湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0102民初3956号原告：湖北圣吉投资有限公司，住所地武汉市江汉区青年路103号职工宿舍。法定代表人：吴宏春，总经理。委托诉讼代理人：吉祥胜（特别授权代理），男，系湖北圣吉投资有限公司法律顾问。委托诉讼代理人：杨小仿（特别授权代理），男，系湖北圣吉投资有限公司法律顾问。被告：张军，男，1968年10月7日出生，汉族，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：程由（特别授权代理），北京盈科（武汉）律师事务所律师。原告湖北圣吉投资有限公司（以下简称圣吉公司）与被告张军不当得利纠纷一案，本院于2017年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告圣吉公司的委托诉讼代理人杨小仿，被告张军到庭参加诉讼。圣吉公司于2018年1月30日申请对武汉东龙经济发展有限公司佛山分公司的财务进行审计。信永中和会计师事务所（特殊普通合伙）武汉分所于2019年4月12日出具《关于湖北圣吉投资有限公司与武汉东龙经济发展有限公司佛山分公司的财务账目往来结算司法鉴定的退案函》。审理中，当事人申请庭外和解三个月，经本院院长批准，不计入审限。本案现已审理终结。原告圣吉公司向本院提出诉讼请求：1、要求张军给付货款175,3105元，及占用期间利息损失（以175,3105元为本金，从2005年6月1日起至付清止，参照银行贷款利息计算）；2、诉讼费用由张军承担。事实和理由：2003年6月18日，圣吉公司法定代表人吴宏春代表圣吉公司与张军签订协议一份，协议约定，圣吉公司拟在佛山成立分公司，张军为分公司负责人，负责圣吉公司发往分公司的货物销售、资金回收、业务开拓。财务管理：佛山分公司设独立帐，每月与总公司对账一次，报财务报表一份，并保证专款专用，货款及时汇回圣吉公司。分公司的盈亏按照53/47分配和承担，即圣吉公司按照53%、张军按照47%比例分配分公司盈利和承担分公司亏损。营销管理：分公司一切经营活动开支费用由张军负责控制和管理，分公司人员工资待遇等报总公司备案，如有大的投资、营销动作报圣吉公司批准。发展和解散：如张军退出经营，必须提前一个月通知圣吉公司，交代清楚所有工作任务，追回所经手的欠条、欠债权才可离开单位。协议签订后，张军以圣吉公司名义在佛山成立分公司，张军为该公司实际负责人，圣吉公司先后按照协议将相关货物发往佛山分公司，由张军全权负责分公司销售、资金回笼和业务开拓等销售管理工作。但在张军负责分公司经营管理一年多时间后，张军携部分销售款及分公司的账目潜逃，并拒绝和圣吉公司结算。圣吉公司多年寻找张军，要求其与圣吉公司结账，但张军始终置之不理。无奈下，圣吉公司到公安机关报案，2015年7月16日，经武汉市江汉区公安分局经侦大队协调，圣吉公司和张军进行账目核对，张军共计销售货款4,822,382.39元，汇款圣吉公司3,069,277.06元，尚欠货款1,753,105元。依据协议第三条财务管理的规定，张军应将货款及时汇回圣吉公司，张军将所收货款占为己有，拒绝汇回圣吉公司，构成违约，给圣吉公司造成较大经济损失。被告张军辩称，对签订合同的事实无异议，对圣吉公司诉请中的1,753,105元有异议。此资金组成是佛山分公司与总公司销售总额的差额减去向总公司的汇款总额得出，其间有实际汇款总额222,150元及其他交通费等费用圣吉公司一概没有计算在内。总公司还有其他业务交代给分公司也没有详细记账。张军认为不差欠总公司1,753,105元的货款。希望圣吉公司可以拿出总公司与分公司每月的财务报表进行对账。