湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0105民初153号原告:湖南高城消防实业有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉中路二段200号新世纪花苑505。法定代表人:陶孝文，董事长。委托诉讼代理人:李胜，广东君言(长沙)律师事务所律师。委托诉讼代理人:余沫橦，广东君言(长沙)律师事务所律师。被告:湖南景盛经贸有限公司，住所地湖南省长沙市开福区四方坪D5栋607房。法定代表人：周毅。被告:胡诗训，男，汉族，1964年8月12日出生，住广东省珠海市香洲区。被告:阳明，男，汉族，1969年1月10日出生，住湖南省长沙市开福区。被告:长沙市开福区天都物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市开福区车站北路649号。法定代表人:熊烈，经理。委托诉讼代理人:张轼，湖南湘楚律师事务所律师。被告:胡诗瑶，男，汉族，1973年5月6日出生，住湖南省常德市武陵区。被告:陶红，女，汉族，1972年12月20日出生，住湖南省长沙市雨花区。被告:刘伟，男，汉族，1967年4月8日出生，住湖南省长沙市开福区。被告:肖广明，男，汉族，1960年6月13日出生，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人:周永，广东盛唐律师事务所律师。委托诉讼代理人:尹苏杭，广东盛唐律师事务所律师。被告:胡丽娅，女，汉族，1958年3月4日出生，住湖北省十堰市茅箭区。被告:蒋辉灿，男，汉族，1970年9月25日出生，住湖南省长沙市雨花区。第三人:湖南天都国际会所酒店管理有限公司，住所地湖南省长沙市开福区车站北路649号天都大厦11007房。法定代表人:胡诗瑶。委托诉讼代理人:康华，湖南联合创业律师事务所律师。原告湖南高城消防实业有限公司与被告湖南景盛经贸有限公司、胡诗训、阳明、长沙市开福区天都物业管理有限公司（以下简称“天都物业公司”）、胡诗瑶、陶红、刘伟、肖广明、胡丽娅、蒋辉灿，第三人湖南天都国际会所酒店管理有限公司(以下简称“湖南天都酒店公司”）股东出资纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南高城消防实业有限公司的委托诉讼代理人李胜，长沙市开福区天都物业管理有限公司的委托诉讼代理人张轼，被告肖广明的委托诉讼代理人周永、尹苏杭，第三人湖南天都国际会所酒店管理有限公司的委托诉讼代理人康华到庭参加诉讼。被告湖南景盛经贸有限公司、胡诗训、阳明、胡诗瑶、陶红、刘伟、胡丽娅、蒋辉灿经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告湖南高城消防实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告湖南景盛经贸有限公司、被告胡诗训、被告阳明在其各自认缴第三人湖南天都国际会所酒店管理有限公司的出资范围内，对第三人湖南天都国际会所酒店管理有限公司尚欠原告剩余不能清偿债务376548元及从起诉之日起至付清前述欠款之日止按万分之一点七五的标准计算的延期付款利息承担赔偿责任；2、请求人民法院判令被告长沙市开福区天都物业管理有限公司在200万元、被告胡诗瑶在1400万元、被告陶红在200万元、被告刘伟在200万元、被告肖广明在80万元、被告胡丽娅在200万元、被告蒋辉灿在80万元即各自受让的股权出资范围内对前述债务承担连带责任。事实及理由:原告湖南高城消防实业有限公司诉第三人湖南天都酒店公司建筑工程施工合同纠纷一案，在长沙市开福区人民法院审理过程中，经双方帐务核对后达成调解，法院作出的(2012)开民一初字第2814号民事调解书已发生法律效力。根据民事调解书确定湖南天都公司共欠原告工程款627600元，诉讼受理费15387元。因湖南天都国际会所酒店管理有限公司未履行生效法律文书所确定的付款义务，原告于2013年3月8日向长沙市开福区人民法院申请强制执行，经执行后起诉之日止湖南天都酒店公司尚欠原告376548元。根据工商登记信息显示，湖南天都酒店公司注册资本人民币2000万元，股东由被告湖南景盛经贸有限公司、胡诗训、阳明组成，其中被告湖南景盛经贸有限公司出资1600万元，占公司80％的股份，被告胡诗训出资200万元，占公司10％的股份，被告阳明出资200万元，占公司10％的股份，法定代表人为胡诗训。被告湖南景盛经贸有限公司、胡诗训、阳明作为湖南天都酒店公司的设立发起人，依法应当在湖南天都酒店公司注册资本中各自认缴的注册资本但出资不实部分对湖南天都公司不能清偿原告的债务承担赔偿责任。