广东省潮州市潮安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5103民初758号原告：林沛生，男，1985年10月2日出生，汉族，住潮州市潮安区。委托诉讼代理人：曾锦生，潮州市潮安区金诚法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：蔡奕道，潮州市潮安区金诚法律服务所法律服务工作者。被告：马小明，男，1986年3月20日出生，汉族，住湖北省荆州市沙市区。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市红领巾路55号。负责人：苏大存，总经理。委托诉讼代理人：赵子涌，广东潮之涌律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮晓湘，广东潮之涌律师事务所律师。原告林沛生与被告马小明、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林沛生的诉讼代理人曾锦生，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司的诉讼代理人阮晓湘，被告马小明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林沛生向本院提出诉讼请求：1．判令被告马小明赔偿原告因交通事故造成的各项经济损失人民币197,775.7元；2.判令被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在保险限额内对第1项诉讼请求承担保险赔偿责任。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求的金额为人民币226,682.7元。事实和理由：2018年12月23日8时45分左右，原告驾驶粤Ｕ×××××普通二轮摩托车沿潮安区庵埠镇开濠村村道自东往西方向行驶至潮安区××大道灰路口处左转弯时，适逢被告马小明驾驶粤Ｄ×××××小型轿车沿新安大道自北往南方向行驶至该处，双方车辆发生碰撞，造成原告受伤及二车受损的道路交通事故。2019年1月22日潮州市公安局潮安分局交通警察大队作出第445121120180000795号道路交通事故责任认定书，认定原告应负本事故的主要责任，被告马小明应负本事故的次要责任。经查粤Ｄ×××××小型轿车的车辆所有人为被告马小明，在被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司投保了相应险种。事故发生后，原告被送至汕头市太安骨科医院手术及住院治疗，住院自2018年12月23日至2019年1月9日共17天。出院诊断：右胫、腓骨下段开放性粉碎骨折。出院医嘱：1.门诊复查；2.术后一个月复查拍片；3.3个月内避免下地负重。原告已遵医嘱到医院复查，二被告共为原告垫付医疗费人民币38,000元。现原告的各项损失得不到有效赔偿，为维护原告的合法权益，特提出诉讼。根据医疗机构出具的意见，原告的伤情已构成伤残，故对原告今后可能产生的医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害或其他经济损失，原告保留继续向二被告主张赔偿权利。被告马小明到庭未提出答辩意见。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司辩称，关于医疗费，原告应提供正式发票及与相对应的病历，且应剔除非医保用药；所主张的护理费只认可住院期间一人护理费用；所主张的误工期限过长，并未提供持续误工的证明，只认可住院期间的误工，误工费的计算标准也应按照上一年度城镇居民的年收入来计算；所主张的营养费没有相关加强营养的医嘱，不应支持；原告在本案交通事故中负主要责任，其自身存在重大事故责任，其主张精神损害抚慰金过高且不属于保险责任；其没有提供正式交通费票据，且在住院期间无须发生交通费；其主张的被扶养人生活费应按照被扶养人的户口性质的年生活消费支出计算至具体月份；所主张的后续治疗费尚未实际发生，应待实际发生后再行主张；诉讼费、鉴定费不属于保险责任；保险公司已垫付医疗费人民币10,000元，请求予以剔除，并查明其他被告垫付的相关费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的身份证、营业执照、事故认定书、病历、手术记录、入院出院小结、报告单、户口簿、出生证、保单，双方当事人对其真实性均无异议，上述证据能证明与本案相关联的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1．原告提交医疗单据，证明原告在汕头太安骨科医院治疗费用人民币324.45元。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司认为没有相应病历材料佐证。本院认为，原告主张上述费用系出院后门诊所产生的费用，有“门诊复查”的出院医嘱可相印证，故本院予以确认。2．原告提交公司证明，证明原告从事职业及工作工资收入，年收入为人民币75,000元。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司对该证据的真实性、关联性、合法性均有异议，认为原告没有提供该单位的工商资料证实其主体资格，也没有提供劳动合同、纳税证明等加以证明原告所要证明的内容，且该证明没有单位负责人及经办人的签名，证据形式不符合规定。本院认为，原告主张其有固定收入，但未提供相应的备案劳动合同、连续6个月以上的工资银行流水或社保缴纳记录予以印证，故本院对该证据所要证明的内容不予采信。3.原告提交鉴定费发票及鉴定报告，证明原告为本案交通事故支出的鉴定费用及二被告依法应赔偿原告的依据。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司认为鉴定费不属于保险责任，根据原告在汕头太安骨科医院的出院小结的出院时情况写明“无诉患肢疼痛，伤口愈合良好”，住院记录中专科情况记载“活动尚可”，故原告并不存在踝关节功能丧失的事实，关于误工期、护理期及护理人数的质证意见与答辩意见一致，后续治疗费、残疾器具费没有实际发生的依据，也没有相关医生医嘱。