四川省绵阳市游仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0704民初165号 原告：邓廷国，男，羌族，生于1975年12月18日，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：陈强，四川法丛律师事务所律师。 被告：四川绵州通力电梯有限公司，住所地：绵阳市游仙区石马镇天林村七社。 法定代表人：任帮禄，公司执行董事。 委托诉讼代理人：余朝河，四川天府风律师事务所律师。 被告：程郅超,男,汉族,生于1993年2月21日,住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：余朝河，四川天府风律师事务所律师。 被告：向浩，男，羌族，生于1978年5月27日，住四川省北川羌族自治县。 委托诉讼代理人：杨燚，四川风行律师事务所律师。 原告邓廷国与被告四川绵州通力电梯有限公司、被告程郅超、被告向浩、提供劳务者受害纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邓廷国及其委托诉讼代理人陈强、被告四川绵州通力电梯有限公司及被告程郅超的委托诉讼代理人余朝河、被告向浩及其委托诉讼代理人杨焱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓廷国向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告连带赔偿原告464967.64元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告四川绵州通力电梯公司（以下简称通力公司）从陇南市武都区食药局家属宿舍业主处承包电梯安装工程，后通力公司销售副总监、陇南片区负责人、通力公司董事长之子程郅超把观光电梯井道及玻璃幕墙工程于2017年8月10日分包给被告向浩，被告向浩雇请原告邓廷国等以300元／天来安装电梯井道。2017年9月22日下午16时许，原告在安装井道过程中，所使用的脚手架垮塌，致使原告邓廷国从五楼摔下受伤，随即被工地管理人员送往陇南市人民医院住院治疗，2017年9月23日转入绵阳骨科医院治疗，2018年12月28日伤势好转出院。2018年5月25日原告被绵阳市维益司法鉴定中心评定为七级伤残，误工时间为300日，护理时间为90日，营养时间为90日，后期取内固定费用为36000元。后双方多次协商未果。原告去该工地上班时，应被告通力公司要求，在甘肃陇南市的兰州银行办理银行卡，用于工程结束后，通力公司向原告转账支付工资。综上，原告为维护自己的合法权益，特依法诉至法院，请判如所请。 被告通力公司、被告程郅超共同辨称：1.与业主方签订《电梯销售合同》的乙方是是被告通力公司陇南分公司，该份公司作为分支机构，可作为适格被告，且被告程郅超系受分公司工作安排，与被告向浩签订了《观光电梯井道及玻璃幕墙工程合同》，其督促向浩履行合同均属正常履行职务行为，引起的法律后果也应由分公司承担。2.通力公司陇南分公司与被告向浩之间的《观光电梯井道及玻璃幕墙工程合同》不涉及特种作业，属于合法分包。3.通力公司没有对原告进行人身管理，也未提供事发时引发事故的脚手架等设施，因此也不应承担赔偿责任。4.关于原告主张的赔偿项目、计算标准存在以下问题：（1）原告的七级伤残鉴定适用标准错误，只认可其九级伤残的鉴定意见，赔偿系数应计算为20%；被扶养人谢唐英已在绵阳市劳保中心领取养老保险金，其虽丧失劳动能力但不属于没有其他生活来源的被抚养人范围，该部分生活费不应得到支持。（2）对鉴定报告中原告误工期300天超过了计算至评残前一天，不符合法律规定，且误工标准主张过高，按每天80元计算较为合适；（3）后续治疗费的鉴定适用标准错误，建议以实际发生后另行主张为宜；（4）原告未提供两次住院的医疗费票据报销联原件，证据形式不合法，无法排除其已通过其他保险渠道进行了报销，故医疗费不应得到支持；（5）护理费应当只计算90天，标准过高，以每天80元计算较为合适；营养期应只计算90天；鉴定费中的360元属于鉴定机构乱收费，不应得到支持；交通费原告未举出证据，不应得到支持；精神抚慰金，由于原告自身也存在一定过错，应适当予以减少，确定为2000元较为合适；器具费，没有医嘱显示需购买，且器具费收据也不是正式发票，不应得到支持。 