河南省洛阳市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫03行赔初40号原告陈山河，男，汉族，1958年５月24日出生，户籍地洛阳市瀍河回族区。原告赵会云，女，汉族，1982年3月13日出生，户籍地宜阳县。被告洛阳市人民政府，住所地洛龙区开元大道228号。法定代表人刘宛康，市长。委托代理人崔利云，洛阳市自然资源和规划局工作人员。一般代理。委托代理人崔神宝，河南大进律师事务所律师。一般代理。被告洛阳市老城区人民政府，住所地老城区环城西路58号。法定代表人夏磊，区长。委托代理人王爱勇，老城区司法局工作人员。一般代理。委托代理人耿虎，河南九都律师事务所律师。一般代理。被告洛阳市公安局邙山分局。法定代表人肖宇，政委。委托代理人崔鹏，洛阳市公安局邙山分局工作人员。特别授权。委托代理人李素梅，洛阳市公安局邙山分局工作人员。一般代理。第三人洛阳市老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会。法定代表人马利辉，主任。委托代理人王敬波，该居民委员会法律顾问。特别授权。原告陈山河、赵会云诉被告洛阳市人民政府、洛阳市老城区人民政府（以下简称老城区政府）、洛阳市公安局邙山分局，第三人洛阳市老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会（以下简称葛家岭社区居委会）行政赔偿一案，本院2019年4月9日受理后，依法组成合议庭，于2019年5月24日公开开庭审理了本案。原告陈山河、赵会云，被告洛阳市人民政府的委托代理人崔利云、崔神宝，被告老城区政府的委托代理人王爱勇、耿虎，被告洛阳市公安局邙山分局的委托代理人崔鹏、李素梅，第三人葛家岭社区居委会的委托代理人王敬波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称，一、原告主体适格，原告是本案农村集体土地利害关系人、实际使用人。二、被告主体适格。从2017年7月12日、2019年3月18日，原告多次向洛阳市310北环路建设工程指挥部提交租地协议、工人建房证明、土地使用权协议及相关法律文书。2019年3月21日上午，以北环路中心线向两边再扩100米用于建设绿化带(原告2006年建房时，没有这项规划，原告建房时符合原规划，不符合现在的规划原告无过错)，被告到建房用地进行丈量，当场向原告作出《房屋征收登记表》。因土地使用权不予征收，不计算补偿、房屋按附属物计算变更为每平米500元补偿、不以征收安置方案计算补偿款，原告提出要提起诉讼。指挥部针对这种情况，于当天下午7时向原告送达《责令改正违法行为通知书》。3月27日，原告将《房屋征收登记表》、《责令改正违法行为通知书》并案起诉到洛阳市中级人民法院。洛阳市农村集体土地确权登记发证工作领导小组指示洛阳市3lO国道建设工程指挥部老城区土地房屋征收进行强征强拆。因此，洛阳市人民政府(洛阳市农村集体土地确权登记发证工作领导小组、洛阳市310国道建设工程指挥部)、洛阳市老城区人民政府(洛阳市310国道建设工程指挥部老城区土地房屋征收分部)是适格被告。三、原告建设所使用的土地来源合法，建房行为合法。原告建设所使用土地由原告与村集体协议而来。2006年，原告占地建房之前，曾专门向政府土地、规划部门请教，答复是：因看护村集体设施急需占地建房，可以占地建房在先，事后补办相关手续，但未来，310国道要扩宽，从道路中线两边扩宽30米，你要注意避让。原告已经遵照政府土地、规划部门的请示，要求施工人员实地丈量，距国道中心线30米外建房。原告建设所使用的土地，因看护集体设施与村集体签订土地转让协议，符合《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、《河南省实施土地管理法办法》第三十二条个人以合作方式等参加村庄改造的情况。根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十一条：土地权利人以土地管理部门超过两年对非法占地进行处罚违法，向人民法院起诉的，人民法院应当按照行政处罚法第二十九条第二款的规定处理。因此，原告建房所使用的土地来源合法，建房行为合法，就差政府确权登记办证了，由于被告不履职，没有确权登记办证，现被告以原告违法占地强制拆除，没有事实和依据。四、强制拆除行为违法。《中华人民共和国土地管理法》第八十三条，被告没有人民法院强制执行裁定书的事实，就是没有法律依据，其强制拆除行为违法。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，虽然被告于2019年3月21日向原告送达了《责令改正违法行为通知书》，但公告上没有限期，以半年期限计算，政府的强制拆除时间也要等到2019年9月后，且原告于2019年3月27日针对《责令改正违法行为通知书》在洛阳市中级人民法院立上案，次日把立案票据复印件送给老城区指挥部，指挥部应当等待审理结果。然而，2019年3月30日的强制拆除，距公告时间没有10天，因此，被告强制拆除没有事实及法律依据，被告强制拆除行为违法。