文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初10301号原告：雷友春，男，1973年2月3日出生，汉族，住广东省中山市火炬开发区，委托诉讼代理人：成冬红，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：张虹，广东洋三律师事务所律师。被告：中山市雅景房地产开发有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区凯茵新城A04区雅豪坊3幢C15卡之二，统一社会信用代码9144200056827336XG。法定代表人：郑建强，总裁。委托诉讼代理人：刘梦超，公司员工。委托诉讼代理人：郑争元，公司员工。第三人：广东省八建集团有限公司，住所地广东省湛江市霞山区民享路4号，统一社会信用代码914408001943716773。法定代表人：陈顺利，董事长。委托诉讼代理人：魏文珊，广东厚弘律师事务所律师。原告雷友春与被告中山市雅景房地产开发有限公司（以下简称雅景公司）、第三人广东省八建集团有限公司（以下简称八建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷友春委托诉讼代理人成冬红、张虹，被告雅景公司委托诉讼代理人郑争元，第三人八建公司委托诉讼代理人魏文珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷友春向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付工程款11726903.3元；2.被告向原告支付逾期付款违约金497737.57元（暂计），包括逾期支付工程进度款利息371954.49元；以及逾期支付结算款的利息暂计125783.08元，以11726903.3元为基数从2019年1月1日起按中国人民银行同期同类贷款利息计算至清偿之日止。事实与理由：原告雷友春借用第三人八建公司的资质承接被告的建设工程项目。原告按固定额度向第三人支付管理费用，工程项目独立核实，原告自收自支，自负盈亏。2015年6月5日，原告以第三人名义与被告签订合同编号为雅字（2015）雅景中第015号建设工程施工合同，被告将中山市神涌（雅景花园）S6地块2组团1、2、11、12栋共4栋高层住宅（含附属商铺、地下车库）土建及水电安装发包，工程内容包括神涌（雅景花园）S6地块2组团1、2、11、12栋共4栋高层住宅（含附属商铺、地下车库、电房、独立用房等）土建及水电安装工程和保修期间的维修等全部内容。合同价款91678600元，合同工期为566个日历天。原告于2015年4月18日组织进场施工，2016年10月31日完工，2016年12月6日通过竣工验收。原告按期按质完成了施工任务，并交付被告使用。建设工程施工合同补充条款第四条的约定，工程没有预付款，承包人每月20日按照发包人“工程进度产值节点付款的相关规定”向发包人上报工程进度月报表，发包人接到报表后于次月1日前完成工程进度款审核并确定当月应支付的工程进度款，并于确定后25日内支付至承包人，支付比例为累计完成工程进度的80%。结算款支付：发包人在结算手续完成后6个月内将应付结算款（扣除保修金）支付给承包人。保修金为结算总价的3%，自本合同工程竣工验收合格并交付之日起1年后的1个月支付2%，剩余的保修金自竣工验收交付之日起5年后1个月内支付。但被告没有按合同约定及时付款，给原告造成损失，应当支付逾期付款违约金。由于被告方面内部结算程序复杂，导致原告的工程款迟迟未能支付，工程款结算事项拖延，导致工人工资、材料款无法及时清付，损害了原告的合法权益。直至2018年6月29日，被告才最终确认工程造价，并出具工程结算书，其中土建部分工程造价为83526302.09元，水电安装工程造价为7556490.27元，工程总造价为91082792.36元，该项目被告现在尚有工程款12562166.32元未支付，扣除未到期的保修款835263.02元，被告尚应支付工程款11726903.3元。庭审中，原告雷友春明确第2项诉讼请求为：被告向原告支付逾期付款违约金，计算方法为：以尚欠工程款11726903.3元为基数，自2019年1月1日起按银行同期同类贷款利率计算至实际清偿之日止。被告雅景公司辩称，1.原告不是本案建设工程施工合同的一方当事人，作为原告不适格，不能依据该合同主张工程款。2.原告作为第三人授权代表人，已签名、书面同意将涉案建设工程施工合同的可付款（不含保修金）用于神涌漏水扣款，被告有权暂扣本案有关工程款。第三人八建公司述称，涉案合同真实有效，原告挂靠第三人名下承接涉案工程，双方签订了挂靠合同，涉案工程实际施工人为原告。