山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1102民初4241号 原告：日照市融资担保股份有限公司，住所地日照市东港区石臼街道海曲东路**国际财富中心第**，统一社会信用代码913711007961994565。 法定代表人：刘丛峰，董事长。 委托诉讼代理人：张伟，山东律苑律师事务所律师。 被告：日照市正合装卸有限公司，住所，住所地日照市岚山港社会信用代码91371103761868859Y。 法定代表人：汲广周，总经理。 被告：汲广周，男，1963年5月24日出生，汉族，居民，住临沂市河**。 以上两被告委托诉讼代理人：秦庆华，山东法程律师事务所律师。 被告：山东欧桥国际贸易有限公司，住所，住所地日照市海滨二路中盛国际商务港**所地不详，统一社会信用代码91371100561402659D。 法定代表人：汲广考，总经理。 被告：日照德霖木业有限公司，住所地日，住所地日照市岚山区碑廓镇大朱曹一村信用代码91371100678111441R。 法定代表人：朱伯祥，总经理。 被告：李静，男,1983年11月23日出生，汉族，居民，户籍所在地为日照市岚山区，现住址不详。 被告：汲峰，男，1971年10月29日出生，汉族，居民，住日照市。 被告：王莉，女，1973年9月15日出生，汉族，居民，住日照市。 以上两被告委托诉讼代理人：付伟，山东天蓝律师事务所律师。 原告日照市融资担保股份有限公司与被告日照市正合装卸有限公司（以下简称正合公司至判决主文前）、汲广周、山东欧桥国际贸易有限公司（以下简称欧桥公司至判决主文前）、日照德霖木业有限公司（以下简称德霖公司至判决主文前）、李静、汲峰、王莉追偿权纠纷一案，本院于2018年5月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告日照市融资担保股份保有限公司的委托诉讼代理人张伟、被告正合公司及汲广周的共同委托诉讼代理人秦庆华、被告汲峰及王莉的共同委托诉讼代理人付伟到庭参加，被告欧桥公司、李静、德霖公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告日照市融资担保股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告正合公司偿还原告代为垫付的银行借款本金6188500元；2、判令被告正合公司向原告支付违约金（违约金以两种方式代收，其一按原告代偿金额6250000元的10%计收；其二以 950000元为基数，自2018年3月27日起按月利率1%计算至2018年3月30日；以6250000元为本金，自2018年3月31日起计算至付清之日）；3、判令被告欧桥公司、汲广周、李静对被告正合公司所欠原告款项承担连带还款责任；4、判令被告汲峰、王莉向原告支付其应承担的担保份额880000元并自原告代偿之日起按年利率6%计算向原告支付利息；5、判令被告德霖公司向原告支付其应承担的担保份额并自代偿之日按年利率6%计算向原告支付利息；6、本案诉讼费、保全费、律师代理费等实现债权的费用由被告承担。案件审理过程中，原告放弃要求被告承担律师代理费的诉讼请求。事实和理由：被告正合公司于2015年6月1日委托原告为其在中国银行股份有限公司日照岚山支行（以下简称岚山支行）的贷款提供保证担保，双方签订委托保证合同一份。被告欧桥公司、汲广周、李静对原告为被告正合公司提供的保证提供反担保保证并与原告于同日签订反担保保证合同一份，被告正合公司向原告缴纳350000元保证金。被告正合公司与岚山支行于2015年6月17日签订流动资金借款合同一份，约定被告正合公司向岚山支行借款7000000元，原告于同日与岚山支行签订最高额保证合同一份，为被告正合公司在岚山支行处的借款提供最高额保证担保；被告汲峰与岚山支行签订最高额抵押合同一份，为被告正合公司在岚山支行处的借款提供最高额抵押担保。被告欧桥公司、德霖公司、汲广周与岚山支行签订最高额保证合同，为被告正合公司在岚山支行处的借款提供最高额保证担保。被告正合公司未按合同约定履行付款义务，岚山支行与被告正合公司于2016年6月6日签订展期还款协议书，原告及被告欧桥公司、德霖公司、汲广周、李静、汲峰、王莉同意为被告正合公司继续提供担保。被告正合公司未按约定履行还款义务，原告代被告正合公司偿还借款本金6250000元。原告承担保证责任后，多次向被告催要未果。 被告正合公司、汲广周辩称，原告代被告正合公司偿还借款本息属实，但其要求被告支付的违约金及利息不合理，不应支持。 被告汲峰、王莉辩称，被告汲峰承担的抵押担保责任仅限于（2018）鲁1103民初1142号民事判决书确认的本金599155.55元及利息，原告要求被告按年利率6%计算利息，该利率约定的是民间借贷中的借款利率，即便存在利息，也应按同期贷款利率计算。 案经送达，被告欧桥公司、德霖公司、李静未作答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据质证。