广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初605号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人陈勇，男，1983年2月8日出生于湖南省沅江市，汉族，文化程度初中，户籍地湖南省沅江市。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年11月25日被羁押，同日被刑事拘留，2018年12月25日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人周秋霞，广东明浩律师事务所律师。被告人何明（绰号“索哥”），男，1970年12月18日出生于广东省梅州市，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市黄埔区。曾因犯寻衅滋事罪于2017年8月11日被广东省广州市黄埔区人民法院判处有期徒刑八个月，2017年9月18日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年11月26日被羁押，次日被刑事拘留，2018年12月25日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人莫传晶，广东金桥百信（黄埔）律师事务所律师。被告人邓发贵（绰号“阿飞”），男，1989年12月19日出生于湖南省常宁市，汉族，文化程度小学，户籍地湖南省常宁市。曾因犯抢劫罪于2015年9月24日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2017年2月28日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年11月26日被羁押，次日被刑事拘留，2018年12月25日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人冯海强，广东高义律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]459号起诉书指控被告人陈勇、何明犯贩卖毒品罪、被告人邓发贵犯非法持有毒品罪一案，于2019年5月20日向本院提起公诉。本院于2019年6月3日依法将本案由简易程序转为普通程序审理，组成合议庭，于2019年6月28日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张太飞出庭支持公诉，被告人陈勇、何明、邓发贵、指定辩护人周秋霞、莫传晶、冯海强均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、贩卖毒品的犯罪事实2018年11月24日23时许，证人钟某用微信联系被告人陈勇要求购买毒品冰毒，被告人陈勇遂在广州市黄埔区广州港码头一路边，以人民币500元每包的价格向被告人何明购买毒品2小包（总净重1.04克，检出甲基苯丙胺成分）。2018年11月25日凌晨1时许，被告人陈勇将上述毒品重新分装，在广州市黄埔区港前路400号门口，以人民币500元的价格向证人钟某贩卖毒品1小包（净重0.44克，检出甲基苯丙胺成分），后被公安机关抓获。公安人员还当场从被告人陈勇身上查获毒品1小包（净重0.60克，检出甲基苯丙胺成分）。2018年11月26日13时许，公安机关将被告人何明抓获归案，并当场从其身上查获毒品2小包（总净重5.12克，检出甲基苯丙胺成分）、毒品1小瓶（净重0.05克，检出甲基苯丙胺成分）。二、非法持有毒品的犯罪事实2018年11月26日13时许，公安民警在上述抓捕被告人何明的过程中，一并抓获可疑人员被告人邓发贵，后从被告人邓发贵停放在位于广州市黄埔区枝山村自编88号粤香餐饮有限公司门前的粤J·SZ885号白色名爵牌小汽车内的牛仔衣内袋中，查获白色毒品1包（净重19.95克，检出甲基苯丙胺成分）。公诉机关认为：被告人陈勇、何明贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人邓发贵非法持有甲基苯丙胺十克以上，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条,应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人何明、邓发贵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人陈勇、何明、邓发贵虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人陈勇、邓发贵一年以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人何明一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人陈勇、邓发贵对公诉机关指控的事实及罪名无异议，表示认罪认罚。被告人何明对公诉机关指控的事实及罪名无异议，但辩解称：1.其仅贩卖了甲基苯丙胺1.04克，另5.17克甲基苯丙胺系用于其本人吸食；2.公诉机关对其建议判处的刑罚过重。被告人陈勇的指定辩护人提出以下辩护意见：1.被告人陈勇归案后如实供述了自己罪行，表示认罪认罚；2.被告人陈勇有吸食毒品的情节；3.涉案毒品已被查获收缴，未流入社会造成实际危害。综上，建议判处被告人陈勇有期徒刑八个月。被告人何明的指定辩护人提出以下辩护意见：1.被告人何明被查获的毒品数量应当认定为犯罪数量，但量刑时应当考虑其有以贩养吸情节，酌情从轻处理。2.被告人何明辩称2018年11月26日被查获的5.17克毒品不应累计为贩卖毒品数量，是对法律理解的偏差，其有认罪认罚情节。综上，建议对被告人何明判处有期徒刑一年六个月。被告人邓发贵的指定辩护人提出以下辩护意见：1.被告人邓发贵如实供述了自己罪行，依法可以从轻处罚。2.涉案毒品全部被收缴，未流入社会，没有给社会造成实际危害。3.被告人邓发贵有悔罪表现。综上，建议判处被告人邓发贵有期徒刑八个月。经审理查明：一、贩卖毒品事实2018年11月24日23时许，购毒人钟某用微信联系被告人陈勇购买毒品冰毒，被告人陈勇遂在广州市黄埔区广州港码头一路边，以每包毒品人民币500元向被告人何明购买了毒品2小包（总净重1.04克，检出甲基苯丙胺成分）。次日1时许，被告人陈勇将上述毒品重新分装后，在广州市黄埔区港前路400号门口，以人民币500元向购毒人钟某贩卖毒品1小包（净重0.44克，检出甲基苯丙胺成分），后被公安机关抓获。公安人员还当场从被告人陈勇身上查获毒品1小包（净重0.6克，检出甲基苯丙胺成分）。