在湖南天都酒店公司设立登记时，被告湖南景盛经贸有限公司于2009年12月10日转入注册资本人民币600万元到验资账户，但该出资款于2009年12月14日即一次性全额转出验资帐户。2009年12月15日被告湖南景盛经贸有限公司、被告胡诗训、被告阳明分别缴款1000万元、200万元、200万元至验资账户，但该1400万元出资款于当日即一次性全额转出验资账户。被告长沙市开福区天都物业管理有限公司、胡诗瑶、陶红、刘伟、肖广明、胡丽娅、蒋辉灿，作为湖南天都公司股东股权的受让方，受让明知出资不实部分的股权，且也未依法补足出资不实部分的出资，依法应当与股权转让人共同向原告承担前述不能清偿部分债务的连带责任。2009年12月17日被告湖南景盛经贸有限公司将其持有的湖南天都公司1600万元股权中的200万元股权转让给被告四长沙市开福区天都物业管理有限公司。2010年12月1日被湖告湖南景盛经贸有限公司将其持有的剩余1400万元股权中的920万元股权转让给被告胡诗瑶，200万元股权转让给被告陶红，200万元股权转让给被告七刘伟，80万元股权转让给被告肖广明；同日被告长沙市开福区天都物业管理有限公司将其持有湖南天都公司200万元股权转让给被告胡丽娅；2012年3月9日被告阳明经其持有湖南天都公司200万元股权中的120万元股权转让给被告胡诗训，80万元股权转让给被告蒋辉灿。上述股权转让的出让人均出资不实，受让人也明知出让人出资不实仍受让股权，且受让人受让股权后也未履行依法补足出资的义务。综上所述，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定(三)》第十三条、第十九条的规定，被告湖南景盛经贸有限公司、胡诗训、阳明作为债务人湖南天都公司设立的发起股东，应在出资不实本息的范围内对湖南天都公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，被告长沙市开福区天都物业管理有限公司、胡诗瑶、陶红、刘伟、肖广明、胡丽娅、蒋辉灿作为股权受让方，受让明知出资不实的股权，应对被告湖南景盛经贸有限公司、胡诗训、阳明所承担的赔偿责任承担连带责任。至此，原告作为第三人湖南天都公司的合法债权人，根据《民事诉讼法》《公司法》《最高人民法院关于适用＜公司法＞若干问题的规定》的规定，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判决以维护原告的合法权益。被告天都物业公司辩称：1、原告诉求缺少事实和法律依据。出资人湖南景盛经贸有限公司股权己于2009年12月15日做足出资1600元，该出资已经会计事务所验资。被告天都物业公司于2009年12月17日方受让湖南景盛经贸有限公司200万元股权。原告所述被告天都物业公司明知出资不实仍受让纯属子虚乌有。公司债权人要求受让人承担连带责任的条件是当且仅当股东未履行出资义务，且受让人明知未履行出资义务时，方应承担，现转让股东湖南景盛经贸有限公司己履行出资义务，故作为受让人的天都物业公司承担连带责任无法律依据。2、.被答辩人未举证证明答辩人明知所受让股权是未履行出资义务事实，应承担举证不能责任；3、原告主张已过诉讼时效。被告肖广明辩称：1、原告提供的证据不足以证明公司原股东构成抽逃出资；2、被告肖广明受让股权时核查了验资报告及工商登记，均显示被告湖南景盛经贸有限公司已实缴出资，且被告肖广明与被告湖南景盛经贸有限公司签订的股权转让协议中被告湖南景盛经贸有限公司亦确认实缴。受让人已查证了该股权所对应的出资义务，已全部履行，尽到了受让人的谨慎注意义务，为善意受让人，原告请求被告承担连带责任没有事实及法律依据，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人湖南天都国际会所酒店管理有限公司述称：1、股东的出资情况第三人有证据证明股东的投资款2000万全部到账，分别是湖南佳辉文化发展有限公司（景盛公司原名）2009.12.10号300万分两笔到账，2009.12.15号1000万到账、2009.12.15号胡诗训投资款200万到账、2009.12.15号阳明投资款200万到账，合计到账2000万，有相应的流水及付款凭证证明；2、原告主张的金额与事实不符，第三人算出来的金额只有173393.43元没有执行到位。其他的调取了相关的执行文书及协助执行通知书有金额体现；3、原告主张的在2009年12月14号和2009年12月15号第三人公司有把2000万全部转出的说法，第三人是预付的长沙市粤邦装饰设计有限公司装修款2000万，分两笔转出的装修预付款。后因一些原因中止了装修合同，在2010.3.19号第三人公司账户5896尾号收到700万退款，2010.6.30号5896尾号收到1560万的装修预付款，我们之前预付的款项全部退回来了。