广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0402刑初615号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人余国周，男，1977年3月11日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市高要区。因犯抢劫罪于1999年2月5日被广东省肇庆市端州区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二千元。因本案于2018年11月14日被羁押，同年12月5日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人黄秀群，广东嘉骏律师事务所律师，系珠海市香洲区法律援助处指派。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2019〕551号起诉书指控被告人余国周犯贩卖毒品罪，于2019年4月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员谢谦、姚少锋出庭支持公诉，被告人余国周及其辩护人黄秀群到庭参加诉讼。现已审理终结。珠海市香洲区人民检察院指控，2018年11月9日，被告人余国周通过手机微信商议以邮寄的方式贩卖毒品甲基苯丙胺和海洛因给黄某，并通过微信先收取了黄某支付的毒资人民币500元。同年11月12日，黄某在珠海市香洲区水仙巷13号收到被告人余国周邮寄来的甲基苯丙胺（净重0.13克）和海洛因（净重0.09克）后，即被公安人员查获。上述毒品也被缴获。2018年11月13日，黄某为配合公安人员办案，通过手机微信联系被告人余国周欲购买50克甲基苯丙胺。被告人余国周同意贩卖，双方遂约定交易价格为人民币18500元，交易地点为广东省肇庆市高要区金鹏大酒店门口，钱货当面交割。2018年11月14日，被告人余国周来到上述地点准备收取黄某的毒资后，再前去找商家购买50克甲基苯丙胺转卖给黄某时，被公安人员当场查获。公诉人在法庭上出示了指证被告人余国周的行为构成犯罪的证据，指控被告人余国周的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人余国周的刑事责任。被告人余国周系未遂犯，依法可以比照既遂犯减轻处罚。提请本院依法判处。被告人余国周及其辩护人对公诉机关指控被告人余国周2018年11月9日贩卖毒品的犯罪事实没有异议，但均辩称2018年11月13日发生的事实中，其并没有贩卖毒品给黄某的意思，其目的是骗取黄某用于购买毒品的毒资。对被告人余国周的此部分行为应当以诈骗罪（未遂）定罪处罚。经审理查明：1.2018年11月9日，被告人余国周通过手机微信商议以邮寄的方式贩卖毒品甲基苯丙胺和海洛因给黄某，并通过微信先收取了黄某支付的毒资人民币500元。同年11月12日，黄某在珠海市香洲区水仙巷13号收到被告人余国周邮寄来的甲基苯丙胺（净重0.13克）和海洛因（净重0.09克）后，即被公安人员查获。上述毒品也被缴获。上述事实，被告人余国周当庭表示没有异议，且有证人黄某的证言及辨认笔录、证人谭某的证言、现场及赃物照片、微信交易转账截图、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量取样笔录、检验报告等证据证实，足以认定。2.2018年11月13日，黄某为配合公安人员办案，通过手机微信和电话联系被告人余国周欲购买半盒（25克）甲基苯丙胺。被告人余国周同意贩卖，双方遂约定交易价格为人民币9250元，交易地点为广东省肇庆市高要区金鹏大酒店门口，钱货当面交割。2018年11月14日，被告人余国周来到上述地点准备收取黄某的毒资后，再前去找商家购买甲基苯丙胺转卖给黄某时，被公安人员当场查获。上述事实，有下列证据证明：1.被告人余国周供述。2018年11月14日12时许,我在广东省肇庆市高要区南岸高要一路51号工商银行门口准备和“阿猫”交易毒品时被民警当场查获。民警当场将我的手机(手机号码是183××××5872)扣押,并将我带回珠海市东风派出所。2018年11月9日晚,一个微信昵称叫“阿猫”的人(微信昵称：阿猫，微信号:×××)联系我(我微信昵称：二少,微信号:×××)说想要购买毒品,我说可以。“阿猫”说不知道我的毒品好不好,让我先邮寄一点给他试一下,我说要先付钱才能邮寄毒品。“阿猫”当晚通过微信转账给我转了500元人民币,说要冰毒和海洛因,同时将邮寄地址(珠海市水仙巷13号)微信发给了我。11月10上午,我收到钱后去到余海文家里,给了500元人民币余海文,叫他帮忙购买100元人民币海洛因和400元人民币的冰毒。大约一个小时后,余海文回来把一小袋海洛因和一小袋冰毒交给我。我收到毒品后就把其中的一小袋冰毒挑了价值人民币100元的冰毒出来连同那一小袋海洛因通过快递邮寄给“阿猫”。剩余300元冰毒被我吸食了。2018年11月12日晚上，“阿猫”和我联系,说已经收到我邮寄过去的毒品冰毒和海洛因,还想向我购买20克冰毒。我说20克太少了,起码要拿“半盒”(25克)。“阿猫”说可以,问我拿“半盒”(25克)冰毒要多少钱,我说要9250元人民币，而且要先付1000元订金。