江西省鄱阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣1128刑初162号 公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。 被告人徐小平（曾用名“徐飞”），男，1981年10月8日出生，汉族，江西省鄱阳县人，大专文化，商务局外聘人员，户籍所在地江西省鄱阳县，住鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年9月17日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年9月19日由鄱阳县公安局取保候审。经本院决定逮捕，于2019年4月17日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 辩护人毛巧云，江西盛义律师事务所律师。 被告人应招良，男，1981年9月16日出生，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，个体户，户籍所在地江西省鄱阳县，住鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年8月7日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年9月13日由鄱阳县公安局取保候审。经本院决定逮捕，于2019年4月17日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 辩护人曾丽娥，江西赣都律师事务所律师。 被告人应华卫，男，1986年1月7日出生，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，务农，户籍所在地江西省鄱阳县，住鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年9月18日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年9月19日由鄱阳县公安局取保候审。经本院决定逮捕，于2019年4月17日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 被告人应良虎，男，1979年10月29日出生，汉族，江西省鄱阳县人，小学文化，个体户，户籍所在地江西省鄱阳县，住鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年9月5日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年9月19日由鄱阳县公安局取保候审。经本院决定逮捕，于2019年4月17日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 被告人应兆才，男，1979年1月17日出生，汉族，江西省鄱阳县人，小学文化，务农，户籍所在地江西省鄱阳县，住鄱阳县。曾因犯盗窃罪，于2014年11月6日被江西省武宁县人民法院判处拘役五个月。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年9月5日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年9月21日由鄱阳县公安局取保候审。经本院决定逮捕，于2019年4月17日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 被告人应治军，男，1979年6月24日出生，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，个体户，户籍所在地江西省鄱阳县，住鄱阳县。曾因犯盗窃罪，于2014年11月6日被江西省武宁县人民法院判处拘役五个月。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年9月18日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年9月19日由鄱阳县公安局取保候审。经本院决定逮捕，于2019年4月17日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 被告人应小雅，男，1985年8月16日出生，汉族，江西省鄱阳县人，小学文化，个体户，户籍所在地江西省鄱阳县，住鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年9月5日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年9月19日由鄱阳县公安局取保候审。