内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内25民终945号 上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司。 负责人：梁某。 委托诉讼代理人：李某，内蒙古策度律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：靳某，1985年7月21出生，现住河北省张家口市怀来县。 委托诉讼代理人：刘某，现住河北省张家口市怀来县，系靳某之妻。 一审被告：孙某，现住吉林省舒兰市。 一审被告：银川市宁东海宝工贸有限公司。 法定代表人：侯某，职务：执行董事。 一审被告：贺兰县兴东源汽车运输有限公司。 法定代表人：何某。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司因与被上诉人靳某、一审被告孙某、银川市宁东海宝工贸有限公司、贺兰县兴东源汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区苏尼特右旗人民法院（2018）内2524民初459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司的委托诉讼代理人李某，被上诉人靳某及其委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼，一审被告孙某、银川市宁东海宝工贸有限公司、贺兰县兴东源汽车运输有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司上诉请求：依法撤销内蒙古自治区苏尼特右旗人民法院（2018）内2524民初459号民事判决第一项、第二项内容中误工费部分，改判上诉人不承担被上诉人误工费98450元；二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案原审判决认定事实错误，被上诉人的误工费以其经营中的门诊经营性收入作为其本人的误工损失标准计算错误，被上诉人提交的证据仅仅是门诊出具的治疗单据及费用，此费用仅可以作为商户的营业性收入，并不能作为被上诉人的稳定收入计算。同时，被上诉人提交的店铺登记流水往来及信用卡的记录也只能证明被上诉人的消费记录，不能作为被上诉人的误工损失。退一步讲，被上诉人是商户的实际经营者，也应当扣除实际经营中的各项成本、费用、税收等，故应当参照上一年度的行业标准来判断。 被上诉人靳某辩称，一、被上诉人系独自经营门诊，一审过程中被上诉人提供了近一年的收支明细，证明门诊有稳定收入，同时提供了三年的收入情况，并有软件公司的证明予以佐证。二、上诉人主张扣除实际经营中的成本、税收等，被上诉人提供与济南龙腾义齿加工厂的合同及委托加工费用流水，证明其门诊110天的成本约为6000元左右，而此次事故造成被上诉人门诊停业期间，客源大量流失，损失无法估计，故以纯利润计算并不合理。被上诉人所经营的门诊，已取得《医疗机构执业许可证》是免征税。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 一审被告孙某未提交书面意见。 一审被告银川市宁东海宝工贸有限公司未提交书面意见。 一审被告贺兰县兴东源汽车运输有限公司未提交书面意见。 一审原告靳某向一审法院起诉请求：1.判令三被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计499683.97元。其中医疗费55644.73元（乌兰察布市48837.38元+复查1388.95元+门诊433元+抢救费3400元+药费1585.4元）；伤残赔偿金：35670元×20年×0.31伤残系数=221154元；精神损失费12000元；住院伙食补助费26天×100元=2600元；护理费50日×108.64元=5432元；营养费70日×100元=7000元；误工费130450.36元（110天）；后续治疗费5000元；被抚养人生活费23638元×（18-7）年÷2人×0.32伤残系数=41602.88元；自行车费用9000元；交通费9800元；2.被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司在交强险及商业险范围内承担连带赔偿责任；3.由四被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实，2018年6月15日17时45分，被告孙某驾驶×××（×××）号重型半挂牵引车沿G208国道由南向北行驶，行驶至苏尼特右旗境内G208国道161公里处与原告骑行的自行车发生碰撞，造成原告靳某受伤，双方车辆受损的道路交通事故。