江苏省泰州市姜堰区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1204民初1171号原告：夏明湖，男，1964年10月14日出生，汉族，住泰州市姜堰区。委托诉讼代理人：钱越，江苏清越律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾蓉，江苏清越律师事务所律师。被告：周圣领，男，1960年1月18日出生，汉族，住海安市。委托诉讼代理人：储成林，海安市海安法律服务所法律工作者。被告：南通市达欣工程股份有限公司，住所地江苏省海安高新技术产业开发区通阳东路10号，统一社会信用代码9132060070374097X6。法定代表人：马和军。被告：泰州市蓝岳置业有限公司，住所地泰州市姜堰区三水街道马厂路1号，统一社会信用代码91321204553772879D。法定代表人：杨小莉，该公司总经理。委托诉讼代理人：周根铁，男，1977年3月21日出生，汉族，该公司工作人员，住海安市。委托诉讼代理人：范舒钰，江苏海陵律师事务所律师。原告夏明湖与被告周圣领、南通市达欣工程股份有限公司（以下简称达欣公司）、泰州市蓝岳置业有限公司（以下简称蓝岳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，于同年3月26日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于同年7月19日再次公开开庭审理了本案。原告夏明湖及其委托诉讼代理人钱越、顾蓉，被告周圣领及其委托诉讼代理人储成林，被告蓝岳公司委托诉讼代理人周根铁、范舒钰到庭参加诉讼，被告达欣公经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告夏明湖向本院提出诉讼请求：1.被告周圣领、达欣公司给付原告水电工程款484951.9元，并给付逾期付款利息（自2016年3月14日按同期银行贷款利率计算至实际给付之日）；2.被告蓝岳公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任；3.被告负担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告夏明湖变更第1项诉讼请求为：被告周圣领、达欣公司给付原告水电工程款812350.83元，并给付逾期付款利息（自2016年6月14日按同期银行贷款利率计算至实际给付之日）。事实和理由：2011年9月，被告蓝岳公司将其姜堰区蓝岳首府部分工程发包给被告周圣领、达欣公司建设，后被告周圣领、达欣公司将该工程一期商业2号楼水电项目承包给原告实际施工，直至工程竣工验收。原告水电工程的决算价款计2757950.83元，因原告无施工资质，施工合同应为无效，被告应按决算价款全额支付，被告仅支付1945600元，尚欠812350.83元。被告周圣领辩称：被告蓝岳公司将案涉工程发包给被告达欣公司施工建设，被告周圣领系案涉工程被告达欣公司的项目经理，与原告夏明湖签订水电分包协议，系履行职务的行为，相应的民事责任应由被告达欣公司承担。案涉工程虽竣工验收合格并交付使用，但尚未完成审计决算。为解决纠纷，同意案涉工程决算价款按2757950.83元计算，原告应得工程款为该决算价款下浮15%，并扣减税费、公司管理费、水电费、辅材费、临时设施费、文明措施费等。请求依法判决。被告达欣公司未答辩。被告蓝岳公司辩称：案涉工程虽竣工验收合格并交付使用，但被告蓝岳公司与被告达欣公司尚未完成审计决算。现同意原告夏明湖主张的工程决算价款按2757950.83元计算，同意在未付被告达欣公司工程款范围内承担付款责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年2月27日，被告蓝岳公司与被告达欣公司签订《建设工程施工补充合同》，约定被告蓝岳公司将其蓝岳首府项目一期商业工程发包给被告达欣公司承包建设，工程内容为施工图内的土建及水电安装工程。被告周圣领为该工程被告达欣公司的项目经理。2011年10月4日，被告周圣领以“南通市达欣工程股份有限公司第九工程公司工蓝岳首府商业工程2号楼项目部”（甲方）的名义与原告夏明湖（乙方）签订协议一份，约定：1.甲方将蓝岳首府商业2号楼工程水电项目交乙方承包施工，承包内容为水电安装及消防地下套管（消防安装除外），承包方式为包工包料。2.甲方负责提供施工图纸及涉及水电安装施工的相关文件，提供仓库一间（基础正负零完成后自行解决），负责施工人员的三级教育，负责各工种之间的协商工作，对施工质量、安全、工期及工地文明现场进行检查。3.结算方式：⑴“本工程决算经业主确认后，总价减去建设单位下浮9%的让利款项”；⑵“承包人与业主决算后，乙方支付总价的15%给甲方，乙方交纳国家和地方政府规费、税费，由甲方在支付分批支付款时扣除”。4.