广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初12574号原告：中山市格兰特实业有限公司，住所地广东省中山市港口镇沙港中路20号，统一社会信用代码914420005516694649。法定代表人：王坚，董事长。委托诉讼代理人：郑慧娟，该司员工。委托诉讼代理人：邢金莲，广东正也律师事务所律师。被告：福建新永美建设有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区华大街道五四北路319号奥体都市花园（琴亭花园广场）第2#楼C区幢18层1726单元。法定代表人：陆萍，总经理。委托诉讼代理人：林炼，该公司员工。被告：陆萍，女，1975年11月20日出生，汉族，身份证住址江苏省靖江市，原告中山市格兰特实业有限公司（以下简称格兰特公司）诉被告福建新永美建设有限公司（以下简称新永美公司）、陆萍定作合同纠纷一案，本院立案受理后，被告新永美公司向本院提出管辖权异议，本院依法裁定驳回被告新永美公司对本案管辖权提出的异议后，被告新永美公司不服，向广东省中山市中级人民法院提出上诉。案经广东省中山市中级人民法院审理后裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告格兰特公司的委托诉讼代理人邢金莲，被告新永美公司的委托诉讼代理人林炼到庭参加诉讼，被告陆萍经本院合法传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告格兰特公司向本院提出诉讼请求：判令被告新永美公司、陆萍向原告格兰特公司支付玻璃定作款346198.1元和违约金353123元（违约金调整为按年息24%计算，从2014年3月1日始暂计至2018年6月1日），以上合计699321.1元。事实与理由：原告格兰特公司于2012年9月6日与被告新永美公司以传真形式就“宜发得贵城门窗幕墙”工程所用玻璃签订了一份《玻璃加工合同书》,约定由原告格兰特公司为被告新永美公司包原料加工玻璃。合同第六条约定的付款方式“合同签订后甲方立即向乙方支付人民币壹拾万圆整作为定金。每次发货至人民币捌拾万元时甲方结清货款，发下批货（如果甲方连续45天内下单不足捌拾万元时，次月底结清所欠玻璃款，以此类推，定金在最后一批货款中冲抵）；……”。合同第九条第2款约定的违约责任为“甲方未按合同规定的时间内支付工程款，乙方有权停止加工及供货，每违约一次按该批次货物价值的2‰承担违约责任，所交货物的所有权自甲方付清全部货款之日起转移至甲方……”，合同第九条第4款约定的违约责任为“若因甲方原因付款逾期，则每逾期一天按乙方该批次货款的千分之二由甲方承担违约责任……。”合同签订后，原告格兰特公司积极组织生产，从2012年9月17日始至2014年1月13日止，共为被告新永美公司加工、提供了总值2046198.1元的玻璃，而被告新永美公司含定金在内,共向原告格兰特公司支付1700000元，至今尚欠346198.1元玻璃定作款。虽经原告格兰特公司多次催促,被告新永美公司均不予支付。原告格兰特公司认为，被告新永美公司的行为已构成违约，侵犯了原告格兰特公司的合法权益，被告陆萍在签订和履行合同期间是被告新永美公司的法定代表人，其出具的“声明”自愿对被告新永美公司的债务承担连带清偿责任，本案因此成讼，请法院依法作出公正判决。原告格兰特公司对以上诉讼请求及其事实理由提供了相应的证据。被告新永美公司辩称：对欠款数额确认，看看原告格兰特公司能不能少付一点违约金，如果可以这个项目就在这个月把本金全部支付完毕。被告新永美公司对以上辩称未提供证据。被告陆萍未提交答辩状及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月20日，定作方（下称甲方）新永美公司与承揽方（下称乙方）格兰特公司签订《玻璃加工合同书》，约定乙方为甲方加工宜发得贵城门窗幕墙工程所需玻璃事宜。双方约定，订货品名、单价、数量、总价，产品名称聚硫胶双钢化中空玻璃，数量15000㎡，单价165元/㎡，小计2475000元；结构胶双钢化中空玻璃，数量15000㎡，单价175元/㎡，小计262500元；合计金额2737500元。交货地点，福州宜发得贵城门窗幕墙工程；交货时间，乙方收到甲方的定金和甲方签字下单及加工图后14天内将首批货交承运人，异形和钻孔玻璃21天开始供货，施工中的补片时间14天内到货，货物生产后的免费保存期为6个月，超过6个月后乙方有自行处置权；运输方式及费用，甲方指定地点车板交货（送货车能安全到达，乙方负责除卸车外的运输费用，非乙方原因造成的补片，乙方只负责贰趟的补片运输费用，超过贰趟由甲方负责运输和包装费用；付款方式，合同签订后甲方即向乙方支付人民币壹拾万元作为定金，每次发货至人民币捌拾万元时甲方结清货款（如果甲方连续45天内下单不足捌拾万元时，次月底结清所欠玻璃款，以此类推，定金在最后一批货款中冲抵；所有货款直接电汇至乙方指定的账户。开发票的单位名称与定作方（甲方）的名称必须一致，甲方需提供税务登记证及银行开户资料，发票的种类是增值税发票。合同履行，合同一经双方签订并生效后，任何乙方不得单方解除合同，否则向守约方支付合同总金额3‰作为违约金。如甲方在交定金后，不能按合同约定支付余额，则相应的交货期顺延，且乙方不承担迟延交货的责任。甲方中途不能随便使用其他品牌玻璃，若使用其他品牌玻璃，视为违约，支付合同总额10‰违约金，并付完已发货全款。