河南省沈丘县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1624民初3296号原告：李立志，男，1975年3月出生，汉族，住沈丘县。委托诉讼代理人：马威，河南恪信律师事务所律师。执业证号：14116201610883457。代理权限:特别授权。被告：沈丘亿丰企业管理有限公司。住所地：沈丘县火车站站前大道东侧。统一社会信用代码：91411624091724740R。法定代表人：谢晓芬，执行董事。委托诉讼代理人：张卫洪、王白莲，河南千字文律师事务所律师。执业证号分别为14116201710573706、14116201911094431，代理权限：一般代理。原告李立志与被告沈丘亿丰企业管理有限公司委托合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李立志及其委托诉讼代理人马威，被告沈丘亿丰企业管理有限公司的委托诉讼代理人张卫洪、王白莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李立志向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方签订的商铺委托经营合同，将沈丘县温州国际商贸城内D区9号楼121号商铺交还给原告；2、判令被告向原告支付拖欠租金48007元及违约金53473.4元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年原告李立志在沈丘县皇鼎实业有限公司开发的温州国际商贸城出资购买了D区9号楼121号商铺。交房后，原、被告协商签订了商铺委托经营合同，约定将该商铺委托被告管理及经营，同时约定了商铺的租赁期限、租金及付款方式。被告公司自2016年5月1日至今商铺租金一直拖欠分文未付，经原告计算被告已欠商铺租金48007元。同时，根据商铺委托经营合同第七条违约责任的约定，被告延期支付甲方违约金的，按日千分之三赔偿，逾期一个月支付的，原告有权单方解除合同，收回商铺。合同签订后，原告依约履行了商铺交接义务，现被告无故拖欠原告租金已构成违约。为维护合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告沈丘亿丰企业管理有限公司辩称：1、原告诉请的欠付租金总额48007元虽然正确，但依法不应当全部支持。理由是：根据双方签订的《商铺委托经营合同》第七条乙方违约责任第3项的约定“被告逾期支付租金超过一个月，原告有权无条件收回商铺”，但原告至起诉前一直未主张该权利。根据《中华人民共和国合同法》第119条的规定，由于原告未采取适当措施导致其损失扩大的，应由其自行承担该部分损失。双方于2016年11月28日签订的涉案合同约定，租金支付方式为自合同签订之日起每季度支付一次，本案中，原告应于2017年3月28日解除与被告签订的《商铺委托经营合同》并收回商铺，避免租金损失进一步扩大，但原告至今一直未采取该适当措施，因此2017年3月28日以后的租金损失属于原告自身未采取适当措施造成的扩大部分损失，该部分租金损失依法应由原告自行承担。因此，原告诉请的租金不应当全部支持，应扣除其自身原因造成的扩大部分的租金损失即应扣除2017年3月28日以后的租金损失；2、原告诉请的违约金不应支持。理由是：由于当前经济下行，温州商贸城的商铺对外出租率较低，涉案商铺一直没有对外出租，导致被告无法向原告支付租金是客观情况。根据双方签订的《商铺委托经营合同》第五条的约定，在商铺经营取得收益的情况下，被告按照该条约定的标准向原告支付租金。由前述可知，涉案商铺一直未对外出租，根本不存在经营收益，因此被告未向原告支付租金不构成违约；3、退一步讲，即使认定被告存在违约，但原告未及时收到租金的损失最多只是利息损失，双方签订的合同第七条虽约定违约金按日千分之三计算，但该条约定的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第114条的规定，违约金应当调整为中国人民银行同期贷款利率较为公平合理。综上，被告请求法院在查明本案事实的基础上考虑当前经济下行，涉案商铺自托管之日一直未对外出租的客观实际情况，依法公正判决。另对原告提出的解除双方签订了委托经营合同，被告予以同意。原告李立志向本院提交的证据材料如下：一、原告李立志身份证复印件一份；二、房屋所有权证一份；三、原、被告双方于2016年11月28日签订的商铺委托经营合同书一份。证明：1、原告的基本信息及具有适格的主体资格；2、原告对涉案沈丘县温州国际商贸城内D区9号楼121号商铺享有所有权，有权利对外出租；3、原、被告双方于2016年签订委托经营合同书其中第5条约定的2016年-2019年每年的房屋租金数额，截止到2019年4月30日被告共计欠原告租金48007元。同时，根据该合同第7条第2款第3项违约责任的约定，如乙方约定的应按照日千分之三支付违约金，被告自合同签订至2019年4月31日按照合同约定违约金计算为53473.4元。被告沈丘亿丰企业管理有限公司质证意见如下：对证据一、二、三的真实性无异议，但对原告提交证据三的举证目的异议。根据该合同第5条在涉案商铺取得经营收益的情况下，按照该约定被告向原告支付租金。