河北省唐山市丰南区人民法院民事判决书（2019）冀0207民初2280号原告：肖大为，男，1970年7月2日出生，汉族，住所地唐山市，公民身份号码×××。原告：裴广仓，男，1972年4月4日出生，汉族，住所地唐山市.公民身份号码×××。原告：马重健，男，1976年11月20日出生，汉族，住所地唐山市。公民身份号码×××。原告：李俊成，男，1971年8月27日出生，汉族，住所地唐山市。公民身份号码×××。原告：董利军，男，1974年7月15日出生，汉族，住所地唐山市。公民身份号码×××。五原告委托诉讼代理人：李艳敏、唐秀巧，河北朋涛律师事务所律师。被告：空气化工产品（唐山）有限公司（简称唐山空气化工），住所地唐山市。统一社会信用代码91130200757510803H。法定代表人：HONGKOKMENG，担任董事长。委托诉讼代理人：王春雷、卢晓欣，北京盈科（天津）律师事务所律师。原告肖大为与被告唐山空气化工劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月16日立案。本院于同日立案的（2019）冀0207民初2276号原告董利军诉被告唐山空气化工劳动争议纠纷一案、（2019）冀0207民初2277号原告李俊成诉被告唐山空气化工劳动争议纠纷一案、（2019）冀0207民初2278号原告马重健诉被告唐山空气化工劳动争议纠纷一案、（2019）冀0207民初2279号原告裴广仓诉被告唐山空气化工劳动争议纠纷一案与本案诉讼标的是同一种类，经本院征求双方当事人的意见，五案原、被告均同意将该四案并入本案审理，故本院裁定将该四案并入本案合并审理。本院依法适用简易程序，于2019年7月10日公开开庭进行了合并审理。原告肖大为、马重健、裴广仓及五原告的委托诉讼代理人李艳敏、唐秀巧，被告唐山空气化工的委托诉讼代理人王春磊、卢晓欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖大为向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金314379.63元（11643.69元/月×13.5月×2）；2.判决被告支付原告2017年至2019年间未休年休假工资17130.88元（535.34元/日×16日×2）；3.判决被告支付原告2018年度延时加班费144299.25元（54.35元/时×1770时×1.5）；4.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2006年6月20日，原告到被告处运作部工作，担任运送、充装化学品的产品运输司机工作，工作地点为唐山，合同期限为无固定期限，双方签订书面劳动合同。原、被告双方在劳动合同中约定“如甲方（本案被告）因实际需要向劳动行政部门申请实行不定时工时制或综合计算工时制并获得批准，乙方（本案原告）同意执行甲方要求的工时制度。2019年3月20日被告向原告发出《解除（或终止）劳动合同证明书》，单方提出解除劳动合同。原告在解除劳动关系前一年的月平均工资为11643.69元”。原告认为，被告以“停产”理由解除劳动合同，但自2018年12月28日至今，原告所在岗位部门一直处于正常运营状态，因此，被告单方解除的理由不能成立。另，原告从事的工作岗位系接触职业病危害作业的岗位，现被告单方私自与原告解除劳动关系，且在解除劳动关系离岗前并未依法组织对原告进行离岗前职业健康检查。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条之规定，被告行为系违法解除劳动合同。被告的上述种种行为违反了劳动合同法及其相关规定，严重侵害了原告的相关权利。据此，为了维护自己的合法权益，原告无奈向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委2019年5月6日做出丰劳人仲案终字第4号仲裁裁决，驳回原告肖大为的仲裁请求，原告肖大为认为该裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。原告裴广仓向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告裴广仓违法解除劳动关系赔偿金289791.27元（10733.01元/月×13.5月×2）；2.