云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0302民初3779号原告王木花，女，汉族，1977年12月18日生，曲靖市麒麟区人，住云南省曲靖市麒麟区。委托代理人彭小兰、汪筱津，云南振润律师事务所律师。特别授权代理。被告麒麟区金福源种植专业合作社。法定代表人代洪昆。统一社会信用代码：93530302MA6K38RQ9L。地址：云南省曲靖市麒麟区。被告代洪昆，男，汉族，1974年11月27日生，住云南省曲靖市麒麟区。被告翟琼莲，女，汉族，1977年2月9日生，住云南省曲靖市麒麟区。被告马帮贵，男，汉族，1979年6月17日生，住云南省曲靖市麒麟区。被告柳富生，男，汉族，1971年3月13日生，住云南省曲靖市麒麟区。被告韩彦华，男，汉族，1988年8月17日生，住云南省曲靖市麒麟区。六被告共同委托代理人路文伟，曲靖市麒麟区寥廓街道办事处法律服务所法律工作者。特别授权代理。原告王木花诉被告麒麟区金福源种植专业合作社、代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华承揽合同纠纷一案，本院于2020年6月3日受理后，依法适用简易程序，于2020年7月6日公开开庭进行了审理。原告王木花的委托代理人彭小兰、汪筱津，被告麒麟区金福源种植专业合作社的法定代表人代洪昆及其委托代理人路文伟，被告代洪昆及其委托代理人路文伟,被告翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华的委托代理人路文伟到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告王木花诉称：原告与被告于2017年5月27日签订《葡萄桩制作安装施工承包合同》。该工程合同采取包工包料的方式承包。合同约定：工期210天，自2017年5月27日至2017年12月30日，工程单价，3米桩每根29.5元，2.5米桩每根23元，2米桩每根21元，工程量根据地面栽满为准，付款方式为工程验收合格后一个月内一次性付清。合同签订后，原告按约进场制桩、栽桩，栽桩的土地面积为，沙坝村委会升官屯村深沟梁子耕地190亩，平坡村村民小组马鞍山耕地295亩，共计485亩。以上耕地里的猕猴桃水泥桩栽满之日的时间大概是2017年10月份，猕猴桃水泥桩栽满即合同项目完工，完工后，原告找被告做结算，被告以各种理由推脱并躲避原告。施工期间及完工以后被告共支付给原告水泥桩款40万元左右，目前尚欠245050元未支付。剩余水泥桩款原告曾多次找被告讨要，要么被告躲着不见要么直接告知没钱及就是不给，态度极其恶劣，已严重侵犯了原告的合法权益。代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华作为专业合作社的合伙人，根据法律规定合伙人对合伙企业承担无限连带责任。为维护原告合法权益，请求法院依法判令：被告向原告支付尚欠的水泥桩245050元及利息，利息以245050为基数，按判决生效之日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率，自2018年1月1日起至全部付清之日止，暂计至起诉之日止，利息为28323元，两项合计273373元；本案诉讼费由被告承担。被告麒麟区金福源种植专业合作社辩称:原告所诉缺乏事实依据，其所做的结算不应采信。事实是合同施工的实际亩数为485亩，而答辩人实际可利用的土地面积为465.68亩，每亩用桩44棵，即2.6米桩6棵，2米抵桩6棵，2.5米桩32棵。465.68亩的可利用地需用2.8米桩2794.08棵，2米桩2794.08棵，2.5米桩14901.76棵，共计用桩20489.92棵。3米桩约定价格为29.5元，2.8米桩未约定价格，双方口头约定为28元/根。答辩人与原告的所有承揽费用已结清。答辩人实际应付原告工程款为479650.4元，实际已支付原告460000元，差额为19650.4元，因原告在制作水泥桩时削工减料，存在多处不符合质量问题，故作为处罚不予结算。请求驳回原告的诉讼请求。被告代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华未作书面答辩，均同意被告麒麟区金福源种植专业合作社的答辩意见。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、《葡萄桩制作安装施工承包合同》原件一份，用于证明原被告双方于2017年5月27日签订了《葡萄桩制作安装施工承包合同》。被告将潇湘村委会平坡村民小组（295亩）及沙坝村委会升官屯村民小组（220亩）地块的猕猴桃水泥桩承包给原告制作安装的事实。合同约定了2.8米桩每根为29.5元，2.5桩每根为23元、2米桩每根21元，水泥桩数的事实；工程款支付方式为：工程完工验收后一个月内一次性付清的事实。2、结算单原件、授权委托书原件、律师函原件、邮政寄件信息复印件各一份，用于证明原告已积极履行自身义务，并做好猕猴挑桩工程结算书，交由被告方进行确认的事实。