广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0605刑初2458号公诉机关佛山市南海区人民检察院。被告人刘富天，男，1987年11月11日出生于广西壮族自治区贺州市八步区，公民身份号码452************617，汉族，大专文化，原佛山市锦泰汽车销售服务有限公司销售员，住八步区******151号，2016年9月30日因犯职务侵占罪被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年，2017年4月11日刑满释放，2019年3月15日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2019]2376号起诉书指控被告人刘富天犯职务侵占罪、诈骗罪，于2019年7月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。南海区人民检察院指派检察员罗意欢出庭支持公诉，刘富天到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、职务侵占罪2017年7月28日，被告人刘富天入职佛山市锦泰汽车销售有限公司并担任销售人员一职。2018年12月至2019年1月工作期间，刘富天利用公司有代客户办理汽车购置税、养车无忧服务活动等项目的职务便利，向客户洽谈收取办理相应业务的数额并通过自己的微信账户代为收取，在答应转交给公司后却将收取的款项用于自己消费，涉案金额113000元。1.被害人杜*郁在狮山锦泰奥迪4S店购买奥迪Q5汽车时由被告人刘富天负责接待，2018年11月，刘富天打电话告诉杜*郁4S店在搞养车无忧活动，在杜*郁答应的10天后刘富天打电话给杜*郁要其到桂城海八路锦泰奥迪4S店交养车无忧套餐款，在店内，杜*郁通过微信转账的形式将养车无忧套餐款11000元转到刘富天的微信账户上。2019年1月17日下午，刘富天在桂城海八路锦泰奥迪4S店内将一份在专营店部门主管审核栏冒签4S店销售经理何志阳及无盖4S店公章的养车无忧合同交给杜*郁。刘富天收到该笔养车无忧套餐款后并没将款项交到锦泰奥迪4S店的财务专门账户上，而是将该款项用于网上赌博。2.被害人庞*波到锦泰奥迪4S店购买汽车时与被告人刘富天协商由刘富天负责新车上牌，庞树波于2018年12月26日、2019年1月21日通过微信转账的形式分别将10000元、28000元的购置税转到刘富天的微信账户上。刘富天收到该笔购置税后并没将款项交到锦泰奥迪4S店的财务专门账户上，而是将该款项用于网上赌博。3.被害人王*到桂城海八路锦泰奥迪4S店购买奥迪A4L汽车时与被告人刘富天协商全包价为33万多元，其中购置税为25500元，另王*购买4S店的养车无忧套餐款为11000元。王*于2019年1月5日、1月17日通过支付宝转账的形式分别将25500元、11000元的购置税款、养车无忧套餐款转到刘富天的的账户上。刘富天收到后并没将款项交到锦泰奧迪4S店的财务专门账户上，而是将该款项用于网上赌博，期间于2019年3月4日、3月11日退还事主3000元、700元，其余款项至案时无法归还给王锟。4.被害人朱*庭到桂城海八路锦泰奥迪4S店购买奥迪A6汽车时与被告人刘富天协商全包价为37万多元，其中购置税为27500元。朱芳庭在2019年1月4日通过微信转账的形式将10000元转到刘富天的微信账户上。2019年2月14日，朱*庭减除之前所交10000元定金后将余下的款项17500元通过微信转账的形式转到刘富天的微信账户上。刘富天收到上述款项后并没有交到锦泰奥迪4S店的财务专门账户上，而是将该款项用于网上赌博。二、诈骗罪2018年12月5日，被害人张*建到狮山锦泰奥迪4S店购买汽车，被告人刘富天超越了公司的业务范围，向张*建虚构可以代办居住证的事实并让张*建于次日通过微信转账的形式将9000元的办居住证款转到其微信账户上。刘富天收到该笔款项后将款项用于网上赌博。就上述指控，公诉机关向法庭出示了相关在案证据予以证实，并认为被告人刘富天的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条之规定，应当以职务侵占罪、诈骗罪追究其刑事责任；刘富天在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定处罚；刘富天犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚。被告人刘富天对公诉机关的指控无异议。经审理查明，公诉机关指控被告人刘富天职务侵占、诈骗的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，被告人刘富天于2019年3月15日主动打电话报警，归案后又如实供述了上述罪行。本院认为，被告人杨升平身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，又以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大,其行为已分别构成职务侵占罪、诈骗罪。公诉机关所控罪名成立。刘富天在判决宣告以前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。刘富天曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。刘富天犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人刘富天犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月15日起至2020年3月14日止。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本—份，副本二份。审 判 员 陈伟忠二〇一九年七月二十二日法官助理 阳 芳书 记 员 陈晓蕾附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。