安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初2978号 原告（被告）：彭六英，女，1988年6月19日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：陈凯，安徽金华安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张哲豪，安徽金华安律师事务所实习律师。 被告（原告）：合肥华凌股份有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区锦绣大道，统一社会信用代码91340000610315501H。 法定代表人：柏林，公司总经理。 委托诉讼代理人：廖桂谦，公司员工。 原告（被告）彭六英与被告（原告）合肥华凌股份有限公司（以下简称华凌公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。彭六英及其委托诉讼代理人陈凯、华凌公司的委托诉讼代理人廖桂谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 彭六英提出诉讼请求：一、判令被告支付解除劳动合同经济补偿金36486元（月平均工资4054元*9）；2、判令被告补缴2009年11月至2016年4月的社会保险；3、判令被告支付45天年休假工资18242元；4、判令被告支付加班工资280383.52元（其中：延长工作时间3920小时共163699.2元，休息日加班天数196日共87290.56元，法定假日44天共29393.76元）；5、判令被告承担原告为维权所产生的全部诉讼费用。事实与理由：一、公司的行为已严重违反了法律法规的规定，依法应当按照规定支持我方的诉请。2009年11月，彭六英入职华凌公司上班，双方成立事实劳动关系，彭六英入职公司以后从2009年11月至2016年4月没有为申请人购买社会保险，此期间我方一直要求华凌公司及时购买，但是华凌公司不予理睬，此后也没有为我方及时购买，但是公司都不予理睬，此后也没有为其缴纳。更为严重的是我自工作以来，每天需要工作至少12个小时，每个月只有四天的休息时间，遇到法定节假日也正常上班，更没有年休假，然而我如此辛苦工作却没有得到足额的劳动报酬，给劳动者无论身体上还是精神上都带来巨大的损害。因此要求华凌公司承担责任是有事实和法律依据的。二、合肥市劳动人事争议仲裁委员会做出的（2018）合劳人仲案字第3241-1号、合肥市劳动人事争议仲裁委员会做出的（2018）合劳人仲案字第3241-2号、裁决书部分内容是错误的，缺乏事实和法律依据。（一）裁决不缴纳社保是错误的；（2）裁决被告支付经济补偿金时，月平均工资计算是错误的；（3）仲裁委在裁决支付未成年休假时，休假的天数和月工资的计算是错误的；（4）仲裁委驳回了我方的加班工资的仲裁请求没有事实和法律依据。综上所述，华凌公司的行为已严重违反法律、仲裁委员会作出裁决也是错误的，缺乏事实和法律依据，为维护自己的合法权益特向贵院提起诉讼，望贵院依法支持我方的请求。 华凌公司辩称：1、彭六英分别与韶关市锐旗人力资源服务有限公司和韶关市海源劳动保障服务有限公司签订员工劳动合同，合同约定将彭六英派遣至华凌公司从事普工工作，劳动合同期限自2011年7月28日至2013年7月27日和2013年7月28日至2017年7月27日，由两派遣公司负责为彭六英缴纳社会保险。彭六英在劳动合同履行期间与海源公司终止了劳动关系，于2016年4月19日入职华凌公司，入职后华凌公司即开始为其缴纳社会保险，并不存在未缴纳社会保险的情形，其主张华凌公司支付经济补偿金无事实依据。另外，彭六英主张华凌公司2016年5月之前的社会保险已经超过了仲裁时效。2、因彭六英在公司存在亲属关系，按照公司规定需要对其进行调岗或者辞退处理，华凌公司采取调岗的方式进行处理，但彭六英迟迟未按照要求报到上班，违反公司的规章制度，公司解除与其劳动关系合法，公司按照彭六英2016年4月在劳动合同上确认的送达地址及联系方式，向其邮寄解除劳动关系通知书，虽然被退回，但也应当视为送达，因此华凌公司无需支付经济补偿金。3、华凌公司已通过大假和春节期间放假安排彭六英休带薪年休假。4、劳动者主张加班费的，应当就加班存在的事实存在承担基本举证责任，举证不能的承担不利后果。彭六英所在岗位适用综合计算工时工作制，即使存在加班，华凌公司已经通过调休、轮休的形式安排了补休或支付了加班费。综上，请法院依法驳回彭六英的各项诉讼请求。 