山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终3194号上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地烟台市高新区科技大道69号创业大厦东塔楼20层。负责人：赛波，经理。委托诉讼代理人：车明林，男，系公司职工。委托诉讼代理人：杨明，男，系公司职工。被上诉人（原审原告）：米宝贞，女，1963年1月10日出生，汉族，无业，住烟台市福山区。委托诉讼代理人：王光君，山东福阳律师事务所律师。上诉人安诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称安诚保险公司）因与被上诉人米宝贞机动车交通事故责任纠纷一案，不服烟台市福山区人民法院（2018）鲁0611民初3443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人安诚保险公司上诉请求：1、请求查清事实改判上诉人不承担误工费18142.52元；2、一、二审受理费及相关鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：首先，误工费按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，原审法院未就被上诉人是否系合法退休人员进行法庭调查而认定其无固定工作认定其需要以自己的劳动获得收入作为生活来源，明显存在程序不合法。请二审法院查明事实。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第10条规定及公司商业三者保险条款的免赔事项规定，诉讼案件上诉人不承担诉讼费以及其他各种简介损失费用。综上，请求查明事实依法改判。被上诉人米宝贞辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。米宝贞向一审法院起诉请求：判令安诚保险公司赔偿米宝贞事故损失186056.56元，诉讼费用由安诚保险公司承担。一审法院认定事实如下：2018年4月14日，于庆岭驾驶鲁Ｙ×××××号小型面包车沿港城西大街由东向西行驶，与米宝贞驾驶的电动车沿福桃路由南向北直行时相撞，造成两车损坏，致米宝贞受伤。经烟台市公安局福山分局交通警察大队认定，于庆岭负事故的主要责任，米宝贞负事故次要责任。鲁Ｙ×××××号小型面包车在安诚保险公司处投保交强险和商业三者险30万元及不计免赔险，事故发生在保险期间。事故发生后，安诚保险公司垫付10000元。米宝贞受伤后在烟台市福山区人民医院住院治疗21天，花费医疗费31372.70元，住院伙食补助费主张按照每天30元计算21天计630元。经米宝贞委托，烟台富运司法鉴定中心于2018年10月22日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：米宝贞伤后误工时间为6个月，伤后需1人护理2个月。米宝贞花费鉴定费1500元。经米宝贞申请，一审法院委托，烟台精神疾病司法鉴定所于2018年12月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：米宝贞发生交通事故，致“脑外伤所致器质性智能损害（轻度）”，伤残等级评定为九级。米宝贞花费鉴定费3656元。米宝贞主张其系城镇居民，无固定工作，残疾赔偿金按照2017年度山东省城镇居民家庭人均可支配收入36789元计算20年乘以残疾系数20%计147156元。误工费按同标准计算180天计18142.52元，原诉请计算有误，超出部分放弃。米宝贞主张由王爱玲护理，其居住在城镇，无固定工作，护理费按照2017年度山东省城镇居民家庭人均可支配收入36789元计算60天计6047.51元，原诉请计算有误，超出部分放弃。另，米宝贞主张电动车损失565元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元。米宝贞主张损失合计214569.73元，要求安诚保险公司在交强险责任限额内赔偿120565元，剩余94004.73元按照80%的责任比例在商业三者险责任限额内赔偿75203.78元，合计195768.78元，扣除安诚保险公司已垫付10000元，尚应赔偿185768.78元。为证明自己的主张，米宝贞提交道路交通事故认定书、门诊病历、住院病案、用药明细、医疗费单据、司法鉴定意见书、鉴定费收据、身份证复印件、护理人员身份证复印件、电动车维修发票等证据为证。经质证，安诚保险公司对证据的真实性均无异议，对医疗费、住院伙食补助费、电动车损失数额无异议，要求扣除15%的非医保用药；对司法鉴定结论不认可，认为误工、护理时间过长，残疾等级过高，对鉴定费数额无异议，但不承担；对残疾赔偿金、误工费、护理费计算标准无异议，认为米宝贞年满55周岁达到退休年龄，不应计算误工费；交通费认可210元，精神损害抚慰金不承担；对商业三者险的责任比例按照80%计算不认可，认可按照70%计算。