山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终3453号上诉人（原审被告）：青岛大宗商品交易中心有限公司，住所地青岛市崂山区东海东路58号极地金岸6号楼F1层。法定代表人：韩德波，该公司总经理。委托诉讼代理人：鞠巍、余佳，山东石润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：霍尔果斯财道商业保理有限公司，住所地新疆伊犁州霍尔果斯市友谊西路24号亚欧国际小区3号楼4单元402室。法定代表人：孙才厚，执行董事。委托诉讼代理人：傅维壮，北京市尚公律师事务所律师。原审被告：青岛泰格企业发展有限公司，住所地青岛市保税区曼谷路55号综合楼B楼602B。法定代表人：李艳玲，总经理。原审被告：邹平诚联贸易有限公司，住所地滨州市邹平县黛溪五路北首路西。法定代表人：赵阳，总经理。原审被告：中融新大集团有限公司，住所地淄博市张店区柳泉路97号。法定代表人：王清涛，总经理。原审被告：山东铁雄冶金科技有限公司，住所地滨州市邹平县城北。法定代表人：李存涛，总经理。原审被告：山东焦化集团铸造焦有限公司，住所地临沂市兰山区朱保镇中纬路南段。法定代表人：张贵才，经理。原审被告：王清涛，男，1962年2月8日出生，汉族，住山东省邹平县。上诉人青岛大宗商品交易中心有限公司因与被上诉人霍尔果斯财道商业保理有限公司、原审被告青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司、中融新大集团有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、王清涛保理合同纠纷一案，不服烟台高新技术产业开发区人民法院(2018)鲁0692民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人青岛大宗商品交易中心有限公司上诉请求：一、请求依法撤销一审判决书第二项中的：“被告青岛大宗商品交易中心有限公司向原告霍尔果斯财道商业保理有限公司支付律师费450000元”，并驳回被上诉人对上诉人有关律师费的相关诉讼请求。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为，一审判决认定事实及适用法律均存在错误，依法应当撤销并改判，理由如下：根据本案《国内商业保理合同》约定，上诉人应支付因违约导致被上诉人为追索债权而产生的律师费等费用。本案中，被上诉人未提交任何为追索债权而产生律师费的证据，法院也未组织对律师费的任何相关证据进行质证，根据“谁主张谁举证”的证据规则以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被上诉人针对律师费未能提交任何证据，不能证明被上诉人实际支付了相关费用及产生了相关损失。故一审法院判决上诉人向被上诉人支付律师费450000元系认定事实及适用法律错误。另，本案与另一案件（案号为：山东省烟台高新技术产业开发区人民法院(2018)鲁0692民初331号）系同一份保理合同项下的合同纠纷。该合同金额为4500万元，按照级别管辖的相关规定，该合同纠纷应当由中级人民法院审理，而被上诉人为规避级别管辖，故意将原本属于同一合同的诉讼拆分为两个案件分别诉讼，该行为违反级别管辖的法律规定，属于极不诚信的诉讼行为，理应予以纠正。被上诉人霍尔果斯财道商业保理有限公司辩称，一、对于上诉状的第一条理由关于律师费，因一审没有质证，所以对律师费撤回起诉即我们对律师费不再主张。二、关于管辖权的问题，一审中对于管辖权已经做出了裁决，现在上诉人就管辖权的问题又提出上诉没有任何法律依据。原审被告青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司、中融新大集团有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、王清涛经本院传票传唤，未有正当理由未到庭，亦未提交书面答辩意见。被上诉人霍尔果斯财道商业保理有限公司向一审法院起诉请求：1、判令青岛大宗商品交易中心有限公司向被上诉人支付45000000元保理融资款中的25000000元，逾期使用费862500元，并以25000000元为基数，自2018年7月12日起至实际给付之日止，按24%年利率计算逾期使用费。2、判令青岛大宗商品交易中心有限公司向被上诉人支付为实现债权而支付的律师费450000元。3、判令青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司在青岛大宗商品交易中心有限公司转让给被上诉人的应收账款范围内承担责任。4、判令中融新大集团有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、王清涛对上述债务承担连带保证责任。5、判令上诉人及原审被告承担本案的案件受理费、保全费、保险费等费用。