黑龙江省哈尔滨市双城区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0113民初2191号原告：张艳伟，女，1972年7月15日出生，汉族，现住双城区金融国际一期高层1单元2601室。身份证号：23210119720715070X。（未出庭）委托代理人：郭京伟，男，黑龙江郭京伟律师事务所律师。（代理权限:诉讼代理）委托代理人（母女关系）：王静，女，1989年6月8日出生，汉族，现住双城区金融国际1期高层1单元2601室。身份证号：232101198906080645。（代理权限：特别授权）被告：中国工商银行股份有限公司双城支行，住所地双城区文昌大街。负责人：关生，职务行长。（未出庭）委托代理人：何永权，男，1966年1月6日出生，满族，该公司职员，现住双城区和平街五委十一组。身份证号：232101196601060273。（代理权限：诉讼代理）委托代理人：张艳波，女，黑龙江率航律师事务所律师。（代理权限：诉讼代理）原告张艳伟与被告中国工商银行股份有限公司双城支行（以下简称工商银行）借款合同纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张艳伟委托代理人王静、郭京伟，被告中国工商银行股份有限公司双城支行委托代理人何永权、张艳波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、请求人民法院判令被告中国工商银行股份有限公司双城支行向原告张艳伟退还款项人民币100××0.00元整；2、请求判令被告中国工商银行股份有限公司双城支行从2018年9月4日起，以100××0.00元为基数，按照年利率5.895%的标准赔偿原告张艳伟利息损失，直至其清偿全部金额时止；3、由被告中国工商银行股份有限公司双城支行负担本案案件受理费。事实与理由：2013年12月16日，原告与被告签订借款合同，原告在被告处办理了个人一手住房购置贷款，借款金额人民币330,000.00元，用于购买黑龙江力泰房地产开发有限公司开发建设的哈尔滨市双城区金融国际一期高层1单元2601室商品住宅楼一套，借款期限十五年，执行利率5.895%，还款方式为等本，本息归还周期为按月；同时双方对其他条款做出明确约定。合同成立后，被告依约向原告提供了出借资金人民币330,000.00元。原告按期每月归还借款本息约3,400.00元左右。2016年年初，原告手中有富余资金，准备向被告提前偿还借款100××0.00元。因原告在2013年12月份办理房屋按揭贷款时，是通过被告对私部客户经理（主要负责房屋贷款业务）周哲办理的，所以原告委托女儿王静与周哲联系的办理提前偿还借款事宜。当时，周哲说他帮助原告做手续，让王静把100××0.00元钱交给他就行，于是王静将钱交给周哲，第二天周哲给王静打电话说100××0.00元钱已经还完了，让原告以后每个月还1,800.00多元即可。2017年5月份，被告方工作人员给原告打电话称原告有部分房贷没有归还。后原告到被告处查询后得知原告于2016年年初提前归还被告的100××0.00元款项，周哲并没有偿付贷款，而是被其挪用了。2017年9月27日，周哲因涉嫌利用职务上的便利侵占包括原告在内的七人的资金共计85万余元，被公安机关刑事拘留。2018年8月24日，黑龙江省哈尔滨市双城区人民法院作出（2018）黑0113刑初140号刑事判决书，认定被告人周哲利用职务上的便利，将本单位资金挪用，且数额较大，其行为已触犯刑律，构成犯罪，判决被告人周哲犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年；责令被告人周哲退赔中国工商银行股份有限公司双城支行挪用资金人民币56万元。该刑事判决书已经发生法律效力。原告认为，既然被告方工作人员周哲收取原告用于提前偿还贷款的100××0.00元并挪用的行为已被人民法院依法认定为挪用资金犯罪，且又判令周哲向被害单位中国工商银行股份有限公司双城支行退赔56万元，那么，被告在收取原告交付的100××0.00元后没有入账销减原告名下相应的贷款本息，其行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，原告特向人民法院提起诉讼，以维护原告的合法权益。庭审中，原告变更诉讼请求：1、要求被告工商银行按照实际金额退还原告84,800.00元；2、并以84,800.00元为本金，按原告在被告处办理按揭贷款的利率的约定，从刑事判决书生效之日即2018年9月18日起至给付之日止计算利息；3、案件受理费被告承担。被告工商银行辩称：一、被告没有违约行为，对于原告的损失没有任何过错，不应承担任何赔偿责任。本案原告的本金损失应由周哲承担退还责任。原告在《民事起诉状》中所述与客观事实不符，原告称“被告收取原告交付的10万元，没有入账消减原告名下相应的贷款本息，其行为已构成违约。”与其代理人王静在（2018）黑0113刑初140号《刑事判决书》中自认“周哲已代原告偿还部分贷款”自相矛盾。结合周哲认可已代原告偿还银行贷款16,824.62元的事实，原告的损失应该为周哲承担。周哲犯挪用资金罪已经被双城市法院认定，并作出（2018）黑0113刑初140号《刑事判决书》。原告代理人将10万元没有交给被告，而是交给了周哲，本案中被告没有过错，原告钱款的损失系周哲犯罪行为导致。