广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初18498号原告：黄和进，男，汉族，1989年9月25日出生，身份证住址：广东省普宁市，身份证住址：。委托诉讼代理人：刘中良，广东嘉得信律师事务所律师，执业证号：14403201310017113。被告：深圳华盈城市信息股份有限公司，住所地：深圳市罗湖区南湖街道嘉宾路2018号深华商业大厦裙楼801室，统一社会信用代码：91440300359561437L。法定代表人：林进千，系总经理。委托诉讼代理人：刘伟国，广东卓建律师事务所律师，执业证号：14403201810040273。委托诉讼代理人：郑茂侦，广东卓建律师事务所实习律师，实习证号：19021710112826。原告诉被告劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人刘中良，被告委托诉讼代理人刘伟国、郑茂侦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付2018年12月份正常工作日工资4638.63元；2.被告支付违法解除劳动合同赔偿金9941.54元；3.被告支付2018年10、11、12月份少发工资2100元；4.被告支付原告销售业务提成工资8000元；5.被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告从2018年11月份起为变相降薪，抢到原告头上正在出单客户及意向客户使用各种手段强迫原告同意签署协议或辞退，原告不同意，至2018年12月22日，被告了解原告出单客户已经完成洽谈工作便以公司内部岗位变动为由，强行辞退原告，而且未发放12月份工资及业务提成，并没有经济赔偿。被告的答辩理由：1.原告12月份未发放工资金额以我司提交的金额为准，应为3718.09元。2.被告是合法解除与原告的劳动关系，不需要支付赔偿金。劳动合同第2条第2款约定，因甲方经营的需要，乙方同意在不变更合同其他各项条款的情况下，接受甲方安排的不在本合同约定范围之内的工作，如乙方无正当理由拒绝接受甲方安排的工作，视为严重违纪，甲方有权与其解除劳动合同。第3款约定，甲方可以根据生产和工作需要及乙方的身体状况、工作能力、综合素质和工作表现，升降乙方的职务，调整乙方的工作岗位、职务和福利待遇，或在甲方所属的不同部门、或不同的分支机构调动，乙方愿意服从甲方的安排。被告解除与原告劳动合同关系是原告不服从公司合理的安排，因公司业务调整需要，在不变动劳动合同其他各项条款的情况下，安排原告到工作内容和薪酬与原告工作岗位都相当的新的工作，这属于原告正常经营自主权的行为且该行为不具有侮辱性和惩罚性，原告以个人意愿为由，多次拒绝公司安排，严重影响了公司的正常运营，双方已多次协商未果，被告不得以与原告解除劳动合同，被告不需要支付解除劳动合同赔偿金。3.被告无需向原告支付原告诉讼求第3项主张的2018年绩效工资，被告每月对员工进行绩效考核，考核通过则发放绩效工资，原告10—12月份考核均未达到绩效考核要求，劳动合同第3条第5款约定，乙方如对甲方发放的工资等收入有异议的，乙方应在每次收到工资等收入之日起五个工作日内向甲方提出书面异议，否则视为无异议，原告在10月份工资发放时，并未提出任何书面异议，另外，原告诉讼请求第3项主张2018年10月份少发工资，未经仲裁程序，不在本案审理范围。4.被告无须向原告支付项目提成费，原告主张被告支付江永县招商项目的提成没有依据，原告在离职前，只参与了该项目的意向洽谈，未达到领取该项目提成的条件。原告向本院提交如下证据：证据1.银行流水、原告8—11月份工资单，证明被告实际应发的12月份工资，同时证明被告未发放12月份工资及10月份、11月份、12月份的绩效。证据2.解除中止劳动合同通知书、光盘录音、文字整理材料，证明被告违法解除原告的劳动合同，没有对原告作任何经济赔偿，被告违规行为及应当作经济赔偿。证据3.招商引资服务委托协议、客户权限归属截图、跟进业务往来截图、中国招标网上客户发布的招标信息截图，证明江永县客户是原告开发的，洽谈工作已经完成，被告没有发提成。证据4.调职调薪单，证明2018年6月1日后，原告的工资为6000元。证据5.仲裁裁决书、送达回证，证明经过劳动仲裁的程序。证据6.