原告为证实其诉讼请求向本院提交如下证据：原告企业变更情况、委托保证合同一份、流动资金借款合同、展期还款协议书、最高额保证合同、最高额保证合同补充协议、借款凭证、反担保保证合同、代偿证明一份、民事判决书一份、执行裁定书、保全担保费发票一份、收据原件七份，被告正合公司、汲广周对原告提交的委托保证合同、最高额保证合同、流动资金借款合同、展期还款协议、最高额合同补充协议、代偿说明、民事判决书、执行裁定书、保全担保费单据真实性无异议，对其他证据未予认可，主张被告正合公司已向原告缴纳保证金350000元，要求将该350000元予以扣除。被告汲峰、王莉对原告提交的证据真实性无异议，但主张被告汲峰、王莉所承担的主债务仅是原告提交的民事判决书中所确认的数额。被告欧桥公司、德霖公司、李静未到庭参加诉，应视为其放弃对原告提交的证据进行质证的权利。 原告提交的证据与待证事实相关联，来源和形式均符合法律规定，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年6月1日，日照市融资担保有限公司与被告正合公司签订委托保证合同一份，约定被告正合公司委托日照市融资担保有限公司为其在岚山支行的借款提供保证担保，该借款金额为 7000000元，借款期限为2015年6月17日至2016年6月7日，借款用途为流动资金，如日照市融资担保有限公司代被告正合公司偿还借款后，有权立即向被告正合公司行使追偿权。同时要求被告正合公司支付违约金，违约金以两种方式计收：其一按代偿金额的10%一次性计收；其二按月利率1%实时计收。日照市融资担保有限公司为实现债权所支出的全部费用由被告正合公司负担。日照市融资担保有限公司与被告欧桥公司、汲广周、李静于2015年6月1日签订反担保保证合同一份，约定被告欧桥公司、汲广周、李静为日照市融资担保有限公司为被告正合公司提供的保证担保提供反担保保证，反担保保证的范围包括本金、利息、违约金等。岚山支行与日照市融资担保有限公司于2015年6月17日签订最高额保证合同一份，约定日照市融资担保有限公司为被告正合公司在岚山支行处的借款在本金最高额700000元范围内提供保证担保；被告正合公司与岚山支行于2015年6月17日签订流动资金借款合同一份，约定被告正合公司向岚山支行借款 7000000元，借款用途为购买柴油，借款期限为12个月，岚山支行于2015年6月18日向被告正合公司发放借款7000000元。因被告正合公司未按约还款，岚山支行与原告、被告正合公司、欧桥公司、德霖公司、汲广周、汲峰、王莉于2016年6月6日签订展期还款协议一份，约定将被告正合公司在岚山支行处的涉案借款的还款期限延长至2017年5月16日，原告、被告德霖公司、欧桥公司、汲广周同意继续为被告正合公司的涉案借款提供保证担保，被告汲峰、王莉继续为涉案借款提供抵押担保。后因被告正合公司未按时还款，原告于2018年3月27日代被告正合公司偿还借款本金950000元、于2018年3月30日代被告正合公司偿还借款本金5300000元。后岚山支行就涉案借款于2018年4月25日向日照市岚山区人民法院提起诉讼，日照市岚山区人民法院于2018年6月28日作出（2018）鲁1103民初1442号民事判决书，判决被告正合公司偿还岚山支行借款本金599155.55元及利息，同时判令本案原告、被告欧桥公司、德霖公司、汲广周对被告正合公司所欠岚山支行借款本息承担连带还款责任，岚山支行有权对登记在被告汲峰、王莉名下的产权证号为日房字第××号房产拍卖、变卖所得的价款优先受偿，该判决现已生效，日照市岚山区人民法院于2019年3月14日作出（2019）鲁1103执25号之二号执行裁定书，将原告的银行存款1439455.5元予以扣划。原告主张就于2019年3月14日代被告正合公司偿还的借款本息共计1439455.5元将另案主张权利。 另查明，被告正合公司曾向原告缴纳保证金350000元，后原告陆续向原告退还保证金，现仍有61500元未退还。 再查明，日照市融资担保有限公司于2016年2月19日变更名称为日照市融资担保股份有限公司；原告在案件审理过程中曾申请财产保全并支出保全费5000元、保全担保费6240元。 本院认为，原告与被告正合公司签订的委托保证合同、与被告欧桥公司、汲广周、李静签订的反担保保证合同均系各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律规定，本院予以确认。上述合同签订后，原告按约为被告正合公司向岚山支行的借款提供最高额保证担保，并在被告正合公司未按约偿还借款本息后，截至原告起诉之日已代被告正合公司偿还借款本金6250000元，依据委托保证合同约定，原告有权要求被告正合公司归还代偿款，但应扣除原告尚未返还的保证金61500元，故对原告要求被告正合公司偿还代偿款6188500元的诉讼请求，本院予以支持。 根据委托保证合同约定，被告正合公司违约导致原告代偿，原告有权按照以下两种方式同时计收：其一按代偿金额10%一次计收；其二按月利率1%实时计收，现原告主张的代偿违约金不违背法律禁止性规定，但在按10%计收违约金时应扣除其未向被告退还的保证金61500元，故被告正合公司应向原告支付违约金 618850元，同时以888500元为本金，自2018年3月27日起至实际给付之日止，按月利率1%向原告支付违约金；以5300000元为基数，自2018年3月30日起至实际给付之日止，按月利率1%计算支付违约金。 