原告于2020年3月26日寄出结算书，被告于2020年3月28日签收的事实；被告在收到原告寄出的结算书后，并没有在合理时间内及原告要求的时间内（2020年4月10日之前）对结算书提出任何异议，以默认的方式承认该工程欠款金额等事实；原告已履行完自身的结算义务，被告消极地故意不进行结算，也不提出异议的行为，应视为被告认可的事实。3、潇湘村委会《证明》原件、沙坝村委会《证明》原件各一份，用于证明被告租潇湘村委会平坡村土地295亩、沙坝村委会升官屯土地220亩用于种植猕猴桃果实，土地上也完善了水泥桩等种植配套设施。其中，水泥桩的制作和安装工作为原告所施工，同时该工程已经完工并交付。目前土地上的水泥桩等种植设施被毁损拆除，是因被告欠地租所导致，与原告无任何关系的事实。4、专业合作社设立大会纪要复印件、农民专业合作社章程复印件、农民专业合作社成员出资清单复印件、农民专业合作社成员名册复印件各一份。用于证明被告麒麟区金福源种植专业合作社本质为合作企业，合伙人为：代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华的事实；麒麟区金福源种植专业合作社对外产生的债务，所有合伙人有责任与合伙企业承担连带清偿责任的事实。经庭审质证，被告麒麟区金福源种植专业合作社对原告提举的上述证据对证据1的真实性无异议，主张在这个过程中亩数与实际不符，实际总计应为515亩，且合同中并没有约定单价，只有3米的单价为29.5元。对证据2的三性不认可，且结算单没有准确的计算方式，没有科学的衡量依据。对证据3的三性不认可，主张不能主张原告的请求，只能证明原告在那里做工，与原告的诉请无关联性。对证据4的真实性无异议，主张是被告在成立合作社期间提交到市场监督管理局的。经庭审质证，被告代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华均同意被告麒麟区金福源种植专业合作社的质证意见。本院认为，原告提举的上述证据1、3、4来源合法，客观真实，能证明本案部分法律事实，本院予以采信。证据2为原告单方制作，未经被告签字确认，对被告不具有约束力，本院不予采信。被告麒麟区金福源种植专业合作社针对自己的辩解理由，向本院提举下列证据：1、营业执照复印件一份，用于证明麒麟区金福源种植专业合作社主体资格的事实。2、土地承包合同书原件三份，用于证明被告承包的土地面积为515亩的事实。3、《葡萄桩制安施工承包合同书》复印件一份，用于证明被告与原告签订《葡萄桩制安施工承包合同》内容是真实的，并证明对2.8米水泥桩没有约定过单价的事实。4、用手工绘制的图纸复印件一份，用于证明三处地块可利用的实际面积为465.68亩的事实。5、证明原件二份，用于证明每亩水泥为44棵，2.8米桩6棵，2米抵桩6棵，2.5米桩32棵的事实。6、图片7张，用于证明原告方在制作过程中工程质量出现很严重的问题的事实。7、付款单据复印件8张，用于证明原告方与被告方在此过程中已将工程款结清的事实。经庭审质证，原告对被告麒麟区金福源种植专业合作社提举的上述证据1、7的三性予以认可。对证据2的三性予以认可，也证明了原告方制作安装猕猴桃水泥桩的面积为515亩的事实。对证据3的三性予以认可，对合同里面的笔误说明一下，工程概况第2项，第一类是2.8米，第二类也表明另外2.8米桩栽深度80厘米，3米桩是笔误，3米桩的价格应该是2.8米的价格。对证据4的三性不认可，主张为被告单方制作和提供，没有原告的确认，证明内容也不认可。对证据5的三性不认可，因属于被告单方制作，且曲靖胜天生物科技有限公司出具的证明，证明方和被告方的关系无法核实，证明内容不予认可。沙坝村委会的证明三性不认可，其中内容针对每亩的棵数与原告实际制作的不符。对证据6的三性不予认可，只是局部图，不能证明是原告的制作存在问题，同时根据合同约定，第三工期部分第一项已经约定制作的猕猴桃水泥桩开裂和不合格的不超过总桩数的8%即属于合格，图片仅仅呈现了三四棵，不能说明实质问题。被告代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华对麒麟区金福源种植专业合作社提举的上述证据的三性予以认可。本院认为，被告麒麟区金福源种植专业合作社提交的上述证据1、2、3、7客观真实，来源合法，能证明本案部分法律事实，本院予以采信。证据4、5、6为被告单方制作，且未经原告确认，对原告不具有约束力，故本院不予采信。被告代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华针对其辩解意见，未向本院提交任何证据。依据被告麒麟区金福源种植专业合作社的申请，证人杨某出庭作证，其陈述：争议的土地实际可以利用的面积，我当时绘制了一份地图，因为中间有其他家的土地，有些土地距离较远，不方便管理，没有栽种，还有些地是深沟，不适合种植，所以实际可利用的土地应该是465亩。一亩应该就是栽44棵桩，不规则的地就不需要底桩了。我是合作社的员工，负责水肥的管理。因为平时他们会问到我亩产是多少，所以我要精确测量，且施肥要确定，不然会出现偏差。我没有测量资质，但是我平时用皮尺拉，和ＧＰＳ测的还是一样，我觉得还是准，就用ＧＰＳ。我和翟琼莲是夫妻关系。