温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0302民初5573号 原告：梁永芳，男，1977年3月24日出生，汉族，住贵州省绥阳县。 被告：黄坚雄，男，1959年5月20日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 被告：阳光财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地：浙江省温州市鹿城区纺织路龙方工业区20号地块2-3层。 负责人：周国平。 委托诉讼代理人：方影，女，系该公司员工。 原告梁永芳与被告黄坚雄、阳光财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告黄坚雄赔偿原告营养费、误工费、护理费、住院伙食补贴、残疾赔偿金费、鉴定费、精神抚慰金、被扶养人生活费等合计人民币278548.8元，被告保险公司在其承保范围内先予赔付；2、诉讼费用由二被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年6月19日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 案件相关情况 2018年7月18日上午10时40分许，被告黄坚雄驾驶车牌号为浙Ｃ×××××的小型轿车，沿车站大道温迪路至时代广场路段财富中心南大门前区间通道由东向西行驶，右转弯准备进入财富中心南门停车场过程中，车头右前部位与沿区间通道行驶由原告梁永芳驾驶的电动车车头前部发生碰撞，造成原告受伤及两车受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告黄坚雄负事故的主要责任，原告梁永芳负事故的次要责任。事故发生后，原告梁永芳被送至温州医科大学附属第二医院诊治，经诊断为：腰2爆裂性骨折；右桡骨远端骨折。原告于2018年7月20日至2018年8月1日在该院住院治疗，在住院期间行“腰2爆裂性骨折切复内固定术”，住院天数为12天。受原告委托，温州天正司法鉴定所于2018年10月24日对原告的致残程度，误工、护理、营养期限，后续医疗费用作出鉴定结论：被鉴定人伤残等级评定为9级；误工期限评定为150日，护理期限评定为90日，营养期限评定为90日；二期手术（拆除内固定）误工期限评定为30日，护理期限评定为15日，营养期限评定为15日；后续医疗费用约需10000元或按实际合理发生费用为准。被告保险公司对原告的伤残等级有异议并申请重新鉴定，经本院依法委托，温州医科大学司法鉴定中心于2019年4月22日出具鉴定意见：原告伤残等级评定为10级。 另查明浙Ｃ×××××号轿车由被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。 对于原告主张的赔偿项目及金额，被告保险公司对2、3项没有异议，其他各项均有异议。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张医疗费用36021.27元。 被告黄坚雄对原告的医疗费发票总额无异议，主张自己另行垫付医疗费用1844元。 被告保险公司对医疗费总额无异议，但需扣除非医保用药的医疗费用。 本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被告保险公司并未举证非医保用药的不合理性，故该抗辩意见本院不予采纳；原告已经另行主张住院期间的住院伙食补助费，故医疗费中的伙食费323元应当予以扣除；综上分析，本院认可的原告的医疗费应为36021.27元+1844元-323元=37542.27元。 2、住院伙食补助费 原告主张30元/天×12天=360元。 被告保险公司、黄坚雄对住院伙食补助费无异议。 本院认为，原告的住院伙食补助费的诉请符合法律规定，本院予以支持。 3、营养费 原告主张30元/天×105天=3150元。 被告保险公司、黄坚雄均无异议。 本院认为原告关于营养费（包括二期拆除内固定）的主张符合法律规定，应当予以支持。 4、护理费 原告主张180元/天×105天=18900元。 被告保险公司对护理期限无异议，但是对护理费标准有异议，认为应当按照居民服务业标准予以计算。 本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告的护理期（包括二期拆除内固定）为105日；原告住院期间的护理费可参照当地医护人员从事同等级护理的劳务报酬计算，酌情以每天180元计算，即180元/天×12天=2160元；非住院期间的护理费参照2018年浙江省私营服务业工资标准，酌情以每天120元计算，即120元/天×（105天-12天）=11160元；原告护理费为2160元+11160元=13320元。 5、误工费 原告主张误工费180元/天×180天=32400元。 被告保险公司对误工期限无异议，对误工标准有异议，认为应当按照行业标准予以计算。 本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告的误工期（包括二期拆除内固定）经鉴定为180天；原告提供了劳动合同和劳动证明，但没有提供相应的工资流水等证据证明其收入水平，故本院参照2018年度浙江省私营单位就业人员平均工资，酌情以144元/天计算，原告的误工费为144元/天×180天=25920元。 6、残疾赔偿金 原告主张55574元/年×20年×20%=222296元。 