广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初756号原告：邬健文，男，1985年1月15日出生，汉族，住广州市番禺区。委托诉讼代理人：宋剑良，广东天穗律师事务所律师。被告：广州奥松电子有限公司，住所地:广州市黄埔区云骏路**自编**。法定代表人：张宾，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑铭，广东格方律师事务所律师。原告邬健文与被告广州奥松电子有限公司（以下简称“奥松公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邬健文及其委托诉讼代理人宋剑良、被告奥松公司的委托诉讼代理人郑铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邬健文向本院提出诉讼请求：1.确认原被告双方于2017年3月28日至2017年8月12日存在事实劳动关系；2.判决被告支付加班工资差额12793.15元(当庭变更该项诉讼请求为：判决被告支付加班工资差额14783.79元)；3.判决被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额1425元(3918.79元÷9天×4天)；4.判令被告向原告支付经济补偿金4388.75元(当庭变更该项诉讼请求为：判令被告向原告支付经济补偿金4388.69元)；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：邬健文于2017年3月28日入职奥松公司工作，任职设计师岗位，主要负责产品外观、结构的设计工作。试用期间工资不少于6000元/月，转正后工资不少于6500元，并外加200元住宿补贴和200元生活补贴。由于邬健文工作能力强，试用期两个月后转正。转正后邬健文月工资调升为6月份7000元，7月份8000元，8月份及之后为9000元。邬健文在职期间，奥松公司要求其于每日工作8小时之外延时加班，并要求邬健文于每隔一周的周六，以及2017年4月29日五一假期、5月28日至30日端午节假期期间加班，但奥松公司并未按照劳动法的规定标准支付加班费，而是单方面统一制定平时延时加班工资17元/时。在职期间，奥松公司一直未与邬健文签订书面劳动合同，也没有为邬健文购买社会保险。2017年8月4日，邬健文以奥松公司未为其购买社保、未足额支付加班工资为由向奥松公司提出离职申请，奥松公司同意离职日期为2017年8月12日。邬健文提供考勤截图显示的2017年4月的延时加班时间共计85.5小时，奥松公司是按照17元/时计算加班工资为1453.5元。2017年3月至6月工资构成中未区分延时加班和休息日加班，根据邬健文提交的工资表计算，邬健文2017年3、5、6月的加班小时数分别为10.5、42、12.5小时。奥松公司与邬健文未约定加班工资的计算基数，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十八条规定，劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。奥松公司应该按照邬健文的正常工作时间工资计算加班工资，即2017年3、4、5月按照6000元、6月按7000元、7月按8000元、8月按照9000元的工资基数计算。邬健文离职时己向奥松公司提交《员工离职申请表》，且邬健文已拍照，同时在向奥松公司提交时也作了视频录像。《员工离职申请表》明确以奥松公司未为邬健文购买社保、未足额支付加班工资为由向奥松公司提出离职申请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，奥松公司应该向邬健文支付经济补偿金。被告奥松公司辩称，一、奥松公司确认与邬健文自2017年3月28日至2017年8月12日期间存在事实劳动关系。二、奥松公司已经按照邬健文的具体工作考勤时间足额支付了加班费，不存在拖欠邬健文加班费。l、奥松公司按照工资条所载的工资构成及数额每月向邬健文足额发放工资，工资单中载明了加班费金额，邬健文从未提出异议，则双方以实际履行行为对邬健文每月工资构成及数额进行了实际约定。故应视为邬健文同意奥松公司所支付的加班费计算方式及数额。且2017年3月至6月加班费按照17元/小时计算，符合《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，该标准不低于广州市企业职工最低工资标准折算的数额16.34元/小时(1895元/月÷21.75天÷8小时/天×150％)，故奥松公司按此标准支付加班费是合理合法的。2、奥松公司是按月足额支付工资包括加班费，工资的构成包括加班费、提成和各种补贴。详细参考“广东省高级人民法院、省劳动仲裁委会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见”第九条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明己支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位己支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。因此，按仲裁的裁决决定按照每小时17元计算支付加班费并不违反相关法律法规对于加班费计算基数的规定。三、奥松公司无需支付邬健文二倍工资。根据劳动争议调解仲裁法，邬健文就未订立书面劳动合同二倍工资申请仲裁的时效期间为一年，从其知道或应当知道时起计算，所以应当从邬健文实际用工的第二个月起算，即2017年4月28日起算，因此邬健文提起仲裁时即2018年8月8日己过诉讼时效。