温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0302民初5510号 原告：曹永银，男，1959年4月7日出生，汉族，住河南省固始县。 委托诉讼代理人：余萍，浙江丹华律师事务所律师。 被告：蒙春定，男，1989年9月13日出生，布依族，住贵州省荔波县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司温州市龙湾支公司，住所地：浙江省温州市龙湾区永中街道永宁西路587号龙跃大厦107室、401室、402室、405室、406室。 负责人：陈铭。 委托诉讼代理人：陈立超，女，系公司员工。 原告曹永银与被告蒙春定、中国人民财产保险股份有限公司温州市龙湾支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告蒙春定赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费，共计44046.57元（已划责）；2、判令被告保险公司在保险范围内优先承担赔偿责任；3、本案的诉讼费由上述二被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年7月5日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 案件相关情况 2017年12月4日14时55分许，被告蒙春定驾驶浙Ｃ×××××号小型普通客车行经翠微大道中信银行前路段时碰撞前方由原告曹永银驾驶的电动车，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。经温州市公安局交通警察支队一大队认定，被告蒙春定承担事故的主要责任，原告曹永银承担事故的次要责任。事故发生后，原告曹永银被送往温州市中心医院就诊，当日转至温州医科大学附属第一医院救治并于次日住院，原告的伤势经诊断为：头部外伤、脑震荡、颧骨骨折、面部擦伤、腰椎横突骨折、多处软组织挫伤。原告于2017年12月14日出院，住院天数为10天。经原告委托，温州天正司法鉴定所于2018年7月10日出具鉴定意见：1、其损伤及后遗症与本次外伤系直接因果关系；腰1、2椎两侧横突骨折，腰3椎体右侧横突骨折致腰部活动丧失10%以上的致残程度按《人体损伤致残程度分级》相关标准评定为十级；误工期限评定为150日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日。被告保险公司对原告的因果关系、伤残等级和三期有异议并申请重新鉴定，经本院依法委托，温州医科大学司法鉴定中心于2019年3月28日出具鉴定意见：原告的脑震荡、颅面多发骨折及多次软组织挫伤与2017年12月4日交通事故之间存在直接因果关系，腰椎横突骨折与此次交通事故无关；其损伤及后遗症不构成人体损伤伤残等级；误工期限评定为120日，护理期限评定为30日，营养期限评定为60日。肇事的浙Ｃ×××××号小型客车由被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。 对于原告主张的赔偿项目及金额，被告蒙春定均无异议，被告保险公司对2、3、6项无异议，其他各项均有异议。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张医疗费用12358.21元（不包括被告垫付的1044.8元）。 被告蒙春定对原告的医疗费票据无异议，主张自己另行垫付的医疗费1044.8元。 被告保险公司对原、被告医疗费票据总额无异议，但是需扣除住院伙食费302元、扣除1050元非医保。 本院认为，医疗费应当是根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原、被告提供的有票据的医疗费总额为12358.21元+1044.8元=13403.01元，被告保险公司没有证据证明非医保用药的不合理性，故被告保险公司关于非医保用药的抗辩意见本院不予采纳；另原告已经另行主张住院伙食补助费，医疗费中的住院伙食费302元属于重复计算项目，应当予以扣除。故本院认可的医疗费为13403.01元-302元=13101.01元。 2、住院伙食补助费 原告主张住院伙食补助费30元/天×10天=300元。 被告保险公司、蒙春定均无异议。 本院认为，原告的该项诉请符合法律规定本院予以支持。 3、营养费 原告主张营养费30元/天×60天=1800元。 被告保险公司、蒙春定均无异议。 本院认为，营养费根据受害人的伤残情况参照鉴定机构的意见确定，原告的营养期经鉴定为60日，故原告的该项诉请符合法律规定本院予以支持。 4、护理费 原告主张护理费182元/天×30天=5460元。 被告保险公司对护理期限无异议，但认为住院期间的护理费按照私营服务业的标准计算，非住院期间按照每天100元计算。 本院认为，护理费应区分住院期间和非住院期间；住院期间的护理费可参照温州医院护工人员从事同等级被护理的劳务标准，酌情以180元/天计算，原告住院10天，即180元/天×10天=1800元；非住院期间的护理费可参照2018年度浙江省私营服务业工资标准计算，酌情以120元一天计算，120元/天×（30天-10天）=2400元；两项合计1800元+2400元=4200元。 