广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤15刑终215号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）林建楷，男，1996年7月15日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，无业，住广东省陆丰市。因本案于2018年11月16日被陆丰市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人叶若蓝，广东文宗律师事务所律师，由汕尾市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）陈立强，男，1994年9月14日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，务工，住广东省陆丰市。因犯贩卖毒品罪，于2016年9月2日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，于2016年10月3日刑满释放。因本案于2018年11月16日被陆丰市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人郭少斌，广东法拯律师事务所律师。原审被告人黄奇超，男，1995年9月18日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，经商，住广东省陆丰市。于2018年11月27日陆丰市公安局抓获，同日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现取保候审在家。原审被告人杨围，男，1994年8月13日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，无业，住广东省陆丰市。因本案于2018年11月16日被陆丰市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现取保候审在家。原审被告人黄智鑫，男，1996年1月10日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，无业，住广东省陆丰市。因本案于2018年11月16日被陆丰市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现取保候审在家。广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林建楷、黄奇超、杨围、陈立强、黄智鑫犯开设赌场罪一案，于2019年4月8日作出（2019）粤1581刑初212号刑事判决。宣判后，原审被告人林建楷、陈立强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，被告人林建楷伙同被告人黄奇超于2018年9月中旬创建“水立方”微信赌博群，在陆丰市南城市场四楼429房开设网络赌博工作室，利用“机器人”赌博软件开设赌场进行以“牛牛比大小”的形式，合股做庄聚众赌博活动，进行抽头渔利，该赌博群总投资为30万元，其中被告人黄奇超注资4万元，其余的由林建楷另行负责。2018年9月中旬至10月27日间，该赌博群由林建楷负责管理，由同案人何思尔（另案处理）充当“上分手”负责转出帐，由“志锐”（另案处理）充当“下分手”，负责收入帐，林建楷招揽被告人杨围在该赌博群充当“发包手”和“托手”；招揽被告人陈立强在该赌博群充当群主和客服，负责新赌友入群点击通过，为参赌人员在赌博过程中提供咨询；招揽被告人黄智鑫在该赌博群充当客服；采用流动的方式，利用手机微信群开设网络赌博，该赌博微信群最高峰拥有200名群成员，每盘赌资为1000元至2000元，一天的总赌资为15万元，一天抽水3千元至4千元。原判认定上述事实有原公诉机关提供并经原审庭审质证，查明属实的下列主要证据予以证明：（一）书证1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》证实，陆丰市公安局决定对陈立强等人开设赌场案立案侦查。2.陆丰市公安局《抓获经过》证实，2018年11月16日5时许，林建楷报警称在观海假日酒店1211房被他人殴打，接报后陆丰市公安局南门派出所值班民警出警处置，现场将涉嫌人员陈立强、杨围、黄智鑫等人带回派出所调查。