贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0112民初1477号原告:杨兴贤，男，汉族，1970年9月28日出生，住贵州省大方县。委托诉讼代理人（特别授权代理）：黄丽，贵州听君律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权代理）：杨艳，贵州听君律师事务所实习律师。被告：贵阳东方骨科医院，住所地贵州省贵阳市乌当区新添寨顺海村新添大道65号1幢6层1号，统一社会信用代码915201124292538282。执行事务合伙人：刘向阳。委托诉讼代理人（特别授权代理）：骆婧雯，贵州铭和律师事务所律师。原告杨兴贤与被告贵阳东方骨科医院（以下简称东方骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨兴贤及其委托诉讼代理人黄丽、杨艳、被告东方骨科医院的委托诉讼代理人骆婧雯到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨兴贤向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告95796元（其中医疗费2000元、营养费3000元、误工费14350.2元、住院伙食补助费3700元、陪护费3169.98元、残疾生活补助费35476元、交通费及住宿费5000元、精神抚慰金5000元、鉴定费2100元、后期诊疗费10000元、律师费2000元、因伤导致无法继续养蜂的直接损失10000元；二、判令被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2017年12月18日，原告在工作中不小心被剪铁机压伤右手，于当晚在被告东方骨科医院处进行手术，手术后被告告知原告手术顺利，后原告于2017年12月26日办理出院手续。后原告回户籍地大方县进行疗养过程中伤口严重发炎，无奈之下，原告于2018年1月21日到原告户籍地大方县中医院就医，但由于伤口发炎情况严重，大方县医院不敢为原告进行手术。原告联系被告说明情况后返回被告处就医，原告交给被告2000元住院费，被告经检查后，告知原告需进行第二次手术，让原告交10000元手术费。原告认为，原告出院后按照被告开具的医嘱疗养，但是伤口仍然严重发炎，与被告在第一次手术过程中存在操作不当存在因果关系，构成医疗事故，故拒绝交第二次手术费。在此情况下，被告承诺免费为原告做第二次手术。原告于2018年3月12日在被告处进行第二次手术，于2018年3月31日出院。2018年10月24日，经贵阳市医学会对本病例医疗事故技术进行鉴定，鉴定结论确认本病例属于三级戊等医疗事故。虽然被告为原告免费进行第二次手术，但由于被告第一次手术操作不当导致原告的伤口发炎，至今原告的右手大拇指仍然无法动弹，无名指不能正常伸直，整只手无力拿东西，右手的基本功能几乎丧失。原告生活于农村，于2015年4月24日注册了大方县理化乡野生蜜蜂养殖场个体工商户，靠养蜂维系一家人的生活，但是在原告受伤并经手术后，由于被告进行手术操作不当，导致原告的右手至今不能正常活动，不能继续养蜂，也不能从事其他工作，这给原告本就经济拮据的家庭带来很大的打击。综上为维护原告合法权益，望判如所请。庭审中原告变更残疾生活补助费为58296元。原告杨兴贤为证明其主张，向本院提供了如下证据：1、原告身份证复印件、被告工商登记信息，证明原被告诉讼主体适格；2、被告出具的2017年12月18日至12月26日的住院病历、大方县中医院出具的2018年1月21日至26日的住院病历、被告出具的2018年1月26日至2月5日的住院病历，原告向被告缴纳的2100.18元的住院发票、被告出具的2018年3月12日至3月31日的住院病历，证明1、原告于受伤当日在被告处就诊并进行手术，术后被告告知手术顺利；2、原告按照医嘱回家休养，由于伤口严重发炎，于是就诊于大方县中医院；3、原告于2018年1月26日在被告处就医并向被告处缴纳2100.18元住院费；4、被告于2018年3月12日为原告免费进行第二次手术；3、贵阳市医学会于2018年10月24日出具的《医疗事故技术鉴定书》，证明1、原告的右手功能障碍与被告方的行为有一定的相关性；2、本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担轻微责任；3、原告手术并非如被告阐述的那么顺利；4、贵阳兆康医院法医司法鉴定所于2019年1月24日出具的《鉴