山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终2992号上诉人（原审原告）：吕绍萍，女，1966年6月18日出生，汉族，居民，住龙口市。被上诉人（原审被告）：陈晓庆，女，1986年6月27日出生，汉族，居民，住龙口市。上诉人吕绍萍因与被上诉人陈晓庆健康权纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初6758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吕绍萍上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判被上诉人赔偿上诉人各项损失18814.88元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、一审法院认定医疗费、误工费数额错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十条规定，被上诉人认为用药不合理，但未在限期内提交书面申请并预交鉴定费，应视为放弃权利，一审法院酌情认定医疗费数额没有法律及事实依据。上诉人住所地属于城镇，未以农业收入为主要经济来源，应按上一年度城镇居民家庭人均可支配收入计算误工费。上诉人提交医疗机构出具的休治证明，但一审法院未依证明上的时间计算误工费；2、一审法院认定上诉人对损害的发生有重大过错不符合事实。没有被上诉人的辱骂、推搡、殴打，上诉人仅自己摔倒，不会导致现有外伤，被上诉人应对上诉人全部损失承担赔偿责任。被上诉人陈晓庆答辩称：该事件是上诉人引起，上诉人拿铁管打我，自己往后退时摔倒，不是我推倒的。吕绍萍向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费9422.54元、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）、营养费550元（90天×50元/天）、护理费1898元（13天×146元/天）、误工费5644.34元（36789元/365天×56天）、交通费200元，各项损失合计18814.88元；2.诉讼费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实如下：1.关于被告是否动手打原告、被告对原告是否存在侵权行为，原、被告双方存在争议。原告主张事发时其并未动手打被告，原、被告发生肢体接触是被告将原告打倒并致伤；被告抗辩，当时是原告拿铁管打被告，被告只是挡了一下。为查明案件事实，一审法院于开庭前依法向龙口市公安局新嘉派出所调取了原、被告双方在公安机关的询问笔录。原告在询问笔录中陈述，“……（被告）边用手推我边用拳头朝我身上打，我往后退，（被告）从我的衣服架上拿了一根铁管，朝着我的后背打一下……”。一审法院认为，根据日常生活经验和逻辑推理，该部分原告关于争执发生经过的陈述，在逻辑上不具有合理性，原告主张被告用铁管击打其背部，但其提供的证据不足以证明被告存在该侵权行为，原告主张的该待证事实真伪不明，一审法院对此不予认定。庭审中，被告为证明其主张，当庭申请证人张某、孙某出庭作证，原告质证认为，两名证人关于事发经过所陈述的重点完全一致，两名证人的证言证明力不应予以认定。一审法院认为，两名证人陈述的内容并未达到原告所主张的完全一致的程度，两名证人对部分情节、事实的陈述存在合理性的差异，只是对于争执的主要经过所陈述的内容相对一致。两名证人作为案件事实的知情者，当庭对同一且唯一的案件事实进行陈述，陈述的重点内容相对一致，是正常且合理的情况。且张某、孙某的证言与被告的陈述可以相互印证，一审法院对于两名证人证言的真实性予以认定，将其作为定案证据予以采纳。一审法院根据两名证人的证言以及被告的陈述，可以认定：原、被告双方因摊位问题发生争议，被告动手移动原告的摊位，原告欲用铁管击打被告，被告将铁管夺下后，用手推了原告一下，原告后退时被东西绊倒。2.被告的腰椎、颈椎损伤与此次冲突是否存在因果关系，原、被告双方存在争议。原告主张，原、被告发生肢体接触致使原告受伤，原告因此产生的经济损失，应由被告承担。被告抗辩，原告的腰椎、颈椎问题是陈年旧病，并非此次争执导致的损伤。根据原告提供的住院病历记载，原告入院病情为：1.椎体压缩骨折（T12、L1）；2.腰椎间盘突出症；3.颈椎间盘突出症；4.皮肤软组织擦挫伤（头部、颈部、右肩部、腰背部）。为查证原、被告双方间的冲突是否足以造成原告的腰椎、颈椎损伤，庭审后一审法院依法向龙口市人民医院调查取证，龙口市人民医院于2018年11月28日出具诊断书一份，诊断意见载明“（原告）椎体压缩骨折（T12、L1）为陈旧性损伤，非本次打仗所致”。经一审法院组织原、被告双方对该诊断书质证，原、被告双方对诊断书的证明均无异议。据此一审法院认为，原告椎体压缩骨折（T12、L1）系其自身患有的既往病症，与原、被告间的冲突不存在事实上的联系和法律上的因果关系。另，根据一审法院审理查明的事实，被告在双方的冲突中将原告推倒，一审法院根据日常生活经验和医学常识，认为被告将原告推倒的行为并不足以造成原告的腰椎间盘突出症和颈椎间盘突出症，被告抗辩原告的腰椎间盘突出症和颈椎间盘突出症是原告自身的固有病情，足够引起合理怀疑。原告不能举证证明其患有的腰椎间盘突出症和颈椎间盘突出症系在本次冲突中形成，对于二者之间的因果关系，原告的举证并未达到高度盖然性的证明标准，对此一审法院亦不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：原告与被告父亲张克松均在诸高炉村摆摊卖东西，双方摊位相邻，并曾因摊位问题产生过争议。