广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初7086号原告：黄军民。委托诉讼代理人：黄娟，广东天汇律师事务所律师。被告：深圳市景瑞科技有限公司。法定代表人：龚震。委托诉讼代理人：张韵，广东良马律师事务所律师。委托诉讼代理人：田传伟，该公司员工。第三人：龚震。委托诉讼代理人：张韵，广东良马律师事务所律师。原告黄军民诉被告深圳市景瑞科技有限公司劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告黄军民及其委托诉讼代理人黄娟，被告委托诉讼代理人田传伟，第三人龚震，被告与第三人共同委托诉讼代理人张韵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2013年8月26日。二、工作岗位：销售部经理。三、劳动合同签订情况：双方未签订劳动合同。四、工资情况：根据被告提交且经原告认可的工资报表，原告的工资结构为基本工资2500元＋岗位补贴3500元＋车补600元，有业绩的情况下有提成，庭审中双方确认业绩提成是按月支付。五、离职情况：原告于2017年3月15日离职。六、仲裁结果：深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月5日，作出深宝劳人仲（福海）不[2018]3号不予受理案件通知书，以原告仲裁申请不属于劳动人事争议仲裁委员会的受理范围为由，决定不予受理。七、原告黄军民的诉讼请求：1.请求法院判令原告支付业绩分红565935.55元及暂计至仲裁申请之日利息80399.17元；2.请求法院判令被告承担原告律师费5000元；3.诉讼费、保全费等均由被告承担。八、业绩分红。关于被告的主体资格。被告认为其不是《业务提成协议书》，当事人，该协议书是由原告与第三人签订，根据合同相对性的原则，原告无权向被告主张分红权益，且2014年分红是龚震个人向原告支付，原告签字确认的工资报表中从未有任何内容与分红有关。本院认为，第一，根据被告提交的变更（备案）通知书载明，在该协议书签订之时，被告为自然人独资公司，股东及法定代表人均为龚震；第二，庭审中被告确认协议书中原告所负责的工作均属于公司经营范围；第三，双方确认该协议书中涉及的2014年分红及原告的工资均由龚震的个人账户发放。综上，本院认为，龚震在该协议书上的签字，对公司具有约束力，被告系本案的适格主体。关于本案是否属于劳动争议。被告辩称《业务提成协议书》中的分红不属于劳动报酬。本院认为，原告并非被告的股东，由双方签订的《业务提成协议书》内容可见，该协议书签订的前提为原告为被告工作，系公司为激励员工工作积极性而承诺向员工支付的业绩提成及分红，该部分业绩提成及分红理应是员工的劳动报酬的一部分。故本案属于劳动争议纠纷。关于诉讼时效。因涉案《业务提成协议书》中未约定分红支付时间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条之规定，双方解除劳动关系之日为劳动争议发生之日，故原告诉请业绩分红未超过法定诉讼时效。原告提交且经被告确认的《业务提成协议书》中，甲方为第三人龚震，乙方为原告黄军民，载明：第一条，乙方为甲方从事市场拓展、策划、管理实务；第二条，甲、乙双方议定，在本协议履行期限内，甲方应在规定范围内按比例向乙方支付提成费，并且还需要支付双方签订的劳动合同上注明的基本工资待遇报酬。1.个人业绩提成：乙方负责完成每月60000元的个人业绩指标。乙方按时、按量完成公司的业务指标后，甲方须按每月实际回款额1.5%提成支付乙方作为业务提成，如乙方未能完成甲方设定的业务指标，甲方将按实际完成量给予乙方提成（即完成指标量100%给予1.5%业务提成。完成60%以下不给予任何业务提成）。2.团队业绩提成：乙方负责的市场部人员为公司完成每月500000元的团队指标。乙方按时、按量完成公司的业务指标后，甲方必须按每月实际回款的0.5%提成方式支付乙方作为业务提成,如乙方未能完成甲方设定的业务指标，甲方将按实际完成量给予乙方提成（即完成指标量100%给予0.5%业务提成。完成40%以下不给予任何业务提成）；3.甲方承诺乙方有5%的分红。该份协议书落款时间为2014年1月20日，落款处有原告签字，第三人龚震签字并加盖私章。庭审中，双方确认对《业务提成协议书》中约定的个人业绩提成与团队业绩提成没有争议。本案双方争议的系协议书第二条第3款中的5%分红。双方确认被告已于2015年2月3日发放2014年分红55817.16元（其中的30000元分红抵扣掉龚震给原告的个人借款）。原告主张根据协议书，被告应当支付5%分红，并提交银行流水、2013年至2017年的基本工资、提成工资、应付工资、实发工资概况及2013年至2017年“业绩、分红、利息”汇总，主张分红按照销售业绩计算，原告根据本人每月发放的工资，扣掉基本工资，余下的款项除以提成比例1.5%，同时原告提供交易合同清单，从而计算出销售业绩，再乘以5%，计算出分红应为565935.55元。