本院认为，广东东方法医临床司法鉴定所根据原告右踝关节活动受限的检查情况，对伤残等级进行评定。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司所主张“无诉患肢疼痛，伤口愈合良好”、“活动尚可”的记载与右踝关节活动受限的伤情之间没有关联性，其所持异议并无相应的依据。广东东方法医临床司法鉴定所具备相关的鉴定资质，其作出的鉴定意见程序合法，适用鉴定标准合法。二次手术住院天数因个人体质不同存在不确定性，故本院对二次手术护理期15天不予采信，原告可待实际发生后另行主张，对余鉴定意见予以采信。原告为了确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费是必要的合理的费用，本院予以支持。4．被告马小明提交收条、天康药店小票、医疗费发票及住院结算项目清单，证明其为原告垫付的医疗、雇佣护工费用及购买腋拐费用。原告对被告马小明提交的医疗发票无异议，但认为其为原告所垫付的医疗费用为人民币38,000元，并非其所主张的数额；被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司认为该证据的关联性和真实性由法院依法核实，同时医疗费票据应与病历相对应并根据用药清单剔除非医保用药，而天康药店小票未记载与原告相关的信息且非正式发票，不能作为证据采纳。本院认为，被告马小明陈述日期为“2018年12月23日”的潮州市××××区庵埠华侨医院及汕头太安骨科医院的费用系发生事故后送原告进行急救所产生的费用，上述时间与原告事故发生时间能相印证，住院期间的医疗费发票有相应的用药清单，本院予以采信认定被告马小明所提交的医疗费发票金额为人民币39,076.25元；购买腋拐的天康药店小票与需购买腋拐的鉴定意见相印证，原告也承认收到被告马小明购买的腋拐，故本院对此予以确认；原告及被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司对被告马小明雇佣一名护工的事实无异议，对此本院予以确认，但上述提供的收条非正式票据，其真实性无法确认。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月23日8时45分左右，原告林沛生驾驶粤Ｕ×××××普通二轮摩托车沿潮安区庵埠镇开濠村村道自东往西方向行驶至潮安区××大道××路头路口左转弯时，适逢被告马小明驾驶粤Ｄ×××××小型轿车沿新安大道自北往南方向行驶至该处，双方车辆发生碰撞，造成原告受伤及二车受损。事故发生后，原告于当日先送往潮州市××××区庵埠华侨医院急诊治疗，并于同日转送汕头太安骨科医院住院治疗至2019年1月9日，共住院17天。出院诊断：右胫、腓骨下段开放性粉碎骨折。出院医嘱：1．门诊复查；2.术后1个月复查拍片，后遵医嘱复查；3.3个月内避免下地负重。原告林沛生因本案交通事故共用去医疗费用人民币39,400.7元。2019年1月22日，潮州市公安局潮安分局交通警察大队作出第445121120180000795号《道路交通事故认定书》，认定原告驾驶已达到报废标准的二轮摩托车在没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口处左转弯时，没有让直行车辆先行，且没有按规定戴安全头盔，是造成本事故发生的主要原因，应负本事故的主要责任；被告马小明驾驶机动车上道路行驶时，疏忽大意，对路面动态注意不够，是造成本事故发生的次要原因，应负本事故的次要责任。原告因各项损失未得到赔偿，遂于2019年4月23日向本院起诉，提出上述诉讼请求。诉讼过程中，经原告申请，本院委托广东东方法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、误工费、护理费、护理期限、后续治疗费、残疾器具费等情况进行鉴定。该鉴定机构于2019年6月5日出具东方司鉴［2019］临鉴字第294号法医临床鉴定意见书：1．被鉴定人林沛生构成十级伤残。2．后续治疗费人民币22,500元，残疾器具费人民币200元。3．误工期180天，护理期105天。（建议：伤后前17天配护理人员2名/天，之后88天配护理人员1名/天）。另查明，原告系非农业家庭户口，其与配偶于2012年11月26日生育儿子林烨、于2016年1月12日生育女儿林锦薇。再查明，被告马小明系粤Ｄ×××××号事故车辆的驾驶人和所有人。上述车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司处投保机动车交通事故责任强制保险及含不计免赔率的第三者责任商业保险（保险限额人民币1000,000元），事故发生在保险期限内。被告马小明为原告垫付医疗费用人民币29,076.25元，并在原告住院期间为其雇佣护工1人，护理10天，为原告购置腋拐花费人民币168元；被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司为原告垫付费用人民币10,000元。本院认为，潮州市公安局潮安分局交通警察大队作出的第445121120180000795号《道路交通事故认定书》，程序合法，认定的事实清楚，法律依据充分，本院予以采信。结合本案实际，应认定由原告承担事故70%的责任，由被告马小明承担事故30%的责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，号牌为粤Ｄ×××××的事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司处投保机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险，故被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应先在机动车交通事故责任强制险赔偿限额内依法对原告进行赔偿；仍有不足的，再由其在第三者责任商业保险赔偿限额内根据被告马小明应负的事故责任进行赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定和参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定，原告因本次事故受到的损失：1．