江苏省兴化市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1281民初801号原告（反诉被告）：南京沃格斯酒店管理有限公司。统一社会信用代码：91320104MA1WHC8W6P。住所地：南京市秦淮区洪武路38号701室。法定代表人：郑富贞，董事长。委托诉讼代理人：严钧，北京尚公（上海）律师事务所。被告（反诉原告）：黄素芹，女，1977年8月24日出生，汉族，住兴化市。委托诉讼代理人：陈峰华，江苏楚豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：李忠，江苏楚豪律师事务所律师。原告南京沃格斯酒店管理有限公司（以下简称沃格斯公司）与被告（反诉原告）黄素芹承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告或其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沃格斯公司向本院提出的诉讼请求：1、判令黄素芹返还货款261575.8元；2、判令黄素芹支付违约金102819元（自2018年12月12日起以623151元为基数，按每日千分之五计算至起诉之日）；3、判令黄素芹赔偿损失247500元（按客房每月租金450000元减半225000元自2018年12月12日起计算至起诉之日）；4、判令黄素芹赔偿61间客房家俱的修复费50000元；5、判令黄素芹承担诉讼费用。事实和理由：我公司合计94间客房家俱的制作、安装均交黄素芹，双方于2018年10月9日签订了销售合同，双方对价款、结算、送货时间、安装时间、违约责任等均作了明确约定。我公司按约履行付款义务，而黄素芹未按期交货、安装，严重影响我公司酒店开业计划，且实际交付的家俱存在严重质量问题。故提起诉讼，请求判如所请。黄素芹辩称：沃格斯公司两次向我定制客房家俱，第一次定制的家俱价款为383695元，沃格斯公司仅支付338586元，尚欠45109元；第二次定制的家俱款为239456元，已付160000元，尚欠79456元。两次定制的家俱，沃格斯公司合计欠货款124565元。我均依约或按与沃格斯公司工作人员沟通确定的时间交货、安装，但沃格斯公司却无瑞拒收第二次定制的全部家俱，我不得已运回生产厂家予以保管。沃格斯公司的违约行为，给我造成巨大损失，其诉请与事实不符，请求予以驳回。我同时提起反诉，请求1、判令沃格斯公司给付家俱款124565元及其自2019年1月10日起按年利率6%计算至实际给付之日的利息；2、判令沃格斯公司支付违约金124630元；3、判令沃格斯公司支付家俱保管费（以家俱总额621315元为基数从2019年1月10日起至沃格斯公司实际接收家俱之日，按月利率5%计算）；4、诉讼费用由沃格斯公司承担。沃格斯公司对反诉的答辩意见：本案合同不能履行，是黄素芹的违约行为致我公司行使合同解除权的结果。第一批61间客房家俱安装完备时间为2019年12月19日，但其实际至多完成70%的工程量，另33间客房的家俱，因黄素芹未按约在2018年1月1日送货到指定地点，我公司已依法通知黄素芹解约，黄素芹称曾送货至指定地点被拒收并无事实依据，请求驳回黄素芹的反诉。本院经审理对下列事实予以认定：2018年10月9日，沃格斯公司作为甲方（买方），黄素芹作为乙方（卖方），签订了销售合同，约定甲方向乙方定购客房的家俱，具体品种、数量、单价以附件报价为准；结算方式为合同签订后3天内付定金30%，生产一半支付总价的40%，余30%在最后发货前支付；交货地点南京市洪武路38号；违约责任为，乙方不能按期交货、影响甲方正常开业，按照合同金额每日5%累计计算处罚；如因甲方原因不能给乙方正常的送货、安装，超过一个月后甲方应每月按保管家俱5%支付乙方保管费；甲方中途无故退货或以其他理由拒不履行合同，应偿付乙方货款总值的20%的违约金，预付款作为损失补偿给乙方，不足的另行补充。作为合同附件的61间客房报价单明确了家俱名称、数量、规格，黄素芹手写，确认总价为383695元，2018年11月23日进场安装。