广东省连平县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1623民初444号原告：符巨云，女，1963年12月10日出生，汉族，住湖南省桃江县，委托诉讼代理人：黎火明，广东一粤律师事务所律师。委托诉讼代理人：田媛元，广东一粤律师事务所实习律师。被告：谢文修，男，1973年5月7日出生，汉族，住广东省河源市连平县，被告：中国人民财产保险股份有限公司连平支公司，住所地：广东省河源市连平县南山公园1号。负责人：何志忠。委托诉讼代理人：邝智航，该公司员工。原告符巨云与被告谢文修、中国人民财产保险股份有限公司连平支公司（以下简称为“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告符巨云及其委托诉讼代理人黎火明、田媛元，被告谢文修及其被告保险公司的委托诉讼代理人邝智航到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告符巨云向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿原告因交通事故造成的损失270033.17元，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；2.诉讼费由两被告承担。事实及理由：2018年10月26日17时50分许，被告谢文修驾驶粤Ｐ×××××号小轿从连平县城沿105国道往江面村方向行驶，行驶至朱陈坑路口（105国道2347公里）路段，通过道路中间水泥分隔护墙左转借广州市往江西省方向车道往朱陈坑时，与直行往江西方向行驶的由原告驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。连平县公安局交通警察大队作出第441623120180000175号《道路交通事故认定书》，认定被告谢文修承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。经查，粤Ｐ×××××号车在被告保险公司处投保了交强险及商业险。事故发生后，原告被送往连平县人民医院住院治疗39天，诊断为：1.左胫骨近端多发骨折；2.左侧额部硬膜下出血；3.蛛网膜下腔出血；4.全身多处浅表损伤。原告左胫骨近端多发性骨折采取骨折切开复位内固定术＋同种异体骨植骨术，出院后需全休20周，花费医疗费65039.77元，至今未能工作。原告于2019年5月30日到广东河安司法鉴定所进行记得那，经鉴定，原告左胫骨近端多发骨折符合十级伤残，护理期为90日，营养期为60日，后续治疗费15000元。因此次鉴定，原告花费4553.4元。本次事故造成原告的损失如下：1.医疗费：65039.77元；2.住院伙食补助费：100元/天×39天=3900元；3.营养费：500元；4.护理费：150元/天×39天＋120元/天×51天=11970元；5.误工费：350元/天×39天=3900元；6.交通费：30元/天×39天=1170元；7.残疾赔偿金：40975元/年×20年×10%=81950元；9.鉴定费：4553.4元（凭发票）；10.精神损害抚慰金：5000元；11.摩托车维修费：1500元。上述十一项合计270033.17元。被告谢文修辩称，涉案车辆已购买保险，故原告的损失应当由被告保险公司承担。事故发生后答辩人垫付了11000元及支付拖车费1000元。被告保险公司辩称，一、肇事车辆在答辩人处投保了交强险及50万元商业险，且事故发生在保险期限内，对于原告的合法损失，先在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险的部分，由答辩人在商业险限额内承担70%的赔偿责任。二、事故发生后，答辩人在本案中已垫付了35000元给原告用于治疗，其中交强险是10000元，商业险是25000元，该费用应当予以扣减。三、对于原告的各项请求，答辩意见如下：1.医疗费：应当非医保用药，根据粤高法（2018）39号文件向法院提交鉴定申请，请求法院依法予以支持；2.误工费：原告应当补充提交《劳动合同》、《社保缴纳证明》或相关的工资流水记录、完税证明等相关证据证明其每天的工资是350元/天，根据原告提供的连平县人民医院疾病证明书的建议，建议原告全休20周，原告的误工天数主张过长，与原告的伤情不符；3.残疾赔偿金按城镇标准计算证据不足，原告没有提供劳动合同、工资清单、银行流水、完税证明等相关证据证明其固定收入情况，原告也没有提供房屋租赁合同、缴纳水电费相关凭证或在城镇居住满一年以上的暂住证，故按照城镇标准计算证据不足；4.后续治疗费：该费用是否实际发生由法院核实，根据原告提供的连平县人民医院放射科影像报告单的意见是胫骨内固定是否拆除；5.交通费：由法院酌定；6.诉讼费：依法不应当由答辩人承担。当事人围绕事实及理由依法向本院提交了证据，本院依法组织双方当事人进行证据交换及质证。经审理，本院认定事实如下：一、2018年10月26日17时50分许，被告谢文修驾驶粤Ｐ×××××号小轿从连平县城沿105国道往江面村方向行驶，行驶至朱陈坑路口（105国道2347公里）路段，通过道路中间水泥分隔护墙左转借广州市往江西省方向车道往朱陈坑时，与直行往江西方向行驶的由原告驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2018年11月12日，连平县公安局交通警察大队作出第441623120180000175号《道路交通事故认定书》，认定被告谢文修承担事故的主要责任，原告符巨云承担事故的次要责任。二、事故发生当天，符巨云即被送往连平县人民医院治疗，共住院治疗39天，用去医疗费65039.77元。出院医嘱：1.继续休息，不适随诊；2.伤口、切口、造痿管道注意事项；3.康复活动、复诊指定：在专科医师指导下功能锻炼，避免剧烈活动及外伤再骨折；卧床休息为主，拄拐下床，患肢逐步受力，是否完全受力需复查X线后，由专科医师决定；术后1、2、3、6、9、12月复查X线片，以决定内固定取出时间及了解骨折愈合情况，到专科复诊；4.其他：继续服药治疗，检测及控制血压；5.出院带药。疾病诊断证明书记载：建议出院后全休20周，专科复诊。2019年5月30日，经连平县公安局交通警察大队及原告共同委托广东河安司法鉴定所对原告符巨云的伤残等级、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定。