山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0602民初4169号原告：烟台经典视线广告传媒有限公司。住所地：山东省烟台高新区科技大道69号创业大厦。法定代表人：许益昊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王云飞、韩一宁，山东劳德律师事务所律师。被告：烟台大道房地产营销有限公司。住所地：烟台市莱山区黄海路9号B座702室。法定代表人：许志刚，该公司执行董事。被告：中房联合集团山东实业有限公司。住所地：山东省济南市中区英雄山路129号祥泰广场6号楼401—6室。法定代表人：朱克电，该公司执行董事。原告烟台经典视线广告传媒有限公司与被告烟台大道房地产营销有限公司（以下简称大道公司）、中房联合集团山东实业有限公司（以下简称中房公司）广告合同纠纷一案，本院于2018年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人韩一宁与被告大道公司的法定代表人许志刚到庭参加了诉讼。被告中房公司到庭参加第一次庭审，第二次庭审经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿原告广告费294640元及违约金10万元，共计394640元，分别由被告大道公司在未出资本金490万元范围内按49%比例赔偿，由被告中房公司在未出资本金510万元范围内按51%比例赔偿。事实和理由：2015年2月10日，原告与被告中房联合集团（烟台）房地产交易管理有限公司（以下简称中房烟台公司）签订《2015年-2016年度车体广告发布合同》，约定2015年2月15日至2016年2月14日，原告利用自身广告资源为中房烟台公司提供宣传发布服务。合同签订后，原告按约为中房烟台公司制作并发布车体广告，广告费共计368300元。中房烟台公司仅支付原告部分广告费73660元，尚欠294640元。中房烟台公司于2016年6月2日注销，公司清算后仍剩余资产28万元。两被告系中房烟台公司的股东，中房烟台公司成立后未验资，两被告系认缴出资，且未出资到位。后被告中房公司将其持有的51%股权转让给了被告大道公司，中房烟台公司变更为独资公司。因股权转让发生在涉案广告合同履行期间，两被告均应在未出资本金范围内按各自认缴出资比例承担赔偿责任。被告大道公司辩称，1、原告确实与中房烟台公司签订了《广告发布合同》，按照合同约定广告发布完毕，原告应向中房烟台公司提供广告发布完毕的图片、车号等相关材料，经中房烟台公司验收合格后，中房烟台公司向原告支付广告费。2、中房烟台公司确实已向原告支付部分广告费73660元。原告应提供证据证明其按合同约定履行了广告发布义务。3、中房烟台公司成立之初的股东确实是两被告，两股东出资是认缴制，确实未实际出资。中房烟台公司于2016年6月2日经过清算后注销，清算后确实剩余资产28万元。被告中房公司辩称，1、中房烟台公司成立之初在工商部门登记的股东确实是两被告，但实际上被告中房公司只是替被告大道公司代持中房烟台公司的股权，双方签订代持股协议。被告中房公司确实未向中房烟台公司实际出资，也从未参与中房烟台公司的经营和管理，更未获得分红。2015年12月7日，两被告签订股权转让协议，约定被告中房公司以1万元价格将持有的51%股权转让给被告大道公司，实际上被告大道公司并未向被告中房公司支付股权转让款。双方签订股权转让协议只是为办理工商变更登记手续。2、被告中房公司对原告与中房烟台公司之间的广告发布合同签订及履行情况均不清楚，也从未参与过。被告中房公司也不清楚中房烟台公司何时注销，如何清算的。综上，原告起诉被告中房公司没有任何事实和法律依据，请求驳回原告对被告中房公司的诉讼请求。经审理查明：2015年2月10日，原告与被告签订《2015年-2016年度车体广告发布合同》,约定中房烟台公司委托原告发布2015年至2016年度公交车体广告，广告发布时间为2015年2月15日至2016年2月14日；合作期间每个当期发布另签附件二《经典视线车体广告发布确认单》，并加盖双方公章，中房烟台公司提前两个月将《经典视线车体广告确认单》传真给原告，原告在2天内回复，《经典视线车体广告确认单》与本合同具有同等法律效力，以双方签字盖章为准，作为双方广告款结算凭证；合同总金额为100万元，每个档期执行前3日内，中房烟台公司将档期广告发布总额20%的费用支付给原告，每个档期广告发布执行完毕后5日内，中房烟台公司将当期广告发布总额80%的费用支付给原告，每个档期具体支付方式按照双方另签附件二《经典视线车体广告发布确认单》执行；广告开始发布，原告应将广告发布情况通过验收报告提交给中房烟台公司，中房烟台公司在原告提交验收报告之日起3个工作日进行验收，如中房烟台公司3个工作日未予以验收或未提出书面异议，则视为广告发布经中房烟台公司验收合格；如中房烟台公司未按期足额支付广告费用，每逾期一日，则按合同总金额的1%向原告支付违约金，如逾期10日仍未支付应付的广告费用，原告有权单方面解除合同，并有权向中房烟台公司追讨全部发布期的广告费，同时中房烟台公司应向原告支付合同总金额10%的违约金，中房烟台公司不得以任何理由提出异议。合同后附的附件一载明广告发布的车型、线路及发布费、制作费标准。合同附件二为《经典视线车体广告发布确认单》，载明：广告发布的车辆台数为127辆、单价为2900元，广告费总金额为368300元，广告发布时间为2015年2月15日至2015年3月14日，广告发布执行前3日即2015年2月12日前，中房烟台公司将该档期广告发布总额20%的酒和茶叶产品支付给原告，人民币73660元，广告执行完毕后15日内即2015年3月30日前，中房烟台公司将当期广告发布总额80%的费用支付给原告，人民币294640元，本确认单与原合同具有同等法律效力，本确认单作为合同款结算的依据，属于原合同不可分割的附件，广告发布工作完成后提供工作成果样报、样刊，广告制作工作完成后提供工作成果图或照片。