广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初15077号原告：中山市古镇利和广场有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：欧炳维，总经理。委托诉讼代理人：裴炽明，广东登鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：张子扬，广东登鼎律师事务所律师。被告：陈燕伟，男，1985年*月*日出生，汉族，住广西博白县，原告中山市古镇利和广场有限公司（以下简称利和广场公司）与被告陈燕伟服务合同纠纷一案，本院于2018年11月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告利和广场公司的委托诉讼代理人张子扬到庭参加诉讼，被告陈燕伟经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。利和广场公司向本院提出诉讼请求：1.确认利和广场公司与陈燕伟签订的《运营管理协议》已解除；2.陈燕伟向利和广场公司支付2017年12月至2018年10月的宣传推广费495元及违约金83.77元（每月以45元为基数，从逾期之日起，每日按千分之一计算，暂计至2018年10月31日是83.77元，实际计算至付清之日止）；3.利和广场公司有权没收宣传推广费保证金90元。事实和理由：陈燕伟与中山市利和置业有限公司（以下简称利和公司）在2017年10月28日签订《商铺租赁合同》（以下简称《租赁合同》），承租古镇利和广场首层步行街*卡商铺。同时，陈燕伟与利和广场公司签订《运营管理协议》，两份合同均约定：1.陈燕伟应当按照每月每平方米5元的标准向利和广场公司支付宣传推广费；2.如陈燕伟迟延交纳本合同项下租金及其他费用的，每迟延一日，陈燕伟应向利和广场公司支付相当于欠费金额1‰的迟延履行违约金；3.陈燕伟原因导致协议提前终止，利和广场公司有权没收宣传推广费保证金，陈燕伟应当补交已享受的折扣优惠。合同签订后，陈燕伟从2017年12月起拖欠宣传推广费，经催告仍未支付，并自2018年8月8日起逃场。因此利和广场公司2018年10月25日向陈燕伟发出解除合同通知，要求其承担违约责任，但陈燕伟仍然置之不理。陈燕伟的行为已构成违约，应当依法承担违约责任。陈燕伟未作答辩。本院经审理认定事实如下:2017年10月28日，利和公司（甲方）与陈燕伟（乙方）签订《中山利和广场商铺租赁合同》，约定甲方将位于中山市古镇镇同兴路*号商铺出租给乙方使用，建筑面积9㎡，租赁期限为2017年11月1日至2018年10月31日，其中2017年11月1日至2017年11月9日为装修期；由商管公司（即利和广场公司）接受甲方委托，对包括该商铺在内购物中心的所有租户的商业经营活动实施统一管理，并按每月每平方米建筑面积5元收取宣传推广费，装修期间免收宣传推广费，宣传推广费于公历每月第五日前与租金一并缴纳，由甲方向商管公司代为缴付；作为乙方妥善履行本合同约定义务和责任的担保，乙方向甲方或物管公司交纳的约定金额的款项，包括履约保证金（租金保证金、物业服务费保证金及宣传推广费保证金）、水电费周转金及质量保证金；第七条保证金（包括履约保证金、水电费周转金及质量保证金）：合同签署之日起7日内，乙方应向商管公司支付相当于两个月宣传推广费金额的保证金即90元；第二十三条违约责任：23.3合同因乙方违约而提前终止的，则甲方有权没收本合同项下之履约保证金；合同因甲方违约而提前终止的，甲方应当无息双倍返还履约保证金；23.4乙方延迟交纳本合同项下租金及其他费用的，则每延迟一日，乙方应向甲方或物管公司支付相当于欠费金额1‰的延迟履行违约金；延迟超过30日，甲方有权解除合同；第二十七条通知：27.1甲方和乙方按以下列明地址发送文件、信函：甲方广东省中山市古镇镇*号，乙方广西博白县*号，收件人陈燕伟，电话176××******；27.3以特快专递方式发出的，以文件、信函交予特快专递公司后第7日为收悉日，以交寄记录作为发送凭证等内容。同日，利和广场公司（甲方）与陈燕伟（乙方）签订《营运管理协议》，约定鉴于甲方受托于利和公司负责中山利和广场的整体营运，乙方向利和公司承租上述商铺，并自愿接受甲方的统一经营管理，甲方根据乙方与利和公司签订的租赁合同约定面积按每月每平方米5元收取宣传推广费，并履行乙方与利和公司签订之租赁合同约定之宣传推广的义务；本协议有效期限以上述租赁合同期限为准，上述租赁合同一经解除，本协议自动终止等内容。当日，陈燕伟向利和广场公司交纳宣传推广费保证金90元和首月宣传推广费45元。