第三人只收取了相应管理费、税金，其他相关费用均为原告支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：1.2013年7月3日，广东省八建集团有限公司海南公司（八建海南公司）作为甲方，与雷友春作为乙方签订工程项目施工责任书（以下简称施工责任书），约定：由乙方为承包责任人组建项目经理部承包施工中山雅居乐项目工程，乙方承包方式为乙方对项目实行成本包干、超支自负；项目成本为，在中山市辖区承接的雅居乐项目工程按每年完成总造价减少30万元包干，工程的一切税费及开支均列入项目施工成本由承包者负责支付，使用押在中山住房与城乡建设部门的所有个人证件费用由乙方支付；乙方严格履行甲方与建设单位签订该工程的施工合同和相关协议，并承担施工合同和协议中规定应由施工单位承担的责任，依法开展经营活动，接受甲方的监督、检查；乙方对工程质量负终审责任，该责任不因工程竣工交付使用或本责任书终止而解除；工程的所有工程款必须全部汇入甲方指定的银行账户，每笔进度款汇入甲方指定账户后，甲方按项目成本包干指标控制乙方的开支，扣除应由项目和乙方负责由甲方代缴代付的各种税金及费用后，余额按计划或工程进度支付给乙方开支使用。施工责任书还约定了其他内容。八建海南公司、八建公司在甲方处该加盖公章，乙方处由雷友春签名。2017年1月1日，雷友春与八建公司签订补充协议，主要内容包括：八建公司分别与雅景公司就神涌项目签订了3份施工合同、与中山市雍景园房地产有限公司就富华西项目（剑桥郡花园）项目签订了4份施工合同、与中山市雅建房地产发展有限公司就雅居乐新城十期C区项目签订1份施工合同；其中，八建公司与雅景公司签订的施工合同包括于2013年3月4日签订神涌项目S3地块二期一组团20、21、22共3栋高层住宅及地下车库土建及水电安装工程的施工合同，于2013年7月19日签订神涌项目S3地块二期二组团16、17、18、19共4栋高层住宅及地下室的土建及水电安装工程的施工合同，于2015年6月5日签订神涌（雅景花园）S6地块2组团1、2、11、12栋工4栋高层住宅（含附属商铺、地下车库）土建及水电安装工程的施工合同；雷友春作为上述8项工程的实际施工人，与八建公司或八建海南公司签订上述工程的施工责任书;2016年7月4日至2016年12月31日，前述8个项目雷友春应上缴的各项费用按照2013年7月3日的施工责任书条款执行（按比例上缴八建公司）;2017年1月1日后，前述8个项目雷友春应上缴费用按上述工程剩余工程量总造价的99.5%包干（包括已完成工程应收未收的工程款及结算款）。2.2015年5月13日，八建公司向雅景公司出具授权委托函，注明八建公司授权项目负责人雷友春为该公司合法代表人，就其承包的雅景花园S6地块（1、2、11幢商住楼、12幢住宅楼及地下车库）土建及水电安装工程，代表其签署合同并处理一切与合同履行有关的事务，其认可雷友春签署的与合同履行有权的一切文件并承担因此产生的所有责任。3.2015年6月5日，雅景公司作为发包人与八建公司作为承包人签订建设工程施工合同（以下简称施工合同），合同编号为雅字（2015）雅景中第015号，包括协议书、通用条款、专用条款、补充条款、附件五个部分的内容。协议书约定：工程名称为神涌（雅景花园）S6地块2组团1、2、11、12栋共4栋高层住宅（含附属商铺、地下车库）土建及水电安装工程（以下简称雅景花园工程）；开工日期以发包人发出的实际开工日期为准，实际竣工日期以发包人发出的实际竣工验收报告日期为准，总工期日历天数为566天；合同价款91678600元。补充条款第四条约定：承包人每月20日按照发包人“工程进度产值节点付款的相关规定”向发包人上报工程进度月报表（完成工程量必须经发包人驻工地代表验收签证方为有效），发包人接到报表后于次月1日前完成工程进度款审核并确定当月应支付的工程进度款，并于确定后25个日历天内支付至承包人，其支付比例为累计完成工程进度的80%；若所报工程的质量达不到验收规范要求，发包人有权暂缓支付该部分工程款，直至整改达到合同约定的质量标准；各种承包人应支付的违约金、合同约定的扣款及承包人应承担的损失在当期进度款中扣除。双方根据合格的结算资料于9个月内办完结算，结算书须经发包人主管董事长签字并加盖公章后为有效，承包人上报的工程结算造价超出发包人最终审核结算造价的10%时，则承包人应按超出10%以外造价部分的5%向发包人支付违约金，该违约金由发包人直接在应支付给承包人的结算总价中扣除。发包人在结算手续完成后的6个月内将应付结算款（扣除保修金）支付给承包人。保修金为结算总价的3%（无息），由发包人在应支付给承包人的工程款中予以扣除，保修金以分期支付的方式返还承包人，自工程竣工验收合格并交付之日起1年后的一个月内支付2%，剩余的保修金自竣工验收交付之日起5年后一个月内支付。施工合同还约定了其他内容。4.竣工验收备案表反映，神涌（雅景花园）S6地块2组团1、2、11、12栋共4栋高层住宅（含附属商铺、地下车库）土建及水电安装工程开工日期为2015年9月2日，竣工验收日期为2016年12月6日，经建设单位、施工单位、勘查单位、设计单位、监理单位均在竣工验收建议栏加盖公章签署同意验收。