广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初694号原告：何仕容，女，1967年6月12日出生，汉族，住四川省江油市,委托代理人：朱小明、刘继，均系广东南滨律师事务所律师。被告：广州捷磁磁业有限公司，住所地广东省广州市南沙区横沥镇合兴路38号一楼102房，统一社会信用代码91440115304512478G。法定代表人：谢金强,职务：总经理。委托代理人：陈天乐、彭良婷，均系广东金轮律师事务所律师。原告何仕容诉被告广州捷磁磁业有限公司（以下简称“捷磁公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何仕容的委托代理人刘继，被告捷磁公司的委托代理人陈天乐、彭良婷，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告何仕容诉称：我于2005年5月入职广东捷科磁电系统有限公司任操作工，2014年7月31日起，我等所有员工被该公司与捷磁公司（注：2017年12月27日,捷磁公司由“广州市捷磁磁业有限公司”更名为“广州捷磁磁业有限公司”）一起以公司发展需要为由统一安排到捷磁公司工作，劳动关系、工龄由捷磁公司承接，没依法购买社保。上班时间为白班晚班轮流，白班是上午7点至下午5点，晚班是晚上9点至次日上午7点，员工们根据工作量可提早上班下班，我的工资每月平均为三四千元。2018年3月7日上午7点许在车间，我同往常一样开机刷脱模油时，上模具突然滑落压住我的右手腕无法抽出，工友帮忙关闭电源并给车间主管打电话，主管、机修得知后赶到，机修重新合上电闸，我的右手腕顿时受到强压、疼痛难忍，几经施救才解了困。事发后，我当即被送到广州市第一人民医院南沙医院救治，入院当天行“右前臂清创缝合+血管神经探查术”，3月22日行“右尺神经探查修复术”，于4月9日出院，住院33天，伤情诊断“1.开放性右手多发损伤；2.右桡骨远端撕脱骨折；3.右桡神经、正中神经、尺神经损伤；4.右手腕部及手指疤痕粘连”。出院医嘱：1.继续休息三个月，继续康复理疗；2.出院带药；3.不适随诊。入院出院手续是捷磁公司派人办理的，住院医疗费是由捷磁公司出。住院起初2天是我老公陪护，第3天起捷磁公司安排员工陪护，住院到快一个月的时候，我的手还很红肿疼痛、连筷子都拿不稳，捷磁公司就急催我出院，医生建议先不要出院，但在第30天捷磁公司就把陪护的员工叫走，硬要我快点出院，我在老公的陪护下继续住院3天后迫于压力只好出了院。住院这33天，陪护人员白天夜晚全天陪护，晚上租床过夜，租床费每晚10元，租床费共330元，捷磁公司只给我报销了170元。出院后，于2018年4月10日至5月10日，按照出院时医生开的一个月的康复理疗，每天都到医院做理疗；之后5次到门诊开康复理疗，理疗75天。4月10日至11月15日，我多次到广州市第一人民医院南沙医院、广州市南沙区第一人民医院门诊复查。门诊费用共花10745.36元，除了10月15日、11月15日后面发生的这两张医疗发票在我这外，其它医疗发票均已交给捷磁公司用于报销。上述门诊费用中，捷磁公司已于2018年6月14日给我报销了3304.29元，还有7441.07元每次催问时都以还没有批下来、公司可能没钱为由拖着不给我报销。我2018年3月7日因事故受伤后，捷磁公司给我发放了2018年3月份、4月份、5月份、6月份的工资分别是2180元、2180元、1895元、1895元，合计8150元。而3月份，我事发前在3月1日至6日这6天的上班工资是638元。从7月份起，捷磁公司就没再给我发放工资了。我找捷磁公司协商赔偿问题，捷磁公司却总是变来变去，总以公司困难、手头紧、事务多为由来搪塞。我到劳动管理部门、法律援助机构咨询，劳动部门、法援机构均口头告知，因我事发时已经达到了法定退休年龄，无法申请工伤认定，建议我向人民法院提起人身损害的民事诉讼索赔。2018年11月20日，广东广安法医临床司法鉴定所对我的伤情残程序作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.何仕容被机器压伤右手致右腕关节活动受限评定为九级伤残；2.何仕容被机器压伤右手致右手中指、环指、小指活动受限评定为十级伤残。我认为，我作为捷磁公司的职工，在工作中遭到机器压伤右手而致残，工作、生活受到了非常大的影响，身体、精神受到了巨大的痛苦，损害后果严重，依法依理都应及时得到赔偿，由于捷磁公司对我的损害赔偿消极、搪塞，依法又不能通过工伤程序获赔，无奈只好向法院提起民事诉讼。