重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2015)南法民初字第09235号原告朱朝文，男，汉族，1963年4月21日出生，住重庆市巴南区。委托代理人陈某某，重庆市巴南区南湖法律服务所法律工作者。被告重庆腾庆贸易有限公司，工商登记住所地重庆市南岸区长生桥镇长生路16号一单元1-2，工商登记注册号500103000143685（现下落不明）。法定代表人江瑶，职务不详。原告朱朝文与被告重庆腾庆贸易有限公司劳动争议一案，本院于2015年7月22日受理立案后，由审判员何流担任审判长，与人民陪审员王小保、王昌碧组成合议庭，依法适用普通程序于2016年3月31日公开开庭进行了审理。原告朱朝文及其委托代理人陈某某到庭参加了诉讼。被告重庆腾庆贸易有限公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭应诉，故本院决定缺席开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原告朱朝文诉称，2014年3月4日，原告与被告建立劳动关系，日工资标准为200元。2014年3月6日15时许，原告在工作中被砸伤，后被送至巴南区第三人民医院和重庆市中医骨科医院治疗。2014年9月12日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局以南岸人社伤险认决字[2014]1903号《认定工伤决定书》认定原告所受事故伤害属工伤。2014年12月1日，重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会以南岸劳鉴初字[2014]0829号《劳动能力鉴定结论通知书》鉴定原告的伤残等级为捌级。由于被告未为原告购买工伤保险，被告应当向原告支付相应的工伤待遇。2015年4月16日，原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2015年7月10日，该仲裁委向原告出具了渝南岸劳仲案字（2015）第475号《超时未审结案件证明书》。另外，原告还自行垫付了二次手术费等医疗费用。故原告起诉来院，请求判令：1、确认原告与被告的劳动关系已于2015年6月30日解除；2、被告立即向原告支付医疗费6532.75元、住院期间伙食补助费256元（8元/天×32天）、住院期间护理费2560元（80元/天×32天）、停工留薪期工资26100元（200元/天×21.75天×6个月）、一次性伤残补助金47850元（200元/天×21.75天×11个月）、一次性工伤医疗补助金28428元（4738元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金45485元（4738元/月×12个月×80%）、鉴定期间生活津贴18270元（200元/天×21.75天×70%×6个月）、鉴定费120元、鉴定检查费205.40元、交通费300元等合计176107.15元，扣减被告已向原告支付的款项5000元，被告实际应向原告支付的工伤待遇数额为171107.15元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告重庆腾庆贸易有限公司在本案诉讼过程中未向本院提交书面答辩意见。原告朱朝文为证实其诉讼请求提供了以下证据:1、南岸人社伤险认决字[2014]1903号《认定工伤决定书》、《工伤认定文书送达回执》，拟证明原告遭受工伤的基本情况；2、南岸劳鉴初字[2014]0829号《劳动能力鉴定结论通知书》、《工伤职工劳动能力鉴定（确认）文书送达回执》，拟证明原告工伤伤残等级的鉴定结论；3、重庆市巴南区第三人民医院出具的《出院证》、重庆市中医骨科医院出具的《住院病案首页》、重庆市南岸区第三人民医院出具的《出院小结》，拟证明原告受伤后的诊断及住院治疗情况；4、重庆市南岸区第三人民医院出具的住院医药费专用收据及门诊医药费收据、南川兴川医院出具的门诊放射费收据，拟证明原告因伤后治疗产生的医疗费情况；5、鉴定费票据1张、检查费票据3张，拟证明原告因劳动能力鉴定垫付的鉴定费和鉴定检查费数额；6、《重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会受理案件通知书》、《重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会超时未审结案件证明书》，拟证明原、被告之间的劳动争议纠纷已经过劳动争议仲裁前置程序。被告重庆腾庆贸易有限公司在本案诉讼过程中未向本院提交证据。根据原告提交的证据及其在庭审中的陈述，本院认定如下事实：2014年3月4日，朱朝文与重庆腾庆贸易有限公司建立劳动关系。重庆腾庆贸易有限公司未为朱朝文参加工伤保险。2014年3月6日15时许，朱朝文在重庆市巴南区木洞镇搅拌站扎钢筋过程中，被突然倒下的挡墙钢筋砸伤。朱朝文受伤后即被送至重庆市巴南区第三人民医院住院治疗，诊断为：1、右肩关节脱位；2、左桡骨远端粉碎性骨折；3、右肱骨大关节骨折；4、头皮挫裂伤及全身多处软组织伤。2014年3月7日，朱朝文被转至重庆市中医骨科医院住院治疗，经行左桡骨远端骨折切开复位钢板内固定术后于2014年3月28日出院。出院医嘱为：1、门诊随访；2、逐步进行伤肢功能锻炼；3、定期复诊。朱朝文在重庆市巴南区第三人民医院及重庆市中医骨科医院住院治疗期间产生的医疗费用已由重庆腾庆贸易有限公司支付。2014年9月12日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局作出南岸人社伤险认决字[2014]1903号《认定工伤决定书》，认定朱朝文遭受的事故伤害属于工伤，认定用人单位为重庆腾庆贸易有限公司。