广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终4786号上诉人（原审被告、申请执行人）：佛山市禅城区君莱旺制衣厂，住所地广东省佛山市禅城区佛平路格三工业区*******，注册号440********1582。经营者：李昌津。委托诉讼代理人：邓婉君，广东昊驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告、案外人）：李欢，女，汉族，1986年9月8日出生，住湖南省益阳市赫山区*********，公民身份号码430************026。被上诉人（原审原告、案外人）：刘秋丹，女，汉族，1983年7月24日出生，住浙江省温州市瓯海区***********，公民身份号码330************026。被上诉人（原审原告、案外人）：袁慧银，女，汉族，1990年1月16日出生，住湖南省绥宁县**********，公民身份号码430************343。被上诉人（原审原告、案外人）：王浩，男，汉族，1972年3月17日出生，住贵州省息烽县*******干水井组，公民身份号码522************61X。被上诉人（原审原告、案外人）：欧阳来胜，男，汉族，1989年6月15日出生，住江西省赣州市安远县*************，公民身份号码360************818。上述五被上诉人共同委托诉讼代理人：乐克勤，湖南恳业律师事务所律师。原审第三人（被执行人）：广州市缇吉钶弗商贸有限公司，住所地广东省广州市白云区京溪桥东侧广州新百佳小商品城B31053号档，统一社会信用代码914***********867E。法定代表人：欧阳有福。上诉人佛山市禅城区君莱旺制衣厂（以下简称君莱旺制衣厂）与被上诉人李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜、原审第三人广州市缇吉钶弗商贸有限公司（以下简称缇吉钶弗公司）执行异议之诉一案，不服佛山市禅城区人民法院（以下简称原审法院）作出的（2018）粤0604民初29714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月18日受理后，依法组成合议庭进行审理，并于2019年5月20日公开进行法庭调查，上诉人的经营者李昌津及委托诉讼代理人邓婉君、五被上诉人的共同委托诉讼代理人乐克勤到庭参加法庭调查。本案现已审理终结。原审法院查明，君莱旺制衣厂诉缇吉钶弗公司、张溢蓝定作合同纠纷一案，该院作出（2017）粤0604民初13841号民事判决书，查明：2017年6月27日缇吉钶弗公司与君莱旺制衣厂签订《缇吉钶弗商贸制单合同》，由缇吉钶弗公司向君莱旺制衣厂定作T恤50000件，后缇吉钶弗公司违约等事实。该院判决：缇吉钶弗公司在判决指定期限内向君莱旺制衣厂支付251102.40元及逾期利息，驳回君莱旺制衣厂其他诉讼请求。后君莱旺制衣厂、缇吉钶弗公司均提起上诉，本院作出（2018）粤06民终364号民事判决书，驳回双方上诉，维持一审判决。因缇吉钶弗公司未自觉履行义务，该院依君莱旺制衣厂申请立案强制执行，案号：（2018）粤0604执5165号。基于缇吉钶弗公司名下无财产可供执行，该院作出（2018）粤0604执5165号之一执行裁定书，裁定终结本次执行。后君莱旺公司向该院递交申请，以公司股东多次转让股份且均未缴纳公司出资为由，申请追加李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜为被执行人。经审查，该院作出（2018）粤0604执异410号执行裁定书，裁定追加李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜为（2018）粤0604执5165号执行案被执行人，对被执行人缇吉钶弗公司在（2017）粤0604民初13841号民事判决书中确定的债务在各自认缴出资范围内承担责任。因不服该裁定，李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜在法定期限内提起本案诉讼。另查明：缇吉钶弗公司成立于2014年4月10日，认缴注册资本为50万元。2015年1月30日，缇吉钶弗公司完成股东变更登记备案手续，袁慧银作为新股东加入公司；据2015年1月28日刘秋丹、李欢、袁慧银签署的缇吉钶弗公司章程，各股东约定认缴出资期限为2064年12月30日。