安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终3990号 上诉人（原审被告）：杜德财，男，1966年5月6日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：何发满，安徽华腾律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安徽省肥东县第三建筑安装工程公司，住所地安徽省肥东县店埠镇龙泉西路**。 法定代表人：童本瑜，总经理。 委托诉讼代理人：张家锦，职员。 委托诉讼代理人：张军，职员。 上诉人杜德财因与被上诉人安徽省肥东县第三建筑安装工程公司（以下简称肥东三建公司）劳动争议一案，不服安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 杜德财上诉请求：撤销原判第二项部分内容，改判肥东三建公司支付一次性伤残补助金41447元、停工留薪期工资35526元、住院伙食补助费1550元，并承担一、二审诉讼费。事实及理由：一审适用法律错误。统筹地区上年度职工月平均工资为5921元，据此，一次性伤残补助金应计算为5921元/月*7个月=41447元。杜德财应享受停工留薪期六个月，停工留薪期工资应当计算为5921元/月*6个月=35526元，依据《合肥市中级人民法院关于提高住院伙食补助费、营养费标准的通知》规定的50元/日住院伙食新标准，杜德财住院31日，应获得住院伙食补助费1550元。 肥东三建公司辩称，肥东三建公司与杜德财系承揽合同关系，一审认定双方系劳动合同关系，判令肥东三建公司承担工伤赔偿责任，无事实及法律依据；一审依据上一年度安徽省建筑业从业人员月平均工资标准计算一次性伤残补助金，并无不当；一审认定杜德财停工留薪期为1个月，请求二审予以维持；一审依据安徽省关于实施新《工伤保险条例》有关处理意见认定住院伙食补助费为20元/日，于法有据，法院内部审判参考文件的效力低于安徽省关于实施新《工伤保险条例》有关处理意见的效力。 肥东三建公司向一审法院起诉请求：撤销【2018】东劳人仲案字第464号仲裁裁决书；其不予支付杜德财医药费22365元、一次性伤残补助金41447元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资35526元、护理费4895元、住院伙食补助费620元、鉴定费280元、交通费300元，合计158722元。 一审法院认定事实：2018年5月，杜德财至肥东三建公司处从事木工工作，双方未签订劳动合同。2018年5月11日，杜德财在肥东三建公司承建的位于长丰县下塘镇经一路与纬四路交叉口的易高家居智能化生产基地项目部工地施工时造成左手手指被电锯割伤，随后被送往合肥105医院治疗，诊断结论为：1、指开放性外伤（左，1-3指）；2、指开放性外伤累及肌腱（左，环指）；3、创伤性指动脉破裂（左，环、小指）；4、指神经损伤（左，环、小指）。杜德财两次住院治疗共31天，2018年5月17日出院记录载明“建议全休一个月”。 杜德财的伤情经长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，杜德财经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍十级。杜德财垫付医疗费27365元、鉴定费280元。此后，杜德财向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该委员会作出【2018】东劳人仲案字第464号仲裁裁决书。肥东三建公司不服裁决，起诉至一审法院。 一审法院认为，杜德财受伤被认定为工伤，用人单位为肥东三建公司，杜德财的工伤保险责任应由肥东三建公司承担，肥东三建公司应按照《工伤保险条例》赔偿杜德财的工伤保险待遇。杜德财工作3天即发生工伤，杜德财陈述其月工资为9600元，未提交证据证明，故认定其月工资应参照上年度安徽省建筑业从业人员月平均工资52814元÷12＝4401元。《工伤保险条例》第三十七条规定十级伤残对应的一次性伤残补助金为7个月本人工资7月×4401元/月=30804元。根据《工伤保险条例》和《安徽省实施〈工伤保险条例〉的办法》第二十五条、第二十六条规定，经劳动者提出，可以解除与用人单位的劳动关系，用人单位应比照相关规定支付劳动者一次性工伤医疗补助金23684元（统筹地区上年度职工月平均工资5921元／月×4月）及一次性伤残就业补助金29605元（统筹地区上年度职工月平均工资5921元／月×5月）。安徽省工伤职工停工留薪期分类目录载明腕和手开放性伤口s61停工留薪期限为一个月，结合杜德财两次住院及医嘱建议休息时间，酌定停工留薪期限为3个月，参照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》规定，停工留薪期工资计算为3月×4401元/月=13203元。杜德财提交的医疗费计27365元，肥东三建公司已支付的5000元应予扣除，肥东三建公司应支付下欠22365元医疗费。仲裁裁决护理费4895元、住院伙食补助费620元、鉴定费280元、交通费300元，符合法律规定，予以确认。 肥东三建公司主张肥东县劳动人事争议仲裁委员会对本案无管辖权，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条规定，劳动争议由劳动合同履行地或用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。本案用人单位所在地在肥东县，故肥东县劳动人事争议仲裁委员会对本案具有管辖权。 一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、杜德财与安徽省肥东县第三建筑安装工程公司的工伤保险关系解除；二、安徽省肥东县第三建筑安装工程公司于判决生效之日起十日内支付杜德财一次性伤残补助金30804元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资13203元、医疗费22365元、护理费4895元、住院伙食补助费620元、鉴定费280元、交通费300元，合计125756元；三、驳回安徽省肥东县第三建筑安装工程公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省肥东县第三建筑安装工程公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院另查明：肥东县劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月13日作出【2018】东劳人仲案字第464号仲裁裁决书，裁决如下：一、杜德财与肥东三建公司解除工伤保险关系；二、肥东三建公司在裁决生效之日起十日内支付杜德财医疗费22365元、一次性伤残补助金41447元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资35526元、护理费4895元、住院伙食补助费620元、鉴定费280元、交通费300元，合计158722元。 本院认为，杜德财在为肥东三建公司提供劳动过程中发生人身伤害，所受伤害经行政机构认定为工伤，杜德财被鉴定为劳动功能障碍十级，杜德财的劳动者权益受法律保护。鉴于肥东三建公司未为杜德财缴纳工伤保险，肥东三建公司应对杜德财承担工伤保险待遇赔付责任。 【2018】东劳人仲案字第464号仲裁裁决书裁决肥东三建公司向杜德财支付住院伙食补助费620元，杜德财未就仲裁裁决起诉，视为认可仲裁结果，故杜德财上诉主张住院伙食补助费1550元，本院不予支持。杜德财、肥东三建公司均未能提供证据证明双方对杜德财月工资有事先约定或杜德财实际发放工资数额，一审参照上年度安徽省建筑业从业人员月平均工资4401元/月计算一次性伤残补助金，并无不当，本院予以认同。 依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，杜德财的伤情“指神经损伤”对应的停工留薪期为6个月，故杜德财上诉主张6个月停工留薪期工资，有事实依据，本院予以支持，停工留薪期工资计算为4401元/月*6个月=26406元。 对双方无异议的其他原判内容，本院予以确认。 综上所述，杜德财的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初756号民事判决第一项，即：杜德财与安徽省肥东县第三建筑安装工程公司的工伤保险关系解除； 二、撤销安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初756号民事判决第三项； 三、变更安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初756号民事判决第二项为：安徽省肥东县第三建筑安装工程公司于判决生效之日起十日内支付杜德财一次性伤残补助金30804元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资26406元、医疗费22365元、护理费4895元、住院伙食补助费620元、鉴定费280元、交通费300元，合计138959元； 四、驳回安徽省肥东县第三建筑安装工程公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由安徽省肥东县第三建筑安装工程公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  张长海 审判员  马枫蔷 审判员  方玮韡 二〇一九年七月十日 书记员  俞文静 附相关法律法规： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。