定意见书》及发票，证明原告的右手损伤后达到九级伤残，误工期为90日，护理期为30日，营养期为30日；原告的损害后果是因被告的过错行为造成的；5、原告于2015年4月24日注册的“大方县理化乡野生蜜蜂养殖场”的营业执照，证明1、原告于受伤前一直靠经营野生蜜蜂养殖维持一家人的生活；2、受伤后，原告右手不能拿重物，不能继续养殖蜜蜂；6、贵州听君律师事务所所出具的《委托代理合同》及2000元的发票，证明原告为主张权利支付的律师费目前暂计2000元；被告东风骨科医院辩称，医疗鉴定书已经载明被告承担轻微责任，根据一般司法实务，原告在没有进行医疗过错鉴定的情况下，根据《医疗事故分级标准》（试行），三级戊等医疗事故对应为十级伤残，被告最多承担十级伤残10%的责任。原告所诉赔偿金额过高，根据“最高人民法院关于参照《医疗事故处理条例》审理医疗纠纷民事案件的通知”的规定，对于医患纠纷，经过鉴定，构成医疗事故的，应当按照《医疗事故处理条例》进行处理，对于不构成医疗事故的，按照其他医疗损害纠纷进行处理。按照处理医疗事故相关法律法规之规定，其诉请不应当完全得到支持。被告东方骨科医院没有证据提供。经当庭质证，被告对原告所举之证据1、2、3、4、5的真实性不持异议，但对证明目的持有异议；证据6真实性由法院查证，原告仅提供合同和发票，没有支付依据，律师费不应当支持；对证据证2的大方县中医院的住院证明真实性无异议，但对其关联性有异议，该住院病历中没有原告的体温单，不能证明原告在1月21日至1月26日期间住院。对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下；对于原告所举之证据6因具有法律性、客观性和关联性，故本院对其证明效力予以确认，作为定案依据；本院基于有效证据及当事人的陈述，确认本案事实如下：原告杨兴贤因被剪铁机压伤右手，于2017年12月18日到被告东方骨科医院就诊，经相关检查后，诊断为“开放性多发性掌骨骨折（右手多发性开放性骨折）”。于同月19日在被告东方骨科医院进行右手清创，血管神经肌腱检查修复，环指骨折切开复位内固定手术。于2017年12月26日出院，共住院8天。2018年1月21日，原告因“骨折术后感染”就诊于大方县中医医院，并于同月21日至26日在该医院住院治疗（共5天），经诊断为：1、右手第1掌骨、第4、5掌骨近端骨折术后感染，2右腕关节创伤性关节炎。经大方县中医院治疗后，医生认为伤口局部流脓，肿胀减少，患者病情好转，但仍需继续治疗，但杨兴贤强烈要求出院，经签字后办理出院。2018年1月26日原告回到被告东方骨科医院治疗，缴纳医药费2100.18元，住院10天（2018年1月26日至2018年2月5日），入院诊断1、右手外伤术后合并感染；2、右手第1、4、5掌骨术后。因杨兴贤有事要求出院，医院同意出院，出院医嘱建议：1、继续住院行手术治疗；……5尽快返院手术治疗。2018年3月2日原告再次到被告东方骨科医院治疗，于同月19日实施右手第一掌骨不愈合内固定，于2018年3月31日出院，共计住院19天。此次住院被告未收原告医疗费。2018年2月8日至12日原告在贵州医科大学附属乌当医院住院治疗，出院诊断1、右手骨折内固定术后；2、右手各关节僵硬；3右拇指神经损伤。原、被告双方遂为被告医疗行为发生争议，经贵阳市乌当区卫生和计划生育局委托，贵阳市医学会于2018年10月24日出具贵阳市医鉴（2018）46号《医疗事故技术鉴定书》，结论为：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担轻微责任。2019年1月18日，经原告委托，贵阳兆康医院法医司法鉴定所黔司鉴195201000200300151号《法医司法鉴定所鉴定意见书》，鉴定意见为：1、杨兴贤右手损伤后致右手功能丧失程度为九级伤残。2、杨兴贤的误工期为90日、护理期为30日、营养期为30日。该鉴定费用为人民币2100元。原告因未获被告赔偿，遂诉来本院要求判决其如前所述之请求。归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点在于：1、关于本案法律适用问题；2、被告应承担原告损失的比例。本院认为，对于第一个争议焦点，《中华人民共和国侵权责任法》自2010年7月1日起施行，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第一条规定“侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定”，故本案为医疗损害责任纠纷，应适用《中华人民共和国侵权责任法》，因而对被告主张根据《医疗事故处理条例》，原告伤残等级对应为十级，并主张按《医疗事故处理条例》规定的赔偿标准予以赔偿的辩解理由，显属不当，本院不予采信。