现为维护自身的合法正当权益，特向法院提起诉讼，要求：1.判令捷磁公司赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计258866.23元；2.判决本案诉讼费由捷磁公司承担。被告捷磁公司辩称：1.医疗费，我司在开庭日前已全部支付，包括住院期间及后续治疗费。何仕容无证据证明我司尚有未支付的费用。2.住院伙食补助费，根据最高院关于人身损害案件解释第23条规定，伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，根据广州市财政局关于印发市直党政机关和事业单位的通知第13条，标准为50元/人/天，本案中，何仕容住院33天应为1650元，非其主张。3.护理费，住院期间我司安排人员对何仕容进行了护理，共28天，何仕容已确认。根据最高院关于人身损害案件解释第21条规定，我司未安排人员护理的只有5天，何仕容并未雇佣人员护理，其主张的住院5天及出院后3个月的护理费无法律依据，未实际支付，请法院依法驳回。4.营养费，根据最高院关于人身损害案件解释第24条规定，应根据医疗机构确定，何仕容主张的营养费无医嘱，故营养费无事实和法律依据，请法院依法驳回。5.误工费，根据最高院关于人身损害案件解释第20条规定，误工时间应由医疗机构出具的证明确定，根据何仕容提供的证明材料，医嘱休息时间为3个月，加上何仕容住院1个月，共4个月，何仕容主张误工时间截止到2018年12月无事实依据，应按其上一年度月平均工资3715.24元×实际误工4个月计算。6.交通费，根据最高院关于人身损害案件解释第22条规定，应按实际发生的费用计算，以票据为凭，何仕容并未提供交通费的凭证，不能证明已实际发生，对于该主张我司不予认可，请法院依法驳回。7.残疾赔偿金，根据最高院关于人身损害案件解释第25条规定，应按上一年度人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，何仕容提供的身份证明材料，何仕容为农村居民，应按其所在地四川农村人均可支配收入，2017年度为20580元/年计算。另，何仕容所提供的伤残等级鉴定，我司不予认可，请法院主持进行司法鉴定。8.精神损失费，根据最高院关于人身损害案件解释第18条规定，适用最高院关于确定民事侵权精神损害赔偿的解释第9条确定，包括致人残疾的赔偿金，即精神损害抚慰金的方式之一为残疾赔偿金，何仕容在主张残疾赔偿金的同时主张精神损害赔偿金无法律依据，应予以驳回。9.鉴定费，法律未规定鉴定费属人身损害范围，根据诉讼费缴纳办法第12条规定，因鉴定发生的应由当事人负担的费用，根据谁主张谁负担的原则确定，故本案鉴定费应由何仕容负担。经审理查明：捷磁公司属于有限责任公司（自然人投资或控股），于2014年4月24日成立。2017年12月27日，捷磁公司的名称由“广州市捷磁磁业有限公司”变更为“广州捷磁磁业有限公司”。何仕容于2005年5月10日入职广东捷科磁电系统有限公司任操作工。2014年7月28日，捷磁公司出具《关于与捷磁公司签订劳动合同的几点说明》，载明：“1.因公司发展需要，由捷磁公司承接捷科公司磁材生产相关业务，捷磁公司法人代表为:谢金强。公司生产经营场所不变，后续捷科公司不再与员工续签劳动合同，员工自愿转入捷磁公司并与捷磁公司签订劳动合同。2.捷磁公司承接原捷科公司员工，与捷磁签订劳动合同，捷磁公司承认原有员工在捷科公司的工龄，与捷磁签订劳动合同后，前后工龄累计享受工龄工资。3.捷磁公司薪酬结构与原捷科公司薪酬结构暂不变，随捷磁的经营运作正常，后续将考虑增加员工福利待遇。”。2014年7月30日，捷磁公司发出《通知》，内载：“因公司发展需要，由广东捷科磁电系统有限公司分立成立广州市捷磁磁业有限公司，广东捷科磁电系统有限公司后续将不再续签员工劳动合同，由广州市捷磁磁业有限公司承接续签，捷磁公司业务运营从2014年8月1日开始启动运作，原捷科公司所有员工可在2014年7月31日前与广州市捷磁磁业有限公司签订劳动合同。如有不愿意签订劳动合同的，则不享受广州市捷磁磁业公司所有相关福利待遇。特此通知”。在庭审中，捷磁公司确认广东捷科磁电系统有限公司将何仕容等员工统一安排到捷磁公司工作，劳动关系、工龄由捷磁公司承接。捷磁公司确认无为何仕容购买工伤保险。2014年7月31日，何仕容按要求补填入职申请单，捷磁公司人事部在该申请单上盖章确认。2018年3月7日上午，何仕容在工作时不慎被机器压伤右手关节及前臂手指。事发后，何仕容被送到广州市第一人民医院南沙医院进行救治，入院记录记载：“……最后诊断：1.