判决被告支付原告裴广仓2017年至2019年间未休年休假工资15791.04元（493.47元/日×16日×2）；3.判决被告支付原告裴广仓2018年度延时加班费120008.46元（51.22元/时×1562时×1.5）；4.由被告承担本案诉讼费。事实和理由部分同于肖大为诉状（裁决书案号为第5号）。原告马重健向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告马重健违法解除劳动关系赔偿金280891.53元（10403.39元/月×13.5月×2）；2.判决被告支付原告马重健2017年至2019年间未休年休假工资15306.24元（478.32元/日×16日×2）；3.判决被告支付原告马重健2018年度延时加班费76119.3元（49.8元/时×1019时×1.5）；4.由被告承担本案诉讼费。事实和理由部分同于肖大为诉状（入职时间为2006年8月28日，裁决书案号为第2号）。原告李俊成向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告李俊成违法解除劳动关系赔偿金322936.74元（11960.62元/月×13.5月×2）；2.判决被告支付原告李俊成2017年至2019年间未休年休假工资18696.94元（549.91元/日×17日×2）；3.判决被告支付原告李俊成2018年度延时加班费156346.88元（56.25元/时×1853时×1.5）；4.由被告承担本案诉讼费。事实和理由部分同于肖大为诉状（入职时间为2006年8月28日，裁决书案号为第3号）。原告董利军向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告董利军违法解除劳动关系赔偿金331885.89元（12292.07元/月×13.5月×2）；2.判决被告支付原告董利军2018年至2019年间未休年休假工资10737.85元（565.15元/日×9.5日×2）；3.判决被告支付原告董利军2018年度延时加班费139898.4元（56.8元/时×1642时×1.5）；4.由被告承担本案诉讼费。事实和理由部分同于肖大为诉状（裁决书案号为第6号）。被告唐山空气化工辩称，一、被告与五原告解除劳动合同合法，无需支付赔偿金，答辩人系为唐山国丰钢铁有限公司配套设立的气体供应企业，气体生产和储存设施的地点和规格等均按国丰钢铁要求，且对国丰钢铁气体供应在气体设施全部产量超过80%。2018年12月26日唐山市丰南区人民政府限期2018年12月28日永久性关停国丰钢铁南区，2018年12月27日国丰钢铁通知我公司终止气体供应合同的执行。2018年12月28日我公司按照国丰钢铁指示关停所有气体生产设施，不再生产气体，之后我公司开始进行人员安置和资产处置，截止于2018年3月底，同意变更劳动合同的职工已经妥善安置。我公司依据上述事实，与五原告就变更劳动合同未能达成一致。且五原告工作岗位不属于职业病范围。按照劳动合同法第四十条第三项规定，我公司解除与五原告的劳动合同是有充分的事实和法律依据的。2.关于五原告所诉的年休假请求，2017年度的未休年休假工资请求已经超过仲裁申请时效，2018年-2019年，扣除五原告请休和我公司统一安排的年休假后，已经统一折现，并在2019年3月工资中一并发放。3.关于五原告加班费的诉请，五原告从事岗位符合不定时工作制特征，我公司与五原告实行不定时工作制，故不记录五原告的考勤情况，我公司已经根据五原告行车里程将五原告延时工作的加班费以出车奖金的形式统一足额支付。本院经审理认定以下事实：一、（一）2003年9月9日空气化工产品（中国）投资有限公司（“AP”）与唐山新丰钢铁有限公司签订《管道气体供应合同》，约定由AP在新丰钢铁场地安装并运营气体管道及相关设备，并供应新丰钢铁氧气等气体。被告唐山空气化工系空气化工产品（中国）投资有限公司的子公司，供应合同签订后，唐山新丰钢铁有限公司与唐山国丰钢铁有限公司合并，唐山国丰钢铁有限公司（简称唐山国丰钢铁）承继了该合同的权利义务，空气化工产品（中国）投资有限公司也将其在前述合同的权利义务转让给了被告唐山空气化工，唐山国丰钢铁与唐山空气化工就前述合同约定的气体供应重新签订了《气体供应合同》。