广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初7170号原告深圳市凌航达电子有限公司。法定代表人王春文。委托代理人彭选兵。委托代理人梁小玲。被告肖林，男，汉族，1975年1月26日出生，身份证住址四川省渠县，委托代理人李绸合。上述原告深圳市凌航达电子有限公司与被告肖林劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人彭选兵、被告肖林及其委托代理人李绸合到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。（一）本案相关情况双方对以下事项无争议：一、入职时间：2010年3月1日。二、工作岗位：干区主管。三、离职情况：2018年10月23日，被告通过EMS特快专递向原告邮寄了《被迫解除劳动关系通知书》，以原告存在拖欠2018年9月工资未发放为由，向原告提出被迫解除劳动关系并要求经济补偿金。2018年10月26日，该邮件已妥投。四、工资结构：基本工资+加班费+全勤奖+奖金。五、被告的仲裁请求：1、原告支付被告2018年9月1日至同年10月24日工资8000元；2、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金64368元。六、仲裁结果：1、原告于仲裁裁决书生效之日起五日内支付被告2018年9月1日至同年10月24日工资差额4393元、解除劳动关系经济补偿金64368元；2、驳回被告的其他仲裁请求。七、原告的诉讼请求：1、判令原告无需支付被告2018年9月1日至同年10月24日工资差额4393元；2、判令原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金64368元。双方对以下事项有争议：八、被告离职前十二个月平均工资：6596元。双方争议焦点在于2018年8月、9月、10月工资应否计入被告离职前12个月平均工资计算依据。被告于庭审中主张因原告自8月份开始存在非正常经营状态和有放假，其不予认可2018年8月份工资，因此根据被告2017年8月至2018年7月银行流水发放的工资核算其离职前平均工资为6596元。原告主张根据被告2017年11月至2018年10月工资数额（5305元、6929元、7596元、3939元、7748元、7165元、6548元、7548元、6813元、4749元、1528元、2079元），其平均工资应为5662.25元。根据被告提交的放假通知可知，原告确实于2018年8月因业务及车间重整问题放假半个月，被告未能正常工作，且双方对9月份至10月份工资均有异议。因此，被告主张剔除非正常工作月份计算离职前月平均工资合理，本院予以采纳。根据被告提交且经原告认可的银行流水予以核算，被告2017年8月至2018年7月期间实发平均工资水平为6596.58元【（6770元+7540元+4070元+5305元+6929元+7596元+3939元+7748元+7165元+6548元+7548元+1188元+6813元）÷12个月】。因此，被告主张其离职前十二个月应发平均工资为6596元并未超出合理范围，本院予以支持。九、离职时间：2018年10月23日。被告主张其在原告处工作至2018年10月26日。原告对此不予认可，认为被告于2018年10月23日便已提出被迫解除劳动合同，双方此时已解除劳动合同关系。基于如下理由，本院认为被告已于2018年10月23日离职。第一，被告于2018年10月23日请假到仲裁机构申请仲裁主张被迫解除劳动合同，其在申请劳动仲裁主张被迫解除合同后又返回公司上班与其行为自相矛盾，可能性小；第二，被告仲裁请求为要求原告支付2018年9月1日至10月24日工资，如其确实在被告处上班至26日，却放弃主张24日以后的工资，明显有违常理。据此，本院认定，双方劳动合同解除时间应为2018年10月23日。十、2018年9月1日至2018年10月22日期间工资差额（奖金）：3932.26元。双方确认原告已经发放被告9月份工资1528元、10月份工2079元，也确认被告9月1日至9月25日没有上班。双方对原告是否足额发放被告2018年9月1日至10月22日期间工资争议焦点在于奖金发放依据、计算方法，原告是否已足额发放被告9月份、10月份工资（奖金）。被告主张其是部门的领班或主管，奖金并不是视生产效益而定，而是每月按照被告的实际出勤天数而定，其9月1日至9月25日没有上班系因为公司内统一放假，但公司已在放假通知中承诺按照深圳市最低工资标准发放工资，10月份则上班至10月26日；经核算，原告尚应支付被告9月份奖金2300元【2300元÷30天×30天】、10月份奖金1743元【2300元÷31天×23.5天】。原告主张被告奖金系根据生产经营情况、效益和加班情况计算，9月份、10月份因订单减少导致效益差而没有加班，故被告该两月份工资相对少了很多；被告在9月1日至9月25日放假系因回家而请假，公司的有薪放假也没有涉及到9月份；被告10月23日请假后便未再上班，其实际最后出勤时间为2018年10月22日。对此，原告提交了考勤记录、请假条、工资表等证明其已按照被告的出勤情况足额发放了被告9月份工资1528元、10月份工资2079元。被告对上述原告已发放的工资金额无异议，但还欠付奖金差额；对考勤记录和请假条不予认可，主张考勤记录不完整，请假条系受原告误导后补交的；对2017年12月至2018年7月工资表的真实性和工资数额予以认可。本院认为，首先，根据“谁主张谁举证”的原则，原告应对被告奖金发放依据、计算方法承担举证责任，原告虽主张被告奖金系根据生产经营情况、效益和加班情况而计算，但未提交证据实，依法应当承担举证不能的不利后果，故对原告主张本院不予采信。其次，根据原告提交且经被告认可的2017年12月至2018年7月工资条，被告过往奖金发放情况为：除2018年2月份奖金为1303元、3月份为2350元外，其余月份奖金均为2300元，其中2018年2月份无全勤奖，其余月份则有全勤奖。经核对上述工资表记载的奖金和出勤情况，被告关于其奖金是按照出勤天数计算的主张更为合理，故对其该主张本院予以采信。