同年11月1日，利和公司向陈燕伟交付上述商铺。陈燕伟已对上述商铺装修后进行营业，后上述商铺停业。2018年10月25日，利和公司、利和广场公司通过特快专递方式按上述联系地址等共同向陈燕伟发出《解除通知书》，称陈燕伟拖欠租金、宣传推广费等费用，并于2018年2月15日擅自停业至今，已严重违反合同约定，导致其无法实现合同的根本目的，双方签订的租赁合同、营运管理协议自该函发出之日起予以解除，要求陈燕伟在该函发出之日起2日内撤离上述商铺内所有物品及装修（如有）等，否则视为放弃所有权，其有权自行处理（包括但不限于视为垃圾）并将商铺另行出租，且无需向陈燕伟作出任何赔偿/补偿等内容。该通知书于同年10月29日由案外人冯*签收。11月27日，利和广场公司诉至法院，提出前述诉请。另查明：利和广场公司提供古镇利和广场购物中心的活动图片、微信公众号推文，拟证明其已履行推广义务。上述材料为文字图片打印件，显示时间段为2017年10月至2018年9月。又查明：诉讼过程中，利和广场公司称，陈燕伟于2018年2月15日擅自停业至今，其于2018年8月向陈燕伟发出一次限期整改通知书，后再发出解除通知书；关于履约保证金、违约金的问题，利和广场公司认为保证金是双方约定的违约方承担违约责任的方式，是属于违约金的一种，故保证金应与违约金等诉求一并作出实体判决。本院认为,利和广场公司与陈燕伟形成合法有效的服务合同关系。利和广场公司主张陈燕伟支付从2017年12月起拖欠宣传推广费，陈燕伟没有提供任何证据予以反驳，故本院予以认定。利和广场公司有权解除案涉营运管理协议，并追讨宣传推广费等。利和广场公司向陈燕伟发出解除通知书，要求解除案涉营运管理协议，该通知书已于2018年10月29日被签收，故案涉营运管理协议依法应于2018年10月29日解除。虽然陈燕伟拖欠宣传推广费、擅自停业，构成违约，但利和广场公司于2018年2月15日就发现陈燕伟违反约定持续停业，且已拖欠数月宣传推广费，其应当积极采取措施防止损失扩大，否则不得就扩大的损失要求赔偿。而利和广场公司直到同年10月才向陈燕伟发出解除通知书，其对损失扩大存在过错。因陈燕伟违约在先，利和广场公司也需要适当时间采取措施与陈燕伟联系沟通等，故综合考虑双方履行合同的情况及双方过错，本院酌定该合理期间为三个月，即陈燕伟应支付截止2018年5月15日的宣传推广费，其中2017年12月至2018年4月每月45元，2018年5月1日至5月15日21.77元（45÷31×15），合计246.77元。对利和广场公司超出该期间的宣传推广费本院不予支持。利和广场公司要求陈燕伟支付迟延支付宣传推广费违约金，并没收陈燕伟所交保证金90元。根据利和公司、利和广场公司与陈燕伟关于履约保证金的约定，履约保证金实为定金。现陈燕伟违约，利和广场公司依法可以选择适用违约金或者定金条款。而利和广场公司认为其没收保证金是陈燕伟承担违约责任的一种方式，保证金属于违约金，要求与其他违约金等诉求一并作出实体判决。对此，本院作如下处理：1.利和广场公司要求没收陈燕伟所交宣传推广费保证金90元，理据充分，故本院予以支持。2.利和广场公司没收上述宣传推广费保证金已足以弥补其因陈燕伟违约造成的损失，故本院对利和广场公司主张的其余违约金不予支持。陈燕伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃对利和广场公司诉讼请求和事实理由抗辩的权利，本院依法作缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百一十六条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告中山市古镇利和广场有限公司与被告陈燕伟于2017年10月28日签订的《营运管理协议》于2018年10月29日解除；二、被告陈燕伟于判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市古镇利和广场有限公司支付宣传推广费246.77元；三、原告中山市古镇利和广场有限公司没收被告陈燕伟所交宣传推广费保证金90元；四、驳回原告中山市古镇利和广场有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告陈燕伟负担（该费用原告中山市古镇利和广场有限公司已预交，本院不予退还，被告于履行中迳付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  陈玉珍审判员  黎 妙审判员  姚红波二〇一九年七月三日书记员  胡冬娴