五、被告决定按违法建筑强制拆除没有理由和法律依据。依照征收土地公告办法、土地管理法、征收与补偿条例、行政处罚法、行政强制法所规定程序实施强制拆除程序，应当先进行传唤、原告签字的笔录、作出拆除决定书、决定书上还要有告知原告申请复议和直接起诉权利的事项，终以法院强制拆除裁定书为依据。然而，被告上述证据和依据全没有，就是强制拆除没有任何理由和法律依据，强制拆除行为违法。六、被强制拆除房屋没有政府确权登记手续，系各级政府及职能部门12年来相继不履职造成，被强制拆除房屋仅仅是无证建筑，且不在违法建筑追溯处罚范围。七、无证建筑也不能否定产权，无证建筑可以通过诉讼程序由法院确定产权。八、被告强制拆除行为目的在于剥夺原告通过诉讼解决政府不履职不确权登记，试图把征收降低至零成本。九、被告应一并承担因其不履职不确权登记、强制拆除行为导致的征收安置补偿损失赔偿。原告没有在北环路扩建之前突击建房，且土地使用权来源合法，符合城乡规划，政府部门应当及时予以确权登记。综上，请求法院：一、判决被告赔偿强拆损失（物品损失、停业损失、野外生活补助、搬家费、看护财产费、征收安置过渡费）；二、判决被告在被拆房屋原址南移50米处重建房屋面积330平方米、后院面积500平方米、门面宽18.5米的重置费；三、若不能在被拆房屋原址南移50米处重置，则以位置在原址周边、占地面积830平方米、建筑面积1660平方米、二层底商、使用年限70年的商品房市场价予以赔偿。被告洛阳市人民政府答辩称，一、原告不享有涉诉土地的宅基地使用权，其所修建的房屋也是违法建筑。农村宅基地的使用者应为农村居民个人，非农村居民不享有该项权利，被答辩人非葛家岭村民，无权享有该项权利。依据《河南省农村宅基地用地管理办法》第十四条规定的程序，被答辩人也不可能办理涉诉土地的宅基地使用权证，其在该农用地上修建的任何建筑都是违法建筑。二、答辩人没有实施强拆行为，不知道房屋具体拆迁情况，原告用地违法，政府征收合法。综上，被告所谓的房子是违法建筑，没有合法的用地手续和房产手续，其赔偿请求不符合国家赔偿法的规定，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告洛阳市老城区人民政府答辩称，原告要求对其违法建筑按合法建筑予以赔偿，没有法律依据；本案系集体土地征收，而非城市国有土地上的房屋征收，原告要求按70年的商品房市场价赔偿，没有法律依据，原告要求赔偿野外生活费、看护财产费等费用，没有法律依据。据此请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告洛阳市公安局邙山分局答辩称，答辩人不是本案适格被告，原告主诉征收土地、拆迁事项与答辩人没有事实及法律上的关联，应驳回对答辩人的起诉；原告提起行政赔偿程序错误，原告在未取得确认行政行为违法判决前直接提起行政赔偿诉讼，属程序不当，法院应裁定不予受理；原告起诉所述理由即提出的赔偿请求均无事实及法律依据，且与答辩人无法律上的关联。请求法院依法驳回原告的起诉。第三人洛阳市老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会当庭答辩称，第三人没有对原告的房屋实施强拆，根据安置方案在原告同意下对其建筑实施了丈量，由原告配合村里，按照上级指挥部意见实施了拆除，强拆一说不成立。本院经审理查明，本案涉诉土地系葛家岭社区居委会所有的集体土地，2006年10月1日，洛阳市瀍河回族区居民陈山河与葛家岭村委会签订租地协议一份，约定葛家岭村将310国道以南、刘安乐营业房、第一生产队机井房以东的土地租给陈山河使用（面积0.9亩），租金每年每亩1200元，租赁期限自2006年10月1日起至2036年9月30日止。该协议第四条“双方的权利义务”中明确约定：1、陈山河在所租用的土地上进行非农业建设、经营、支配；3、在租赁期限内，如遇国家征用租赁的土地，土地补偿归葛家岭村委会所有，地面所有建筑物补偿、安置费归陈山河所有。后陈山河在租赁土地上建设了一层砖混结构的房屋居住生活，但未办理相关的用地及建房规划审批手续。2019年3月18日，洛阳市老城区政府下设的洛阳市老城区北环路（G310）东段项目征迁指挥部通知原告提交建房用地手续。同月21日，该征迁指挥部人员对原告涉案房屋进行了丈量，并作出《房屋征收登记表》，产权人签名栏由陈山河签署。根据该登记表载明的信息，原告房屋建筑面积为328.48㎡（15.36m×18.49m+3.95m×11.26m＝328.48㎡），附属物为：室外楼梯9.3㎡（1m×9.3m＝9.3㎡），旱厕1个，24砖围墙277.6㎡（〈15.8m＋3.7m＋22.44m〉×4m＋5.7m×4m＋〈10.5m+11.26m〉×4m＝277.6㎡），石棉瓦顶棚（3m×3m＝9㎡），水泥地坪28.47㎡（3m×2m＋18.49m×0.8m＋15.36m×0.5m＝28.47㎡），空调3个，三相电1组，防盗网2.25㎡（1.5m×1.5m＝2.25㎡），沿（檐）板11.09㎡（0.6m×18.49m＝11.09㎡）。同日，该指挥部向原告送达《责令改正违法行为通知书》。2019年3月30日原告的涉案房屋被强制拆除。