开放性右手多发损伤；2.右桡骨远端撕脱骨折；3.右桡神经、正中神经、尺神经损伤；4.右手腕部及手指疤痕粘连……”。何仕容出院于2018年4月9日，住院共计33天，出院小结记载：“……出院诊断：1.开放性右手多发损伤；2.右桡骨远端撕脱骨折；3.右桡神经、正中神经、尺神经损伤；4.右手腕部及手指疤痕粘连出院医嘱：康复注意事项、随诊内容、带药名称用法等）1.继续休息三个月，继续康复理疗。2.出院带药……。3.不适随诊。……”捷磁公司在何仕容住院期间安排人员对何仕容进行28天护理，何仕容住院期间的医疗费由捷磁公司直接向医院支付。事故发生后，何仕容没有再到捷磁公司上班，但双方均确认何仕容至今仍为捷磁公司员工。2018年11月15日，何仕容自行到广东广安法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定，该司法鉴定所于2018年11月20日作出粤广安司鉴所[2018]临鉴字第571号司法鉴定意见书，内载：“六、鉴定意见1.被鉴定人何仕容被机器压伤右手致右腕关节活动受限评定为九级伤残。2.被鉴定人何仕容被机器压伤右手致右手中指、环指、小指活动受限评定为十级伤残。”2019年1月15日，何仕容向本院提起民事诉讼，要求：1.判令捷磁公司赔偿何仕容医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计258866.23元；2.判决本案诉讼费由捷磁公司承担。在庭审中，何仕容确认其主张的赔偿项目包括：1.医疗费10745.36元（何仕容认为2018年4月9日出院后，于2018年4月10日至11月15日多次到广州市第一人民医院南沙医院、广州市南沙区第一人民医院门诊复查、理疗，产生医疗费10745.36元）；2.住院伙食补助费3300元（何仕容认为2018年3月7日至4月9日住院治疗33天，住院天数33天×100元/天=3300元）；3.护理费（含陪护人员租床费）14580元[何仕容主张计算方法为（住院天数33天-捷磁公司安排员工护理天数28天+出院医嘱休息3个月）×150元/天+住院天数33天×租床每晚10元=14580元]；4.营养费2000元（何仕容主张因本案事故构成一处九级伤残、一处十伤残，酌定该数额为2000元）；5.误工费33437.16元（何仕容主张误工时间自2018年3月7日计算至12月1日，共270天，受伤前一年平均工资为3715.24元/月，计算方式为3715.24元÷30天×270天=33437.16元）；6.交通费1500元（何仕容主张2018年4月9日出院后，于4月10日至11月15日多次门诊复查、理疗，该1500元为估算数额）；7.残疾赔偿金180290元（何仕容主张其构成一处九级伤残、一处十伤残，按2017年广东省城镇居民人均可支配收入40975元/年×20年×22%=180290元）；8.精神损失费22000元；9.鉴定费2000元。以上1至9项合计为269852.52元。何仕容主张捷磁公司已给其报销了2018年4月至6月14日期间的门诊医疗费3304.29元、租床费170元；向其支付的工资为2018年3月份2180元（3月份事发前6天上班工资为638元）、4月份2180元、5月份1895元、6月份1895元，合计8150元，故捷磁公司还应赔偿其258866.23元[（269852.52元-3304.29元-170元-（8150元-638元）]。捷磁公司对于由其司赔偿何仕容的损失无异议，但对何仕容主张的赔偿数额有异议。另查明：关于何仕容是否构成工伤的问题，捷磁公司认为何仕容不构成工伤，因事发时双方为劳务关系，其司曾就该问题询问南沙区工伤认定部门，得到回复称不可申请工伤认定。何仕容表示认为，虽然其事实上属于工伤，但因其年纪已达退休年龄且捷磁公司没为其购买工伤保险，故工伤认定部门答复其称不予受理其工伤认定申请。又查明：在诉讼中，何仕容与捷磁公司均表示捷磁公司向何仕容发放工资至2018年6月，事故发生后，捷磁公司向何仕容支付的工资为2018年3月份2180元（其中2018年3月份事发前6天的上班工资为638元）、4月份2180元、5月份1895元、6月份1895元，2018年7月1日起就没向何仕容再发放过工资，同时，双方确认何仕容在受伤前1年的月平均工资为3715.24元/月。另外，何仕容称其工资标准为基本工资2180元/月+计件工资（多劳多得），其受伤后捷磁公司没叫其回去上班，2018年3月至6月发放了工资共8150元，5月至6月是按广州市最低工资标准发放。