经本院决定逮捕，于2019年4月17日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 被告人应兆云，男，1985年5月12日出生，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，无固定职业，户籍所在地江西省鄱阳县，住鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年9月19日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年9月21日由鄱阳县公安局取保候审。经本院决定逮捕，于2019年4月17日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 江西省鄱阳县人民检察院以鄱检刑诉（2019）138号起诉书指控被告人徐小平、应招良、应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云犯聚众斗殴罪一案，于2019年4月12日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭于2019年5月24日公开开庭进行了审理。鄱阳县人民检察院指派检察员游均英出庭支持公诉，被告人徐小平及其辩护人毛巧云，被告人应招良及其辩护人曾丽娥，被告人应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云均到庭参加诉讼。现已审理终结。 江西省鄱阳县人民检察院指控： 2016年12月2日18时左右，因被告人徐小平与黄某2（另案处理）的岳父夏某间债务纠纷，黄某2打徐小平电话催要汽车维修款，电话中二人发生激烈争吵，徐小平叫黄某2有本事的话到芦田方家来拿。之后，徐小平来到鄱阳县芦田乡碧水云天浴场找到被告人应招良并说有一伙鄱阳佬要来闹事。接着，徐小平打电话给被告人应华卫，让应华卫叫几个人过来帮忙，应华卫便打电话纠集了被告人应良虎，应良虎又打电话纠集了被告人应兆才，应兆才又纠集了被告人应治军。被告人应兆云打电话给应招良时得知了此事，便告诉了被告人应小雅。应治军、应小雅二人得知此事后，便分别打电话向徐小平询问核实此事，徐小平便叫二人前往碧水云天浴场。不久，应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应兆云、应小雅等人先后来到碧水云天浴场。与此同时，黄某2纠集了黄杰（另案处理）等6人携钢管驾驶两辆汽车前往芦田乡碧水云天浴场，并打电话告知徐小平，叫其在芦田等着。徐小平和黄某2的朋友应武泉、应伟民等人得知黄某2带人前往芦田便一直打电话劝阻黄某2不要过来，但黄某2不听劝阻，后应武泉、应伟民等人在芦田工业园区加油站对面高速路口附近将黄某2等人拦了下来，并继续劝阻黄某2。但黄某2不听劝阻，仍然打电话给徐小平，叫其到加油站对面高速路口来。徐小平接电话后，便叫应招良等人前往芦田工业园区，应招良、应小雅、应华卫分别开车带着应良虎、应兆才、应治军、应兆云等人携带钢管、木棍等赶赴芦田工业园区。之后，应招良等人先后到达高速路口与黄某2等人相遇，黄某2等人见对方人多且应招良等人持钢管、木棍等工具，便准备驾车逃离。在逃离过程中，应招良等人手持钢管、木棍打砸了黄某2等人驾驶的汽车。 2018年8月6日，被告人应招良到鄱阳县公安局投案自首；2018年9月18日，被告人应华卫、应治军到鄱阳县公安局投案自首；2018年9月19日，被告人应兆云到鄱阳县公安局投案自首。 针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据证实。当庭确认被告人徐小平、应招良、应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。八被告人斗殴行为未能得逞，系犯罪未遂，具有《中华人民共和国刑法》第二十三条规定之情节。八被告人在聚众斗殴中系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人徐小平起主要作用，系主犯；被告人应招良、应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云，系从犯，具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条规定之情节。被告人应招良、应华卫、应治军、应兆云犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节，被告人徐小平、应良虎、应兆才、应小雅到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之情节。