经查：林建楷与陈立强二人在酒店房内因喝醉酒引起吵嘴，并没有发生肢体冲突，现场没有人受伤，经进一步侦查，从林建楷等人的手机微信中发现有利用微信群开设赌博的重大嫌疑。2018年11月27日黄奇超被传唤至陆丰市公安局办案区进一步讯问。3.陆丰市公安局《户籍证明》证实，被告人林建楷的出生日期为1996年7月15日，被告人黄奇超的出生日期为1995年9月18日，被告人杨围的出生日期为1994年8月13日，被告人陈立强的出生日期为1994年9月14日，被告人黄智鑫的出生日期为1996年1月10日等基本情况。4.深圳市罗湖区人民法院《刑事判决书》、深圳市罗湖区看守所《刑满释放证明书》证实，2016年9月2日深圳市罗湖区人民法院以被告人陈立强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。被告人陈立强于2016年10月3日刑满释放。5.手机截图照片显示了“水立方”机器人软件截图、群内群规各项设置、抢微信红包的记录、微信聊天记录及各项账单统计等数据。（二）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局《现场勘查笔录》、现场图、现场照片、《扣押清单》证实，2017年9月28日陆丰市公安局南门派出所2018年11月16日4时10份对现场进行勘查，现场位于广东省陆丰市观海假日酒店1211房，对现场进行拍照、绘图，未提取遗留物。2.陆丰市公安局《检查笔录》《扣押清单》证实，经对本案五名被告人人身进行检查，从林建楷身上查扣手机二部（白色苹果X、玫瑰金苹果7P）、从杨围身上查扣手机二部（金色苹果7、白色苹果X）、从黄智鑫身上查扣手机一部（玫瑰金苹果6S），没有从陈立强和黄奇超身上发现涉案物品。（三）电子证据陆丰市公安局网络警察大队《电子数据提取笔录》证实，对犯罪嫌疑人的苹果手机5部电子数据进行提取固定，提取数据放于文件夹“陈立强等人开设赌场_html”，并将手机封存，附相关照片。（四）证人证言证人薛某的证言，2018年7月初，我将碣石镇南城市场第四层429房商品楼，该房出租给林建楷，他跟我说是要租去住家的，时间一年自2018年8月25日开始至2019年8月25日止，租金是人民币7500元，我们有租厝合约，双方均有签名。我们的租厝合约有写明：不得做违法的用途。证人薛某对南城市场429房租给林建楷的租厝合同进行指认。（五）同案人及被告人供述1.被告人林建楷的供述，“水立方”微信赌博群是黄奇超创建的。该群从2018年9月中旬左右开设到10月份底，大约赌了一个月，中间有停过一个星期，实际开赌二十多天。我在该群里打工，管理该赌博群里的员工，是黄奇超叫我进来群里管理的，我不知道他是不是老板或股东。我总共管理三名员工，分别有杨围、陈立强和黄智鑫。我们主要是流动性的，都是使用手机操作的相对比较灵活，我们有时在酒店开房赌博，有时可以拿着手机在家里操作，是不固定的场所进行赌博的。碣石镇南城市场我们主要是用来平常休息、喝茶等作用，但期间也有在那里赌过二、三次。赌友主要是将钱转进群里的工作人员，将人民币1元转化为一分分数在群里进行赌博。“水立方”赌博群有利用一个叫“机器人”的赌博软件，是从网上购买来的。主要是我们创立一个微信群平台，然后赌客自行拉赌客进群参赌。当时黄奇超叫我入群帮忙管理时该群已正常运转了一个星期左右，我不清楚投入多少资金，也不清楚是谁投的，但开设这种赌博群前期肯定需要赌资和购买手机设备等费用。抽水的话一般是抽赢的赌客每盘赢的总额的百分之二，一天下来能抽人民币3000元至4000元的水钱。该群后由于亏本所以关掉了，这个群开设本来群方就想自己做庄，在赌博期间一直是由我们这边做庄，然后我们才进行赌大小，虽然我们每盘都有抽水，但由于庄一直都是我们做，也要碰运气的。看谁的手气好就谁拿庄号点红包，杨围、陈立强、黄智鑫、何思尔、“志锐”都有操作过庄号。我们开设“水立方”赌博群的工作地点在陆丰市碣石镇南城市场四楼。我在“水立方”工作室中帮人跑腿，负责帮人购买一天三餐的工吃，我自己没有在该群参赌赌博。“水立方”赌博群中的人员结构安排如下：“车手”（负责发红包）是杨围；群主是陈立强；客服是黄智鑫（负责维护和参赌人的关系）；“上分财务”是何思尔（负责转出账）；“下分财务”（负责收账）我不认识；还有“托”锐杰（我不认识该人，不知道其具体的信息，该人负责在群里面带动人参与赌博）。参赌的人是在群内用“牛牛比大小”进行投注的，参赌的人以微信信息发送下注的金额（一般是人民币2-50元）到该群内，然后“发包手”发出红包给参赌的人抢，发出的红包的金额按一个人头加人民币1.5元，接着参赌的人及庄家相互抢红包，抢到多少钱就乘100倍再乘参赌的个人下注的金额，输赢就按庄家抢到的红包与参赌的人抢到的金额来对比，金额高于庄家就赢钱，金额低于庄家就输钱。