湖北省团风县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1121民初482号原告：孙建军，男，1956年8月10日出生，汉族，团风县人，住团风县。委托诉讼代理人：朱志刚，湖北鄂东律师事务所律师。被告：湖北省储备粮黄冈储备库有限公司。住所地：团风县马曹庙镇峨嵋大道。法定代表人：刘广，经理。委托诉讼代理人：傅翔，湖北维力律师事务所律师。被告：肖楚利，男，1953年12月8日出生，汉族，团风县人，住团风县。被告：刘荣先，男，1957年8月12日出生，汉族，团风县人，住团风县。委托诉讼代理人：吴学文，团风县团风镇法律服务所法律工作者。原告孙建军与被告湖北省储备粮黄冈储备库有限公司（以下简称储备粮黄冈储备库）、肖楚利、刘荣先提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，被告储备粮黄冈储备库申请追加肖楚利、刘荣先为本案被告。在审理过程中，原告变更增加了诉讼请求的赔偿数额为217970.72元。2019年6月14日本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙建军及其委托诉讼代理人朱志刚，被告储备粮黄冈储备库委托诉讼代理人傅翔，被告刘荣先及其委托诉讼代理人吴学文到庭参加诉讼，被告肖楚利经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙建军向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失医疗费500.60元；护理费12788.05元；误工费22540.27元；住院伙食补助费7900元；营养费2700元；伤残赔偿金136441.80元；鉴定费2100元；交通费3000元；后期治疗费20000元；精神抚慰金我10000元，合计217970.72元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年5月12日，被告储备粮黄冈储备库因需转运储存粮食，便雇请原告等人到其位于团风县马曹庙镇储备粮库进行粮食转运。在粮食转运过程中，原告不慎跌落到地上受伤，后被送至团风县人民医院抢救治疗，住院期间，被告支付了医疗费，现原告已出院，经鉴定构成九级、十级伤残。双方经协商无果，原告遂诉至法院。被告储备粮黄冈储备库辩称，1、我方与原告不存在劳务关系，仅与被告刘荣先存在承揽关系。2、原告受伤是由其自身原因造成，我方没有任何责任，不应承担赔偿责任。被告刘荣先辩称，1、我与原告孙建军的损害没有法律上的共同关系；2、被告储备粮黄冈储备库追加刘荣先为被告缺乏事实依据；3、被告刘荣先不应当对原告的受伤承担赔偿责任。被告肖楚利未作答辩，也不到庭应诉，亦未提交任何证据，视为其自行放弃诉讼权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告储备粮黄冈储备库对原告证据3团风正昂法医司法鉴定所的鉴定意见书真实性无异议，但认为后期治疗费应按原、被告双方选定的黄冈楚剑法医司法鉴定所重新鉴定的18000元计算。被告刘荣先无异议。本院认为被告异议成立，原告的后期治疗费应按18000元予以计算。被告储备粮黄冈储备库对原告证据6交通费异议认为发票上无起止地点，要求酌定计算。被告刘荣先无异议。本院认为原告受伤住院需要照料护理，必然产生交通费用，本院结合原告住院时间、地点综合进行认定。被告储备粮黄冈储备库对原告证据7团风县马曹庙社区居民委员会证明真实性无异议，但认为仅凭该证明不能判断原告是否为城镇居民。被告刘荣先无异议。本院根据马曹庙社区出具的证明、网格示意图以及网格登记表对原告主张其系城镇居民的事实予以认定。被告储备粮黄冈储备库对原告证据8证人证言异议认为，证人应当出庭作证，证人未出庭作证的证言不能作定案依据。本院对该证据不予采信。原告孙建军对被告储备粮黄冈储备库证据1粮食装卸协议、力资费付款证明。