付款方式：……⑸决算后三个月支付至总价的95%；⑹余款5%按照国家规定的水电工程保修期结束后三个月内支付（以竣工报告签字日期计算）。协议签订后，原告夏明湖组织人员进场施工至竣工。2014年1月22日，原告夏明湖与被告周圣领签订《商业2#楼水电班应付款明细》，载明：建设方核定总价280万元整，按当前工程进度付款支付至80%应支付224万元，按双方合同约定减去建设方下浮的9%、甲方收取的15%、上缴税费暂定6%，总计减31%后为1545600元（224万元×69%），已付及往来105万元，超领建设方电缆线6万元，应付435600元（1545600元-105万元-6万元），年终预付50万元。2014年3月13日，案涉蓝岳首府商业2号楼工程竣工验收合格。诉讼过程中，原告夏明湖与被告周圣领、蓝岳公司一致确认，案涉原告夏明湖实际施工的水电安装工程价款下浮9%后按2757950.83元计算，原告夏明湖已收到案涉水电工程款1945600元。本院认为：依据《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定，承包单位禁止将工程分包给不具备相应资质条件的单位。被告周圣领将承建的“蓝岳首府商业2号楼工程的水电安装项目”以包工包料方式分包给不具备建筑工程施工资质的原告夏明湖施工，双方所签施工合同属于违法分包，应为无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人有权请求参照合同约定支付工程价款，发包人也有权请求参照合同约定支付工程价款。因为，合同无效，因该合同取得的财产应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。建设工程施工合同无效，施工方投入的人力、物力已无法返还，只能折价补偿。折价应当以双方当事人约定的工程价款或者工程价款的计算方式为依据。另外，原告夏明湖与被告周圣领于2014年1月22日签订的《商业2#楼水电班应付款明细》，是双方达成的结算协议，该结算协议具有独立性，施工合同是否有效不影响该结算协议的效力，该结算协议对双方当事人具有约束力。根据原告夏明湖与被告周圣领签订的协议及《商业2#楼水电班应付款明细》，原告夏明湖主张的水电工程价款应在发包方认可的决算价基础上扣减15%后，再扣除相应的政府规费及税费后予以确定。原告夏明湖以施工合同无效为由，不同意扣减15%，不符合双方缔结合同时的真实意思表示，背离了双方对合同履行结果的预期，若如此，原告夏明湖将会因为合同无效获取更多利益，有违诚实信用及公平原则，本院对此不予支持。诉讼过程中，原告夏明湖与被告周圣领一致确认，案涉水电安装工程价款下浮9%后按2757950.83元计算，系对《商业2#楼水电班应付款明细》部分内容的变更。《商业2#楼水电班应付款明细》约定“上缴税费暂定6%”，对原告夏明湖同样具有约束力，协议约定的“国家和地方政府规费、税费”实际发生后，双方按照多退少补的原则另行结算。综上，原告夏明湖的水电工程价款应为2178781.16元[2757950.83元×（100%-15%-6%）]，被告已支付工程款1945600元，尚应支付233181.16元。被告周圣领系被告达欣公司案涉工程的项目经理，其将案涉工程中的水电安装分包给原告夏明湖，并签订协议，相应的民事责任应由被告达欣公司承担，被告达欣公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。被告蓝岳公司作为发包人未举证应付工程款的总额及已付工程款的数额，应当对被告达欣公司欠付原告夏明湖的水电工程款承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告南通市达欣工程股份有限公司于本判决生效后十日内向原告夏明湖支付工程款233181.16元；二、被告泰州市蓝岳置业有限公司对被告南通市达欣工程股份有限公司的上述债务负连带清偿责任；三、驳回原告夏明湖的其余诉讼请求。案件受理费11924元，保全费3370元，合计15294元，由原告夏明湖负担10904元，被告南通市达欣工程股份有限公司负担4390元（原告同意其预缴的案件受理费和保全费剩余的4390元，由被告南通市达欣工程股份有限公司向其直接支付，本院不再退还，被告南通市达欣工程股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费11924元。审 判 长  张德才人民陪审员  凌 嵘人民陪审员  唐生桂二〇一九年七月二十九日书 记 员  陶红梅附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国建筑法》第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际是公认承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。