河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民初5112号原告：海马汽车销售有限公司，住郑州经济技术开发区航海东路1689号。法定代表人：孙忠春，执行董事。委托诉讼代理人：王咏，河南乐志律师事务所律师。委托诉讼代理人：李明，男，汉族，1981年3月3日生，住海口市龙华区。该公司员工。被告：济宁豪源汽车销售服务有限公司，住所地：山东省济宁市济宁金宇汽车汽配城福特4S店与金宇加油站之间。法定代表人：杨冲，经理。被告：菏泽隆源汽车销售服务有限公司，住所地：山东省菏泽市开发区黄河路交通大市场西200米路南。法定代表人：程冉冉，经理。被告：邹城丰卓源汽车销售服务有限公司，住所地：山东省邹城市国宏大道6369-8号（中心店镇）。法定代表人：戈长利，经理。被告：枣庄骏源汽车销售服务有限公司，住所地：山东省枣庄高新区张范街道沿河路北侧。法定代表人：李进，经理。被告：泰安裕祥汽车销售服务有限公司，住所地：山东省泰安市泰山青春创业开发区泰东路泰山国际汽车城。法定代表人：张传社，经理。被告：滕州恒源汽车销售服务有限公司，住所地：山东省枣庄市滕州市南沙河镇北街村北首。法定代表人：张全义，经理。被告：张全义,男，汉族，1965年3月13日生，住山东省济宁市市中区。被告：刘金玲,女，汉族，1966年1月13日生，住山东省济宁市市中区。被告：杨冲,男，汉族，1988年4月29日生，住山东省邹城市。被告：程冉冉，男，汉族，1984年10月14日生，住山东省济宁市市中区。被告：戈长利，男，汉族，1971年3月13日生，住山东省济宁市市中区。被告：谢华涛,男，汉族，1969年12月24日生，住山东省济宁市市中区。被告：李进，男，汉族，1984年11月15日生，住山东省济宁市任城区。被告：高强，男，汉族，1987年7月6日生，住山东省济宁市任城区。被告：唐衍军，男，汉族，1974年4月1日生，住山东省济宁市市中区。被告:山东济宁丰源汽车贸易有限公司，住山东省济宁市共青团北路东，金宇路南。法定代表人：张全义，董事长。被告:山东成武丰源汽贸置业有限公司，住山东省菏泽市成武县五岔路口西定砀路北。法定代表人：刘银玲，经理。以上17被告共同委托诉讼代理人：林传亮，山东公明政和律师事务所律师。被告：曹磊，男，汉族，1986年2月1日生，住山东省济宁市任城区。原告海马汽车销售有限公司（以下简称海马公司）诉被告济宁豪源汽车销售服务有限公司（以下简称济宁豪源公司）、菏泽隆源汽车销售服务有限公司（以下简称菏泽隆源公司）、邹城丰卓源汽车销售服务有限公司（以下简称邹城丰卓源公司）、枣庄骏源汽车销售服务有限公司（以下简称枣庄骏源公司）、泰安裕祥汽车销售服务有限公司（以下简称泰安裕祥公司）、滕州恒源汽车销售服务有限公司（以下简称滕州恒源公司）、山东济宁丰源汽车贸易有限公司（以下简称济宁丰源公司）、山东成武丰源汽贸置业有限公司（以下简称成武丰源公司）、张全义、刘金玲、杨冲、程冉冉、戈长利、谢华涛、李进、高强、唐衍军、曹磊合同纠纷一案，本院于2018年12月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告海马汽车销售有限公司委托诉讼代理人王咏、李明，被告济宁豪源汽车销售服务有限公司、菏泽隆源汽车销售服务有限公司、邹城丰卓源汽车销售服务有限公司、枣庄骏源汽车销售服务有限公司、泰安裕祥汽车销售服务有限公司、滕州恒源汽车销售服务有限公司、山东济宁丰源汽车贸易有限公司、山东成武丰源汽贸置业有限公司、张全义、刘金玲、杨冲、程冉冉、戈长利、谢华涛、李进、高强、唐衍军共同委托诉讼代理人林传亮，被告程冉冉、曹磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。海马汽车销售有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付各项费用合计53,005,843.19元。2.判决被告向原告支付原告为实现上述债权所产生的律师费570,000.00元、运输费114,740.00元、差旅费暂定11,073.36元。费用合计695,813.36元。3.判决被告向原告支付12月10日至实际清偿日逾期交车违约金（暂按万分之五每天标准计算）。4.判决由被告承担本案全部诉讼费用、保全费、诉讼保全保险费。