合同签订后，中房烟台公司按约向原告支付部分广告费73660元。2015年3月27日，原告制作广告下刊事宜确认单，并交由中房烟台公司盖章确认。该确认单载明：按照合同约定，发布期截止2015年3月24日，请确认下刊时间并签收下刊报告；同时还载明广告发布时间自2015年2月18日至2015年3月24日，广告发布线路及数量共计127台车，确认单上还附有广告发布效果图。另查，中房烟台公司成立于2014年7月25日，注册资金为1000万元，股东为两被告，其中被告大道公司持有股权比例为49%，被告中房公司持有股权比例为51%。中房烟台公司的注册资金系认缴，两被告均未实际出资。2015年12月7日，两被告签订股权转让协议，约定被告中房公司将其持有的中房烟台公司510万元股权以1万元价格转让给被告大道公司。2016年5月30日，中房烟台公司决议解散并形成清算报告，报告中载明清算后剩余资产为28万元，已按全体股东出资比例分配。庭审中，原告为证明其履行广告发布义务向本院提供127台车的上刊及下刊光盘照片。被告大道公司质证称，该照片不足以证明原告履行了广告发布义务。庭审中，两被告称其双方系代持股关系，即被告中房公司代被告大道公司持有中房烟台公司51%的股权。但两被告针对其上述辩解均未在本院限期内提供相关证据佐证。本院所确认的上述事实，有《2015年-2016年度车体广告发布合同》、《经典视线车体广告发布确认单》、烟台公交广告下刊事宜确认单、车体广告照片光盘及原告的营业执照副本复印件、两被告的企业信息查询资料等为证，还有原、被告的庭审陈述笔录在案为凭。这些证据材料，均经本院开庭质证和审核认证，可以采信。本院认为，原告与中房烟台公司签订的《2015年-2016年度车体广告发布合同》及附件二《经典视线车体广告发布确认单》，系双方当事人真实意思表示，形式要件完备，权利义务约定明确，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，应系合法有效。原告提供的车体广告照片与《烟台公交广告下刊事宜确认单》互相印证，能够证明原告已按约为中房烟台公司在127台公交车上发布了车体广告。被告大道公司虽辩称原告未按约履行广告发布义务，但对此未向本院提供任何证据佐证。中房烟台公司已在《烟台公交广告下刊事宜确认单》盖章确认原告制作发布的广告内容、车辆和时间，同时载明确认下刊时间且签收下刊报告，能够证明原告已按约为中房烟台公司完成广告发布的事实。故被告大道公司的上述辩解不成立，本院不予采纳。原告提供的合同附件二《经典视线车体广告发布确认单》能够证明广告费金额为368300元，中房烟台公司仅支付原告部分广告费73660元，尚欠原告广告费294640元。中房烟台公司已于2016年6月份经工商部门注销，两被告作为中房烟台公司股东对中房烟台公司未实际出资，应分别在未出资范围内承担赔偿责任。被告中房公司虽于2015年12月7日与被告大道公司签订股权转让协议，将其持有的51%股权转让给被告大道公司，但该转让发生在本案广告合同签订及履行之后，被告中房公司仍应在未出资范围内对本案原告承担偿付义务。两被告虽辩称双方系代持股关系，但对此未能在本院限期内提供任何证据佐证，故本院无法采信。即使被告中房公司系中房烟台公司的名义股东，也应当承担偿付义务。被告中房公司关于其系名义股东不应承担偿付义务的辩解，于法无据，本院不予采纳。综上，原告请求判令两被告分别在未出资本金范围内按各自出资比例承担赔偿责任，于法不悖，本院予以支持。因中房烟台公司未按期足额向原告支付广告费，原告依据《广告发布合同》约定主张按合同总金额100万元的10%即10万元赔偿违约金。被告大道公司抗辩合同约定违约金标准过高，请求予以调整。合同虽约定如被告未按期支付广告费，则应按合同总额的10%赔偿违约金。但根据本案合同履行情况看，原告实际为被告制作发布的广告费用共计368300元。故“合同总额”应以原告实际发布完成的广告费用368300元为准。原告主张的违约金应按368300元的10%计算为36830元。被告关于违约金过高的辩解成立，本院予以采信。庭审中，被告中房公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为对其诉讼权利的放弃。鉴于本案基本事实清楚，证据确实充分，依法可予缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告烟台大道房地产营销有限公司、中房联合集团山东实业有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告烟台经典视线广告传媒有限公司广告费294640元，并赔偿违约金36830元。上述款项分别由被告烟台大道房地产营销有限公司在未出资本金490万元范围内按49%比例赔偿，由被告中房联合集团山东实业有限公司在未出资本金510万元范围内按51%比例赔偿。案件受理费7220元，由原告烟台经典视线广告传媒有限公司负担1155元，由被告烟台大道房地产营销有限公司、中房联合集团山东实业有限公司共同负担6065元。如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  陈晓霓人民陪审员  丁党文人民陪审员  王 涛二〇一九年七月八日书 记 员  林上靖