浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0303民初2717号原告：温州康沐卫浴有限公司，住所地浙江省温州市经济技术开发区天河镇新河村永强大道253号，统一社会信用代码：913303013369243973。法定代表人：涂兵兵。委托诉讼代理人：**，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：陈娟，女，1988年3月30日出生，汉族，住新疆呼图壁县。委托诉讼代理人：曾小辉，浙江东瓯律师事务所律师。原告温州康沐卫浴有限公司（以下简称：康沐公司）与被告陈娟劳动争议一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，被告陈娟于2019年4月26日因不服仲裁裁决向本院递交起诉状，本院将其诉请并入本案一并审理。本案于2019年6月26日公开开庭进行了审理，原告的法定代表人涂兵兵及委托诉讼代理人**、被告陈娟及其委托诉讼代理人曾小辉到庭参加诉讼。审理过程中，本案经当事人申请庭外和解无果。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金5092元；2.原告无需支付被告未签订劳动合同双倍工资差额38190元；3.原告无需支付被告提成18689.98元；4.原告无需替被告补缴2017年12月至2018年8月期间的社会保险费；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年12月，原告与被告协商合作事宜，由被告帮原告做外贸销售，被告无需在公司工作，可自由安排工作地点和工作时间，完全不受原告的管理。有关合作报酬按销售额的3%在每年年底一次性支付，平时可预支。被告除了帮原告进行外贸销售以外，也和其他厂家有合作。因此，原告与被告不存在劳动关系。另外，原告已经向被告预支提成40000元，而原告在整个合作期间只需支付18689.98元的提成，故原告无需再另行支付提成。综上所述，原、被告之间不存在劳动关系，原告无需支付经济补偿金及未签订书面劳动合同的双倍工资差额，也无需为被告缴纳社会保险费。原告当庭补充称：40000元是分两笔支付的，只是预支款，看被告经济困难，所以就提前预支了些款项。此外，被告所称的70000元是借款，并非被告工资，是两个法律关系，原告也已另案起诉要求被告返还。关于被告所称2018年2月、3月份放假并非事实，原告只是在过年期间放假，不可能放假整整两个月，被告只是为了把70000元凑足才捏造的事实。被告陈娟答辩称：一、关于本案事实，原告的陈述不符合客观事实，原告法定代表人配偶两次转账给被告20000元时写明的就是预支工资，且双方发生纠纷报警之后，记录上也写明报警人（即被告）系工厂员工，证明双方存在劳动关系及原告当时开除被告的事实。被告月工资是10000元，3%的销售提成原告也是承认的，但双方并未签订劳动合同，原告未为被告缴纳社保。二、关于原告已支付工资的情况如下：原告于2018年1月29日支付被告2017年12月份及2018年1月份的工资，即20000元；原告于2018年3月15日借款70000元给被告，后来该借款与2-6月份的工资抵掉了（2月份与3月份公司放假但被告有加班工作，每个月应支付双倍工资即40000元，再加上4-6月份三个月工资30000元，刚好70000元）；原告于2018年7月22日支付被告2018年7、8月份的工资，即20000元。三、基于上述事实，原告应向被告赔偿：1.原告支付被告2017年12月至2018年9月业绩提成90000元，总成交订单提成106598元；2.原告支付被告2017年12月至2018年9月加班费194810元；3.原告无故辞退被告，应支付经济补偿金两个月工资20000元；4.原告抢走被告手机和个人号码，赔偿所造成的经济损失30000元；5.原告抢走被告手机和号码，强行去被告家中搜索，强行签订协议，威胁和恶意损坏被告名誉，赔偿被告精神和名誉损失200000元；6.原告未依照承诺签订劳动合同，应支付被告自2017年12月至2018年9月双倍薪资190000元；7.原告应按照承诺为被告缴纳2017年12月至2018年9月社保。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方尚存争议的证据，本院认定如下：1、原告提供考勤记录、工资签收表，拟证明原告单位员工参与考勤，被告没有考勤并非员工及原告单位按月发放工资，而被告与原告是计算提成合作的事实；被告质证认为，该证据三性均有异议，这些都是温州欧圣迪卫浴有限公司的考勤表（该公司与原告是在一个地点办公），与本案无关；本院审查认为，该证据系原告单方制作，无法证明待证目的，该证据证明力本院不予确认。