广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终1888号上诉人（原审原告）：广东养尊堂企业营销策划有限公司，住所地广东省江门市蓬江区************。统一社会信用代码：91440703MA4WJC4M5G。法定代表人：陈红美，该公司总经理。委托诉讼代理人：瞿琳，女，该公司职员。被上诉人（原审被告）：韩德，男，1984年1月11日出生，汉族，住广东省中山市西区******创兴广场6幢305房。公民身份号码：140************359。上诉人广东养尊堂企业营销策划有限公司（以下简称养尊堂公司）与被上诉人韩德劳动争议一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2018）粤0703民初7973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。养尊堂公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项；2.改判养尊堂公司无需支付韩德因未签订劳动合同的另一倍工资11952.68元；3.改判养尊堂公司无需支付韩德因解除劳动关系的经济补偿3500元。事实与理由：1.韩德不是养尊堂公司的正式员工，只是兼职。韩德入职时主动要求无需和公司签订劳动合同，目的只是赚取额外一份工资。2.本公司正式员工必须参与公司的日常考勤和遵守公司的日常管理规定，而韩德并没有像正式员工那样参与过养尊堂公司的日常考勤和遵守公司日常管理规定。3.韩德兼职期间不能胜任工作，主要表现在工作不积极，工作能力有限，谈判能力差，兼职期间未能给公司创造经济效益并造成公司经济损失20000余元，养尊堂公司名誉损失无法估量。韩德辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。我是养尊堂公司的正式员工，并办理了相应的手续，我们是在微信群里签到、报告工作并进行工作总结，三个月的试用期，老板没有找我签劳动合同，我也没有主动去找老板签合同。养尊堂公司向一审法院起诉请求：1.养尊堂公司无需向韩德支付2018年5月8日至同年6月28日因未签订劳动合同的另一倍工资11952.68元；2.养尊堂公司无需向韩德支付解除劳动关系的经济补偿3500元。一审法院经审理，判决：一、广东养尊堂企业营销策划有限公司应在一审判决发生法律效力之日起十日内向韩德支付未签订劳动合同的另一倍工资11952.68元；二、广东养尊堂企业营销策划有限公司应在一审判决发生法律效力之日起十日内向韩德支付解除劳动关系的经济补偿3500元；三、驳回广东养尊堂企业营销策划有限公司的全部诉讼请求。如果广东养尊堂企业营销策划有限公司未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给韩德。一审案件受理费10元，由广东养尊堂企业营销策划有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对养尊堂公司的上诉请求进行审查，对双方当事人未提出请求的不予审查。结合双方当事人的诉辩陈述以及本案的相关证据，本案二审争议焦点为：1.养尊堂公司与韩德之间是否存在劳动关系；2.养尊堂公司应否向韩德支付未签劳动合同的另一倍工资；3.养尊堂公司应否向韩德支付解除劳动关系的经济补偿金。关于养尊堂公司与韩德之间是否存在劳动关系的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，本案中，首先，韩德、养尊堂公司均符合法律法规规定的劳动关系主体资格。其次，韩德为养尊堂公司提供有报酬的劳动，并进行微信签到、工作汇报等，接受养尊堂公司的管理，其从事的工作是养尊堂公司的业务组成部分，足以认定韩德与养尊堂公司之间存在劳动关系。养尊堂公司主张韩德是其公司的兼职人员，不属于其公司的正式员工，但并没有提供相应证据证明兼职不属于劳动关系，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，养尊堂公司应当承担举证不能的不利后果。一审法院认定养尊堂公司与韩德之间存在劳动关系，并无不妥，本院予以维持。养尊堂公司上诉主张双方之间不存在正式劳动关系没有事实和法律依据，本院不予支持。关于养尊堂公司应否向韩德支付未签劳动合同的另一倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同……”及第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，用人单位应自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，否则应依法向劳动者支付二倍工资。经查，韩德于2018年4月8日入职养尊堂公司，工作至同年6月28日，期间双方没有签订劳动合同，故养尊堂公司依法应向韩德支付2018年5月8日至同年6月28日的另一倍工资。故一审法院认定养尊堂公司应向韩德支付未签书面劳动合同另一倍工资11952.68元，并无不当，本院予以维持。养尊堂公司上诉主张不应支付未签劳动合同的另一倍工资理据不足，本院不予支持。关于养尊堂公司应否向韩德支付解除劳动关系的经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合的……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，本案中，养尊堂公司于2018年6月28日以韩德工作能力不足为由解除与其的劳动关系，对此韩德没有提出异议，故本院认为其劳动关系解除原因为用人单位提出，双方协商一致，养尊堂公司作为用人单位，应当向韩德支付解除劳动合同的经济补偿金。一审法院根据韩德在养尊堂公司的工作年限认定养尊堂公司应向韩德支付半个月工资3500元并无不当，本院予以维持。养尊堂公司上诉主张不应支付韩德经济补偿金理据不足，本院不予支持。综上所述，广东养尊堂企业营销策划有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广东养尊堂企业营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 梅晓凌审 判 员 李 翔二〇一九年七月八日法官助理 刘 俊书 记 员 李静雯赵金兰