河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0104民初4065号 原告：石家庄引领票务代理有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区南二环西路31号昊邦大厦10楼1002。 法定代表人：陈录巧，该公司经理。 委托诉讼代理人：范春源，河北庄铭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：申俊锋，河北庄铭律师事务所律师。 被告：黎民生，男，1993年8月25日出生，汉族，自由职业，住河北省石家庄市新华区，身份证住址海南省儋州市。 原告石家庄引领票务代理有限公司与被告黎民生劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告石家庄引领票务代理有限公司之委托诉讼代理人范春源，被告黎民生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告石家庄引领票务代理有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判决原告不向被告支付经济补偿金44095.95元、休整期间生活费1031.72元；二、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告黎民生与原告是劳动关系。2018年12月24日原告按照《劳动合同法》的规定，要求与被告签订书面《劳动合同》以及基于被告工作性质签订《竞业禁止协议》，被告当场予以拒绝。根据《劳动合同法》的相关规定：用人单位应当与劳动者签订劳动合同。被告拒绝签订书面劳动合同的行为明显违背了《劳动合同法》上述强制性规定。原告为了既不违反法律规定，又能保持和被告的劳动关系，2018年12月29日，原告向被告出具了《通知函》：随时等待公司通知上班，休整期间工资正常发放。2019年3月6日原告书面通知被告上班，被告并没有按照休整通知的规定及时上班，而是予以拒绝并严重旷工，并且此前已经向石家庄市桥西区劳动人事仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求解除劳动关系，并且赔偿其经济赔偿金和休整期间工资。本案中，被告具有严重过错，并且在劳动仲裁中申请单方解除劳动关系。根据法律规定，原告不应当向被告支付经济补偿金。原告与被告约定的工资为无底薪以提成形式发放，按照当月业务完成并收回客户回款后的纯利润计算提成。被告在家休整期间因被告无业务提成，休整的原因系被告单方拒绝签订书面劳动合同存在严重过错，并且没有按照休整通知要求回原告公司上班，所以不存在支付休整期间生活费问题。裁决书中以原告未与被告签订劳动合同、未依法为被告缴纳社会保险费为由解除劳动关系并支付经济补偿44095.95元及休整期间生活费1031.72元与真实情况不符。综上所述，本案中被告存在严重过错，原告并未与被告解除劳动关系，不存在支付补偿金问题。 被告黎民生辩称，原告未及时发放劳动报酬、没有缴纳社保，因此原告应支付经济补偿金，休整期间的工资是2019年1月1日至1月22日期间的，在此期间没有解除劳动合同，原告应给我生活费。 本院经审理查明认定事实如下：被告黎民生于2016年8月15日入职原告处，岗位为销售业务员，月工资构成为完成业绩的比例提成。原告与被告未签订劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险费。被告于2019年1月22日以原告拖欠工资、未与其签订劳动合同、未为被告缴纳社会保险费为由，要求与原告解除劳动关系。 上述事实，有被告提交的中国农业银行账户明细、招商银行个人账户明细、被告工资明细表、票友ERP管理系统截图、通知函及庭审笔录予以证实。 被告称，被告的工资构成是按完成业绩的比例提成没有底薪，原告应当支付被告业务提成29496元。具体为：个人提成是44981元，两万元内提7500元，两万以上提45%，团队的为187321元。团队只要达到180000元就有4%提成，不够没有，个人是业绩完成1万以内提35%，一万至两万提40%，两万以上提45%。为此，被告提交票友ERP系统截图予以证实。原告质证意见，由于被告提供的证据为复印件，原告公司的管理系统为ETRM管理系统，而被告提供的为ERP管理系统，与原告无关，对此不认可。原告认可被告工资构成为按完成业绩的比例提成没有底薪。双方均认可对于被告工资业绩提成部分无相关文件予以规定。关于2018年12月10日至2018年12月28日原告是否给被告发放业务提成的问题，原告称被告没有业绩，其提供的管理系统并非我公司的管理系统，根据法律规定劳动者主张业务提成的应由劳动者提供证据。关于被告要求原告支付休整期间工资12177元的问题。被告称，原告公司原法人通过微信向其发了一份通知，载明：“现因本公司业务重大调整，公司决定于2018年12月29日至2019年2月28日间进行业务重组，重组期间暂无你需要参与的工作内容。特通知你于此期间在家休整，随时等待公司上班通知。休整期间工资正常发放。”且休整期间没有离职，因此，原告应向我发放2019年1月1日至1月22日休整期间的小组或团队业绩创造的提成工资。为此，被告提交出具时间为2018年12月29日的通知函截图予以证实。原告质证意见，因被告拒不签劳动合同我方要求其与我公司进行签订，但其不仅不签，且私自离职，我方于2019年3月11日要求其回公司工作被告仍然拒不同意，对于2019年3月6日的通知函予以认可，但没有出具过落款时间为2018年12月29日的通知函。关于被告要求原告支付未签订劳动合同二倍工资69055.75元的问题。