原告为实现债权支出保全担保费6240元，此系原告为实现债权的合理支出，被告正合公司应予承担。 被告欧桥公司、汲广周、李静自愿为被告正合公司在原告处的欠款提供连带责任保证，原告的起诉未超过保证期间，故对原告要求被告欧桥公司、汲广周、李静对被告正合公司所欠原告代偿款本金及违约金、保全担保费承担连带还款责任的诉讼请求，本院予以支持。 对于被告汲峰、王莉承担责任的问题，本院分析确认如下：根据（2018）鲁1103民初1442号民事判决书，对涉案借款提供连带责任保证的为原告、被告欧桥公司、德霖公司、汲广周，被告汲峰、王莉以其房产对涉案借款在最高额880000元范围内提供最高额抵押担保，在被告汲峰、王莉提供抵押担保的范围内除被告汲峰、王莉外另有原告、被告欧桥公司、德霖公司、汲广周为该880000元提供保证担保，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第20条之规定：连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。对该880000元，被告汲峰、王莉应对被告正合公司对原告所不能清偿的债务按照五分之一的比例承担连带还款责任，即被告汲峰、王莉所承担连带还款责任的代偿款本金数额最高不应超过 176000元，其在总债权数额中的比例为2.52%。对于原告要求被告汲峰、王莉支付的利息，可自原告代为垫付该款项之日起按年利率6%计算至付清之日止。扣除被告汲峰、王莉应承担的保证责任以外，对被告正合公司不能清偿的部分，被告德霖公司应按四分之一的比例承担连带还款责任，其在总债权数额中的比例为24.37%，即其所承担连带还款责任的代偿款本金数额最高不应超过1706000元。对于原告要求被告德霖公司支付的利息，可自原告代为付款之日起，按年利率6%计算。原告自愿撤回要求被告支付律师代理费的诉讼请求，系对自身民事权利的自由处分，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以准许。据此，依据依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十三条、第十四条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告日照市正合装卸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告日照市融资担保股份有限公司代偿款6188500元； 二、被告日照市正合装卸有限公司随代偿款支付原告日照市融资担保股份有限公司违约金618850元； 三、被告日照市正合装卸有限公司随代偿款支付原告日照市融资担保股份有限公司违约金（以888500元为基数，自2018年3月27日起至实际给付之日止，按月利率1%计算；以5300000元为基数，自2018年3月30日起至实际给付之日止，按月利率1%计算）； 四、被告日照市正合装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告日照市融资担保股份有限公司保全担保费6240元； 五、被告山东欧桥国际贸易有限公司、汲广周、李静对被告日照市正合装卸有限公司对原告日照市融资担保有限公司所负债务承担连带还款责任； 六、如被告日照市正合装卸有限公司未按按照本判决的第一、二、三、四项履行付款义务，则被告日照德霖木业有限公司应对被告日照市正合装卸有限公司对原告日照市融资担保股份有限公司所负债务中不能清偿的部分按照24.37%的比例承担连带还款责任并支付利息（其所承担连带还款责任的代偿款本金数额最高不超过1706000元，利息以其所应负担的代偿款本金为基数，自2018年3月30日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）； 七、如被告日照市正合装卸有限公司未按按照本判决的第一、二、三、四项履行付款义务，则被告汲峰、王莉应对被告日照市正合装卸有限公司对原告日照市融资担保股份有限公司所负债务中不能清偿的部分按照2.52%的比例承担连带还款责任并支付利息（其所承担连带还款责任的代偿款本金数额最高不超过176000元，利息以其所应负担的代偿款本金为基数，自2018年3月30日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）； 八、驳回原告日照市融资担保股份有限公司本案其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费55120元，保全费5000元，由被告日照市正合装卸有限公司、汲广周、山东欧桥国际贸易有限公司、李静、日照德霖木业有限公司、汲峰、王莉负担；公告费560元，由被告山东欧桥国际贸易有限公司、李静负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审 判 长  李成宜 人民陪审员  滕照宁 人民陪审员  刘 虹 二〇一九年七月一日 书 记 员  陈 薇