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吴宏春系武汉东龙经济发展有限公司（以下简称东龙公司）的法定代表人。2003年6月18日，吴宏春与张军签订《协议》一份，载明“经友好协商，吴宏春、张军就成立武汉东龙经济发展有限公司佛山分公司一事达成如下协议”，约定吴宏春为东龙公司法人（总经理）全面负责公司工作，根据佛山分公司业务需要，组织发运佛山分公司所需货物。张军为佛山分公司负责人，负责货物的销售、资金回收、业务开拓，保证销售渠道畅通，货款及时回笼。吴宏春占股份53%、张军占股份47%，盈亏按股份分配负责。前期固定资产投入由吴宏春个人先支出，待公司盈利后由吴宏春收回资金，购入固定资产算公司财产，按股份分配共同所有。佛山分公司设立独立帐，每月与总公司对账一次报财务报表一份，并保证专款专用，货款及时汇回武汉公司。《协议》还约定了其他内容。武汉东龙经济发展有限公司佛山分公司（以下简称东龙佛山分公司）于2003年6月27日成立，工商登记的负责人为张顺喜。另查明，东龙公司于2012年6月4日名称变更为圣吉公司。再查明，圣吉公司以张军携销售款潜逃，拒绝与圣吉公司结算为由向武汉市公安局江汉分局报案。2015年7月16日，圣吉公司法定代表人吴宏春与张军在武汉市公安局江汉分局经侦大队核对账目。张军列明销售总额、汇款总额、费用总额、总公司直接收取的货款总额等各项金额，吴宏春仅对销售总额4,822,382.39元予以认可，对汇款总额、费用总额、总公司直接收取的货款等金额均不认可。此后，双方一直未能解决纠纷，遂成讼。圣吉公司诉称东龙佛山分公司差欠货款1,753,105元，张军认为不差欠货款。审理中，圣吉公司申请对东龙佛山分公司的财务进行审计。信永中和会计师事务所（特殊普通合伙）武汉分所出具《关于湖北圣吉投资有限公司与武汉东龙经济发展有限公司佛山分公司的财务账目往来结算司法鉴定的退案函》，对本案的审计委托作退案处理。函载“我们接受委托，对收到的光谷联交所转交的送检材料进行了初步分析评估，多次联系杨小仿、张军，要求其补充提供经过了质证的全面完整的鉴定材料，如：东龙公司以及东龙佛山分公司真实合法完整的财务账目等。但时至今日仍未依法取得这些必要的鉴定材料，我们无法对送检材料实施必要的逐笔详查、核对、往来账户函证等鉴定程序，无法对圣吉公司与东龙佛山分公司的财务账目往来结算情况发表鉴定意见，无法达到委托鉴定目的。”本院认为，圣吉公司与东龙佛山分公司系总公司与分公司的关系，分公司的成立、财务结算方式等应属公司章程和股东会决议内容，不应由吴宏春与张军通过订立合同进行确定。且张军并非东龙佛山分公司工商登记的负责人，故吴宏春与张军签订的关于分公司运作、盈亏分配、财务对账的《协议》系双方合意，但不能约束圣吉公司与东龙佛山分公司。本案之由来系圣吉公司认为东龙佛山分公司未完成与总公司的结算，差欠总公司货款，此为圣吉公司与东龙佛山分公司之间的财务纠纷。而分公司并不具有法人资格，其民事责任由总公司承担，所以本案实质是圣吉公司与东龙佛山分公司内部财务管理、结算问题，并非圣吉公司与张军之间的财务纠纷。圣吉公司若认为货款差欠系因张军携款潜逃，则涉嫌刑事犯罪，不属于民事诉讼范围。再则，本案因缺乏真实合法完整的财务账目而审计未果，依现有证据亦无法查明东龙佛山分公司差欠圣吉公司的货款金额，综上，对于圣吉公司要求张军给付货款1,753,105元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告湖北圣吉投资有限公司的全部诉讼请求。案件受理费20,578元、邮寄费20元，由原告湖北圣吉投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  刘毅平人民陪审员  崔丽君人民陪审员  乔佳琳二〇一九年七月二十六日书 记 员  李梦月