2018年12月26日唐山市丰南区人民政府做出《关于限期关停唐山国丰钢铁有限公司南区的通知》，决定将唐山国丰钢铁南区于2018年12月28日前关停，2018年12月27日，唐山国丰钢铁向被告唐山空气化工发出《关于终止〈气体供应合同〉的通知》，告知唐山国丰钢铁南区永久性关停，导致《气体供应合同》不能继续执行，自2019年1月1日起终止《气体供应合同》的执行。唐山空气化工增值税专用发票汇总表显示，2018年10月实际销售金额为35789783.77元，2018年11月实际销售金额为35212857.30元，2018年12月实际销售金额为34011574.30元，2019年1月实际销售金额为1567113.96元，2019年2月实际销售金额为1120034.47元，2019年3月实际销售金额为1100484.52元。（二）2014年7月29日被告唐山空气化工委托唐山为民职业环境检测有限责任公司对其职业病危害状况进行调查，2014年11月为民检测公司出具了《空气化工产品（唐山）有限公司职业病危害现状评价报告》，该报告1.3评价范围载明“运行稳定状态下存在或产生职业病危害因素各工作场所、主要生产及存储设施、公用工程及辅助设施等，主要包括压缩机房、消防泵房、化学处理间、配电室等”，2.1用人单位基本情况载明“该企业共有职工50人，其中管理、办公室文员、运输司机等共38人，生产一线劳动者12人，接触职业病危害12人”。该报告4.1.4“职业病危害因素汇总及危害程度分析”载明“4.1.4.1职业病危害因素汇总，该企业主要职业病危害因素有噪声、硫酸、氧气、氮气、液氧、液氩、液氮、工频电场等。4.1.4.2职业病危害因素危害程度分析：噪声为该企业生产过程中分布较广且严重的职业病危害因素，噪声为该企业主要职业病危害因素……因此硫酸、氧气、氮气、液氧、液氮、液氩、工频电场不作为该企业主要职业病危害因素”，4.2“职业病危害因素暴露及接触水平分析：该企业生产一线劳动者为巡检工……”。11.1职业病危害风险分类载明“该企业属于其他基础化学原料制造类企业，职业病危害分类为严重。……按照《河北省安全生产监督管理局转发国家安全监管总局关于公布建设项目职业病危害风险分类管理目录（2012）版的通知》冀安监管职健〔2012〕90号的规定，综合考虑该企业作业场所可能存在的职业病危害因素的毒理学特征……对该企业进行职业病危害分类，该企业职业病危害风险分类可以降低，属于职业病危害较重的项目”，11.3“总体结论”载明：根据本次检测结果，线路1巡检工接触的噪声作业为中度危害作业……；其他岗位劳动者接触噪声强度在国家职业接触限值以下。其他劳动者接触的有害因素浓度及强度均在国家职业接触限值以下。二、（一）原告肖大为自2006年6月20日到被告唐山空气化工工作，工种为运输司机，2006年8月28日原告肖大为取得了美国气体化工产品（中国）有限公司驾驶员培训师么庆才签署的资格证书，证书载明“经过驾驶技术、危险品运输专业训练及气体运输安全标准操作训练，已具备液氧、液氮、液氩深冷槽车及低温泵系统的操作技能，并已通过APCI槽车司机资格考试”。原告肖大为与被告唐山空气化工2012年7月1日签订了无固定期限劳动合同书，约定肖大为的工作岗位为运作部产品运输司机，工作时间约定为“不定时工时制，如甲方因实际需要向劳动行政部门申请实行不定时工时制或综合计算工时制并获得批准，乙方同意执行甲方要求的工时制度”，2012年7月13日丰南区人力资源和社会保障局对该份合同盖章鉴证。合同签署后被告唐山空气化工并未取得劳动行政部门对实行不定时工作制的批准，原、被告实际执行了不定时工作制。2012年7月1日原告肖大为签署了“空气化工产品（唐山）有限公司关于劳动保护、劳动条件和职业危害防护的告知书”，内容为“基于本职位可能接触的职业健康危害因素：职业机动车驾驶作业+噪声+震动+高温，公司将采取积极的措施加以防范和控制。包含但不仅限于以下措施：1.对工作环境严格按国家相关规定进行监测并符合监测的结果；2免费提供足以防护的劳动防护用品；3.正式上岗前给与相应的防范知识的培训；4.适合该工作岗位的系统的健康监护计划”。（二）2019年2月20日被告唐山空气化工运作部负责人用工作手机向原告肖大为发送《岗位调动沟通信》，在2019年2月28日之前双方未能就变更劳动合同达成协议。