广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0105民初19192号原告：林文娟，女,1982年10月10日出生,汉族,住所地广东省英德市,委托代理人：曾静仪、张建城，广东穗恒律师事务所律师、实习律师。被告：广州市广新电器有限公司，住所地广州市海珠区北山村桥头大街218号112。法定代表人:林建华，职务总经理。委托代理人:彭敏慧、余艳，均为该司职员。原告林文娟诉被告广州市广新电器有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林文娟及其委托代理人曾静仪，被告的委托代理人彭敏慧、余艳均到庭了参加诉讼。本案现已审理终结。原告林文娟诉称：原告于2018年6月28日入职被告处任业务员，被告一直没有与原告签订劳动合同及购买社保，双方口头约定每月基本工资6000元，另有每月150元的通讯补贴与300元的交通补贴。原告入职是为了接替准备离职的员工曹威的岗位，故入职时跟随其熟悉工作以便交接，但由于曹威于2018年8月改变主意不离职了，2018年8月22日被告遂以原告不适合为由解聘原告，原告工作至2018年8月24日。故起诉请求判令：1.确认原告与被告于2018年6月28日至2018年8月24日存在劳动关系;2.被告向原告支付2018年7月份未足额发放工资2435.41元；3.被告向原告支付2018年8月份工资4965.52元；4.被告向原告支付交通、通讯补贴900元；5.被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额5517.24元（从2018年7月28日计至2018年8月24日，6000元÷21.75天×20天）；6.被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金6000元。被告广州市广新电器有限公司辩称：原告林文娟于2018年6月28日到被告处工作，当天办理入职手续，被告提供了一式两份《劳动合同》给原告签订。合同约定：期限自2018年6月28日起至2020年Il月30日止，其中：试用期2个月，任销售员一职，每月基本工资2100元，综合奖（提成及岗位津贴）、补贴等按部门、岗位的薪酬方案执行，每月28日以银行转账方式发放工资等。原告要求先看看劳动合同，然后将《劳动合同》拿走，一直没有返还，被告的人事部门曾多次要求收回签好的《劳动合同》，原告都以放在家里、工作忙、忘记带等理由推托。直至2018年8月22日，被告与其沟通，并将催交劳动合同的《知会函》派发给她，她没有收，答应第二天从家里拿回来。但2018年8月23日，原告才明确表示，被告提供给她签订的《劳动合同》放在家中，她没有签订，而且不打算签，也不愿意签订再次提供的《劳动合同》，被告只好即时提出与其解除劳动关系，并将《提前解除劳动关系通知》发给原告，原告拒绝签收，被告再以张贴公示、寄发快递函等形式通知原告，原告对快递件亦拒收。在仲裁答辩时，原告说8月22日从未拿过《劳动合同》，但在法院庭审时又说2018年8月22日有拿过《劳动合同》，这前后自相矛盾，说明原告说谎。原告收到合同后，在被告多次催收时，还隐瞒没有与被告签订劳动合同，不存在被告违法解除劳动合同。且被告只确认2018年6月28日至2018年8月23日存在事实劳动关系。原告提到没有收到、看到被告给予的、公示张贴的提前解除劳动关系的通知，但原告从2018年8月25日开始就没有回公司上班，这就有违常理。关于工资标准及工资支付情况：原告的工资是由基本工资2100元+综合奖+绩效+周六加班费+全勤奖100元构成，其中综合奖包括提成和岗位津贴，岗位津贴是指电话费150元、交通费300元。按薪酬方案因原告在试用期，没有业绩，就没有个人提成，提成是按照部门的提成决定金额。薪酬方案第五条（四）也约定了岗位津贴是指电话费+交通费，销售类新入职员工（未独立考核任务量的），按部门标准统一在工资中发放。即原告如果按公司安排的时间全部上班（包括星期六加班），试用期工资总额约为4000元／月。原告7月请事假3天，因每周六安排半天上班，故仅计1天事假，其余2天事假按周六加班的补休处理，经核算，原告2018年7月应发工资为2737元（计算公式：2100元／月-2100元÷21.75天×l（扣1天事假期）+1000元（综合奖：提成和岗位津贴等）+150元（高温）-36元（餐费）-380.34元（代扣社保费）），己支付。