事实和理由：原告与被告济宁豪源公司、被告菏泽隆源公司、被告邹城丰卓源公司、被告枣庄骏源公司、被告泰安裕祥公司、被告滕州恒源公司（以下合称六被告）签订《丰源集团车辆回购协议》、《丰源集团车辆调剂销售协议》，被告成武丰源公司、济宁丰源公司以保证人身份盖章确认。六被告共向海马财务有限公司（以下简称海马财务）申请24笔贷款合计6,233.227万元，六被告合计逾期52,036,206.4万元。截至2018年10月31日,原告先后21次依据原告与六被告签订的三方协议向海马财务支付回购款合计43,544,504.93元（对应663辆车），六被告未能依约向原告交付回购车辆，给原告造成回购损失合计3,809,045.07元。2018年11月23日,被告泰安裕祥公司和被告滕州恒源公司再次发生逾期,逾期金额分别为58.039万元（对应12辆车）和53.64万元（对应8辆车）。原告于12月5日累计向海马财务支付了回购款合计1,045,166.39元；2018年12月11日，被告滕州恒源公司再次发生逾期,逾期金额为412.32万元（对应68辆车）。原告于12月12日向海马财务支付了回购款合计3,821,519.20元。期间原被告双方依据三方协议约定实施调剂销售，106台车共收入车款合计5,883,010.00元，因被告无法开具发票，导致原告产生增值税、附加税以及所得税损失合计3,774,984.2元。原告按照三方协议第三章第17、18条约定向海马财务履行了回购义务，累计支付24笔车辆回购款对应751台车价合计52,970,119.20元，六被告依约应向原告交付该751台车。但六被告至今未能依三方协议第三章第21条约定“在原告回购发生后五日内将全部回购车辆交付原告”，造成逾期违约，原告根据三方协议规定履行回购责任后，六被告逾期向原告交付合格车辆的应承担逾期违约责任，根据三方协议第21条约定的违约金标准（违约金=回购款金额X逾期天数X万分之五（暂定））六被告应向原告支付逾期违约金合计2,143,749.794元。被告成武丰源公司、济宁丰源公司、张全义、刘金玲、杨冲、戈长利、程冉冉、谢华涛、李进、高强、唐衍军、曹磊等人以六被告股东、法定代表人和实际控制人身份签署《声明函》、《房产抵押合同》等保证文件对六被告上述债务承担连带保证责任。六被告未能依约在原告回购发生后5日内向原告交付回购车辆，根据三方协议第三章第19、21、22条约定及《丰源集团车辆回购协议》、《调剂销售协议》约定，被告拒不履行还款责任，为此请求法院判决被告向原告支付回购车辆对应的价款、逾期违约金及本案的诉讼费用以及原告为实现上述债权产生的律师费、保全费、差旅费等其他所有费用。被告济宁豪源公司、菏泽隆源公司、邹城丰卓源公司、枣庄骏源公司、泰安裕祥公司、滕州恒源公司、济宁丰源公司、成武丰源公司、张全义、刘金玲、杨冲、程冉冉、戈长利、谢华涛、李进、高强、唐衍军辩称：第一，要求原告在下一步的举证过程当中对第一项诉讼请求具体予以明确。第二，《丰源集团车辆回购协议》是无效的。张全义代表6家公司与原告所签订的协议对六家公司不发生直接的法律效力。六家公司不应当对所谓的丰源集团全部的债务承担责任。第三，根据原告的诉讼请求及原告的诉状当中的陈述，本案发生纠纷是由于被告方的公司在履行原告与海马财务公司的三方协议过程当中产生了逾期，没有及时给付海马财务公司相应的车款，从而导致原告代替各被告向海马财务公司履行了代偿义务。履行完代偿义务之后，原告行使的追偿权。那么根据这个基础的法律关系和事实来说，也就是原告在起诉金额的时候已经把所有的车款的金额全部起诉在内了。但是所有的车辆合格证仍然押在原告处。原告在诉讼过程当中主张车款，那么就需要把车辆合格证交付给被告。如果由于原告原因不予以返还合格证，导致这些车辆无法上牌而造成的所有的损失，应当由原告来承担。关于《声明函》，最后一页都有公司的股东的签字，但是这个声明函是公司对公司出具的。所有的表述都是“我公司对海马财务公司承担责任”。所以股东的签字部分仅仅代表股东同意这六家公司以公司的名义对海马财务公司承担责任，与其个人没有直接的法律关系。第四，自然人被告的签字除了张全义之外，其余的签字都非本人所签，个人不应当承担责任。被告曹磊辩称：2017年三方协议的签字并非本人签字。声明函也非本人签字，与菏泽隆源公司在法律上没有任何关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：(一)关于《丰源集团车辆回购协议》的效力。各被告称该协议是无效的。