2019年3月1日被告唐山空气化工向原告肖大为通过EMS发出《岗位调动沟通信--二次通知》，原告肖大为2019年3月3日签收该EMS，该通知载明“……您的部门经理已于2019年2月20日与您进行过正式沟通，并送达了附页的转岗通知，但截止到今日，我司未收到您的任何答复，故现将此通知以EMS快递方式再次送达给您，并视同您放弃转岗”。2019年3月19日被告通过EMS向原告肖大为发出《解除劳动合同通知书》、《解除（或终止）劳动合同证明书》、“办理社保及档案关系转移、办理失业待遇的通知书”、《办理离职手续及归还公司财物通知书》，2019年3月20日他人代原告肖大为签收该EMS。该《解除劳动合同通知书》载明“现因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行，经双方协商未能就变更劳动合同达成协议，故根据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，公司决定从2019年3月19日起正式解除劳动合同，双方劳动关系于该日即行终止。公司将按劳动合同及相关法律规定，支付您截止至2019年3月19日的各项工资和复利，同时依法支付一次性经济补偿金（含代通知金）及其他费用，共计164974.4元”。2019年3月19日被告唐山空气化工通过EMS向唐山市丰南区总工会发出通知，内容为告知总工会其已解除与原告肖大为劳动合同及解除理由，2019年3月20日总工会签收该EMS（三）2018年12月5日至20日，被告委托唐山市人民医院对五原告进行职业健康检查，该医院出具了唐人医职健检字（2019）第11号《职业健康检查报告》，检查类型为“在岗期间”，对原告肖大为检查的结论为“2级高血压，建议择日复查高血压……”，“处理意见”对复查的意见为“建议此人按要求到唐山市人民医院职业病科复查，以除外目标疾病”。经查新调整的《职业病分类和目录》，并未将高血压纳入职业疾病的范围。（四）2019年5月17日原告肖大为收到了被告唐山空气化工给付的解除劳动合同经济补偿金157194元、未提前30日通知解除而额外支付劳动者一个月工资7780.4元，双方对案涉解除劳动合同经济补偿金的计算为11644元/月×13.5月=157194元均无争议。（五）2018年度，被告未安排原告肖大为休年休假，2019年3月9日被告安排原告肖大为休带薪年休假6天，其余2018年度未休年休假工资已经折现与2019年3月份工资一并发放。三、（一）原告裴广仓自2006年6月20日到被告唐山空气化工工作，工种为运输司机，2007年7月30日原告裴广仓取得了美国气体化工产品（中国）有限公司驾驶员培训师么庆才签署的APCI槽车司机资格证书。原告裴广仓与被告唐山空气化工2012年7月1日签订了无固定期限劳动合同书，约定工作岗位为运作部产品运输司机，工作时间约定为“不定时工时制，如甲方因实际需要向劳动行政部门申请实行不定时工时制或综合计算工时制并获得批准，乙方同意执行甲方要求的工时制度”，2012年7月13日丰南区人力资源和社会保障局对该份合同盖章鉴证。合同签署后被告唐山空气化工并未取得劳动行政部门对实行不定时工作制的批准，原、被告实际执行了不定时工作制。2010年7月1日原告裴广仓签署了“空气化工产品（唐山）有限公司关于劳动保护、劳动条件和职业危害防护的告知书”。（二）2019年2月20日被告唐山空气化工运作部负责人用工作手机向原告裴广仓发送《岗位调动沟通信》，在2019年2月28日之前双方未能就变更劳动合同达成协议。2019年3月1日被告唐山空气化工向原告裴广仓通过EMS发出《岗位调动沟通信--二次通知》，原告裴广仓2019年3月3日签收该EMS，该通知载明“……您的部门经理已于2019年2月20日与您进行过正式沟通，并送达了附页的转岗通知，但截止到今日，我司未收到您的任何答复，故现将此通知以EMS快递方式再次送达给您，并视同您放弃转岗”。2019年3月19日被告通过EMS向原告裴广仓发出《解除劳动合同通知书》、《解除（或终止）劳动合同证明书》、“办理社保及档案关系转移、办理失业待遇的通知书”、《办理离职手续及归还公司财物通知书》，2019年3月20日他人代原告裴广仓签收该EMS，该《解除劳动合同通知书》载明“现因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行，经双方协商未能就变更劳动合同达成协议，故根据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，公司决定从2019年3月19日起正式解除劳动合同，双方劳动关系于该日即行终止。