广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤06民终6247号上诉人（原审被告、反诉原告）：林鸿滨，男，汉族，1990年1月12日出生，住所地福建省莆田市秀屿区************，公民身份号码350************135。委托诉讼代理人：杨柏华，广东国龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：容焕韶，广东国龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：郭志军，男，汉族,1982年4月21日出生，住所地广东省肇庆市鼎湖区************嘉宾陶瓷有限公司308宿舍，公民身份号码350************515。委托诉讼代理人：杨传辉，北京天驰君泰（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李辉，北京天驰君泰（广州）律师事务所律师。上诉人林鸿滨因与被上诉人郭志军合伙协议纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2018）粤0604民初21814号民事判决，向本院提起上诉。该案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。上诉人林鸿滨上诉请求判令：1.撤销一审判决，改判驳回郭志军的诉讼请求；2.郭志军向林鸿滨退回投资款322667.30元、利润39512.70元及利息（以前款为本金从反诉之日起计至实际付清之日止）；3.郭志军向林鸿滨赔偿利润损失11334.75元；4.本案诉讼费由郭志军承担。事实和理由：一、原审以《家雅太原分公司资产核算》协议为据进行判决错误。1.经协商，郭志军于2018年7月6日接受了变更前述协议的意思表示并作出了承诺。双方签订上述协议后，郭志军委托石忠良和林鸿滨商议，2018年7月6日石忠良和林鸿滨谈妥，林鸿滨退出，郭志军接手，有聊天记录内容为证。该聊天内容郭志军认可其真实性，因此双方实际已经对前述协议进行了变更。2.双方为履行2018年7月6日达成的新的协议作出了对账、盘点库存的行为。2018年7月11日之后，石忠良和林鸿滨的微信聊天记录可以显示双方有盘点库存的行为，证明了林鸿滨退股、郭志军接手的事实，否则双方无需再进行盘点。二、原审未支持林鸿滨的反诉请求错误。林鸿滨退出，根据权利义务对等原则，郭志军应向林鸿滨退回投资款322667.30元、利润39512.70元。投资款和利润均有账可查。三、关于赔偿利润损失。因《家雅太原分公司资产核算》协议已经发生变更，林鸿滨退出，郭志军接手。则因郭志军提供的货物出现的质量问题，导致客户退货2159箱，造成的利润损失22669.50元（2159箱×3片×3.5元）的一半应由郭志军赔偿给林鸿滨。被上诉人郭志军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求二审驳回上诉。郭志军向一审法院起诉请求判令：1.林鸿滨向郭志军支付协议退伙款560000元；2.林鸿滨向郭志军支付资金占用损失1918.77元（暂计至2018年8月15日，要求支付至实际清偿之日）；3.判令林鸿滨承担本案诉讼费用。林鸿滨反诉请求判令：1.郭志军向林鸿滨退回投资款322667.30元、利润39512.70元及其利息(利息以前述投资款及利润为本金从反诉之日起计算至实际付清投资款及利润之日止)；2.郭志军赔偿11334.75元利润给林鸿滨；3.本案诉讼费用由郭志军承担。一审法院认定事实：2017年8月29日，郭志军与林鸿滨签订《股东协议书》，约定双方合伙投资设立佛山市家雅陶瓷有限公司（太原分公司），经营陶瓷销售，各占50%出资比例，郭志军以库存铺货方式出资，库存做够700000元（后期视情况可酌情增加）；林鸿滨以500000元货币出资（林鸿滨首期300000元用于分公司的费用及运作，协议签订起一年内补齐剩余200000元至公司账户，且后期有优先认股10%的权利）。后双方未对合伙事项进行工商登记。2018年6月25日，郭志军、林鸿滨经对账后签订《家雅太原分公司资产核算》，确认按家雅太原分公司2018年6月20日资产评估总表，进行估算：2017年亏损277863.2元，2018年营利30139.1元，工地砖利润326749.5元（备注：工地供砖截止6月15日公砖33278箱，其中2159箱存在质量问题），利润总额79025.4元，林鸿滨接盘应付明细：林鸿滨接盘应付利润39512.7元、投资款1000000元、截止6月19日货款183929.3元、固定资产、店面建设折旧26361.08元、库房订金5000元、郭志军应付林鸿滨工地利润326749.5元，林鸿滨实际应付郭志军928053.58元；经双方决定，郭志军退股，林鸿滨应付郭志军910000元，2018年6月15日（含）之后，林鸿滨所产生的一切债务与郭志军无关，双方解除合股关系。