宁夏回族自治区贺兰县人民法院   民事判决书   （2019）宁0122民初2925号   原告（反诉被告）：马占国，男，1975年8月22日出生，住宁夏回族自治区贺兰县金贵镇汉佐村5社**。   委托诉讼代理人：邱福荣，宁夏新中元律师事务所律师。   被告（反诉原告）：王伟伟，男，1988年2月8日出生，住，住宁夏回族自治区贺兰县/div>   委托诉讼代理人：杨花、王朔盟，宁夏合天律师事务所律师。   原告（反诉被告）马占国与被告（反诉原告）王伟伟劳务合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用简易程序。原告于2019年5月17日向本院申请财产保全，本院依法作出（2019）宁0122民初2925号民事裁定书，冻结王伟伟名下宁AXX**号宝马牌小型汽车的车辆户籍，保全金额为64937.3元，冻结期限为二年。后被告（反诉原告）王伟伟向本院提出反诉，本院依法公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）马占国及其委托诉讼代理人邱福荣、（反诉原告）王伟伟及其委托诉讼代理人杨花、王朔盟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告马占国向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工资64550元；2.判令被告支付逾期付款违约金387.3元（按照日千分之二计算，暂计算至起诉之日，请求判决至实际偿还之日）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月，原告经人介绍到被告承包的中汽世邦汽配城工程中从事暖气安装工程，双方约定由被告提供工程所需材料，再由原告组织人员进行安装，并约定工资以现金的方式结算。2018年12月20日，工程主体安装完毕后，被告曾答应原告于2018年12月30日付清原告与其他工人的所有费用共计172150元，但被告却未兑现承诺，后经原告以及其他工人多次讨要后，在劳动局的帮助下要回了87600元，用于给其他人发工资，剩余欠款被告向原告留有欠条一张，共计84550元，约定由被告暂扣除2万元维修费，剩余64550元承诺于2019年4月15日前付清，如到期未能按时支付按逾期每天千分之二支付损失。欠款到期后，原告曾向被告索要欠款，但被告以各种理由推脱拒绝支付。现原告诉至人民法院，望判如所请。   被告王伟伟辩称，一、原告主张的支付款项的条件不成就；二、被告欠付原告的工资金额是4550元，不是原告主张的64550元，而且该4550元在原告施工完毕被告及发包单位及承建单位验收合格的情况下才予以支付；三、被告不支付欠付工资4550元系履行顺序履行抗辩权，不构成逾期付款。本案系典型的双务合同，被告向原告支付全款的依据系原告承揽工程达到竣工验收条件，但被告出示的第三组证据表明原告并未按图纸施工且未完工，违反合同约定的情形，故被告有权依据合同约定并履行先履行抗辩权，暂扣原告主张的相应价款，在原告施工完成后，经由甲方及监理单位出具工程合格的相应证明再行支付相应的价款；四、原告主张违约金年利率73%过高，不符合法律规定，应不予支持；五、根据合同约定，因原告存在违反合同约定事实，双方明确约定违约金的计收标准，故被告的反诉主张有事实及法律依据，应当予以支持。综上，请求驳回原告的诉讼请求，支持被告的反诉主张。   被告（反诉原告）王伟伟向本院提出反诉请求：1.判令原告继续履行施工义务使涉案工程达到竣工验收条件，如不能，则向被告支付未完工部分工程价款15000元；2判令原告向被告支付违约金22575元；3.本案所有诉讼费用由原告承担。事实与理由：2018年9月，被告与原告约定被告将其承包的中汽西北（银川）汽车配件集散交易中心33﹟、34﹟、35﹟、36﹟、37﹟、38﹟、39﹟、40﹟、55﹟、56﹟、57﹟、58﹟、70-8﹟、70-7﹟、70-6﹟、67﹟、68﹟、69﹟楼暖气、配管安装工程交由原告施工，以上合同关系建立后，原告未履行完毕施工义务，其行为给被告造成了经济损失。故，被告提起反诉，望判如所请。诉讼过程中，被告将事实理由中的将事实理由中的33﹟、34﹟、35﹟、36﹟、37﹟、38﹟、39﹟、40﹟、55﹟、56﹟、57﹟、58﹟、70-8﹟、70-7﹟、70-6﹟、67﹟、68﹟、69﹟楼变更为：一、二、三区及4号楼。   原告（反诉被告）马占国辩称，被告的反诉不能够成立，其反诉没有事实及法律依据，系被告方滥用反诉权，原告对于涉案的劳务工程项目已经全部施工完毕，在本案起诉时所主张的64550元劳务费是已经扣除了2万元维修费之后下剩的费用，扣除的2万元维修费并不在本次诉讼之内，双方在欠条中有明确的记载。因此，不存在原告违约或未施工完毕的情形，被告应当立即支付拖欠的工资64550元并承担违约责任，请求驳回反诉。   当事人围绕本诉与反诉请求一并提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的欠条原件二张、照片打印件二张，经被告质证对欠条的真实性无异议，本院对该欠条予以采信，其中照片打印件经被告质证不予认可，该照片未载明时间、地点且未提交原始载体予以核实，本院不予采信；2.被告提交的证据一《协议书》原件一份，经原告质证对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信；3.《中汽西北（银川）汽车配件集散中心一、二、三、区班组工资表》、《中汽西北（银川）汽车配件集散中心4﹟班组工资表》复印件各一份（加盖贺兰县劳动保障监察执法局印章），经原告质证对其真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信；4.