浙江省平湖市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0482民初2487号原告：沈健，男，1980年12月7日出生，汉族，住平湖市。委托诉讼代理人：顾金芳，浙江泽大（平湖）律师事务所律师。被告：周金林，男，1966年3月24日出生，汉族，住平湖市。委托诉讼代理人：郑诗贵、许睿玺，浙江开发律师事务所律师。原告沈健与被告周金林健康权纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈健及其委托诉讼代理人顾金芳，被告周金林的委托诉讼代理人许睿玺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求（审理过程中已变更）：被告立即赔偿原告各项损失50308.68元【医疗费33283元、住院伙食补助费420元、营养费2700元、残疾赔偿金111148元、误工费35042.70元、护理费13141元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，合计201234.70元，被告承担其中的25%（外伤参与度25%）即50308.68元】；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年2月27日上午，原告向被告讨要装修款，双方发生冲突，被告将原告推倒在地并按住，被告的身体全部压在原告身上，不让原告起身，导致原告左股骨大粗隆骨折。原告当天被送至平湖市第一人民医院住院治疗，2017年3月23日出院。2018年8月1日，原告再住院治疗，8月5日出院。原告还进行了门诊治疗。原告伤情经浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所鉴定，构成十级伤残，误工期8个月、护理期3个月、营养期3个月；外伤参与度为25%。对原告的损失，被告不肯赔偿。被告周金林答辩称，1、对原告主张的医疗费、住院伙食补助费没有异议；对原告主张的残疾赔偿金不认可，即使构成伤残，也应适用农村居民标准，被告认为原告不构成伤残；对原告主张的误工费不认可，事情发生在2017年，即使计算误工费，也应按照2017年的平均工资计算；护理费也应按2017年的标准计算；对营养费、精神损害抚慰金不认可，被告认为原告不构成伤残；交通费没有相应的票据，不认可。2、对浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所认定的外伤参与度25%予以认可，但对该鉴定机构认定原告构成十级伤残不予认可，该鉴定意见书与平湖市新仓派出所指定的鉴定机构出具的鉴定意见书不一致。原、被告对本案的发生均有过错，因此，即使赔偿，也应在25%的外伤参与度的基础上，被告承担次要责任。3、被告支出了鉴定费700元，要求原告共同承担。在庭审中，原告为证明其主张，提供如下证据：1、门诊病历1份、医疗费发票6份、住院费用清单2份、出院记录2份，证明原告受伤后治疗的过程，医疗费合计35842.40元；2、房屋拆迁安置协议书1份、保丰村村民委员会证明1份、社保缴费信息查询单1份、户口本1份，证明原告所承包的集体土地已被政府征收，导致原告无法以农业为主要收入来源，原告的农村房屋也被拆迁，现居住于林埭派出所旁边的和兴小区；3、林埭派出所证明1份，证明原告的家庭成员信息；被告质证认为，证据1，真实性无异议，医疗费应扣除不合理的费用，医保报销的费用4954.49元应扣除。证据2，拆迁安置协议无法核实，被拆迁人不是原告；保丰村村民委员会的证明，真实性无异议，不认可证明内容，户籍情况的证明不应由村民委员会出具；社保缴纳信息，真实性予以认可，对证明内容不认可，仅显示参保人员，没有具体的缴纳费用标准，无法证明是按照农村标准还是城镇标准缴纳的；对户口本的真实性无异议，但不能证明原告系城镇户口，原告的居住地址是平湖市。证据3，真实性无异议。被告为证明其抗辩主张，提供证据如下：1、平湖市新仓派出所对沈健、周金林、刘秀忠的询问笔录各1份，证明发生纠纷的起因是原告夫妇到被告处讨要装修款，在此期间，原告妻子对被告姐姐有伤害行为，被告参与进去，双方有肢体接触的原因是被告制止原告妻子继续伤害被告的姐姐，双方均有过错，被告认为对本次伤害结果承担次要责任。