2018年3月20日，缇吉钶弗公司完成股东及章程变更登记备案手续，李欢不再担任公司股东，王浩作为新股东加入公司；据2018年3月15日王浩、刘秋丹、袁慧银签署的缇吉钶弗公司章程，各股东约定认缴出资期限为2065年12月31日。2018年8月7日，缇吉钶弗公司完成股东及章程变更登记备案手续，王浩不再担任缇吉钶弗公司股东，欧阳来胜作为新股东加入缇吉钶弗公司；据2018年8月3日欧阳来胜、袁慧银、刘秋丹签署缇吉钶弗公司章程，章程约定各股东出资期限至2065年12月31日。诉讼中，原告代理人陈述：缇吉钶弗公司还在经营，未注销；不清楚五原告有无将认缴的注册资金存入公司账户；李欢、王浩、欧阳来胜还在缇吉钶弗公司任职且为股东；不认识欧阳有福这个人，不清楚欧阳有福与缇吉钶弗公司的关系。原审法院认为，原告因不服（2018）粤0604执异410号执行裁定书，在法定期限内提起本案诉讼，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（下称《变更追加当事人规定》）第三十二条规定，本案为执行异议之诉。虽原告主张各股东已实际缴纳出资，但原告案中举证所反映的仅为缇吉钶弗公司在某一时段运作时所产生的各项支出费用以及缇吉钶弗公司与君莱旺制衣厂交易过程中款项往来方式，前述款项即便系由公司股东代垫代付，亦不等同于缇吉钶弗公司股东已实际缴纳出资，鉴于原告无证据证实已实际缴纳出资，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，该院对原告关于已完成出资义务的主张不予支持。鉴于（2018）粤0604执5165号案执行过程中未能执行到缇吉钶弗公司名下财产已终结本次执行，可认定缇吉钶弗公司目前资产已不足清偿其所负债务。在此前提下，对各原告在出资期限届满前应否加速出资对公司债务承担责任问题。该院作如下评判：首先，本案证据不足以证实缇吉钶弗公司章程关于股东认缴出资期限的约定无效。据查明事实，缇吉钶弗公司对君莱旺制衣厂的债务发生在2017年间，而签署于2015年1月28日的缇吉钶弗公司章程已然约定认缴出资期限为2064年12月30日。换言之，如以2064年12月30日作为出资期限，至本案诉讼时缇吉钶弗公司股东出资期限仍未届至。仅凭本案目前证据不足认定公司股东对认缴出资期限的约定有违诚信原则。其次，缇吉钶弗公司未进入破产清算程序，该司股东并无义务提前缴纳出资。依据我国《公司法》，公司注册资本系实行认缴制，股东出资的认缴期限由股东在章程中自行约定，如认缴期限未届满的，公司股东不需实际出资。而在认缴制下，股东认缴出资责任加速到期的法律规定主要在《企业破产法》第三十五条“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定的适用要件应为股东出资义务期限届满时的情形，不应将该条中“未履行或未全面履行”作扩张解释，视股东未到期出资为股东未履行出资义务。追加被执行人系在生效法律文书确定的权利义务内容及主体基础上在执行环节的扩张，须严格按照法律规定执行，不宜将《变更追加当事人规定》第十七条所规定的“未缴纳或未足额缴纳出资的股东”扩大解释为可适用于认缴制下因未到期而未出资的股东。再者，被告所持债权有救济途径。如缇吉钶弗公司不能通过融资或该司股东自行提前缴纳出资以清偿债务的，被告作为缇吉钶弗公司的债权人应当申请缇吉钶弗公司破产，进入破产程序后再按照《企业破产法》第三十五条规定使原告出资义务加速到期。综上，在缇吉钶弗公司未进入清算、破产程序的情况下，因缇吉钶弗公司章程约定的股东出资期限未至，被告君莱旺制衣厂主张缇吉钶弗公司历任股东李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜对缇吉钶弗公司债务承担责任缺乏法律依据，该院不予支持。因该院判令不得追加李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜为（2018）粤0604执5165号案被执行人，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十四条之规定，（2018）粤0604执异410号执行裁定书依法失效。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十三条第一项之规定，判决：一、不得追加原告李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜为（2018）粤0604执5165号案被执行人；二、驳回原告李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜的其他诉讼请求。