被告向浩辩称：被告程郅超系陇南片区的负责人，也是本次电梯安装的负责人，被告程郅超受陇南分公司的安排与被告向浩签订分包合同属于履行职务行为，被告程郅超也未雇请原告邓廷国对其进行人员管理和支付工资，原告自身也有过错，综上，其不应当承担责任。 本案经审理认定的事实如下：2017年8月10日，被告程郅超（甲方、发包人）与被告向浩（乙方、承包人）签订了一份《观光电梯井道及玻璃幕墙工程合同》，约定：“工程名称：壹台方形无机房观光电梯钢架井道及四面玻璃幕墙工程，承包方式：包工、包料、包制作、包运输及安装，工程地点：陇南武都，承揽范围：8层方形无机房观光电梯钢架井道；井道中间侧玻璃外罩；顶层电梯玻璃前置室；工程期限：双方合同签订后，现场具备安装条件下，乙方在15个日历天内完成…为保证工程进度及质量，甲方应有专人参加本工程配合协调工作…其他事项：安装电源、材料放置场地、工具间等由乙方自理。由乙方造成的安全问题由乙方负责。乙方按图施工，文明施工，保障电梯钢架施工质量…”。被告通力公司、被告程郅超均陈述程郅超是受通力公司陇南分公司的工作安排，代表该分公司与被告向浩签订的前述合同。据被告绵州通力公司企业展示信息显示被告程郅超系该公司销售副总监。后被告向浩雇请原告邓廷国来安装电梯井道，2017年9月22日,原告邓廷国在安装过程中，因所使用的脚手架垮塌而摔下受伤。 另查明，原告陈述其受伤当日即被送往陇南市人民医院住院治疗；并于次日转入绵阳市骨科医院住院治疗，2017年12月28日出院，住院共计96天，产生住院费用共计124001.64元；出院诊断：1.左胫骨开放性；2.右胫骨骨折;3.右跟骨开放性粉碎性骨折；4.左胫骨平台骨折；5.左腓骨上端骨折；6.右足舟骨骨折；7.右足外侧楔骨骨折；8.左踝关节开放性脱位；9.左距腓前、跟腓、距腓后韧带开放性断裂；10.脊髓马尾神经损伤并不全瘫；11.腰3骨折；12.腰1骨折；13.多根肋骨骨折（左侧第3、8-11肋骨，右侧第2、3肋骨）；14、双侧胸腔积液伴肺不张；15.失血性休克（代偿期）；16、重度贫血；17、低钾血症；18、低蛋白血症；19、腰5双侧峡部裂2.0皮肤软组织挫裂伤（左踝部、右足底）。出院医嘱：1.保护下行伤肢功能锻炼，3月内伤肢禁负重站立行走及重体力劳动。；2.定期复查Ｘ片（术后1.2.3.6.12月至骨折愈合止），骨折愈合后取出内固定；3.后期有出现右踝部慢性疼痛、肿胀、活动受限等创伤性关节炎可能，需长期治疗甚至需行关节融合或关节置换可能；4.骨折有延迟愈合、畸形愈合甚至不愈合可能，需进一步处理；5、全休三月，门诊随访，如有不适，及时就诊。 原告邓廷国分别于2017年10月5日、2017年10月9日因购买胸腰椎固定支具器产生费用2300元。庭审中，原告还举出《收据》二份。2018年4月24日，原告委托四川维益司法鉴定中心对其伤残、误工期、护理期、营养期、后续医疗费进行鉴定，该鉴定所出具《法医学鉴定意见书》，评定：1.邓廷国的伤残等级为工伤、七级。2.邓廷国的误工时间应为：300日；护理期时间应为90日；营养时间应为：90日。3.邓廷国的后续取出四处“内固定”的费用应为：36000元。被告向浩对上述鉴定不符，并提出重新鉴定申请，后又撤回申请。 另查明，原告邓廷国的户籍地为四川省北川羌族自治县，属农业家庭户，其婚后育有一女，女儿康思雨（生于2005年6月18日）。邓廷国的母亲朱云会,生于1953年8月23日。 另，原告邓廷国自愿将伤残等级七级降为九级，被告四川绵州通力电梯有限公司、被告程郅超、被告向浩对此无异议。 上述事实，有当事人身份证、营业执照复印件、户口簿、证明、个人基本信息单、《观光电梯井道及玻璃幕墙工程合同》、病历资料、入院记录、出院证、住院结算票据、门诊票据、《法医学鉴定意见书》及鉴定费票据、收款收据、银行卡、企业展示信息及当事人陈述等证据佐证，足以认定。 本院认为：本案争议焦点为：原告邓廷国因本案所受损伤应当由谁来承担赔偿责任。首先，根据庭审查明的事实，能够认定被告向浩因承包案涉工程后雇请原告邓廷国来安装电梯井道的事实，故与形成劳务关系的一方应为被告向浩。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条第一款：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。”