华凌公司提出诉讼请求：1、请求依法判决原、被告双方劳动关系于2018年12月4日解除；2、请求依法判决华凌公司无需支付彭六英带薪年休假工资1805元；3、请求依法判决华凌公司无需支付彭六英经济补偿金35325元。事实与理由：一、彭六英未按照我公司通知上岗，存在旷工行为，我公司解除劳动关系合法。因彭六英在公司存在亲属关系，按照公司规定需要对其进行调岗或者辞退处理，我公司采取调岗的方式进行处理，但彭六英迟迟未按照要求报到上班，违反公司的规章制度，我公司于2018年12月4日解除与其劳动关系合法。因此，仲裁委认为依据《劳动合同法》第三十八条规定和《考勤管理制度》解除劳动关系可以支付经济补偿金是错误的。二、我公司已安排被告休带薪年休假，无需支付其带薪年休假工资。综上所述，恳请贵院查明本案案情，维护华凌公司的合法权益，请贵院依法判令如上所请。 针对华凌公司的诉请，彭六英辩称：请求依法驳回华凌公司的全部诉讼请求。1、我方已经于2018年11月25日向华凌公司发出了律师函解除劳动关系，因此不存在旷工一说。2、本案华凌公司并没有证据证明其安排了三年的年休假，因此应当承担支付年休假工资的义务，并且应该补发自2009年11月入职公司以来45天的年休假工资。 本院经审理认定事实如下：彭六英于2009年11月入职华凌公司，从事材料员工作。后彭六英分别与韶关市锐旗人力资源服务有限公司及韶关市海源劳动保障服务有限公司签订劳动合同，合同均约定将彭六英派遣至华凌公司从事普工工作，劳动合同期限分别为2011年7月28日至2013年7月27日、2013年7月28日至2017年7月27日，并由上述两公司为彭六英办理及缴纳各项社会保险。后在第二份劳动合同履行期间，彭六英于2016年4月19日直接与华凌公司建立劳动关系，双方签订劳动合同，约定合同期间自2016年4月19日至2019年4月18日，从事操作工，实行综合工时制，彭六英2016年4月后的社会保险由华凌公司缴纳。2016年至2018年间，华凌公司经有关部门批复实行非标准工时制。 2018年5月3日，华凌公司开展内部亲属关系申报及梳理工作，后公司员工吴周于2018年5月4日签署《美的集团内部亲属关系诚信申报承诺书》，后附的员工内部亲属关系申报表载明，吴周作为吸塑经营体班长，系准备经营体普工彭六英的堂嫂，双方存在工作关联。华凌公司发现上述情况，遂决定将彭六英从原准备经营体操作工岗位安排至2号经营体操作工岗位工作，工资待遇不变，并于2018年11月28日向彭六英发出上岗通知书，要求彭六英于收到通知书之日起两日内到2号经营体报到上岗，否则公司将按旷工论处，连续旷工三日（含三日）或累计旷工六日以上（含六日）的，公司将依据劳动合同的约定和劳动法的规定，解除与其的劳动关系。彭六英并未在该通知签收回执处签字。2018年12月4日，华凌公司经征询工会意见后，决定解除与彭六英的劳动关系，并发出解除劳动合同通知书，载明彭六英自2018年11月28日起一直未到公司上班，已多日旷工，严重违反公司考勤管理制度，达到可以解除劳动合同的情形，公司决定自2018年12月4日起解除与彭六英之间的劳动关系。华凌公司按照彭六英劳动合同书所留住址邮寄了上述通知，彭六英并未签收。 2018年11月25日，彭六英委托律师向华凌公司发出《律师函》，内容为：“……向贵司提出如下要求：（一）解除与贵公司的劳动关系；（二）贵公司立即为彭六英补缴自2009年11月至2016年4月的社会保险；（三）贵公司向彭六英支付经济补偿金（自2009年6月至2018年11月的经济补偿金）；（四）贵公司立即向彭六英支付加班工资、法定假日工资、年休假工资等”。华凌公司称并未收到上述函件，彭六英提供了《律师函》邮寄单，但并无邮寄回单及邮寄详情查询单。2018年11月26日，彭六英向合肥市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求依法裁决：1、华凌公司、美的电冰箱公司向彭六英支付解除劳动合同经济补偿金36486元（月平均工资4054元×9个月）；2、华凌公司、美的电冰箱公司为彭六英补缴2009年11月至2016年4月期间的社会保险；3、华凌公司、美的电冰箱公司向彭六英支付45天的年休假工资18242元；4、华凌公司、美的电冰箱公司向彭六英支付加班工资280383.52元（其中延长工作时间3920小时共163699.2元，休息日加班天数196天工87290.56元，法定假日44天共29393.76元）。2019年4月3日，该仲裁委作出[2018]合劳人仲案字第3241-1号仲裁裁决：华凌公司在裁决书生效之日起七日内日一次性支付彭六英应休未休年休假工资1805元。