上诉人不服上述判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销（2018）粤0604民初29714号民事判决书，改判追加五被上诉人为（2018）粤0604执5165号案被执行人，并在未出资50万元的范围内对被执行人所欠上诉人货款251102.1元及利息（从2017年9月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息至实际清偿之日止）承担补充清偿责任；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认为缇吉钶弗公司章程约定出资期限为2064年不属于有违诚信是事实认定错误。缇吉钶弗公司于2014年4月9日申请设立，章程却约定出资于2065年缴足，如果截止2065年股东才履行出资义务，最年轻的股东也届80岁了，已经远远超出了中国平均寿命，这种出资的约定本来就超越了常理，就是为了规避出资义务而设立的，该约定违背了公序良俗，不应该予以肯定。二、原审法院认为对未达出资期限视为股东未履行或未全面履行是扩大解释，属于适用法律错误。缇吉钶弗公司虽然没有注销，但已经停业，虽然被上诉人代理人声称公司仍在营业，但执行法官已经到公司经营地考察过，该公司去向不明，没有实际经营地址。而在起诉期间，公司的股东却频繁变更，连上诉人起诉的速度都跟不上其股东变更的速度，该行为明显有违诚信，利用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务致使上诉人无法实现合法债权。再者，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》第二十二条规定，公司财务不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东、以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资份额内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应当支持。三、原审法院认为上诉人可通过申请破产作为救济途径，是随意增加了上诉人的维权成本。缇吉钶弗公司本来就是贸易公司，其没有经营实体，公司设立至今没有开具过银行账户，经营地址是承租，没有任何可执行的财产。上诉人的债权是经过法院确定的合法债权，在公司资产不足以清偿债务的情况下，允许公司利用独立法人地位逃避债务，本来就影响市场经济的良好运行。上诉人要申请公司破产，需要垫付破产费用，而且要经过漫长的破产程序，如果上诉人通过破产程序加速股东出资期限，最终的结果也是回到原点，还需要额外支出破产费用，等于增加了上诉人的维权难度和成本。法律保护公司的独立法人地位，股东仅需在出资范围内对公司债务承担清偿责任，但这规定不应该成为股东逃避债务的保护伞，在市场经济环境下，公司更应该独立规范化经营，避免公司人格与股东人格的混同。而本案缇吉钶弗公司的各项出资均由股东的账户支付，就是典型的混同型的公司，法院审理该案时，不应该限于僵硬的法条损害合法债权人的利益。综上，原审法院判决依据事实不清，上诉人为维护合法利益，向法院提出上诉，请求依法判决。五被上诉人答辩称，原审认定事实基本正确，缴足出资的最后期限为2065年，但不一定在2065年前缴足。原审的程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。上诉人在二审期间向本院提交以下证据：1.（2018）粤0604执5165号之一执行裁定书及（2018）粤0604执5165号执行情况告知书，拟证明经执行，原审第三人缇吉钶弗公司无可执行财产，该案已终结执行。2.公司登记（备案）申请书（2019年1月2日），法定代表人信息，董事、监事、经理信息，股东（发起人）出资情况，联络员信息，财务负责人信息，承诺书，授权委托书，拟证明2019年1月2日原审第三人缇吉钶弗公司再次变更法定代表人及股东为欧阳有福，在上诉人与原审第三人缇吉钶弗公司诉讼期间，该公司一直频繁变更股东及法人，意图利用法人独立地位及股东有限责任逃避债务，使上诉人无法实现合法债权。