公司将按劳动合同及相关法律规定，支付您截止至2019年3月19日的各项工资和复利，同时依法支付一次性经济补偿金（含代通知金）及其他费用，共计153650.9元”。2019年3月19日被告唐山空气化工通过EMS向唐山市丰南区总工会发出通知，内容为告知总工会其已解除与原告裴广仓劳动合同及解除理由，2019年3月20日总工会签收该EMS。（三）2018年12月5日至20日，被告委托唐山市人民医院对五原告进行职业健康检查，该医院出具了唐人医职健检字（2019）第11号《职业健康检查报告》，检查类型为“在岗期间”。对原告裴广仓检查的结论为“其他疾病或异常”，“处理意见”载明：未发现目标疾病，可以继续从事原岗位工作。（四）2019年5月17日原告裴广仓收到了被告唐山空气化工给付的解除劳动合同经济补偿金144895.5元、未提前30日通知解除而额外支付劳动者一个月工资8755.4元，双方对案涉解除劳动合同经济补偿金的计算为10733元/月×13.5月=144895.5元均无争议。（五）2018年度，被告未安排原告裴广仓休年休假，2019年3月9日被告安排原告裴广仓休带薪年休假6天，其余2018年度未休年休假工资已经折现与2019年3月份工资一并发放。四、（一）原告马重健自2006年8月28日到被告唐山空气化工工作，工种为运输司机，2006年10月18日原告马重健取得了美国气体化工产品（中国）有限公司驾驶员培训师么庆才签署的APCI槽车司机资格证书。原告马重健与被告唐山空气化工2013年1月1日签订了无固定期限劳动合同书，约定工作岗位为运输部门产品运输司机，工作时间约定为“不定时工时制，如甲方因实际需要向劳动行政部门申请实行不定时工时制或综合计算工时制并获得批准，乙方同意执行甲方要求的工时制度”，丰南区人力资源和社会保障局对该份合同盖章鉴证。合同签署后被告唐山空气化工并未取得劳动行政部门对实行不定时工作制的批准，原、被告实际执行了不定时工作制。2013年1月1日原告马重健签署了“空气化工产品（唐山）有限公司关于劳动保护、劳动条件和职业危害防护的告知书”。（二）2019年2月20日被告唐山空气化工运作部负责人用工作手机向原告马重健发送《岗位调动沟通信》，在2019年2月28日之前双方未能就变更劳动合同达成协议。2019年3月1日被告唐山空气化工向原告马重健通过EMS发出《岗位调动沟通信--二次通知》，2019年3月3日他人代马重健签收该EMS，该通知载明“……您的部门经理已于2019年2月20日与您进行过正式沟通，并送达了附页的转岗通知，但截止到今日，我司未收到您的任何答复，故现将此通知以EMS快递方式再次送达给您，并视同您放弃转岗”。2019年3月19日被告通过EMS向原告马重健发出《解除劳动合同通知书》、《解除（或终止）劳动合同证明书》、“办理社保及档案关系转移、办理失业待遇的通知书”、《办理离职手续及归还公司财物通知书》，2019年3月20日原告马重健签收该EMS，该《解除劳动合同通知书》载明“现因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行，经双方协商未能就变更劳动合同达成协议，故根据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，公司决定从2019年3月19日起正式解除劳动合同，双方劳动关系于该日即行终止。公司将按劳动合同及相关法律规定，支付您截止至2019年3月19日的各项工资和复利，同时依法支付一次性经济补偿金（含代通知金）及其他费用，共计147246.14元”。2019年3月19日被告唐山空气化工通过EMS向唐山市丰南区总工会发出通知，内容为告知总工会其已解除与原告马重健劳动合同及解除理由，2019年3月20日总工会签收该EMS。（三）2018年12月5日至20日，被告委托唐山市人民医院对五原告进行职业健康检查，该医院出具了唐人医职健检字（2019）第11号《职业健康检查报告》，检查类型为“在岗期间”，对原告马重健检查的结论为“其他疾病或异常”，“处理意见”载明：未发现目标疾病，可以继续从事原岗位工作。（四）2019年5月17日原告马重健收到了被告唐山空气化工给付的解除劳动合同经济补偿金140440.5元、未提前30日通知解除而额外支付劳动者一个月工资6805.64元，双方对案涉解除劳动合同经济补偿金的计算为10403元/月×13.5月=140440.5元均无争议。