原告不服房屋被强制拆除，以洛阳市人民政府、洛阳市老城区人民政府、洛阳市公安局邙山分局为被告，洛阳市老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会为第三人向本院提起请求确认被告强制拆除原告房屋行为违法的行政诉讼，同时一并提起本行政赔偿诉讼。2019年6月14日，本院作出（2019）豫03行初106号行政判决：确认被告洛阳市老城区人民政府拆除原告位于洛阳市老城区葛家岭房屋的行为违法。另查明，原告所建房屋地块在葛家岭城中村改造项目范围内。《洛阳市老城区葛家岭城中村改造项目征收补偿安置方案》对需补偿安置房屋的认定标准为：村民以持有宅基证范围内两层以下（含两层）合法有效的房屋主体，认定为应补偿安置面积；征收范围内拥有合法手续的房屋按照住宅性质认定，临街第一层（自然间）连续3年以上作为经营性用房（取得营业执照，税务登记证等证件）的，按照原住宅房屋价格增加100-300元/㎡。该补偿安置方案规定砖混结构房屋主体的补偿标准为：砖混结构500元/㎡；附属物的补偿标准为：室外梯250元/㎡，旱厕每座300元，砖围墙50元/㎡，石棉瓦顶棚16元/㎡，水泥地坪26/㎡，空调移机费每部100元，三相电1个500元，防盗网25元/㎡，檐板30元/㎡；搬迁补助费标准为：合法有效房屋面积按10元/㎡计算。上述事实由经庭审举证、质证的原告陈山河与葛家岭村委会签订的租地协议、高宝同等九名施工人员建房证明、《房屋征收登记表》、《洛阳市老城区葛家岭城中村改造项目征收补偿安置方案》等证据、本院庭审笔录、本院调查笔录及本院（2019）豫03行初106号行政判决予以证明。本院认为，老城区政府对原告房屋的强制拆除行为因程序违法，已经被本院（2019）豫03行初106号行政判决确认违法，因该违法拆除行为给原告合法权益造成的损害，被告应予赔偿。1、关于赔偿范围问题。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条之规定，国家机关及其工作人员行使职权时，有侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，受害人有取得国家赔偿的权利。原告没有提供土地使用证、工程建设规划许可证等合法的用地及建房审批手续，不能证明涉诉土地及房屋的合法性，其行政赔偿请求不属于《中华人民共和国国家赔偿法》规定的赔偿范围，原告要求对其违法建筑按合法建筑予以赔偿的理由，没有法律依据，本院不予支持。但结合本案的实际情况，原告在建房时投入了一定成本，被告应予以补偿，同时案涉房屋被拆除后，必要的搬迁费用也应支持。原告提出的赔偿物品损失请求，因没有相关证据予以证明，本院不予支持。原告主张的赔偿停业损失请求没有事实依据，本院不予支持。原告提出的赔偿野外生活补助费、看护财产费请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。原告提出的支付征收安置过渡费请求，因其不属葛家岭社区居民委员会成员，此项请求没有法律依据，本院不予支持。原告提出的第二、三项诉讼请求于法无据，本院不予支持。2、关于赔偿标准及赔偿数额问题。综合本案情况，赔偿标准应使用《洛阳市老城区葛家岭城中村改造项目征收补偿安置方案》的规定。本院认为，被告老城区政府应对原告的以下损失予以赔偿：房屋主体损失164240元（328.48㎡×500元/㎡＝164240元）；附属物损失18578.17元：其中室外楼梯损失2325元（9.3㎡×250元/㎡＝2325元），旱厕1个损失300元，24砖围墙损失13880元（277.6㎡×50元/㎡＝13880元），石棉瓦顶棚损失144元（9㎡×16元/㎡＝144元），水泥地坪损失740.22元（28.47㎡×26元/㎡＝740.22元），空调3个损失300元（每台空调补偿移机费100元），三相电1组损失500元，防盗网损失56.25元（2.25㎡×25元/㎡＝56.25元），檐板损失332.7元（11.09㎡×30元/㎡＝332.7元）；搬迁费3284.8元（328.48㎡×10元/㎡＝3284.8元）。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十七条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告洛阳市老城区人民政府于本判决生效后30日内赔偿原告房屋主体损失164240元、附属物损失18578.17元、搬迁费3284.8元，以上三项共计186102.97元；逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，同时支付双倍的同期银行贷款利息至付清赔偿款项之日。二、驳回原告的其他赔偿请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交上诉状副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 王 艺审判员 王文朝审判员 李太山二〇一九年七月十六日书记员 田 慧