结算方式：退股款由林鸿滨退给郭志军910000元，第一期于2018年6月30日退65000元，第二期于2018年7月20日退100000元，第三期于2018年12月25日退160000元，双方签字后内容生效，双方解除合股关系。诉讼中，郭志军确认林鸿滨至2018年7月1日共向郭志军支付350000元。一审法院认为，本案为合伙协议纠纷。一、本诉部分。经查，郭志军、林鸿滨签订《家雅太原分公司资产核算》，是双方当事人的真实意思表示，其内容合法、有效，应受法律保护，郭志军、林鸿滨均应按照约定行使权利和履行义务。林鸿滨抗辩认为上述《家雅太原分公司资产核算》协议已变更，并提交了微信聊天记录等证据拟证明，但相关证据并未显示郭志军有作出变更协议的意思表示，林鸿滨应承担举证不能的不利后果，对其抗辩意见，不予支持。根据上述《家雅太原分公司资产核算》的约定，林鸿滨应向郭志军支付退股款910000元，林鸿滨未能依约按时足额向郭志军支付上述款项，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。对郭志军要求林鸿滨支付退伙款560000元（910000元-350000元）的诉求，予以支持。关于资金占用损失。林鸿滨逾期未向郭志军支付退伙款，其逾期占有款项期间应当向郭志军支付损失，对此，双方在《家雅太原分公司资产核算》并无约定。郭志军主张按中国人民银行同期贷款基准利率计算资金占用损失合法合理，法院予以支持。郭志军主张资金占用损失分别以30万元为本金自2018年7月2日起算，以100000元为本金自2018年7月21日起算，属郭志军对自己权利的处分，对此，法院予以支持。二、反诉部分。关于退回投资款、利润及相应利息的问题。经查，个人合伙是一种契约关系，无论合伙抑或退伙均基于合伙人的意思自治原则。本案中，郭志军、林鸿滨签订合伙协议，按约定方式出资，共同经营陶瓷销售事宜，后双方签订退伙协议，对合伙财产进行了清算分割。林鸿滨主张要求郭志军退回投资款、利润，但相关的投资款及利润本质上均属于原合伙财产，郭志军、林鸿滨已经对原合伙财产进行了清算分割，由林鸿滨承接原合伙事项、资产及相关债权债务，并由林鸿滨向郭志军支付退伙款，现林鸿滨转而要求郭志军向其退回投资款及利润，并支付相关利息，林鸿滨的该诉求缺乏理据，不予支持。关于赔偿利润损失的问题。根据法院查明的事实，双方在《家雅太原分公司资产核算》已就存在质量问题的产品进行了评估清算，并明确作出了分配，约定由林鸿滨承接，林鸿滨对该产品进行售卖，由此造成的利润损失或给案外人造成的损失，应当由林鸿滨自行承担。林鸿滨要求郭志军赔偿相关损失缺乏理据，不予支持。为此，一审依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、林鸿滨在判决发生法律效力之日起十日内向郭志军支付退伙款560000元及资金占用损失（资金占用损失按中国人民银行同期贷款基准利率分两笔计算：以300000元为本金自2018年7月2日起计算至实际清偿之日止；以100000元为本金自2018年7月21日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回林鸿滨的全部诉讼请求。如未按指定的期间履行金钱给付义务的，则需按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行的利息。本案适用简易程序，本诉受理费减半收取为4710元，反诉受理费减半收取为3451元，合计8161元，由林鸿滨负担。二审中，双方当事人均没有提交新的证据。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，针对林鸿滨的上诉主张，本案二审的争议焦点主要是林鸿滨应否向郭志军支付案涉款项。根据已经查明的事实，郭志军与林鸿滨约定合伙投资经营，后双方于2018年6月25日签订《家雅太原分公司资产核算》，确认双方合伙期间的经营状况，约定解除合伙，明确解除后双方的权利义务。此系双方真实意思表示，签订后林鸿滨已支付部分应付款项。郭志军现持该书证请求林鸿滨支付余款，有明确依据，应予支持。林鸿滨辩称双方在签订《家雅太原分公司资产核算》之后，又进行了协商，达成了新的退伙方案，并提供了聊天记录作为依据。从该聊天记录来看，仅能看出双方此后确实进行过协商，但并无达成明确的方案，不足以确定双方的权利义务。由此，林鸿滨主张双方已经变更了原协议内容，缺乏充分的事实依据，本院不予采纳。原审根据双方在《家雅太原分公司资产核算》中的约定，判令林鸿滨支付余款正确，本院予以维持。双方在《家雅太原分公司资产核算》中已就退伙事宜达成一致，明确了各方权利义务，应按该约定内容处理；林鸿滨提出要求郭志军向其退回投资款及利润，亦无依据，本院不予采纳。综上所述，林鸿滨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13135.15元，由上诉人林鸿滨负担。本判决为终审判决。审 判 长  舒 琴审 判 员  王志恒审 判 员  唐铭焕二〇一九年七月四日法官助理  招玉萍书 记 员  陈燕玲