构代码：55097971-9。法定代表人余振春，总经理。委托代理人潘祥勇，北京中银（福州）律师事务所律师。被告（反诉原告）福建东远建材有限公司，住所地漳州台商投资区角美镇吴宅村。组织机构代码：55759386-X。法定代表人王聪明，经理。委托代理人曾伟国，福建方圆人律师事务所律师。原告（反诉被告）福清市永春混凝土外加剂有限公司（以下简称“永春公司”）与被告（反诉原告）福建东远建材有限公司（以下简称“东远公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。根据永春公司提出的财产保全申请，本院于2014年7月16日依法冻结东远公司在兴业银行漳州角美支行账号：xxx存款1779676.98元。永春公司委托代理人潘祥勇和东远公司委托代理人曾伟国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）永春公司诉、辩称，2012年12月6日，东远公司与本公司签订一份《买卖合同》，约定：由本公司向东远公司供应YC-1缓凝高效减水剂；合同有效期限2012年11月12日至2013年11月11日；当月货款次月1日结算；需方在结算清楚后60天内支付货款，逾期支付货款，需方需支付供方应付货款的每日千分之五的滞纳金等条款。2013年5月22日，双方又签订了《买卖合同》将合同有效期限��长至2014年5月21日，其余条款内容与之前的合同基本一致。上述合同签订后，本公司按约定向东远公司供货，但东远公司未按合同约定支付货款，双方合作期间经多次对账，最后一次2014年3月28日经双方对账，对账表载明：2014年1月26日至2014年3月25日，永春公司向东远公司发货的减水剂产品价值45609元，加上此前累计东远公司欠永春公司的货款1481350元，扣除东远公司本期付款15万元后，东远公司尚欠永春公司货款1376959元。最后一次对账后，东远公司于2014年5月5日向永春公司付款10万元、2014年6月28日付款20万元、2014年6月30日付款10万元，至今尚欠货款976959元。经永春公司多次催讨未果，东远公司逾期付款已构成违约，双方合同约定的逾期付款滞纳金日千分之五，永春公司主动降低为日万分之八点三为宜。请求判令东远公司向永春公司支付货款976959元及逾期付款滞纳金即违约金（滞纳金以应付货款为基数，从2013年4月1日起至还清货款之日止，按日万分之八点三计算，计算至2014年6月26日止违约金为802717.98元，实际利息损失计算至还清货款之日止）。双方买卖合同并未约定应当开具发票及开具发票的时间，双方并未存在先开票后付款的交易习惯，要求东远公司先付清货款后再由永春公司开具发票，东远公司反诉主张永春公司欠其发票，不能作为其拒付货款及违约金的抗辩理由，要求驳回东远公司的反诉请求。被告（反诉原告）东远公司辩、诉称，依据《中华人民共和国发票管理办法》第20条和《中华人民共和国增值税暂行条例》第21条的规定，永春公司负有向东远公司开具货物销售票据的义务，但永春公司至今仍有707664元的票据未向东远公司开具、交付，永春公司存在违约。根据《买卖合同》第四条第2款约定，因永春公司未向东远公��提供产品质保书、合格证等证件，东远公司依法享有同时履行抗辩权，有权拒绝支付货款。东远公司不存在违约，永春公司请求东远公司支付违约金没有依据。假设人民法院认定东远公司存在违约，永春公司的主张也不应得到全部支持，永春公司主张的违约金过高不应予支持；双方逐月对上月的交易数额的对账，仅是针对双方该次货物的数量、金额的确认、核实，不属于合同约定的结算，所以本案违约金的起算时间应从2014年5月29日开始计算，而不是永春公司所主张的2013年4月1日。永春公司未按法律规定向东远公司开具并交付销售货物票据，没有完全履行合同义务，根据合同法第66条规定，东远公司依法享有同时履行抗辩权，永春公司未开具票据的货款707664元不应纳入违约金的计算基数。因东远公司内部发生股权变更、交接，被拖欠的货款无法及时讨回，资金周转较为困难，在双方结算后多次向永春公司积极、主动支付货款，东远公司并非故意拖欠货款，要求驳回永春公司的诉讼请求。反诉请求判令永春公司向东远公司交付金额为707664元的货物销售票据。经审理查明，2012年12月6日，永春公司与东远公司签订一份《买卖合同》，合同载明：由永春公司（供方）向东远公司（需方）供应YC-1缓凝高效减水剂，按实结算；合同有效期限2012年11月12日至2013年11月11日；随车需提供产品质保书、合格证等证件；当月货款次月1日结算；需方在结算清楚后60天内支付货款，逾期支付货款，需方需支付供方应付货款的每日千分之五的滞纳金等条款。2013年5月22日，双方又签订一份《买卖合同》将合同有效期限延长至2014年5月21日，其余条款内容与之前的合同相同。上述合同签订后，永春公司向东远公司供货，双方在交易期间于2013年1月28日至2014年3月28日经14次对账，并先后签订了14份《发货对账表》，双方在《发货对账表》上签名、盖章进行确认。对账期间，双方继续发生买卖关系，东远公司也陆续向永春公司支付部分货款。