同日，该仲裁委又作出[2018]合劳人仲案字第3241-2号仲裁裁决：一、华凌公司于裁决书生效之日起七日内日一次性支付彭六英经济补偿金35325元；二、驳回彭六英的其他仲裁请求。后彭六英、华凌公司均不服上述两份仲裁裁决，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。 彭六英离职前一年的月平均工资为3925元。 上述事实，有仲裁裁决书、社保参保证明、银行流水、考勤表、律师函、劳动合同、录用人员登记表、内部亲属关系申报及梳理的通知、审批记录、员工内部亲属关系申报表、内部亲属关系诚信申报承诺书、上岗通知书、邮寄单、邮寄查询记录、考勤表、征求工会意见函、解除劳动关系通知书、邮寄单、邮寄查询记录、2016年至2018年华凌公司非标准工时制批复文件、薪资明细表及当事人陈述等证据在卷证实。 本院认为，关于彭六英主张由华凌公司补缴2009年11月至2016年4月的社会保险，彭六英于2009年11月至2011年7月27日期间与华凌公司建立劳动关系，2011年7月28日至2016年4月18日期间分别与韶关市锐旗人力资源服务有限公司及韶关市海源劳动保障服务有限公司建立劳动关系，并被派遣至华凌公司工作，2016年4月19日之后直接与华凌公司建立劳动关系并自该月起由华凌公司为其缴纳社保。故彭六英现主张的2009年11月至2011年7月期间华凌公司应当补缴的社会保险已经超过仲裁时效，2011年7月至2016年3月期间的社会保险的补缴主体并非华凌公司，故对彭六英的该项诉请本院不予支持。 关于彭六英主张的加班工资280383.52元（其中延长工作时间加班工资163699.2元、休息日加班工资87290.56元、法定节假日加班工资29393.76元）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。彭六英主张其存在加班，仅提供一份2018年6月份的考勤表复印件，未能提供原件核实，华凌公司对该证据的真实性不予认可，故彭六英应当承担举证不能的不利后果，对彭六英的本项主张本院不予支持。 关于年休假工资，国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。根据该规定，彭六英连续工作已满9年，依法可享受每年5天的年休假。《安徽省工资支付规定》第十一条第一款规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。根据上述规定，华凌公司应当对两年内安排彭六英休年休假或未安排年休假但已发放年休假工资予以举证。现华凌公司未能提供证据，依法应支付彭六英带薪年休假工资3609元（3925元/月÷21.75天×5天×2年×200%）。 关于解除劳动关系经济补偿金，本案中华凌公司仅存在未足额支付应休未休年休假工资的情形，彭六英在华凌公司安排其调整岗位并通知到岗后，未能按时到岗上班，彭六英称其委托律师向华凌公司发出《律师函》，但未能提供该函件实际已向华凌公司寄送的邮寄单回执等，故不存在其在职期间向华凌公司主张年休假工资而公司拒不支付的情形。本院认为，未休年休假工资包含用人单位支付职工正常工作期间的100%工资收入及对用人单位未能安排员工享受带薪年休假的200%的法定补偿部分，用人单位未支付该200%的法定补偿不属于第三十八条中劳动者可以解除劳动合同的情形，故彭六英据此要求华凌公司支付经济补偿金无事实及法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、合肥华凌股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付彭六英应休未休年休假工资3609元； 二、驳回彭六英的其他诉讼请求； 三、驳回合肥华凌股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由彭六英负担5元，由合肥华凌股份有限公司负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  刘文静 二〇一九年七月三十日 书记员  王旭升 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第四十五条国家实行带薪年休假制度。 劳动者连续工作１年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。