2014年12月1日，重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会作出南岸劳鉴初字[2014]0829号《劳动能力鉴定结论通知书》，对朱朝文的劳动能力鉴定结论为:捌级，无护理依赖。朱朝文因此次劳动能力鉴定支付鉴定费120元、鉴定检查费205.40元。2015年1月10日，南川兴川医院向朱朝文出具了金额为91元的放射费收据。2015年2月25日，朱朝文到重庆市南岸区第三人民医院住院行内固定取出术，于2015年3月8日出院。出院医嘱为：1、注意休息，避免受凉、劳累及吸烟等；2、患肢禁负重及剧烈活动1月，适当功能锻炼；3、门诊随访。朱朝文在重庆市南岸区第三人民医院治疗期间共支付住院及门诊医疗费用6501.75元。朱朝文住院治疗期间，重庆腾庆贸易有限公司未派出人员对朱朝文进行护理。2015年4月16日，朱朝文以重庆腾庆贸易有限公司为被申请人向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决解除与重庆腾庆贸易有限公司的劳动关系并由重庆腾庆贸易有限公司向朱朝文支付医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、鉴定费及鉴定检查费、鉴定期间生活津贴、交通费等合计168659.60元。2015年7月10日，重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会向朱朝文出具了《重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会超时未审结案件证明书》。另查明，朱朝文在本案诉讼过程中当庭认可：重庆腾庆贸易有限公司已向其支付工伤待遇款项5000元。审理中，朱朝文当庭陈述其工资标准为每日200元，但未举示其他证据予以证明。2015年12月29日，《重庆日报》登载了本院向重庆腾庆贸易有限公司送达本案民事诉状副本及开庭传票的公告，该公告载明：“自本公告发出之日起，经过60日即视为送达”。2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准为4738元/月。本院认为，原告作为劳动者，在遭受工伤并被评定为捌级伤残之后，享有解除与被告之间劳动关系的权利，原告在本案诉讼过程中未举示证据证明其要求解除劳动关系的意思表示已通过其他方式到达被告，而本院通过公告方式将原告要求解除与被告劳动关系的意思表示送达给被告的时间为2016年2月26日，故双方的劳动关系解除时间应以2016年2月26日确认。原告在工作期间因工受伤，经鉴定属于捌级伤残，依法应享受相应工伤待遇。鉴于被告未为原告参加工伤保险，被告应依法按工伤保险待遇项目和标准向被告支付工伤待遇费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。第七十六条规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”。本案中，原告主张其本人工资标准为每日200元，但该主张除原告本人陈述外无其他证据予以证明，而被告作为用人单位依法负有记录、保管工资发放资料之义务，但被告在本案诉讼过程中亦未就原告受伤前的工资标准举示证据，故对原告的本人工资标准本应以2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准4738元/月予以确认，但原告主张的月工资标准为4350元（200元/天×21.75天），低于2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准，属于原告对自身民事权利的处分，本院对此予以尊重，故原告的本人工资标准以4350元/月确认为宜。关于被告应向原告支付的工伤待遇，本院依法确认如下：1、医疗费。原告受伤后在重庆市南岸区第三人民医院治疗期间共支付住院及门诊医疗费用6501.75元，该费用属于工伤保险待遇范畴，被告应向原告承担支付责任。原告举示了南川兴川医院出具的金额为91元的放射费收据，但未举示相应病历资料证明该费用的产生与治疗工伤有关，本院对于原告主张的该项费用不予支持。故被告应向原告支付医疗费6501.75元。2、住院期间伙食补助费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定：“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”。本案中，鉴于原告住院治疗工伤的期间为33天，故被告本应向原告支付住院期间伙食补助费8元/天×33天=264元，但鉴于原告就该项费用主张的金额仅为256元，属于原告对自身民事权利的处分，本院对此予以尊重，故被告应向原告支付住院期间伙食补助费256元。3、住院期间护理费。鉴于原告住院治疗期间为33天，结合原告的伤情诊断结果及护理人员收入市场行情，本院酌情确认原告住院期间护理费为80元/天×33天=2640元，但鉴于原告就该项费用主张的金额仅为2560元，属于原告对自身民事权利的处分，本院对此予以尊重，故被告应向原告支付住院期间护理费2560元。4、停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。鉴于原告的伤情诊断为左桡骨远端粉碎性骨折，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S52·5的规定，原告的停工留薪期应以6个月确认，故被告应向原告支付停工留薪期工资4350元/月×6个月=26100元。