云南省保山市隆阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0502民初3000号 原告：陈红江，男,1990年12月27日生，汉族，昆明市禄劝县人，住昆明市禄劝彝族苗族自治县，现住红河州开运市。 委托代理人：高翎芳，云南大合律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：尹云川，男，1962年4月5日生，汉族，大理州大理市人，住大理白族自治州大理市，现住隆阳区。 被告：赵力，男，1986年1月17日生，汉族，保山市施甸县人，住施甸县,现住隆阳区。 被告：田文松，男，1987年12月6日生，白族，大理州鹤庆县人，住大理白族自治州鹤庆县，现住隆阳区。 被告：张鑫，男，1986年3月21日生，汉族，昭通市镇雄县人，住昭通市镇雄县，现住腾冲市。 被告：沙顺宝，女，1987年3月18日生，傣族，德宏州陇川县人，住德宏傣族景颇族自治州陇川县,现住隆阳区。 上述五被告的共同委托代理人：朱建萍、陈娇（实习律师），云南旦阳律师事务所律师。代理权限特别授权。 第三人:云南天一工程造价咨询有限公司保山分公司(以下简称天一保山分公司)。 负责人:尹云川,该公司执行董事。 住所地：保山市隆阳区兰城街道关楼小区208号。 统一社会信用代码：915305025798165853 原告陈红江与被告尹云川、赵力、田文松、张鑫、沙顺宝，第三人天一保山分公司合伙纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，适用简易程序于2019年6月21日进行公开审理，原告的委托代理人高翎芳，被告尹云川、赵力、田文松、张鑫、沙顺宝及共同委托代理人朱建萍、陈娇，第三人的负责人尹云川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈红江向本院提出诉讼请求：1、判令被告尹云川、赵力、田文松、张鑫、沙顺宝共同向原告支付退伙款项36.961316万元;2、判令第三人天一保山分公司以其资产对上述款项承担连带赔偿责任；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2011年6月16日被告尹云川、赵力、张鑫、田文松、沙顺宝与原告陈红江经友好协商，本着自愿、平等、公平、诚实信用的原则，共同签订了《合伙协议》，约定各出资10万元，成立经营天一保山分公司，并约定合伙期限为五年，自2011年6月28日至2016年6月28日止。合伙期限到期后未续签协议但延续履行至今。原、被告签订《合伙协议》后，于2011年7月18日与云南天一工程造价咨询有限公司签订《合作开办分公司合同》，合同期限为3年，至2014年7月18日止。2011年7月29日经工商登记注册领取《营业执照》，成立了云南天一工程造价咨询有限公司保山分公司，约定合作3年期满后未续签合同，但延续履行至今。2019年1月12日，原告陈红江提出退伙，经全体合伙人同意后，签订《退伙协议书》，退伙协议约定：(一）2019年1月12日原告陈红江正式退出合伙，原合伙协议自动失效；（二）其余5位合伙人将之前已开具给陈红江应收款项发票金额为38.207703万元，待该款项到保山分公司账户后，扣除该款项产生的税金1.246387万元(综合税率按3.262计算，其中增值税1.112846万元、附加税0.133541万元）将剩余的36.961316万元返还给陈红江；（三）由保山分公司开具给陈红江代收款项发票且已到达保山分公司账户金额共计人民币182.13671万元，该款项产生的应支付总公司管理费由保山分公司与总公司对接，与陈红江无关；（四）按上述协议履行完毕后陈红江与其他合伙人再无任何债权债务关系等等。《退伙协议书》签订后同时也报送一份原件给云南天一工程造价咨询有限公司备案。2019年4月9日全部款项38.207703万元到账，原告开具发票交付被告方时要求被告方按照协议约定及时支付款项，但被告方无视协议约定，以各种借口不付款拒不履行义务，使原告造成经济损失。 五被告辩称，其一双方签订《退伙协议》属实，但因原告突然提出退伙，对退伙事宜并未约定完全。其二原告应将其持有的公司财产及公司为其支付的款项返还被告及第三人。 原告针对其诉讼请求向本院提供如下证据： 一、原、被告的身份证及第三人的工商登记信息和营业执照复印件。以证实原、被告及第三人的诉讼主体适格。 二、《合伙协议》及《合伙开办分公司合同》各一份。以证实双方存在合法的合伙法律关系。 三、《退伙协议》一份、工程咨询费增值税发票四份、原告返还被告8千元投标保证金汇款凭据一份。以证实：1、合伙协议的内容不能排斥退伙协议的真实性、合法性，双方签订退伙协议是基于自愿、平等、公平的真实意思表示；被告并未完全履行合同，并未返还原告30%的提成；原告出具的38万元的发票是在原告未收回款项时支付给被告的。2、该份发票是重复出具。3、保证金是在退伙前一天返还的。 上述三组证据经被告及第三人质证，其对证据一、二的三性及证明目的均无异议；对证据三的三性无异议，对证明目的持有异议。 本院认为，原告提供的上述三组证据证实了原、被告之间的合伙关系、原告退伙等案件事实，本院予以采信。 被告针对其抗辩主张向本院提供如下证据： 一、《合伙协议》、《合伙开办分公司合同》、《退伙协议》各一份。证明目的：原、被告之间存在合伙关系，及双方的权利义务。