湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0103民初4486号原告：习羽，男，1968年2月25日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：陈选作，湖南越一律师事务所律师。被告：钟星建设集团有限公司，住所地南京市雨花台区雨花经济开发区三鸿路******。法定代表人：袁野，董事长。委托诉讼代理人：周宏高，江苏锦旺律师事务所律师。被告：江苏省钟星消防工程有限公司连云港分公司，住，住所地连云港市连云区中山西路**汇鸿大厦**/div>负责人：殷培明，经理。委托诉讼代理人：周宏高，江苏锦旺律师事务所律师。原告习羽诉被告江苏省钟星消防工程有限公司连云港分公司（以下简称钟星消防连云港分公司）、被告钟星建设集团有限公司（以下简称钟星公司）合同纠纷一案，本院2018年7月24日受理后，依法适用普通程序由审判员文彩、人民陪审员黄耀华及人民陪审员张闻骥组成合议庭，于2019年4月26日公开开庭进行了审理。原告习羽委托诉讼代理人陈选作及两被告共同委托诉讼代理人周宏高均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告习羽向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向习羽退还保证金2150000元；2、判令两被告向习羽支付截止2018年7月18日的利息损失1084832元，并从2018年7月18日起按月利率2%支付欠付保证金的利息损失至保证金全部退清之日止；3、本案诉讼费、财产保全费以及诉讼财产保全责任保险费5070元全部由两被告承担。事实及理由：2015年12月，习羽与钟星消防连云港分公司达成口头协议，习羽向钟星消防连云港分公司交纳1150000元保证金，若钟星消防连云港分公司能中标江苏丰县名仕消防和水电工程项目（以下简称丰县项目）并开展项目工作，则钟星消防连云港分公司将该项目部分内容承包给习羽。达成协议后，习羽分三次向钟星消防连云港分公司支付1150000元保证金。2016年12月，习羽又与钟星消防连云港分公司达成口头协议，习羽向钟星消防连云港分公司交纳1000000元保证金，若钟星消防连云港分公司能中标江苏新沂星河湾金地棚户区消防工程项目（以下简称新沂项目）并开展项目工作，钟星消防连云港分公司将该项目的部分内容承包给习羽。达成协议后，习羽向钟星消防连云港分公司转账支付1000000元保证金。后钟星消防连云港分公司称因各种原因不能开展丰县项目工作，且未能中标新沂项目，无法与习羽签订合同，习羽遂要求钟星消防连云港分公司退还全部保证金及支付利息损失，钟星消防连云港分公司同意退款付息。经习羽多次催促，钟星消防连云港分公司虽多次承诺付款但均未兑现，习羽要求钟星消防连云港分公司于2017年11月1日出具承诺书，承诺按期退款并从习羽付款之日起按月息2%支付利息损失，但至今钟星消防连云港分公司未兑现承诺。因钟星消防连云港分公司系钟星公司的分公司，分公司民事责任总公司亦应承担。习羽为维护自身合法权益，故提起诉讼。被告钟星公司辩称：1、对钟星消防连云港分公司与习羽之间对江苏大汉建设事业集团有限责任公司丰县招商场财富城一期二号楼的项目已经签署专业安装分项工程施工承包协议，钟星消防连云港分公司已经向丰县项目缴纳了850000元保证金，该工程由于发包方的原因未能继续施工，现在由江苏省丰县人民政府接管，并处理善后事宜；2、新沂项目钟星消防连云港分公司已经缴纳了1000000元保证金，该工程由习羽安排案外人孟庆华、奉冠军到场监督施工，故钟星消防连云港分公司不应当返还上述两项消防工程的项目保证金，更不应当承担银行利息，请求驳回习羽的诉讼请求。被告钟星消防连云港分公司辩称：与钟星公司辩称意见一致，另鉴于习羽安排的驻场代表案外人孟庆华、奉冠军将新沂项目工程的工程资料、财务账册全部带回长沙，导致钟星消防连云港分公司无法与发包方进行结算，相关原件无法向法庭提供，目前只能提供复印件，该复印件能够证实钟星消防连云港分公司向丰县项目、新沂项目缴纳了保证金并且获得了承包任务，习羽提起诉讼有不真实的地方。钟星消防连云港分公司查看了习羽提供的合作协议、承诺书关于“殷培明”的签字存在不一致，要求审查该两份原件，请求驳回习羽的诉讼请求。经审理查明，习羽与钟星消防连云港分公司口头协商，如钟星消防连云港分公司能中标丰县项目并开展项目工作，则钟星消防连云港分公司将该项目部分内容承包给习羽。为此习羽于2015年12月7日、12月10日及2016年1月21日分别以银行转账的方式给付钟星消防连云港分公司负责人殷培明50000元、500000元、600000元，共计1150000元保证金。