事实情况是涉案商铺自签订合同以来一直未对外出租，这是当前经济下行所致。被告方并未取得经济效益，不支付租金不属于违约，因此不应当承担违约责任。根据该合同第六条第一款及第七条第二款第三项，在被告逾期支付租金超过一个月，甲方有权收回该商铺，但原告一直没有行驶该权利，因此对自己扩大的损失，应由原告自行承担；另该合同第七条违约责任条款，虽然约定被告拖延支付原告租金，应当按照日千分之三向原告支付违约金，在认定被告构成违约的情况下，不应当按照该标准计算违约金。被告方认为应当调整为同期银行贷款利率，原告未及时取得租金的损失，最多是利息损失，因此请求法院将该条违约金调整为按同期银行贷款利率计算。被告沈丘亿丰企业管理有限公司未向本院提交任何有效证据材料。本院经审理认定事实如下：李立志系沈丘温州国际商贸城内D区9号楼121号商铺的所有权人。2016年11月28日，李立志（甲方）与沈丘亿丰企业管理有限公司（乙方）签订商铺委托经营，李立志将自己购买的位于沈丘县站前大道与商临路交汇处沈丘温州国际商贸城内D区9号楼121号商铺（建筑面积102.58平方米）托管给乙方经营管理。合同约定的主要条款有第三条约定：本合同有效期内甲方除保留财产处分权外，将商铺经营权全权委托给乙方，并同意乙方以自己的名义从事商铺经营管理的一切活动。1、根据市场需求，乙方可自行确定和调整该商铺的经营布局、模式等一切事务。2、由乙方独立处理一切与商铺经营管理有关的内外事务。合同第四条约定，商铺托管期限4年，自2016年5月1日起至2020年4月30日止。合同第五条约定：本合同签订之日起，托管期限内，甲方自愿将该商铺委托给乙方管理及经营，商铺经营收益归乙方所有，乙方第一期托管期限内将按约定标准定期向甲方支付租金作为投资收益，租金支付标准及办法：2016年5月1日至2017年4月30日，乙方向甲方支付租金14772元/年；2017年5月1日至2018年4月30日，乙方向甲方支付租金16002元/年；2018年5月1日至2019年4月30日，乙方向甲方支付租金17233元/年；2019年5月1日至2020年4月30日，乙方向甲方支付租金18464元/年；租金支付方式为自合同签订之日起每季度支付一次。合同第七条约定，乙方延期支付甲方租金，按日千分之三支付违约金。若乙方逾期支付租金超过一个月，甲方有权无条件收回商铺，但乙方与商户签订的租赁合同由甲方继续履行。合同第八条约定，为保证经营的稳定性和连续性，双方约定：未经双方协商一致，任何一方不得擅自变更、解除合同等内容。合同履行过程中，由于原告托管给被告的商铺未能出租，被告未向原告支付租金，被告拖欠原告2016年5月1日至2017年4月30日的租金14772元，2017年5月1日至2018年4月30日的租金16002元，2018年5月1日至2019年4月30日的租金17233元，合计48007元。本院认为：原告李立志与被告沈丘亿丰企业管理有限公司于2016年11月28日签订的商铺委托经营合同系双方的真实意思表示，合法有效，双方应按合同约定履行各自的义务。被告拖欠原告租金48007元未予支付属违约行为，应承担相应的违约责任。原告李立志要求与被告沈丘亿丰企业管理有限公司解除双方于2016年11月28日签订的委托经营合同，并将沈丘温州国际商贸城内D区9号楼121号商铺交还给原告的诉讼请求，符合法律规定，且被告同意，本院予以支持；原告要求被告支付租金48007元，本院亦予以支持。原告诉请违约金按双方合同约定数额支付，因合同约定的违约金过高，且考虑到商铺未能实际出租，被告未获取租金收益，故违约金调整为按同期银行贷款利率计算。原、被告双方在合同中约定，租金自合同签订之日起每季度支付一次，合同签订日为2016年11月28日，被告首次支付租金应为2017年2月底，故违约金可自2017年3月1日起按同期银行贷款利率计算至清偿之日。被告的辩称中关于违约金调整的理由成立，本院予以采信；其他辩称理由，证据不足，本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决如下：一、解除原告李立志与被告沈丘亿丰企业管理有限公司双方于2016年11月28日签订的委托经营合同，被告应在本判决书生效之日起十日内将沈丘温州国际商贸城内D区9号楼121号商铺交还给原告李立志；二、被告沈丘亿丰企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李立志租金48007元及违约金，违约金自2017年3月1日起按同期银行贷款利率计算至清偿之日止（该款可汇至沈丘县人民法院账户：开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司沈丘县迎宾大道支行，账户名?：沈丘县人民法院，账号：94100601002505890510002）；三、驳回原告李立志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2161元（已减半收取），由被告沈丘亿丰企业管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  王超宇二〇一九年七月二十九日书记员  蒋方圆