2、浙江迪安司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份，证明被告外伤参与度为25%，该鉴定报告已明确适用标准不应作伤残鉴定，因此，应结合双方的过错程度在25%的基础上分别承担；3、鉴定费发票1份，证明被告向浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所支付了鉴定费700元的事实。原告质证认为，证据1，对沈健和刘秀忠的询问笔录没有异议；对周金林的询问笔录有异议，对周金林陈述的细节、内容的真实性有异议。从询问笔录可以看出事情的起因是被告有错在先，是被告重推了原告，原告倒地后，被告骑在原告身上，一手按住原告的头，一手按住原告的双手，导致原告不能动弹，原告是侧身倒地，这导致原告髋关节骨折，被告应承担全部责任。证据2，真实性无异议，合法性、关联性有异议，该份鉴定意见系公安机关为办理刑事案件所需而委托鉴定，并不是为处理民事赔偿的，该份鉴定意见书没有确定的具体原因，参与度25%左右也是不确定的，整个鉴定分析及作出的结论都是鉴定人员的个人判断、推测，没有具体的法律法规、规章条例为依据，缺乏可信度，因此不能作为本案裁判的依据。证据3，没有异议。本院出示浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所出具的司法鉴定意见书1份。原告质证认为，无异议。被告质证认为，对原告构成十级伤残及误工期、护理期、营养期的鉴定结论有异议，该鉴定意见书与浙江迪安司法鉴定所的鉴定报告有冲突，前者适用的是分则，后者适用的是总则。上述原、被告提供及本院出示证据，经审核，本院认证如下：原告提供的证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院均予以认定。被告提供的证据1，刘秀忠在询问笔录的陈述，原告无异议，本院予以认定，沈健、周金林在询问笔录的陈述，与刘秀忠的陈述相印证部分，本院予以认定。证据2，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。证据3，原告无异议，本院予以认定。本院出示的证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。根据上述本院认定的证据，结合当事人的陈述，本院查明本案事实如下：原告沈健曾为被告周金林装修房子，被告系平湖市佳美电器厂老板。2017年2月27日上午8时多，原告妻子罗南虹来到位于平湖市的平湖市佳美电器厂找被告讨要装修款，罗南虹情绪较激动，讲话也较难听。被告就打电话给原告，要求原告自己来结账。上午10时左右，原告也来到平湖市佳美电器厂，边走边喊，要求厂里的工人停工，见到被告后，情绪较激动，用手指着被告骂，被告也生气了，也用手指指着原告，两人开始争吵起来，还相互推搡。罗南虹见状，就过来拉原告，说“打不要打，有话就说”，此时原、被告还在推搡，原告碰到了罗南虹，罗南虹没有站稳，仰面摔倒在地，摔倒后，罗南虹打电话报了警。原告要求被告将罗南虹扶起来，被告不肯，两人又开始争吵起来。被告的姐姐周美英也在厂里做工，见原、被告手指都快指到对方头部了，就站到两个人的中间，劝两个人不要骂了，过程中，周美英突然倒在地上，开始哭起来，还有呕吐，说头晕。原、被告见周美英倒地就停止了争吵，但被告突然火气很大，责问原告为什么打其姐姐，并重推了原告一把，原告没站稳，侧面倒在了地上，被告上去一只手按住原告的脖子处，另一只手按住原告的一只手，用身体压着原告，原告不停地挣扎，不能动弹。此时，厂里员工刘秀忠过来，劝被告放开原告，被告就松开了手，原告也爬了起来。之后警察到达了现场。当天，原告至平湖市第一人民医院住院治疗，2017年3月23日出院，住院24天，出院诊断为：左股骨大粗隆骨折、左股骨上段良性肿瘤。2018年8月1日，原告再入平湖市第一人民医院住院治疗，8月5日出院，住院4天，住院期间行“左股骨粗隆骨折术后切取内固定术”。包括住院及门诊，原告的医疗费合计35842.40元。2017年5月23日，平湖市公安局新仓派出所委托浙江迪安司法鉴定中心对原告的左股骨粗隆骨折与本次外伤因果关系及参与度；损伤程度进行评定。2017年6月26日，该鉴定机构出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人沈健左股骨大粗隆骨折系在其自身左股骨粗隆骨肿瘤疾病的基础上，与他人扭打，在身体扭转作用力作用下或被他人身体按压作用所致，疾病为主要因素，本次外伤为次要因素，其外伤参与度建议在25%左右。