经苏尼特右旗交警大队作出的苏右公交认字【2018】第181012号道路交通事故认定书认定被告孙某承担此事故的全部责任，靳某不承担此事故的责任。事故发生后，原告因交通事故摘除脾脏且造成胰腺裂伤、肠膜撕裂、肋骨骨折及创伤性湿肺等伤情，在乌兰察布市中心医院住院治疗26天。后经原告申请，该院委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所对原告的伤残等级、三期及后续治疗费进行司法鉴定，鉴定意见为：脾破裂切除术后，为八级伤残；肋骨4-7、9、10骨折，为十级伤残；误工110日，护理50日，营养70日；后期治疗费用月0.3-0.5万元。被告孙某驾驶的×××（×××）车辆的法定车主为银川市宁东海宝工贸有限公司。被告贺兰县兴东源汽车运输有限公司对该车辆在中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司投保交强险及第三者责任险100万元，事故发生在保险期内。原告靳某系怀来县靳某口腔诊所的医生，有稳定收入来源。 一审法院认为，2018年6月15日17时45分，被告孙某驾驶×××（×××）号重型半挂牵引车沿G208国道由南向北行驶，行驶至苏尼特右旗境内G208国道161公里处与原告骑行的自行车发生碰撞，造成原告靳某受伤，双方车辆受损的道路交通事故。经苏尼特右旗交警大队作出的苏右公交认字【2018】第181012号道路交通事故认定书认定：被告孙某承担此事故的全部责任，靳某不承担此事故的责任。该起事故事实清楚、责任明确，该院予以确认。原告提出的医疗费55644.73元（乌兰察布市医院48837.38元+复查1388.95元+门诊433元+抢救费3400元+药费1585.4元），被告保险公司主张门诊收费433元（4张票据）、复查费用1388.95元（6张票据）没有检查报告单，并不能证明此两次检查与本事故有关，且1388.95元的复查费用中有三张票据是门诊预收款收据，共计661元，不能重复计算在复查费用中，故予以支持，所以复查费应为727.95元；被告提出1585.4元的外购药费没有医嘱，也不能证明与本次交通事故有关，被告的意见符合法律规定，应予支持；故该院予以支持原告的医疗费用为53398.33元。原告提出的住院期间伙食补助费2600元（100元∕天×26天），因原告住院26天，符合法律规定，故予以支持。原告提出的住宿、餐饮、交通费合计9800元，考虑到原告的伤情、复查的次数及陪护情况，以及有效票据，故予以支持。原告提出的护理费5432元（50天，按照居民服务、修理和其他服务业赔偿标准39654元计算），符合相关法律规定及司法鉴定意见，故应予支持。原告提出的营养费7000元（70天×100元=7000元）的计算标准符合司法鉴定意见，故该院予以支持。原告提出的误工费130450.36元，因原告提供了近一年内的收支明细情况证明其具有稳定收入，同时提供三年内的收入1152623.5元，且根据司法鉴定意见误工天数为110天，故该院予以支持误工费为120450元（三年收入1152623.5元，每天收入1095元，按110天计算）。原告提出的后续治疗费5000元，根据司法鉴定意见书，该院予以支持。原告提出的伤残赔偿金221154元【应按伤残赔偿金20年×35670元（内蒙古自治区××区居民人均可支配性收入）×0.31=221154元】，符合法律规定，该院予以支持。原告提出的精神损失费12000元和被扶养人生活费41602.88元，所依据的计算指数偏高，应当与原告计算伤残赔偿金的指数一致，按0.31计算，故予以支持原告的精神损失费9300元，被扶养人生活费40302.79元（23638元×（18-7）年÷2人×0.31）。原告提出的购买自行车费用9000元,被告保险公司提出原告没有提供自行车损害的照片，也没有定损、鉴定，但考虑到原告确有实际损失，故认可赔偿2000元，原告也同意被告保险公司的主张，故该院予以支持原告自行车损失费用2000元。依据苏尼特右旗公安交警大队出具的《道路交通事故认定书》认定：被告孙某承担此事故的全部责任，靳某不承担此事故的责任。被告孙某驾驶的×××（×××）车辆的法定车主为银川市宁东海宝工贸有限公司，被告贺兰县兴东源汽车运输有限公司对该车辆在中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司投保交强险及第三者责任险100万元，事故发生在保险期内，被告孙某是在行使职务行为过程中造成该起交通事故，所以被告银川市宁东海宝工贸有限公司应当承担连带责任，故被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司应在保险责任范围内承担赔付责任，不足部分由被告孙某、被告银川市宁东海宝工贸有限公司承担。被告贺兰县兴东源汽车运输有限公司虽为该车辆的被保险人，但因其与本次事故不具有法律上的利害关系，故不承担责任。