内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院民事判决书（2019）内0402民初1188号原告（反诉被告）：赤峰市顺恒陶瓷城，住所地赤峰市。经营者：林一凡，男，1968年10月27日出生，身份证号×××，住赤峰市红山区工商银行家属楼121号。委托诉讼代理人：韩景文，赤峰市红山区城郊法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）:内蒙古第三建筑工程有限公司，住所地内蒙古呼和浩特市新城区光明大街33号。法定代表人：张少波，总经理。委托诉讼代理人：张丽君，内蒙古原法律师事务所律师。原告赤峰市顺恒陶瓷城（以下简称陶瓷城)与被告内蒙古第三建筑工程有限公司（以下简称三建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月28日立案受理，依法适用普通程序于2019年6月17日公开开庭进行了审理。双方当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶瓷城向本院提出诉讼请求：1.被告给付尾欠瓷砖款645480.79元及利息（自2017年11月1日起按合同约定的利率标准即月1%计算至付清之日）；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告承建的巴林左旗蒙医中医院病房综合楼工程需要建筑瓷砖，原告系经营陶瓷瓷砖的商户，被告选用了原告经营的瓷砖，双方签订了《墙地砖、薄瓷板需供销售合同书》，在合同中双方对产品的价格、数量及供货方式、货款结算方式都做了约定。合同签订后，原告积极组织货源，按被告批定的施工地点分批次将瓷砖送往施工工地，被告指派专人对货物进行了清点和验收。原告向被告供应的瓷砖货款总额为2004683.79元，被告已给付原告货款金额为1359203元，现尚欠货款645480.79元未给付。为此原告诉至本院，诉请同前。被告三建公司答辩称，一是原、被告双方于2017年7月30日签订买卖合同，合同签订后被告依约向原告支付了30万元的预付款，支付时间为2017年7月31日，根据双方签订的合同约定原告交货时间为自原告收到预付款后40日内供货完毕，但原告自2017年7月31日收到预付款后并没有在40天内供过一批货，通过入库单可以看出原告第一次供货时间为2017年8月11日至2017年10月10日才供货完毕，因原告的违约造成被告工程停工损失（人工费、设备租赁费）等，且原告未及时开具增值税发票，故根据合同约定原告应向被告支付预付款3倍的违约金90万元；二是双方签订的合同约定剩余货款在工程竣工验收合格后支付，现在涉案工程尚未竣工验收，故原告的起诉应予驳回。被告三建公司向本院提出反诉请求：1.原告履行墙地砖薄瓷砖需供销合同书第一条第四项约定向被告开具合格的增值税专用发票；2.原告立即向被告赔付违约金90万元；3.反诉费用由原告承担。原告申请撤回第一项反诉请求。事实和理由：原、被告双方于2017年7月30日签订墙地砖薄瓷砖需供销合同，该合同签订后被告于2017年7月31日按合同约定向原告支付了30万元的瓷砖预付款，此款是被告会计刘丽红通过网上银行转账至林一凡在中国农业银行开设的账户，原告收到瓷砖预付款30万元后并未按合同约定的交货时间（收到预付款后40日）内供货完毕，而是在2017年8月11日至2017年10月10日的期间内陆续供货20车，并且原告也没有按合同约定向被告开具增值税专用发票。综上原告的违约行为给被告造成了巨大的停窝工等经济损失。为此被告向本院提出反诉，反诉请求同前。原告陶瓷城辩称，一是对被告要求的90万元违约金的反诉请求不予认可，双方虽签订了买卖合同，被告依约定支付了预付款30万元，但预付款不应适用定金罚则；二是在供货日期方面，双方签订的合同虽约定收到预付款后40日内供货完毕，但是在供货期间原告收到被告不能及时接受货物并微信通知其暂停供货，故原告不存在违约行为，不应向被告支付违约金。当事人围绕本诉请求、反诉请求向本院提交了证据。本院依据当事人陈述、原、被告提交的墙地砖薄瓷砖需供销合同、入库单及原告提供微信记录、巴林左旗蒙医中医医院出具的证明、照片等证据，认定如下事实：原被告双方于2017年7月30日签订了墙地砖薄瓷砖需供销合同，约定了所购建材的名称、价格，同时约定交货时间为自双方签订合同，原告收到预付款之日起40个日历日内供货完毕，交货地点巴林左旗蒙医中医医院病房综合楼建设项目施工现场。付款时间为签订本合同时被告支付货款的10%作为预付款，货到后由被告指定专人负责货物验收并出具收货单，如原告收到预付款未按时供应或不供应将承担预付款三倍的违约金。原告依合同约定的供货数量、墙地砖、薄瓷砖全部交于被告后，被告应给付供货合同金额的70%货款（在七个工作日内），剩余货款在工程竣工验收合格后全部付清。