河南省卫辉市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0781民初1364号原告：新乡市华威康地饲料有限公司。住所地：卫辉市孙杏村镇汲城三村法定代表人：赵新民，任该公司执行董事。委托诉讼代理人：樊海宏，河南正安律师事务所律师，特别授权。被告：翟学成，男，汉族，1969年2月15日出生，住卫辉市。委托诉讼代理人：钱大鹏，牛晓培，河南宁鸣律师事务所律师，一般代理。原告新乡市华威康地饲料有限公司诉被告翟学成劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法由审判员尹晓龙适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告新乡市华威康地饲料有限公司委托诉讼代理人樊海宏、被告翟学成的委托诉讼代理人牛晓培均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、确认被告与原告系劳务关系，判决不支付被告工伤赔偿（停工留薪工资41016元，一次性伤残补助金78614元及按月支付伤残津贴2734.4元、生活护理费1020.77元）；2、判决被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：一、原告与被告并非劳动关系，系临时装卸工，计件计提劳动报酬，流动性非常强，双方系劳务关系，案由应该是提供劳务者受害责任纠纷，仲裁委定性为工伤保险待遇纠纷明显错误。归责原则应适用《侵权责任法》之过错责任原则。二、医疗费计算有误，外购药物，没有医嘱、相应发票及购货清单相印证。三、计算费用依据的工资标准错误，被告在原告处提供劳务报酬是自由的，没有严格工作时间约束，按照工作计量计件计提报酬，根本没有固定的工资及工资标准。被告的答辩意见及主张：一、卫辉市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应当依法驳回原告的诉讼请求。根据《工伤认定办法》第六条第一项规定，提出工伤认定申请应当填写工伤认定申请表，并提交劳动、聘用合同本复印件或者用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）、人事关系的其他证明材料。即用人单位与劳动者存在存在劳动关系（包括事实劳动关系）是申请工伤认定的前提条件。现原告认为其与被告系临时装卸工，计件计提劳动报酬，原告否认双方存在劳动关系（包括事实劳动关系），即否定新乡市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书（编号：0120180601146）。原告应当先提起行政诉讼，推翻新乡市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书。但原告并未提起行政诉讼。因此原告所述不属实。二、被告在原告院内准备往货车上装货时，从距地3.5-4米高的货车上摔下受伤，被送往新乡医学院第一附属医院住院治疗，共住院384天，花费医疗费427608.57元，并未外购药物，原告所述不属实。2017年10月13日上午18时40分许，被告在原告院内准备往货车上装货时，从距地3.5-4米高的货车上摔下受伤，医院诊断为胸腰椎骨折椎管减压术后、脊髓离断并截瘫、重度颅脑损伤后遗症期、泌尿系统感染。被告住院共384天，住院期间需要护理，花费医疗费427608.57元，有医院的住院病历、医疗票据为证。三、被告为在原告处工作，从事装卸工工作，原告每月为被告发放工资，被告月平均工资3418元。四、被告因工伤事故，造成胸腰椎骨折椎管减压术后、脊髓离断并截瘫、重度颅脑损伤后遗症期、泌尿系统感染，被认定为工伤事故，经过新乡市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为叁级，部分依赖护理。因此，原告应当赔偿被告医疗费、停工留薪工资、陪护费、伙食补助费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费等各项经济损失共计372639.67元；原告按月支付被告伤残津贴2734.4元、生活护理费1020.77元；并以伤残津贴为基数按规定为被告缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费至正常退休年龄等。综上所述，卫辉市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，被告的证据确凿，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求，并按照仲裁裁决书中的相关裁定，支持被告方的诉讼主张。经审理查明，被告自2013年8月开始在原告处工作，任装卸工，原告未与被告签订劳动合同，也没有为被告办理工伤保险。2017年10月13日上午18时40分许，被告从距离地面3.5米至4米高的火车上摔下受伤，被告被送至新乡市医学院第一附属医院住院住院治疗384天，支出医疗费427608.57元，其中原告垫付20万元。经诊断，被告的伤情为腰椎骨折椎管减压术后、脊髓离断并截瘫、重度颅脑损伤后遗症、泌尿系统感染。2018年6月29日，新乡市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定被告事故伤害属于工伤。2018年12月5日，新乡市劳动能力鉴定委员会作出新劳鉴（2018）第590号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，认定被告劳动功能障碍程度为叁级，护理等级为部分护理依赖。被告受伤前12个月平均工资3418元，2016年卫辉市统筹地区职工月平均工资为3402.58元，2018年卫辉市统筹地区职工月平均工资为4073.83元。被告于2019年1月21日向卫辉市劳动人事争议仲裁委员会提出工伤保险待遇仲裁，卫辉市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月16日作出卫劳人仲案字（2019）8号仲裁裁决书，裁定一、原告一次性支付被告医疗费227608.57元、停工留薪工资41016元、一次性伤残补助金78614元、陪护费17421.2元、伙食补助费7680元、劳动能力鉴定费300元共计372639.67元；二、原告应按月支付被告伤残津贴2734.4元、生活护理费1020.77元共计3755.17元；三、原告和被告应以伤残津贴为基数按规定缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费至正常退休年龄，扣除个人缴纳的各项社会保险费后，伤残津贴低于当地最低工资标准的，由原告补足差额。被告退休以后的生活护理费由原告承担；四、被告达到退休年龄并办理退休手续，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇，如被告基本养老保险待遇低于伤残津贴，由原告补足差额；五、原告支付被告的伤残津贴、生活护理费按照省、自治区、直辖市人民政府规定调整。原告不服该裁定，向我院提起劳动争议之诉，要求判如所请；被告认为仲裁委之裁决，程序合法、事实清楚、证据确凿，依法应驳回原告的诉讼请求，要求原告按照仲裁裁决书中的事项支付被告的相应待遇。