被告人徐小平协助公安机关抓捕同案犯，系一般立功，具有《中华人民共和国刑法》第六十八条规定之情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，提请本院依法判处。 被告人徐小平提出如下辩解意见：1、其之前不认识黄某1，是黄某1打电话向他要修车费，双发由此发生口角，然后黄某1在电话里面说要到芦田来；2、其主观上没有打架的意思，仅仅被动受架，而且还叫了人拦住黄某1他们；3、在知道黄某1要过来闹事，其将这个消息告诉了应招良、应华卫、应治军、应小雅，后面其他被告人就陆续来到了浴场；4、其叫应招良去见黄某1，并处理好，其没有到打架现场，但是他们拿了木棍其是知道的，但是具体谁拿了没看清楚；5、其在2018年9月16日归案后，主动交代了犯罪事实，同时提出自己可以通过其本人及其家属劝在逃的被告人应华卫、应治军、应兆云投案，之后经其本人及其家属做思想工作，应华卫、应治军、应兆云先后于2018年9月18日、19日到鄱阳县公安局投案；6、事发后第二天，其就和夏天水谈好了被砸车玻璃赔偿的事，他要求付3000元就好，后面其就付了3000元给夏天水；7、其虽然是被迫约架，但是仍然纠集了人员，认罪悔罪，请求法庭从轻处罚。 被告人徐小平的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人徐小平在本案中仅仅有纠集人员的聚众行为，没有殴斗的主观故意和行为，被告人徐小平的纠集人员行为所侵害的客体并不是社会公共秩序，损害的法益也不是特定人或物的合法权益，其行为不具有危害性和应受惩罚性特征，依法不构成聚众斗殴罪；2、如果法庭认为其构成犯罪，请求法庭认定被告人徐小平具有未遂、一般立功、坦白、具有悔罪表现情节，对被告人徐小平处一年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人应招良提出如下辩解意见：1、对起诉指控的罪名及主要事实不持异议；2、系徐小平叫他去见黄某1的，并说是处理债务，徐小平说他和黄某1吵架了，不便于出面，其他人也是徐小平自己叫过来，或是叫别人叫过来的；3、其携带了钢管和木棍，下车后，仅仅是砸到了黄某1这一方的车玻璃；4、请求法庭从轻处罚。 被告人应招良的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人应招良没有聚众斗殴的故意，亦没有实施聚众斗殴的行为，依法不构成聚众斗殴罪；2、如果法庭认为其构成犯罪，请求法庭认定被告人应招良具有中止、自首、从犯、具有悔罪表现情节，对被告人应招良免予刑事处罚。 被告人应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云对起诉指控的事实基本不持异议，均辩解到了打架现场，但是双方没打起来，其一方有几个人拿了东西砸到了对方的车玻璃。 经审理查明： 2016年12月2日18时左右，因被告人徐小平与黄某2（已判决）的岳父夏某间债务纠纷，黄某2打徐小平电话催要汽车维修款，电话中二人发生激烈争吵，徐小平叫黄某2有本事的话到芦田方家来拿。之后，徐小平来到鄱阳县芦田乡碧水云天浴场找到被告人应招良并说有一伙鄱阳佬要来闹事。接着，徐小平打电话给被告人应华卫，让应华卫叫几个人过来帮忙，应华卫便打电话纠集了被告人应良虎，应良虎又打电话纠集了被告人应兆才，应兆才又纠集了被告人应治军。被告人应兆云打电话给应招良时得知了此事，便告诉了被告人应小雅。应治军、应小雅二人得知此事后，便分别打电话向徐小平询问核实此事，徐小平便叫二人前往碧水云天浴场。不久，应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应兆云、应小雅等人先后来到碧水云天浴场。与此同时，黄某2纠集了黄杰（已判决）等6人携钢管驾驶两辆汽车前往芦田乡碧水云天浴场，并打电话告知徐小平，叫其在芦田等着。徐小平和黄某2的朋友应武泉、应伟民等人得知黄某2带人前往芦田便一直打电话劝阻黄某2不要过来，但黄某2不听劝阻，后应武泉、应伟民等人在芦田工业园区加油站对面高速路口附近将黄某2等人拦了下来，并继续劝阻黄某2。但黄某2不听劝阻，仍然打电话给徐小平，叫其到加油站对面高速路口来。徐小平接电话后，便叫应招良等人前往芦田工业园区，应招良、应小雅、应华卫分别开车带着应良虎、应兆才、应治军、应兆云等人携带钢管、木棍等赶赴芦田工业园区。之后，应招良等人先后到达高速路口与黄某2等人相遇，黄某2等人见对方人多且应招良等人持钢管、木棍等工具，便准备驾车逃离。在逃离过程中，黄某2等人驾驶的汽车玻璃被应招良等人手持钢管、木棍打破了。 2018年8月6日，被告人应招良到鄱阳县公安局投案自首；2018年9月18日，被告人应华卫、应治军到鄱阳县公安局投案自首；2018年9月19日，被告人应兆云到鄱阳县公安局投案自首。 