违约责任其中约定，甲方未按合同规定的时间内支付工程款，乙方有权停止加工及供货，每违约一次该批次货物价值的2‰承担违约责任，所交货物的所有权自甲方付清全部货款之日起转移至甲方；若甲方原因付款逾期，则每逾期一天按乙方该批次货款的千分之二在由甲方承担违约责任。合同还约定其他内容。合同甲方落款处盖有新永美公司合同专用章，乙方落款处盖有格兰特公司合同专用章。合同签订后，格兰特公司提供其在2012年9月17日至2014年1月13日的若干张送货单，证明其依约向新永美公司提供玻璃，新永美公司在收取货物后，在《送货单》上签名确认收取玻璃。其间，新永美公司亦支付部分玻璃款给格兰特公司。2017年7月3日，新永美公司向格兰特公司出具《欠款情况说明》，其中载明宜发得贵城门窗幕墙实际已发货总金额2045600.8元，已付款1700000元，未付款345600.8元，另有3.62㎡库存未发，货款597.3元，实际应付总货款346198.1元。该说明落款处盖有新永美公司的印章。2017年11月16日，担保人陆萍出具一张《声明》，载明新永美公司尚欠格兰特公司玻璃款项“福州海西财富中心”3767471.83元、平谭综合实验区协和医院台胞楼、门诊楼、感染幕墙工程欠款384452.09元、宜发得贵城门窗幕墙欠款346198.1元，合计4498122.02元，本人愿意个人财产连带担保清偿上述欠款。担保人处签有陆萍的名字。新永美公司、陆萍签订出具上述说明、声明后，没有向格兰特公司支付尚欠的款项，格兰特经多次追讨无果，遂诉至本院，主张前述实体权利。又查，新永美公司为有限责任公司，法定代表人系陆萍。诉讼过程中，新永美公司确认宜发得贵城门窗幕墙项目的欠款金额346198.1元，但要求减少违约金，同时要求双方庭后调解。本院认为：本案系定作合同纠纷。格兰特公司与新永美公司签订的《玻璃加工合同书》，系合同双方的真实意思表示，内容未违反法律行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人均应自觉遵守并履行。现格兰特公司主张新永美公司尚欠货款346198.1元（包括尚未交付的597.3元的玻璃款）未付，新永美公司在庭审中确认尚欠货款346198.1元的事实，新永美公司理应承担支付责任。由于新永美公司至今未支付货款346198.1元，按照合同“甲方不按时提货及付款，以未提货未付款项按每日0.3%计算违约金”的约定，新永美公司已构成违约，依法应承担违约民事责任。格兰特公司诉求新永美公司支付的违约金，虽然格兰特公司对约定违约金调整为按年息24%计算，但因调整后的违约金已经高于其主张的尚欠玻璃定作款，属于过分高于造成的损失，故本院在新永美公司提出减少违约金的情况下，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，按尚欠玻璃定作款346198.1元30%计算违约金103859.43元，超出部分，本院不予支持。关于陆萍是否承担责任的问题。由于陆萍在《声明》中签名担保，并愿意以个人财产对新永美公司的债务承担连带清偿责任，但未约定保证期间，作为债权人的格兰特公司有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。由于《声明》并未约定尚欠款项的履行期限，根据〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释〉第三十三条“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。”现格兰特公司主张陆萍承担尚欠货款及违约民事责任的连带清偿责任，并未违反前述法律规定，故本院予以支持。陆萍有关不承担保证责任的抗辩，陆萍在本案中所提供的证据并不能证明其可以免除其保证责任，辩解理由不成立，本院不予采纳。陆萍理应承担保证责任。陆萍承担保证责任后，有权向作为债务人的新永美公司追偿。综上，格兰特公司的诉求，理据充分的部分，本院予以支持；证据不足的部分，本院予以驳回。陆萍未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应自行承担相应的诉讼风险。且不影响人民法院对案件的审理。由于双方在申请调解期限内未能达成调解协议，故本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定判决如下：一、被告福建新永美建设有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市格兰特实业有限公司支付玻璃定作款346198.1元及违约金103859.43元；二、被告陆萍对被告福建新永美建设有限公司上述第一项债务中的定作款346198.1元及违约金103859.43元承担连带清偿责任；被告陆萍承担保证责任后，有权向被告福建新永美建设有限公司追偿；三、驳回原告中山市格兰特实业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10793元，诉讼保全费4017元，合计14810元（原告中山市格兰特实业有限公司已预交）。由原告中山市格兰特实业有限公司负担5094元，被告福建新永美建设有限公司、陆萍负担9716元并于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告中山市格兰特实业有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  何秀兰人民陪审员  马碧琳人民陪审员  冯艳玲二〇一九年七月一日书 记 员  卓依莲吴丽映