审理中，米宝贞认可交通费按照210元计算，原诉请超出部分放弃。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护。于庆岭驾驶机动车与米宝贞驾驶的电动车相撞，致两车受损，米宝贞受伤，事实清楚，证据确凿。该事故经烟台市公安局福山分局交通警察大队认定，于庆岭承担事故的主要责任，米宝贞承担事故的次要责任，该认定合法有效，应予采信，本次事故于庆岭与米宝贞承担责任比例以8:2为宜。肇事车辆鲁Ｙ×××××号小型面包车在安诚保险公司处投保交强险和商业三者险30万元及不计免赔险，事故发生在保险期间。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，米宝贞损失应首先由安诚保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由其在商业三者险限额范围内予以赔偿。因此，米宝贞要求安诚保险公司赔偿其事故损失，于法有据，一审法院予以支持。米宝贞主张医疗费31372.70元，安诚保险公司对此无异议，但要求扣除15%的非医保用药。一审法院认为，米宝贞在接受治疗时，医院是根据有利于病人治疗的原则开具用药，米宝贞对此并无选择权，在米宝贞用药及检查并无不合理的情况下，侵权人对于米宝贞所花费的医疗费应如数赔偿，且安诚保险公司未提供证据证明其异议主张，米宝贞主张的医疗费证据充分，一审法院予以确认。安诚保险公司对司法鉴定结论不认可，认为误工、护理时间过长，残疾等级过高。一审法院认为，司法鉴定意见书系具备法定资质的鉴定机构出具，安诚保险公司未提交证据证明司法鉴定意见书的鉴定程序、鉴定结论等存在违法之处，故对其主张不予支持，对司法鉴定意见书本院予以采信。米宝贞依据司法鉴定结论计算相关损失，证据充分，应予以支持。米宝贞主张鉴定费5156元，安诚保险公司不认可。一审法院认为，鉴定费系米宝贞为主张权利实际支出的合理费用，且安诚保险公司对其主张未提供证据予以支持，故对米宝贞的此项主张，应予以支持。米宝贞主张误工费18142.52元，安诚保险公司对计算标准无异议，但对误工费不认可。一审法院认为，米宝贞虽年满55周岁，但其无固定工作，需要以自己的劳动获得收入作为生活来源，且安诚保险公司无证据证明米宝贞无劳动能力或者享有退休待遇，米宝贞主张误工费合理，一审法院予以确认。米宝贞主张残疾赔偿金147156元、护理费6047.51元，安诚保险公司对计算标准无异议，米宝贞计算准确，本院予以确认。米宝贞主张精神损害抚慰金5000元，安诚保险公司不认可。本院认为，米宝贞因事故致伤构成精神残疾九级，其损害结果足以给米宝贞造成较大精神损害，米宝贞主张精神损害抚慰金合理，但数额过高，本院酌情认定2000元，米宝贞此诉讼请求超出部分，一审法院不予支持。米宝贞、安诚保险公司均认可住院伙食补助费630元、电动车损失565元、交通费210元，系双方真实意思表示，一审法院予以确认。米宝贞主张交强险之外的损失，安诚保险公司应按照80%的责任比例赔偿，安诚保险公司不认可。一审法院认为，本次事故于庆岭驾驶机动车，米宝贞驾驶非机动车，双方责任为主次责，米宝贞主张机动车一方承担80%的责任比例合理，应予以支持。综上，米宝贞事故损失合计211279.73元，安诚保险公司应在交强险责任限额内赔偿120565元，余90714.73元应按80%的比例在商业三者险责任限额内赔偿72571.78元，扣除安诚保险公司已垫付10000元，尚应赔偿183136.78元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院判决如下：安诚保险公司于本判决生效后十日内赔偿米宝贞事故损失183136.78元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4022元减半收取为2011元，由米宝贞负担32元，安诚保险公司负担1979元。二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，首先，被上诉人主张其没有享受退休待遇，上诉人亦无证据证实被上诉人已经合法退休，并享受退休待遇，被上诉人因交通事故影响合理休治期间收入，一审法院根据司法鉴定意见支持误工费，符合法律规定。其次，关于鉴定费和案件受理费的承担问题。上诉人主张在第三者商业险保险合同中对该费用的承担明确约定，而根据合同的相对性，该约定对被上诉人不具有约束力。上诉人认为该项费用不应由其承担，没有法律依据，本院依法不予采信。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费254元，由上诉人安诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  慈勤哲审判员  曹红岩审判员  尹鹏亮二〇一九年七月二日书记员  于 杨