福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初3070号 原告：福建省龙岩建友混凝土有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区曹溪街道坑头村，统一社会信用代码913508007845099479。 法定代表人：苏贺林，董事长。 委托诉讼代理人：程致远，福建力涵律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：翁溢帆，福建力涵律师事务所执业律师。 被告：中城投集团第六工程局有限公司，住所地安徽省蚌埠市经济开发区东海大道****，统一社会信用代码913403001498971433。 法定代表人：周海瑞，董事长。 委托诉讼代理人：余灵燕，福建闽创律师事务所执业律师。 原告福建省龙岩建友混凝土有限公司（以下简称建友混凝土公司）与被告中城投集团第六工程局有限公司（以下简称中城投第六工程局）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告建友混凝土公司的委托诉讼代理人程致远与翁溢帆、被告中城投第六工程局的委托诉讼代理人余灵燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建友混凝土公司向本院提出诉讼请求：1.判令中城投第六工程局支付建友混凝土公司货款7612503.57元和自2018年1月16日起至2019年3月18日止的逾期付款违约金2068679.21元，并支付自2019年3月19日起至款清之日止、以本金7612503.57元、按月利率2%计算的逾期付款违约金；2.本案案件受理费及财产保全申请费由中城投第六工程局负担。事实与理由：2016年3月29日，中城投第六工程局龙岩分公司（原名中城建第六工程局集团有限公司龙岩分公司）因承建紫金山体育公园牡丹园一期工程项目，与建友混凝土公司签订《商品混凝土购销合同》一份。双方主要约定：中城投第六工程局龙岩分公司（甲方）向建友混凝土公司（乙方）购买商品混凝土；混凝土价格每月实行浮动价格，单价按龙岩市建设工程造价管理站公布的《龙岩市工程造价信息》中新罗区当月混凝土信息价计算，C20-60等级强度混凝土按当月造价信息价下浮20元/m3，C15混凝土按照C20混凝土当月结算单价下浮10元/m3，细石混凝土在同强度等级混凝土结算单价的基础上另加30元/m3，清洗机械设备用水按每车100元收取；交货方式：乙方用混凝土搅拌运输车将预拌混凝土送至工地，按甲方指定的地点卸料；结算及付款：每月5日前核对上月的账款，每月结算一次，乙方根据甲方当月签认的《发货单》编制《对账单》给甲方，甲方收到对账单后，如有异议，甲方应在五天内以书面方式提出，否则视为确认，如没异议，双方在对账单上签字确认，并以此为结算凭记，甲方于次月15日前结算上月货款；违约责任：若甲方未按约定履行付款义务，乙方有权立即停止供应混凝土，若致乙方诉讼，乙方有权取消所有优惠，并要求甲方支付逾期违约金。2016年8月1日，中城投第六工程局龙岩分公司因承建紫金山体育公园牡丹园第一期（A区），再次与建友混凝土公司签订《商品混凝土购销合同》一份，合同内容与2016年3月29日签订的《商品混凝土购销合同》内容一致。2017年4月1日，中城投第六工程局因承建紫金山体育公园牡丹园二期工程项目，与建友混凝土公司签订《商品混凝土购销合同》一份，该合同仍然实行浮动价格计算，除C20-C60等级强度混凝土按当月造价信息价下浮26元/m3为结算单价外，合同的其他约定如：交货方式、结算及付款、违约责任等与前两份合同相同。上述三份合同签订后，建友混凝土公司依约进行混凝土的供应，但中城投第六工程局及其龙岩分公司均未依约履行付款义务,经建友混凝土公司多次催告，中城投第六工程局多次作出还款承诺或计划，但仍未遵照履行。2018年3月27日，建友混凝土公司与中城投第六工程局签订《协议书》一份，确认中城投第六工程局就紫金山牡丹园一期、二期项目尚欠建友混凝土公司预拌混凝土货款共计7437021.83元。