另，上诉人在庭后向本院提交缇吉钶弗公司企业设立登记申请书（2014年4月9日），拟证明最初2014年缇吉钶弗公司设立时并没有约定2065年才实缴出资，后续变更公司章程以延长出资年限到2065年的行为不诚信。经质证，被上诉人对上诉人提交的证据发表以下质证意见：这些证据都不是新的证据。对证据1、2的真实性、合法性无异议，但是两份证据均不能达到上诉人的证明目的。对上诉人庭后提交的缇吉钶弗公司企业设立登记申请书（2014年4月9日）的“三性”不予确认，根据最高人民法院的证据规则，该证据不属于新证据，已过举证期限，法院不应采纳。如有后续变更公司章程以延长出资年限到2065年的行为也不违反法律规定。对公司股东的出资时间法律并无强制性规定，现在缇吉钶弗公司还在经营，有能力偿还债务。本院经审查认为，上诉人提交的证据1在原审判决查明的事实中已有体现，本院对该证据不再审查；五被上诉人对上诉人提交的证据2的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。上诉人庭后提交的缇吉钶弗公司企业设立登记申请书（2014年4月9日）与原件核对一致，本院对其真实性予以确认。五被上诉人在二审期间未向本院提交新证据。原审第三人在二审期间未进行答辩，亦未向本院提交新证据。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。另查明，缇吉钶弗公司企业设立登记申请书显示：2014年4月9日,刘秋丹、李欢申请缇吉钶弗公司设立登记，刘秋丹为缇吉钶弗公司法定代表人及执行董事、李欢为该司监事，刘秋丹出资额为25.5万元，李欢出资额为24.5万元，出资时间为2014年4月9日。2015年1月28日，刘秋丹、李欢（转让方）与袁慧银（受让方）签订《股东转让出资合同书》，就转让方在缇吉钶弗公司的出资事宜订立如下协议：刘秋丹将原出资5.5万元（占公司注册资本11%）的全部5.5万元转让给袁慧银，转让金5.5万元；李欢将原出资9.5万元（占公司注册资本19%）的全部9.5万元转让给袁慧银，转让金为9.5万元。同日，在企业变更登记（变动申报事项）申请书中企业股东（发起人）、合伙人、投资人出资信息表显示刘秋丹出资额20万元，出资时间2064年12月30日，持股比例40%；李欢出资额15万元，出资时间2064年12月30日，持股比例30%；袁慧银出资额15万元，出资时间2064年12月30日，持股比例30%。2019年1月2日，缇吉钶弗公司完成股东变更登记备案手续，欧阳来胜、袁慧银、刘秋丹不再担任缇吉钶弗公司股东，欧阳有福作为新股东及法定代表人加入缇吉钶弗公司；据股东（发起人）出资情况显示股东出资期限至2065年12月31日，认缴出资额50万元，出资比例100%。本院认为，本案争议的焦点为是否应追加被上诉人李欢、刘秋丹、袁慧银、王浩、欧阳来胜为（2018）粤0604执5165号案被执行人，在未出资50万元的范围内对原审第三人所欠货款承担补充清偿责任。在执行过程中追加被执行人，系对生效法律文书确定的义务人范围的扩张，将对第三人的实体权利产生重要影响，根据《变更追加当事人规定》第一条“执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持”的规定，追加当事人应当遵循法定原则，因此，只有符合法定条件，出现法律、司法解释明确规定的情形才能追加第三人为被执行人。首先，关于是否应追加李欢、刘秋丹、袁慧银为（2018）粤0604执5165号案被执行人，在未出资范围内对原审第三人所欠货款承担相应责任问题。《变更追加当事人规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，缇吉钶弗公司成立于2014年4月10日，认缴注册资本为50万元，根据2014年4月9日刘秋丹、李欢申请缇吉钶弗公司企业设立登记的申请书中显示刘秋丹出资额为25.5万元，李欢出资额为24.5万元，出资时间为2014年4月9日。2015年1月28日，刘秋丹、李欢与袁慧银签订《股东转让出资合同书》，刘秋丹将占缇吉钶弗公司注册资本11%共5.5万元的出资转让给袁慧银，李欢将占缇吉钶弗公司注册资本19%共9.5万元的出资转让给袁慧银。股权转让后，刘秋丹出资额20万元，持股比例40%；李欢出资额15万元，持股比例30%；袁慧银出资额15万元，持股比例30%，上述各股东约定出资时间为2064年12月30日。被上诉人李欢、刘秋丹称其在原审法院审理时提交税收完税证明、增值税普通发票、收据、中国电信股份有限公司广州分公司收费凭证等主张其已完成出资。