济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0102民初677号 原告:孙天松，男，1989年出生，汉族，住山东省商河县 被告：红上至信商务信息咨询（上海）有限公司,住址：上海市。 法定代表人：王浩，执行董事。 委托诉讼代理人：王程，男，汉族，1988年出生，住上海市 委托诉讼代理人：白洋，男，汉族，1994年出生，住上海市 原告孙天松与被告红上至信商务信息咨询（上海）有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月18日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙天松及红上至信商务信息咨询（上海）有限公司的委托诉讼代理人王程、白洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 孙天松向本院提起如下诉讼请求：请求判令被告红上至信商务信息咨询（上海）有限公司向原告支付违法解除劳动合同赔偿45000元。事实与理由：本人2016年11月1日公司新建进入公司，工作地点，历下区，单位名称：红上至信商务信息咨询（上海）有限公司济南分公司任职客户经理，每月平均工资10000左右，于2018年11月9日上午分公司领导，以业绩不合格为由，口头传达以后不用去了，并且社保，公积金当天已经做减员，并且据了解未经本人同意签字，辞职报告已经递交总部。 红上至信商务信息咨询（上海）有限公司辩称，在劳动合同履行中因原告在工作期间连续两个月2018年8月、9月的绩效考核不合格，经被告面谈辅导后，第三个月即2018年10月绩效考核仍不合格，违反了公司规章制度。但在被告未予原告办理任何离职手续情况下，原告于2018年11月9日后不来上班，长期处于旷工状态。依据被告规章制度，该情况下被告有权与原告解除劳动合同。 当事人为支持其诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据审查认定的证据本院认定事实如下： 2016年11月1日入职，从事客户经理一职，2018年11月9日离职。原、被告签订了用工日期从2016年11月1日至2019年10月31日的劳动合同。孙天松称2016年11月至2018年10月期间红上至信商务信息咨询（上海）有限公司为其缴纳社保。 孙天松提供其名下招商银行户口历史交易明细表一份，欲证明其在职期间月平均收入9000元整，其中交易对手信息为红上至信商务信息咨询（上海）有限公司且客户摘要为“代发工资”的交易记录红上至信商务信息咨询（上海）有限公司认可系其向孙天松支付的工资，对其以客户摘要为“批量支付款项”的支付款项，其称系为孙天松报销费用产生并提供了报销凭证一宗予以佐证，孙天松称客户摘要为“批量支付款项”的也是发放工资，是做业务的提成，做业务提成达到一定程度后，公司为了避税，要求我们提供相应价值的发票。 红上至信商务信息咨询（上海）有限公司提供“济南孙天松-薪资数据明细一份”，其中2017年11月至2018年10月孙天松的实发工资与孙天松提供其名下招商银行6214852113969557户口历史交易明细表中2017年12月至2018年10月期间，交易对手信息为红上至信商务信息咨询（上海）有限公司且客户摘要为“代发工资”的交易记录数额一致，但孙天松提供其名下招商银行6214852113969557户口历史交易明细表中多出2018年2月13日代发工资5917元且无2018年11月记录。 2018年11月21日，孙天松向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：红上至信商务信息咨询（上海）有限公司支付2016年11月1日至2018年11月9日违法解除劳动合同赔偿金45000元。该委作出济历下劳人仲案[2018]1488155号裁决书，裁决：红上至信商务信息咨询（上海）有限公司支付孙天松2016年11月1日至2018年11月9日期间违法解除劳动合同赔偿金21752元。孙天松不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至本院。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。” 孙天松称2018年11月9日上午红上至信商务信息咨询（上海）有限公司，以其业绩不合格为由，口头传达以后不用去了，并且社保，公积金当天已经做减员。红上至信商务信息咨询（上海）有限公司以孙天松绩效考核不合格，违反了公司规章制度，在公司未予孙天松办理任何离职手续情况下，孙天松于2018年11年9日后不来上班，长期处于旷工状态。根据孙天松提供的其社会保险个人权益记录单记载，2016年1月至2018年12月缴费情况济南某人力资源顾问有限公司缴费至2018年10月。因此，红上至信商务信息咨询（上海）有限公司对孙天松仅进行离职口头劝退亦无证据证明孙天松离职前存在旷工情形，且中断了孙天松的社会保险费，工资仅支付至2018年10月，应认定红上至信商务信息咨询（上海）有限公司未按法定程序与孙天松解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条违法解除劳动合同支付赔偿金的情形。 孙天松在劳动合同解除前十二个月的平均工资，根据孙天松明细银行交易记录与红上至信商务信息咨询（上海）有限公司薪资数据明细相一致的数额及孙天松提供银行交易明细中多出2018年2月13日代发工资5917元，因孙天松提供的银行交易明细未载明2018年11月代发工资记录，应以红上至信商务信息咨询（上海）有限公司提供的薪资明细中2018年10月实发工资1494.94元予以认定。经核算，孙天松在劳动合同解除前十二个月的平均工资为9739.6元，红上至信商务信息咨询（上海）有限公司应支付孙天松赔偿金38958.4元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 被告红上至信商务信息咨询（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙天松违法解除劳动合同赔偿金38958.4元。 当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告红上至信商务信息咨询（上海）有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  耿 露 人民陪审员  赵德荣 人民陪审员  王力平 二〇一九年七月二日 书 记 员  亓 瑞