浙江省杭州市余杭区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0110刑初356号公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。被告人陈诗仁，男，1994年3月17日生，汉族，初中文化程度，务工，住海南省海口市秀英区。2017年11月18日，因为赌博提供条件被杭州市公安局江干区分局行政拘留三日。因本案于2019年2月9日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。辩护人梅晓平（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江人益律师事务所律师。被告人吴立梅，女，1993年4月10日生，汉族，初中文化程度，个体，住湖南省涟源市。2018年3月7日，因卖淫被重庆市巫溪县公安局行政拘留五日。因本案于2018年12月19日被刑事拘留，2019年1月23日被逮捕。现押于杭州市看守所。辩护人李娜，浙江诚可律师事务所律师。杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2019]359号起诉书指控被告人陈诗仁、吴立梅犯开设赌场罪，于2019年4月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员吴晨璐出庭支持公诉，被告人陈诗仁及其辩护人梅晓平、被告人吴立梅及其辩护人李娜到庭参加诉讼。现已审理终结。杭州市余杭区人民检察院指控：2018年10月至12月18日期间，被告人陈诗仁、吴立梅以营利为目的，在吴立梅经营的位于杭州市余杭区越秀星汇悦城小区门口的“家美佳购物”超市内，摆放赌博游戏机2台供不特定人员进行赌博，违法所得人民币2万元左右。同年12月18日，公安机关对上述地点进行检查，现场查获并扣押赌博游戏机2台及赌资人民币721元。经杭州市公安局余杭区分局认定：上述机型以现金作为奖品，具有玩家自设赔率、押注上分、退分、退币、退钢珠等赌博功能，均属于具有赌博功能的电子游戏机。据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；赌博游戏机认定书；检查笔录、提取笔录、辨认笔录；视听资料（光盘）；被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人陈诗仁、吴立梅的行为均已构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定惩处。被告人陈诗仁辩称，其和吴立梅仅非法获利16000元。辩护人提出，（1）被告人陈诗仁如实供述自己的罪行，自愿认罪；（2）被告人陈诗仁主观恶性、社会危害性不大，犯罪情节轻微，且系初犯、偶犯。综上，请求对被告人陈诗仁从轻或减轻处罚。被告人吴立梅对公诉机关的指控无异议。辩护人提出，（1）被告人吴立梅系从犯；（2）被告人吴立梅如实供述罪行，认罪、悔罪；（3）被告人吴立梅退出违法所得1万元；（4）被告人吴立梅的主观恶性、社会危害性较小。综上，请求对被告人吴立梅从轻处罚。经审理查明：2018年10月至同年12月18日期间，被告人陈诗仁、吴立梅以营利为目的，在位于杭州市余杭区越秀星汇悦城小区门口被告人吴立梅经营的“家美佳购物”超市内，摆放疑似赌博游戏机2台供不特定人员进行赌博，违法所得人民币2万元左右。2018年12月18日，杭州市公安局余杭区分局从前述超市内查获并扣押疑似赌博游戏机2台、钥匙1把、赌资人民币721元及被告人吴立梅的作案工具vivo手机1部。经杭州市公安局余杭区分局认定，案涉的2台游戏机以现金作为奖品，具有玩家自设赔率、押注上分、退分、退币、退钢珠等赌博功能，均属于具有赌博功能的电子游戏机。另查明，在本院审理期间，被告人吴立梅退出违法所得人民币1万元至本院账户。证明上述事实并经庭审质证的证据有：1、证人徐某的证言、辨认笔录及照片，证实2018年9月底至2018年12月15日，其先后在放置于越秀星汇悦城小区东门附近的“家美佳购物”超市内的赌博机上赌博20余次，共计输了5000余元；其找老板娘（经辨认为被告人吴立梅）兑换过硬币；其同事叶某有时和其一起去赌博；赌博机每天有三四百元的利润等事实；2、证人叶某的证言、辨认笔录及照片，证实2018年10月初至同年12月19日，其在放置于“家美佳购物”超市内的赌博机赌博30次左右，共计输了400元左右，其听说徐某输了5000元；其在收银台向老板娘（经辨认为被告人吴立梅）兑换过30元的硬币；赌博机每天有三四百元的利润等事实；3、证人吴某的证言、营业执照复印件，证实其系被告人吴立梅的丈夫；2018年8月，其和吴立梅在杭州市余杭区越秀星汇悦城东门口开了一家“家美佳购物”的超市（营业执照上登记的名称为杭州余杭区良渚街道吴某超市，经营者为吴某）；“家美佳购物”超市平时系吴立梅一个人管理；2018年12月11日左右，其发现超市进门左手边放酱油调味料的货架后面放了一台赌博机，吴立梅称是一名男子放在这里的，当时其劝吴立梅未果等事实；4、检查笔录、检查照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证实2018年12月18日，侦查人员在日常工作检查中发现位于杭州市余杭区越秀星汇悦城“家美佳购物”超市内有两台疑似赌博机，现场查获被告人吴立梅，查获赌博机2台、钥匙1把、一元硬币721枚、VIVO手机1部，上述物品现均扣押于杭州市公安局余杭区分局的事实；5、提