2、原告提供提成计算表、微信截图、销售明细，拟证明原告与被告合作期间被告的报酬为18689.98元；被告质证认为，这只是6月之前的销售业绩，被告发现计算错误后进行了部分更改，但因为错误过多而被告工作繁忙，就没有再予以核对确认了；本院审查认为，该提成计算表及销售明细并未经被告签字确认，18689.98元系原告自认的金额，而实际提成金额是否超过18689.98元需由被告举证证明，本院在下文中再行阐述。3、被告提供企业信用信息公示报告，拟证明原告与温州欧圣迪卫浴有限公司在同一场所办公、股东都是涂兵兵和涂信礼，原告考勤记录表、工资签收表上的员工均为温州欧圣迪卫浴有限公司的员工而不是原告的员工；原告质证认为，不能证明待证事实，欧胜迪公司只是做网络销售，与原告并非关联企业，原告提供的都是原告员工的工资及打卡情况；本院审查认为，因本院并未确认原告考勤记录及工资表的证明力，故该组证据本院无需确认。4、被告提供截图、警情详情、接处警及取证工作记录表，拟证明双方存在劳动关系的事实；原告质证认为，真实性没有异议，关联性有异议，报警记录只是被告的单方陈述，不能证明双方有劳动关系；本院审查认为，质证方对证据真实性无异议，本院予以确认，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。5、被告提供实际销售明细及销售合同（章是公司给的电子章），拟证明被告实际销售金额为3553279.6元，按3%计算提成为106598元；原告质证认为，三性均有异议，均系被告自己制作的，虽然部分合同上面显示了公章，但是并非原告的公章，且提成计算标准是以最终交易完成后为准，并非以签订合同为计算标准；本院审查认为，该组证据系复印件或者打印件，无法证明被告实际销售金额，证明力本院不予确认。6、被告提供截图、转账记录、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录，拟证明涂信礼转账给戴力锟的70000元为原告预付给被告的2018年2月至6月的工资及被告的工资为保底10000元加3%销售额提成的事实；原告质证认为，该组证据不能证明待证事实，关于70000元，原告已另案起诉，性质就是借款；本院审查认为，该组证据真实性本院予以确认，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。7、被告申请证人程某、周某，拟证明原、被告之间劳动关系及被告工资提成的情况；原告质证认为，证人程某陈述与客观事实不符，基本工资是听别人聊天说起，也不知道工资构成，且证人证明原告员工工资按月发放，反而证明被告并非原告员工，而证人周某只是被告朋友，并非本案相关人员，其证言不应当作为本案采纳的证据；本院审查认为，证人周某与本案并无任何关联，其证言亦均为传来证据，本院不予采信，证人程某的证言虽无法证明被告的工资、提成情况，但接警记录及微信转账记录，可以认定双方存在劳动关系。根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：被告于2017年12月2日入职原告处，从事业务员工作，双方并未签订劳动合同，原告未为被告参加社会保险，缴纳社会保险费。原告于2018年1月29日向被告转账20000元，于2018年7月22日向被告转账20000元并备注为预支工资。2018年8月16日，双方解除劳动关系。2018年12月21日，陈娟向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，申请裁决：1.康沐公司支付陈娟2017年12月至2018年9月业绩提成90000元；2.康沐公司为陈娟缴纳2017年12月至2018年9月社会保险；3.康沐公司支付陈娟加班费194810元；4.康沐公司支付陈娟经济补偿20000元；5.康沐公司赔偿陈娟华为手机和个人号码30000元；6.康沐公司支付陈娟精神和名誉损失费200000元；7.康沐公司支付陈娟双倍薪资180000元。2019年4月9日，该委作出浙温开劳人仲案（2018）第382号仲裁裁决书，裁决：一、康沐公司自裁决书生效之日起七日内给付陈娟解除劳动关系经济补偿金5092元、未签订劳动合同双倍工资差额38190元、提成18689.98元，合计：61971.98元；二、康沐公司自裁决书生效之日起十五日内为陈娟补缴2017年12月至2018年8月期间的社会保险费，陈娟承担个人缴费部分；三、驳回陈娟其他仲裁请求。