广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0107民初429号 原告（被告）：罗花梅，女，1956年6月2日出生，壮族，住广西上林县。 原告（被告）：李海江，男，1985年5月21日出生，壮族，住广西上林县。 原告（被告）：李海宏，女，1987年4月9日出生，壮族，住南宁市江南区。 以上原告（被告）共同委托诉讼代理人：李保健，1962年6月2日出生，壮族，住广西上林县。 被告（原告）广西大学，所在地：南宁市西乡塘区大学东路100号。 法定代表人：赵艳林，该校校长。 委托诉讼代理人：张元强，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄健光，广西同望律师事务所律师。 原告（被告）罗花梅、李海江、李海宏与被告（原告）广西大学劳动合同纠纷一案，本院分别于2017年1月19日、2017年1月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年5月9日公开开庭进行审理。罗花梅、李海江、李海宏的共同委托诉讼代理人李保健，广西大学的委托诉讼代理人黄健光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）罗花梅、李海江、李海宏诉讼请求：1.被告向原告支付2014年1月1日至2016年1月11日的延时加班费57798元；2.被告向原告支付2014年1月1日至2016年1月11日的休息日加班费66144元；3.被告向原告支付2014年1月1日至2016年1月11日的法定节假日加班费12636元；4.休假工资14040元；5.支付以上拖欠工资150618元的25%的经济补偿金37654元；6.被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金29380元；7.被告承担本案诉讼费用。 被告（原告）广西大学答辩要点:1.广西大学未拖欠李保强工资、加班费；2.广西大学不存在违法解除与李保强的劳动关系；3.罗花梅、李海江、李海宏主张加班费应当就加班事实承担举证责任；4、广西大学无需支付经济补偿金及25%经济补偿金。 被告（原告）广西大学诉讼请求:广西大学无须向罗花梅、李海江、李海宏支付休息日加班费、法定节假日加班费、未休带薪年休假工资、未足额支付工资经济补偿金、司法鉴定费。 原告（被告）罗花梅、李海江、李海宏答辩要点：对广西大学提交的证据无事实说明加班工资的问题，从我方提交的证据可证实双方的劳动关系及上下班情况。起诉时广西大学未提交李保强考情情况，应当承担举证不能的责任。李保强每日上班12个小时，广西大学应当支付李保强加班费。广西大学未足额支付劳动报酬，亦未为劳动者缴纳社保，应当支付李保强的经济补偿金。 经审理查明：罗花梅为李保强配偶，两人共同生育李海江、李海宏。 李保强在广西大学动物科学技术学院教学科研基地从事保安员工作。广西大学未与李保强签订劳动合同。广西大学未为李保强办理社会保险。李保强在广西大学工作期间未休带薪年休假。 2014年至2016年1月期间广西大学发放李保强工资情况如下：2014年1月1950元、2014年2月2090元、2014年3月1950元、2014年4月1950元、2014年5月2020元、2014年6月2020元、2014年7月1810元、2014年8月1950元、2014年9月1950元、2014年10月2230元、2014年11月1950元、2014年12月1810元。2015年1月1950元、2015年2月工资2230元加年终奖1000元合计3230元、2015年3月2450元、2015年4月1950元、2015年5月2090元、2015年6月1950元、2015年7月1810元、2015年8月1950元、2015年9月1950元、2015年10月2300元、2015年11月1880元、2015年12月1810元、2016年1月1156元。2015年2月1日广西大学发放李保强2014年年终奖1500元。2015年李保强月平均工资为2026.7元。 2016年1月6日李保强到医院检查，超声意见为肝多发实质性占位××变（肝Ca可能性大）。2016年1月13日至2016年1月17日，2016年1月22日李保强分别到上林县中医医院，上林县人民医院住院治疗，医嘱诊断为原发性肝癌等。2016年1月24日李保强因病死亡。 2016年1月11日广西大学发放李保强2015年年终奖3000元。由李海宏代领。