双方在协议书中约定：前述款项由中城投第六工程局于工地开工前支付600000元，其余货款中城投第六工程局委托给建设单位福建省科鑫房地产开发有限公司分期支付；对于2018年3月份开工以后发生的混凝土款项，中城投第六工程局于次月30前日将上月货款结清；若中城投第六工程局未按约定履行付款义务，建友混凝土公司有权立即停止供应混凝土，取消优惠，并有权要求中城投第六工程局立即向建友混凝土公司支付所有已供混凝土按供货当月信息价结算的货款，及自欠款发生之日起至款清之日止、以欠款总额为本金、按日1‰计算的违约金。协议签订后，中城投第六工程局在支付600000元后就未再按期足额履行付款义务，且其委托付款单位也未向建友混凝土公司支付分文货款，中城投第六工程局至今尚欠建友混凝土公司牡丹园一期货款1117035.52元、牡丹园二期货款5157376元，共计6274411.52元。由于中城投第六工程局违约逾期未付款，建友混凝土公司有权取消优惠价，按《龙岩工程造价信息》公布的商品混凝土每月信息价结算混凝土货款，牡丹园一期取消优惠后应增加货款907924.78元，牡丹园二期取消优惠后应增加货款430167.27元，合计应增加货款1338092.05元。因此，中城投第六工程局尚欠建友混凝土公司货款总额为7612503.57元。中城投第六工程局龙岩分公司系中城投第六工程局的分支机构，中城投第六工程局依法应当对其分支机构的债务承担清偿责任。建友混凝土公司经多次催讨未果，故诉至法院，请求判如所请。 中城投第六工程局辩称，中城投第六工程局已付清紫金山体育公园牡丹园一期混凝土货款。紫金山体育公园牡丹园一期工程总计购买混凝土方量为37980.30m3，货款为12627772.52元，二期工程总计购买混凝土方量为19569m3，货款为7554805元。截至目前为止，中城投第六工程局已支付建友混凝土公司混凝土货款13908166元，已付清紫金山体育公园牡丹园一期货款，而仅尚欠部分二期混凝土货款。中城投第六工程局已按双方2018年3月27日签订的《协议书》的约定履行，建友混凝土公司要求中城投第六工程局支付货款、取消优惠及支付违约金没有事实与合同依据。根据协议约定，中城投第六工程局已将2018年3月27日以前所欠款项委托建设单位福建省科鑫房地产开发有限公司付款并办妥委托付款手续，且已付清2018年3月27日以后发生的混凝土货款，因此中城投第六工程局没有违约行为。退一万步讲，即使中城投第六工程局有违约行为，建友混凝土公司要求取消优惠金额并支付按月利率2%计算逾期违约金没有事实依据，理由为：1.一期货款已支付，尚欠的仅是二期货款，因此取消优惠的部分只能是二期方量部分的优惠；2.根据协议约定，取消优惠的仅是所欠款项部分对应方量的优惠取消，违约金按主合同约定执行，而根据主合同约定，即使存在违约行为，违约金只能按未付款的3%计算。综上，请求法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对中城投第六工程局、建友混凝土公司提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月29日，中城建第六工程局集团有限公司（即中城投第六工程局的前身）龙岩分公司（甲方）与建友混凝土公司（乙方）签订《商品混凝土购销合同》一份，合同约定甲方因承建紫金山体育公园·牡丹园一期工程需要向乙方购买预拌混凝土。2016年8月1日，中城建第六工程局集团有限公司龙岩分公司（甲方）再次与建友混凝土公司（乙方）签订《商品混凝土购销合同》一份，合同约定甲方因承建紫金山体育公园·牡丹园一期（A区）工程需要向乙方购买预拌混凝土。2017年4月1日，中城投第六工程局（甲方）与建友混凝土公司（乙方）签订《商品混凝土购销合同》一份，合同约定甲方因承建紫金山体育公园·牡丹园二期工程需要向乙方购买预拌混凝土。前述三份合同均约定：1.