城市集团招商事业部2018年薪资相关方案试运行版，证明公司规定有提成。被告对原告提交证据的质证意见：对证据1的真实性予以认可，关联性不予以认可，无法证明是12月份应发的工资金额，原告12月份应发的工资金额应以我方提交的工资单为准。对证据2解除中止劳动合同通知书三性认可，对光盘录音、文字整理材料，对身份予以认可，对录音的内容、文字整理材料不清楚。被告庭后提交书面意见对光盘录音、文字整理材料的三性及证明目的均不予认可，光盘录音及文字材料的内容反映的是被告多次与原告协商沟通实施新的薪酬制度和岗位分配，不能证明被告解除与原告的劳动合同违法，无须支付项目提成。证据3招商引资服务委托协议三性不予认可，对客户权限归属截图、中国招标网上客户发布的招标信息截图、跟进业务往来截图，对其真实性予以认可，对其证明目的不予认可，该证据不能算是原告的权限归属。对证据4的真实性予以认可，但其加上基本工资和绩效工资组成6000元。对证据5的真实性予以认可。对证据6的与我方提交的一致的予以认可，对原告提供的证据6第9页“表4”不予认可。被告向本院提交如下证据：证据1.劳动合同、证据2.解除/终止劳动关系通知书，证据1、2共同证明合同第二条第二款约定，因甲方经营的需要，乙方同意在不变更合同其他各项条款的情况下，接受甲方安排的不在本合同约定范围内的工作，如乙方无正当理由拒绝接受甲方安排的工作，视为严重违纪，甲方有权与其解除劳动合同；第二款约定甲方可以根据生产和工作需要及乙方的身体状况、工作能力、综合素质和工作表现升、降乙方的职务，调整乙方的工作岗位、职务和复利待遇，或在甲方所属的不同部门或不同的分支机构之间调动，乙方愿意服从甲方的安排。证明被告解除与原告的劳动合同不属于违法解除劳动合同。证据3.2018年12月工资条、考勤表，证明被告因经营困难，实际未发放的工资金额。证据4.招商事业部2018年薪资相关方案试运行版（部分）、证据5.关于黄和进业务提成的情况说明，证据4、5共同证明提成是以回款金额进行提成核算，原告在离职前只参与了该项目的意向洽谈，未达到领取该项目提成的条件。原告需参与该项目的意向洽谈到签约再到回款整个流程后才能获得该项目的提成。证据6.深圳市劳动人事仲裁委员会仲裁裁定书，证明原告诉讼请求第3项主张2018年11月份少发工资未经仲裁前置程序，不在本案审理范围，仲裁庭已查明的事实证明原告的诉讼请求不成立。原告对被告提交证据的质证意见：对证据1劳动合同的真实性予以认可，但对劳动合同第2条不予以认可，这属于被告单方面限制原告的权利，应当认定该条无效。对证据2真实性予以认可，但对其关联性、合法性不予以认可，从证据2可以看出被告系违法解除与原告的劳动关系，解除通知说原告没有服从公司的安排没有任何事实依据，事实上是原告严格按照公司的安排履行自己的工作职责，并未有被告称的不服从安排，因此，被告解除系违法。对证据3记载内容的真实性予以认可，但对工资条上面的绩效部分，被告除绩效外还应当给原告发放3718.09元确认，从被告提交的考勤表能证明原告一直服从公司安排，正常出勤、上下班，并没有任何违反公司规章制度的行为。对证据4、5的真实性、关联性不予认可，该两证据均为被告单方面制作，原告没有进行任何确认。对证据6的真实性予以认可。在审理中，原告对被告提交的上述证据中予以认可的证据，本院对其予以确认，可以作为认定本案事实的证据。被告对原告提交的上述证据中予以认可的证据，本院对其予以确认，可以作为认定本案事实的证据。根据当事人的陈述及开庭审理认可的证据，本院认定案件事实如下：劳动合同签订情况：2018年1月20日，原告入职被告,同月23日,原告与被告签订了劳动合同，原告入职被告，工作岗位为招商销售。劳动合同期限自2018年1月20日起至2021年1月21日止，其中试用期从2018年1月20日起至2018年7月19日止。合同第二条第2款约定：因甲方（被告）经营需要，乙方（原告）同意在不变更本合同其他各项条款的情况下，接受甲方安排的不在本合同约定范围之内的工作，如乙方无正当理由拒绝接受甲方安排的工作，视为严重违纪，甲方有权与其解除劳动合同；合同第三条第1款规定：乙方的工资为5000元，该工资为月薪制，已包含加班工资。乙方应在甲方规定的工作时间内完成双方约定的、甲方规定的和临时指派的全部工作任务，确需加班的，应按照甲方的有关规定办理加班申请和报批手续。二、劳动合同履行情况：1.月工资标准。