13号中午,“阿猫”再次系我说购买毒品的事,我说如果购买“一盒”(50克)冰毒的话就可以不用先付订金,“阿猫”同意了。我说购买“一盒”(50克)冰毒的价钱是18500元人民币。“阿猫”说要当面交易,我说可以,并约好第二天到肇庆市高要区南兴路金鹏酒店门口处进行交易。14日1l时许,“阿猫”电话通知我说他到了,我就从租住的地方出来了,出来的时候我看到朋友何某,并让何某开载我到了肇庆市高要区南岸要南一路的工商银行门口、到了以后我就看到“阿猫”坐在一辆绿色的车上,我让“阿猫”到我车上来,我带他去试毒品冰毒。“阿猫”让我上他的车先点钱。我随后就上了他的车,我就让他先给钱,给了钱我再去拿毒品。正在这时警察将我们查获了。2.证人黄某的证言及辨认笔录。2018年11月12日我因邮寄毒品被查获后,认识到了错误,主动配合公安机关抓获前天邮寄毒品给我的人。昨天和前天,我就用微信和邮寄毒品给我的人联系,向他购买50个(每个为1克)毒品冰毒,总价格50个毒品冰毒价格是18500元,我们双方还约定交易地点是在肇庆市高要区南兴二路金鹏大酒店门口处,交易方式是一手交钱一手交货。约好后我就和对方说11月14日也就是今天早上会过去肇庆市高要区。今天上午我就坐车到之前约定的地点。大概13时许我就到达了肇庆市高要区南兴二路金鹏大酒店门口处,到了后我就打他的电话说我到了,几分钟后,他就坐一台白色的丰田车出来见到了我,他在车上叫我上他的车去试货,我说不用试货了,叫他过来谈谈交易的问题,他下车后过来,他说冰毒还没有拿到,并叫我先给钱然后他再去拿货(冰毒),就在这时,警察就将我们俩抓获了。警察查获我们俩后,开车拉他过来的司机有点怕了,说要主动跟警察回派出所配合,之后我们三人就跟警察回了派出所。证人黄某辨认出被告人余国周就是与其约定贩卖毒品的人，并对其与被告人余国周之间的微信聊天记录进行了指认。3.证人何某的证言。2018年11月14日，我驾驶车辆载被告人余国周到高要区。他下车不久就被公安机关抓获了。后来警察向我出示工作证，我就跟警察回派出所接受调查。4.电子物证检查笔录、光盘以及微信截图证实被告人余国周与黄某之间通过微信联系购买毒品的情况，微信聊天记录显示被告人余国周与黄某通过微信联系约定购买毒品的价格以及交易时间、地点的情况。5.通话记录证实183××××5872与136××××3201之间在2018年11月9日至11月14日之间存在多次通话记录。6.抓获经过证实2018年11月14日，民警在黄某的协助下，抓获向其贩卖毒品的被告人余国周。7.刑事判决书证实被告人余国周的前科情况。上列证据，在公诉人当庭出示、宣读后，经被告人余国周辨认和控辩双方质证等法庭调查程序查证属实，证据确实、充分。关于被告人余国周及其辩护人辩解的评述：1.被告人余国周是为贩卖毒品而出现在案发现场的。被告人余国周虽辩称其是想诈骗黄某的毒资，但根据二人之间的微信聊天记录、被告人余国周的供述和证人黄某的证言可以证实双方在讨价还价过程中曾说过购买半盒毒品需要付定金，但是购买一盒毒品不需要付定金。在不需要付定金的情况下，被告人余国周显然无法骗取黄某的毒资。而且被告人余国周在侦查阶段从未提及其是想诈骗黄某的毒资。被告人余国周当庭的辩解显然是避重就轻之举，不采纳被告人余国周及其辩护人提出的其是想诈骗毒资的辩解和辩护意见。2．关于本案中二人约定购买毒品的数量。虽然被告人余国周的供述和证人黄某的证言均证实黄某与被告人余国周约定向其购买一盒（50克）冰毒，但根据二人的微信聊天记录，二人微信聊天记录中谈好购买半盒（25克）冰毒的价格为人民币9250元。被告人余国周当庭否认其在侦查阶段的供述，表示其没有与黄某约定购买50克冰毒。微信聊天记录系客观证据，其证明力高于言词证据，在二者存在出入的情况下，应当以微信聊天记录所反映的情况认定犯罪事实，即认定黄某向被告人余国周求购的毒品数量为25克。本院认为，被告人余国周贩卖毒品，数量较大，其行为触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人余国周的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，唯指控被告人余国周贩卖毒品数量大，事实不清，证据不足，本院予以更正。在第二次贩卖毒品的犯罪事实中，被告人余国周已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是未遂犯，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人余国周如实供述部分犯罪事实，对其如实供述的部分，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人余国周犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月14日起至2021年11月13日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。二、扣押在案的供犯罪所用的移动电话一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李玉峰审 判 员  周余乐人民陪审员  钟启祥二〇一九年七月二十五日书 记 员  叶洁钰李俊蓉附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。