5、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，原告经劳动能力鉴定被评定为捌级伤残，其本人工资标准为4350元/月，故被告应向原告支付一次性伤残补助金4350元/月×11个月=47850元。6、一次性工伤医疗补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行”。本案中，原告劳动能力鉴定结论为捌级伤残，双方解除劳动关系的时间点为2016年2月26日，原告的一次性工伤医疗补助金本应以2015年重庆市职工月平均工资为计发基数，鉴于原告在本案中主张以2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准4738元/月为计发基数，属于原告对自身民事权利的处分，本院予以尊重，故被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金4738元/月×6个月=28428元。7、一次性伤残就业补助金。本案中，原告告劳动能力鉴定结论为捌级伤残，双方解除劳动关系的时间点为2016年2月26日，原告主张以2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准4738元/月为计发基数，且原、被告之间的劳动关系解除时原告的年龄距法定退休年龄7年以上不足8年，故被告应向原告支付一次性伤残就业补助金4738元/月×12个月×70%=39799.20元。8、鉴定费及检查费。《重庆市工伤保险实施办法》第十九条规定：“劳动能力鉴定委员会承担以下鉴定或确认工作：（一）工伤职工劳动能力的鉴定；（二）延长停工留薪期的确认；（三）配置辅助器具的确认；（四）疾病与工伤关联的确认；（五）供养亲属完全丧失劳动能力的鉴定；（六）工伤康复的确认；（七）工伤职工旧伤复发的确认；（八）其他受委托的劳动能力鉴定”。第二十四条第一款规定：“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担”。本案中，原告因劳动能力鉴定支付鉴定费120元及鉴定检查费205.40元，此费用应由被告承担，故被告应向原告支付鉴定费120元及鉴定检查费205.40元。9、交通费。《关于工伤类劳动争议案件的处理意见》第四条规定：“工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付，食宿费可以参照用人单位因公出差报销标准予以支持，用人单位无相应标准的，可以参照当地机关事业单位因公出差报销标准予以支持”。本案中，原告因工伤致残，其在治疗、劳动能力等级鉴定、仲裁申请过程中必然产生相应的交通费用，结合原告的住所地及治疗、工伤性质认定、劳动能力等级鉴定、仲裁申请的实际情况，酌情确认被告应向原告支付交通费300元。10、鉴定期间生活津贴。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇”。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80%发给；(三)连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90%发给；(四)连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95%发给”。本案中，原告的停工留薪期于2014年9月6日届满，劳动能力鉴定结论作出的时间为2014年12月1日，原告未举示其连续工龄超过10年的证据，被告未举示原告停工留薪期届满后可以从事工作的证据，故被告应当向原告支付鉴定期间生活津贴13500元（4350元/月×2个月+200元/天×24天）。综上，依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第十九条、第二十四条第一款、第三十二条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S52·5，《关于工伤类劳动争议案件的处理意见》第四条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告朱朝文与被告重庆腾庆贸易有限公司的劳动关系已于2016年2月26日解除。二、被告重庆腾庆贸易有限公司于本判决生效之日起五日内向原告朱朝文支付医疗费6501.75元、住院期间伙食补助费256元、住院期间护理费2560元、停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金47850元、一次性工伤医疗补助金28428元、一次性伤残就业补助金39799.20元、鉴定期间生活津贴13500元、鉴定费120元、鉴定检查费205.40元、交通费300元，合计165620.35元（被告重庆腾庆贸易有限公司已付5000元，被告重庆腾庆贸易有限公司实际还应向原告朱朝文支付的工伤待遇款项额度为160620.35元）。三、驳回原告朱朝文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告重庆腾庆贸易有限公司负担，本院决定予以免收。公告费600元，由被告重庆腾庆贸易有限公司负担（此款原告朱朝文已垫付，被告重庆腾庆贸易有限公司于本判决生效之日起五日内将该款支付给原告朱朝文）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  何 流人民陪审员  王小保人民陪审员  王昌碧二〇一六年四月七日书 记 员  余 含