辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终7150号上诉人（原审被告）：沈阳虹峰房地产开发有限公司,住所地:沈阳市大东区滂江街22号。法定代表人:童锦泉，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘海余，男，1972年6月7日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：曹文强，辽宁六合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏家国，男，1966年9月18日出生，汉族，住山东省寿光市。委托代理人：李越，辽宁安行（自贸区）律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：沈阳七龙建设工程有限公司，住沈阳市沈河区北站路146号（1-22-15）。法定代表人:杨桂英，女，1976年11月1日出生，汉族。上诉人沈阳虹峰房地产开发有限公司(以下简称虹峰公司)因与被上诉人魏家国、沈阳七龙建设工程有限公司（以下简称七龙公司）建设工程合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。虹峰公司上诉请求:撤销原审判决，发回重审或依法改判；本案一、二审诉讼费用由魏家国承担。事实和理由：工程存在质量问题；逾期付款违约金超出诉讼请求，不应支付违约金，一审判决的利息起算日期不正确，应该结算后3个月付款。魏家国辩称,同意一审法院判决。合同没有约定结算后3个月付款；质量合格，手机城有竣工验收报告，美凯龙的有项目经理沈卫平对工程质量签字确认。七龙公司辩称，同意一审法院判决。魏家国向一审法院起诉请求：一、请求人民法院依法判令被告支付魏家国施工款5.71万元及利息（从2014年9月25日至实际给付之日止，按同期人民银行贷款利率计算）。二、本案的诉讼相关费用由虹峰公司承担。一审法院认定事实：2014年4月22日，魏家国借用七龙公司资质并以七龙公司名义与虹峰公司签订《沈阳市龙之梦亚太城二期H区手机城及酒店3＆4屋面防水保温工程施工合同书》，约定由七龙公司承包虹峰公司发包的位于沈阳市大东区地块防水保温工程，屋面总面积2726平方米，合同暂定价款为72万元，计划开工日期为2014年5月5日，工程款的结算方式采取固定综合单价结算，屋面防水保温系统按260元/平方米计算，同时约定工程质保金按竣工结算价款的5%计算，验收通过两年后30天内退还保修金余额3%，五年后30天内退还保修金余额2%。合同签订后，由魏家国实际施工完成H区屋面1092.73平方米的防水保温及混凝土层工程，于2014年5月5日开工，同年6月15日竣工，并于2014年10月23日经七龙公司及虹峰公司项目经理潘海余共同验收合格。工程验收报告中显示实际工程造价为28.41万元，虹峰公司已经支付工程款22.7万，剩余5.71万元，虹峰公司主张工程存在质量问题故未支付。一审法院认为，本案魏家国并无建筑施工资质，其借用七龙公司资质与虹峰公司签订屋面防水保温工程施工合同，依据最高人民法院《建设工程施工合同解释》第四条之规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订的建设工程施工合同的行为无效。故双方签订的合同依法应认定为无效行为。但涉案工程已由魏家国组织人员实际施工完毕且已交付使用，并经验收合格，魏家国为涉案工程的实际施工人。依据最高人民法院《建设工程施工合同解释》第二条之规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”魏家国作为实际施工人，在工程验收合格的情况下，有权要求支付剩余工程款。经三方确认欠付的工程款数额为5.71万元，故根据相关法律规定，虹峰公司作为发包方应在欠付工程款范围内对魏家国承担给付责任。关于具体给付数额问题，经双方确认魏家国实际施工面积为1092.73平方米，参照合同中约定的固定综合单价每平方米260元，经计算工程款总额为284109.8元，由于剩余2%质保金尚未到返还期限，故应予扣除5682.20元（284109.8元×2%），虹峰公司应给付魏家国工程款为51417.80元。关于利息问题，案涉工程于2014年10月23日经验收合格后，虹峰公司应支付剩余工程款，因虹峰公司违约，魏家国由此产生的利息损失应予给付，参照合同中关于扣除质保金的约定，故虹峰公司应自2014年10月23日起至2016年11月22日止，以欠付工程款本金42894.51元（扣除5%质保金）为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息；自2016年11月23日起至实际付款之日止，以欠付工程款本金51417.80元（扣除3%质保金）为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息。关于虹峰公司抗辩称工程存在质量问题，因案涉工程尚在保修期内，故对此虹峰公司可另行主张权利。一审判决：一、被告沈阳虹峰房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告魏家国工程款51417.80元；二、被告沈阳虹峰房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告魏家国工程款利息（自2014年10月23日起至2016年11月22日止，以欠付工程款本金42894.51元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息；自2016年11月23日起至实际付款之日止，以欠付工程款本金51417.80元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息）；三、驳回原告其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明：七龙公司名义与虹峰公司签订《沈阳市龙之梦亚太城二期H区手机城及酒店3＆4屋面防水保温工程施工合同书》第26.4虹峰按审定的工程竣工结算价款，扣除虹峰供应的材料款、工程质量保修金等其他应扣款项后的余额在三个月内付清。（注：工程质量保修金按竣工结算价款的5％计算。）本院认为，魏家国借用七龙公司资质，以七龙公司名义与虹峰公司签订的《沈阳市龙之梦亚太城二期H区手机城及酒店3＆4屋面防水保温工程施工合同书》，因魏家国系挂靠七龙公司，其并无相应施工资质而为无效，但涉案工程已由魏家国施工完毕并于2014年10月23日竣工验收合格，故魏家国有权向虹峰公司主张相应的工程款。竣工验收报告中显示，实际工程造价为28.41万元，故原审法院根据已付款数额和2%的质保金尚未到期的事实判令虹峰公司给付魏家国工程款51417.80元及相应利息并无不当，本院予以确认。关于虹峰公司主张魏家国施工的工程存在质量问题且拒不维修的问题，因涉案工程已于2014年10月23日经七龙公司及虹峰公司项目经理潘海余共同验收合格并确认了实际工程造价，现工程尚在保修期内，2%的质保金尚未到期，故对其该项抗辩理由，本院不予支持，虹峰公司可另行主张权利。关于虹峰公司主张不应支付违约金以及一审法院判决利息的起算时间有误的问题，因七龙公司名义与虹峰公司签订《沈阳市龙之梦亚太城二期H区手机城及酒店3＆4屋面防水保温工程施工合同书》第26.4约定“虹峰按审定的工程竣工结算价款，扣除虹峰供应的材料款、工程质量保修金等其他应扣款项后的余额在三个月内付清（注：工程质量保修金按竣工结算价款的5％计算）”，故一审法院利息起算时间有误，本院对利息起算时间予以调整。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初850号民事判决第一项；二、撤销沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初850号民事判决第三项；三、变更沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初850号民事判决第二项为：沈阳虹峰房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付魏家国工程款利息（自2015年1月23日起至2016年11月22日止，以欠付工程款本金42894.51元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息；自2016年11月23日起至实际付款之日止，以欠付工程款本金51417.80元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算利息）；四、驳回各方的当事人其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1469元，由沈阳虹峰房地产开发有限公司负担1200元，由魏家国负担269元。本判决为终审判决。审判长  王惠丽审判员  相 蒙审判员  陈 铮二〇一九年七月二十二日法官助理吕慧子书记员张鑫桐本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定：原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。