2018年9月14日16时许，原告与被告父亲张克松再次因摊位问题发生口角，被告遇到后即与原告产生争执，后被告动手挪动原告的摊位，原告即上前与被告动手撕扯，并欲用铁管击打被告，后被告将原告手中的铁管夺下，并用手推了原告，原告后退时被身后的东西绊倒。此后被告便离开现场，原告则再次找到一根铁管要追打被告，过程中再次摔倒。后原告报警并到龙口市人民医院接受治疗，伤情经诊断为：1.椎体压缩骨折（T12、L1）；2.腰椎间盘突出症；3.颈椎间盘突出症；4.皮肤软组织擦挫伤（头部、颈部、右肩部、腰背部）。原告在院治疗11天，于2018年9月25日出院，花费医疗费9422.54元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。关于原告主张的各项损失：1、医疗费：原告主张医疗费9422.54元，根据原告住院费用清单显示，其住院治疗期间花费的医药费绝大部分用于治疗颈椎、腰椎的病情，而原告不能举证证明该部分病情与被告的行为存在法律上的因果关系，一审法院认为，原告该部分用药合理性存疑，且原告部分检查费用亦明显超出合理范围。一审法院根据原告伤情，并结合原告的举证情况，认为原告医疗费中1326.57元的费用尚属合理，其余部分为原告治病导致的费用，系原告自行造成的扩大损失，对此一审法院不予认定。2、住院伙食补助费：一审法院结合原告住院天数（11天）以及一审法院审理实践，认为原告主张住院伙食补助费1100元（100元/天×11天），符合法律规定和相关标准，一审法院予以支持。3、营养费：一审法院认为，原告主张营养费，缺乏医疗机构出具的相关意见，无法确定与原告的受伤情况相对应的营养程度、营养期限，对原告关于营养费550元的主张，一审法院不予支持。4、护理费：原告当庭提交户口本、龙口市新达工具有限公司出具的证明及营业执照、以及原告丈夫的银行卡交易明细，以证明原告受伤后由其丈夫护理及其丈夫因护理原告导致的误工损失1898元（146元/天×13天）。一审法院经审查认为，原告该主张符合法律规定，一审法院予以支持。5、误工费：一审法院根据原告的农村户口，并结合一审法院审理实践，酌定原告误工费为每天70元；关于原告的误工天数，一审法院根据医疗机构出具的诊断证明并结合原告的伤情，酌情认定原告的误工天数为30天，原告的误工损失为2100元（70元/天×30天）。6、交通费：一审法院根据原告的住院天数，并结合原告居住的地点、伤情及治疗情况，酌情支持其交通费100元，超过的部分不予支持。综上所述，原告因被告侵权导致的各项损失，具体如下：1、医疗费1326.57元；2、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）；3、护理费1898元（146元/天×13天）；4、误工费2100元（70元/天×30天）；5、交通费100元，上述合计6524.57元。一审法院认为，本案原、被告双方系因口角发生争执，双方争执本应采取合理的方式予以解决，被告动手将原告推倒依法应承担赔偿责任。鉴于原告主动对被告动手发起侵害且用铁管击打被告，原告对其人身损害的发生也有重大过错，对于原告的人身损害，一审法院认为被告可以适当减轻其赔偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，一审法院综合考虑冲突的起因、双方当事人的过错程度，并结合本案的其他具体案情，一审法院酌情认为被告以赔偿原告损失的50%为宜，计3262.29元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条和第二十六条之规定，一审法院于2018年12月13日判决：一、被告陈晓庆赔偿原告吕绍萍医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费各项损失的50%，计3262.29元，该款于判决生效后十日内给付；二、驳回原告吕绍萍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由原告吕绍萍与被告陈晓庆各负担75元。二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。二审法院对一审法院认定事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人对上诉人因身体受伤造成的经济损失应否承担赔偿责任及承担责任的比例。上诉人与被上诉人因发生口角，双方推搡过程中致上诉人摔倒受伤。上诉人主张被上诉人动手殴打上诉人，上诉人受伤完全因被上诉人殴打所致，但其主张的事实缺少证据证实，根据双方在公安机关的询问笔录及证人张某、孙某所作的证人证言，能够证实双方对该冲突的发生均有过错，故一审法院判决被上诉人赔偿上诉人各项经济损失的50%，并无不当。上诉人认为一审法院对其医疗费的计算错误，但根据龙口市人民医院出具的诊断书证实“（上诉人）椎体压缩骨折（T12、L1）为陈旧性损伤，非此次打仗所致”，上诉人在无证据推翻医院证明，证实其上述病情系因本次冲突造成的情况下，一审法院认定上诉人检查、治疗颈椎、腰椎部分的费用明显超出合理范围，不应予以赔偿，并无不当。上诉人上诉主张一审判决对其误工时间、标准认定错误，因上诉人未能提供充分证据证实其主张经济来源于城镇相关证据，本院对上诉人该上诉主张依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费179元，由上诉人吕绍萍负担。本判决为终审判决。审判长  栾建伟审判员  张燕华审判员  于 青二〇一九年七月二十五日书记员  王雪燕