2018年12月7日增加33间客房家俱，其报价单明确了家俱名称、数量、规格，载明的价款总额为239456元。该报价单上未载明家俱交付、安装时间。合同成立后，沃格斯公司于2018年10月10日、11月15日、11月25日分别向黄素芹支付61间客房的家俱款为135000元（定金）、118586元（进度款）、90000元（进度款），合计343586元；沃格斯公司于2018年12月8日、12月11日分别向黄素芹支付33间客房的家俱款70000元、90000元，合计160000元。因黄素芹未能按约在2018年11月23日交付61间客房全部家俱并进场安装，沃格斯公司工作人员通过微信催黄素芹履行交货、安装义务，2018年12月7日双方通过微信确认送货与安装时间为：61间客房现场床背景安装时间为2018年12月11日、后补背景发货时间为2018年12月15日、后补家俱安装时间为2018年12月19日；33间客房交货时间2019年1月1日，安装时间1月10日，后补家俱交货时间为2019年1月15日，安装时间为2019年1月20日。同时注明：如未按每个约定节点完成，赔偿违约金，按每日千分之五计算。此后，黄素芹未能在2018年12月19日前完成61间客房家俱的交付、安装，沃格斯公司又通过微信催促，黄素芹的供货方屠小伟在2018年12月27日明确在2018年12月29日晚交付61间客房尚未交付的部分家俱，黄素芹又一次未能交付。2018年12月30日沃格斯公司通过微信一再要求黄素芹就61间房的未交付家俱及未安装的给个确定时间，并提出33间客房家俱退货，黄素芹于2018年12月3日通过微信曾回复33间客房10天后进场，下个月20号前全部好。沃格斯公司回复要求屠小伟确定61间的货何时发全，何时安装完毕；33间的1月15日前能否安装完毕，屠小伟回复可以。沃格斯公司回复要求明确具体时间。屠小伟回复晚上告诉，后黄素芹、屠小伟就沃格斯公司的要求再未作回复。2019年1月3日沃格斯公司通过微信向黄素芹，屠小伟发出解除合同的通知书。该通知书主要内容：我司于2018年10月9日签订61间客房家俱定做合同，12月7日增加定做33间客房家俱，在履行中多次延期，且至今仅完成部分工作，严重影响消防验收与开业准备，正式通知解约，并请立即退还已付款项。2019年1月9日黄素芹微信联系沃格斯公司，明确33间客房家俱进场、安装，一周结束，61间下午去安装。沃格斯公司回复：来不及了，不要来了，已装的许多不能用，质量一塌糊涂。本案争议：合同履行不能的责任如何认定，各自损失如何认定与承担。原告的解约通知能否产生解除合同的效力。沃格斯公司陈述，双方的微信往来，能够证明两批家俱分别到场与安装时间，黄素芹履行中多次违约，且经催促仍不能履行，据此提出解除合同，符合法律规定，黄素芹称2019年1月9日曾送货至酒店遭拒收，没有证据证明，且33间客房的家俱加上61间房的剩余家俱，一辆货车根本不能完成，加之其在履行中曾有虚假送货的劣迹，其所说不可信。61间客房的家俱、安装自认已完成70%，货款总额折算为237010.2元，该部分家俱款应返还101575.8元，另33间客房已付160000元应全额返还，黄素芹应合计返还261575.8元；黄素芹因不能按期交货，影响开业应按合同约定支付合同总额每日千分之五计算的违约金，赔偿损失包括租金损失、修复费用损失。租金损失有租赁合同证明，该合同系为经营酒店租赁的房屋，租金每月450000元，主张按一半225000元从2018年12月12日计算至起诉之日为247500元；关于修复费用提交与修复方的合同，该合同约定的修复费用为85000元，仅主张50000元。黄素芹对沃格斯公司的主张均不予认可，认为，双方最终确定交货时间是2019年1月10日，安装2019年1月20日。其在2019年1月9日晚送货至酒店被拒收，有送货司机的证词（电话录音），证明沃格斯公司违约，故沃格斯公司应向其履行给付货款合计124565元及利息，并按约定的货款总额20%支付违约金124630.2元，同时支付家俱保管费自2019年2月10日起。