该群有200人左右，每次基本有十几个人参与赌博。每局下来赌博的金额是人民币1000至2000元，24小时开赌，只要有人想要赌就开赌，每小时赌20次左右，大概每天能开300至400盘左右，每盘能从中获利人民币1000元至2000元不等，断断续续每天赌博的金额约人民币15万元左右，每天能从中获利人民币6至7万元，但这个是没有除去日常开销跟人员工资的。10月份初开始我在该群内帮人跑腿购买三餐至10月份中，我在里面上班十五天左右。该群有给我工资的，每天人民币200元，是通过何思尔支付宝或微信转给我的，我总共获利人民币3000元。陈立强、杨围和黄智鑫不是股东，也不是我介绍进群帮忙的，他们有工资可以领的，都是一天人民币200元的工资。被告人林建楷对手机截图进行指认，指出截图一内容：主要跟启超在聊关于“水立方群”请托，还有群里下分情况由谁来操作，群里员工状况；截图二内容：主要其跟启超在诉苦用心用力为这个赌博群的付出；截图三内容：关于赌博群内一些相关细节调整问题；截图四内容：向启超反映群里员工存在一些不听管理事宜，还聊到群里相关费用和存款情况；截图五：跟启超说自己对这个群的重视程度；截图六：微信昵称“启超。小”的另二个微信号昵称为“乐芙兰”，“乐芙兰备。语音确认一下”同属一个人，这三个微信都是黄奇超的；截图七内容：主要与乐芙兰聊群里总上下分的问题，以及打造新的赌博模式；截图八内容：其中一名微信昵称为“九哥~正能量团”询问该群股东有谁，其回答该群股东有本人和乐芙兰。对微信“水立方”群赌博场所（陆丰市碣石镇南城市场四楼429房）进行指认。经过对混杂照片进行辨认，被告人林建楷辨认出第一组4号男子就是群主陈立强；第二组7号男子（黄智鑫）就是在群中充当“客服”的人；第三组11号男子就是杨围，负责发红包的人；第四组12号女子是何思尔，是该群的工作人员；第五组9号男子就是黄奇超，该“水立方”微信赌博群是其创建的。2.被告人黄奇超的供述，我朋友林建楷于2018年9月下旬找我入股在手机微信中开设“水立方”赌博群供人赌博，从中抽水赚取利润，期间我只需要注资，不需管理经营。该“水立方”微信赌博群是由林建楷创建并负责管理的，群里的员工是由林建楷安排的，该群从2018年9月份开设至10月底结束，期间有停一段时间，大概有十几、二十天时间。我只占该群股份的1.3成，剩下的8.7成股份是由林建楷包揽，但林建楷这8.7成中是否有其他股东注资我就不清楚，期间有其他人退资时我最高持有股份3成。该群总共是注资人民币30万元，一成的份额是人民币3万。“水立方”从开设至今一共输了人民币十几万，我自己在该群中亏了人民币一万多元。我不清楚“水立方”赌博微信群具体有多少股东合资创建，当时我注资该群时林建楷未跟我提起过是否有其他股东参与，我没有参与该群的管理，都是林建楷在操作的。我不清楚该赌博群是如何抽水的，不了解具体的规则。当时林建楷有跟我说在微信群里利用一个APP软件供人娱乐，只用手机操作，方便灵活机动，随时随地都可以玩。我不清楚“水立方”微信群是做什么的，林建楷叫我注资的时候说是做游戏APP，我开始加入只占1.3成股份，当时我拿了现金人民币4万元给林建楷。后来林建楷说游戏APP人气不高有人退股，林建楷叫我接手，说叫我出多2千多元，我占3成股份。我不清楚林建楷是不是“水立方”微信群的股东。我认识黄智鑫，我不知道黄智鑫在群里做什么。被告人黄奇超对手机截图进行指认，指出截图一：主要内容是与林建楷在聊关干员工的现状；截图二：主要内容是在安慰林建楷管理该群比较辛苦，截图三：主要聊群里的情况；截图四：主要内容是林建楷在向其诉说群里员工不服从管理的情况；截图五：主要内容是林建楷在诉说其管理该群期间所面对的存在问题；截图六：主要内容是其三个微信号；截图七：主要是林建楷在反映该群要用新模式进行操作的情况；截图八：主要内容是在闲聊。经过对混杂照片进行辨认，被告人黄奇超辨认出第一组3号男子是林建楷，微信水立方群就是由他创建的；第三组6号男子是其朋友黄智鑫；第二、四组照片上的男子均不认识；第五组照片上的女子均不认识。3.被告人杨围的供述，我于2018年10月份中旬开始在我手机微信“水立方”群中充当“托”的角色参与赌博，是林建楷拉我进去群里帮忙的，开设该群的工作地点在陆丰市碣石镇南城市场四楼，我前后参与赌博9天，每一天的工资是人民币150元。该群内参赌的人是在群内用“牛牛比大小”进行投注的，参赌的人以微信信息发送下注的金额（一般是人民币2-50元）到该群内，然后“发包手”发出红包给参赌的人抢，发出的红包的金额按一个人头加人民币1.5元，接着参赌的人及庄家相互抢红包，抢到多少钱就乘100倍再乘参赌的个人下注的金额，输赢就按庄家抢到的红包与参赌的人抢到的金额来对比，金额高于庄家就赢钱，金额低于庄家就输钱。