异议认为被告刘荣先与原告签订的粮食装卸协议在2018年3月已失效，原告是在2018年5月受伤，不能证明被告储备粮黄冈储备库与原告没有劳务关系。被告刘荣先对被告储备粮黄冈储备库证据1真实性无异议，但异议认为其与被告储备粮黄冈储备库是承揽关系，并该协议已于2018年3月期满终止，并力资费付款证明、发票均是到208年3月止，2018年3月以后是被告储备粮黄冈储备库与原告等劳务人员存在劳务关系。本院认为原告系2018年5月受伤，被告刘荣先的粮食装卸协议已于2018年3月期满终止，并被告储备粮黄冈储备库也无证据证明2018年3月以后仍是被告刘荣先承揽，故对被告储备粮黄冈储备库认为其与刘荣先存在承揽关系，与原告没有劳务关系，刘荣先应对原告受伤承担赔偿责任的证明目的不予采信。原告对被告储备粮黄冈储备库证据2皮带机操作规程、安全培训照片、签到表真实性无异议，但认为培训照片、签到表不能说明储备粮黄冈储备库尽到了皮带运输机器的安全培训义务。被告刘荣先对真实性无异议，但认为培训照片、签到表只能说明进行过培训，不能证明具体培训了哪些内容。本院对该证据的真实性予以采信。原告对被告储备粮黄冈储备库证据3监控录像真实性无异议，但认为原告在皮带运输机上行走并不必然导致原告受伤，并该视频也无法证明是被告肖楚利启动机器。被告刘荣先同原告质证意见一致。本院认为原告对不是被告肖楚利启动机器的主张，无证据证实。并且皮带输送机操作规程严格禁止皮带运输机上行人或乘人，本院对该证据予以采信。原告对被告储备粮黄冈储备库证据4承诺书、雇主责任险保单，异议认为承诺书是2016年3月1日出具的，事故发生后原告并未出具相关承诺书，并该承诺书是损害原告人身的切身利益，为无效条款。被告刘荣先对真实性无异议，但认为承诺书原告孙建军是2016年3月作出的，被告刘荣先是2017年3月作出的，说明该承诺书是每年一签，储备粮黄冈储备库无证据证明原告2018年作出了承诺。对于储备粮黄冈储备库为原告及其被告刘荣先等劳务人员购买意外伤害保险无异议，证明了原告孙建军和被告刘荣先、肖楚利等与储备粮黄冈储备库之间均是雇佣关系。本院认为原告及被告刘荣先的异议成立，对承诺书的证明目的不予采信，对雇主责任险保单予以采信。原告对被告储备粮黄冈储备库证据5医疗费收据、支付费用清单，原告认为储备粮黄冈储备库确实垫付了医疗费等费用，并给付了2000元左右的看望费。被告刘荣先无异议。本院对该证据真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告孙建军及被告刘荣先、肖楚利等人多年来季节性的在被告储备粮黄冈储备库从事粮食装卸转运工作。2018年5月12日在粮食转运间隙休息中，原告从粮食装卸转运的皮带运输机上行走，被告肖楚利突然启动皮带运输机，使原告跌落到地上受伤，原告受伤后被送至团风县人民医院住院治疗，诊断为腰椎骨折、跟骨骨折，住院79天，于2018年7月30日出院，出院医嘱：全休三月，加强营养及腰背肌功能锻炼；每月定期门诊复查一次X线；骨折完全愈合需二期取出内固定；腰椎滑脱二期建议手术治疗。被告储备粮黄冈储备库垫付了原告的医疗费及住院期间的部分护工费、营养费、伙食费等。2019年2月15日原告的伤情经团风正昂法医鉴定所鉴定为九级、十级伤残，伤残赔偿指数为22%；自受伤之日起，误工时间为240日、护理时间为120日、营养时间为90日，后期治疗费20000元。2019年5月5日原告的伤情经黄冈楚剑法医司法鉴定所重新鉴定为椎体骨折为九级伤残；左侧跟骨骨折为十级伤残，误工期为240日，护理期为120日，营养期为90日，后期治疗费18000元。后原、被告因赔偿事宜未协商一致，原告遂诉至法院。对原告认可被告储备粮黄冈储备库给付2000元的看望费予以确认。另查明，储备粮黄冈储备库与劳务人员肖国平2016年签订了一份粮食装卸协议，期限一年，自2016年3月1日至2017年3月1日止。2017年3月1日储备粮黄冈储备库与被告刘荣先也签订了一份粮食装卸协议，期限一年，自2017年3月1日至2018年3月1日止，约定本劳务期限届满，自行终止。