如原告迟延交货超过10日的，被告有权终止合同，如被告迟延给付货款，原告应给予被告10日准备时间，被告如超出该时间给付货款，应承担给付货款并承担迟延给付货款利息（按月1%的标准计算至货款付清之日）。合同落款处有原、被告双方盖章确认。合同签订后被告于2017年7月31日向原告支付预付款30万元。原告自2017年8月11日至2017年10月10日共向被告供货价值2004683.79元，被告已给付原告货款金额为1359203元，现尚欠货款645480.79元未给付。原告提供巴林左旗蒙医中医医院出具的证明记载在巴林左旗蒙医中医医院住院综合楼施工中，张洪锐为施工队的技术员。原告提供与张洪锐的微信记录记载：“林总，纤资板等等再来吧，工地现场满了，没地方放了，等我电话吧。”原告提供照片6枚，欲证明涉案工程已竣工并已投入使用，原告称该照片是巴林左旗蒙医中医医院提供，且该照片中有张洪税本人。原告提供的赤峰市巴林左旗蒙医中医医院病房综合楼“草原杯”工程质量奖影像资料中记载涉案工程于2015年9月25日开工，于2017年9月15日交付投入使用。被告对原告提供的巴林左旗蒙医中医医院出具的证明及照片、赤峰市巴林左旗蒙医中医医院病房综合楼“草原杯”工程质量奖影像资料质证意见是因原告未在举证的合理期限内提交，系开庭完毕后补交的证据，故不予质证。本院认为，原、被告双方签订的墙地砖薄瓷砖需供销合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效。双方均应按合同约定履行各自的义务。合同签订后原告向被告供应货物价值为2004683.79元，被告已给付原告货款金额为1359203元，现尚欠货款645480.79元未给付，原、被告双方签订的合同中约定剩余货款于工程竣工验收合格后向原告支付，而涉案工程是否经竣工验收合格是否交付使用双方存在争议，针对该争议原告提供了赤峰市巴林左旗蒙医中医医院工程照片证实涉案工程已投入使用，被告称该照片是原告在第一次开庭审理后提供的证据，属于是未在举证期限内提交，不发表质证意见，应承担举证不能的法律后果，故依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，认定涉案工程已交付使用，以转移占有建设工程之日为竣工日期，故原告要求被告向其支付剩余货款645480.79元及按合同约定自2017年11月1日起按月1%的标准支付利息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。本案中原告是否按合同约定的时间履行供货义务，原告是否存在违约行为，被告要求原告向其支付违约金的反诉请求是否成立。针对该争议，本院认为双方签订的合同中约定原告在收到预付款后的40个日历日内供货完毕，被告于2017年7月31日交付的预付款，原告向被告供应货物的出库单记载原告是自2017年8月11日至2017年10月10日期间向被告供应的货物，原告称之所以未在约定的时间内供货是因被告的工作人员张洪锐向原告微信通知因施工现场没地方放货，等等再发货，因被告第一次庭审时不予认可张洪锐是其工作人员，后原告在第一次庭审后又提供了巴林左旗蒙医中医医院出具的证明，该证明记载在巴林左旗蒙医中医医院住院综合楼施工中，张洪锐为施工队的技术员。被告对证明的质证意见是以原告未在举证期限内提供不发表质证意见。对此本院认为原告提供的该证明是因被告在第一次庭审时否认了张洪锐是其工作人员，不遵守诚信原则，原告在第一次庭审后又调取的证据，该证据与张洪锐与原告的微信记录，能够证明原告不存在违约行为，被告以原告未在举证期限内提供证据不发表质证意见，应视为被告放弃举证、质证的权利，应承担举证不能的法律后果。故被告反诉要求原告支付违约金的反诉请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百三十条、第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十四条及上述法律之规定，判决如下：一、被告内蒙古第三建筑工程有限公司于本判决生效后立即给付原告赤峰市顺恒陶瓷城货款645480.79元及利息（自2017年11月1日起按月1%的标准支付至付清之日）；二、驳回被告内蒙古第三建筑工程有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10654元（原告已预交），由被告内蒙古第三建筑工程有限公司负担，本判决生效后十日内给付原告；反诉案件受理费6400元（被告已预交），由被告内蒙古第三建筑工程有限公司负担如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 沈俊竹人民陪审员 于和永人民陪审员 宋文杰 二〇一九年七月十日书 记 员 王玉东