对被鉴定人左股骨大粗隆骨折等，不进行损伤程度评定。2019年4月18日，本院委托浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期及本次事故与损伤结果的参与度进鉴定，还对医疗费中用于治疗自身疾病费用及用于治疗外伤（骨折）费用予以区分并明确相应的医疗金额。该鉴定机构于2019年5月24日出具了司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人沈健因外伤致左股骨粗隆部骨折，经手术治疗，遗留左髋关节功能丧失达25%以上的后遗症，评定为人体损伤十级伤残，本次外伤参与度建议25%为宜；2、被鉴定人沈健伤后的误工期建议为八个月，护理期建议三个月，营养期建议三个月；被鉴定人沈健用于左股骨上段骨肿瘤手术等费用合计2559.40元建议不列入赔偿范围，其余医疗费用属基本合理，建议列入赔偿范围。2005年，原告家庭成员包括户主徐玉林、***、沈磊。该户在2005年因建造林埭中学征地而整户撤建制。2008年12月9日，徐玉林代表家庭与林埭镇保丰村经济合作社签订了《林丰路房屋拆迁安置协议书》。协议签订后，原告家庭坐落于的房屋被拆除。后新房建造于林埭镇和兴新村。原告现居住于林埭和兴小区，家里已没有承包地。原告于2007年缴纳了被征地养老保险费。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案原告受骨折损伤，鉴定机构认为原因系在原告自身左股骨粗隆骨肿瘤疾病的基础上，与他人扭打，在身体扭转作用力作用下或被他人身体按压作用所致，疾病为主要因素，本次外伤为次要因素。原告要求被告赔偿损失的25%（外伤参与度），表明原告同意该鉴定结论，已经将其自身疾病因素考虑在内了。除原告自身疾病因素外，致使原告左股骨粗隆骨骨折的外力，从本院查明的事实，结合鉴定结论，是被告的重推使原告倒地及被告上去用肢体按压住原告。原告因此要求被告承担该损失中的全部赔偿责任，但被告认为原告也存在过错，之所以推搡原告是为了阻止原告对其姐姐的不法侵害。本院认为，由于被告的姐姐在劝阻过程中倒地，原、被告事实上已经停止了争吵，但此时，被告却因其姐的倒地而生起怒火，突然重推原告，在原告倒地后还用身体按压住原告，这与鉴定机构“在身体扭转作用力作用下或被他人身体按压作用所致”的鉴定结论相符合，原告主张的损害结果，与被告的侵权行为具有因果关系，被告认为其行为是为了阻止原告的不法侵害，该主张无证据证明，本院不予采纳。由于原告夫妇在催讨装修款的过程中，言语难听，原告又系先用手指指着被告骂，这对事件的发生、发展有一定的促进作用，本院认定原告对其遭受的损害存在一定的过错，被告可适当减轻其赔偿责任，原告要求被告赔偿其损失中的25%的诉讼请求，本院予以部分支持，酌情调整为被告赔偿该损失中的90%。关于原告的损失，本院认定为：医疗费，原告主张33283元，被告无异议，本院予以认定；住院伙食补助费，原告主张420元，被告无异议，本院予以认定；营养费，结合鉴定机构建议的营养期限，原告主张2700元，属合理，本院予以认定；误工和护理费，原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，本院参照上一年度即2018年度浙江省私营单位就业人员平均工资标准，确定原告的误工费、护理费为34560元（144×30×8）、12960元（144×30×3）；残疾赔偿金，原告系失地农民，其要求按照城镇居民标准赔偿残疾赔偿金111148元，本院予以支持；精神损害抚慰金，原告主张5000元，本院予以认定；交通费，结合原告治疗时间、地点，本院酌情认定300元。综上，原告的损失合计200371元，按照25%再乘以90%计算为45083.48元，据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告周金林于本判决生效后十日内赔偿原告沈健45083.48元；二、驳回原告沈健本案其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费403元，减半收取201元，由原告沈健负担21元，被告周金林负担180元，案件司法鉴定费700元，由被告周金林负担。如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。审判员  丁喜林二〇一九年七月三十一日法官助理朱骏健书记员陆丽燕