陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书 (2019)陕07民终795号 上诉人（原审原告）：汉中一通汽车运输有限公司。住所地：陕西省汉中市汉台区，统一社会信用代码:91610700664100717E。法定代表人：义春芳，公司执行董事。委托诉讼代理人：邓辉，公司总经理。被上诉人（原审被告）：雷霄雨，女，汉族，生于1982年5月1日，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省富平县到贤镇，系汉中一通汽车运输有限公司工商备案股东。被上诉人（原审被告）：雷根善，男，汉族，生于1932年10月15日，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省西安市碑林区县，系汉中一通汽车运输有限公司工商备案股东。上诉人汉中一通汽车运输有限公司（以下简称一通公司）因与被上诉人雷霄雨、雷根善股东出资纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2018）陕0702民初2862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一通公司上诉请求：撤销一审法院判决，改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、雷霄雨在2016年12月2日以书面形式向汉台法院答复：“自己未曾对公司出资，也未参加过公司的任何经营活动。”雷霄雨向法院提供不利于自己股东资格的证据，表明其不想参与和其无关的诉讼。根据法律规定，一方当事人自认的证据无须质证，且上诉人认同该份证据，原审法院应该对该份证据予以采信并做出解除雷霄雨股东资格的判决。二、一通公司仅在设立之初利用了雷根善的身份证复印件在工商局做了股东备案，暂时划给他2万元出资额，雷根善并未实际出资。公司头两年尚能与其取得联系，就一直向其催收2万元投资款，但其一直拒绝支付。自2009年3月起，雷根善拒绝接听、关机、变更号码，后上诉人多次寻找、询问邻居及当地居委会，均不知此人。上诉人又在《人民法院报》、《华商报》上三次刊登寻人通知，均未查找到任何信息，上诉人在第一次起诉中也因未找到雷根善不得已撤诉。三、原审法院对上诉人提交的证据未全面客观论证，片面采信公司设立时初始登记及并非雷霄雨、雷根善亲自签名按印的“关于制定公司章程的决议”和“公司章程”的表象证据，否定了持有98.5%股权的股东的意见，支持了不到庭的名义上持有1.5%股权的股东资格。四、雷霄雨已经以书面形式告知法院未出资也未参加公司经营，而雷根善杳无音信，也无法取证证明决议和章程上是否是代签。上诉人提供的营业执照及出资情况说明证明雷霄雨、雷根善并未出资。向雷霄雨、雷根善催收出资款的电话录音、录像等证据因长达数十年之久不可能保留。本案应当由被上诉人雷霄雨、雷根善就其履行了出资义务承担举证责任。综上，被上诉人占用股东资格却杳无音信，给上诉人造成了严重的经济损失，严重阻碍了企业的发展，请求二审法院依法维护上诉人合法权益。被上诉人雷霄雨、雷根善未进行答辩。一通公司向一审法院起诉请求：解除雷霄雨、雷根善二人的股东资格。一审法院认定事实：一通公司成立于2007年7月5日,注册资本200万元。登记注册备案股东5名，分别为义春芳出资104万元，持股比例52%；邓辉出资47万元，持股比例23.5%；邓国栋出资46万元，持股比例23%；雷霄雨出资1万元，持股比例0.5%；雷根善出资2万元，持股比例1%。2007年6月8日，公司召开首次股东会由股东按出资比例行使表决权成立,包括雷霄雨、雷根善在内的登记注册备案的股东均在“关于制定公司章程的决议”和“公司章程”上签字按印。一通公司成立后，在2016年11月26日召开股东会议时，股东义春芳、邓辉、邓国栋参会，一致表决同意，解除雷霄雨、雷根善的股东资格。遂后于2016年11月28日向汉中市汉台区人民法院起诉，要求确认雷霄雨、雷根善不具有股东资格。该案审理中，雷霄雨以书面形式向法院回函称：“本人未对该公司出资，也未参加过该公司的任何经营活动，没有履行过股东的任何权利和义务。因此，我无需到庭参加诉讼，请贵院依法裁判”。雷根善经公告送达未到庭参加诉讼也未进行答辩。后一通公司撤回了对该案的起诉。2018年8月13日，一通公司再次召开股东会议，股东义春芳、邓辉、邓国栋参会，一致表决同意，解除雷霄雨、雷根善的股东资格。随后提起本案诉讼。审理中，一通公司称公司成立时，雷霄雨、雷根善同意以股东身份成立公司，但其在“关于制定公司章程的决议”和“公司章程”上签字按印并非本人所为，签名和按印是由他人代签代按，应缴纳的出资款也是由其他股东代缴，对此陈述，原告除提交以上证据外 ，无其他证据证明。由于雷霄雨、雷根善经法院合法传唤届期未到庭参加诉讼，一通公司以上主张未能予以核实。