被告称，2016年8月中旬到原告处工作，任销售业务员一职，一直没有签订劳动合同，所以主张自2016年8月至2017年8月未签订劳动合同的二倍工资，并于2019年1月22日提起了仲裁。为此，被告提交银行流水予以证实。原告对银行流水有异议，被告于2016年8月在原告处工作，该主张已经超过诉讼时效不应予以支持，被告提交的银行流水不能体现是工资。关于被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿44095.95元问题。被告称，2019年1月22日提出离职，原因是原告未缴纳保险和未及时支付劳动报酬、未签订劳动合同，主张的经济补偿金额依据的是离职前12个月工资，工资通过银行转账的形式发放，工资不足3500元对公转到我名下招商银行卡上，超过3500元由原告公司领导李志亮个人卡转我名下农业银行卡上，两张卡基本是同一天发放，每月是16号发放工资，如果是周末则往后顺延。为此，被告提交银行流水予以证实。原告质证意见，银行流水不能显示其离职前12个月工资水平，且被告招商银行流水显示被告在原告公司工作期间仍在其他公司进行工作，其所提交的银行流水是无法证明的，对于劳动合同系被告不与原告进行签订而并非原告的过错，离职是被告提出的，我方不应支付经济补偿金。另，因被告的原因，双方没有签订劳动合同，所以未缴纳社会保险，被告没有业绩不存在拖欠工资的问题。 关于解除劳动合同时间为2019年1月22日及押金10000元，双方均无异议。 另，被告于2019年1月22日向石家庄市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求：1、2019年1月22日解除原告与被告之间的劳动关系；2、原告向被告支付所欠工资（业务提成）29496元；3、原告向被告支付休整期间工资12177元；4、原告向被告支付未签订劳动合同的二倍工资69055.75元；5、原告向被告支付解除劳动合同经济补偿44095.95元；6、原告向被告支付押金10000元。该委于2019年4月16日作出西劳人仲案字[2019]第96号裁决书，裁决：一、原告与被告于2019年1月22日解除劳动关系；二、原告支付被告休整期间生活费1031.72元；三、原告支付被告经济补偿44095.95元；四、原告退还被告押金10000元；五、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服该裁决第二项、第三项，故诉至法院。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告于2016年8月入职原告处工作，工资没有底薪，按完成业绩的比例提成发放工资。关于被告主张原告支付业务提成29496元的问题。被告对业务提成的主张提交了票友ERP系统截图予以证实，根据被告提交的证据难以证明其主张，应承担举证不能的法律后果。关于被告要求原告支付休整期间工资12177元的问题。根据《河北省工资支付规定》第二十八条规定：“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。” 本案中，原告通知被告因本公司业务重大调整，于2018年12月29日至2019年2月28日期间在家休整，随时等通知上班，休整期间工资正常发放。被告于2019年1月22日以原告未缴纳保险和未及时支付劳动报酬、未签订劳动合同为由提出解除劳动关系。原告自2019年1月1日至1月22日期间未向被告发放工资，且被告自2018年12月29日起非因本人原因造成停工，原告应支付被告休整期间生活费1031.72元。关于被告要求原告支付未签订劳动合同二倍工资69055.75元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，被告于2016年8月到原告处工作，双方未签订书面的劳动合同，被告于2019年1月22日向仲裁委申请仲裁，根据上述规定，被告主张未订立劳动合同的二倍工资已超过仲裁时效，本院不予支持。关于被告要求原告支付经济补偿金44095.95元的问题。被告于2019年1月22日以原告未缴纳保险和未及时支付劳动报酬、未签订劳动合同为由提出解除劳动关系，现被告要求原告支付解除劳动关系经济补偿符合法律规定。被告于2016年8月中旬到原告处工作，2019年1月22日双方解除劳动关系，原告应向被告支付2.5个月的工资，根据被告提交的中国农业银行账户明细、招商银行个人账户明细显示被告月平均工资已超出石家庄本地区上一年度职工月平均工资三倍，因此，原告应向被告支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，即，56724元/年÷12个月×3倍×2.5个月＝35452.5元。关于解除劳动合同时间为2019年1月22日及押金10000元，双方均无异议，本院予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《河北省工资支付规定》第二十八条规定，判决如下： 一、原告石家庄引领票务代理有限公司与被告黎民生于2019年1月22日解除劳动关系； 二、原告石家庄引领票务代理有限公司向被告黎民生支付休整期间生活费1031.72元； 三、原告石家庄引领票务代理有限公司向被告黎民生支付解除劳动关系经济补偿35452.5元； 四、原告石家庄引领票务代理有限公司退还被告黎民生押金10000元； 五、驳回被告黎民生其他仲裁请求。 上述第二、三、四项限本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告石家庄引领票务代理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  赵江云 人民陪审员  梁增兵 人民陪审员  李秀云 二〇一九年七月十八日 代书 记员  包亚文