福建省泉州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）闽05行终250号 上诉人（原审原告）泉州市欢乐送网络科技服务有限公司，住所地福建省泉州市石狮市湖滨街道南环路500号7楼办公区A-03，统一社会信用代码91350581MA2YN4QY1Y。 法定代表人陈世栽，该公司总经理。 委托代理人骆东如、庄世榕，福建闽荣律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）石狮市人力资源和社会保障局，住所地福建省石狮市八七路公务大厦21楼。 法定代表人邱雪亮，该局局长。 原审第三人姚鹏，男，1991年11月13日出生，布依族，住贵州省黔西县。 上诉人泉州市欢乐送网络科技服务有限公司（以下简称欢乐送公司）与被上诉人石狮市人力资源和社会保障局（以下简称石狮市人社局），原审第三人姚鹏工伤行政确认一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583行初79号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，以阅卷方式审理了本案，本案现已审理终结。 原审法院查明，原告欢乐送公司成立于2017年10月24日，其注册地和住所地均为石狮市湖滨街道南环路，其经营范围是网络领域内的技术开发、软件开发、餐饮管理、餐饮配送等，具有用工主体资格。欢乐送公司承接了“饿了么”的配送业务。姚鹏系欢乐送公司的送餐员。2017年12月25日12时许，第三人姚鹏驾驶闽Ｃ9××××号普通二轮摩托车从金汇花园附近的餐厅取餐后到凤里街道派出所附近送餐，途经石狮市兴业路42号交叉路口时，不慎与闽ＣＹ××××号小型汽车发生碰撞受伤，经泉州丰泽仁福骨外科医院诊断为：1、右侧腓骨远端重度粉碎性骨折并骨缺损；2、右胫前、胫后动静脉断裂；3、右大隐静脉断裂；4、右胫神经、隐神经断裂；5、右胫前、胫后、屈伸趾肌腱断裂；6、右小腿筋膜高压；7、右小腿中下段皮肤脱套伴缺损；8、颅脑损伤；9、双肺挫伤。该事故经石狮市公安局交警大队石公（交）认字［2018］第00002号《道路交通事故认定书》认定“姚鹏应承担本事故的同等责任”。2018年7月13日，第三人向被告石狮市人社局申请工伤认定，被告于2018年7月16日受理该工伤认定申请，并于同日向原告发出《举证责任通知书》。被告经调查，于2018年9月12日作出狮人社工认字〔2018〕349号《关于对姚鹏的工伤认定》，认定根据《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，第三人所受伤害为工伤。原告不服，于2019年3月7日向法院提起行政诉讼。请求撤销被告石狮市人社局作出的狮人社工认字〔2018〕349号《关于对姚鹏的工伤认定》。 原审法院认为，根据《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”的规定及泉政文〔2014〕176号《泉州市人民政府关于下放工伤认定职权的通知》，被告石狮市人社局作为石狮市的社会保险行政部门，具有负责其辖区内的工伤保险工作、受理工伤认定申请并作出工伤认定的法定职权。欢乐送公司是具有用工主体资格的企业，承接“饿了么”的配送业务，作为一个特殊的职业，原告为第三人注册接单软件，为第三人指派接单，并按计件方式向第三人支付工资，故可以认定姚鹏为欢乐送公司的送餐员。2017年12月25日12时许，第三人姚鹏受原告指派在送餐途中受伤并住院。姚鹏此次受伤符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项的规定属于工伤。原告欢乐送公司主张其与第三人姚鹏之间不存在劳动关系，第三人姚鹏受伤不属于工伤，应当依据《工伤保险条例》第十九条第二款承担举证责任，但原告在举证期限内未提供证据予以证明，应当承担举证不能的责任。石狮市人社局作出的工伤认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律法规正确。原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告泉州市欢乐送网络科技服务有限公司的诉讼请求。本案受理费50元，由原告负担。 宣判后，欢乐送公司不服，上诉称，一审法院认定事实错误，上诉人与原审第三人之间不存在劳动关系，原审第三人受的伤不是工伤。一、上诉人与原审第三人之间不存在劳动关系。