山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终3023号上诉人（原审被告）：于淑玲，女，1968年5月16日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：张晶刚，男，1972年2月22日出生，汉族，住莱阳市，系于淑玲丈夫。被上诉人（原审原告）：张振言，男，1958年3月13日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：董清江，山东汇通律师事务所律师。原审被告：张杰涛，男，2000年11月5日出生，汉族，住莱阳市。上诉人于淑玲因与被上诉人张振言、原审被告张杰涛身体权、健康权纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2017）鲁0682民初5310号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。于淑玲上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不承担还款责任或发回重审；2.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.本案起诉已经超过诉讼时效期间，被上诉人张振言曾在一审法院（2016）鲁0685民初2951号案件起诉过，2016年8月1日在照旺庄法庭开庭审理。8月1日张振言撤诉。一审法院立案材料显示，张振言于2017年11月2日再次起诉已经超过诉讼时效期间。2.张振言趁上诉人的对象不在家，故意辱骂，多次无故挑衅。这次是张振言先骂和先动手打上诉人，而且是在上诉人家门口动手，张振言对纠纷的发生存在严重过错，一审未予认定，与事实不符。3.张振言的误工、护理期间不合理。被上诉人住院一天，误工45天，护理7天，明显不合常理，上诉人亲眼见到被上诉人与鉴定机构负责人认识，打招呼、握手，致使鉴定意见不公正。依据GA/T1193-2014人身损伤评定规范4.7.1条规定，误工合理期为30-45日，没有护理期的规定。涉案鉴定意见中误工期按照45日的最高期限认定，且认定了护理期，均与鉴定规则不符，不应作为认定事实的依据。4.被上诉人在询问笔录中的陈述与庭审陈述前后矛盾，不能认定其伤系上诉人所为，与上诉人于淑玲无直接关联。被上诉人在公安笔录中明确称其伤并非上诉人所致，上诉人与被上诉人互为邻里，如不能查明事实，会加剧双方矛盾。被上诉人张振言答辩称，一审卷宗中有一张撤诉申请书，日期是2016年8月22日，还有一张法院的收取诉讼材料清单，上面显示被上诉人2017年8月15日提交了司法鉴定和收费相关材料，说明法院受理了材料；不存在责任分担，被上诉人没有任何责任，上诉人应全额赔偿；误工费及其他费用，有鉴定部门的鉴定意见，一审法院判决正确；上诉人主张询问笔录前后矛盾，被上诉人认为没有矛盾之处，一审判决事实清楚，证据充分。张振言向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告各项损失共计人民币10000元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院审理认定本案的争议焦点为，一、被告是否打过原告。2016年3月13日公安机关对原告张振言进行询问时，其称于2016年3月12日14时20分左右在于淑玲家街门口的水泥斜坡上和街门口被于淑玲和她儿子张杰涛所打，“2016年3月12日，我和我老婆在街门口抹墙，下午在抹到和她家南墙的边界时，她家墙根的一些玉米秸歪倒在我家南墙上，我就往东挪挪，于淑玲当时在她家街门口西收拾小菜园，因为两家以前一直有点矛盾，她看到后就不愿意，当时说了什么难听的话我就不记得了，我就和她争论起来，我老婆也和她吵吵起来，她手里握着铁爪耙在收拾小菜园垃圾，吆喝着要砸死我老婆，我老婆就气呼呼地到了她家街门口的东西路上，她就冲我老婆过去了，手里握着铁爪耙头，用铁爪耙把朝我老婆的左脑门就打几下，我看到后就赶紧从抹墙的架子上往下下，我到了她家街门口以后看到我老婆被于淑玲压在她家街门口的水泥斜坡上，我老婆面朝上，看到我过来以后她儿拿一块石头朝我就过来了，用石头打了我的左侧头顶一石头，我老婆就吆喝我，我过去以后于淑玲和她儿子跑回家了，我就报警了。我过去时于淑玲和她儿子就跑回家了，我和于淑玲一直没有靠身。”2016年3月14日公安机关对于淑玲的询问笔录中其称：“2016年3月12日下午2点10分左右在我家街门口的水泥斜坡上和坡下的小菜园里，因为我在我家街门口西收拾小菜园的垃圾，张振言和他老婆在他家街门口抹墙，因为我们两家以前一直有矛盾，平时不说话，李娟就嫌我也在街门口收拾垃圾，守着他们在抹墙，就骂我，我也还口骂她，后来张振言和李娟就来到我家街门口动手打我，我们三人打起来了。