另查明，被告人应良虎、应兆才、应小雅系2018年9月4日被抓获归案，被告人徐小平系2018年9月16日被抓获归案。被告人徐小平被抓获归案后，向侦查人员提出自己可以通过其本人及其家属劝在逃的被告人应华卫、应治军、应兆云投案，之后经被告人徐小平或其家属做思想工作，被告人应华卫、应治军、应兆云先后于2018年9月18日、19日到鄱阳县公安局投案自首。 上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、书证 （1）到案经过、抓获经过、归案情况说明，证明：应招良系2018年8月6日到鄱阳县公安局投案自首；应良虎、应兆才、应小雅系2018年9月4日被抓获，徐小平系2018年9月16日被抓获；应华卫、应治军系2018年9月18日到鄱阳县公安局投案；应兆云系2018年9月19日到鄱阳县公安局投案。 （2）通话记录，证明：2016年12月2日18：19至19：23，徐小平与黄某2（182××××9449）有多次通话，徐小平与应招良、应华卫、应治军、应小雅有通话。 （3）被砸汽车照片（由夏某提供）、鉴定聘请书、价格认定不予受理通知书，证明：黑色伊兰特轿车和白色海马轿车被砸破损。2018年7月26日，鄱阳县公安局聘请鄱阳县价格认定管理局对涉案两部汽车的价值进行鉴定。鄱阳县价格认定管理局认为，认定标的车辆已修复，无勘验现场、资料不全暂不予认定。 （4）常住人口信息表、前科证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证明：徐小平1981年10月8日出生、应招良1981年9月16日出生、应华卫1986年1月7日出生、应良虎1979年10月29日出生、应小雅1985年8月16日出生，均未发现违法犯罪记录。应兆云1985年5月12日出生，因为赌博提供条件，被鄱阳县公安局行政拘留十日。应治军1979年6月24日出生、应兆才1979年1月17日出生，二人因犯盗窃罪于2014年11月6日均被江西省武宁县人民法院判处拘役五个月。八位被告人犯罪时均已达到刑事责任年龄。 （5）情况说明、受案登记表、立案决定书，证明：2016年12月2日，张维权向鄱阳县公安局工业园分局报案称当日20时许，其经营的鄱阳福安汽车租赁公司门口的两辆汽车被四五人故意砸毁，该局受案后做行政案件处理。2018年5月21日，该局对鄱阳福安汽车租赁公司小汽车被损毁案立案侦查。 （6）情况说明、自述书4份，证明：徐小平2018年9月16日归案后，主动交代了犯罪事实，同时提出自己可以通过其家属劝在逃的被告人应华卫、应治军、应兆云投案，之后经其家属做思想工作，应华卫、应治军、应兆云先后于2018年9月18日、19日到鄱阳县公安局投案。应招良、应华卫、应治军、应兆云出具自述书，证明应招良是徐小平劝说投案自首的，应华卫、应治军、应兆云三人是徐小平委托家属劝说投案自首的。 2、证人证言 （1）证人应武泉（劝架）的证言，证明：徐飞欠黄某2丈人3000元修理费未付，黄某2向徐飞收账，两人发生争吵。徐飞问其认不认识黄某2，其就叫人打电话劝黄某2不要来芦田。徐飞叫应招良去芦田工业园加油站。黄某2冲向应招良，被推上车，听见应小雅喊黄某2的车撞到了他的车，后就听见玻璃破碎的声音，应招良在车旁。 （2）证人应伟民（劝架）的证言，证明：其在碧水云天浴场听应武泉说黄某2一伙要来抄浴场，其就打电话叫黄某2不要来。其到工业园区劝阻黄某2，应招良、应华卫、应良虎、应小雅、应兆才等人到了工业园区并下了车，围住了黄某2的车。听应小雅说他的车被黄某2的车给撞了。 （3）证人应锦涛的证言，证明：其认识黄某2、徐飞、应招良，都是朋友。2016年下半年的一天晚上，在工业园旁边，黄某2和应招良等人打架的事情，因时间过得太久了，记不起来细节了。 （4）证人朱某的证言，证明：其认识黄某2、徐飞、应招良，都是朋友。2016年下半年的一天傍晚，应锦涛打电话告诉其，黄某2要带人到芦田打架，叫其打电话劝下黄某2，其就打电话劝了一下黄某2不要到芦田来打架，后来就没管这件事了。其当时没有在现场。 （5）证人夏某（黄某1岳父）的证言，证明：徐飞与黄某2因修理费一事产生矛盾，黄某2带人到芦田去收账，没打起来，黄某2等人开去的两辆车被打破。后黄某2又把徐飞租车公司的两辆车打破了。 （6）证人黄某2的证言，证明：2016年12月份的一天，黄某2打徐小平电话催要汽车维修款，电话中二人发生激烈争吵，徐小平叫黄某2有本事的话到芦田来拿。为此黄某2非常气愤，认为徐小平在耍横并找其约架，便联系了黄杰让其带人跟其到芦田，黄杰先后纠集了黄焱铬、黄逢跃、黄海烨、李生洪、黄锦。七人碰面后，黄某2提议购买钢管，于是黄某2进了城北绿宝湖宾馆附近一家店购买钢管，其他人员在店门口等，黄某2买了5根光管带上了车前往芦田，黄某2还打电话告知徐飞，叫其在芦田等着。