河南省孟津县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0322民初304号原告：江苏双鑫集团有限公司，住所地江苏省建湖县建阳工业园区内。法定代表人陈永兵，任董事长。原告：盐城市双鑫石油机械厂，住所地江苏省建湖县建阳镇工业园区东首。法定代表人邵风贵，任厂长。原告：陈永兵，男，汉族，1969年8月27日出生，住江苏省建湖县。三原告委托代理人李君，江苏行正律师事务所律师，特别授权。被告：洛阳森权石油机械有限公司，住所地孟津县朝阳镇。法定代表人SCOTTCLARNCEHALL，任董事长。委托代理人李有山，男，该公司职工，特别授权。原告江苏双鑫集团有限公司（以下简称江苏双鑫公司）、盐城市双鑫石油机械厂（以下简称盐城双鑫厂）、陈永兵诉被告洛阳森权石油机械有限公司（以下简称洛阳森权公司）执行异议之诉纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理，原被告委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。三原告向本院提出诉讼请求：1、请求撤销（2018）豫0322执异41号执行裁定书，驳回被告追加三原告为（2018）豫0322执1229号案被执行人的请求；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：一、（2018）豫0322执异41号执行裁定书事实认定错误。该执行裁定书仅凭原告与被执行人江苏双鑫减速机械有限公司（以下简称双鑫减速公司）之间存在资金往来就认定原告存在转移注册资金的事实认定错误。在执行程序中法院调取的原告与双鑫减速公司的资金往来账目只能证明之间有资金流通行为，并不能证明此资金流通行为即为转移注册资金行为。事实是原告与被执行人双鑫减速公司的资金流通行为只是其之间的正常交易与拆借行为。二、2018）豫0322执异41号执行裁定书适用法律错误。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”适用此法条应满足两个前提条件：1、作为被执行人的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务；2、股东、出资人有抽逃出资的行为。在本案执行过程中，被执行人双鑫减速公司在向法院申报财产时就已申报其对北京君伦润众科技有限公司所享有的高达400余万元的债权（该案在北京市朝阳区人民法院执行中），此债权足以清偿本案的债务，可见被执行人双鑫减速公司并不存在“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”的法定情形。被告亦无充分证据证明原告存在抽逃出资的行为，故执行异议裁定书适用法律错误。三、已知本案执行依据（2015）孟民二初字第201号民事判决书中的定作产品18台JS-160D减速器及8台456D减速器货物已灭失，使得本案货物交付履行不能，且被告的经营情况也已严重恶化，被执行人双鑫减速公司无履行生效判决第四条判决内容的必要。本案的执行依据（2015）孟民二初字第201号民事判决书第四条判决“被告江苏双鑫减速机械有限公司应于本判决生效后十日内提走原告洛阳森权石油机械有限公司已经制作完毕的18台JS-160D减速器及8台456D减速器，并应支付原告货款955300元及利息（从2013年7月3日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决确定的付款之日）。”从判决主文可知，被执行人双鑫减速公司需要履行的法定义务行为是“提货并付款”，不单一是“付款”，并且是提货在前付款在后。而被执行人双鑫减速公司的提货义务行为相对应的是洛阳森权公司的供货义务。在本案执行过程中，被执行人双鑫减速公司多次到执行申请人洛阳森权公司住所地进行现场查看未发现涉案定作货物，且公司空无一人，相关厂房仓库不是空置就是租赁于他人。另被执行人还通过工商查询发现洛阳森权公司已因“通过登记的住所或经营场所无法联系”被工商行政主管部门列入经营异常名单，其股东洛阳美禾石油机械有限公司、孟津博瑞减速器经销部也因同样的原因被工商行政主管部门列入经营异常名单，而且也是公司空无一人并处于失信被执行人状态。在此情况下，双鑫减速公司完全有理由认为洛阳森权公司已是交付定作货物不能。在此情况下，被执行人于2018年11月12日在执行法院与执行局执行承办人、申请执行人代理人的谈话中多次要求查看涉案标的的定作物以便履行提货义务，均被申请执行人予以明示拒绝，要求执行承办人将谈话内容制作谈话笔录也被拒绝。由此可见，本案涉案的履行标的货物已灭失，被执行人完全有理由依据最高院司法解释规定的先履行抗辩权和不安抗辩权在申请执行人不能提供证据证明涉案定作标的物未灭失的情况下，有权拒绝履行付款义务。