捷磁公司称何仕容的工资标准为计件工资，为方便制作工资表，才将每月实际计件工资分为基本工资和补贴、奖金，实际工作工资是包括在工资表的基本工资项中，2018年3月至4月何仕容因伤住院，其司出于体恤，将补贴发放给何仕容，因何仕容出院后未回公司上班，故其司将何仕容后期工资按广州市最低工资标准发放。再查明：何仕容表示捷磁公司支付了住院期间的医疗费，租床费支付了170元，出院后的医疗费、门诊费只支付了3304.29元医疗费，仅对2018年4月至6月14日的医疗费进行了报销，2018年6月14日后的医疗费没有报销，但医疗费单据原件均在捷磁公司，该医疗费数额为7277.62元，捷磁公司只是写了小纸条（内载：“7.51689.197.12532.199.83935.359.121120.89合计：7277.62”），称过几天进行报销，但一直没有报销，2018年3月至6月工资共支付8150元。捷磁公司表示于本次事故发生后已经全部支付何仕容住院期间的医疗费、租床费，出院后的医疗费、2018年3月至6月工资8150元，同时，捷磁公司确认已收到何仕容交付的2018年6月21日至9月21日期间的医疗费单据原件，并表示已将该医疗费7277.62元以现金的形式给付何仕容，但没有让何仕容写下收据。以上事实，有原告何仕容提供的证据：入职申请单复印件1份、通知1份、关于与捷磁公司签订劳动合同的几点说明1份、入院记录1份、检查报告单2份、肌电图报告单1份、手术记录1份、出院记录1份、住院（留观）患者电子诊断证明书1份、门诊病历本2本、物理治疗卡4张、门诊患者诊断证明书4份、医疗发票2张、收费清单打印件2张、小纸条1张、照片打印件2张、司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份、建设银行交易明细1份、考勤表1张、门诊医疗费发票照片打印件13张、门诊医疗费微信缴费记录3张；以及本院的庭审笔录等证据证实。本院认为：一、本案系生命权、健康权、身体权纠纷。根据《工伤保险条例》第十七条：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。……用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”的规定，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第4条：“用人单位未为劳动者建立工伤保险关系，且用人单位以及受到事故伤害或者被诊断、鉴定为职业病的劳动者或者其近亲属、工会组织均未在法定期间申请工伤认定，以致社会保险行政部门不受理工伤认定申请，劳动者或者其近亲属请求用人单位支付工伤保险待遇的，劳动人事仲裁机构或人民法院应驳回劳动者或者其近亲属的申请或起诉，并告知其可另行主张人身损害赔偿，但用人单位对构成工伤无异议的除外。”的规定，作为何仕容用人单位的捷磁公司一直未为何仕容建立工伤保险关系，在何仕容发生事故后，双方均未在法定期间申请工伤认定，现捷磁公司否认何仕容构成工伤，故此，何仕容有权向作为用人单位的捷磁公司请求人身损害赔偿。何仕容在工作期间遭受人身损害，作为用人单位的捷磁公司应承担无过错责任，且捷磁公司在庭审中亦表示同意赔偿何仕容的损失，据此，何仕容以人身损害赔偿为由，要求捷磁公司赔偿损失的请求合法有理，本院予以支持。二、虽然捷磁公司在诉讼中表示对涉案的伤残等级鉴定不予确认，但捷磁公司就其主张没有向本院提供充分有效的证据予以证实，同时，无证据证实该伤残鉴定存在鉴定程序违法、鉴定结论明显依据不足等情形，且何仕容亦不同意进行重新鉴定，故本院对捷磁公司的该项主张不予采纳。三、根据何仕容与捷磁公司在本案庭审中的陈述，并结合双方提供的证据，依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本院对何仕容在本案的损失作如下认定：1.医疗费7441.07元。根据何仕容提供的病历、出院记录、医疗发票、收费清单、小纸条、门诊医疗费发票照片打印件、门诊医疗费微信缴费记录等一系列证据，并结合双方的陈述，经核算，本院确认何仕容在2018年6月21日后产生的医疗费为7441.07元，现捷磁公司主张已经支付何仕容出院后的全部医疗费，鉴于捷磁公司就该主张没有提供证据予以证实，而何仕容对此亦不予确认，故本院不予采纳，故何仕容要求捷磁公司给付该款项合法有理，本院予以支持。2.住院伙食补助费3300元。