被告保险公司对赔偿伤残等级和赔偿标准均有异议，认为原告9级伤残是单方委托鉴定的结果，不符合鉴定法定程序，应根据法院委托重新鉴定的结果，以伤残等级为10级计算；另原告城镇标准证据不足，应当按照农村标准予以计算。 本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算；进行司法鉴定时，应当由双方当事人协商确定具有资格的鉴定人，单方委托的，另一方可以对鉴定结果提出异议，异议成立的鉴定结论不具有法律效力；根据上述分析，原告的伤残等级应当为10级；原告提供的居住登记证明、临时居住证、劳动合同、工作证明等证据能证明原告在事故发生前在城镇工作超过一年，故应当按照城镇标准予以计算残疾赔偿金；综合上述分析，原告的残疾赔偿金应为55574元/年×20年×10%=111148元。 7、精神损害抚慰金 原告主张10000元。 被告保险公司辩称应当以3000元计算。 本院认为，本次交通事故造成原告10级的伤残，精神受到较大程度的损害，考虑到原告在本次交通事故中负有次要责任，本院酌情认可应给予原告精神抚慰金4000元。 8、鉴定费 原告主张2600元。 被告保险公司认为鉴定费不应由保险公司承担。 本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及鉴定费，故鉴定结论采纳的鉴定费用应由事故的责任方按照责任比例予以承担；鉴定结论不予采纳的鉴定费用由原告方自行负担；本案原告诉请的鉴定费2600元中伤残鉴定费为1199元，因伤残等级经重新鉴定发生改变，故鉴定费用中伤残鉴定费1199元由原告自行负担，剩余的鉴定费2600元-1199元=1401元由事故的责任方按照责任比例予以承担。 9、后续治疗费 原告主张10000元。 被告保险公司、黄坚雄对后续治疗费无异议。 本院认为，如原告取出内固定则必然会发生后续治疗费，且被告对原告主张的后续治疗费无异议，故本院予以认可。 垫付情况 被告黄坚雄垫付医疗费1844元、现金12000元，共垫付13844元。 被告保险公司垫付10000元。 原告总计损失 37542.27元+360元+3150元+13320元+25920元+111148元+4000元+1401元+10000元=206841.27元 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告黄坚雄违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》驾驶机动车行经事故地段，车辆右转弯未提前开启转向灯，且车辆转弯未让直行车辆先行，应当承担事故的主要责任；原告梁永芳驾驶非机动车行经事故地段，对周围车辆及动态注意不够，以致发生事故，应当承担事故的次要责任。本案系原告驾驶非机动车与被告驾驶机动车发生的交通事故赔偿纠纷案件，本院根据原、被告双方的过错程度，酌情认定原告梁永芳承担20%的责任，被告黄坚雄承担80%的责任。肇事车辆向被告保险公司投保了交强险、商业三者险50万元及不计免赔，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 原告梁永芳的损失为206841.27元，已经超出交强险死亡伤残、医疗费用的赔偿限额，故应当由被告保险公司在交强险死亡伤残、医疗费用项下赔付120000元（精神抚慰金在交强险内先予赔付）。未赔付的款项为206841.27元-120000元=86841.27元，因本院已经确定被告黄坚雄需要承担80%的责任，又因被告保险公司不需赔偿鉴定费用，故被告保险公司在商业三者险项下应赔付（86841.27元-1401元）×80%=68352.22元。被告黄坚雄需要赔付1401元×80%=1120.8元。因被告保险公司已经垫付10000元，故被告保险公司应当赔付120000元+68352.22元-10000元=178352.22。被告黄坚雄已经垫付13844元，已经超出其需要赔付的款项，多付的款项13844元-1120.8元=12723.2元可以在被告保险公司实际赔付的款项中予以直接扣减，故被告保险公司实际需赔付178352.22元-12723.2元=165629.02元。原告的诉请及被告保险公司、黄坚雄的抗辩部分，与上述列表一认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告阳光财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告梁永芳赔偿款165629.02元； 二、驳回原告梁永芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1493元，减半收取746.5元，由原告梁永芳负担282.5元，被告黄坚雄负担464元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员 苏 惺 二〇一九年七月一日 书记员 夏红红 附录一：原告梁永芳提供的证据 1、身份证； 2、被告身份资料； 3、保险单； 4、交通事故认定书； 5、出院记录病历； 6、医疗费； 7、鉴定费； 8、鉴定结果； 9、劳动合同； 10、证明； 11、暂住证； 12、健康检查合格证明 附录二：被告黄坚雄提供的证据 1、医疗费票据； 2、缴款凭证。 附录三：被告保险公司提供的证据 1、鉴定费发票； 2、鉴定意见书。 附录四：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。