安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终4157号 上诉人（原审原告）:安徽昆鹏建筑安装有限公司，住所地安徽省合肥市双岗**新村**楼**。 法定代表人：戴永宏，总经理。 委托诉讼代理人：罗仁国，安徽原声律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗磊，安徽原声律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：合肥市华美光电科技有限公司，住所，住所地安徽省肥西县紫蓬镇工业聚集区div> 法定代表人：刘光文，总经理。 委托诉讼代理人：刘文，职员。 委托诉讼代理人：王家保，职员。 上诉人安徽昆鹏建筑安装有限公司（以下简称昆鹏公司）因与被上诉人合肥市华美光电科技有限公司（以下简称华美公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院（2018）皖0123民初3727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 昆鹏公司上诉请求：撤销原判第三项，改判昆鹏公司对肥西县紫蓬镇3#厂房工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，由华美公司承担二审诉讼费。事实及理由：2017年9月26日华美公司、昆鹏公司、南京亚恒建设集团股份有限公司达成的《关于华美3#厂房未完成工程量协议》仅就3号厂房未完成工程量进行约定，不包含华美公司与昆鹏公司的合同解除事宜，南京亚恒建设集团股份有限公司在协议签订后未进场施工，三方协议未履行即终止，后期剩余工程量由案外人安徽鸿层贸易有限公司完成，施工主体始终是昆鹏公司，一审推定三方协议签订时昆鹏公司与华美公司的施工合同解除，无事实依据。至二审时3号厂房工程尚未交付，竣工验收工作正在办理，优先受偿权行使期限尚未起算，且华美公司、昆鹏公司对应付工程款数额一直存在争议，至一审时已付工程款数额才被确认，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》至一审判决时尚未实施，一审将2017年9月26日作为优先受偿权行使期限起算点，系适用司法解释错误。 华美公司辩称，认可昆鹏公司上诉请求。 昆鹏公司向一审法院起诉请求：华美公司向其支付肥西县紫蓬镇3#厂房项目工程款2271.4981万元、利息491.7638万元(按央行同期同类贷款利率,自2014年11月6日暂计算至2018年6月16日起诉日,顺延计算至款清日止)；确认其在工程款范围内享有优先受偿权；华美公司向其支付停工导致的塔吊租赁扩大损失费25.0967万元、脚手架租赁扩大损失费209.6415万元;华美公司承担诉讼费、公告费、保全费。 一审法院认定事实：2014年4月28日，昆鹏公司与华美公司签订《建设工程施工合同》，该合同包含合同协议书、通用合同条款、专用合同条款及附件部分，合同载明：昆鹏公司承建华美公司3#厂房工程，工程为框架结构，建筑面积为24530.63平方米（其中地上24122.61平方米，地下，地下408平方米）；计划开工日期为2014年5月6日，计划竣工日期为2015年1月28日，工期总日历天数330天，工期总日历天数与前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；签约合同价为2400万元；工程决算上报叁个月内审计，竣工付款在审计完成后一个月内付合同款的95%。2015年10月3日，华美公司向昆鹏公司出具《合同条款调整通知函（一）》，将工程量计算规则条款调整为“按该项目实际建筑面积一次性包死价每平方米壹仟贰佰元（1200元/㎡）确定工程总造价”。 合同签订后，昆鹏公司按约组织施工，但因资金问题屡次停工，2015年2月16日全面停工，停工时主体结构已封顶。 2017年9月26日，华美公司、昆鹏公司以及南京亚恒建设集团股份有限公司达成《关于华美3#厂房未完成工程量协议》，确认最终决算按华美公司与昆鹏公司双方原合同计算工程总价款扣除650万元整（即剩余工程量）。 昆鹏公司完成工程总造价为22936756元[1200元/㎡×24530.63㎡－6500000元（未完工程量）]。华美公司于2015年2月16日支付农民工保证金360000元、农民工工资1000000元（从紫蓬镇政府借款），于2016年1月20日支付农民工工资1280000元（从紫蓬镇政府借款）、零星借支350000元，合计2990000元，尚欠工程款19946756元。 