并且奥松公司已经通知其签劳动合同，其在奥松公司人事部门数次通知的情况下拒绝签订劳动合同，奥松公司对此没有过错，无需支付邬健文的二倍工资。四、奥松公司不存在劳动合同法第三十八条解除劳动合同的情形，无需向邬健文支付经济补偿金。邬健文系其个人原因才自行提出离职，邬健文以奥松公司未给其缴交社保等理由主张解除劳动合同的理由没有法律依据。首先，邬健文没有在任职期间向奥松公司提出申诉并提供相应证据；其次，本案没有签订劳动合同的责任完全在邬健文，奥松公司曾多次要求邬健文签订书面劳动合同，且通过发送书面文件催促其签订劳动合同，但邬健文明知此情况就是故意不去签劳动合同，故意为难奥松公司，所有造成未能签订劳动合同的责任均应由邬健文承担。因此，邬健文提出要奥松公司赔偿4388.75元没有任何依据，奥松公司仍然主张维持原仲裁裁决中不赔偿的决定。综上，邬健文系自愿离职，奥松公司己足额支付劳动报酬并缴纳社会保险费，并不存在奥松公司所主张的《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(二)、(三)项导致员工被迫离职的现象。五、本案劳动仲裁依法应为终局仲裁。《劳动法》第四十七条规定：下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：(一)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；参考“广东省高级人民法院、省劳动仲裁委员会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见”第四十七条应作如下理解：(一)劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金，其仲裁请求涉及数项，分项计算数额不超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为终局裁决。本案中，邬健文提出的加班费的补偿远低于以上标准金额，应当认定劳动仲裁裁决为终局裁决，邬健文提起诉讼没有法律依据。综上，请求法院查明事实，驳回邬健文的诉讼请求，以维护奥松公司的合法权益。本院经审理认定事实如下：邬健文于2017年3月28日入职奥松公司，任工业设计师。双方未签订书面劳动合同，邬健文于2017年8月12日离职。双方均确认存在事实劳动关系的期间为2017年3月28日至2017年8月12日。2017年3月至8月邬健文应发工资分别为1212.5元、7893.5元、8154元、9502.5元、9560元、3931.74元。邬健文的加班时间为：3月份平时加班10.5小时；4月份平时加班75.5小时，周末加班10小时；5月份平时加班2小时，周末加班32小时，法定节假日加班8小时；6月份平时加班46.5小时，周末加班16小时；7月份平时加班57小时，周末加班16小时。2017年3月至6月，奥松公司均按17元/小时计发邬健文的加班工资，未区分平时加班、周末加班、法定节假日加班。7月份平时加班按17元/小时计发加班工资、周末加班按17元/小时×2倍计发加班工资。奥松公司已向邬健文支付2017年3月至7月的加班工资共4921.5元(其中：3月178.5元、4月1453.5元、5月714元、6月1062.5元、7月1513元)。邬健文提交其手机拍摄的《员工离职申请表》《员工工作交接表》《员工离职(调动)工作交接表》的照片及自行拍摄的视频证实其因奥松公司未为其购买社保、未足额支付加班工资离职并办理了离职交接手续。奥松公司认为从未收到邬健文提交的上述材料，没有邬健文离职的相关证据，但奥松公司确认邬健文已离职并办理了离职交接手续。2018年8月8日，邬健文向广州开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认邬健文与奥松公司自2017年3月28日至2017年8月12日期间存在事实劳动关系；2.裁决奥松公司支付2017年3月28日至2017年7月31日期间延时加班费差额7967元；3.裁决奥松公司支付2017年3月28日至2017年7月31日期间共10个周六休息日加班工资7208元；4.裁决奥松公司支付2017年4月29日（5个小时）、5月28日至30日（3天）期间加班费2764元；5.裁决奥松公司支付未订立书面劳动合同二倍工资差额78686.5元；6.裁决奥松公司支付解除劳动关系经济补偿金2966元。该仲裁委员会于2019年1月9日作出穗开劳人仲案[2018]912号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认邬健文与奥松公司于2017年3月28日至2017年8月12日期间存在事实劳动关系；二、奥松公司向邬健文支付未支付的加班费1416.67元；三、奥松公司向邬健文支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额720.7元；四、驳回邬健文的其他仲裁请求。邬健文不服该《仲裁裁决书》，于法定期限内诉诸本院。奥松公司同意仲裁裁决，没有提起诉讼。本院认为，邬健文与奥松公司均对双方于2017年3月28日至2017年8月12日期间存在劳动关系的事实不持异议，本院予以确认。邬健文与奥松公司依法建立劳动关系，双方均应诚信、合法、全面履行各自义务，双方合法权益均受法律保护。关于加班工资问题。2017年3月至7月期间，奥松公司每月向邬健文发放工资单并以11.33元/小时(17元÷1.5倍)为标准计发邬健文加班工资，该标准并未低于广州市企业职工最低工资标准10.89元/小时（1895元/月÷21.75天÷8小时/天），邬健文在2017年3月至7月期间对以此标准计算加班工资均无提出异议，故本院视为双方已对劳动关系存续期间加班工资计算标准作出约定，且该约定没有违反法律规定，本院予以确认。