参照《2018年内蒙古道路交通事故赔偿标准》、依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件中适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告的赔偿费用为：医疗费53398.33元、住院伙食补助费2600元、交通费9800元、护理费5432元、误工费120450元、营养费7000元、后续治疗费5000元、伤残赔偿金221154元、精神抚慰金9300元、被扶养人生活费40302.79元，自行车费用2000元，共计476437.12元；二、以上赔偿款项由中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司从该判决书生效之日起在交强险内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计10000元、承担自行车费用2000元，在交强险内承担交通费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等110000元，其余赔偿款项在第三者责任险内承担354437.12元，共计476437.12元，被告将上述款项汇到指定账户（户名：苏尼特右旗人民法院，开户行：中国农业银行苏尼特右旗支行，账号：×××）；三、鉴定费用2966元，由被告孙某和被告银川市宁东海宝工贸有限公司承担；四、被告贺兰县兴东源汽车运输有限公司不承担赔偿责任。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8446.56元，按照法律规定，减半收取4223.28元，由被告孙某和被告银川市宁东海宝工贸有限公司承担。 本院二审期间，被上诉人提供了新证据，本院组织双方进行了质证。被上诉人提供证据：1.国家税务总局怀来县税务局城区税务分局的证明一份，拟证明被上诉人靳某经营的诊所的医疗收入免征增值税。2.被上诉人靳某诊所与济南龙腾义齿加工厂加工合同一份，济南龙腾公司提供的2014年-2018年的加工费详单一份，拟证明被上诉人经营的诊所的110天的成本支出费用为6000元左右，虽然有成本支出，由于误工导致客源流失，应予抵顶成本。上诉人质证意见，对证据1，对证明作为免征增值税的说明的真实性有异议，应当办理相关手续，不能证明被上诉人免交个人所得税。对证据2没有异议，至少应扣除成本。本院认证意见，对两份证据予以采信。二审认定事实与一审一致。 本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议焦点为，被上诉人的误工损失应如何认定。上诉人主张被上诉人的误工损失应当扣除其诊所实际经营中的成本支出，但其未提供证据证明应扣除费用的金额，被上诉人自认其经营的诊所110天的成本支出约6000元，被上诉人主张该成本支出应抵定其误工期间的客流损失，但未提供证据予以证明，故从其误工损失中予以扣减，其误工费为114450元（120450元-6000元）。被上诉人因本次交通事故造成的损失为：医疗费53398.33元、住院伙食补助费2600元、交通费9800元、护理费5432元、误工费114450元、营养费7000元、后续治疗费5000元、伤残赔偿金221154元、精神抚慰金9300元、被扶养人生活费40302.79元，自行车费用2000元，共计470437.12元。上诉人在交强险内承担被上诉人靳某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计10000元、承担自行车费用2000元，在交强险内承担交通费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等110000元，其余赔偿款项在第三者责任险内承担348437.12元。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持内蒙古自治区苏尼特右旗人民法院（2018）内2524民初459号民事判决第三、四项； 二、撤销内蒙古自治区苏尼特右旗人民法院（2018）内2524民初459号民事判决第一、二项； 三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司于收到本判决后十五日内赔偿被上诉人靳某470437.12元。 一审案件受理费4223.28元，由一审被告孙某和银川市宁东海宝工贸有限公司承担。二审案件受理费2261.25元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 哈斯 图雅 审判员 景   超 审判员 萨仁其其格 二〇一九年七月二十三日 书记员 乌日 力玛 附相关法律条文 《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。