被告9月1日至9月25日没有上班，原告已支付被告9月工资1528元，原告提交工资条显示原告是按照被告出勤20天、正班出勤工时158小时计发被告9月份工资，被告关于其“9月1日至9月25日没有上班系因为公司内统一放假，但原告承诺按照深圳市最低工资标准发放工资”的陈述为真的可能性大。原告提交的被告10月份考勤记录详细登记了日期以及考勤时间，并有被告签名确认；请假条显示被告于2018年10月8日因有事请假一天，10月22日请事假一天半至10月23日；工资条则详细载明了被告的出勤天数、正班出勤时数等内容。经本院核对，工资条记载的出勤时数与考勤记录的出勤时数、请假条的缺勤时数内容一致，可以相互印证。如前所述，双方劳动合同关系已于10月23日解除，被告最后上班至2018年10月22日。根据《工资支付暂行规定》第十二条，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。结合前述认定，本案被告的奖金是按照出勤天数计算，作为劳动者正常出勤应当享受的待遇，原告以其自身原因对被告停工却不予支付奖金，明显有违法律规定。因此，参照被告以往奖金水平，被告主张按照2300元为标准计算奖金并无不妥，本院予以采纳。经核算，被告应得9月份奖金2300元、10月份奖金1632.26元【2300元÷31天×22天】，合计3932.26元。对原告关于无需支付被告2018年9月1日至同年10月24日期间工资差额4393元的诉讼请求，本院在合法范围内予以支持。十一、解除劳动合同经济补偿金：59364元。本案原告于2018年10月30日支付了被告9月工资。双方对原告应否支付被告经济补偿金的争议焦点在于，2018年10月23日，被告以原告拖欠其2018年9月工资未发放为由主张被迫解除劳动合同是否属实。原告辩称在双方劳动关系存续期间，工资发放周期是每月20日至次月1日；截至2018年10月23日，原告虽然没有发放工资，但没有超过双方以实际行为确认的工资支付周期，因此不存在没有按时发放工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者工资。《深圳市员工工资支付条例》第十一条第一款规定，工资支付周期不超过一个月的，约定的工资支付日不得超过支付周期期满后第七日。工资支付周期超过一个月不满一年的，约定的工资支付日不得超过支付周期期满后的一个月；工资支付周期在一年或者一年以上的，约定的工资支付日不得超过支付周期期满后的六个月。第十二条规定，用人单位因故不能在约定的工资支付日支付工资的，可以延长五日；因生产经营困难，需延长五日以上的，应当征得本单位工会或者员工本人书面同意，但最长不得超过十五日。经审查，从双方提交的银行流水显示，原告于2017年12月22日支付被告2017年11月份工资、2018年2月1日支付被告2017年12月份工资、2018年3月6日支付2018年1月份工资、2018年4月2日支付2月份工资……2018年8月29日支付7月份工资、2018年9月30日支付8月份工资、2018年10月30日支付9月份工资。由此可知，原告一般于下月月底，支付劳动者本月工资，部分月份支付时间甚至更长，要到下下个月月初。首先，本案中虽无证据证明双方就工资发放时间进行书面约定，即使双方之间通过实际行为表明已就工资支付的时间作出变更，但原告实际支付工资的时间明显已违反上述“工资支付周期不超过一个月的，约定的工资支付日不得超过支付周期期满后第七日”的规定，亦超过了“用人单位因故不能在约定的工资支付日支付工资的，可以延长五日；因生产经营困难，需延长五日以上的，应当征得本单位工会或者员工本人书面同意，但最长不得超过十五日”的规定，原告没有提交证据证实其延期支付工资存在生产经营困难的情形，且延长支付周期经过了工会或被告的书面同意。因此，截止至被告提起本案仲裁申请时，即2018年10月23日，原告仍未向被告发放9月份工资，已构成拖欠工资。其次，原告虽于2018年10月30日支付了被告9月工资，但如上述认定，其确实存在未足额支付被告工资的情形。被告以此为由提出被迫解除劳动合同及主张解除劳动合同经济补偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。被告于2010年3月1日入职，于2018年10月23日离职，其离职前月平均工资为6596元，经核算，原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金59364元【6596元×9个月】。（二）裁决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《深圳市员工工资支付条例》第十一条、第十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告深圳市凌航达电子有限公司应于本判决生效之日五日内起向被告肖林支付2018年9月1日至2018年10月22日期间工资差额人民币3932.26元；二、原告深圳市凌航达电子有限公司应于本判决生效之日五日内向被告肖林支付解除劳动合同经济补偿金人民币59364元；三、驳回原告深圳市凌航达电子有限公司的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告深圳市凌航达电子有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 徐 江 明二〇一九年七月十日书记员 陈 淑 仪书记员 苏莉（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者工资。《深圳市员工工资支付条例》第十一条第一款工资支付周期不超过一个月的，约定的工资支付日不得超过支付周期期满后第七日。工资支付周期超过一个月不满一年的，约定的工资支付日不得超过支付周期期满后的一个月；工资支付周期在一年或者一年以上的，约定的工资支付日不得超过支付周期期满后的六个月。第十二条用人单位因故不能在约定的工资支付日支付工资的，可以延长五日；因生产经营困难，需延长五日以上的，应当征得本单位工会或者员工本人书面同意，但最长不得超过十五日。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。