现邬健文要求2017年3、4、5月按照6000元、6月按7000元、7月按8000元的工资基数计算不符合双方对加班工资计算标准的约定，本院不予确认。因奥松公司已向邬健文支付了2017年3月至7月的加班工资共4921.5元，不足部份，奥松公司应依法予以补足。具体计算如下：3月份加班工资为178.5元(平时加班10.5小时×17元/小时)；4月份加班工资为1510.17元【平时加班工资1283.5元(75.5小时×17元/小时)+休息日加班工资226.67元(10小时×17元/小时÷150%×200%)】；5月份加班工资为1031.33元【平时加班工资34元(2小时×17元/小时)+休息日加班工资725.33元(32小时×17元/小时÷150%×200%)+法定休假日加班工资272元(8小时×17元/小时÷150%×300%)】；6月份加班工资为1153.17元【平时加班工资790.5元(46.5小时×17元/小时)+休息日加班工资362.67元(16小时×17元/小时÷150%×200%)】；7月份加班工资为1331.67元【平时加班工资969元(57小时×17元/小时)+休息日加班工资362.67元(16小时×17元/小时÷150%×200%)】。邬健文2017年3月至7月期间加班工资总数应为5204.84元，减除奥松公司已向邬健文支付该期间的加班工资4921.5元，奥松公司还应向邬健文支付2017年3月至7月期间未支付的加班工资共283.34元(5204.84元-4921.5元)。仲裁裁定奥松公司向邬健文支付未支付的加班费1416.67元后，奥松公司没有向法院提起诉讼，视为同意该项仲裁裁决，奥松公司自行处分自己的权利，本院对此予以照准。故奥松公司应向邬健文支付未支付的加班工资1416.67元。邬健文要求奥松公司支付加班工资差额14783.79元计算有误，本院予以调整。关于奥松公司是否应向邬健文支付未订立书面劳动合同二倍工资差额问题。邬健文与奥松公司在2017年3月28日至2017年8月12日期间建立劳动关系，奥松公司未在2017年4月27日前与邬健文订立书面劳动合同，应依法向邬健文支付未订立书面劳动合同二倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因奥松公司在邬健文2018年8月8日申请劳动仲裁前已向邬健文支付了2017年8月9日至8月12日期间的工资，现邬健文要求奥松公司支付2017年8月9日至8月12日期间的未订立书面劳动合同二倍工资差额合法，本院予以支持。因邬健文2017年8月共工作9天，每天应发工资为436.86元(3931.74元÷9天)，2017年8月9日至8月12日期间邬健文的工作日为3天，奥松公司需向邬健文支付未订立书面劳动合同二倍工资差额1310.58元(436.86元×3天)。邬健文要求奥松公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额1425元计算有误，本院予以调整。关于奥松公司是否应向邬健文支付补偿问题。对邬健文的离职原因，奥松公司未能提交相关证据材料，邬健文提交的《员工离职申请表》《员工工作交接表》《员工离职(调动)工作交接表》均为手机拍摄，没有原件，奥松公司均不予确认。虽然双方均未提交确凿充分的证据证实邬健文的离职原因，但双方均确认邬健文与奥松公司已办理了离职交接手续并已离职，视为奥松公司与邬健文协商一致解除劳动关系，故本案应属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定的“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(二)项规定，奥松公司应依法向邬健文支付经济补偿。由于邬健文2017年3月28日入职后，当月只上了四天班，故应以邬健文2017年4月至7月共四个月的应发工资总数35110元(7893.5元+8154元+9502.5元+9560元)为基数计算邬健文离职前月平均工资为8777.5元(35110元÷4个月)，奥松公司应向邬健文支付经济补偿金4388.75元(8777.5元×0.5年)。邬健文要求奥松公司支付经济补偿金4388.69元是其对自身权利的处分，本院予以照准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第(二)项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告邬健文与被告广州奥松电子有限公司于2017年3月28日至2017年8月12日期间存在劳动关系；二、被告广州奥松电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内一次性向原告邬健文支付未付的加班工资1416.67元；三、被告广州奥松电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内一次性向原告邬健文支付未订立劳动合同二倍工资差额1310.58元；四、被告广州奥松电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内一次性向原告邬健文支付经济补偿金4388.69元。五、驳回原告邬健文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州奥松电子有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  梁宝姗二〇一九年七月十七日书记员  余若莲