包头市青山区人民法院民事判决书（2019）内0204民初1828号原告：芦秀，女，1969年7月17日出生，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：刘博，包头市青山区法律援助中心律师。被告：包头晶鑫石化有限公司华隆加油站。法定代表人：李国梁。委托诉讼代理人：赵强，内蒙古硕达律师事务所律师。原告芦秀与被告包头晶鑫石化有限公司华隆加油站劳动争议一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告芦秀及委托诉讼代理人刘博，被告委托诉讼代理人赵强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告芦秀向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付被辞退赔偿金18000元；2、请求被告支付2017年1月-2018年6月1日社会养老保险金、医疗保险金共计17291元；3、请求被告支付2016年1月-2018年6月1日未缴纳失业金的经济损失9504元；4、请求被告支付2016年1月-2018年6月1日超时、超负荷工作的未发工资和加班工资115038元。事实和理由：2016年1月22日，原告经录用进入加油站工作为汽车加油，月工资3600元，期间任劳任怨，对老板要求尽力完成。2018年5月底全市安全大检查，因加油站环保设施不达标，被查封改造，老板让我们卷铺盖卷走人，我们就收拾行李回家了。7月20日，加油站改建好了以后开业，可是老板真的没有让原告回去工作，故原告依法提起诉讼。各项诉讼请求的计算明细如下：无故被辞退的赔偿金：工作2年5个月应补偿2个半月的2倍工资共计：3600×2.5＝18000元；报销2017年1月至2018年5月31日的社会养老和医疗保险金：2017年11890元，2018年1月至5月31日5401元，共计：17291元；未按照规定交纳失业金的损失：6个月失业金共计：1584×6＝9504元；超市超负荷工作未按法规支付工资共计：4648＋115038＋20584＝140270元。2016年1月-2017年12月法定节假日22天，2018年1月至6月法定节假日7天，共计29天，应再付实际工资14×66×2＝4648元。2016年1月-2017年12月法定工休208天，2018年1月6月1日法定工休40天，共计248天，应再付实际工资124×166＝20584元。2016年1月-2018年6月1日超时2年5个月,实际：365×2年5个月＝730＋150＝884天-29-228＝627天×8小时＝5016小时。应再付实际工资：10560小时-5016小时＝5544×166÷8＝115038元。注：月平均工资3600元，日工资3600÷21.75＝166元，法定节假日工资166×2＝332元，工休日工资166元，半日工资83元。综上，18000＋17291＋9504＋140270＝185065元被告包头晶鑫石化有限公司华隆加油站辩称，1、原告主张的赔偿金没有事实和法律依据。原被告为劳务关系并非劳动关系，被告未以任何方式解除与原告之间的劳务合同，现在原告也可以回来上班。2、原告主张的养老保险及失业保险金无事实及法律依据。原告为灵活就业人员，相关社保一直由其自己缴纳至2018年12月，不存在未缴纳事实,被告已将单位应承担部分按月向原告发放，原告未缴纳社会保险造成的损失应由其自行承担。3、被告已经按时向原告发放劳务报酬，不存在未发工资及加班工资。原告芦秀围绕诉讼请求提交如下证据：1、被告企业营业执照复印件1份，用于证明：被告登记注册并领取营业执照的公司；2、包青劳人仲案字[2019]356号仲裁裁决书1份用于证明:原告符合劳动者资格要求，被告符合用人单位资格要求，经包头市青山区劳动人事争议仲裁院确认原告入职加油站工作；3、中国农业银行尾号为0972银行卡及交易明细单3张。用于证明:被告通过银行卡向原告发放过工资；4、灵活就业人员养老保险、生育保险及医疗保险税收缴款书6张，用于证明:2017年和2018年原告缴纳养老保险、生育保险及医疗保险。5、工作记录照片复印件3张及销售量记录照片5张，用于证明：2018年1个月的销售量及计算工资凭证；6、证人段某出庭作证，用于证明：原被告之间存在劳动合同关系，2018年5月31日，被告无缘故辞退包括原告、证人等职工。被告的质证意见：对原告提供的证据1-4的真实性认可，原告未提供任何证据证明双方存在劳动合同关系，原被告是劳务合同关系，是包头市晶鑫石化有限公司为原告发放劳务费，不是华隆加油站，被告主体不适格，原告身份为灵活就业人员，相关社保一直由其本人缴纳，2018年7月，被告通知原告到岗，原告未到，劳务合同关系至今未解除。证据5真实性和证明目的不予认可，该组证据与本案无关联性。证人以相同事由提起劳动仲裁，其与本案结果之间存在重大利害关系，其证言不应采纳。被告包头晶鑫石化有限公司华隆加油站提交如下证据：1、包安监字[2018]136号《关于加强推进我市加油站双层灌（防渗池）改造工作的通知、包头市政府网截图1份，用于证明：2018年5月底至2018年7月，被告按照市政府要求停业整顿对加油站进行改造；2、2017年1月至2018年5月原告芦秀的工资明细表、2016年1月1日-2016年12月31日企业承担职工养老、医疗保险明细、包头市人力资源和社会保障局个人信息查询网页。用于证明：原告一直按照包头市青山区灵活就业人员自行缴纳各项社会保险，不存在未缴纳的事实。原告已于2016年底一次性从被告处领取了2016年度各项社会保险补贴，2017年1月至2018年5月，原告领取的劳务报酬中已包含各项社会保险补贴。原告的质证意见：证据1没有见过，真实性和证明目的不予认可；对证据2中的工资明细表没有原告签名的真实性不予认可，有原告签名的真实性予以认可，此证据证明了原被告之间存在劳动合同关系而非劳务关系。对证据2中的企业承担职工养老、医疗保险明细及包头市人力资源和社会保障局个人信息查询网页的真实性予以认可，因双方约定社保缴纳及报销方式违法，故被告应当赔偿原告2017年及2018年社保费。根据原被告的陈述，经审查本案证据的客观真实性、关联性、合法性，本院认定事实如下：2016年1月22日，原告开始在被告处担任加油工。2018年5月底被告照要求进行改造，同年7月底恢复经营，恢复经营后原告未能回原职位工作。原告称未收到上班通知，被辞退，被告称已通知原告，原告未到岗工作，对此，原被告均未提交证据予以证明。原告为与被告劳动人事争议一案申请仲裁，包头市青山区劳动人事争议仲裁院于2019年4月3日做出包青劳人仲案字[2019]356号仲裁裁决，驳回芦秀仲裁请求。本院认为，依法取得营业执照的有限责任公司分公司可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，缔结劳动合同关系。发生劳动争议时，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张于2018年5月31日被被告辞退，被告否认，原告未能提供证据予以证实，故原告要求被告支付被辞退赔偿金18000元的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告支付：2017年1月-2018年6月1日社会养老保险金、医疗保险金共计17291元、2016年1月-2018年6月1日未缴纳失业金的经济损失9504元的诉讼请求，不属于人民法院民事案件受案范围。原告提供的证据不能证明2016年1月至2018年6月1日期间存在加班事实，故原告要求被告支付2016年1月-2018年6月1日超时、超负荷工作的未发工资和加班工资115038元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告芦秀的诉讼请求。案件受理费10元，由原告芦秀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员 孙丽莉 二○一九年七月二十二日书记员 赵玉婷附：相关法律规定《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。