2019年6月11日，广东河安司法鉴定所作出广东河安司鉴所【2019】临鉴字第079号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人符巨云2018年10月26日因交通事故致左胫骨近端多发骨折，予手术治疗后遗留左膝关节运动功能丧失>25%，构成拾级伤残一处；评定其护理期90日、营养期60日；评定其后续治疗费约需15000元；此次鉴定原告支付鉴定费4690元。三、根据原告提供的《租房协议书》、《水电费缴费收据》及连平县元善镇城南居委会出具的《证明》，原告从2013年8月22日起在东园三街11号自建楼房4层402房居住至今。原告符巨云在事故发生前从事建筑模板制作，根据证人林某的证言，原告符巨云的工资按300多元一天或者按60多元一平方计算，均是以现金或者转账的方式支付。四、被告保险公司申请对原告符巨云的医疗费中的非医保用药进行鉴定，而根据本院审判管理办公室出具的《情况说明》，非医保用药项目的鉴定依法不属于法院司法委托的范围，而被告保险公司并未能提供证据证明原告的医疗费中属于非医保用药的项目。五、事故发生后，被告保险公司垫付了35000元，被告谢文修垫付粤Ｐ×××××号车拖车费800元，摩托车拖车费200元，支付给原告11000元。本案争议焦点有：一是原告因本次事故造成的经济损失应如何计算；二是本次事故责任应如何承担。关于焦点一：参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，原告因此次交通事故造成的合法经济损失为：1.医疗费：根据医疗费发票支持65039.77元。被告申请对原告医疗费中的非医保项目进行鉴定，而非医保项目鉴定不属于法院司法委托的范围，而被告保险公司未举证证明原告的诊疗项目中使用非社保用药的项目属于非必须的诊疗行为，且该部分医疗费已实际发生，故被告保险公司应予赔偿。2.住院伙食补助费：原告在连平县人民医院住院39天，即为100元/天×39天=3900元。3.护理费：根据鉴定意见，原告的护理期为90日，原告在连平县人民医院住院治疗39天，护理费按150元/天计算，出院后的护理费按120元/天，计算即为39天×150元/天+120元/天×51天=11970元。4.营养费：根据原告的伤情酌情支持500元。5.后续治疗费：根据鉴定意见支持15000元。6.交通费：根据原告的就医次数及地点，酌情支持300元。7.误工费：原告在事故发生前从事模板安装工作，原告称在事故发生前每日工资为350元/天，但并未提供证据真实，故按照广东省2017年度建筑安装业职工年平均工资78008元/年计算；误工时间按住院时间39天及医嘱建议出院后全休20周计算，则为78008元/年元÷365天×179天=38256元。8.残疾赔偿金：原告为农村户口，原告在事故发生前在连平县××××号自建楼房402房居住，每月有固定收入，故原告请求按2017年全省城镇居民人均可支配收入40975元/年，本院依法予以支持。原告被评定为一处十级伤残，即为40975元/年×20年×10%=81950元。9.精神损害抚慰金：按原告的伤残等级酌情支持5000元。10.鉴定费：根据原告提供的鉴定费发票，鉴定费为4690元，按原告的请求支持4553.40元。11.摩托车拖车费：200元。以上十项合计226659.17元。原告请求摩托车修理费1500元，但未提供相关的维修清单及发票予以证实，故对该项费用本院依法不予支持。关于焦点二：本院认为，连平县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》被告谢文修承担事故的主要责任，原告符巨云承担事故的次要责任。该《道路交通事故认定书》对本次事故的责任认定程序合法，责任划分正确，本院予以认定。故被告谢文修应对原告的损失承担70%的赔偿责任。因涉案车辆粤Ｐ×××××号牌车在被告保险公司处投保了交强险及限额为50万元的第三者责任商业险，本次事故发生在保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定的“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。故原告的损失应先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿70%，仍不足部分由被告谢文修赔偿。故原告的损失226659.17元，先由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元（其中精神损害抚慰金优先赔付），在财产损失赔偿限额内赔偿原告200元，剩余106459.17元，由被告保险公司在商业险限额内承担70%的赔偿责任，即106459.17元×70%=74521.42元，扣除被告保险公司已垫付的35000元，仍需向原告支付39521.42元。被告保险公司实际向原告支付的金额应扣除被告谢文修已垫付的11200元，即为28321.42元，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。被告谢文修垫付的费用由被告保险公司在商业三者险限额内予以给付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司连平支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿原告符巨云经济损失120200元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司连平支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任商业险限额内赔偿原告符巨云经济损失39521.42元（其中应返还被告谢文修已垫付的11200元，实际支付给原告的数额为28321.42元）。三、驳回原告符巨云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2676元，由原告符巨云负担1093元，被告中国人民财产保险股份有限公司连平支公司负担1583元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审判员  曾建雄二〇一九年七月三十日书记员  叶春柳附：连平县人民法院履行款账户户名：连平县人民法院账号：44×××10汇入行：连平县农行营业部