被告应按《中华人民共和国侵权责任法》的有关赔偿范围和标准对原告予以赔偿。本案中，因被告不能证明贵阳兆康医院法医司法鉴定所黔司鉴195201000200300151号《法医司法鉴定所鉴定意见书》存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足以及鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资格等情形，故对该鉴定意见书将原告的伤残等级评定为九级，误工90日、护理30日、营养30日的鉴定意见，本院予以确认。对于第二个争议焦点，双方对贵阳市医学会于2018年10月24日出具的贵阳市医鉴（2018）46号《医疗事故技术鉴定书》均不持异议，根据贵阳市医学会的鉴定结论，本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担轻微责任。该鉴定书的分析意见表明，1、医方在患者到院就诊时，选择实施手术、麻醉的时机和方式未违反临床诊疗原则。2、患者入院时右手开放性损伤严重，术后功能障碍可能；伤口污染明显，术后伤口感染的可能性大。3、医方术前对患方进行的相关医疗风险告知（尤其是针对骨折情况的告知）欠到位。4、医方对患者术后骨折复位、固定情况及注意事项的相关告知欠到位。5、患者目前的右手功能障碍与医方的诊疗行为有一定相关性。可以认定被告对此存在过错，虽然诊疗过错和原告自身疾病因素是导致原告目前损害后果的共同参与因素，但被告的过错有一定因素，故本院认为原告应承担被告损失40%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和赔偿标准，结合本案查明的事实，参照法庭辩论终结时贵州省上一年度的统计公报，对原告主张赔偿的项目、数额认定如下：一、残疾赔偿金，按2018年贵州省农村居民人均可支配收入9716元的标准，计算为：9716元/年×20（年）×20%=38864元；二、医疗费：2000元；三、护理费：按2018年贵州省居民服务、修理和其他服务业为38568元／年的标准，计算为：38568元／年÷205天（年工作日）×30=5644元，原告主张3169.98元，本院从其自愿；四、住院期间伙食补助：原告住院五次共计46天（东方骨科医院住院3次共37天、大方中医医院住院5天，附属乌当医院住院4天），100元×46天=4600元；五、营养费：50元×30天=1500元；六、误工费：原告从事养殖业，按2018年贵州省农、林、牧、鱼业为58198元／年的标准，计算为：58198元／年÷205天（年工作日）×90日=25550元，原告主张14350.2元，本院从其自愿；七、交通费：虽然原告未能提供相应的交通费票据，但考虑到其在医院住院期间需支出一定的交通费用，根据实际情况，本院对其主张的5000元，酌情支持2000元。八、鉴定费：2100元；九、律师费：原告提供票据，收费2000元较为合理，且原告的代理人出庭参加诉讼，本院确认为原告的损失。十、精神抚慰金：因原告伤残的损害后果给其本人造成了巨大的精神损害结果，故对其请求赔偿精神损害抚慰金5000元的主张，应予支持。对原告主张的后期诊疗费，因无证据证实，本院不予支持。对原告无法继续养蜂的直接损失10000，因本院支持误工费，故不予支持。以上原告一至九项损失，计人民币70584.18元，被告应按40%的比例即28233.67元，加上第十项精神抚慰金5000元，共计33233.67元向原告予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告贵阳东方骨科医院于本判决生效后十日内向原告杨兴贤赔偿残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计人民币33234元；二、驳回原告杨兴贤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1097元（已减半），由被告贵阳东方骨科医院负担308元，由原告杨兴贤负担789元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定，于判决书确认的履行期限届满之日起两年内申请执行。审判员 陶 红二〇一九年七月八日书记员 赵伶俐