2018年6月以前原告月薪为5000元，2018年6月1日开始原告月薪调整为6000元(工资结构为基本工资2500元+岗位工资2800元+额外绩效工资700元)，另还有提成工资。双方当事人在仲裁时均确认被告每月均对员工进行绩效考核，并依据考核结果发放绩效工资，考核通过则发放绩效工资700元，考核未通过则扣发绩效工资。双方均确认考核结果告知方式为口头告知。在庭审中，原告自认其1月份工资2435.48元、2月份工资4764.87元、3月份4764.87元、4月份4958.59元、5月份（转正）5858.59元、6月份6578.59元、7月份5857.02元、8月份8092.04元、9月份6031.01元、10月份5093.41元、11月份5007.73元。2.克扣及拖欠工资。双方当事人在仲裁时均确认被告没有支付原告2018年10月绩效工资700元及2018年12月1日至2018年12月22日期间的工资。被告主张因原告2018年10月及2018年12月考核不通过，故不应发放原告2018年10月及12月的绩效工资，同意支付原告2018年12月1日至2018年12月22日期间除绩效工资外的其他工资。原告主张被告从未告知过其2018年10月、2018年12月考核未通过，应返还其2018年10月被克扣的绩效工资及按6000元/月的标准支付12月的工资。3.业务提成。在仲裁时，原告主张被告在2018年12月提出调动原告工作前，原告正在与江永县政府洽谈一单业务，双方已达成合作意向，但因被告调动原告工作，架空原告的销售职能，强行抢单，导致原告无法享受该单业务的提成，诉请被告按该单业务客户应付的首期款支付提成。被告辩称原告当时只是参与该业务的意向洽谈，并没有与客户正式签订合同，更别提有参与该项目的签订及跟踪回款工作。原告离职后，被告于2019年1月18日才正式与江永县政府签订了该项目合同，原告诉请该项目的业务提成于法无据。在庭审中，双方确认公司有提成工资制度，原告称提成工资比例是4%，被告称提成工资比例是0.4%。原告确认要完成一个项目的全部流程才有提成，也就是被告收到回款后才计算提成工资。原告还称由于有一个业务熟悉的过程，而且这些项目没有那么快有合作关系,并不是每个月有提成工资。他接手的这个项目标的80万元，在其离职后，被告收到回款20万元，按照计提方式，提成款为8000元。被告称项目是2018年12月29日才发招标公告，2019年1月11日才发中标公告。2019年1月18日才签订正式合同，3月27日才收到该项目第一笔回款20万元。4.新的薪酬体系。在庭审中，双方提交的证据显示，被告于2018年11月准备实施新的薪酬制度。原告提交的录音证据显示，2018年11月30日，原告与被告常务副总裁杨翔练沟通，杨翔练称原告的底薪不会变，但提成制度要执行新的制度。原告称同意执行新的提成制度，对正在出单的客户提成点，按照回款额度，最少3个点起计算提成。5.岗位调整。原告称新成立的信息服务中心（项目信息部）岗位只负责信息的收集，不对外，不见客户，没有提成。被告发出调岗通知后，他也到新的部门上班，正常开展工作。被告称，新成立的部门有提成，只是提成的计算不一样。新成立的部门实行浮动底薪，原告不能直接跟进，交到公司另外的部门去跟进。原告有到公司上班，只是没有到新的部门工作。三、公司的经营情况：原告确认被告公司经营状况一般。劳动合同解除情况：2018年12月22日，被告向原告发出书面的《解除／终止劳动合同关系通知书》，内容为“。公司在不变动《劳动合同》其他各项的情况下，安排你到工作内容和薪酬都一样的同类业务其他项目小组，你以个人意愿等不正当理由拒绝公司的合理安排，并与你协商无果。鉴于公司与你双方订立的《劳动合同》第二条。因你的行为已严重违反了双方订立的劳动合同和公司现行的企业规章制度，现公司在与你协商未果情况下决定解除与你的劳动关系。”原告在收到该通知后离职，没有与被告办理相关离职交接手续。在仲裁时，原告主张拒绝调岗原因系因被告侵犯了其权益，因被告将其由招商销售（招商事业部）岗位调动到信息服务中心（项目信息部）岗位，架空了其销售职能，导致其正在洽谈并已达成合作意向的一单业务被分配给别人，造成其业绩提成的损失。在本案庭审中，被告称解除劳动合同关系双方有经过多次沟通，并没有达成一致，被告才迫不得已解除劳动合同。本本院认为，本案为劳动合同纠纷。