本院认为：一、翟学成上班时受伤，已认定为工伤，应享受工伤待遇，根据《工伤保险条例》第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告没有为被告参加工伤保险，应承担申请人所有工伤待遇的赔偿责任。二、关于被告一次性伤残补助金、伤残津贴的问题。《工伤保险条例》第三十五条第一款规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。第四十条规定：伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。被告的伤残等级为叁级，其享受的标准为23个月的本人工资。故原告应支付被告一次性伤残补助金3418元×12个月=78614元。原告应按月支付被告伤残津贴3418元/月×80%=2734.4元，伤残津贴按省、自治区、直辖市人民政府规定进行调整。被告达到退休年龄并办理退休手续，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。如被告基本养老保险待遇低于伤残津贴，由原告补足差额。三、《河南省工伤保险条例》第二十四条第一款规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数按规定缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费至正常退休年龄。扣除个人缴纳的各项社会保险费后，伤残津贴低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。第二十八条规定：工伤职工办理退休手续后继续享受工伤医疗、生活护理费、辅助器具安装等待遇。所需费用，退休前已参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；退休前未参加工伤保险的，由原用人单位支付。被告伤残等级为叁级，应由原告和被告以伤残津贴为基数按规定缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费至正常退休年龄，扣除个人缴纳的各项社会保险费后，被告的伤残津贴如低于当地最低工资标准，由原告补足差额。被告退休以后的生活护理费由原告承担，并按省、自治区、直辖市人民政府规定进行调整。四、关于被告生活护理费问题，《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。工伤职工劳动能力鉴定结论通知书确认：被告护理等级为部分依赖护理，原告应按月支付被告生活护理费3402.58元/月×30%=1020.77元，并按省、自治区、直辖市人民政府规定进行调整。五、关于翟学成停工留薪期间的问题，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。被告于2017年10月13日受伤，2018年12月5日新乡市劳动能力鉴定委员会作出伤残鉴定。原告应支付被告12个月停工留薪工资：3418元×12个月=41016元。六、关于陪护费问题，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费。故原告应支付被告陪护费3402.58元/月×40%×384天=17421.2元。七、关于医疗费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，从工伤保险基金中支付：1、治疗工伤的医疗费用和康复费用；2、住院伙食补助费；3、到统筹地区以外就医的交通食宿费；4、安装配置伤残辅助器具所需费用；5、生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；6、一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；7、终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；8、因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；9、劳动能力鉴定费。《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤人员住院伙食补助费等标准执行问题的意见》第六条规定：工伤人员住院治疗期间的伙食补助费，凭住院病历、出院证等记载的实际住院天数核定。《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》第一条规定：工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费……其他地区：20元/天/人。原告应支付被告医疗费227608.47元，原告应支付被告伙食补助费20元/天×384天=7680元。原告应支付被告劳动能力鉴定费300元。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十四条、第二十八条，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条，《社会保险法》第三十八条，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤人员住院伙食补助费等标准执行问题的意见》第六条，《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》第一条，《河南省人民政府关于改革社会保险费征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》等规定，判决如下：一、原告新乡市华威康地饲料有限公司于本判决生效后十五日内支付被告翟学成医疗费227608.47元、陪护费17421.2元、住院伙食补助费7680元、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残补助金78614元、停工留薪工资41016元，以上共计372639.67元；二、原告新乡市华威康地饲料有限公司于本判决生效后，于每月二十八日前，按月支付被告翟学成伤残津贴2734.4元、生活护理费1020.77元，共计3755.17元；三、原告新乡市华威康地饲料有限公司和被告翟学成应以伤残津贴为基数按规定缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费至正常退休年龄，扣除个人缴纳的各项社会保险后，伤残津贴低于当地最低工资标准的，由原告补足差额。被告退休以后的生活护理费由原告承担；四、被告翟学成达到退休年龄并办理退休手续，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇，如被告基本养老保险待遇低于伤残津贴，由原告补足差额；五、原告新乡市华威康地饲料有限公司支付被告翟学成的伤残津贴、生活护理费按照河南省人民政府的规定调整。六、驳回原告的诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由原告新乡市华威康地饲料有限公司承担。如不服本判决，可以在接到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  尹晓龙二〇一九年七月二十九日书记员  张智慧