一审法院经审理查明，2018年3月27日，被上诉人与青岛大宗商品交易中心有限公司签订2018淄综字第01002号《国内商业保理合同》，约定被上诉人作为保理商向青岛大宗商品交易中心有限公司作为卖方（即债权人）提供国内商业保理服务；应收账款融资额度的金额为人民币50000000元，性质为可循环，届满日为2019年3月27日；被上诉人核定的买方（即债务人）为不限定买方，具体以《应收账款转让申请暨确认书》确定的买方为准；青岛大宗商品交易中心有限公司自愿以编号2018淄最保字第01B005号、01B006号、01B007号《最高额保证合同》为本合同的履行提供保证担保。同日，被上诉人与青岛大宗商品交易中心有限公司签订《应收账款转让申请暨确认书》，约定根据2018年3月27日被上诉人与青岛大宗商品交易中心有限公司签署的编号为2018淄综字第01002号《国内商业保理合同》，现青岛大宗商品交易中心有限公司签署并向被上诉人提交本《应收账款转让申请暨确认书》，本《应收账款转让申请暨确认书》经双方共同签章后生效。青岛大宗商品交易中心有限公司申请将符合《国内商业保理合同》规定条件的如下应收账款转让给被上诉人：青岛大宗商品交易中心有限公司与邹平诚联贸易有限公司、青岛泰格企业发展有限公司之间现有的及未来一年产生的全部应收账款以及该应收账款上所从属的一切从权利和权益；青岛大宗商品交易中心有限公司对邹平诚联贸易有限公司基础交易合同编号QDDZ-YW-1801-XS0004，合同金额42802500.00元的应收账款及该应收账款上所从属的一切从权利和权益；青岛大宗商品交易中心有限公司对青岛泰格企业发展有限公司基础交易合同编号QDDZ-YW-1801-XS0007，合同金额45929426.00元的应收账款及该应收账款上所从属的一切从权利和权益。若被上诉人同意受让上述应收账款的，青岛大宗商品交易中心有限公司同时按如下条件申请被上诉人提供应收账款融资：保理首付款金额人民币45000000元；不限定用途；融资期限自2018年3月27日起至2018年4月8日止；保理首付款使用费率为0.1%/日；申请宽限期，宽限期为2天，宽限期使用费率为0.15%/日；逾期使用费率0.5%/日；保理首付款使用费初期一次性支付，被上诉人发放保理首付款前，青岛大宗商品交易中心有限公司一次性支付。被上诉人作为保理商进行盖章确认。同日，被上诉人作为债权人与中融新大集团有限公司作为保证人签订2018淄最保字第01B005号《最高额保证合同》，约定中融新大集团有限公司为被上诉人与青岛大宗商品交易中心有限公司在2018年3月27日至2019年3月27日期间因保理而订立的全部合同、协议以及其他法律性文件项下的债权提供最高额保证担保；本合同项下的保证人担保的最高债权本金余额为人民币50000000元整；本合同项下的保证为连带责任保证；保证范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、评估费、拍卖或变卖费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。同日，被上诉人作为债权人与山东焦化集团铸造焦有限公司作为保证人签订2018淄最保字第01B006号《最高额保证合同》，约定山东焦化集团铸造焦有限公司为被上诉人与青岛大宗商品交易中心有限公司在2018年3月27日至2019年3月27日期间因保理而订立的全部合同、协议以及其他法律性文件项下的债权提供最高额保证担保；本合同项下的保证人担保的最高债权本金余额为人民币壹亿元整；本合同项下的保证为连带责任保证；保证范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、评估费、拍卖或变卖费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。同日，被上诉人作为债权人与山东铁雄冶金科技有限公司作为保证人签订2018淄最保字第01B007号《最高额保证合同》，约定山东铁雄冶金科技有限公司为被上诉人与青岛大宗商品交易中心有限公司在2018年3月27日至2019年3月27日期间因保理而订立的全部合同、协议以及其他法律性文件项下的债权提供最高额保证担保；本合同项下的保证人担保的最高债权本金余额为人民币壹亿元整；本合同项下的保证为连带责任保证；保证范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、评估费、拍卖或变卖费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。被上诉人作为债权人与王清涛作为保证人签订《保证合同》，约定鉴于青岛大宗商品交易中心有限公司与被上诉人签订的编号为2018淄综字第01002号《国内商业保理合同》，并已实际履行，为保障被上诉人债权的实现，王清涛愿意为青岛大宗商品交易中心有限公司与被上诉人依据主合同所形成的债务提供连带责任保证；保证范围为人民币债权本金45000000元及息费、违约金、赔偿金和被上诉人实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、财产保险费、差旅费、执行费、鉴定费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。