经庭审质证，原告对证人证言提出异议，主张证人和被告方存在利害关系，我们不认可，且没有专业的测量，所以他们提供的GPS数据我们也不认可。而被告则主张，虽然证人与其中一个被告是夫妻关系，但是与其实际的工作没有什么关系，测量是根据科学的方法来获取的，对于生产方面他们也不可能作假。这个测量是客观真实的，与本案有直接的关系。本院认为，证人证言虽客观真实，但因其不具备相应的测量资质，故其证言本院不予采信。根据庭审及质证，本院确认如下法律事实：2017年5月27日，原告王木花与被告麒麟区金福源种植专业合作社签订《葡萄桩制作安装施工承包合同》。合同约定：甲方（被告，下同）深沟梁子猕猴桃基地的水泥桩共30000根至40000根，根据地面栽满为准。水泥桩规格分为三类。该工程合同采取包工包料的方式承包。工期210天，自2017年5月27日至2017年12月30日，雨天顺延。工程单价，3米桩每根29.5元，2.5米桩每根23元，2米桩每根21元。付款方式为工程验收合格后一个月内一次性付清。合同签订后，原告按约进场制桩、栽桩，栽桩的土地面积为，沙坝村委会升官屯村深沟梁子耕地190亩，平坡村村民小组马鞍山耕地295亩，共计485亩。完工后，双方就工程价款未做结算。原告遂诉讼来院，提出前述诉请。另查明，被告代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华系被告麒麟区金福源种植专业合作社的股东；被告麒麟区金福源种植专业合作社已支付原告工程款共计人民币460000元。本案争议焦点：1、关于被告麒麟区金福源种植专业合作社租用土地实际可利用的面积问题。被告麒麟区金福源种植专业合作社租用的土地分别为沙坝村委会升官屯村民小组深沟梁子土地面积220亩，平坡村小组马鞍山面积135亩，马鞍山桉树地160亩，共计515亩。原告诉状称栽种的面积为沙坝村委会升官屯村民小组深沟梁子耕地190亩，平坡村小组马鞍山耕地栽种295亩，共计485亩，而被告自己通过GPS系统定为测量并用手工制图确认可实际使用土地面积为465.68亩。考虑到争议土地的不规则性及土地中间道路、房屋、水池等占地的需要，按照自认原则和原告作为施工人利益原则，本院确认被告麒麟区金福源种植专业合作社实际可利用土地为485亩。2、关于每亩土地应栽水泥桩的数量问题。按照原告与被告麒麟区金福源种植专业合作社所签订合同的约定，被告麒麟区金福源种植专业合作社所有的猕猴桃基地的水泥桩共30000根至40000根，而原告实际栽种了多少根原告也不能提举准确的证据予以证实，被告麒麟区金福源种植专业合作社自己通过GPS系统定为测量并用手工制图确认每亩需栽种水泥桩44棵，依照自认原则，本院确认原告栽种的水泥桩数量为485亩×44棵/亩=21340棵，即原告所栽水泥桩为：2.8米桩，485亩×6棵/亩×28元/棵=81480元；2.5米桩，485亩×32棵/亩×23元/棵=356960元；2米桩，485亩×6棵/亩×21元/棵=61110元；合计499550元。扣除被告麒麟区金福源种植专业合作社已支付给原告的460000元，实际被告麒麟区金福源种植专业合作社尚欠原告工程款人民币39550元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”。第二百六十三条规定，“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付”。《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条规定，“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。”。本案中，原告按照与被告麒麟区金福源种植专业合作社签订的《葡萄幢制安施工承包合同》，完成了水泥桩的制作及安装工作，但被告却未足额支付原告相应报酬，故原告要求被告麒麟区金福源种植专业合作社支付下欠工程款的主张符合法律规定，本院予以支持，但因其提举的证据不足以证明其诉请，故本院不予全部支持，其要求支付利息的主张因双方未做约定，故本院不予支持。而被告代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华作为被告麒麟区金福源种植专业合作社的股东，依法对麒麟区金福源种植专业合作社的债务应承担无限连带责任，故原告对其承担连带清偿责任的主张本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条之规定，判决如下：一、由被告麒麟区金福源种植专业合作社于本判决生效后十日支付原告王木花报酬人民币39550元。二、被告代洪昆、翟琼莲、马帮贵、柳富生、韩彦华对上述债务承担连带赔偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5400元（原告已预交），减半征收2700元，由被告麒麟区金福源种植专业合作社承担（在履行支付报酬义务时一并支付原告）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利人当事人可在本判决规定履行届满后二年内，向本院申请强制执行。审判员  李云聪二〇一九年七月三十一日书记员  何 珍