但从协议内容来看，该协议甲方为原告海马汽车销售有限公司，乙方为被告济宁豪源公司、菏泽隆源公司、邹城丰卓源公司、枣庄骏源公司、泰安裕祥公司、滕州恒源公司（以下合称六被告），双方在协议中约定了车辆回购事项，甲方加盖合同专用章，张全义作为乙方法定代表人/实际控制人签字，六被告分别加盖公章，杨冲在济宁豪源公司法定代表人/股东/实际控制人/授权代表处签字。张全义在菏泽隆源公司、邹城丰卓源公司、枣庄骏源公司、泰安裕祥公司、滕州恒源公司法定代表人/股东/实际控制人/授权代表处签字。该合同内容合法有效，不违反法律强制性规定，本院予以确认。（二）关于责任承担问题。六被告认为应当对各自的债务承担责任，而不是在原告所起诉的全部诉请的范围之内承担连带偿还责任。根据《丰源集团车辆调剂销售协议》来看，协议第2条约定，“本协议由双方加盖公章后生效。乙方的总经理…….签字盖章均视为乙方的行为，一方均予以认可。……乙方各公司同意就本协议所述债务承担连带偿还责任。”该协议加盖有甲方即原告海马汽车销售有限公司、乙方即六被告济宁豪源公司、菏泽隆源公司、邹城丰卓源公司、枣庄骏源公司、泰安裕祥公司、滕州恒源公司公章。济宁丰源公司、成武丰源公司作为保证人加盖公章。该协议内容真实有效，不违反法律强制性规定，为双方真实意思表示，协议双方均应受协议内容约束。且原告提交的《声明函》中，证明张全义为被告济宁豪源公司、菏泽隆源公司、邹城丰卓源公司、枣庄骏源公司、泰安裕祥公司、滕州恒源公司实际控制人，各方就相关债务互相承担连带偿还责任。六被告亦分别加盖公章予以认可。张全义、刘金玲、杨冲、戈长利、程冉冉、谢华涛、李进、唐衍军、曹磊分别作为公司实际控制人、股东、法定代表人签字确认。刘金玲等人虽不认可本人签字，但并未提交相反证据予以证实。因此，对于本案涉案回购款项，济宁豪源公司、菏泽隆源公司、邹城丰卓源公司、枣庄骏源公司、泰安裕祥公司、滕州恒源公司均应当承担连带偿还责任。张全义、刘金玲、杨冲、戈长利、程冉冉、谢华涛、李进、唐衍军、曹磊需承担连带保证责任。被告高强作为保证人在《保证合同》签字，根据《保证合同》第一条、第二条约定，保证人在本合同担保金额范围内提供的担保为连带责任保证，担保金额为1,300万元。经审理查明，本院认定如下事实：2018年7月25日,海马公司（甲方）、海马财务公司（乙方）与济宁豪源公司（丙方）、菏泽隆源公司（丙方）、邹城丰卓源公司（丙方）、枣庄骏源公司（丙方）、泰安裕祥公司（丙方）、滕州恒源公司（丙方）分别签订了《汽车销售金融服务网络协议》，就汽车销售金融服务进行约定。协议第21条约定：“丙方应在甲方回购发生后五日内将全部回购车辆交付甲方……”，由于贷款逾期，海马财务公司向海马公司发放了贷款逾期通知书，要求其对车辆进行回购，并支付回购资金。海马公司向海马财务公司支付了涉案回购款，海马财务公司向海马公司出具了24份收款确认告知函。但六被告并未在约定时间内将回购车辆交付海马公司。后，海马公司与六被告签订了《丰源集团车辆回购协议》、《丰源集团车辆调剂销售协议》。《丰源集团车辆调剂销售协议》第1条载明了21笔贷款逾期46,796,216.4元，第2条载明无法开票总额。六公司分别出具了《声明函》，认可对于车辆调剂销售及回购等事项承担连带责任。原告海马公司为实现合同目的，共支出差旅费11,073.3元、调剂销售车辆运费114,740元、律师代理费570,000元。由于被告未在规定时间将回购车辆交付海马公司，海马公司起诉要求被告返还涉案车辆全部回购款、逾期交车违约金、为实现上述债权产生的律师费、保全费、差旅费等等其他所有费用。另查明，依据《丰源集团车辆调剂销售协议》，原告向案外经销商调剂销售车辆106台，经调剂销售，收入共计5,883,010元。另,在本案诉讼过程中，2019年3月13日，原告海马公司撤回对被告张传社的起诉。本院认为，依法成立的合同，各方当事人均应受其约束，合同双方均应当按照合同内容履行义务。按照海马公司（甲方）、海马财务公司（乙方）与济宁豪源公司（丙方）、菏泽隆源公司（丙方）、邹城丰卓源公司（丙方）、枣庄骏源公司（丙方）、泰安裕祥公司（丙方）、滕州恒源公司（丙方）签订的《汽车销售金融服务网络协议》第三章第17、18条约定，原告海马公司向海马财务公司履行了回购义务，但六被告至今未能依三方协议第三章第21条约定将全部回购车辆交付原告，已经构成违约。根据《汽车销售金融服务网络协议》第三章第19条约定：“甲方承担回购担保或甲方回购后，丙方应当偿还甲方支付给乙方的所有款项以及为实现追偿权产生的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费、利息、本金、逾期交付回购车违约金等）”。