湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0112民初2399号原告：程继红，男，1969年5月26日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：刘湘民，宁乡市玉潭法律服务所法律工作者。被告：黄建辉，男，1964年7月20日出生，汉族，住广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：谈泳枫，系被告黄建辉的女婿，1990年9月30日出生，住广东省佛山市顺德区。原告程继红与被告黄建辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程继红及其委托诉讼代理人刘湘民和被告黄建辉及其委托诉讼代理人谈泳枫均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程继红提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医药费、伤残补助金、误工费、护理费等损失共计126106.1元；2、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告从事做房屋装饰装修业务。2017年12月,通过原告舅舅介绍，在被告工地做事。2017年12月27日上午8时,被告黄建辉叫原告做样板房,并承诺330元/天的工资和包吃住。由于当天木工师傅讲实木门安装不下,需要泥工师傅将门套修整好再安装实木门。原告及原告弟弟程志科是泥工便负责修门,由于当时的门套上下不合缝,导致木门无法安装,原告便拿来人字楼梯和打磨机,站在人字楼梯上用打磨机打磨,因人的重心向下,打磨机与上面接触的时候反弹力弹到了原告的左手上臂,瞬间将原告的上臂切了一道很深的口子,原告左手臂骨头当场都被切断。事发之后,原告就医于湖南省泰和医院进行救治。因原告受伤严重后又至浏阳骨科医院进行后续门诊4次治疗。其中在湖南省泰和医院住院15天,用去医疗费21264元,门诊费用2059.24元。经诊断为左前臂不完全离断伤。2018年7月20日,经长沙市楚沩司法鉴定所鉴定为伤残十级。出院后,原告在家里保守治疗。住院期间,被告除垫付原告部分医药费外再没有支付其他费用。经原告多次找被告进行协商未果。被告作为原告的雇主,应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉请法院。被告黄建辉辩称，1、被告黄建辉与原告之间不构成雇佣关系，实为承揽关系，被告对原告因完成工作造成的损害不承担赔偿责任。2、原告未经被告黄建辉同意，擅自施工，且擅自将打磨机装上锯片，改变打磨机用途，违规操作，未按安全规范施工，原告对损害结果存在重大过错。3、被告黄建辉已尽到定作人的义务，及时、有效对原告提供应有的帮助。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2017年10月21日,被告黄建辉向案外人长沙湾田物业管理有限公司承租了湾田国际建材城花卉B区01、02号场地用于经营花卉。2017年12月，经案外人范文光介绍，原被告相识，随后原告程继红以4000元价格承包了上述门店剩余部分砌墙、批胶、预留门洞、窗户洞工程。2017年12月13日至18日，原告自带工具完成了上述工程，被告在工程完工时向原告支付了劳务报酬4000元。随后，被告又以300元／天的报酬雇请原告于2017年12月19日至24日期间完成了门店钢筋、预制水池等工作。12月25日，原告又以35元每平方米单价，1900元总价承包了上述门店的第一间房地砖的铺贴工作。地砖铺好以后，原告发现因横门固木过低，房门无法安装，遂于12月26日上午9时许携带私自安装了锯片的打磨机站在人字梯上切割门梁。在作业的过程中，原告因重心向下受打磨机与门切割面的反弹力重击，造成原告左手臂受伤，当即被送往湖南省泰和医院进行救治，住院治疗15天后于2018年1月10日出院，医院诊断为“左前臂不完全离断伤”，产生住院费用共计21264.46元。之后，原告因病情严重又转至浏阳市骨伤科医院进行后续治疗，花费门诊费、医药费共计2059.24元。以上医疗费用共计23323.7元。2018年7月20日，程继红委托长沙市楚沩司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：程继红左前臂不完全离断伤伴桡神经损伤，后遗腕关节背屈、掌关节屈伸、拇指背伸和外展部分受限，抗阻力能力较健侧明显降低（肌力4），构成十级伤残。伤后误工期180日，护理期60日，营养期90日。2019年4月25日，原告向本院提起诉讼，酿成本案纠纷。另查明，被告黄建辉在原告受伤住院期间向原告支付了剩余劳动报酬5600元，并为原告支付了住院医疗费17000元。原告程继红系农业户口，2002年11月4日生育女儿程思宇。经本院核算，原告程继红在此次事故中遭受的损失如下：1、医疗费合计23323.7元；2、误工费，本院参照湖南省2018年城镇私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资计算为16791元（34049元/年÷365天×180天）；3、伤残赔偿金，本院参照2018年度湖南省农村居民人均可支配收入14093元/年标准计算为28186元（14093元×20年×10%）；4、护理费，本院参照湖南省2018年城镇私营单位居民服务和其他服务业年平均工资计算为6019元（36613元／年÷365天×60天）；5、营养费，本院酌情核定为2000元；6、住院伙食补助费，本院按60元/天的标准计算为900元（15天×60元/天）；7、鉴定费为1522.5元；8、被抚养人生活费，本院参照2018年度湖南省农村居民人均年生活消费支出计算为1272.1元【12721元/年×（18-16）年×10%÷2】；9、交通费，本院酌情认定为800元；10、精神抚慰金，本院酌情认定为5000元。以上损失合计85814元。上述事实有湖南省泰和医院住院病案、入院记录、手术记录、出院记录、疾病诊断证明书、发票、浏阳市骨伤科医院门诊收费票据，长沙市楚沩司法鉴定所司法鉴定意见书，租赁合同以及原被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，第一，关于原被告之间是雇佣关系还是承揽关系。本案原告先以4000元价格承包了被告门店砌墙、批胶、预留门洞、窗户洞等工程，随后又以300元／天的报酬被本案被告雇请完成了门店钢筋、预制水池等工作，之后原告又以35元每平方米单价，1900元总价承包了门店地砖的铺贴工作，本院认为虽然双方约定了砌墙预留门洞等和铺贴瓷砖的承包总价为4000元和1900元，与点工按天计算报酬有区别，但是该约定仅为计价方式的不同，原告在上述作业过程中主要是提供劳务，是在被告的指示范围内从事相应的劳务活动，需接受被告的指示和管理，因此本院认定为双方存在雇佣关系。被告抗辩双方系承揽合同关系，没有法律和事实依据，本院不予采纳。第二，原告私自将打磨机安装锯片，且操作时未采取安全防范措施，忽视自身安全，对于自身受伤未尽到审慎的注意义务，存在重大重过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。因此，本院酌情判令原告自负40%的责任。被告系原告的雇主，依据《中华人民共和国人身损害赔偿司法解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告作为雇主对原告的损害承担60%赔偿责任即51488元，其已向原告支付医疗费17000元，应从赔偿总额中予以抵扣，故被告还应支付原告各项损失共计34488元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告黄建辉于本判决生效后五日内支付原告程继红护理费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计34488元；二、驳回原告程继红的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费732元，因适用简易程序减半收取366元，被告黄建辉负担100元，原告程继红负担266元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  孙莉萍二〇一九年七月十九日代理书记员  周 帅附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。