5、误工费 原告主张误工费182元/天×120天=21840元。 被告保险公司对误工期限无异议，认为应当按照2017年度私营服务业标准予以计算。 本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，原告的误工期经鉴定为120日；原告没有提供相应的证据证明其工作和收入状况，故本院参照2018年度私营单位就业人员平均工资，酌情以每天140元计算，原告的误工费为140元/天×120天=16800元。 6、交通费 原告主张500元。 被告保险公司、蒙春定均无异议。 本院认为，交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告虽未提供相应的票据，但原告因本次交通事故就医并住院属于客观事实，且两被告对该项诉请均无异议，故本院对该项诉请予以支持。 7、鉴定费 原告主张3350元。 被告保险公司辩称鉴定结论已经被修改，鉴定费用3350元费用应当由原告承担,另外重新鉴定的鉴定费用4355元也由原告承担。 本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及鉴定费，鉴定结论采纳的鉴定费用应由事故的责任方按照责任比例予以承担；鉴定结论不予采纳的鉴定费用由委托方自行负担；本案经本院依法重新委托鉴定，得出新的鉴定结论，原告自行委托的鉴定其结论没有被采纳，故第一鉴定的费用应由原告自行负担；重新鉴定的鉴定费4355元由事故的责任方按照责任比例予以承担。 被告垫付情况 被告蒙春定已经垫付3044.8元，被告保险公司垫付鉴定费4355元。 原告总计损失 13101.01元+300元+1800元+4200元+16800元+500+4355元=41056.01元。 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告蒙春定驾驶机动车途径事发路段时未确保安全且对前方情况注意不够，应当承担事故的主要责任，原告曹永银驾驶电动车途经事发路段时未按规定车道行驶，应承担事故的次要责任。因本案系原告驾驶非机动车与被告驾驶机动车发生的交通事故赔偿纠纷，故本院根据原、被告双方的过错程度认定被告蒙春定负80%的责任，原告曹永银负20%的责任。肇事的浙Ｃ×××××号小型客车，由被告保险公司承保交强险、商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 原告的损失总计41056.01元，医疗费、住院伙食补助费、营养费合计15201.01元，已经超出交强险医疗费用10000元的限额，应当由被告保险公司在交强险项下赔付10000元；护理费、误工费、交通费合计21500元，未超出交强险死亡伤残赔偿110000元的限额，故被告保险公司在交强险项下应当赔付10000元+21500元=31500元。未赔付的款项为41056.01元-31500元=9556.01元，因本案已经确定被告蒙春定承担80%的责任，扣除鉴定费用后，被告保险公司在商业险项下应当赔付的款项为（9556.01元-4355元）×80%=4160.81元。两项合计，保险公司在交强险和商业险项下应当赔付31500元+4160.81元=35660.81元，被告蒙春定应赔付4355元×80%=3484元。因被告蒙春定已经垫付3044.8元，故其还应当赔偿3484元-3044.8元=439.2元。扣除已经垫付的款项4355元，被告保险公司实际应当赔付35660.81元-4355元=31305.81元。原告的诉请和被告蒙春定、保险公司的抗辩部分，与上述列表一认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司温州市龙湾支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告曹永银赔偿款31305.81元。 二、被告蒙春定于本判决生效之日起15日内赔付原告曹永银赔偿款439.2元。 三、驳回原告曹永银的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费100元，减半收取50元，由被告蒙春定负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员 苏 惺 二〇一九年七月五日 书记员 夏红红 附录一：原告曹永银提供的证据 1、身份证； 2、身份证、驾驶证、行驶证、企业信息； 3、机动车保单； 4、道路交通事故认定书（简易）； 5、门诊病历、住院病案、医疗证明书、住院费用清单及医疗费票据； 6、鉴定费票据、鉴定意见书； 7、流动人口登记表及居住登记证明、营业执照、户口本； 附录二：被告蒙春定提交的证据 1、门诊收据； 2、医疗费发票。 附录三：被告保险公司提供的证据 1、鉴定发票； 2、鉴定意见书； 3、劳动合同。 附录四：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。