如双方同意可续签协议并应提前15天办理续签手续。本院认为，一、关于接受劳务一方的确认及本案中原、被告是否存在过错和责任如何划分的问题。被告储备粮黄冈储备库抗辩2018年3月1日以后虽然其与被告刘荣先的合同已过期，但刘荣先仍在公司做事，应是合同的延续，我公司只与刘荣先存在雇佣关系，与原告没有关系，原告的雇主应为刘荣先的理由。本院经查明的事实认为被告储备粮黄冈储备库的劳务承包协议系每年一签，并约定期限为一年，期限届满即自行终止。故其认为被告刘荣先现仍在公司做事，应是合同延续的理由，无事实、法律依据，本院不予支持。被告储备粮黄冈储备库自2018年3月1日以后未再将粮食装卸的劳务工作进行分包，其自行对劳务人员进行选用、工作安排及工钱发放，应认定原告孙建军系受雇于被告储备粮黄冈储备库从事粮食装卸转运工作，双方形成了事实上的劳务关系，被告储备粮黄冈储备库为接受劳务一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本案原告孙建军在受雇劳务过程中，由于其违反操作规程，在粮食装卸转运的皮带运输机上行走，被告肖楚利无视安全规定，违规突然启动皮带运输机，导致原告从皮带运输机上摔下造成腰椎骨折、跟骨骨折的损伤后果，原告自身存在一定过错，应承担次要责任即10%。被告肖楚利存在重大过失，应承担主要责任即70%。被告储备粮黄冈储备库疏于安全管理也存在一定的过错，应承担次要责任即20%。因被告肖楚利亦系被告储备粮黄冈储备库雇员，尽管肖楚利存在重大过失，但根据上述侵权责任法的规定，被告储备粮黄冈储备库应对其雇员肖楚利应承担的70%侵权责任承担赔偿责任。二、原告损失的赔偿范围。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，原告的伤情经鉴定为九级、十级伤残，伤残赔偿指数为22%；误工期为240日，护理期为120日，营养期为90日，后期治疗费18000元。原告主张的医疗费；误工费；营养费；残疾赔偿金；鉴定费；精神抚慰金符合法律规定，本院予以支持。对护理费根据鉴定结论护理时间120天系从原告受伤之日起计算，被告储备粮黄冈储备库在原告住院期间已支付的护工费1050元应予抵扣。住院伙食补助费应按50元/天计算，并应扣减被告储备粮黄冈储备库垫付给原告住院期间进餐卡充值的1360元。交通费应酌定为2000元。后期治疗费应按重新鉴定的18000元予以计算。对原告认可的被告储备粮黄冈储备库支付的2000元看望费，应在其损失内抵扣。综上，原告的损失为医疗费500.60元；误工费22540.27元（34280元/年÷365天×240天）；护理费11738.05元（38897元/年÷365天×120天-1050元）、住院伙食补助费2590元（79天×50元/天-1360元）、营养费2700元（90天×30元/天）、残疾赔偿金136441.80[34455元/年×（20年-2年）×22%]；交通费2000元；后期治疗费18000元；鉴定费2100元；精神抚慰金10000元，扣减被告储备粮黄冈储备库已支付的2000元。共计206610.72元。由原告承担10%责任，由被告储备粮黄冈储备库承担90%赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖北省储备粮黄冈储备库有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙建军各项损失共计185949.65元。二、驳回原告孙建军的其他诉讼请求。如未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1430元，减半收取计715元，由被告湖北省储备粮黄冈储备库有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员 何 山二〇一九年七月二十日书记员 周鑫博