第22条约定：“甲方按本合同相关条款履行完回购责任后……运费……以及其他损失由丙方承担。”第四章第6.1条约定：“甲方（海马公司）按协议相关条款履行回购责任后，甲方自动取代乙方（海马财务公司）债权人地位……”。本案中，原告已经履行了回购责任，因此，海马公司作为债权人，由于被告拒不返还车辆，其要求被告承担涉案车辆全部回购款、逾期交车违约金、差旅费、保全费、运费等等的诉讼请求，本院予以支持。关于本案涉及的回购款项的数额，根据海马财务公司《贷款逾期通知书》、《回购通知书》记载，济宁豪源公司回购款合计20,382,900元，菏泽隆源公司回购款合计11,278,860元，邹城丰卓源公司回购款合计4,203,640元，枣庄骏源公司回购款合计6,400,170元，泰安裕祥公司回购款合计4,508,400元，滕州恒源公司回购款合计5,118,539.2元，六公司合计回购款项共计51,892,509.2元。该部分款项扣除向案外经销商调剂销售车辆收入5,883,010元，剩余46,009,499.2元。关于逾期交车违约金数额，按照《汽车销售金融服务网络协议》第21条规定，违约金标准为回购款金额×逾期天数×5‰，本案诉讼中，原告主张违约金以实付回购金额为基数，以日万分之五暂计算，在合同约定范围之内，本院依法予以支持。截止2018年12月10日，六被告逾期交车违约金共计2,143,749.7元。自2018年12月11日起至实际履行完毕之日的违约金，原告主张按日万分之五计算，亦在合同约定范围之内，本院予以支持。关于涉案车辆税损，结合《丰源集团169台车税损情况说明》、《丰源集团106台车调剂销售税损情况说明》及《丰源集团车辆调剂销售协议》第2条约定的无法开票总额，结合相关法律规定，本院认定涉案车辆税损为3,774,984.2元。综上所述，原告海马公司要求六被告偿还因车辆回购产生的各项损失合计51,928,233.1元、差旅费11,073.3元、运费114,740元、律师代理费570,000元、被告山东济宁丰源汽车贸易有限公司、山东成武丰源汽贸置业有限公司、张全义、刘金玲、杨冲、程冉冉、戈长利、谢华涛、李进、唐衍军、曹磊、高强对上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第五十二条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告济宁豪源汽车销售服务有限公司、菏泽隆源汽车销售服务有限公司、邹城丰卓源汽车销售服务有限公司、枣庄骏源汽车销售服务有限公司、泰安裕祥汽车销售服务有限公司、滕州恒源汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告海马汽车销售有限公司车辆回购款46,009,499.2元，逾期交车违约金2,143,749.7元，车辆税损3,774,984.2元，差旅费11,073.3元,车辆调剂销售运费114,740元、律师代理费570,000元。共计52,624,046.4元。并支付自2018年12月11日起至实际支付之日止，以46,009,499.2元为基数，按日万分之五计算的利息。二、被告山东济宁丰源汽车贸易有限公司、山东成武丰源汽贸置业有限公司、张全义、刘金玲、杨冲、程冉冉、戈长利、谢华涛、李进、唐衍军、曹磊对上述债务承担连带保证责任。被告高强对上述债务在《保证合同》约定限额内承担连带保证责任。三、驳回原告海马汽车销售有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费331,017元，保全费5,000元，诉讼保全保险费40,000元，合计376,017元，由济宁豪源汽车销售服务有限公司、菏泽隆源汽车销售服务有限公司、邹城丰卓源汽车销售服务有限公司、枣庄骏源汽车销售服务有限公司、泰安裕祥汽车销售服务有限公司、滕州恒源汽车销售服务有限公司、山东济宁丰源汽车贸易有限公司、山东成武丰源汽贸置业有限公司、张全义、刘金玲、杨冲、程冉冉、戈长利、谢华涛、李进、高强、唐衍军、曹磊共同负担338,416元，海马汽车销售有限公司负担37,601元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  杨相峰审判员  李庆伟审判员  姚振勇二〇一九年七月五日法官助理靳姗姗书记员王亚莉