原告8月1日至8月23日工资按仲裁委计算2924元：（计算公式：2100元／月÷23天×l7天－2100元／月÷21.75天÷8小时×3小时+2100元／月÷21.75天×1.5天×200%+1000元（综合奖提成和岗位津贴等）+150元（高温）-32元（餐费），因原办理离职手续、未交回公司饭卡，暂未发放。经审理查明：原告于2018年6月28日入职被告处，任销售岗位，被告每月通过银行转账形式向原告支付上月工资，无工资条。原告每周工作5.5天，原告于2018年7月5日、7月6日、7月18日请事假3天，7月其余日期正常出勤。2018年8月请事假3小时，8月休息日加班1.5天。原、被告未签订劳动合同，被告没有为原告参加社会保险。关于未签订劳动合同和解除劳动关系的原因，原告主张是入职后被告说过了试用期再签劳动合同和购买社保，试用期为两个月，2018年8月22日被告的周经理跟其面谈要辞退其，认为原告不适合，发现没有签订劳动合同，才给原告劳动合同，要求8月23日交回给被告。被告则表示从原告入职当天就将劳动合同给原告，原告要求先回去看看，一直没有返还，被告多次要求收回，原告都以放在家里、工作忙、忘记带等理由推托，直至2018年8月22日，被告催交劳动合同的《知会函》派发给原告，原告没有收，答应第二天从家里拿回来，但2018年8月23日，原告才明确表示《劳动合同》放在家中，没有签订，不打算签，也不愿意签订再次提供的《劳动合同》，被告只好以原告不签订劳动合同即时提出与其解除劳动关系，但对于仲裁裁决认定的双方一致解除劳动关系经考虑后不起诉。被告为此提交了如下证据：1.《知会函》，落款为2018年8月22日，主要内容是致原告要求其于2018年8月23日提交劳动合同；2.2018年8月23日与原告的谈话录音，其中被告工作人员称：“阿娟，你昨天说带合同过来……你的合同在家里吗？”，原告称：“合同我没有签……这劳动合同当时给到我，看似不合理（原告主张是“我看到是不合理”），所以……”，被告被告工作人员称：“不合理？你当时也没有跟我说，你一直也没有交……”，原告称：“这份我不收，我们仲裁见（原告主张是“这个我不熟，你说的那个我们仲裁庭见”）……这个是不合理的劳动合同，我是不签”；3、提前解除劳动关系通知；4、公示照片2份；5、快递单2份；6、7月考勤记录；7、8月考勤记录、请假申请单；8、工资表、银行凭证。原告对上述证据的质证意见：证据1《知会函》不认可，没有原告签名，也没有收到，内容并非事实，是怕要承担未签订劳动合同的责任。证据2真实性、合法性、关联性不认可。里面内容有修改，不真实不全面，本次谈话是2018年8月23日发生的。证据3真实性、合法性、关联性不认可。通知原告没有收到，其内容不是事实。该内容与8月22日被告员工与原告之间的谈话是相互矛盾的。证据4真实性、合法性、关联性不认可。证据5原告没有收到。证据6真实性、合法性、关联性认可，证明原告的履职情况。证据7真实性、合法性、关联性认可，2018年8月24日仍有打卡记录，证明原告当天也上班。证据8工资表真实性、合法性、关联性不认可，该表是被告单方制作，没有原告确认，原告收到当天已向被告提出异议。根据2018年7月的工资条和8月的工资条均有扣社保部分，但被告并没有为原告购买社保，综合奖包括什么项目是没有列明的，根据被告所述其已向原告发放交通补贴并没有在表中体现。银行凭证的关联性有异议，收到金额确认，但认为被告有克扣拖欠的情况。被告在第一次庭审后还提交了一下证据：1、广新公司业务部门薪酬方案（2017版）；2、提前解除劳动关系通知；3、邮寄通知；4、入职登记表；5、入职承诺书；6、遵守《严重违纪》方面的承诺书；7、信息系统操作员责任书；8、入职体检报告单；9、DR影响检查报告单；10、毕业证；11、收款银行卡；12、应聘申请表。原告发表如下质证意见：证据1真实性、合法性、关联性不予认可，其中没有原告签名确认，且在该方案第2页显示业务人员有补贴，其中交通费补贴300元、通讯费补贴150元。其他内容不认可。证据2真实性、合法性、关联性不认可，原告没有收到。证人没有出庭作证，也没有相应的身份信息证明其身份。证据3确认没有签收，但该邮件在8月23日才寄出。证据4真实性、合法性、关联性无异议，但不认可已经签订劳动合同。证据5真实性无异议，关联性不认可，无法证明原告已经签订劳动合同。证据6真实性无异议，确认是原告签名，但对相应条款的合法性无法确定，证据5、6有原告签名，但薪酬方案没有原告签名，也可以证明原告没有阅读过薪酬方案。证据7真实性无异议，关联性有异议，不能证明被告主张。证据8至证据11真实性、合法性、关联性无异议。证据12真实性无异议，其中一列的铅笔书写在复印件中无法看清，该行内容为“期望薪酬为6000元每月”。