2018年3月27日，被上诉人向青岛大宗商品交易中心有限公司汇款45000000元。2018年7月11日，被上诉人作为保理商向青岛泰格企业发展有限公司作为通知人发出2018-ZB01-003-04《应收账款转让通知书》，载明青岛大宗商品交易中心有限公司因经营发展的需要，已申请将下述应收账款及所从属的一切从权利和权益转让给被上诉人：已被转让的应收账款信息为青岛大宗商品交易中心有限公司与青岛泰格企业发展有限公司之间现有的及未来一年产生的全部应收账款以及该应收账款上所从属的一切从权利和权益；青岛大宗商品交易中心有限公司对青岛泰格企业发展有限公司作为买方，基础交易合同及编号为QDDZ-YW-1804-XS0035，合同金额为20880000元，应收账款转让金额为20829540元的应收账款以及该应收账款上所从属的一切从权利和权益。同日，被上诉人作为保理商向邹平诚联贸易有限公司作为通知人发出2018-ZB01-003-03《应收账款转让通知书》，载明青岛大宗商品交易中心有限公司因经营发展的需要，已申请将下述应收账款及所从属的一切从权利和权益转让给被上诉人：已被转让的应收账款信息为青岛大宗商品交易中心有限公司与邹平诚联贸易有限公司之间现有的及未来一年产生的全部应收账款以及该应收账款上所从属的一切从权利和权益；青岛大宗商品交易中心有限公司对邹平诚联贸易有限公司作为买方，基础交易合同及编号为QDDZ-YW-1805-XS0049，合同金额为50645000元，应收账款转让金额为50433159.2元的应收账款以及该应收账款上所从属的一切从权利和权益。2018年7月11日，被上诉人对青岛大宗商品交易中心有限公司的涉案应收账款在中国人民银行征信中心进行了动产权属变更登记。2018年3月27日至2018年6月15日，青岛大宗商品交易中心有限公司向被上诉人保理账户转账22笔，共计5737500元。一审法院所确认的上述事实，有国内商业保理合同、应收账款转让申请暨确认书、最高额保证合同、保证合同、建设银行网上电子银行回执、交通银行电子回单、应收账款转让通知书、中国人民银行征信中心动产权属统一登记及当事人陈述等证据在案为凭。上述证据均经一审法院开庭质证和审查认证，可以采信。一审法院认为，被上诉人与上诉人及原审被告签订的《国内商业保理综合合同》《保证合同》《最高额保证合同》均系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，各方当事人均应按照合同约定履行各自义务。本案中，被上诉人已按合同约定向青岛大宗商品交易中心有限公司提供款项的事实清楚，现被上诉人要求青岛大宗商品交易中心有限公司支付保理融资款、逾期使用费、律师费、并自2018年7月12日起至实际给付之日止，按24%年利率计算逾期使用费，于法有据，一审法院予以支持，青岛大宗商品交易中心有限公司、中融新大集团有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司关于其与被上诉人签订的合同名为保理实为借贷及保理合同无效的观点，于法无据，一审法院均不予支持,故扣除已支付的5737500元，青岛大宗商品交易中心有限公司应支付被上诉人保理融资款19262500元，逾期使用费862500元，律师费450000元，并以19262500元为基数，自2018年7月12日起至实际给付之日止，按24%年利率计算逾期使用费。中融新大集团有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司及王清涛分别与被上诉人签订的保证合同中，已明确写明其应承担的保证责任，故被上诉人要求中融新大集团有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司及王清涛对上述债务承担连带保证责任，于法有据，一审法院予以支持。山东焦化集团铸造焦有限公司虽对保证合同真实性不予认可并申请司法鉴定，但未按要求缴纳鉴定费，且第二次庭审时经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，故被上诉人要求山东焦化集团铸造焦有限公司按保证合同的约定对债务承担连带保证责任，一审法院予以支持。被上诉人作为债权让与通知主体，已向作为债务人的青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司发出应收账款转让通知，该应收账款转让对青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司发生效力，故被上诉人要求青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司在青岛大宗商品交易中心有限公司转让给被上诉人的应收账款范围内对被上诉人承担支付责任，于法有据，一审法院予以支持。