该群有200人左右，每次基本有20至30人参与赌博，其中一半是托手的号，其他参赌的人不是我拉进群的我不认识他们。每局下来赌博的金额是人民币1000至2000元，每天中午12时至晚上23时许断断续续，每天有赌博100次左右，每天赌博的金额约人民币15万左右。大概每盘能从玩家中抽水人民币300元至400元不等，每日能从中牟利人民币30000元至40000元不等。抽水是软件自动计算的，从赢的赌民赢的那一部分钱抽水百分之二。我有听林建楷提过该群是2018年9月底才开始的，当时叫我过去帮忙是10月中旬，我在该群帮忙了9天，在群还没关掉前我就没做了。“水立方”群群主是陈立强，我在里面是打工的，充当“托”（假装参与赌博，吸引别人也来参与赌博）及偶尔充当“车手”（发红包给参赌人抢）的角色。我们是可以通过手机来操作的，工作地点都是很随便没有固定的。管理人员林建楷有通过微信转账转给我工资，每天人民币150元，日结的，我在该群上班期间获利人民币1350元。林建楷、陈立强及黄智鑫三人都有在该群参与赌博，林建楷是该群的管理员（负责管理群内人员）；陈立强有时候做该群的群主并与黄智鑫在群内充当客服（负责与群内的人聊天及介绍赌博规则）。“水立方”微信赌博群是群方自己做庄，大部分时间是林建楷在用买来做庄的号，做庄号只是点抢红包，其他的由软件去计算。经过对混杂照片进行辨认，被告人杨围辨认出第一组3号男子（黄智鑫）就是在群中充当“客服的人”；第二组4号男子（陈立强）就是群主；第三组10号男子（林建楷）就是管理人员。被告人杨围对微信“水立方”群赌博场所（陆丰市碣石镇南城市场四楼429房）进行指认。4.被告人陈立强的供述，我在“水立方”微信群里充当客服，是林建楷介绍拉我进入该群的，在群里有赌友在赌博过程出现什么问题，就向我咨询解决，我是发群规包括赌博的规定或者名片给赌友，之后就没我什么事了。有时我在该群里顶替充当群主，主要负责有新赌友进群赌博时点击同意权限。“水立方”群是用微信红包分大小的形式进行赌博的，我不清楚该群开设了多久，这个群开赌到11月份头就结束了，我在该群帮忙充当客服以及群主的角色有半个多月了。当时林建楷跟我说一天人民币200元，但我需要钱的时候就先跟林建楷借，然后从工资里扣，我已从林建楷那里支取人民币2600元。我们开设“水立方”赌博群的工作地点在南城市场四楼一间房里，一般是在那里闲坐喝茶休息，有在那里赌过二、三次，反正我们拿手机操作的比较灵活机动的，都是流动性的。林建楷是该群的管理人员，负责管理我们工资，上班时间安排和日常管理，黄智鑫是该群客服，杨围是“车手”，负责在群里发红包。我充当客服的微信号是我本人自己在微信上购买的，购买的微信号只有一天的期限，期限到之后就另外购买新的微信号。该赌博群最高峰有群成员200成员号，其中托号有三、四十个，每盘十几号至三十个号参与下注“牛牛比大小”赌博，其中一半是托手的号，我在该群上班半个月左右，看到实际参赌的微信号码有十几个号。群里每盘下注人民币1000元至2000元不等（包括群里自请的托一并算进去），每天能开盘100多盘。“水立方”微信群是群方自己做庄，我不知道做庄号是谁在使用。我知道黄奇超有在微信赌博群里，我没见过他参赌。我和杨围、黄智鑫三个都不是股东。群里的“上分手”和“下分手”都是打工的，都和我一样的工资每天200元，“上分手”是个女的，叫何思尔，“下分手”是个男的，我不知道他的姓名等情况。经过对混杂照片进行辨认，被告人陈立强辨认出第一组2号男子（杨围）就是在群中负责发红包的人；第二组5号男子（林建楷）是该群的管理员；第三组9号男子（黄智鑫）是该群的客服；第四组6号女子就是“上分手”何思尔。被告人陈立强对微信“水立方”群赌博场所（陆丰市碣石镇南城市场四楼429房）进行指认。5.被告人黄智鑫的供述，我在“水立方”赌博群里充当客服，是林建楷介绍拉我进入该群的，群里有赌友在赌博过程出现什么问题，就是向我咨询解决，我是发群规包括赌博的规定或者名片给赌友，有意向参赌的人就自己去加林建楷的微信去聊，在群里备注托号、赌客号，之后就没我什么事了。该群是用微信红包分大小的形式进行赌博的，我进去接受充当客服角色有半个多月，大概是从2018年10月9日至2018年10月25日左右，过后这个群关了我也就没做了。我不清楚“水立方”群里有多少人，我是负责后台工作的，只要有赌客赌博过程中有什么问题就会来加我的微信咨询解决问题。我充当客服角色，当时林建楷跟我说一天人民币150元，他采用日结的方式通过微信转账给我工资共2250元。