5.编号为雅字（2017）雅景结第004、042号的雅居乐工程结算书（以下简称结算书）共有2份，承包方处均由雷友春签名并由八建公司加盖公章，区域（项目）编制、复核、审核以及集团审核、审批、审定处均由雅景公司相关负责人签名，相关负责人最终签名日期为2018年6月29日。前述两份结算书反映：神涌（雅景花园）S6地块2组团1、2、11、12栋共4栋高层住宅（含附属商铺、地下车库）土建及水电安装工程，合同造价91678600元；水电安装部分工程结算造价7556490.27元，施工工期为2015年4月18日至2016年10月31日，保修期为2016年11月1日至2018年11月1日，保修金为226694.71元；土建部分工程结算造价83526302.09元，施工工期为2015年4月18日至2016年10月31日，保修期为2016年10月31日至2021年10月31日，保修金为2505789.06元。各方当事人均对结算书予以确认，前述结算书反映涉案工程结算总造价为91082792.36元。庭审中，雷友春与雅景公司确认雅景公司已付工程款78520626.04元。6.2018年2月1日，雅景公司作为甲方与案外人浙江省东阳第三建筑工程有限公司（乙方4，以下简称东阳第三建筑公司）、浙江宏宇建筑有限责任公司（乙方3）、中山市大鹏防水补强技术有限公司（乙方5）签订共同委托鉴定协议，约定：甲方是雅景花园项目的开发商，乙方是项目所在神涌S3地块低层住宅的设计方或施工方，项目低层住宅多发一定程度的渗漏，且渗漏问题一直持续至今未得到彻底解决，甲乙方同意共同委托鉴定机构对神涌S3地块低层住宅进行渗漏原因及责任比例等内容进行鉴定；甲、乙方均同意以鉴定报告中关于“甲、乙各方应承担的责任比例”为依据，分别按责任比例承担甲方为解决神涌S3地块低层住宅渗漏相关问题而委托第三方维修产生的所有费用以及因渗漏给甲方或第三方造成的损失、鉴定费用；甲乙方同意有关损失、鉴定费用等先由甲方垫付，同时乙方同意甲方及其关联方有权在甲方集团范畴内应付乙方的进度款、结算款、保修金等款项中，分别暂扣乙方各单位的相当于本协议附件1所列合同中对应的与鉴定工程内容相关的工程结算总价（无结算总价的按预算造价确定）30%的款项，该款项视为对乙方可能承担责任比例的质押担保，甲方的暂扣行为系所采取的保全措施，甲方及其关联方不因此承担暂扣款相对应的合同中约定的逾期付款违约责任；待鉴定机构的鉴定报告出具后，如鉴定结论写明乙方应承担责任的，甲方按照责任比例在暂停支付的乙方款项中相应扣除乙方应承担的金额，如暂停支付的乙方款项不足以弥补乙方应承担的责任比例所对应的金额的，乙方应当负责向甲方偿付不足部分的金额，如暂停支付的乙方款项扣除乙方应承担的责任比例所对应的金额后仍有剩余的，甲方将达到付款条件的剩余部分的款项无息支付给乙方。乙方3、4、5均由相应的授权代理人签名，其中乙方4东阳第三建筑公司签名的授权代理人为雷友春。名为“神涌漏水扣款确认-东阳三建、广八（雷春友）”的清单（以下简称神涌漏水扣款清单），主要内容载明：（1）神涌项目S3地块，施工单位为东阳第三建筑公司，负责人为雷友春，合同编号雅字（2012）雅景中第009，合同名称为神涌项目S3地块一期12、13、14、15、16、17、18、19、20、21、22、23、24、25、26共15栋低层住宅土建及水电安装工程，结算造价合计42593358元，本合同可扣款1277801元、其他合同可扣款11500207元，全国可付款（准结算款、结算款、完工未结算可付款）小计110374772元。（2）施工单位为八建公司的工程项目共计11个，每个工程项目均列明有“序号”、“工程所属区域”、“施工单位”“合同号”、“合同名称”、“合同总价”、“结算状态”、“结算造价”、“已付款”、“可付款（不含保修金）”、“用于扣款的请打‘√’并签名”10项内容，仅合同号雅字（2015）雅景中第015的工程项目中“可付款（不含保修金）”金额上手书划“√”，且在“用于扣款的请打‘√’并签名”一栏手书有“优先扣2012雅景中第009合同保修款。雷友春”字样。该手书划“√”并有手书字样的列表反映，合同名称为神涌（雅景花园）S6地块2组团1、2、11、12栋共4栋高层住宅（含附属商铺、地下车库）土建及水电安装工程，合同总价为91678600元，结算状态为准结算，准结算造价为92170663元，已付款不含保修金为73280800元。经质证，雷友春确认共同委托鉴定协议、神涌漏水扣款清单中“雷友春”的签名及手书内容均由其本人书写，但认为共同委托鉴定协议与八建公司没有任何直接关系，该S3地块工程的质量责任也不是由雷友春个人承担且并非本案工程存在质量问题，该扣款清单中也没有其同意扣除工程款11500207元的意思表示。