（五）2018年度，被告未安排原告马重健休年休假，2019年3月9日被告安排原告马重健休带薪年休假6天，其余2018年度未休年休假工资已经折现与2019年3月份工资一并发放。五、（一）原告李俊成自2006年8月28日到被告唐山空气化工工作，工种为运输司机，2006年10月18日原告李俊成取得了美国气体化工产品（中国）有限公司驾驶员培训师么庆才签署的APCI槽车司机资格证书。原告李俊成与被告唐山空气化工2013年1月1日签订了无固定期限劳动合同书，约定工作岗位为运输部门产品运输司机，工作时间约定为“不定时工时制，如甲方因实际需要向劳动行政部门申请实行不定时工时制或综合计算工时制并获得批准，乙方同意执行甲方要求的工时制度”，丰南区人力资源和社会保障局对该份合同盖章鉴证。合同签署后被告唐山空气化工并未取得劳动行政部门对实行不定时工作制的批准，原、被告实际执行了不定时工作制。2013年1月1日原告李俊成签署了“空气化工产品（唐山）有限公司关于劳动保护、劳动条件和职业危害防护的告知书”。（二）2019年2月20日被告唐山空气化工运作部负责人用工作手机向原告李俊成发送《岗位调动沟通信》，在2019年2月28日之前双方未能就变更劳动合同达成协议。2019年3月1日被告唐山空气化工向原告李俊成通过EMS发出《岗位调动沟通信--二次通知》，原告李俊成2019年3月9日签收该EMS，该通知载明“……您的部门经理已于2019年2月20日与您进行过正式沟通，并送达了附页的转岗通知，但截止到今日，我司未收到您的任何答复，故现将此通知以EMS快递方式再次送达给您，并视同您放弃转岗”。2019年3月19日被告通过EMS向原告李俊成发出《解除劳动合同通知书》、《解除（或终止）劳动合同证明书》、“办理社保及档案关系转移、办理失业待遇的通知书”、《办理离职手续及归还公司财物通知书》，2019年3月22日原告李俊成签收该EMS，该《解除劳动合同通知书》载明“现因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行，经双方协商未能就变更劳动合同达成协议，故根据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，公司决定从2019年3月19日起正式解除劳动合同，双方劳动关系于该日即行终止。公司将按劳动合同及相关法律规定，支付您截止至2019年3月19日的各项工资和复利，同时依法支付一次性经济补偿金（含代通知金）及其他费用，共计170405.01元”。2019年3月19日被告唐山空气化工通过EMS向唐山市丰南区总工会发出通知，内容为告知总工会其已解除与原告李俊成劳动合同及解除理由，2019年3月20日总工会签收该EMS。（三）2018年12月5日至20日，被告委托唐山市人民医院对五原告进行职业健康检查，该医院出具了唐人医职健检字（2019）第11号《职业健康检查报告》，检查类型为“在岗期间”，对原告李俊成检查的结论为“其他疾病或异常”，“处理意见”载明：未发现目标疾病，可以继续从事原岗位工作。（四）2019年5月17日原告李俊成收到了被告唐山空气化工给付的解除劳动合同经济补偿金161473.5元、未提前30日通知解除而额外支付劳动者一个月工资8931.51元，双方对案涉解除劳动合同经济补偿金的计算为11961元/月×13.5月=161473.5元均无争议。（五）2018年度原告李俊成休带薪年休假1天，被告未安排原告李俊成休2018年其余带薪年休假，2019年3月9日被告安排原告李俊成休带薪年休假6天，其余2018年度未休年休假工资已经折现与2019年3月份工资一并发放。六、（一）原告董利军自2006年6月20日到被告唐山空气化工工作，工种为运输司机，2006年8月28日原告董利军取得了美国气体化工产品（中国）有限公司驾驶员培训师么庆才签署的APCI槽车司机资格证书。原告董利军与被告唐山空气化工2012年7月1日签订了无固定期限劳动合同书，约定工作岗位为运作部产品运输司机，工作时间约定为“不定时工时制，如甲方因实际需要向劳动行政部门申请实行不定时工时制或综合计算工时制并获得批准，乙方同意执行甲方要求的工时制度”，2012年7月13日丰南区人力资源和社会保障局对该份合同盖章鉴证。