当黄某2、黄杰驾车行至芦田工业园区高速路口，被朋友应伟明等人拦下并对其进行劝阻，黄某2下了车，不听朋友劝阻仍打徐飞电话，叫其到高速路口来，过了几分钟，应招良等人驾驶多辆车先后达到高速路口，从车上下来十多人手持钢管朝黄某2方向冲来，黄某2见对方人多，边往回跑边叫黄杰等人上车离开，应招良等人用手中的工具对砸破了其汽车玻璃，后黄某2、黄杰驾驶车辆逃离了现场。 3、被告人供述和辩解 （1）被告人徐小平（曾用名“徐飞”）的供述与辩解，证明：2016年12月份的一天，因徐小平欠黄某2岳父车辆维修尾款，黄某2打徐小平电话催要，电话中双方发生了争吵，黄某2说要到芦田打徐小平，徐小平便纠集了人员来帮忙，并准备了木棍等打架工具，之后黄某2又打徐小平电话问其在哪里，徐小平告知黄某2，他在芦田乡的碧水云天洗浴中心，并叫他有种来找他。黄某2到达芦田工业园区后，又打了徐小平电话说他到了工业园区，叫徐小平有种就去见他，徐小平便安排应招良带人从碧水云天洗浴中心前往芦田工业园区找黄某2，其中有人携带了木棍和钢管。过了一段时间，应招良等人返回，说他们没有打架，就是砸了黄某2的车玻璃。 （2）被告人应招良的供述与辩解，证明：徐飞与应招良曾合开租车公司，欠黄某2岳父的车辆修理费，徐飞因修理费一事与黄某2产生矛盾，就叫应招良去工业园解决此事。同去的还有应良虎、应兆才、应华卫、应治军、应小雅、应兆云。应招良、应兆才、应小雅、应兆云持钢管或木棍。应招良、应小雅将黄某2的车子的玻璃砸破了。 （3）被告人应华卫的供述与辩解，证明：徐飞纠集了应华卫，应华卫纠集了应良虎。应华卫、应招良、应良虎、应兆才、应兆云、应治军、应小雅到了芦田工业园。应招良、应小雅、应华卫开了三辆车，应兆才、应兆云、应小雅持木棍，应招良拿了东西。应招良、应小雅砸破了对方的车玻璃，未看见对方的人下车。 （4）被告人应良虎的供述与辩解，证明：徐飞让应华卫打电话叫应良虎，应良虎叫了应兆才。有三部车去了工业园，其坐了最后一部应华卫的车。应招良在和对方吵，前两部车的五六个人拿了木棍打破了对方的车玻璃，没打到人，对方的人都在车上。 （5）被告人应兆才的供述与辩解，证明：应良虎打电话叫了应兆才，应兆才、应招良、应良虎、应治军、应小雅等人开车去了工业园。应兆才、应良虎、应治军持木棍，应招良持木棍或钢管。应招良拿了东西砸对方的车，应兆才和其他人也拿了木棍在手。应小雅的车被撞。 （6）被告人应治军的供述与辩解，证明：应治军是应兆才叫去的。徐飞叫应招良、应兆才、应良虎、应华卫、应兆才、应治军去芦田工业园区。应招良、应小雅手持凶器砸破了对方的车子玻璃，其他人手持木棍也朝对方车子冲了过去。 （7）被告人应小雅的供述与辩解，证明：应小雅等人到达芦田乡碧水云天洗浴中心门口时，看见门口有很多人，其中认识的就有徐飞、应招良、应良虎、应兆才、应军泉、应华卫等人，浴场门口的地上有许多木棍，其后应小雅、应招良等十几人先后驾车赶往芦田工业园区，其中有人在浴场门前的地上捡了木棍上车。到达工业园区加油站前的马路上，先到的人员与对方人员发生冲突，应小雅听见嚎嚎叫叫的声音，旁边有几个人将对方嚎嚎叫叫的人推上了一辆白色的小轿车，接着就有几个人也上了这辆白的轿车其中跟着上这部白色小轿车的人中有人手中拿着细长的东西，接着应小雅一方人员有人打破了对方的车子玻璃。 （8）被告人应兆云的供述与辩解，证明：其打电话给应招良时得知有人要来芦田打徐飞，应小雅向徐飞核实后二人就过去了。应招良、应华卫、应兆才、应良虎、应兆云、应小雅、应治军都去了工业园，应华卫、应治军持木棍，应小雅持木棍打车玻璃。 4、辨认笔录 （1）徐小平辨认笔录，证明：徐小平辨认出应武泉、应招良、应华卫等人，未辨认出黄某2。 （2）应招良辨认笔录，证明：应招良辨认出黄某2、应武泉、应锦涛、应伟民。 （3）应华卫辨认笔录，证明：应华卫辨认出徐小平就是徐飞。 （4）应良虎辨认笔录，证明：应良虎辨认出徐小平（即“徐飞”）、应招良、应华卫、应兆才、应军泉。 （5）应治军辨认笔录，证明：应治军辨认出徐小平（即“徐飞”）。 （6）应小雅辨认笔录，证明：应小雅辨认出徐小平（即“徐飞”）、应招良、应兆云、应良虎、应兆才、应军泉。 （7）应兆云辨认笔录，证明：应兆云辨认出徐小平（即“徐飞”） （8）应伟民辨认笔录，证明：应伟民辨认出应华卫、黄某2、应武泉、应招良、应兆才、应小雅、应良虎、徐小平（即“徐飞”）。 （9）应武泉辨认笔录，证明：应武泉辨认出徐小平（“徐飞”）、应招良、应华卫、应良虎、应兆才、应兆云，应小雅、黄某2。 以上证据均庭审举证、质证，证据的来源合法，客观真实，且能够相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认和采信。 