康沐公司于2019年4月11日签收该仲裁裁决书并于2019年4月24日向本院提起本案诉讼。陈娟于2019年4月11日签收该仲裁裁决书并于2019年4月26日向本院递交起诉状，本院将其诉请并入本案一并审理。另查明，2018年浙江省单位就业人员在岗职工年平均工资为66432元。本院认为：本案属于劳动争议的范畴，陈娟已申请仲裁，业经仲裁前置程序，现原告不服仲裁裁决结果起诉至本院符合法律规定。关于双方劳动关系是否存在及起止时间问题。本院审查认为，原告于2018年7月22日转账20000元时已写明系预支工资，视为对双方劳动关系的认可，再结合报警记录、证人证言等，可以认定双方存在劳动关系。至于劳动关系的起止时间，因被告未提供入职登记等证据证明被告入职时间，双方又均确认用工关系开始于2017年12月，故本院确认被告所称的双方劳动关系开始于2017年12月2日。至于劳动关系终止时间，因双方对被告于2018年8月16日离开原告处均无异议，本院确定双方劳动关系于2018年8月16日终止，双方均未提供证据证明系被告主动离职还是原告辞退被告，故本院视为双方协商一致解除劳动关系。综上，双方劳动关系存续期间为2017年12月2日至2018年8月16日。关于被告工资及加班工资的问题。因双方并未提供证据证明被告离职前月平均工资的情况，本院酌情按照2018年浙江省单位就业人员在岗职工年平均工资66432元作为被告的工资标准。被告在原告处工作8.5个月，应取得工资66432元/年÷12个月×8.5个月=47056元，扣除原告已支付的40000元，原告尚需支付被告工资7056元。至于加班工资，因被告无法举证证明其存在加班事实，相应诉请本院不予支持。至于双方存在争议的70000元，被告已确认系借款，但并未提供证据证明双方已协商将该70000元与工资抵扣，被告相应意见，本院不予采纳。关于原告支付被告经济补偿金的问题。如前所述，双方系协议一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，原告应向被告支付经济补偿金。被告工资标准如前所述，本院按照2018年浙江省单位就业人员在岗职工年平均工资计算被告经济补偿金为5536元。关于未签订劳动合同双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故原告应向被告支付未签订劳动合同双倍工资差额为66432元/年÷12个月×7.5个月=41520元。关于原告应支付被告提成数额的问题。本院在证据审查环节已经说明，被告所提供的证据无法证明其业绩提成或者订单提成的数额，而原告自认被告提成为18689.98元，但未提供证据证明其已支付该提成款，故原告应支付被告提成18689.98元。关于被告要求原告支付的经济损失、精神损失及名誉损失共计230000元。因被告上述请求并非本案劳动争议审理范围，本院不予支持。关于补缴社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。双方劳动关系存续期间，原告并未为被告参加社会保险，缴纳社会保险费用。故被告要求原告补缴其劳动关系存续期间即2017年12月至2018年8月的社会保险费，本院予以支持，补缴险种为依法可补缴的社会保险，其中由个人承担的费用，由被告自行负担。综上，原告的诉讼请求，本院予以驳回；被告相应的诉讼请求，本院予以支持，超出部分，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告温州康沐卫浴有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈娟工资7056元、经济补偿金5536元、未签订劳动合同双倍工资差额41520元、提成款18689.98元，共计72801.98元；二、原告温州康沐卫浴有限公司于本判决生效之日起十日内为被告陈娟补缴2017年12月至2018年8月期间的社会保险费用（补缴险种为依法可补缴的社会保险，其中由个人承担的费用，由被告陈娟自行负担）。三、驳回原告温州康沐卫浴有限公司的诉讼请求；四、驳回被告陈娟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  吴作力二〇一九年七月二十六日法官助理郭尔超书记员张素珍附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。