预拌混凝土价格每月实行浮动价格，单价按龙岩市建设工程造价管理站公布的《龙岩市工程造价信息》中新罗区当月混凝土信息价计算，其中C20-60等级强度混凝土按当月造价信息价下浮20元/m3（2017年4月1日合同约定C20-60等级强度混凝土按当月造价信息价下浮26元/m3），C15混凝土按照C20混凝土当月结算单价下浮10元/m3（不另行优惠），细石混凝土在同强度等级混凝土结算单价的基础上另加30元/m3，清洗机械设备用水按每车100元收取；2.交货方式：乙方用混凝土搅拌运输车将预拌混凝土送至工地，按甲方指定的地点卸料；3.交货数量及验收方法：乙方供应的预拌混凝土数量以随车发货单为凭证，由甲方指定专人验收签证为准，作为混凝土实际供应数量的结算依据；4.结算及付款：每月5日前核对上月的账款，每月结算一次，乙方根据甲方当月现场签认的《发货单》编制《对账单》提供给甲方，甲方收到对账单后，如有异议，甲方应在五天内以书面方式提出，否则视为确认，如没异议，双方在对账单上签字确认，并以此为结算凭据，甲方于次月15日前结算上月货款；5.违约责任：若甲方未按约定履行付款义务，乙方有权立即停止供应混凝土，若致乙方诉讼，乙方有权取消所有优惠，并要求甲方支付逾期违约金（即自欠款发生之日起至款清之日止，以欠款总额的万分之五×欠款天数计算，但违约金总额不超过未付款的3%）。合同签订后，建友混凝土公司依合同约定向中城投第六工程局供应预拌混凝土。2018年3月27日，经结算，中城投第六工程局（甲方）尚欠建友混凝土公司（乙方）紫金山体育公园·牡丹园一期、二期项目预拌混凝土货款7437021.83元，双方签订《协议书》一份。双方约定：前述款项由甲方于工地开工前支付600000元，其余货款按甲方委托给建设单位福建省科鑫房地产开发有限公司委托书中约定的方式分期支付（附委托书副本）；对于2018年3月份开工以后发生的混凝土款项，甲方应于次月30日前将上月货款结清；若甲方未按约定履行付款义务，乙方有权立即停止供应混凝土，取消优惠（具体按主合同约定执行），并有权要求甲方立即支付尚欠的所有货款（即所有已供混凝土按供货当月信息价结算的货款）及违约金（即自欠款发生日起至款清之日止，以欠款总额的1‰×欠款天数计算，具体按主合同约定执行）。2018年3月30日，中城投第六工程局向建友混凝土公司支付货款600000元，建设单位福建省科鑫房地产开发有限公司未向建友混凝土公司支付货款。前述三份合同履行期间，建友混凝土公司向中城投第六工程局供应预拌混凝土情况为：紫金山体育公园·牡丹园一期合计供应预拌混凝土37980.30m3，按优惠价计算总价为12627772.52元，按非优惠价计算总价为13535697.30元；紫金山体育公园·牡丹园二期合计供应预拌混凝土19569m3，按优惠价计算总价为7554805元，按非优惠价计算总价为7984972.27元；紫金山体育公园·牡丹园一期、二期总计供应预拌混凝土57549.30m3，按优惠价计算总价为20182577.52元，按非优惠价计算总价为21520669.57元；其中自2018年3月1日起，建友混凝土公司向中城投第六工程局合计供应混凝土按优惠价计算总价为1427487.69元，按非优惠价计算总价为1511459.69元。中城投第六工程局总计向建友混凝土公司支付混凝土货款13908166元，其中2018年3月27日前支付11328409元，自2018年3月27日起支付2579757元（含2018年3月30日支付的600000元）。综上，中城投第六工程局尚欠建友混凝土公司混凝土货款按优惠价计算总价为6274411.52元，按非优惠价计算总价为7612503.57元。2019年4月2日，建友混凝土公司诉至本院，要求判如所请。诉讼过程中，本院根据建友混凝土公司的申请作出（2019）闽0802民初3070号民事裁定，冻结中城投第六工程局在福建省科鑫房地产开发有限公司的工程款9681182.78元，建友混凝土公司交纳诉讼保全申请费5000元。 另查明，2018年3月27日，中城投第六工程局向福建省科鑫房地产开发有限公司付出授权委托书一份，该委托书授权福建省科鑫房地产开发有限公司可直接从中城投第六工程局承建的龙岩紫金山牡丹园项目的进度款中直接划扣支付给建友混凝土公司混凝土货款。 