被告对原告提交的2013年至2017年的基本工资、提成工资、应付工资、实发工资概况及2013年至2017年“业绩、分红、利息”汇总不予认可，认为如果业绩提成与分红若均是按每月回款额作为计算基数，则依照常理不应分别在协议书中列出，且2014年度龚震向原告支付的分红也不是按照原告自行统计的销售业绩总额×5%计算，可见协议书中的分红不是以销售业绩总额作为计算基数。因该两项证据系原告单方制作，未得到被告的确认，且其中2014年12月、2015年1月销售业绩总额与被告提交且经原告签字确认的2014年12月份销售额、2015年1月份销售额不一致，故本院不予采信，原告主张其销售业绩金额的依据不足。关于原告是否应得分红及分红金额。首先，被告申请证人赵某出庭作证，欲以证明原告在公司内部表示不要分红，且2015年、2016年没有分红，因为公司业务不好。原告对证人证言不予认可，称证人为被告股东，存在利害关系。本院认为，证人为被告的股东，与被告存在直接的利害关系，且无其他证据对证人的证言予以佐证，故对被告的该主张本院不予采信。本院认定，根据双方签订的《业务提成协议书》，被告应向原告支付分红。其次，《业务提成协议书》中载明，原告享有5%的分红。原告主张应按销售业绩作为计算基数，被告不予认可，认为双方约定的是按净利润的5%分成，如果按原告所说是营业额的5%，那在业务提成协议中就不会分别约定1.5%的业务提成和5%的分红。本院认为，分红应是公司盈余或利润分配，原告主张按照销售业绩计算分红，依据不足，不予采纳。本院认定，应按照公司利润来计算分红。再次，对于2013年至2017年公司盈余情况，被告于庭后提交其单方制作的利润表，原告未予认可。原告当庭申请对被告公司财务进行审理以证明公司是否存在盈利。但被告在鉴定笔录中认为公司无义务提供公司的财务数据，若要进行审计，所有财务资料只提供审计机构，审计报告原件、复印件原告不可保留、只可翻阅，费用由原告承担。据此本院视为被告拒绝提供相关材料供审计使用，由此带来的不利后果应由其自行承担。在原告申请审计，而被告不予配合导致无法进行审计的情况下，本院对原告主张的被告销售业绩总额予以采纳。最后，原告诉请被告支付2013年至2017年期间的分红，本院认为，《业务提成协议书》是2014年1月20日签订的，协议约定自双方签字或者盖章之日起生效，故原告要求被告支付协议签订前的分红，没有事实依据，不予支持。而2017年3月原告从被告处离职，故原告要求被告支付当年分红，没有依据。根据双方确认的事实，2014年的分红55817.16元系在2015年2月份发放，在此后两年多时间里，原告并未向被告提出过分红金额的异议，应视为其对分红金额的认可，故本院认定被告已足额支付原告2014年的分红。至于2015年、2016年原告应得分红金额。如前所述，本院认定，2015年、2016年原告销售业绩总额为3161355.25元、4303455.34元。因本案中现有证据无法确定被告利润情况，故本院酌情按照销售业绩总额的20%计算被告的利润，然后根据5%的比例计算原告的分红，即原告2015年、2016年分红分别为31613.55元、43034.55元，共计74648.1元。另外，本案属于劳动争议纠纷，原告主张利息，没有依据，不予支持。十、律师费：573元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位负担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者负担。据此，根据原告的胜诉比例，被告应支付原告律师费573元（74648.1元÷651334.72元×5000元）。判决结果综上，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市景瑞科技有限公司应于本判决生效之日起五日内一次性支付原告黄军民分红74648.1元；二、被告深圳市景瑞科技有限公司应于本判决生效之日起五日内一次性支付原告黄军民律师费573元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告深圳市景瑞科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 林  琴  芳二〇一九年七月十日书记员 陈  家  慧书记员 黄文轩(兼)附本案相关法律条文如下：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：……（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。