第三人也不是抽逃资金，是用于酒店的装修和经营。被告湖南景盛经贸有限公司、胡诗训、阳明、胡诗瑶、陶红、刘伟、胡丽娅、蒋辉灿未到庭参见诉讼，亦未提交书面答辩意见。各方当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据材料。经本院依法组织各方当事人证据交换及举证质证，就当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院确认的证据材料及本案诉争焦点，并结合当事人的陈述，本院确认如下事实：原告湖南高城消防实业有限公司诉第三人湖南天都国际会所酒店管理有限公司(以下简称“湖南天都公司”)建筑工程施工合同纠纷一案，在长沙市开福区人民法院审理过程中，经双方帐务核对后达成调解，法院作出的(2012)开民一初字第2814号民事调解书已发生法律效力。根据民事调解书确定湖南天都酒店公司共欠原告工程款627600元，诉讼受理费15387元。因湖南天都酒店公司未履行生效法律文书所确定的付款义务，原告于2013年3月8日向长沙市开福区人民法院申请强制执行，现该案尚在执行过程中。被告湖南景盛经贸有限公司原名湖南佳辉文化发展有限公司，于2010年8月11日变更为湖南景盛经贸有限公司。第三人湖南天都酒店公司于2009年12月11号成立，注册资本人民币2000万元，股东由湖南佳辉文化发展有限公司、胡诗训、阳明组成，其中湖南佳辉文化发展有限公司出资1600万元，占公司80％的股份，被告胡诗训出资200万元，占公司10％的股份，被告阳明出资200万元，占公司10％的股份，法定代表人为胡诗训。湖南佳辉文化发展有限公司于2009年12月10日转入注册资本人民币600万元到验资账户，2009年12月15日湖南佳辉文化发展有限公司、被告胡诗训、被告阳明分别缴款1000万元、200万元、200万元至验资账户。2009年12月17日湖南佳辉文化发展有限公司将其持有的湖南天都酒店公司1600万元股权中的200万元股权转让给被告天都物业公司。2010年12月1日被湖告湖南景盛经贸有限公司将其持有的剩余1400万元股权中的920万元股权转让给被告胡诗瑶，200万元股权转让给被告陶红，200万元股权转让给被告七刘伟，80万元股权转让给被告肖广明。同日被告天都物业公司将其持有湖南天都酒店公司200万元股权转让给被告胡丽娅；2012年3月9日被告阳明将其持有湖南天都酒店公司200万元股权中的120万元股权转让给被告胡诗训，80万元股权转让给被告蒋辉灿。第三人于2009年12月14日从验资帐户转出600万到长沙市粤邦装饰设计有限公司，2009年12月17日从验资帐户转出1400万到长沙市粤邦装饰设计有限公司。2010年3月9日，长沙市粤邦装饰设计有限公司向第三人发出工作联系函，称“因本公司与贵公司原签订的装修合同中止，本公司将收到贵公司合同预付款2000万元分批退回贵公司，先退回柒佰万元，余款将陆续退回贵公司。特此说明”。2010年3月19日第三人公司账户5896尾号收到700万元，2010年6月30日5896尾号收到1560万元。第三人称该两笔款项系收到长沙市粤邦装饰设计有限公司退回的预付装修款及部分赔偿款项或合作款项。本院认为：一、根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定(三)》第十二条之规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。本案中，第三人称公司成立后，因装修酒店需要将2000万元作为合同款支付给长沙市粤邦装饰设计有限公司。而且后因装修合同中止，长沙市粤邦装饰设计有限公司已经将全部合同款退回第三人。故本院认为，原告提供的证据不足以证明被告有抽逃出资的行为，对其诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定(三)》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百四十八条之规定，判决如下：驳回原告湖南高城消防实业有限公司的全部诉讼请求。本案受理费6948元，公告费560元，合计7508元，由原告湖南高城消防实业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  毛 霞人民陪审员  颜建玲人民陪审员  刘正青二〇一九年七月二十九日代理书记员  沈 沙附法律条文：《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定(三)》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。