医疗费人民币39,400.7元，其中非医保项目费用为人民币528.3元，有医疗机构的票据、住院结算项目清单及相应病历、医嘱相印证，本院予以认定。2．原告住院治疗共17天，其住院伙食补助费：100元/天×17天=1,700元。3．原告请求营养费人民币340元，没有违反相关规定，本院予以照准。4．后续治疗费人民币22,500元，有鉴定意见为依据，本院依法予以支持。5．鉴定机构评定原告护理期为90天加二次手术护理期15天，共105天（护理期内前17天，配护理人员2名/天；之后88天，配护理人员1名/天），因二次手术15天的护理费尚未实际发生，可待实际发生再另行主张；另原告主张其在被告马小明已为其雇佣一名护工的情况下，自行再雇佣护工，有悖常理，且未提供雇佣护工的依据，故综合认定原告住院期间由1名护工护理。本院参照实际情况确认原告因本案交通事故所产生的护理费为150元/天×17天×1人＋120元/天×73天×1人=11,310元。6．关于误工费，原告主张其从事印刷行业有固定收入，但未提供相应的备案劳动合同、连续6个月以上的工资银行流水或社保缴纳记录，以及用人单位出具因误工实际收入减少的证明予以佐证，故本院对其主张不予采信。原告为非农业家庭户口，其误工期经鉴定机构评定为180天，可参照全省城镇私营单位就业人员年平均工资确定其因本案交通事故造成的误工损失，原告主张误工损失为53,347元/年÷365天×180天=26,308.11元。7．关于残疾赔偿金，原告为城镇居民户籍，其因本案交通事故致伤评定为十级伤残；另外原告请求的被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条的规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”，原告主张残疾赔偿金40,975元/年×20年×10%＋30,198元/年×（8年＋15年）×10%÷2=116,677.7元。8．精神损害抚慰金：原告因本案交通事故导致十级伤残，其请求精神损害抚慰金可酌定为人民币4,000元。9．关于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条关于“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，原告为了确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费人民币2,810元是必要的合理的费用，本院予以支持。10．原告主张交通费虽没有正式发票，但鉴于原告住院治疗及康复治疗期间，家属、陪护人员确需乘车的实际，根据原告住院天数17天，酌定按每天30元的标准确定其交通费为30元×17天=510元。11．原告主张的残疾器具费腋拐有相关鉴定意见，也实际由被告马小明购买，费用为人民币168元，本院予以支持。综上，原告因本案交通事故受伤所造成的各项经济损失合计为人民币225,724.51元。其中：第1-4项合计为人民币63,940.7元，抵除被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司已在交强险保险责任医疗费用赔偿限额内赔偿原告的款项人民币10,000元，余款人民币53,940.7元；第5-11项合计为人民币161,783.81元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告人民币110,000元，余款人民币53,783.81元。抵除被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险保险责任限额内仍应赔偿的原告的人民币110,000元，原告剩余经济损失人民币105,724.51元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在第三者责任商业险保险责任限额内按被告马小明应负担30%的责任赔偿原告人民币31,717.35元。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司没有举证证明其就保险合同中的免责条款向被告马小明提示说明，其主张在第三者责任商业险保险责任限额内剔除非医保项目费用的依据不足，本院不予支持。被告马小明在原告治疗期间已垫付的医疗费、护理费及腋拐费合计人民币30,744.25元，上述费用属承保保险公司应当在保险责任限额内赔付的范围，故上述费用应在赔偿总额内扣除，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司直接向被告马小明支付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在机动车交通事故责任强制险及第三者商业责任险责任限额内共赔偿原告林沛生人民币141,717.35元，该款应于本判决发生法律效力之日起十日内给付（履行方式为：被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司实际赔偿原告林沛生人民币110,973.61元，支付被告马小明已垫付的人民币30,744.25元）。二、驳回原告林沛生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币817元，由原告负担受理费人民币215元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担受理费人民币602元。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担的受理费已由原告预交并同意垫付，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审判员 金 瀚二〇一九年七月三十日书记员 王小圆