本案事实清楚、证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人徐小平因琐事纠纷，纠集被告人应招良、应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云聚众持械斗殴，破坏社会公共秩序，上列八被告人的行为均构成聚众斗殴罪。公诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。 关于被告人徐小平及应招良的辩护人所提本案中被告人主观上没有聚众斗殴的故意，客观上没有实施斗殴的行为，依法不构成聚众斗殴罪的辩护意见。经查，黄某2因向徐小平催要汽车维修款产生口角，双方继而约架并各自邀集斗殴人员携斗殴具械至斗殴地点，被告人徐小平、应招良主观上具有斗殴的故意，其行为符合聚众斗殴罪的犯罪构成要件，构成聚众斗殴罪，故对该辩护意见不予采纳。同时应招良等人到达现场后，伙同己方人员携斗殴械具下车打破了黄某1方汽车玻璃，但因黄某1方上车逃窜导致双方未有实质上斗殴行为，但导致双方没有发生实质性斗殴的原因并非应招良等人主观上自愿放弃斗殴，而是客观上出于应招良等人意志以外的原因致使计划中的斗殴行为未能得逞，系犯罪未遂。故对被告人应招良辩护人所提被告人应招良系犯罪中止的意见，不予采纳。本院依法认定被告人所实施的行为系聚众斗殴罪的犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。 被告人徐小平、应招良、应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人徐小平系首要分子，被告人应招良积极参加聚众斗殴，系积极参加者的主犯，被告人应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云均系参加聚众斗殴的积极参加者的从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人徐小平、应良虎、应兆才、应小雅被抓获归案后，能够如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人应招良、应华卫、应治军、应兆云能够自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人应治军、应兆才等人有违法犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人徐小平协助公安机关规劝同案犯投案自首，系一般立功表现，可以从轻或减轻处罚。 综合上述八位被告人所具有的量刑情节，对被告人徐小平、应招良、应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云均减轻处罚。综上，根据被告人徐小平、应招良、应华卫、应良虎、应兆才、应治军、应小雅、应兆云的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第一、三款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人徐小平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月17日起至2020年10月13日止。） 二、被告人应招良犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月7日起至2020年3月9日止。） 三、被告人应华卫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月18日起至2020年1月14日止。） 四、被告人应良虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月5日起至2020年3月1日止。） 五、被告人应兆才犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月5日起至2020年3月29日止。） 六、被告人应治军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月18日起至2020年2月14日止。） 七、被告人应小雅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月5日起至2020年3月1日止。） 八、被告人应兆云犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月19日起至2020年1月13日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王健运 审 判 员  张住强 人民陪审员  余国水 二〇一九年七月八日 书 记 员  徐国丽