综上，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请依法判处。被告洛阳森权公司辩称，请求依法驳回三原告的诉讼请求，并对追加被执行人应当承担的责任范围作出裁判。1、关于是否应追加三原告为本案被执行人，并在抽逃出资的范围内承担责任。我公司申请执行双鑫减速公司买卖合同纠纷一案，经一、二审，判令：一、被告江苏双鑫减速机械有限公司支付货款268000元及利息；二、判令被告江苏双鑫减速机械有限公司提走已经制作完毕的18台JS-160D减速器及8台456D减速器，并应支付原告货款955300元及利息，承担诉讼费15544元。判决生效后，被执行人双鑫减速公司未履行义务，申请人洛阳森权公司申请执行，对被执行人公司的银行存款137408.68元予以扣划，经孟津县人民法院调查被执行人暂无财产可供执行。在执行过程中法院调查被执行人的出资情况，发现该公司出资人三原告在公司的验资账户中，分别将2010年4月8日出资的150万元、100万元、150万元，在2010年4月12日、2010年4月14日、2010年4月28日转出，未用于公司经营。2、关于三原告认为被执行人双鑫减速公司对外享有400万元的债权，是否属于财产足以清偿生效法律文书确定的义务。我公司认为公司对外享有债权，只是一种财产上的请求权，有可期待性和相对性，不能证明被执行人双鑫减速公司财产足以清偿生效法律文书确定的债务。另（2017）豫0322执1229号执行案件已经以暂无财产可供执行终结本次执行程序。3、申请人洛阳森权公司经营状况问题不是本案的审理范围，我公司并未阻碍被执行人提货，没有采取任何行为造成被执行人无法提货，另被申请人的先履行抗辩权、不安抗辩去应当是合同的相对方提出的，是双方履行合同义务中产生的抗辩权，被申请人不享有该项权利，也不能在履行生效判决确定义务的情况下提出。审理查明，2016年5月26日孟津县人民法院就原告洛阳森权公司诉被告双鑫减速公司买卖合同纠纷一案作出（2015）孟民二初字第201号民事判决书，判决：……三、被告江苏双鑫减速机械有限公司应于本判决生效后十日内支付原告洛阳森权石油机械有限公司货款268000元及利息；四、被告江苏双鑫减速机械有限公司应于本判决生效后十日内提走原告洛阳森权石油机械有限公司已经制作完毕的18台JS-160D减速器及8台456D减速器，并应支付原告货款955300元及利息……判决生效后，洛阳森权公司向孟津县人民法院申请强制执行，经调查，被执行人双鑫减速公司暂无财产可供执行，我院遂以被执行人无可供执行的财产终结了本次执行程序。在执行过程中经调查被执行人的出资情况，发现该公司出资人陈永兵、江苏双鑫集团有限公司（原江苏双鑫石油机械有限公司）、盐城市双鑫石油机械厂在公司的验资账户中，分别将2010年4月8日出资的150万元、100万元、150万元，在2010年4月12日、2010年4月14日、2010年4月28日转出。申请人洛阳森权公司遂以上述三出资人抽逃出资为由，申请追加该三人为被执行人，我院于2018年11月18日作出（2018）豫0322执异41号执行裁定书，裁定：追加陈永兵、江苏双鑫集团有限公司（原江苏双鑫石油机械有限公司）、盐城市双鑫石油机械厂为本案被执行人。在法定期限内，上述三人提起执行异议之诉。三原告称，2010年4月12日转出的150万元接收账户是江苏华源公司用于支付厂房建设的工程款，2012年4月28日转出的100万元接收账户是江苏石建公司用于合同交易，出资款转出均与三原告无关，但未能对转出款项的用途提供证据证明。被告洛阳森权公司提供照片一组，证明三原告所争议的提货标的物仍保存在被告处。本院认为，申请执行人洛阳森权石油机械有限公司与被执行人 江苏双鑫减速机械有限公司执行一案中，三原告作为被执行人江苏双鑫减速机械有限公司的出资人，短期内将出资款大额转出，且提供的证据不能证明系用于公司经营，存在抽逃出资的情形。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》相关规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”故应驳回三原告的诉讼请求。经合议庭评议，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之相关规定，判决如下：驳回原告江苏双鑫集团有限公司、盐城市双鑫石油机械厂、陈永兵的诉讼请求。本案受理费17760元，由三原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判长谢玉臣人民陪审员丁红伟人民陪审员谢群星二〇一九年七月十日书记员任晓荣