2018年11月26日13时许，公安机关将被告人何明抓获归案，并当场从其身上查获毒品2小包（共净重5.12克，检出甲基苯丙胺成分）及毒品1小瓶（净重0.05克，检出甲基苯丙胺成分）。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的购毒人钟某的证言及辨认笔录、《现场勘验检查工作记录》、现场照片、毒品照片、微信聊天记录、微信转账记录、作案工具手机照片、通话清单、《搜查笔录》《称重取样笔录》《扣押决定书》《扣押清单》、穗公（司）鉴（理化）字[2018]02244号《检验报告》、公安机关出具的《抓获经过》《现场检测报告书》、户籍材料、被告人陈勇、何明的供述等证据证实，足以认定。二、非法持有毒品事实2018年11月26日13时许，公安民警在抓捕被告人何明过程中，同时抓获被告人邓发贵，后从邓发贵停放在广州市黄埔区枝山村自编88号粤香餐饮有限公司门前的车牌号码为粤J·SZ885号名爵牌小汽车（被告人邓发贵系机动车所有人）内的一件牛仔衣内袋中，查获白色毒品1包（净重19.95克，检出甲基苯丙胺成分）。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《现场勘验检查工作记录》、现场照片、毒品照片、作案工具手机照片、《搜查笔录》《称重取样笔录》《扣押决定书》《扣押清单》、穗公（司）鉴（理化）字[2018]02244号《检验报告》、公安机关出具的《抓获经过》、车辆信息查询资料、《现场检测报告书》、户籍材料、被告人何明、邓发贵的供述等证据证实，足以认定。另查明：1.被告人何明曾因犯抢劫罪、敲诈勒索罪、非法持有枪支罪于2009年6月24日被本院数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，2011年6月9日刑满释放。2.被告人陈勇曾因吸毒于2016年1月9日被深圳市公安局罗湖分局处以拘留十五日。本案事实，还有(2009)黄刑初字第177号《刑事判决书》、(2017)粤0112刑初第717号《刑事判决书》、（2015）穗天法刑初字第870号《刑事判决书》《释放证明书》《罪犯档案资料》《行政处罚决定书》等证据证实，足以认定。本院认为：被告人陈勇贩卖毒品甲基苯丙胺共计1.04克，被告人何明贩卖毒品甲基苯丙胺共计6.21克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人邓发贵非法持有甲基苯丙胺19.95克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人陈勇、何明犯贩卖毒品罪、被告人邓发贵犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对于被告人何明提出其仅贩卖了甲基苯丙胺1.04克，另5.17克甲基苯丙胺系用于其本人吸食的辩解。本院对此认为，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人，从其身上查获的毒品数量应当认定为贩卖毒品数量，但在量刑时可酌情处理。本院在量刑时考虑到被告人何明有吸食毒品的情节，已酌情对其从轻处罚。因此，上述辩解不能成立，本院不予采纳。本案查明的量刑情节包括：1.被告人何明、邓发贵曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院依法对其从重处罚。2.被告人陈勇、何明、邓发贵归案后如实供述了自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。3.三被告人均有吸毒恶习，本院酌情对其从重处罚。4.被告人何明另有前科，本院酌情对其从重处罚。5.三被告人具有以贩养吸情节，本院酌情对其从轻处罚。6.被告人陈勇、何明贩卖的毒品已被缴获，未造成实际危害，本院酌情对其从轻处罚。7.被告人陈勇、邓发贵自愿认罪认罚，本院在公诉机关量刑建议的幅度内对其从宽处罚。关于被告人何明的辩护人提出被告人何明有认罪认罚情节的辩护意见。经查，由于公诉机关在审查起诉阶段修改了对被告人何明的量刑建议，被告人何明认为公诉机关修改后的量刑建议过重，表示不能接受，故不存在被告人何明认罚情节。因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳；该辩护人提出的其余辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈勇、邓发贵的辩护人提出的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈勇的辩护人提出的量刑建议，与被告人陈勇的罪责相适应，本院予以采纳；被告人何明、邓发贵的辩护人提出的量刑建议，与二被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决如下：一、被告人陈勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月25日起至2019年7月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人何明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月26日起至2020年8月25日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、被告人邓发贵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千五百元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月26日起至2019年9月25日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）四、没收从被告人陈勇处扣押的毒品甲基苯丙胺共计净重1.04克、OPPO牌直板手机1部；没收从被告人何明处扣押的毒品甲基苯丙胺共计净重5.17克、小米牌黑面黑底直板智能手机1部、honor牌金面金底直板智能手机1部；没收从被告人邓发贵处扣押的毒品甲基苯丙胺净重19.95克、蓝色牛仔衣1件、作案工具iPhone6S玫瑰金手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张庆国人民陪审员  吴杏娟人民陪审员  陈 青二〇一九年七月三日书 记 员  王结仪陈慧金附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。