青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、王清涛经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭陈述事实、提供证据，山东焦化集团铸造焦有限公司第二次庭审时经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃，故一审法院确认被上诉人陈述的事实，采信被上诉人提供的证据，支持被上诉人的诉请，依法决定缺席判决本案。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、青岛大宗商品交易中心有限公司向霍尔果斯财道商业保理有限公司支付保理融资款19262500元、逾期使用费862500元、律师费450000元，共计2057500元，并以19262500元为基数，自2018年7月12日起至实际给付之日止，继续按24%年利率计算逾期使用费；二、中融新大集团有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、王清涛对上述付款义务承担连带清偿责任。青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司在青岛大宗商品交易中心有限公司转让给被上诉人的应收账款范围内对被上诉人承担支付责任。青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司、中融新大集团有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、王清涛在履行上述义务时，任一方对被上诉人的支付行为均相应免除其他各方的支付责任。中融新大集团有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、王清涛承担支付责任后，均有权向青岛大宗商品交易中心有限公司追偿；三、驳回霍尔果斯财道商业保理有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费173363元，保全费5000元，共计178363元，由霍尔果斯财道商业保理有限公司负担28688元，由青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司、青岛大宗商品交易中心有限公司、中融新大集团有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、王清涛负担149675元。本院二审期间，被上诉人当庭表示放弃对450000元律师费的诉请。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，被上诉人对律师费的放弃系在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利的行为，本院依法予以准许。双方当事人均未提交新证据，本院经审理查明的案件事实同一审。本院认为，本案二审争执的焦点问题是：一审法院对本案是否有管辖权。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款之规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。本案由烟台高新技术产业开发区人民法院立案受理后，原审被告中融新大集团有限公司于一审答辩期内向一审法院提出管辖权异议，2018年11月22日，一审法院作出（2018）鲁0692民初330号之二民事裁定书，驳回中融新大集团有限公司的管辖权异议。中融新大集团有限公司不服，向烟台市中级人民法院提出上诉，2019年3月19日，烟台市中级人民法院作出（2019）鲁06民辖终75号民事裁定书，驳回中融新大集团有限公司的上诉，维持了原裁定。至此，本案管辖权已经恒定。且，上诉人在本案一审答辩期内并未提出管辖权异议，其在本案二审上诉期内提出管辖权异议，没有法律依据，故上诉人的这一上诉理由，本院依法不予支持。综上所述，上诉人青岛大宗商品交易中心有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持烟台高新技术产业开发区人民法院(2018)鲁0692民初330号民事判决第二、三项；二、变更高新技术产业开发区人民法院(2018)鲁0692民初330号民事判决第一项为“青岛大宗商品交易中心有限公司向霍尔果斯财道商业保理有限公司支付保理融资款19262500元、逾期使用费862500元，共计20125000元，并以19262500元为基数，自2018年7月12日起至实际给付之日止，继续按24%年利率计算逾期使用费”。一审案件受理费173363元，保全费5000元，共计178363元，由霍尔果斯财道商业保理有限公司负担30938元，由青岛泰格企业发展有限公司、邹平诚联贸易有限公司、青岛大宗商品交易中心有限公司、中融新大集团有限公司、山东铁雄冶金科技有限公司、山东焦化集团铸造焦有限公司、王清涛负担147425元。二审案件受理费8050元，由被上诉人霍尔果斯财道商业保理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘传慕审判员  张秀波审判员  张 敏二〇一九年七月二十九日书记员  孙小倩