2016年1月19日广西大学发放李保强困难补助费3000元，由李海宏代领。 广西大学安排李保强在门卫室旁保安休息事住宿，每月收取租金。 广西大学施行考勤制度，李保强工作期间存在加班。罗花梅、李海江、李海宏主张李保强在上班的时候在考勤表上签字，每月月底由动科院基地主任赖凯昭回收考勤表。广西大学不予认可，主张实行专人对门卫上班、值班情况进行考勤记录并加盖公章，考勤人员对李保强上班时间期间不定时到动科院基地门卫岗巡查，约到考勤人员外出时，由李保强自行向考勤人员报告值班情况。 罗花梅、李海江、李海宏主张广西大学动物科学技术学院教学科研基地有两个保安，即李保强和夏春桥，两人轮流上班，每天上班12个小时，白天6:00-12:00或12:00-18:00上班6小时，晚上18:00-24:00或24:00-次日6:00上班6小时，没有休息，李保强存在延时、休息日、法定节假日上班的情况。广西大学不予认可，主张李保强实际每天上班6小时，罗花梅、李海江、李海宏将李保强在休息室休息的时间也纳入上班时间。 另查明，2015年5月16日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会委托广西公众司法鉴定中心对《广西大学编外聘用人员2015年6月份工资发放表》上“领款人”处的“李保强”签名笔迹、2015年12月9日《广西大学编外聘用人员2015年11月份工资发放表》上“领款人”处的“李保强”签名笔迹是否为李保强所写进行司法笔迹鉴定。广西公众司法鉴定中心于2016年6月6日出具桂公众司鉴定中心[2016]文鉴字第36号司法鉴定意见书，鉴定意见为：2015年7月5日《广西大学编外聘用人员2015年6月份工资发放表》上“领款人”处的“李保强”签名笔迹不是李保强书写；2015年12月9日《广西大学编外聘用人员2015年11月份工资发放表》上“领款人”处的“李保强”签名笔迹不是李保强书写。 罗花梅、李海江、李海宏于2017年5月9日向本院提出对录音光盘中的对话是否为赖凯昭、夏春桥本人所说以及2014年1月份和2016年3月份的考勤表制作时间进行司法鉴定，南宁市中级人民法院答复广西的鉴定目录中没有相关鉴定资质的鉴定机构。 同时查明：罗花梅、李海江、李海宏于2016年2月17日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令广西大学：一、支付2014年1月1日至2016年1月11日的延时加班费57798元；二、支付2014年1月1日至2016年1月11日的休息日加班费66144元；三、支付2014年1月1日至2016年1月11日的法定节假日加班费12636元；四、支付2009年8月20日至2016年1月11日的带薪年休假工资14040元；五、支付以上拖欠工资151761元的25%的经济补偿金37940元；六、支付违法解除劳动关系的赔偿金29380元。该委经审理，于2016年12月30日作出南劳人仲裁字[2016]第2460号仲裁裁决书，裁决：一、广西大学向罗花梅、李海江、李海宏支付2014年2月22日至2016年1月10日期间李保强休息日加班费18450元；二、广西大学向罗花梅、李海江、李海宏支付2014年2月22日至2016年1月10日期间李保强法定节假日加班费5311.4元；三、广西大学向罗花梅、李海江、李海宏支付2010年8月20日至2016年1月10日期间李保强未休带薪年休假工资4845.4元；四、广西大学向罗花梅、李海江、李海宏支付未足额支付李保强工资28606.8的25%经济补偿金7151.7元；五、广西大学向罗花梅、李海江、李海宏支付司法鉴定费1500元；六、对罗花梅、李海江、李海宏的其他仲裁请求不予支持。 本院认为：关于李保强的与广西大学劳动关系存续期间。罗花梅、李海江、李海宏与广西大学均认可李保强在广西大学工作至2016年1月10日，2016年1月11日因病不能上班。至于入职时间，因双方广西大学作为用人单位，应当对李保强的具体入职时间承担举证责任。现广西大学无证据证明，本院采信李保强的主张，确认李保强的入职时间为2009年8月20日。 关于李保强与广西大学的劳动关系因何解除的问题。罗花梅、李海江、李海宏主张广西大学违法解除与李保强的劳动关系，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。罗花梅、李海江、李海宏应当对其主张承担举证责任，现罗花梅、李海江、李海宏并无任何证据证明广西大学违法解除了与李保强的劳动关系，因此本院对罗花梅、李海江、李海宏的主张不予采信。