沃格斯公司定制的家俱在其发出解约通知时已基本生产完毕，其也依约给付了进度款，在此情况下，合同不得再解除，故沃格斯公司的解约通知不产生合同解除的效力。本院认为，原、被告之间关于家俱的销售合同及其附件报价单，是双方当事人自愿平等协商形成的，且不违反法律法规禁止性规定，合法有效，依法对当事人具有约束力。双方由此合同确立的法律关系为承揽合同关系。沃格斯公司为定作方，黄素芹为承揽方，依法各方均应按约履行各自义务。黄素芹作为承揽方应在约定时间向定作方沃格斯公司交付定作物。沃格斯公司定制的家俱，第一批61间客房的家俱，黄素芹自认尚有5%左右未交付安装，沃格斯公司不认可，自认已交付的为70%，对此黄素芹应承担举证责任，但其未能提交，应承担不利法律后果，其已交付的工作成果仅能采纳沃格斯公司自认的70%；第二批33间客房家俱交付时间，应采信双方无争议屠小伟所确定的2019年1月1日，至于黄素芹所述应为2019年1月10日，因无沃格斯公司确认的依据，故不予采信，黄素芹未能在2019年1月1日交付家俱，其称于2019年1月9日送货被拒收，亦因证据不足；不能认定。综上，足以认定，黄素芹未按约交付工作成果，构成违约，案涉合同履行不能的责任在黄素芹。沃格斯公司发出书面解除合同通知后，黄素芹也未提供能让沃格斯公司足以相信应交付家俱已加工生产，依法沃格斯完全可以黄素芹不能履行，导致其合同目的不能实现，而要求解除合同，故沃格斯公司于2019年1月3日通过微信发出的通知，应产生解除合同关系的效力。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同的性质予以处理。沃格斯公司定制的第一批61间客房家俱，总价383695元，按其自认已交付70%计价，应为268586.5元，其已付338586元，黄素芹应返还69999.5元，第二批33间客房家俱价款合计160000元，应全额返还。黄素芹应返还货款合计229999.5元。沃格斯公司主张的返还货款数额与其自认未交付完成的工作量存在差异，对此应视为计算差误。沃格斯公司因黄素芹违约，而解除合同，并可要求违约方承担违约责任。原、被告间的合同对迟延交货违约责任虽有约定，但在履行过程中，双方于2018年12月7日一致认可确认的交货、安装时间表上所注的违约责任，应视双方对合同中迟延交货违约责任的变更，黄素芹应按此承担违约责任，即61间客房家俱迟延履行的违约金应从2018年12月20日起，此时应交付未交付的家俱为115108.5元，33间客房迟延履行违约金应从2019年1月1日起，应交付未交付的家俱为239456元，均按日千分五计算至起诉之日，两项违约金合计38242元，黄素芹应当承担。沃格斯公司主张的租金损失、修复费用的损失，沃格斯公司所提交的与案外人的相关合同，其真实性难以认定，故对其该部分主张，因证据不足，不予认定。黄素芹之反诉请求无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第一百零七条、第九十七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）黄素芹于本判决生效后十日内返还给原告（反诉被告）南京沃格斯酒店管理有限公司货款229999.5元，并支付违约金38242元。二、驳回原告（反诉被告）南京沃格斯酒店管理有限公司的其余诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）黄素芹的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10419元，保全费3829元，合计14248元，由沃格斯公司承担6197元，黄素芹负担8051元；反诉费2753元，由黄素芹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时按《诉讼费用交纳办法》预交上诉费（开户行：中国银行泰州分行营业部；户名：江苏省泰州市中级人民法院；账号：47×××53）。审 判 长  陈 虹人民陪审员  葛文涛人民陪审员  薛 云二〇一九年七月十二日书 记 员  周 娟