根据何仕容提供的病历、出院记录等证据可知，何仕容在广州市第一人民医院南沙医院住院共计33天，以伙食补助每人每天100元的标准计算，该费用为3300元（33天×100元/天），本院对于何仕容的该项主张予以支持。3.护理费750元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”的规定，现考虑到何仕容的伤情，其住院期间原则上需要一人护理，何仕容因本次事故共住院33天，其中有28天已由捷磁公司安排员工护理，故本院确认捷磁公司尚需向何仕容支付余下5天的护理费，从公平合理，符合实际的情况出发，参照广州市同等级别护工报酬的标准，酌定以每天150元的标准计算何仕容住院期间的护理费，经核算，该护理费为750元（5天×150元/天）。至于何仕容主张出院后3个月的护理费，因没有医嘱证实其出院后需要护理，故本院不予支持。对于何仕容主张的住院期间租床费330元，捷磁公司已支付170元租床费，尚需支付160元租床费的请求，鉴于何仕容并没有提供该费用的单据予以证实，故本院不予支持。4.营养费1050元。何仕容因本次事故住院33天，并构成了一项九级伤残和一项十级伤残，故何仕容的该项请求有理，但请求的金额过高，本院酌定该数额为1050元。5.误工费24315.22元。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。现参考何仕容提供的出院记录、鉴定意见书、住院（留观）患者电子诊断证明书、门诊病历本、物理治疗卡、门诊患者诊断证明书等证据，并结合何仕容的伤情以及双方当事人的陈述，本院确认何仕容的误工期为2018年3月7日至2018年11月19日（计算至定残日前一日），误工天数为257天。双方在庭审中确认何仕容在受伤前1年的月平均工资为3715.24元/月，该工资数额与受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资的标准基本相符，故本院以该标准核算何仕容的误工费。据此，何仕容的误工费为31827.22元（3715.24元÷30天×257天）。鉴于捷磁公司已支付何仕容上述期间的工资7512元（2180元-638元+2180元+1895元+1895元）。为此，捷磁公司尚需支付何仕容误工费为24315.22元（31827.22元-7512元）。6.交通费1500元。虽然何仕容没有提供相关的交通费发票予以证明，但考虑到何仕容在发生本次交通事故后，何仕容住院33天，何仕容及其必要的陪护人员因治疗伤病及往返定残等情况必然会产生交通费用，故本院结合何仕容的伤情、使用交通工具的必要性、合理性，本院采纳何仕容的主张，确认该数额为1500元。7.残疾赔偿金172095元。虽然何仕容户籍所在地为四川省江油市河口镇石寨村七组，但根据何仕容提供的银行流水，并结合双方在庭审中的陈述，本院采纳何仕容的主张，确认按照城镇居民标准计算何仕容的残疾赔偿金。现何仕容主张按照广东省2017年度城镇居民人均可支配收入40975元/年的标准来计算残疾赔偿金，符合本案的实际情况，故本院予以采纳。何仕容被评定为一项九级伤残和一项十级伤残，伤残系数为21％，故何仕容的残疾赔偿金为172095元（40975元/年×20年×21％）。8.精神损害抚慰金21000元。本次事故造成何仕容一项九级伤残、一项十级伤残，使何仕容遭受精神创伤和痛苦，故何仕容主张精神损害抚慰金的诉讼请求合法有理，本院予以支持，本院酌情支持何仕容的精神损害抚慰金21000元。9.鉴定费2000元。该费用有发票以及鉴定意见书等佐证，故本院予以支持。以上合计为233451.29元。如前所述，何仕容的上述损失均应由作为用人单位的捷磁公司承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条，《工伤保险条例》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下:一、被告广州捷磁磁业有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告何仕容损失233451.29元。二、驳回原告何仕容的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5184元，由原告何仕容负担509元，被告广州捷磁磁业有限公司负担4675元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈国盛人民陪审员  邓丽诗人民陪审员  凌云斯二〇一九年七月二日书 记 员  张 璐郑稍文