与原告主张底薪6千元一个月是对应的。原告为证明其主张主要提交了如下证据：1.谈话录音2份，原告主张其一为2018年8月22日被告部门经理周伟明与其的谈话，其中对方提出：“……公司觉得你不是很适宜……我觉得你作为业务来讲，你这个沟通、处理、跟进各方面，你融入不到这个部门中……那现在跟公司沟通过后，……就是说你不适合，好不好啊？”，原告说：“那你的意思就是要辞退我，是不是？”，对方回：“是啊，你去人事部办好手续吧。……我现在叫人事部的人过来跟你谈好不好……”。第二份录音原告主张为2018年8月22日被告人事部余艳与其的谈话，其中对方提出：“……你们部门几个人都反映你不太适合，我不知道你个人是怎么看？”，原告称：“如果公司是要辞退我的话，需要出一份辞退证明，盖公章给我”，对方称：“现在你还没转正，我们只能说你在试用期内不太合适。”原告称：“这个离职我是不会签的，如果你们一定要这样，我会申请劳动仲裁……其实曹威跟我说他不走了……”，对方回：“他要走，我们还要招人啊……我们不是因为他走不走对你的影响……”。2.OA系统、钉钉系统截图，拟证明原告工作情况，其中包括原告被移除钉钉系统的通知截图；3.与“广新周伟明”的微信记录截图，记载原告提出：“领导，怎么把我移出钉钉群了？我还没离职呢，我今天8月22日无法钉钉定位”，对方回：“今天没安排你出去，我跟曹威讲过”。被告对上述证据的质证意见：1.不确认录音，认为不完整，且原告2018年8月22日已经不工作了。2.确认真实性，确实是移除钉钉群，但只是不让原告外出，原告仍可以打卡。3.不确认微信记录截图。被告并表示入职时提供劳动合同没有做好签收手续，之后是口头催交。原告则表示原告于2018年8月22日已被被告移除钉钉系统，导致无法正常工作，与被告所述2018年8月23日未拿回劳动合同而解除劳动关系相矛盾。关于劳动关系解除的时间，被告主张为2018年8月23日，是8月23日谈话后给原告《提前解除劳动关系通知》，原告拒签，同日被告将通知书张贴在打卡机旁，又寄快递函，于8月24日被原告拒收退回。原告则主张是2018年8月24日，没有收到《提前解除劳动关系通知》，没有看到通知张贴在打卡机旁，确实拒收了快递件。被告为此提交了如下证据：1.《提前解除劳动关系通知》，落款日期为2018年8月23日，主要内容是“林文娟……自你入职以来，一直未把2018年6月28日交给你签订的《劳动合同》提交至公司，导致公司无法与你办理入职手续及参加社保。经多次与你沟通并反复催促，你还没有按照公司要求签订《劳动合同》。……公司决定于2018年8月23日提前与你解除劳动关系。请你于2018年8月25日前到公司办理工作交接及相关手续”；2.打卡机旁张贴《提前解除劳动关系通知》的照片，打卡机显示2018年8月23日、2018年8月24日；3.快递单两份，拟证明邮寄了《提前解除劳动关系通知》给原告；4.7、8月考勤记录，请销假申请单。原告对上述证据的质证意见为：1.没有收到，内容与2018年8月22日谈话矛盾；2.不认可；3.没有收到，确认拒收；4.认可考勤记录，认为2018年8月24日早上仍有打卡记录，证明原告当天也上班。关于2018年8月24日的打卡情况，被告表示是通知原告25日前来办手续，可以给24、25日的工资，但原告没过来。关于工资标准和支付情况，原告主张试用期为2个月，工资每月6000元（包含综合奖、高温费在内，但不认可综合奖），业务员还有150元电话费和300元交通补贴，销售补贴没有明确，同意扣减7月餐费36元、8月餐费32元，实际于2018年7月26日收到工资688元，于2018年8月27日收到工资2737元，故7月尚欠2435.41元（6000元-2737元-6000元÷21.75天×3天），8月份尚欠4965.52元（6000元÷21.75天×18天），且两个月的电话费和交通补贴未发。而被告则主张工资是按部门的薪酬方案，基本工资＋加班费，由于原告刚入职故按其部门平均提成，合同上写基本工资2100元，加上部门薪酬方案，大概有4000元，确认原告所述实际发放工资情况，因原告7月请事假3天，每周六安排半天上班，故仅计1天事假，其余2天事假按周六加班的补休处理，故原告2018年7月应发工资为2737元（计算公式：2100元／月-2100元÷21.75天×l（扣1天事假期）+1000元（综合奖：提成和岗位津贴等）+150元（高温）-36元（餐费）-380.34元（代扣社保费）），而原告8月1日至8月23日工资同意按仲裁委计算，8月工资因没有办手续故没有发，且确实是扣除了两个月社保，扣在第二个月。