合同签署后被告唐山空气化工并未取得劳动行政部门对实行不定时工作制的批准，原、被告实际执行了不定时工作制。2010年7月1日原告董利军签署了“空气化工产品（唐山）有限公司关于劳动保护、劳动条件和职业危害防护的告知书”。（二）2019年2月20日被告唐山空气化工运作部负责人用工作手机向原告董利军发送《岗位调动沟通信》，在2019年2月28日之前双方未能就变更劳动合同达成协议。2019年3月1日被告唐山空气化工向原告董利军通过EMS发出《岗位调动沟通信--二次通知》，2019年3月3日他人代原告董利军签收该EMS，该通知载明“……您的部门经理已于2019年2月20日与您进行过正式沟通，并送达了附页的转岗通知，但截止到今日，我司未收到您的任何答复，故现将此通知以EMS快递方式再次送达给您，并视同您放弃转岗”。2019年3月19日被告通过EMS向原告董利军发出《解除劳动合同通知书》、《解除（或终止）劳动合同证明书》、“办理社保及档案关系转移、办理失业待遇的通知书”、《办理离职手续及归还公司财物通知书》，2019年3月20日原告董利军签收该EMS，该《解除劳动合同通知书》载明“现因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行，经双方协商未能就变更劳动合同达成协议，故根据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，公司决定从2019年3月19日起正式解除劳动合同，双方劳动关系于该日即行终止。公司将按劳动合同及相关法律规定，支付您截止至2019年3月19日的各项工资和复利，同时依法支付一次性经济补偿金（含代通知金）及其他费用，共计174833.3元”。2019年3月19日被告唐山空气化工通过EMS向唐山市丰南区总工会发出通知，内容为告知总工会其已解除与原告董利军劳动合同及解除理由，2019年3月20日总工会签收该EMS。（三）2018年12月5日至20日，被告委托唐山市人民医院对五原告进行职业健康检查，该医院出具了唐人医职健检字（2019）第11号《职业健康检查报告》，检查类型为“在岗期间”，对原告董利军检查的结论为“其他疾病或异常”，“处理意见”载明：未发现目标疾病，可以继续从事原岗位工作。（四）2019年5月17日原告董利军收到了被告唐山空气化工给付的解除劳动合同经济补偿金165942元、未提前30日通知解除而额外支付劳动者一个月工资8891.3元，双方对案涉解除劳动合同经济补偿金的计算为12292元/月×13.5月=165942元均无争议。（五）2018年度原告董利军共申请带薪年休假17天，2019年3月9日被告安排原告董利军休带薪年休假6天，原告董利军2018年度和2019年度的带薪年休假已经休完。七、2019年3月31日，被告唐山空气化工工作人员**、李国良、季成龙、孟海涛、周会峰与被告协商后，签署了《员工用人单位的变更》载明：员工的用人单位变更空气化工产品（天津）有限公司、空气化工产品运输（北京）有限公司等单位，并载明原劳动合同项下的其他劳动条件和标准均维持不变，连续工作年限由新的用人单位承继并连续计算。八、五原告向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求被告唐山空气化工给付违法解除劳动合同赔偿金、未休带薪年休假工资、加班费，该仲裁委合并开庭审理后分别做出丰劳人仲案终字〔2019〕第2-6号仲裁裁决书，驳回了五原告的仲裁请求，各裁决书明确均系终局裁决，五原告不服裁决，向本院起诉。本院认为：一、五原告就所诉事项经仲裁委裁决后，不服裁决结果，在15日内向本院起诉，本院依法应予受理。二、（一）以空气化工产品（中国）投资有限公司（“AP”）与唐山国丰钢铁签订的《管道气体供应合同》以及被告唐山空气化工所提供的增值税专用发票明细足以确定，被告所生产的气体主要用于供应唐山国丰钢铁，因唐山国丰钢铁南区永久性关停，导致《气体供应合同》不能继续执行，应属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的情形。上述情形发生后，被告主动与五原告进行了沟通，但双方未能就变更劳动合同达成协议，且五原告收到被告2019年3月1日发出的二次通知中明确了被告视同五原告放弃转岗后，各原告仍未继续与被告成功协商。