张振言在他家南墙外的架子上也张口骂我，后来就从架子上下来朝我过来，抓我衣服用巴掌打我左脸两巴掌，我就抓他的衣服，伸手去抓他脸，我的左手手指不知怎么就被他咬住了，我俩撕扯时他老婆李娟就过来抓我头发挣，我就松开右手去抓他老婆的头发挣，我和他老婆就厮打着倒在我家街门口的水泥斜坡上，张振言就松开咬我手指的嘴用脚跺我的头顶，跺我几脚就准备走，我儿在家听到就出来了还骂他们，我儿把我拉起来扶我回家，张振言和李娟也回家了，还说回家报警。”2016年3月13日公安机关对张杰涛询问时其称：“2016年3月12日下午2点10分左右，我在家里听到我妈和西邻居家在街门口又吵吵起来了，因为我们两家以前经常吵吵，我就赶紧出来看看，我到了街门口看到我妈和张振言的老婆李娟在地上互相挣头发厮打对方，张振言压在我妈身上挣我妈衣服，我过去就把张振言推到一边，张振言就坐倒在我家街门口水泥斜坡上了，我把我妈拉起来，我又拾起一块石头要打张振言被我妈拉住了，我就把石头扔一边了，然后我妈就拉我回家。”二、原告损失情况。原告提交其单方委托莱州市中医医院司法所做的鉴定意见书，经鉴定张振言被人打伤头部，建议误工时间45日，护理一人30日。被告方对原告单方委托做的鉴定意见书不认可，申请法院委托鉴定机构对原告误工和护理情况及用药合理性进行重新鉴定，经鉴定张振言误工时间为45日，伤后需一人护理7日，张振言用药符合本次外伤治疗原则。一审法院认为，原告方曾起诉被告，撤诉后在一年内向法院提交了重新立案材料，故原告起诉不超过诉讼时效。关于争议焦点一，原告在询问笔录中称其头部是被张杰涛用石头打伤，但是从于淑玲和张杰涛的询问笔录中他们均称张杰涛没有用石头打原告头部，原告也未能提供证据证实其头部伤系由谁所打，故对于原告主张被告张杰涛用石头将其头部打伤的主张不予支持。原告在询问笔录中称与于淑玲没有靠身，庭审中又称两被告先是把他对象摁倒在地后来其过去后两被告又一起用手打了原告头部，被告于淑玲自认当时用手抓原告衣服和脸，张杰涛只认可将原告推倒在地。根据原告伤情，其住院诊断：脑外伤后反应和头皮裂伤（额部）。当天发生争执的只有上述四人，虽然原告在公安机关询问笔录中称与于淑玲没有靠身，系被张杰涛所伤，但是未能提供证据证实张杰涛对其身体进行过抓、打，被告于淑玲认可抓了原告脸部，在于淑玲未能提供证据证实原告受伤系自伤、他伤、伪诈伤的情况下原告当天面部和身体受伤所花医疗费应由于淑玲负担。从原告治疗情况看，其花费医疗费无法区分哪些药品专门用于头部治疗，而鉴定结论认可原告用药合理，故对于原告医疗费1479.84元予以支持。关于原告主张的误工费因其未能提供月工资收入情况，依据其住址和户籍所在所属范围的农村标准支持重新鉴定司法意见书确定的45天为1720.35元。关于原告主张的护理费法院按照重新鉴定司法意见书确定的支持7天为652.26元。关于原告主张的住院伙食补助费30元,予以支持。关于原告主张的交通费，酌情支持50元。因原告花费鉴定费900元以及被告重新鉴定花费鉴定费1560元，鉴定费由原、被告各负担1230元较为适宜。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条等相关法律法规之规定，一审法院于2018年10月20日判决：一、被告于淑玲于判决生效后十日内赔偿原告张振言损失人民币5162.45元；二、驳回原告对被告张杰涛的诉讼请求。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告于淑玲负担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，关于被上诉人张振言的伤是否系上诉人于淑玲所致的问题。于淑玲、张振言、张杰涛发生冲突，虽然其在公安机关询问时的陈述不一，但上诉人庭审中自认可能指甲会碰到被上诉人头部，在上诉人没有证据证明张振言的伤系自伤、他伤的情况下，一审判决根据各方的询问笔录和庭审陈述，认定于淑玲在与张振言发生纠纷时致伤张振言，尚合理。关于本案是否应当划分责任比例的问题。于淑玲与张振言因琐事发生纠纷，双方互为邻里，本应以理性的态度和方式解决矛盾，但双方却因此发生肢体冲突，致张振言受伤。一审判决认定于淑玲对此承担全部责任，并无不当。张振言伤后委托莱州市中医医院司法鉴定所对其伤情进行鉴定。于淑玲对该鉴定机构出具的鉴定意见不认可，此后一审法院委托了烟台富运司法鉴定所对张振言的误工时间、护理情况、用药是否合理重新鉴定，鉴定结论认定的误工时间与前次鉴定一致，认定的护理时间缩短为1人护理7日，用药合理，于淑玲仍不认可，烟台富运司法鉴定所对其异议给予了书面回复，于淑玲未提供证据证明上述鉴定意见具有程序违法或其他不应被采信的情形，其主张张振言与鉴定机构的负责人认识，致使鉴定意见对张振言误工期、护理期的认定不公正，证据不足，本院不予支持。张振言曾于事发后向一审法院起诉，撤诉后在一年内又向一审法院提交了重新立案材料，故张振言的起诉不超过诉讼时效。综上，上诉人于淑玲的上诉请求，理由不当，证据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人于淑玲负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇一九年七月二十二日书记员  王 琪