“水立方”群群主是陈立强，林建楷是群里的管理人员，负责管理我们后台的，杨围是托手和发包手。客服的微信号是我本人自己在微信上购买的，只有一天的期限，期限到之后就另外购买新的微信号。我和陈立强、杨围三个都是打工的。开设赌博群的工作地点在南城附近的一间租的人家厝，没有门牌号，具体是哪个位置我不太清楚。我不清楚该群是谁开设的，也不清楚谁是老板，我们打工的一般只做好自己的分内事就行了，其他的也没多问。我们平时进行赌博的地点是不固定的，由于用手机操作都是比较灵活，可以流动性操作。该群是群方自己做庄，我只知道赌的是“牛牛比大小”，参赌多少人，赌资多少钱我都不知道，每天开赌12个小时，每天开赌多少盘我不知道。群里的托号有三、四十个，赌客号有四、五十个，但有的赌客是有两个号的。我不知道林建楷、黄奇超是不是该群的股东，我和陈立强、杨围不是该群的股东。经过对混杂照片进行辨认，被告人黄智鑫辨认出第一组4号男子（林建楷）就是管理员；第二组5号男子（陈立强）就是群主；第三组9号男子（杨围）就是在群中充当“托”的人。被告人黄智鑫对微信“水立方”群赌博场所（陆丰市碣石镇南城市场四楼429房）进行指认。原判认为，被告人林建楷、黄奇超、杨围、陈立强、黄智鑫利用网络平台提供场所供他人赌博，接受投注，从中牟利，其行为均已构成开设赌场罪，应予惩处。在共同犯罪中，被告人林建楷、黄奇超创建微信群，合股开设赌场，所起作用较大，系主犯。其中被告人林建楷占有股份大，且招揽其他同案被告人参与作案，负责管理该赌场，所起作用相对较大。被告人黄奇超占有股份少，且没有对赌场实施实际管理，所起作用相对于被告人林建楷较小，量刑时予以酌情考虑。被告人杨围、陈立强、黄智鑫系受被告人林建楷的串招参与作案，领取固定工资，负责充当“发包手”和“托手”、群主和客服等工作，均起次要作用，是从犯。鉴于被告人黄奇超、杨围、陈立强、黄智鑫归案后能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。被告人杨围、陈立强、黄智鑫系从犯，依法予以减轻处罚。被告人陈立强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯本案之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人林建楷能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人黄奇超、杨围、黄智鑫能认罪悔罪，宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响，依法给予适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人林建楷犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元。二、被告人黄奇超犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币10000元。三、被告人杨围犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。四、被告人陈立强犯开设赌罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。五、被告人黄智鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。上诉人林建楷上诉提出：原判认定事实不清，证据不足，量刑过重，1.其与同案人的供述都是被逼供得来的，与事实不符；2.其只是帮朋友管理微信群，赚取工资，不是群主、老板，更没有股份；3.“水立方”微信群每天赌资没有15万元，也没有盈利；4.其是初犯、偶犯，如实供述罪行。综上，请求二审查明事实，从轻减轻处罚。其辩护人对认定上诉人林建楷犯开设赌场罪不持异议，但认为其具有如下从轻减轻情节：1.从犯；2.参与时间短、获利少；3.如实供述；4.属初犯、偶犯。综上，请求二审从轻改判。上诉人陈立强上诉及其辩护人辩护提出：1.原判量刑过重，罚金刑过高，上诉人参与该次犯罪时间短，仅收到3千元工资，不符合罪行相适应原则；2.上诉人属从犯；3.其有坦白且自愿认罪情节；4.上诉人不具有社会危害性。综上，请求二审改判缓刑。