本案中，原审第三人自行注册接单软件，自己准备交通工具，是否接单、什么时间接单，均可自主安排，原审第三人对是否接受配送任务具有很强的自主权，上诉人既不对原审第三人进行考勤也不对其下达工作量，因此，上诉人并未对原审第三人实施劳动管理，双方未建立劳动关系。其次，原审第三人所得劳务报酬由网络平台统计核算，即按完成的送餐单数结算而非根据工作天数进行结算，由网络平台委托上诉人代为发放，亦与劳动关系中劳动报酬结算标准明显不符。二、被上诉人作出的工伤认定无法律依据，应当予以撤销。上诉人和原审第三人没有形成劳动关系，其发生交通事故的行为不属于工伤事故，被上诉人作出的工伤认定没有事实及法律依据，法院依法应当撤销。综上，请求：1.依法撤销一审判决，改判撤销被上诉人作出的狮人社工认字〔2018〕349号《关于对姚鹏的工伤认定》。2.由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。 被上诉人石狮市人社局辩称，一、被上诉人石狮市人社局具有作出的工伤认定职权来源和法律依据。二、被上诉人石狮市人社局依法作出的工伤认定事实清楚，证据确凿，上诉人的上诉理由不能成立。根据原审第三人申请工伤时提交的证据和被上诉人对事故的调查核实，可以证明原审第三人与上诉人公司构成事实劳动关系，其在工作时间和工作场所，因工作原因受到事故伤害，故被上诉人依法认定原审第三人所受伤害为工伤。三、被上诉人对原审第三人姚鹏的工伤认定，程序正当。被上诉人在实施行政行为过程中，依法立案受理，对事故经过详细调查核实，应依法将有关文书和材料送达双方当事人。因此，请求依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。 原审第三人姚鹏未向本院提供陈述意见。 经审查，欢乐送公司上诉后，原审法院已将各方当事人提供的证据材料随案移送本院。经过阅卷，本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”以及泉政文﹝2014﹞176号《泉州市人民政府关于下放工伤认定职权的通知》的规定，被上诉人石狮市人社局作为石狮市社会保险行政部门，具有履行其辖区内工伤认定的工作职权。 本案的主要争议焦点为：上诉人欢乐送公司与原审第三人姚鹏之间是否存在事实劳动关系？劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号）第二条第一款规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，被上诉人提供的对原审第三人姚鹏及其工友李肖男、柯荣波所作的《调查笔录》，以及姚鹏提供的上诉人公司内资企业登记基本情况表、软件工资结算截图、银行转账记录等证据相互佐证，可以证实上诉人欢乐送公司于2017年10月24日成立，经营范围是网络领域内的技术开发、软件开发、餐饮管理、餐饮配送等，具有用工主体资格。上诉人欢乐送公司系外卖配送平台“饿了么”泉州第三方配送代理商，其雇佣姚鹏从事配送员工作，双方之间存在事实劳动关系。 根据《工伤保险条例》第十四条规定“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；……”本案中，原审第三人提供的软件工资结算截图、银行转账记录、《道路交通事故认定书》、《路线图》、《疾病诊疗证明书》、《出院记录》等证据，可以证实原审第三人姚鹏系欢乐送公司的送餐员。2017年12月25日12时许，原审第三人姚鹏驾驶闽Ｃ9××××号普通二轮摩托车从金汇花园附近的餐厅取餐后到凤里街道派出所附近送餐，途经石狮市兴业路42号交叉路口时，不慎与闽ＣＹ××××号小型汽车发生碰撞而受伤。被上诉人石狮市人社局在调查核实后，根据《工伤保险条例》第十四条第一项的规定，认定原审第三人姚鹏在工作时间和工作场所，因工作原因所受伤害为工伤，事实清楚、证据充分、适用法律法规正确。被上诉人在工伤认定阶段，履行了申请、受理、核实、认定，送达的程序，程序合法。一审法院判决驳回上诉人的诉讼请求正确，应予支持。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人泉州市欢乐送网络科技服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 庄希文 审 判 员 庄丽娜 审 判 员 谢火生 二〇一九年七月三十日 法官助理 翁伯明 书 记 员 张秋萍 附：本判决所适用的相关法律依据： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更; ……  8