一审法院认为，华美公司与昆鹏公司签订的《建设工程施工合同》、2015年10月3日华美公司发给昆鹏公司的《合同条款调整通知函（一）》、2017年9月26日《关于华美3#厂房未完成工程量协议》均系当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、法规强制性规定，双方理应全面履行各自义务。华美公司对昆鹏公司主张的已完成工程量、工程量计算依据均不持异议，故予以采纳。 关于工程款支付节点及逾期利息起算：华美公司与昆鹏公司未约定工程进度款支付时间，但昆鹏公司因资金问题屡次停工，昆鹏公司于2015年2月16日致函华美公司，要求华美公司在工程主体结构完工时支付合同总价款70%工程款，华美公司称该函所载印章系盗盖，但未能提供有效证据予以证明，且华美公司内部管理不善后果应自行承担。双方均认可2015年2月16日主体结构封顶，根据该函内容，华美公司此时应支付工程进度款70%即16055729.2元（22936756元×70%），扣除已付1360000元，尚应支付14695729.2元。2017年9月26日华美公司、昆鹏公司及南京亚恒建设集团股份有限公司就未完成工程量达成的协议可视为最终工程量决算，协议达成之日起昆鹏公司享有对华美公司全额主张工程款的权利。华美公司未按期支付工程款，应承担逾期付款利息，逾期付款利息分段计算，2015年2月16日到期工程款14695729.2元，2016年1月20日后扣除已付工程款1280000元及零星借支款350000元，逾期工程款为13065729.2元，2017年9月26日全部应付工程款为19946756元。 关于优先受偿权：主张优先受偿权应自应付工程款之日起六个月内。2017年9月26日昆鹏公司、华美公司及南京亚恒建设集团股份有限公司就未完成工程量达成协议，可视为昆鹏公司与华美公司解除《建设工程施工合同》，自该日起至昆鹏公司诉讼时已超过6个月，故对昆鹏公司主张优先受偿权不予支持。 关于塔吊租赁及脚手架损失：塔吊与脚手架工程款包含在工程总造价，但因工程停工逾期，工期外扩大损失事实存在，昆鹏公司的主张应获支持。昆鹏公司就塔吊租赁损失仅提供了自行制作的费用决算单，未委托评估鉴定，应承担举证不能的诉讼风险，昆鹏公司可另行诉讼。一审法院生效判决已确认脚手架超期工程款为1208844元，故对昆鹏公司主张脚手架超期工程款1176734.32元予以支持。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、合肥市华美光电科技有限公司于判决生效之日起十日内支付安徽昆鹏建筑安装有限公司工程款19946756元，并自2015年2月17日始以14695729.2元为基数以中国人民银行同类贷款利息计算至2016年1月20日，自2016年1月21日始以13065729.2元为基数以中国人民银行同类贷款利息计算至2017年9月26日，自2017年9月27日始以19946756元为基数以中国人民银行同类贷款利息计算至工程款付清之日止；二、合肥市华美光电科技有限公司于判决生效之日起十日内支付安徽昆鹏建筑安装有限公司脚手架超期损失1208844元；三、驳回安徽昆鹏建筑安装有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取191700元，由合肥市华美光电科技有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，华美公司将其肥西县紫蓬镇3#厂房项目工程发包予昆鹏公司施工，双方就此订立了《建设工程施工合同》，合同对两公司具有法律拘束力。昆鹏公司组织施工了合同项下部分施工任务，昆鹏公司、华美公司、南京亚恒建设集团股份有限公司于2017年9月26日达成《关于华美3#厂房未完成工程量协议》，协议载明“最终决算：按甲乙双方原合同计算工程总价款扣除650万元整”，故一审认定华美公司应自该决算日起向昆鹏公司给付全部施工价款，有合同和事实依据，本院予以认同，一审据此判令华美公司向昆鹏公司支付剩余工程价款19946756元及分段计算的逾期付款利息，双方未提异议，本院予以确认。 《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程款之日起算”，昆鹏公司于2018年7月23日起诉提出优先受偿权请求，超出前述规定期限，一审未予支持，并无不当，本院予以认同。 综上，昆鹏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由安徽昆鹏建筑安装有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  张长海 审判员  马枫蔷 审判员  沈 静 二〇一九年七月十八日 书记员  俞文静 附相关法律法规： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。