经审理查明，原判认定上诉人林建楷伙同原审被告人黄奇超共同出资30万元，其中黄奇超注资4万元，其余由林建楷另行负责，于2018年9月中旬至10月27日间创建“水立方”微信赌博群，以陆丰市碣石镇南城市场四楼429房为工作室或流动方式，通过该微信群合股做庄聚众赌博，从中抽头渔利，其中上诉人林建楷负责管理该群并招揽原审被告人杨围充当“发包手”和“托手”、原审被告人陈立强充当群主和客服、原审被告人黄智鑫充当客服，由同案人何思尔（另案处理）充当“上分手”，“志锐”（另案处理）充当“下分手”，该赌博微信群最高峰拥有群成员200名，每盘赌资1千至2千元，一天总赌资15万元，一天抽水3千至4千元的事实清楚，认定本案事实的证据，已经一审庭审举证、质证确认属实，二审期间，上诉人林建楷、陈立强没有提出新的证据，本院依法对原判认定的事实及证据予以确认。关于上诉理由及辩护意见，综合评析如下：1.对上诉人林建楷及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，上诉人林建楷自归案后直至检察、一审庭审阶段均对其参与开设赌场的犯罪事实供认不讳并当庭认罪，期间均未提出遭受刑讯逼供，现在无法提供任何线索的情形下上诉提出受到刑讯逼供没有道理；上诉人林建楷与同案人黄奇超合伙开设赌博微信群抽头渔利并负责管理该群、招揽员工，有其本人及同案人黄奇超、杨围、陈立强、黄智鑫的供述证实，各人对每盘赌资、每天总赌资、每天抽水数额均供述在卷，并有经林建楷、黄奇超等人签名确认的微信聊天截图、账单统计手机截图、银行账户交易明细等予以印证，足资认定，上诉人林建楷所提不是老板、没有股份、每天赌资没有15万元的上诉意见与事实不符，不予采纳；上诉人林建楷参与合股，又负责管理赌博微信群、招揽员工，所起作用较大，不属从犯，其从开始创建赌博微信群至微信群关闭均一直参与其中，历时一个多月，每日抽水约3千至4千元，其辩护人所提其属从犯、参与时间短、获利少的辩护意见不能成立，不予采纳；上诉人林建楷归案后避重就轻，对自己参与合股及负责管理微信群、招揽员工的事实未如实交代，辩护人提出其有如实供述情节的意见与事实不符，不能成立；原判鉴于上诉人林建楷能当庭自愿认罪，已酌情给予从轻处罚，现其上诉请求再从轻改判于法无据，不予采纳。2.对上诉人陈立强及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，上诉人陈立强既有从犯、如实供述罪行、当庭认罪等依法应从轻、减轻处罚情节，又有累犯这一依法应从重处罚的情节，原判综合考虑上述两方面量刑情节并给予减轻判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币5千元，量刑适当，上诉人陈立强及其辩护人提出原判量刑过重的意见不能成立，不予采纳；上诉人陈立强是累犯，依法不得适用缓刑，其与辩护人请求适用缓刑的意见缺乏法律依据，不予采纳。本院认为，上诉人林建楷、陈立强、原审被告人黄奇超、杨围、黄智鑫以营利为目的，利用网络平台提供场所供他人赌博，接受投注，从中牟利，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人林建楷、原审被告人黄奇超创建微信群，合股开设赌场，所起作用较大，是主犯；上诉人林建楷占有股份大，且负责招揽同案人参与作案及管理该赌场，所起作用相对较大，原审被告人黄奇超占有股份少，且没有对赌场实施实际管理，所起作用相对于上诉人林建楷较小，量刑时予以酌情考虑。上诉人陈立强、原审被告人杨围、黄智鑫受雇佣在赌场中充当工作人员，领取固定工资，均起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。上诉人陈立强、原审被告人黄奇超、杨围、黄智鑫归案后能如实供述罪行，依法可以从轻处罚。上诉人陈立强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯本案之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人林建楷能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。原审被告人黄奇超、杨围、黄智鑫能认罪悔罪，宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。上诉人林建楷、陈立强及其各自辩护人所提上诉、辩护意见，经查均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑仕忠审判员  彭朝城审判员  许淑芬二〇一九年七月十一日法官助理谢建元书记员曾曼荻附：有关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。