第二条第七项中约定在双方退伙时进行结算的依据，在公司盈余的情况下只能退还10万元的股本金。退伙协议中的第二条与合伙协议中的内容相矛盾。 二、《广联达软件许可使用合同》及《发票联》。证实：原告应向公司支付相应的软件使用费。 三、《开远未完项目汇总表》、发票及三份《开远市工程造价合同》。证实：原告以公司名义对外签订的《工程造价合同》及未完项目汇总，应将合同项目及2019年1月12日后产生的合伙收益交回被告。 四、应扣费用计算。以证实原告应将被告已代缴的费用4.286573万元支付给被告。 五、《应扣费用计算》《红河分公司经营部收支明细账》《费用报销审批单》《社保缴纳凭证》。以证实：《红河分公司经营部收支明细账》第28项显示：被告代原告支付2017年6月1日至2018年6月1日的办公室房租费1.8万元；2、《费用报销审批单》显示：2018年5月，被告已代原告支付了2018年5月-2019年5月的办公室房租费1.8万元。上述房租原告应当返还被告。 六、《开远经营部收支明细》。原告应将被告方已支付的相关的办公设备及用品费用返还被告。 经原告质证，其对证据一的三性无异议，对证明目的持有异议；对证据二、三、四、五、六的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的持有异议。 经第三人质证，其对上述六组证据均无异议。 本院认为，被告提供的证据一能够证实双方的合伙关系及退伙事项，本院予以采信；对证据二至六涉及的内容在退伙协议中并未涉及，且双方在协商退伙事宜时并未对合伙开办的公司在合伙期间的资产、债权债务等问题进行过结算，故本院不作定案依据。 第三人未向本院提供证据。 根据庭审举证、质证、认证和法庭调查，本院确认以下法律事实： 2011年6月16日原、被告六人共同签订《合伙协议》，约定“原、被告六人各出资10万元，合伙经营有限责任公司分公司，合伙经营期限为五年，协议还对债务承担、入伙、退伙、出资转让、合伙人的权利义务等内容进行了约定”。同年7月18日，原、被告共同与云南天一工程造价咨询有限公司签订《合作开办分公司合同》，约定：“分公司的名称为云南天一工程造价咨询有限公司保山分公司，合作期限为三年，开办分公司的资金由原、被告六人自筹，合同还对分公司的人事任命、双方的权利义务、终止和清算等内容进行了约定。”上述合同签订后，双方均各自履行合同义务，合伙期限及合作期限届满后，合伙人未重新签订新的《合伙协议》，继续合伙；合作人也未重新签订新的《合作开办分公司合同》，继续延用老的合同。2019年1月12日，原告陈红江与五被告共同签订《退伙协议》，约定：“1、原告陈红江于本协议生效之日正式退出合伙，原合伙协议自动失效；2、五被告将之前已开具给原告应收款项发票金额为人民币38.207703万元，待款项到五被告账户后，扣除该款项产生的税金1.246387万元，将剩余的36.961316万元返还给原告；3、原告将之前由五被告垫付的投标保证金3万元扣除相关费用后剩余的0.8万元返还五被告；4、之前由五被告垫付的委托云南天一造价咨询有限公司代打投标保证金2万元，该款项至今未退回五被告，该款项现存于云南天一造价咨询有限公司账户，该款项的债权归五被告所有；5、由五被告开具给原告代收款项发票且已到达五被告账户金额共计182.13671万元，该款项产生的应支付云南天一造价咨询有限公司管理费由五被告负责，与原告无关；6、上述为双方所有债权债务关系，按上述协议履行完毕后，双方在无任何债权债务关系；7、原告退伙后人事关系及社会保险等与五被告无关，五被告配合原告变更。”2019年4月，退伙协议约定的应收款项陆续到达五被告账户，原告要求五被告返还原告退伙约定款项36.961316万元，遭到五被告拒绝。 本院认为，1、本案争议的焦点为：被告是否向原告支付退伙约定款项36.961316万元？第三人对上述款项是否承担连带赔偿责任？首先根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十二条规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”本案中，《退伙协议》第二条约定的内容，现被告已收到应收款项38.207703万元，扣除税金后，被告应向原告支付款项金额为36.961316万元，故原告要求被告支付款项36.961316万元的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。其次因《退伙协议》系原、被告之间签订，依据合同相对性原理，协议仅约束双方当事人，并不能约束第三人，故原告要求第三人就被告支付的款项承担连带赔偿责任，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告尹云川、赵力、田文松、张鑫、沙顺宝于本判决生效之日起三十日内支付原告陈红江退伙款项36.961316万元。 二、驳回原告陈红江的其他诉讼请求。 本案诉讼费6944元，减半征收3472元，由原告负担1472元，由被告尹云川、赵力、田文松、张鑫、沙顺宝共同负担2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的被告不自动履行本判决，享有权利的原告可在判决规定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。 审判员  杨合玲 二〇一九年七月二十三日 书记员  赵庆阳