之规定,原告邓廷国是在为被告向浩提供劳务的过程中受伤,向浩作为雇主,其未对雇员尽到足够的安全保护义务,故应承担相应的赔偿责任。原告邓廷国在施工过程中起自身也应具备相应的安全意识，故其因施工受伤自身也存在一定过错，本院酌定被告向浩对原告邓廷国的损失承担70%的赔偿责任，原告邓廷国自担30%的责任。 其次，关于被告通力公司、被告程郅超是否承担责任的问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告程郅超明知被告向浩作为自然人，并无分包电梯井道安装工程的资质，而与其签订了《观光电梯井道及玻璃幕墙工程合同》，再结合该二被告庭审中陈述被告程郅超是受被告通力公司陇南分公司的工作安排，代表该分公司与被告向浩签订的前述合同的事实，可以认定程郅超签订合同分包案涉工程的行为属于职务行为，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”之规定，故因程郅超的分包行为带来的法律责任应由通力公司陇南份公司来承担。再依照《中华人民共和国公司法》第十四条：“…分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。”之规定，本案中，原告邓廷国的损失，应由被告通力公司与被告向浩承担连带赔偿责任，被告程郅超不承担责任。被告通力公司辩称主体不适格的意见，于法无据，本院不予采纳。 关于原告邓廷国的损失的项目及金额问题，赔偿项目和金额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，本院认定如下： 一、医药费：124001.64元（其主张的在陇南市医院住院产生800元，未举出相应证据予以证实，不予支持；主张的门诊费，其举出的收据无法证实该费用与本案有关联性，不予支持）； 二、误工费：29746元（原告未举证证明其收入情况，结合其在本案中受伤的原因，误工费标准按照四川省2018年度建筑业平均工资50725元÷365天=139元/天计算，天数从受伤当天计算至评残前一天为214天，计算为：139元×214天=29746）； 三、护理费：14280元（120元/天×119天，原告举出的鉴定报告中载明的护理期为90日，但并未明确护理期的起算时间，结合本案实际情况，本院酌定护理期为其住院期间）； 四、营养费：2380元（20元/天×119天，原告举出的鉴定报告中载明的营养期为90日，但并未明确营养期的起算时间，结合本案实际情况，本院酌定营养期为其住院期间）； 五、伙食补助费：2380元（20元/天×119天）； 六、残疾赔偿金：残疾赔偿金为129053.4元，标准按照2017年度城镇居民人均可支配收入30727元计算为30727元×20年×21%；被扶养人生活费：母亲朱云会50960元【（10192元-×15个月*3；女儿唐思宇50960元【10192元×5年】、上述两项合计为：101920元。 七、鉴定费：2960元； 八、精神抚慰金：4200元； 九、交通费：原告并未提供证据证明其产生交通费，结合原告受伤入院治疗的实际情况，酌定2000元； 十、残疾辅助器具费：2300元； 十一、后续治疗费：36000元。 上述损失总计：451221.04，被告通力电梯、被告向浩应当承担损失的70%，即315854.72元。 综上，判决如下： 一、被告四川绵州通力电梯有限公司、被告向浩于本判决生效后十日内向原告邓廷国赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金、残疾器具费等损失费用共计315854.72元。 二、驳回原告邓廷国的其他诉讼请求。 若未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务,应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案征收案件受理费8274元，由原告邓廷国承担2482元，由被告四川绵州通力电梯有限公司、被告向浩共同承担5792元。（此款原告已预交，由被告在执行中一并向原告履行） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  曾 山 人民陪审员  赵怀成 人民陪审员  石晓玲 二〇一九年七月九日 书 记 员  文 静