八建公司对于前述共同委托鉴定协议、神涌漏水扣款清单真实性均不认可，认为与本案无关。庭审中，雅景公司称至今各责任方仍在就神涌项目S3地块有关责任比例及承担金额协商，尚未达成一致意见。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。从施工责任书的内容以及雷友春、八建公司对涉案工程施工过程的陈述可知，雷友春系挂靠八建公司承接雅景花园案工程，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”规定，雷友春本身并无工程施工资质，其借用八建公司资质与雅景公司签订的施工合同应认定为无效合同。雅景花园工程现已竣工验收合格并办理竣工结算，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”规定，雷友春作为实际的承包人已完成相应施工，有权参照本案施工合同的约定要求雅景公司支付相应工程价款，其系本案适格原告。雷友春、雅景公司签订结算书确认雅景花园工程总造价为91082792.36元，并在庭审中确认雅景公司已付工程款78520626.04元，故本院认定雅景公司尚余雅景花园工程款12562166.32元(91082792.36元-78520626.04)未支付。本案双方当事人作为民事主体从事民事活动应当遵循诚信原则，善意行使权利和履行义务，均不应因施工合同无效而获得较合同有效时更多的利益，故雷友春主张工程余款时，仍应符合双方有关付款条件和付款期限的约定。1.雷友春以八建公司名义与雅景公司签订共同委托鉴定协议，确认以雅景公司暂扣关联工程中11500207元工程款的方式作为施工方就神涌S3地块项目可能承担责任的质押担保，并在神涌漏水扣款清单中注明以雅景花园工程不含保修金在内的可付款作为神涌S3地块项目应扣押的款项。现双方当事人就神涌S3地块项目中施工单位应承担的责任比例尚未达成一致意见，涉案工程款中11500207元的付款条件尚未成就，雅景公司有权暂不予支付已扣押的相应款项。2.结算书反映双方确认雅景花园工程保修金合共2732483.77元（226694.71元+2505789.06元，与施工合同约定的结算总价的3%一致），并确认分别自2016年11月1日、2016年10月31日起计算水电部分、土建部分的保修期。参照施工合同的约定雅景花园工程分两期支付保修金，自工程竣工验收合格并交付之日起1年后的一个月内应支付保修金为工程总造价的2%即1821655.85元（91082792.36元×2%），应自工程竣工验收合格并交付之日起5年后一个月内支付的保修金为工程总造价的1%即910827.92元（91082792.36元×1%），涉案工程尚有保修金910827.92元未至付款期限。因此，本院认定雅景公司本案尚未支付的工程款中，付款条件已成就且付款期限已届满的工程款为151131.4元(12562166.32-11500207元-910827.92元)。雅景公司逾期未支付该工程款，造成雷友春资金被占用的利息损失，雷春友主张自双方结算6个月后即2019年1月1日起计算支付结算款的利息，本院予以支持，并认定逾期利息的计算方法为：以151131.4元为基数，自2019年1月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百七十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中山市雅景房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告雷友春工程款151131.4元及逾期利息（以151131.4元为基数，自2019年1月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止）；二、驳回原告雷友春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95148元，减半收取为47574元(原告雷友春已预交)，由原告雷友春负担46960元，被告中山市雅景房地产开发有限公司负担614元（被告中山市雅景房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告雷友春）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。            审  判  员  李劲松                                                                              二〇一九年七月十六日                                                  书  记  员   孙婉霞      邱志婵