取笔录及照片，证实侦查人员对被告人吴立梅的VIVO手机的通讯录及微信聊天记录进行提取，显示备注“老虎机”的联系人的电话号码为183××××1290；微信昵称“小伙伴”、微信账号是“a13×××70”，手机号码为183××××1290等事实；6、调取证据通知书、调取证据清单、证据制作说明、监控视频（光盘），证实“家美佳购物”超市内的监控视频显示2018年12月14日至16日，被告人吴立梅有向参赌人员兑换零钱等事实；7、赌博游戏机认定书，证实经杭州市公安局余杭区分局认定，案涉的老虎机2台以现金作为奖品，具有玩家自设赔率、押注上分、退分、退币、退钢珠等赌博功能，属于具有赌博功能的电子游戏机的事实；8、浙江省法院执行、调解款票据，证实在本院审理期间，被告人吴立梅退出违法所得1万元至本院账户的事实；9、户籍证明、行政处罚决定书、无犯罪记录证明、情况说明，证实被告人陈诗仁、吴立梅的身份信息及前科情况；10、抓获、破案经过，证实被告人陈诗仁、吴立梅均系被动到案的事实；11、被告人陈诗仁的供述和辩解、辨认笔录及照片，其在侦查阶段称2018年10月初，其到“家美佳购物”超市（经辨认为杭州市余杭区越秀星汇悦城小区东门口的家美佳购物超市）和老板娘（经辨认为被告人吴立梅）商量想在该超市内放置老虎机，二人五五分成，之后，吴立梅打其电话给其称同意其摆放老虎机；2018年10月初，其将在网上购买的老虎机放到该超市；其每隔两三天去分一次钱，每次其可分得二三百元，至2018年12月16日，其和吴立梅各自非法获利七八千元；庭审中其称其和吴立梅共计非法获利1.6万元等；12、被告人吴立梅的供述和辩解、辨认笔录及照片，称其在杭州市余杭区越秀星汇城经营“家美佳购物”超市；2018年10月初，一名男子（经辨认为被告人陈诗仁）到超市来称想要放一台老虎机在超市，可以五五分成，其同意，陈诗仁放置了一台老虎机在其超市；同年12月15日，陈诗仁又放了一台老虎机在其超市，一直到2018年12月18日被民警查获，查获时两台老虎机中分别有335枚一元硬币、386枚一元硬币；玩家赢钱后老虎机可以退币，平均每天二三个人来玩老虎机，其和陈诗仁五五分成，平均每天获利400元，其可分得200元，其最多的一天分得700多元，其和陈诗仁各自非法获利1万元左右；陈诗仁的微信昵称是“小伙伴”，微信账号和手机号码都是183××××1290，手机号码的备注是“老虎机”等。证据确实充分且相互印证，足以认定。被告人陈诗仁辩称其和被告人吴立梅仅非法获利1.6万元，经查，在案的证人徐某、叶某的证言、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片与被告人吴立梅的供述等证据相互印证，证实2018年10月至同年12月18日期间，被告人陈诗仁、吴立梅通过在超市摆放赌博机2台供不特定人员进行赌博，违法所得人民币2万元左右，上述辩解，本院不予采信。本院认为，被告人陈诗仁、吴立梅以营利为目的，结伙营业性地为他人提供赌博场所及用具，供不特定人员进行赌博，违法所得累计达人民币5000元以上，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴立梅的辩护人提出被告人吴立梅系从犯，经查，被告人吴立梅为赌博机提供放置的场所，负责日常管理，为参赌人员兑换硬币，并与同伙五五分成，在共同犯罪中与同伙地位、作用相当，不宜区分主从犯，上述辩护意见，本院不予采纳。被告人吴立梅如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人陈诗仁的辩护人提出被告人陈诗仁如实供述自己罪行的辩护意见，与被告人陈诗仁到案后的供述情况不符，本院不予采纳。被告人陈诗仁、吴立梅的辩护人分别提出被告人陈诗仁、吴立梅的主观恶性、社会危害性不大、犯罪情节轻微的辩护意见，与被告人陈诗仁、吴立梅所犯罪行不符，本院均不予采纳。被告人陈诗仁、吴立梅当庭自愿认罪，被告人吴立梅退出违法所得，本院酌情予以从轻处罚。被告人陈诗仁、吴立梅的辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人陈诗仁犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月9日起至2020年8月8日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、被告人吴立梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月19日起至2019年12月18日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。三、暂存于本院账户的被告人吴立梅退出的违法所得人民币一万元，予以追缴，上缴国库。四、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的赌资人民币七百二十一元，予以追缴，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。五、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的具有赌博功能的电子游戏机二台、钥匙一把、被告人吴立梅的作案工具VIVO手机一部，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汪 浩人民陪审员  李旭红人民陪审员  冯松妹二〇一九年七月十六日法官助理徐琳琳书记员姚丽萍