一审法院认为，该案焦点为：一通公司请求解除雷霄雨、雷根善的股东资格能否支持的问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条规定“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持”。因此，根据公司法及其及相关司法解释规定，解除股东资格，应当同时具备的前提条件是：1、股东完全未履行出资义务或投资后又抽逃全部出资；2、解除股东资格的对象只能是有限责任公司的股东；3、在通过股东会决议解除该股东资格前，公司应当对该股东进行催告，由该股东在合理期间内缴纳出资或返还抽逃的出资，只有在该股东未在合理期间内缴纳出资或返还抽逃的出资时才可以通过股东会决议解除其股东资格。本案中，一通公司认可雷霄雨、雷根善系公司2007年7月5日设立时，通过出资的方式取得股东资格，也提交了工商登记及公司章程等资料证明这一事实。十余年后，一通公司以公司成立时雷霄雨、雷根善的签名系他人代签，出资款项系由公司其他股东代缴为由主张其实际未履行出资义务，就这一主张，除提交雷霄雨在前次诉讼中的答辩外无其他证据支持；且该主张与原告提交的其他证据证明的事实也不符；在本次诉讼中雷霄雨、雷根善既未答辩也未参加诉讼，对其签名及出资的情况未能进行核实。其次，原告称多次向雷霄雨、雷根善催收应缴纳的出资款，也未提交证据证明。故原告主张雷霄雨、雷根善未履行出资义务证据不足，应承担举证不利的责任。其三，一通公司股东会决议在解除雷霄雨、雷根善的股东资格前及公司股东会决议解除雷霄雨、雷根善的股东资格后，均未向雷霄雨、雷根善进行告知，没有履行催告义务。综上，一通公司要求解除被告雷霄雨、雷根善的股东资格的诉请，不符合法律规定，不予支持。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条之规定，判决：驳回原告汉中一通汽车运输有限公司诉讼请求。案件受理费100元，由原告汉中一通汽车运输有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。经本院二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据充分，本院依法予以确认。另查明，一通公司另两名股东即法定代表人义春芳、总经理邓辉陈述，公司成立时，经他人介绍与雷根善相识，因为想通过雷根善找项目，出于感谢，给了雷霄雨、雷根善一部分股份，并表示不用雷霄雨、雷根善出资。后因项目没有上成，雷霄雨、雷根善便回去并从此断了来往。本院认为，本案争议焦点为：1、雷霄雨、雷根善是否履行了出资义务？2、原审判决未解除雷霄雨、雷根善股东资格是否正确？关于雷霄雨、雷根善是否履行了出资义务的问题，首先，根据上诉人在原审中提交的一通公司营业执照、工商部门注册登记备案材料、公司章程表明：一通公司注册资本贰佰万元人民币，雷根善出资2万元，持股比例1%，雷霄雨出资1万元，持股比例0.5%，上诉人主张该两名股东未履行出资义务，与其提交的上述工商登记信息及公司章程不符。其次，虽然雷霄雨在前次诉讼中回复其未对一通公司出资，但因其他股东自愿替雷霄雨、雷根善代缴出资，认可其以出资方式取得股东资格，且经工商登记备案，应当认定雷霄雨、雷根善履行了股东出资义务。至于其他股东替雷霄雨、雷根善代缴出资，属于其他股东与雷霄雨、雷根善之间的内部法律关系，其他股东可另行主张。因此，一通公司关于雷霄雨、雷根善未履行出资义务的上诉理由不能成立。关于上诉人主张解除雷霄雨、雷根善股东资格的问题，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持”，人民法院解除股东资格须同时满足三个条件，即有限责任公司股东未履行出资义务或抽逃出资，经催告缴纳或返还在合理期限仍未缴纳或返还，以股东会决议形式解除股东资格。本案中，雷霄雨、雷根善履行了出资义务，上诉人未提供向雷霄雨、雷根善催告缴纳出资款的证明，也未向雷霄雨、雷根善告知解除股东资格的股东会决议，不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条解除股东资格的条件。虽然上诉人表示因雷霄雨、雷根善持股比例小，未参与公司经营，阻碍公司发展，但在该两名股东未到庭核实相关情况及其真实意思的情况下，仅因持股比例小、阻碍公司发展为由解除其股东资格，不符合法律规定，亦不利于对股东权益的保护。因此，上诉人的主张不能成立，本院依法不予支持。综上，上诉人一通公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人汉中一通汽车运输有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  王潇浴审  判  员   舒  胜审  判  员  曹建祥 二○一九年七月二十四日  法 官 助 理    李  鹤                       书  记 员  刘  娜 1