本院认为，中城建第六工程局集团有限公司龙岩分公司（即中城投第六工程局龙岩分公司）、中城投第六工程局分别与建友混凝土公司签订的《商品混凝土购销合同》和《协议书》，均系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规，合法有效，对双方均具有约束力。建友混凝土公司已履行了交货义务，中城投第六工程局应按照合同、协议约定支付货款。中城投第六工程局未按2018年3月27日签订的协议书第一、二、三条约定及时向建友混凝土公司履行付款义务，显属违约，建友混凝土公司有权取消优惠，要求中城投第六工程局按供货当月信息价计算所有已供混凝土总价扣除已付价款的尚欠货款。中城投第六工程局辩称其已按协议书约定履行付款义务，不存在违约行为，建设单位未向建友混凝土公司支付货款与其无关，因建设单位并非协议书的相对方，建友混凝土公司与建设单位亦不存在任何合同关系，建设单位仅负有向承包方中城投第六工程局支付工程进度款或者按承包方中城投第六工程局的指示向第三人支付工程进度款的义务，故中城投第六工程局的该项辩解理由有悖诚实信用原则，没有事实与法律依据，本院不予采信。因此，中城投第六工程局应按取消优惠的价格向建友混凝土公司支付尚欠混凝土货款7612503.57元。结合庭审查明事实，双方在协议书中约定逾期付款违约金按主合同约定执行，三份主合同均约定逾期付款违约金的计算标准为：自欠款发生之日起至款清之日止、以欠款总额的万分之五×欠款天数计算，但违约金总额不超过未付款的3%。现建友混凝土公司主张中城投第六工程局应支付自2018年1月16日起至款清之日止、按月利率2%计算的违约金，其中从2018年1月16日起至2019年3月18日止、按未付款金额2627349.12元计算的逾期付款违约金为2068679.21元，该数额明显超出未付款的3%，鉴于双方约定逾期付款则取消优惠价，该项约定实际已包含对违约行为的惩罚与追责，本着公平合理的原则，本案逾期付款违约金应不超过未付款的3%为妥，且未付款金额为庭审查明尚欠货款7612503.57元。因此，中城投第六工程局应向建友混凝土公司支付逾期付款违约金228375.11元（7612503.57元×3%）。建友混凝土公司要求中城投第六工程局支付因案件保全支出的财产保全申请费5000元，虽然该费用已实际发生，但建友混凝土公司的该项主张没有合同与法律依据，本院不予支持。综上，建友混凝土公司的部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中城投集团第六工程局有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建省龙岩建友混凝土有限公司预拌混凝土货款7612503.57元； 二、中城投集团第六工程局有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建省龙岩建友混凝土有限公司逾期付款违约金228375.11元； 三、驳回福建省龙岩建友混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费80101元，减半收取计40050.50元，由福建省龙岩建友混凝土有限公司负担6707.50元，中城投集团第六工程局有限公司负担33343元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 林  三  凤 二〇一九年七月五日 书记员 黄珺滢（代） 书记员 廖丽清（代） 附: 一、主要法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 2、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 4.最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、判决书履行提示： （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。