以被告唐山空气化工其他工作人员与空气化工其他公司形成新的劳动关系的协议来看，被告方提出的变更系用人单位主体的变更，五原告如不认可该种方式，可明确提出其他变更方案以供协商，对该其他方案的协商过程，当事人未提供充分证据予以证实，但以被告主动提出协商为基点考察，双方进入了协商程序，但终未能达成协商一致，故该情形符合该条项规定的“未能就变更劳动合同内容达成协议”的规定。（二）《中华人民共和国职业病防治法》第二十六条规定“用人单位应当定期对工作场所进行职业病危害因素检测、评价”，《工作场所职业卫生监督管理规定》第二十条规定“存在职业病危害的用人单位，应当委托具有相应资质的职业卫生技术服务机构，每年至少进行一次职业病危害因素检测。职业病危害严重的用人单位，除遵守前款规定外，应当委托具有相应资质的职业卫生技术服务机构，每三年至少进行一次职业病危害现状评价”。案涉为民检测公司做出的评价报告系2014年11月份，该报告最终结论已经明确被告属于职业病危害较重企业，尚未达到职业病危害严重的类别，被告不属于按照上述规定应至少三年进行一次职业病危害现状评价的用人单位，故该评价报告对被告职业病危害现状所做出的评价具有民事诉讼证据能力。该评价报告结论明确了巡检工接触的噪声作业为中度危害作业，其他岗位劳动者接触噪声强度在国家职业接触限值以下，其他劳动者接触的有害因素浓度及强度均在国家职业接触限值以下，故可以确定五原告所在的产品运输司机岗位并非《中国人民共和国劳动合同法》第四十二条第（一）项规定的“从事接触职业病危害作业”的岗位，五原告不是该项规定的“从事接触职业病危害作业的劳动者”。案涉唐山市人民医院所做“职业健康检查报告”系对五原告身体所做的检查，并非对其工作岗位所做检查，不具有确定职业病危害作业岗位的证明力。（三）被告唐山空气化工单方解除与五原告的劳动合同，已经将解除理由通知到了丰南区总工会，并在发出解除合同通知后向五原告支付了未提前30日通知解除而额外支付劳动者一个月工资，已完成了用人单位解除劳动合同的程序义务。综上，被告唐山空气化工依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定解除与五原告的劳动合同关系合法，五原告无权要求被告支付违法解除劳动合同关系赔偿金。三、（一）原告肖大为、裴广仓、马重健、李俊成对其主张的2017年度年休假工资申请仲裁时已超过了一年的申请仲裁时效期间，故对该四原告该部分诉请不予支持。（二）原告董利军2018年度和2019年度的带薪年休假已经休完，故对其该部分诉请不予支持。（三）原告肖大为、裴广仓、马重健、李俊成2018-2019年的带薪年休假，除被告已安排休假外，其余天数被告均已折现并在2019年3月份工资中一并发放，故对该四原告该部分诉请不予支持。四、原劳动部《国务院关于职工工作时间的规定》问题解答劳部发〔1995〕187号规定“五、问：哪些企业职工可以实行不定时工作制：答：不定时工作制是针对因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，无法按标准工作时间衡量或需要机动作业的职工所采用的一种工时制度。例如企业中从事……货运、装卸、长途运输驾驶……可以实行不定时工作制”。原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条规定“企业对符合下列条件的职工，可以实行不定时工作制……（二）企业中的长途运输人员……需要机动作业的职工”。五原告从事的系产品运输司机工作，该岗位具有不定时工作制的特点，虽然被告就其实际运行的不定时工作制未经审批，对该行为应由劳动保障行政部门进行行政处理，并不影响该项约定的合同效力，依据标准工时制计算工资明显不合理，故对五原告要求的延时加班费的诉请不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第四十条第（三项）、第四十二条第（一）项、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、驳回原告肖大为的诉讼请求。二、驳回原告裴广仓的诉讼请求。三、驳回原告马重健的诉讼请求。四、驳回原告李俊成的诉讼请求。五、驳回原告董利军的诉讼请求。案件受理费人民币5元，由五原告各负担1元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判员 李怀刚 二〇一九年七月十九日书记员 董焕彬