双方最后一次对账日期是在2014年3月28日，该份对账表载明：2014年1月26日至2014年3月25日，永春公司向东远公司发货的减水剂产品货款45609元（含税），加上此前累计东远公司欠永春公司的货款1481350元，扣除东远公司本期付款150000元后，东远公司累计尚欠永春公司货款1376959元。最后一次对账后，双方未再发生买卖关系，东远公司于2014年5月5日向永春公司付款10万元、2014年6月28日付款20万元、2014年6月30日付款10万元，东远公司至今尚欠永春公司货款976959元。因东远公司未还清货款，为此，永春公司诉至本院。另查明，对东远公司尚欠永春公司的货款976959元中，永春公司已向东远公司开具了��货款269295元相应的发票，尚未开具与货款707664元相应的发票给东远公司。上述事实有以下证据予以证明：永春公司提供的《买卖合同》两份、《发货对账表》14份，以及双方当事人在庭审中的相关陈述、质证，本院予以确认。本院认为，永春公司与东远公司双方订立的《买卖合同》、《发货对账表》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应当遵循诚实信用原则按照约定全面履行自己的义务。根据《发货对账表》，东远公司尚欠永春公司货款976959元的事实清楚，证据充分，东远公司对此也没有异议。永春公司请求东远公司支付货款976959元，合法有据，应予支持。双方前后共签订的14份发货对账单是对每期发货的数量、单价、已付款金额及累计结欠货款情况等进行核实确认，体现的是双方进行对账，并没有体现违约金，对账期间双方仍然保持业务往来，且���远公司在对账期间也陆续支付部分货款，直至2014年3月28日最后一次对账之后双方才未再发生买卖交易。综合以上事实情况，可以认定双方于2014年3月28日最后一次对账是对货款进行总结算。根据“需方在结算清楚后60天内支付货款”的合同约定，东远公司应于2014年5月27日前支付货款，逾期即构成违约，故永春公司主张东远公司支付逾期付款违约金，应从2014年5月28日起计算。永春公司主张违约金从2013年4月1日起算，不符合合同约定和本案实际交易习惯，不予采纳。《买卖合同》中约定的“逾期支付货款，需方需支付供方应付货款的每日千分之五的滞纳金”过高，且双方交易对账确认的货款中已含有供方永春公司的盈利利润，故对合同约定的违约金应予调整。根据公平原则和诚实信用原则，结合本案实际情况，违约金计算方法酌情调整为按中国人民银行同期同类贷款��率二倍计算。东远公司提出不支付违约金的抗辩主张不能成立。根据《中华人民共和国税收征收管理法》规定，永春公司给付东远公司发票是法定义务，该法定义务应当作为合同的附随义务履行，因合同附随义务不能对抗主义务的履行，东远公司不能以此为由对抗自身应当履行支付货款的合同义务。东远公司以永春公司未开具发票为由拒付货款，该抗辩理由不能成立。对东远公司尚欠永春公司的货款976959元中，永春公司尚未开具与货款707664元相应的发票给东远公司，在东远公司履行支付货款的同时，永春公司应当开具相应的发票给东远公司，故东远公司主张永春公司应开具发票的反诉请求，符合法律规定，可予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）福建东远建材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）福清市永春混凝土外加剂有限公司货款976959元；二、被告（反诉原告）福建东远建材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）福清市永春混凝土外加剂有限公司逾期付款违约金（以货款976959元为基数，违约金从2014年5月28日起，至本判决确定的还款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率二倍计付）。三、原告（反诉被告）福清市永春混凝土外加剂有限公司应于被告（反诉原告）福建东远建材有限公司履行支付货款976959元及违约金之日起二日内开具与货款707664元及违约金相应的发票给被告（反诉原告）福建东远建材有限公司。四、驳回原告（反诉被告）福清市永春混凝土外加剂有限公司的其他诉讼请求。本案本��受理费20817元，财产保全费5000元，由原告（反诉被告）福清市永春混凝土外加剂有限公司负担9300元，被告（反诉原告）福建东远建材有限公司负担16517元；反诉受理费5438元，由原告（反诉被告）福清市永春混凝土外加剂有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审 判 长  陈亚生人民陪审员  郭跃春人民陪审员  高登峰二０一四年九月二十二日书 记 员  王艺珊附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十六条【同时履行抗辩权】当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应���同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。