但上述支付款项系支付加工费用、公司日常运作开支费用等，不能证明其已履行出资义务，原审法院也认定上述支付款项与股东出资与否不存在关联性，该认定正确，本院予以维持。现被上诉人李欢、刘秋丹不能提供其他证据证明其在履行完毕出资义务后才向袁慧银转让部分股权。故，上诉人主张追加李欢、刘秋丹为（2018）粤0604执5165号案被执行人，在未出资范围内对原审第三人所欠货款承担补充清偿责任，符合上述法律规定，本院予以支持。原审法院认定李欢、刘秋丹未实际缴纳出资正确，但处理结果错误，本院予以纠正。另，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”第十八条第一款规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，袁慧银受让刘秋丹、李欢转让的部分股权加入缇吉钶弗公司，其出资额为15万元，持股比例30%。三被上诉人于2015年1月28日签署的缇吉钶弗公司章程中约定各股东认缴出资的期限为2064年12月30日。由此可知，被上诉人袁慧银在受让上述股权时，应当知道刘秋丹、李欢并未履行出资义务即向其转让部分股权。上诉人主张追加袁慧银为（2018）粤0604执5165号案被执行人，符合上述法律规定，本院予以支持，但袁慧银仅应在其受让刘秋丹、李欢各自向其转让股权的部分所应履行的出资范围内承担责任，即袁慧银应对刘秋丹未履行出资5.5万元的范围内承担连带责任，袁慧银应对李欢未履行出资9.5万元的范围内承担连带责任。其次，关于是否应追加王浩、欧阳来胜为（2018）粤0604执5165号案被执行人，在其未出资范围内对原审第三人所欠货款承担补充清偿责任问题。2015年1月28日刘秋丹、李欢、袁慧银签署的缇吉钶弗公司章程中约定认缴出资期限为2064年12月30日。2018年3月20日，缇吉钶弗公司完成股东及章程变更登记备案手续，王浩作为新股东加入公司；据2018年3月15日王浩、刘秋丹、袁慧银签署的缇吉钶弗公司章程约定各股东认缴出资期限为2065年12月31日。2018年8月7日，缇吉钶弗公司完成股东及章程变更登记备案手续，欧阳来胜作为新股东加入缇吉钶弗公司；据2018年8月3日欧阳来胜、袁慧银、刘秋丹签署的缇吉钶弗公司章程约定各股东出资期限至2065年12月31日。本案缇吉钶弗公司对君莱旺制衣厂的债务发生在2017年，而王浩、欧阳来胜在加入缇吉钶弗公司时公司章程约定的股东履行出资的期限尚未届至，在无特殊情况下如缇吉钶弗公司进入破产程序，王浩、欧阳来胜无义务提前履行出资义务。上诉人主张上述两被上诉人未履行出资义务，应追加其为（2018）粤0604执5165号案被执行人，在未出资范围内对原审第三人所欠货款承担补充清偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人请求追加李欢、刘秋丹、袁慧银为（2018）粤0604执5165号案被执行人，在未出资范围内对原审第三人所欠货款承担相应清偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持；上诉人请求追加王浩、欧阳来胜为（2018）粤0604执5165号案被执行人，在其未出资范围内对原审第三人所欠货款承担补充清偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持；原审法院认定事实清楚，但适用法律及处理结果错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销佛山市禅城区人民法院（2018）粤0604民初29714号民事判决；二、追加李欢、刘秋丹为（2018）粤0604执5165号案被执行人，李欢、刘秋丹分别在未履行出资24.5万元、25.5万元的范围对广州市缇吉钶弗商贸有限公司所欠上诉人佛山市禅城区君莱旺制衣厂货款承担补充清偿责任；三、追加袁慧银为（2018）粤0604执5165号案被执行人，袁慧银对上述第二项判决中李欢未履行出资24.5万元中的9.5万元承担连带责任；袁慧银对上述第二项判决中刘秋丹未履行出资25.5万元中的5.5万元承担连带责任；四、驳回上诉人佛山市禅城区君莱旺制衣厂的其他诉讼请求。一审案件受理费100元、二审案件受理费100元，由被上诉人李欢、刘秋丹、袁慧银负担。本判决为终审判决。审 判 长 张照栋审 判 员 李蔚婕审 判 员 尹小娜二〇一九年七月三十一日法官助理 刘敏君书 记 员 邓素兰