原告要求被告退还10万元本金，没有事实依据。剩余本金损失应由周哲承担。二、原告在起诉时遗漏重要被告周哲，法院应当依职权予以追加，以便查明案件事实，公平合理审理案件。1、周哲系本案的直接侵权人，应承担民事赔偿责任。双城市法院《刑事判决书》已经确认原告作为受害人，因周哲的犯罪行为造成原告存款损失的事实。因此，原告的存款损失系周哲故意犯罪行为所造成，应当由实施侵害行为的承担民事赔偿责任。根据《民事诉讼法》规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。”故，为了查明本案事实，确定原告所受损失的原因，应依法追加周哲为本案被告。三、本案原告的利息损失应由周哲和原告共同承担。原告代理人王静代表原告为了节省提前还款的违约金，与周哲私下交易，不履行银行正规还款程序，将提前还款的10万元交给周哲，为其实施犯罪行为提供便利条件，本身存在过错，应当自行承担责任。原告的利息损失，应由原告和周哲共同承担。四、原告提供的证据不能证明其主张，应承担举证不能的法律后果。原告无证据证明被告有违约行为，根据《民事诉讼法》第64条以及《证据规定》第2条规定，应承担举证不能的法律后果。综上所述，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，请贵院依法查清事实，驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经本院审理查明：2013年10月29日，原告经被告单位员工周哲与被告签订借款合同，原告在被告处办理了个人一手住房购置贷款，借款金额人民币330,000.00元，用于购买黑龙江力泰房地产开发有限公司开发建设的哈尔滨市双城区金融国际一期高层1单元2601室商品住宅楼一套，借款期限十五年，执行利率浮动利率，还款方式为等本，本息归还周期为按月；同时双方对其他条款做出明确约定。合同成立后，被告依约向原告提供了出借资金人民币330,000.00元。原告按期每月归还借款本息约3,400.00元左右。周哲系被告中国工商银行股份有限公司双城支行聘用的员工，担任对私部客户经理职务，主要负责放贷业务。2017年9月27日，周哲因涉嫌利用职务上的便利侵占包括原告在内的七人的资金共计85万余元，被公安机关刑事拘留。2018年8月24日，黑龙江省哈尔滨市双城区人民法院作出（2018）黑0113刑初140号刑事判决书，认定被告人周哲利用职务上的便利，将本单位资金挪用，且数额较大，其行为已触犯刑律，构成犯罪。经原、被告双方确认，截止到2019年7月3日，被告多占有原告资金84,800.00元。因被告委托代理人没有调解权限，本院无法组织调解本院认为，本院作出的（2018）黑0113刑初140号刑事判决书，认定被告人周哲利用职务上的便利，将本单位资金挪用，且数额较大，其行为已触犯刑律，构成挪用资金罪，判处有期徒刑一年，且判处周哲退赔本案被告挪用资金56万元（扣除周哲代替贷款户偿还的贷款）。《证据规则》第九条第（四）项、《民诉解释》第九十三条第（五）项之规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明，有相反证据足以推翻的除外。庭审中，被告就本院作出的（2018）黑0113刑初140号刑事判决书所确认的事实未举示相反的证据，根据《民通意见》第五十八条规定，企业法人的法定代表人和他的工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。周哲的行为属职务行为，故本案被告要求增加周哲为共同被告，本院不予支持；被告对周哲给原告造成的损失应承担赔偿责任。被告多占有原告资金84,800.00元系不当得利，原告要求被告予以返还，符合法律规定，本院予以支持；因原告在被告处贷款时有合法利息约定，且原告一直按约定还本付息，故原告要求被告参照原告在被告处贷款时约定的利率给付占有期间的利息损失，不违背法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第九十二条，最高人民法院关于贯彻执行《若干问题的意见（试行）》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、六十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国工商银行股份有限公司双城支行返还原告张艳伟人民币84,800.00元。于本判决书生效之日起十日内履行完毕。二、被告中国工商银行股份有限公司双城支行给付原告张艳伟利息损失，以84，800.00元为本金，按贷款合同约定利率，自2018年9月18日始计算至给付之日止。于本判决书生效之日起十日内履行完毕。案件受理费减半收取1,150.00元，由被告中国工商银行股份有限公司双城支行负担960.00元，由原告张艳伟负担190.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2,300.00元，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。本判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审判员  李国权二〇一九年七月三日书记员  杨 雪