李保强于2016年1月24日死亡，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条之规定，本院确认李保强与广西大学的劳动关系于2016年1月24日终止。双方终止劳动关系的情形不属于用人单位应当支付解除劳动关系赔偿金的情形，因此广西大学无需支付罗花梅、李海江、李海宏违法解除劳动关系的赔偿金29380元。 关于未休带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”第五条规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”至2016年1月10日，李保强应享受法定带薪年休假26天，李保强在岗期间，广西大学未安排李保强补休，亦未支付过未休带薪年休假工资，因此广西大学应当支付李保强未休带薪带薪年休假工资4845.4元（2026.7÷21.75*200%*26）。 关于加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位应至少保存工资支付凭证两年备查，而作为工资支付发放依据的考勤资料也应至少保存两年，广西大学作为用人单位，应对李保强2014年2月22日至2016年1月10日的考勤材料负举证责任，现广西大学未提交证据证明上述期间李保强是否存在法定节假日以及休息日加班，因此，本院确认李保强在上述期间内存在法定节假日以及休息日加班。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条之规定，广西大学应当向罗花梅、李海江、李海宏支付李保强法定节假日加班工资5311.4元，休息日加班工资18450元。关于延时加班费。结合李保强的工作性质以及居住地点，李保强并无必要在正常工作时间外加班，且李保强居住在广西大学出租的休息室中，上班及休息的界限模糊，因此，本院对李保强存在延时加班的主张不予采信。2014年2月22日之前的考勤记录，广西大学不负举证责任，罗花梅、李海江、李海宏亦无证据证明李保强在2014年2月22日之前存在加班的事实，罗花梅、李海江、李海宏应当承担举证不能的不利后果。 关于拖欠工资的25%的经济补偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已被《人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知》宣布失效。而《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。根据上述规定，罗花梅、李海江、李海宏主张支付拖欠工资的赔偿金，应当先行向劳动行政部门投诉或举报广西大学的违法行为，并由劳动行政部门责令限期支付赔偿金。依据谁主张谁举证的原则，现罗花梅、李海江、李海宏未提供向劳动行政部门投诉或举报，并劳动行政部门责令广西大学支付赔偿金的证据，故对罗花梅、李海江、李海宏的该请求不予支持。 关于司法鉴定费。根据广西公众司法鉴定中心于2016年6月6日出具的桂公众司鉴定中心[2016]文鉴字第36号司法鉴定意见书，司法鉴定费1500元应当由广西大学负担。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、广西大学于本判决书生效之日起十日内支付罗花梅、李海江、李海宏2010年8月20日至2016年1月10日期间李保强未休带薪年休假工资4845.4元； 二、广西大学于本判决书生效之日起十日内支付罗花梅、李海江、李海宏2014年2月22日至2016年1月10日期间李保强法定节假日加班费5311.4元； 三、广西大学于本判决书生效之日起十日内支付罗花梅、李海江、李海宏2014年2月22日至2016年1月10日期间李保强休息日加班费18450元 四、广西大学于本判决书生效之日起十日内支付罗花梅、李海江、李海宏司法鉴定费1500元； 五、广西大学无需支付罗花梅、李海江、李海宏未足额支付李保强工资报酬28606.8元的25%经济补偿金7151.7元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 本案受理费20元（双方各已预交10元）,由广西大学和李保强各负担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  蒋亚鹏 人民陪审员  张 平 人民陪审员  刘设海 二〇一九年七月三日 书 记 员  覃 敏