陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民终9172号上诉人（原审被告）：孙丽萍，女，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：李西龙，陕西科莱律师事务所律师。委托诉讼代理人：檀昕，陕西科莱律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：陕西省西安市高新区锦业路。负责人：原廷会，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵梓辰，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖懿梅，女，汉族，住西安市长安区。上诉人孙丽萍、上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西公司）因与被上诉人肖懿梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初2983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人孙丽萍之委托诉讼代理人李西龙与檀昕，上诉人平安财险陕西公司之委托诉讼代理人赵梓辰，被上诉人肖懿梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙丽萍上诉请求：1、依法改判肖懿梅不存在误工损失。2、依法将护理费4800元改判为800元。3、依法认定孙丽萍对本次交通事故不承担责任。4、一、二审诉讼费由肖懿梅承担。事实与理由：1、肖懿梅的误工损失无事实及法律依据。2、一审法院认定的护理期无事实及法律依据。3、一审判决酌情认定交通费300元既不符合法律规定，亦不符合治疗的实际情况。4、道路交通事故认定书确定的责任划分与一审判决查明的事实明显冲突。肖懿梅辩称，1、针对误工费，事故发生时其本人原认为没有大碍，没有保留相关证据，误工费是对其的最低保障。2、针对护理费，肖懿梅住院期间长期卧床，生活不能自理，存在护理费。3、针对交通费，由于肖懿梅脚踝受伤，不方便乘坐地铁，并且地铁站和公交站离其住所地有一定距离。4、针对责任划分，其承认自己逆行，但是孙丽萍也存在一定过错。5、针对一、二审诉讼费，其不同意承担。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。平安财险陕西公司辩称，肖懿梅虽未提供护工费和护理费的相关证据，但根据其伤情和客观上存在误工和护理的直接损失，针对该损失，法庭有自由裁量权，平安财险陕西公司认可肖懿梅的伤情，针对该损失，平安财险陕西公司愿意在交强险范围内承担相应责任。针对事故认定书，平安财险陕西公司以交警部门出具的事故认定书为准。平安财险陕西公司上诉请求：1、依法改判平安财险陕西公司向肖懿梅赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等损失合计：14361.54元。孙丽萍向肖懿梅赔偿医疗费2120元。2、一、二审诉讼费由肖懿梅、孙丽萍共同承担。事实与理由：一审判决遗漏了重大事实，直接影响了案件的审理结果。平安财险陕西公司已向孙丽萍垫付了5000元医疗费，该费用孙丽萍当庭表示认可。本案交通事故发生后，孙丽萍向平安财险陕西公司申请交强险范围内的医疗费垫付。平安财险陕西公司在审核了相关材料后于2017年11月23日向孙丽萍账户支付了5000元医疗费，用于肖懿梅的伤情治疗。由于孙丽萍系被保险人，平安财险陕西公司对第三者的医疗费垫付费用只能转至孙丽萍账户，但该费用实际是用于第三者的医疗费费垫付，且孙丽萍认可该费用。故一审法院应当在判决赔偿时将平安财险陕西公司已垫付的医疗费用由孙丽萍承担。孙丽萍辩称，对平安财险陕西公司所述无异议，认可其上诉请求。肖懿梅对平安财险陕西公司的上诉请求不发表答辩意见。肖懿梅向一审法院起诉请求：1、依法判令孙丽萍赔偿肖懿梅的医疗费57615.4元、住院伙食补助费、营养费100元×11天=1100元、护理费100元×100天=10000元，误工费142.79元×100天=14279元、交通费500元、车辆维修费500元，共计32140.54元的一半16070.27元，减去已支付的2700元，应赔偿13370.27元；2、请求依法判令孙丽萍赔偿肖懿梅精神损害抚慰金2800元；3、保险公司在其保险限额内承担赔偿责任；4、本案诉讼费由孙丽萍承担。一审法院查明，2017年11月18日13时10分许，孙丽萍驾驶陕Ａ×××××号小型轿车沿智慧新城小区停车场道路由西向东行驶右转进入南长安街时，适逢肖懿梅驾驶无牌邦德二轮电动车（载：张立辰）沿南长安街非机动车道由南向北逆向行驶至此，两车相撞，造成肖懿梅、张立辰受伤的交通事故。该事故经西安市公安局交通警察支队长安大队西公交长认字[2017]第905号道路交通事故认定书认定孙丽萍负事故同等责任，肖懿梅负事故同等责任，张立辰无责任。事故发生后肖懿梅被送往西安王中医正骨医院进行治疗，肖懿梅在该院住院治疗10天，主要诊断为：左外后踝及距骨骨折。其他诊断：左胸壁皮肤软组织损伤。治疗期间，孙丽萍支付医疗费用2880元。肖懿梅住院期间由其母护理。经查肇事车辆陕Ａ×××××号小型轿车在平安财险陕西公司办理有交强险。2019年2月，肖懿梅以诉称诉至法院。庭审中，肖懿梅变更诉求为医疗费2881.54元、住院伙食补助金500元、护理费4800元、误工费8000元、交通费300元，合计16481.54元。为证明其主张，肖懿梅提交的证据有：1、医疗费票据4张，金额5761.54元，证明肖懿梅医疗费用；2、住院病案，证明肖懿梅因本次交通事故受伤住院治疗之事实。平安财险陕西公司对证据1真实性予以认可，证明目的不予认可，认为保险公司已经垫付5000元医疗费，对证据2真实性认可无异议。