2016年1月22日，案外人成善忠以“江苏大汉建设实业集团有限责任公司丰县招商场财富城一期2号楼项目部”（甲方）的名义，与钟星消防连云港分公司（乙方）签订《丰县招商场财富城（一期）2#楼工程专业安装分项工程施工承包协议书》1份，其中约定就甲方依法中标承建招商场财富城（一期）2#楼施工承建权中的本项目安装部分的施工内容分包给乙方承包施工。承包内容为：1、施工图纸内的避雷工程；2、施工图纸内，给水加压泵之后的给水管道、建筑主体内的所有排污管道和三个帖子内所有水、电暖通风工程（中央空调及地暖）。本合同签订时，乙方向甲方指定账户缴纳履约保证金500000元。该合同甲方由案外人成善忠签名捺印，乙方由钟星消防连云港分公司负责人殷培明签名，并加盖钟星公司合同专用章。同年5月31日，钟星消防连云港分公司（甲方）与习羽、案外人李建安（乙方）签订《工程施工合作协议书》1份，其中约定双方合作项目为丰县招商场·财富城、2号楼（消防、水电、通风工程、中央空调及地暖）；工程项目由甲乙双方共同努力承接，工程合同签订后双方视具体工程对象，商定由乙方包材料包施工。前述1150000元保证金钟星消防连云港分公司当庭陈述其中850000元作为保证金进行转付，并提供丰县名仕房地产开发有限公司于2016年1月21日出具收取500000元保证金的收据，案外人成善忠出具收取350000元保证金的收条，另给付中间人介绍费300000元。2016年12月15日，习羽通过银行转账的方式给付钟星消防连云港分公司1000000元。就该款原、被告双方口头约定为习羽从钟星消防连云港分公司处承建新沂项目的保证金。钟星消防连云港分公司当庭陈述该款于同年12月30日转账支付给案外人南京花溪农业科技有限公司，并提供加盖“黑龙江省建工集团有限责任公司南京分公司财务专用章”的收据复印件及付款凭证复印件各1份，其中付款凭证载明款项用途为“投保保证金”，收据注明“收款事由：新沂星河湾金地棚户区消防工程投标保证金”。后习羽以钟星消防连云港分公司未能按约中标承建丰县项目和新沂项目为由，多次找钟星消防连云港分公司负责人殷培明协商退还保证金事宜。2017年11月1日，钟星消防连云港分公司出具《承诺书》1份，载明“就习羽向我公司支付壹佰万元江苏新沂星河湾金地棚户区消防工程项目保证金事宜，我承诺一（此处‘一’上有手书添加‘一’的字迹）月内（即2017年12月28日之前）退回习羽支付的保证金全额，如逾期未付，我承诺自习羽付款之日起按月息2%承担利息。另江苏丰县名仕消防工程水电工程项目的保证金亦按月息2%由我承担利息习羽的利息损失”，该《承诺书》承诺人处落款为“江苏省钟星消防工程有限公司连云港分公司”及“殷培明”，并加盖钟星消防连云港分公司公章。后因钟星消防连云港分公司未能按约还本付息，遂酿成纠纷。本案在审理过程中，两被告向本院申请对上述《承诺书》中“殷培明”的手书字迹进行笔迹鉴定。经本院询问殷培明本人，其确认有向习羽出具《承诺书》并加盖钟星消防连云港分公司公章的事实，但称其当时系饮酒后出具《承诺书》，不能确认“殷培明”的字迹是否为其本人书写；2019年4月23日，案外人李建安就本案所涉《工程施工合作协议书》向本院递交《声明函》，载明“习羽向江苏省钟星消防工程有限公司连云港分公司（负责人：殷培明）支付的保证金全部系习羽所有的资金，本人同意退货保证金及支付利息等的权利全部由习羽主张和享有，退还的保证金及支付的利息等全部归习羽所有”。另查明，钟星消防连云港分公司系钟星公司下属不具有独立法人资格的分公司，本案在审理过程中，钟星消防连云港分公司于2018年12月28日变更名称为钟星建设集团有限公司连云港分公司。以上事实，有当事人提交的转账凭证、《丰县招商场财富城（一期）2#楼工程专业安装分项工程施工承包协议书》、《工程施工合作协议书》、《承诺书》等证据及庭审笔录、质证笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，习羽就丰县项目向钟星消防连云港分公司支付1150000元作为保证金，就新沂项目向钟星消防连云港分公司支付1000000元作为保证金，两被告对该两笔款项金额及用途均无异议，本院予以确认。关于习羽就丰县项目向钟星消防连云港分公司支付的1150000元，两被告辩称实际交付工程给习羽承包，所收取的1150000元已用于向发包方支付保证金、向中间人支付介绍费，并提供《丰县招商场财富城（一期）2#楼工程专业安装分项工程施工承包协议书》、《工程施工合作协议书》等证据进行佐证，以此主张保证金应不予退还。