原告为证明其主张提交了如下证据：1.与“广新余燕”的短信记录，短信内容从6月20日通知面试直至8月27日原告发出：“余小姐，为什么我今天收到的工资只有2737元？当时面试的时候周经理答应我保底6000元一个月的……”。2.被告当庭提交的《入职登记表》写明薪酬是6000元。被告对此质证意见为：不确认证据1，不能证明有扣工资。对证据2的意见未说明。被告为证明其主张提交了如下证据：1.自制的工资表；2.《广新公司业务部门薪酬方案（2017版）》，其中第五条薪酬体系，与销售业绩相关的提成工资制（底薪+提成），底薪正职为1800，底薪试用期中销售业务为相应岗位的60%……第六条费用补贴，……新入职人员（未独立考核任务量的）按部门标准统一在工资中计发，业务人员费用标准表（单位：元/月）中记载业务员通讯费150、交通费300。原告对上述证据的质证意见为：对证据1不认可，为被告单方制作，没有原告确认，原告收到即提出异议，且工资表中有扣社保部门，但被告没有为原告买社保，综合奖包括什么项目也没有列明，通讯费、交通费也没有体现；对证据2的意见为不确认，未经原告签名确认，也没看过，但其中记载了有通讯费、交通费。原告于2018年申请劳动仲裁，请求：1.确认原告与被告于2018年6月28日至2018年8月24日存在劳动关系;2.被告向原告支付2018年7月29日至2018年8月24日期间未签订劳动合同的双倍工资差额5517.24元；3.被告向原告支付2018年7月1日至2018年7月31日未足额发放工资2435.41元；4.被告向原告支付2018年8月1日至2018年8月24日工资4965.52元；5.被告向原告支付2018年6月28日至2018年8月24日期间交通、通讯补贴900元；6.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金6000元。广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案【2018】6111号仲裁裁决书，裁决：一、确认原告与被告2018年6月28日至2018年8月23日期间存在劳动关系；二、被告一次性支付原告2018年7月1日至2018年7月31日工资差额382元；三、被告一次性支付原告2018年8月1日至2018年8月23日工资3013元；四、被告一次性支付原告解除劳动关系经济补偿金1560元；五、被告一次性支付原告2018年7月28日至2018年8月23日期间未签订劳动合同的二倍工资3299元；六、驳回原告其他仲裁请求。其中仲裁裁决认定2018年7月1日至2018年7月31日工资差额382元计算方式为2100元／月÷22天×21天+1000元（综合奖）+150元（高温）-36元（餐费）-2737元（实发）；认定2018年8月1日至2018年8月23日工资计算方式为2100元／月÷23天×17天+2100元／月÷21.75天×1.5天×200%+1000元（综合奖）+150元（高温）-2100元／月÷21.75天÷8小时×3小时-36元（餐费）=2924元，但因被告认可为3013元，故按该金额。原告不服仲裁裁决，提起本案诉讼，被告未提起诉讼。本院认为：原、被告依法建立了劳动关系，双方的合法权益均应受到法律保护。一、关于未签订劳动合同和解除劳动关系的原因，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告主张是因原告拒不签订劳动合同而解除劳动关系，而被告未能举证于入职时交付劳动合同给原告。另《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系……。而双方确认原告自2018年6月28日入职，至被告主张于8月23日解除劳动关系，已超过一个月，被告仅提交了催交劳动合同的《知会函》，但未经原告签收，也未举证曾送达给原告，不足以证明其在原告入职一个月内曾书面通知原告签订劳动合同，不符合上述规定。且即便被告提交了2018年8月23日的谈话录音拟证明其催促签订劳动合同事宜，但录音中并未体现被告最早于何时将劳动合同给原告，也未体现被告曾明确告知原告是因其不签订劳动合同而要求解除劳动关系。反观原告举证，原告提交其于2018年8月22日与被告管理人员的谈话录音，录音中明确是被告人员提出原告“不适合”而辞退原告，并要求原告立即到人事部门办手续，以及被告已确认原告于当日已被移除钉钉系统群。被告虽不确认录音，然而无法合理解释为何在未发生8月23日的催收劳动合同谈话的情况下，即将原告移除钉钉系统群，且被告又表示“原告2018年8月22日已经不工作了”，更是与其主张8月23日催收劳动合同才解除劳动关系的说法相矛盾。