孙丽萍对住院费发票及住院病案认可，门诊费发票真实性认可，但应提交门诊病历及诊断证明。孙丽萍当庭提交：1、收条1份，证明事故发生后，孙丽萍支付医疗费合计2880元；2、交警部门出具的司法鉴定意见书1份，证明肖懿梅车速比孙丽萍车速快；3、保险公司出具的车辆定损单及发票，证明其车辆损失与本次事故有关，要求肖懿梅赔偿。肖懿梅对孙丽萍提交的证据1予以认可，对证据2认可无异议，认为肖懿梅车速没有超过电动车的限速。对证据3不予认可。平安财险陕西公司对孙丽萍提交的证据1认可无异议，对证据2、3真实性认可，证明目的认可交通事故责任认定书，关于车损，因孙丽萍仅投保交强险无商业险，故平安财险陕西公司仅在交强险范围内承担责任。平安财险陕西公司提交垫付凭证单1份，证明平安财险陕西公司曾向孙丽萍账户转款5000元。肖懿梅对平安财险陕西公司提交的证据表示不知情，孙丽萍对该证据认可无异议。本案经一审法院主持调解，因肖懿梅、孙丽萍意见分歧，调解不立。一审法院认为，肖懿梅受伤之事实，有肖懿梅提交的医疗费票据、住院病案等证据相佐证，依法予以认定。孙丽萍负事故同等责任，肖懿梅负事故同等责任之事实，有肖懿梅庭前提交的交通事故认定书、等证据相佐证，依法予以认定。肇事车辆在平安财险陕西公司办理有机动车交通事故责任强制保险，有肖懿梅庭前提交的保单相佐证，平安财险陕西公司予以认可，依法予以认定。肖懿梅因交通事故受伤，首先应由平安财险陕西公司在交强险限额内承担赔偿责任。孙丽萍已经支付的医疗费用2880元，有孙丽萍提交的收条相佐证，依法予以认定，应予扣减。关于肖懿梅的损失医疗费，经核算为5761.54元，肖懿梅主张住院伙食补助费标准符合法律规定，依法予以认定。肖懿梅主张的护理费，未提交证据，但考虑肖懿梅之实际需要，故酌定每天80元，计算60天。关于误工费，因肖懿梅未提交充足证据证明误工损失，但考虑到肖懿梅并未丧失劳动能力，结合肖懿梅伤情，酌定每天80元，计算100天。交通费考虑到肖懿梅受伤后治疗的实际情况，酌定为300元。综上，肖懿梅诉讼请求成立，依法予以支持。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、二十一条、二十二条、二十三条，判决如下：本判决生效后十日内被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿原告肖懿梅医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等损失合计16481.54元（已扣减被告孙丽萍已支付肖懿梅之医疗费用2880元）。如未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期银行贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费212元，减半收取106元。肖懿梅已预交，由孙丽萍承担，孙丽萍于一审判决生效后十日内支付肖懿梅。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。结合当事人一、二审的举证及法庭调查情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。另，二审庭审中，孙丽萍认可其收到平安财险陕西公司垫付的5000元医疗费，并表示其已向肖懿梅支付医疗费2880元。孙丽萍对于平安财险陕西公司上诉请求由孙丽萍向肖懿梅支付医疗费2120元表示认可，肖懿梅亦表示同意。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。交通事故造成肖懿梅左外后踝及距骨骨折等人身损害，考虑到肖懿梅受伤时仅41岁且并未丧失劳动能力，一审法院酌情认定误工费每日80元，计算100天，计8000元，并无不当。关于护理费一节，肖懿梅住院期间由其母亲护理，结合肖懿梅的伤情确实有护理需要，一审法院酌定护理费为每天80元，计算60天，计4800元，亦无不妥。关于交通费，孙丽萍一方当庭表示对该项无异议，故本院对于一审法院认定的交通费300元予以确认。关于交通事故责任划分比例一节，孙丽萍主张肖懿梅存在超速驾驶行为，故其不应对本次交通事故承担责任。对此，孙丽萍负有举证责任。孙丽萍并未举证证明肖懿梅存在超速的情形，司法鉴定意见书中亦未表明肖懿梅存在超速的情形。且交警部门出具了道路交通事故认定书，认定孙丽萍、肖懿梅负事故同等责任，且事故原因并未有肖懿梅存在超速的事实。故孙丽萍应承担对其不利的举证责任，一审法院对于道路交通事故认定书予以采信，认定孙丽萍、肖懿梅负事故同等责任正确。至于平安财险陕西公司上诉主张其垫付了5000元医疗费，应由孙丽萍向肖懿梅支付2120元一节，孙丽萍对于平安财险陕西公司该上诉请求表示认可，肖懿梅亦表示同意。为了减少诉累，本院对此予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初2983号民事判决为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内赔偿肖懿梅医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等损失合计14361.54元；二、孙丽萍于本判决生效之日起十日内赔偿肖懿梅医疗费2120元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费212元，减半收取为106元（肖懿梅已预交），由孙丽萍承担。二审案件受理费158元（孙丽萍已预交108元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交50元），由孙丽萍负担158元。一、二审案件受理费于执行时一并清结。本判决为终审判决。审判长  王吉利审判员  任 蕾审判员  姬 钊二〇一九年七月十五日书记员  周媛媛