河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1402民初7356号原告：张玉东，男，汉族，1966年4月2日出生，住永城市西城区。委托诉讼代理人：刘洪民，河南旷奇律师事务所律师。被告：单新志，男，汉族，1972年2月28日出生，住河南睢县。委托诉讼代理人：单闯，男，汉族，1976年6月10日出生，住河南睢县，系单新志兄弟。被告：商丘市成功置业有限公司，住所地商丘市经济开发区豫苑路中段西侧。统一社会信用代码91411400675350455Y。法定代表人：李志华，职务:经理委托诉讼代理人：徐家庭，上海创远律师事务所律师。原告张玉东与被告单新志、商丘市成功置业有限公司（以下简称成功置业公司）民间借贷纠纷一案,本案适用普通程序，于2018年9月3日公开开庭进行了审理。原告张玉东委托诉讼代理人刘洪民，被告单新志的委托诉讼代理人单闯，被告商丘市成功置业有限公司的委托诉讼代理人徐家庭到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告张玉东向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告共同偿还原告借款本金1020万元及利息（利息按月息2%自2014年6月1日起计算至付清之日止）；2、本案诉讼费被告承担。事实与理由：因被告成功置业公司开发的“里仁小区”建设急需资金，被告单新志先后两次向韩建军借款600万元（单笔300万元），并由成功置业公司为其担保，三方签订的《借款及担保合同》约定：借款利率为月息3%，借款期限为18个月，担保方式为连带责任担保，保证期间为二年。出借人将借款转入被告指定的账户后，成功置业公司分别于2011年10月18日和2012年1月9日为其出具600万元借款收据二份。借款期满后，经债权人多次催要，二被告仅支付少部分利息。2014年6月1日借贷双方对被告拖欠的利息进行了结算，三方协商后达成将被告拖欠的前期利息420万元转为借款本金的口头协议，被告成功置业公司又为韩建军出具420万元的债权凭证。截止到2016年6月1日，经债权人多次催要，被告共欠韩建军借款本息1754.4万元未还。2016年6月1日成功置业公司为韩建军出具《还款承诺书》，承诺于2017年6月底欠归还1000万元，2017年12月底前将借款本息付清。2016年6月20日债权人韩建军与原告签订债权转让协议，将其对被告享有的债权及其与转让债权有关的从权利一并转让给原告，并已通知被告方。被告承诺的履行届满，被告没有按约定还款。被告单新志对原告的诉讼请求未提出答辩意见被告成功置业公司答辩称:成功置业公司对本案借款没有提供担保，成功置业公司带编码（1）的印章是单新志在公司股东不知情的情况下，利用法定代表人的身份自行刻制的，其法定代表人身份已于2016年7月份变更，至今单新志也没向公司移交该印章，也未将其经手的财务账单移交。其向韩建军借款时让成功置业公司担保，也未提出申请并经股东会同意，单新志该行为违反公司章程以及公司法的规定。所以签字担保的行为是无效的。还款承诺书和收据违反法律规定应无效。担保期限也超过两年担保期限，从数额上来看，仅300万元本金，其他都是高息转本，不受法律保护，应以300万元为准。本案争议的焦点：原告的诉请是否具有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告单新志对原告提交的证据关联性、合法性、真实性均没有异议。被告成功置业公司对原告提交的证据有异议，认为借款合同实质是一份合同，第二份合同是伪造的，该借款合同对担保人来讲是无效的。从中国银行业务结算单看，另一笔借款是由河南星火生物能源有限公司转借给单新志，这种转借行为是无效的，原告只能主张300万的利息。银行转账存根以及收据记录的内容与借款合同相矛盾，借款合同是单新志借款，出具收据的是成功置业公司，收款人也是单新志，所以成功置业公司出具的收据意思表示不真实。原告接受单新志以成功置业名义出具还款承诺书的行为是双方恶意串通，该民事行为对成功置业无效。债权转让通知书和债权转让协议仅向成功置业有限公司进行了通知，该通知上并没有单新志的签字，因此该债权转让的协议对主债务人单新志并未生效。本案原告尚未取得债权，其身份不符合原告与本案有直接利害关系的起诉条件，应当依法驳回起诉。本院确认，原告提交的两份借款合同，从文字内容看，系同一份合同文本，但在合同最后的签名处有特别注明，即“此合同复印件具有同等法律效力”，而且作为出借人的代理人李廷先所签字的位置与第一份合同不同，单新志和成功置业公司加盖印章的位置也不同，再依据转款凭证分析看，两份借款合同签订后，均有金融机构的转款记录，结合以上分析，原告提交的两份合同具有真实性，本院予以采信。被告成功置业公司称“第二份合同是伪造的”没有证据相印证，理由不能成立。原告提交的既有单新志签字又加盖成功置业公司印章的收款收据和金融机构的转款存根，与本案具有关联性，本院予以采信。2014年6月1日有单新志和成功置业公司共同出具的利息收据。还款承诺书所记载的内容与借款事实相一致，并加盖了成功置业公司的印章，与本案事实具有关联性，本院予以采信。债权转让是权利人对自己权利的处分，是其将债权全部或者部分转让给第三人的行为。本案债权人韩建军将其债权全部转让给本案原告张玉东，符合法律规定，该协议系双方自愿签订，本院予以确认。债权转让通知书系债权人韩建军用于通知债务人，而债务人也在通知上签收确认，而在确认签收时间，单新志担任成功置业公司法定代表人，故该通知对其产生法律效力。根据双方提交的证据及庭审调查，本院确认以下案件事实：2011年10月15日韩建军（贷方，代理人李廷先）与单新志（借方）、成功置业公司（担保方）三方签订的《借款及担保合同》，合同主要条款约定：借款金额300万元，借款利率为月息3%，乙方每季度应向甲方支付一次利息，第一季度的利息于借款之日起第三个月的对应日支付，以后利息支付时间按此类推。