被告提交的证据三《质量整改通知单》、《工作联系函》原件各一份，经原告质证不予认可，该组证据发生于被告与案外人浙江创业建设工程有限公司之间，未经原告确认，达不到被告的证明目的，本院对该组证据的证明目的不予采信。   根据审查确认的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：   2018年9月13日，原、被告签订《协议书》，约定被告将贺兰中汽西北（银川）汽车配件集散交易中心三区暖气片、暖气配管以轻工方式承包给原告，原告必须完成整栋楼的暖气管、暖气片、安装、打压、打洞、补洞、吊洞，运行正常才予以结算，原告如达不到要求应无条件立即组织返工，返工部分不另计返工费，且损失的材料由原告承担赔偿。合同同时约定中途终止合同，被告按本合同约定条件结算方式结算已完工程款，合同从签订之日起，双方应共同履行此合同约定条件，如有一方违约，按合同总造价的10%给予对方赔偿。合同签订后，原告组织人员对涉案工程中一、二、三区及4号楼中部分工程进行施工。后经原告催要工资，被告于2018年12月21日向原告出具结算一张，载明：“中汽世邦1-3区、4号楼暖气管安装欠马占国班组安装费用剩余合计172150元，2018年12月30日付152150元，剩余2万元2019年开工、维修完付清。”2019年1月31日经贺兰县劳动保障监察执法局，被告在一、二、三、区及4号楼工资表中分别签字确认原告发放工资分别为6万元和27600元（合计87600元），下剩工资64550元于当日向原告出具欠条一张，载明：“本人施工浙江创业建设工程有限公司总承包的中汽世邦汽配城水电安装项目，尚欠马占国农民工工资64550元，本人答应于2019年4月15日前还请，如到期未支付按千分之二元∕天”。同时备注：“本欠款共计84550元，其中维修费暂扣除2万元，剩余64550元，监理、项目部验收合格后付清维修费。后经原告催要未果，诉至法院，望判如所请。被告认为原告存在违约，提出反诉。   本院认为，被告雇佣原告从事涉案工程的暖气安装，原告与被告之间成立劳务合同关系，原告施工后，被告应当按照约定及时履行付款义务。本案中，被告向原告出具欠条，虽答辩该欠条形成于领取工资之前，但其在工资表中的付款金额87600元远多余该欠条载明的64550元，相互矛盾，本院对其该答辩意见不予采纳。被告未能按照约定于2019年4月15日支付下欠工资，应属违约，原告据此索要工资64550元，于法有据，本院予以支持。   对于原告要求被告按照日千分之二的标准支付自2019年4月15日至2019年4月18日期间3天的逾期付款违约金387.3元并主张至实际偿还之日的诉讼请求，被告抗辩违约金标准过高，对于该抗辩，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量后确定是否采纳。本案中，从实际损失方面看，原告未提供证据证明因逾期付款给其造成的实际损失。因此，本院考虑补偿性为主、惩罚性为辅的违约金性质，引导当事人积极履行合同义务，酌情调整为以欠付工资为基数，由被告按中国人民银行同期贷款年利率4.35%的标准支付逾期付款违约金。故，支持自履行期限届满之次日2019年4月15日至2019年4月18日期间的违约金23元（64550元×4.35%÷365天×3天≈23元），并以实际下欠工资为基数，按照年利率4.35%的标准支持自2019年4月19日至实际偿还之日的违约金。   针对被告反诉要求原告继续履行施工义务使涉案工程达到竣工验收条件，如不能，则向其支付未完工部分工程价款15000元的请求，本院认为被告的该反诉请求事项已在其向原告出具的欠条中进行了处理并对维修费进行了暂扣，且其主张的金额未提交有效证据证明，故，本院不予支持。   对于被告反诉要求原告支付违约金22575元的反诉请求，合同虽约定违约金的计算标准，但被告庭审并未提供有效证据证明原告存在违约事实，故，对该主张，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：   一、被告王伟伟支付原告马占国工资64550元，于本判决生效之日起十五日内付清；   二、被告王伟伟于本判决生效之日起十五日内支付原告马占国逾期付款违约金23元，并支付自2019年4月19日至实际偿还之日的违约金（以实际下欠工资为基数，按照年利率4.35%的标准计算）   三、驳回被告（反诉原告）王伟伟的全部反诉请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费712元（已减半收取），申请费669元，由原告马占国负担8元，由被告王伟伟负担1373元；反诉案件受理费370元（已减半收取），由反诉原告王伟伟负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审 判 员 高秀荣     二〇一九年七月三十一日   法官助理 柯玉平   书 记 员 蔡嘉彬   附本案适用相关法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》   第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。   当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期分批履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。