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于克扣2018年10月绩效工资及拖欠2018年12月工资问题，本院认为，因用人单位减少劳动报酬发生争议，由用人单位负举证责任。被告未就原告考核情况举证，应承担举证不能的不利后果，其关于原告2018年10月、12月考核未通过的主张，本院不予采纳。原告诉请被告支付2018年10月被克扣的绩效工资700元及2018年12月工资，于法有据，本院予以支持。经仲裁查明，被告已为原告缴纳2018年12月社会保险，扣减原告个人应缴的社保费后，被告应支付原告2018年12月1日至2018年12月22日期间的工资（含绩效工资）3938.63元［(6000元÷21.75天×15天)-199.3元］，支付原告2018年10月绩效工资700元。被告答辩称，劳动合同第3条第5款约定，乙方如对甲方发放的工资等收入有异议的，乙方应在每次收到工资等收入之日起五个工作日内向甲方提出书面异议，否则视为无异议，原告在10月份工资发放时，并未提出任何书面异议。该约定员工提出异议的期间短于《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年期限，该条约定不符合法律规定应该认定为无效。原告未就11月份绩效工资700元申请仲裁，根据仲裁前置原则，本院不予处理。关于业务提成问题，本院认为，劳动者主张业务提成的，应当就存在完成项目全部流程及符合计算提成的事实举证。本案中，原告虽然有参与江永县政府项目前期的意向洽谈，但并没有实际参与完成该项目的签约、款项的催收至回款全过程，双方均确认是在原告离职后被告才收到回款20万元，其诉请被告支付项目提成款8000元缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金的问题，本院认为，依法订立的劳动合同具有法律约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。用人单位与劳动者约定可根据生产经营情况调整劳动者工作岗位的，经审查用人单位生产经营情况已经发生变化，调岗属于合理范畴，应支持用人单位调整劳动者工作岗位。用人单位在调整岗位的同时调整工资，劳动者接受调整岗位但不接受同时调整工资的，由用人单位说明调整理由，并根据用人单位实际情况、劳动者调整后的工作岗位性质、双方合同约定等内容综合判断是否侵犯劳动者合法权益。本案中，被告经营状况一般，为此成立了新的部门，的确需要安排人到新的部门工作，调整原告工作岗位是被告生产经营的需要。原告在劳动合同履行期内只有6、8月份的工资超过6000元，应该拿到了提成工资，但拿到的提成工资数额并不多。在与被告协商岗位调整的过程中，被告的常务副总裁杨翔练同意原告在新部门工作的底薪不变，但提成要执行新的制度。原告的工资结构中只有提成工资有变化。因此，被告将原告调动到工作内容和薪酬与原工作岗位、薪酬相当的新的部门工作，属用人单位合法行使用工自主权的范围，该行为不具有侮辱性和惩罚性。原告以其手上有正在洽谈的江永县政府项目，如果调动会导致其权益被侵犯为由拒绝调整岗位，该行为确属劳动合同约定的严重违纪行为，在协商未果的情况下，被告以此为由解除双方劳动关系并无不妥。综上，原告诉请被告支付违法解除合同的赔偿金缺乏事实及法律依据，其诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳华盈城市信息股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告黄和进2018年10月绩效工资人民币700元；二、被告深圳华盈城市信息股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告黄和进2018年12月1日至2018年12月22日期间的工资（含12月绩效）人民币3938.63元；三、驳回原告黄和进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由原告黄和进负担。原告黄和进在起诉时未预交案件受理费，故应于本判决生效后十日内向本院缴纳案件受理费人民币5元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  胡建忠二〇一九年七月十六日书记员  张思慧林泽丽