借款期限为18个月，自2011年10月15日至2013年4月14日。违约责任：甲方不按约定的时间和数额提供借款时，应按逾期数额的日1‰赔偿乙方的损失。乙方不按约定的时间归还借款本金或利息时，应按逾期本金或利息的日1‰赔偿甲方的损失。担保方式：丙方自愿为乙方提供担保；担保期间为二年；担保范围包括借款本金、利息、违约金和实现债权的费用；担保方式为连带责任保证。韩建军的代理人李廷先，单新志签字，成功置业公司加盖了公章。合同签订后，2011年10月17日韩建军通过河南星火生物能源有限公司将出借款项转入单新志账户300万元，成功置业公司出具收据。2012年1月4月，韩建军、单新志、成功置业公司以同样内容的借款合同格式，复印后重新又签订一份借款合同，借款金额、借款利息、借款期限、违约责任、担保方式等内容与第一份合同相同。韩建军的代理人李廷先，借款人单新志、担保人成功置业公司重新签字和盖章，韩建军的代理人李廷先特别注明“此合同复印件具有同等法律效力”。第二份合同签订后，韩建军通过他人账户转入单新志账户300万元，成功置业公司出具收据。上述两笔借款总额600万元，均由成功置业公司出具收款收据。借款期满后，经债权人多次催要，两被告仅支付少部分利息。2014年6月1日借贷双方对借款本金和利息进行了结算，在扣除已付部分利息后，对未支付的利息进行了重新结算，成功置业公司给韩建军又出具一份收据，金额420万元。2016年6月1日成功置业公司为韩建军出具《还款承诺书》，该承诺书记载：我公司于2011年10月18日和2012年1月9日因房地产开发借韩建军先生两笔共计人民币600万元，截止2014年6月1日前除本金外，按约定月息3%的利率全部付清。另于2014年6月1日又借韩建军先生人民币420万元。截止2014年6月1日共欠（借）韩建军先生三笔共计1020万元。截止2016年6月1日按约定月息利率3%计算共欠韩建军利息为（1020万元×3%×24月）734.4万元。截止2016年6月1日共欠韩建军本息合计1754.4万元。以上欠款我公司无力偿还，今承诺我公司将于2017年6月底前归还1000万元，2017年12月底前将借款本息付清。2016年6月20日债权人韩建军与原告张玉东签订债权转让协议，将其对被告享有的上述债权及其与转让债权有关的从权利（含以后利息）一并转让给张玉东，同时韩建军将债权转让通知给了成功置业公司，成功置业公司在通知书上加盖了印章。另查明：商丘市成功置业有限公司成立于2008年5月，2016年7月法定代表人由单新志变更为李志华。本院认为：出借人韩建军与单新志、成功置业公司签订的两份借款及担保合同，是双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，合同有效。债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人韩建军将其享有的债权转让给本案原告张玉东，而且又通知了债务人，因此，其债权转让对债务人单新志、成功置业公司发生法律效力。关于借款金额的确认。依据原告提交的证据可以确认，出借人通过金融机构转账两笔，共计600万元，具有事实依据。2014年6月1日成功置业公司出具的收据金额420万元，经庭审调查，该收据记载的数额是对前期借款利息在扣除已付部分利息后进行的结算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。但对于双方约定的借款利率超过法律最高限规定，依照法律规定，对于未支付的利息应当按照年利率24%计算。第二十八条规定：借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。而成功置业公司扣除已付利息后,出具的利息凭证显示金额是420万元，该利息尚未支付。按照上述法律规定，其利息的计算超过了年利率24%的标准，对于超过部分不能计入后期本金，故该利息应按280万元计入本金。被告成功置业公司是否承担偿还借款责任。签订借款合同后，韩建军将所借款项转入单新志个人账户，成功置业公司作为担保人。2016年6月1日成功置业公司给韩建军出具了还款承诺书，承诺有成功置业公司负责偿还借款。虽然在签订借款合同时成功置业公司是担保人，其出具承诺书的行为，证明了成功置业公司自愿承担还款责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定：企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案单新志在与韩建军签订借款合同时，既有其个人签名，又加盖了成功置业公司的印章，单新志的代理人对借款事实未提出异议，并称“都用于公司经营”，成功置业公司未提交证据证明案涉款项用于单新志个人使用。依据上述法律规定，原告要求被告单新志和成功置业公司共同承担还款责任，事实清楚，证据充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十三条第二款、第二十六条第二款、第二十八条，《最高人民法院关于适用﹙中华人民共和国民事诉讼法﹚的解释》第九十条的规定，经审判委员会研究决定，判决如下：一、被告单新志、商丘市成功置业有限公司共同偿还原告张玉东借款本金880万元及利息（利息自2014年7月1日起至付清借款之日止，利率按年利率24%计算），于判决生效后十日内付清。二、驳回原告张玉东其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费83000元，原告张玉东承担9600元，被告商丘市成功置业有限公司承担73400元，财产保全费5000元，由被告商丘市成功置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  周孝忠审判员  万雪山审判员  林向征二〇一九年七月三十日书记员  柴齐齐