因双方签订的《工程施工合作协议书》并未就所涉1150000元保证金如何处理进行约定，且从该协议书中“工程项目由甲乙双方共同努力承接，工程合同签订后双方视具体工程对象，商定由乙方包材料包施工”的约定可以看出，双方其时并未承包丰县项目，两被告亦不能提供确实充分的证据证明习羽已实际进场承包施工，另钟星消防连云港分公司不能提供证据原件佐证该1150000元以保证金、介绍费等名义给付案外人，不能据此证明习羽与该款项的使用有法律上的利害关系，故该1150000元钟星消防连云港分公司应予退还，并按其出具的《承诺书》所作承诺偿付利息损失。关于利息损失，《承诺书》约定为“江苏丰县名仕消防工程水电工程项目的保证金亦按月息2%由我承担利息习羽的利息损失”，因未对利息起息日进行约定，本院酌情以该1150000元实际给付之日为起息日，由钟星消防连云港分公司按月利率2%的标准偿付从该日起至实际退还之日止的利息，即其中50000元从2015年12月7日开始计息，500000元从2015年12月10日开始计息，600000元从2016年1月21日开始计息。关于习羽就新沂项目向钟星消防连云港分公司支付的1000000元，两被告以辩称项目已交付习羽承包施工，案外人孟庆华、奉冠军系受习羽委托负责监督现场施工，并提供向两人付款的凭证进行佐证，因两被告不能提供确实充分的证据证明已将新沂项目交付习羽承包施工，亦不能提供证据证明案外人孟庆华、奉冠军与习羽之间就新沂项目存在委托关系，故本院不予采信，钟星消防连云港分公司应依《承诺书》所作“承诺一（此处‘一’上有手书添加‘一’的字迹）月内（即2017年12月28日之前）退回习羽支付的保证金全额，如逾期未付，我承诺自习羽付款之日起按月息2%承担利息”的承诺，于2017年12月28日前退还该1000000元保证金。因钟星消防连云港分公司未能按承诺退款，故还应偿付从该1000000元给付之日即2016年12月15日起至该款实际退还完毕之日止按月利率2%计算的逾期还款利息。关于两被告对前述涉案《承诺书》中“殷培明”签名的真实性进行鉴定的申请，经本院对殷培明进行询问，殷培明对向习羽出具《承诺书》并加盖钟星消防连云港分公司公章的真实性予以确认，其所称系酒后所为没有证据证明，本院不予采信。因殷培明时任钟星消防连云港分公司负责人，其代表钟星消防连云港分公司出具《承诺书》并加盖公章的行为系职务行为，对钟星消防连云港分公司具有法律约束力，“殷培明”的签名是否真实并不影响该《承诺书》的有效性，故本院对两被告的鉴定申请不予受理。钟星消防连云港分公司系钟星公司下属不具有法人资格的分支机构，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，因钟星消防连云港分公司的财产系钟星公司财产的一部分，钟星消防连云港分公司就本案所承担民事责任实质上也是钟星公司承担责任，故钟星公司应对钟星消防连云港分公司的上述债务承担共同清偿责任。钟星消防连云港分公司在本案审理过程中变更名称为钟星建设集团有限公司连云港分公司是实，应由钟星建设集团有限公司连云港分公司承担原钟星消防连云港分公司在本案中的民事责任。关于习羽要求两被告偿付诉讼财产保全责任保险费5070元的诉求，该费用系习羽因本案诉讼支出的费用，可视为其实际损失，两被告应予偿付。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条之规定，判决如下：一、由被告钟星建设集团有限公司连云港分公司退还原告保证金1150000元，并偿付该保证金实际归还完毕之日止的利息（其中50000元从2015年12月7日开始计息，500000元从2015年12月10日开始计息，600000元从2016年1月21日开始计息，按月利率2%的标准照实计付）；二、由被告钟星建设集团有限公司连云港分公司退还原告保证金1000000元，并偿付该保证金实际归还完毕之日止的利息（2016年12月15日起计息，按月利率2%的标准照实计付）；三、由被告钟星建设集团有限公司连云港分公司偿付原告习羽诉讼财产保全责任保险费5070元。四、由被告钟星建设集团有限公司对上述第一、二、三项判决确定的被告钟星建设集团有限公司连云港分公司的给付义务，承担共同清偿责任。本案受理费32720元，保全费5000元，共计37720元，由被告钟星建设集团有限公司、被告钟星建设集团有限公司连云港分公司共同承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  文 彩人民陪审员  黄耀华人民陪审员  张闻骥二〇一九年七月十八日代理书记员  蒋文龙附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。