故被告关于解除劳动关系的原因的主张证据不足、存在矛盾，本院不予采纳，应采纳原告关于被告解除劳动关系的主张。则被告未能主张或举证证明其单方解除劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条关于试用期内解除劳动合同等的规定。且既然被告已于2018年8月22日提出原告“不适合”而欲与原告解除劳动关系，则被告所述于8月23日催收原告长期不签订的劳动合同的主张亦存在不合理之处，再结合被告上述举证情况，被告关于未签订劳动合同的原因的主张，本院亦不予采纳，被告已违反《中华人民共和国劳动合同法》第十条关于订立书面劳动合同的规定。二、关于劳动关系解除的时间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，由用人单位负举证责任。因被告提交的考勤记录显示原告于2018年8月24日仍有打卡，被告发出的《提前解除劳动关系通知》也载明“请你于2018年8月25日到公司办理工作交接及相关手续”，足见2018年8月24日至少有交接工作的情况。即便按被告主张的寄送《提前解除劳动关系通知》的时间，也应将原告拒收退回的8月24日视为送达时间。综上，被告主张解除劳动关系的时间证据不足，应采纳原告所述的2018年8月24日。三、关于工资标准和支付情况。关于原告的工资标准，被告无法提供工资支付台账、经原告签收的工资清单，也未能提供劳动合同的一致明确约定，而被告对工资标准的表述，“部门的薪酬方案”没有明确计算方式和基数，被告提交的《广新公司业务部门薪酬方案（2017版）》中基本工资金额与“劳动合同”记载的不一致，且其中记载的业务员通讯费150元、交通费300元未体现在工资表中。故根据举证责任分配的规则，应采纳原告的主张，即试用期每月工资6000元。因原告确认考勤情况（8月休假3小时）、自认7月请假3天，同意扣减7月餐费36元、8月餐费32元，也未提出加班费，故7月尚欠工资差额2399.41元（6000元-2737元-6000元÷21.75天×3天-36元），8月份尚欠工资4830.07元（6000元÷21.75天×18天-6000元÷21.75天÷8小时×3小时-32元）。而通讯费、交通费原告主张900元【（150元+300元）×2】，本院予以采纳。四、关于未签订劳动合同的二倍工资差额及违法解除劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告应支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额，工资标准如上述，经核算比原告主张的月工资6000元金额高，故以原告主张为准，计算期间从用工之日起满一个月的次日即2018年7月28日，至解除劳动关系之日2018年8月24日，则按6000元÷21.75天×20天计算为5517.24元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金，工资标准如上述，月均工资经核算比原告主张的6000元金额高，故以原告主张为准，原告工作未满六个月，则赔偿金为6000元（6000元/月÷2×2）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十一条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、确认原告林文娟与被告广州市广新电器有限公司于2018年6月28日至2018年8月24日存在劳动关系；二、被告于本判决生效之日起5日内向原告支付2017年7月工资差额2399.41元；三、被告于本判决生效之日起5日内向原告支付2018年8月1日至8月24日的工资4830.07元；四、被告于本判决生效之日起5日内向原告支付交通、通讯补贴900元；五、被告于本判决生效之日起5日内向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额5517.24元；六、被告于本判决生效之日起5日内向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金6000元。本案受理费10元由被告负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邝荣勋审 判 员  戴 璐人民陪审员  何少芬二〇一九年七月二日书 记 员  马智妍陈韵怡