内蒙古自治区商都县人民法院民事判决书（2019）内0923民初516号原告：陈振明，男，汉族，1949年7月8日出生，住商都县。被告：内蒙古电力（集团）有限责任公司乌兰察布电业局商都供电分局。负责人：郑宏财，该分局局长。委托诉讼代理人：王春明，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：张小琴，女，汉族，45岁，该分局人资专职负责人。原告陈振明诉被告内蒙古电力（集团）有限责任公司乌兰察布电业局商都供电分局（以下简称商都供电局）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2019年7月3日公开开庭进行了审理。原告陈振明、被告商都供电局委托诉讼代理人王春明、张晓琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈振明诉称，其于1979年到被告商都供电局当门卫，一直工作至今。期间，1999年底被告让其一次性买断工龄，只给其发放了一部分费用，尚欠计划内工人买断工龄基数3000元，当时被告领导卢文平说“等你最后不在单位干的时候再给你发这3000元”，但到目前为止未给其发放。买断工龄后其继续以临时工名义负责门卫工作，每月工资400元、600元持续了很多年，2017年至2018年工资为1340元。2018年底，被告将其精减回家，口头解除劳动合同。为此，其申请劳动仲裁，仲裁委员会出具《不予受理通知书》，故诉至人民法院，提出五项诉讼请求:1.要求被告给付买断工龄基数3000元和从1999年至今按银行同期利率计算的利息；2.按目前的最低工资1460元/月补足从2000年1月至2018年12月的工资差额，平均每月860元，216个月，计185760元；3.补发从2000年1月至2018年12月法定节假日加班费111456元；4.赔偿解除劳务合同的经济补偿金每月1460元，18个月，计26280元；5.诉讼费由被告承担。被告商都供电局辩称，原告在1991年前是计划外临时工，1992年开始为计划内临时工，2009年达到退休年龄按特殊群体办理退休。原告仅以当时领导口头表示要求给付买断工龄款3000元不能成立，而原告买断工龄后又返聘，不存在买断。1999年第一次解聘后，原告的身份变为季节性临时工即看大门，性质就是不定时、连续性，工资是事前定好的，没有原告所说的最低工资、节假日工资；乌兰察布市是从2006年开始发文执行最低工资标准，2009年后原告有退休工资，加上看大门工资，已经高于最低工资标准。劳动部办公厅劳办发（1997）88号《对的复函》中明确规定，离退休人员聘用协议的解除不能依据《劳动法》第28条的规定，即不发给经济补偿金；所以用人单位聘用已超过劳动年龄及已退休的人员在解除聘用关系时，不支付劳动法所规定的经济补偿金。原告在值班期间偷拿单位的东西，是违规，故对原告进行开除，只不过明面上说成是解聘，根据劳动法的规定，因违规开除的没有任何补偿。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方进行了质证。原告提交了内劳人计字（1991）第51号《关于将全民所有制单位部分计划外用工纳入计划管理的实施意见》（复印件）、关于计划外用工调配通知、关于集体工一次性买断工龄的协议书、社会化管理费收据、档案管理费收据、养老保险续接单、养老金交款书、商都县劳动局商劳字（1991）23号文件（复印件）、审批表（复印件）、商都县劳动和社会保障局证明（复印件）、商都供电局证明（复印件）、工资单（复印件）、买断工龄决定书（复印件）、储蓄存折（复印件）等证据材料。被告对原告证据的真实性无异议，但认为原告不在《关于将全民所有制单位部分计划外用工纳入计划管理的实施意见》规定的范围内；原告是临时工，不是集体工（合同工）；商都县劳动局文件是发给畜牧局的，与原告无关。因商都县劳动局商劳字（1991）23号文件、储蓄存折与本案无关，本院不予采纳；对其它证据因被告无异议，予以采纳。被告提交了辞退临时工决定及底稿、买断工龄协议书、临时工花名表和花名册、集体工买断工龄决定书及底稿、监控录像光盘等证据材料。原告对监控录像的真实性表示认可，但陈述其拿单位东西是经相关人员同意的。监控录像光盘内容原告虽表示无异议，但与本案诉争事实无关，本院不予采纳；对被告的其它证据本院予以采纳。庭后被告提交了2016-2018年部分月份发放给原告的工资数额表，原告表示无异议，本院予以采纳。经审理查明，原告陈振明于1979年开始到被告商都供电局工作，为临时工，任门卫；1991年2月10日经商都县劳动服务事业管理局调配为计划外用工（计划外临时工），使用时间到1991年底止；1992年7月至1999年12月为计划内临时工；1999年12月27日，原、被告签订《关于临时工一次性买断工龄的协议书》，被告一次性付给原告买断结算资金3522.6元；之后原告继续以临时工名义为被告从事门卫工作；2009年12月，原告达到法定退休年龄后办理特殊群体人员退休手续，开始领取退休金，但仍然未间断在被告的门卫工作；2018年12月，被告将原告解聘。2000年1月-2004年12月被告发给原告每月工资为300元，2005年1月-2014年12月每月400元，2015年1月-2016年12月每月600元，2017年1月-2018年12月每月1340元。本院认为，原告陈振明于1979年开始到被告商都供电局工作，为临时工，一直工作到2009年其达到法定退休年龄办理退休手续至2018年被解聘仍以临时工名义从事门卫工作，从1979年至2009年原、被告虽未签订过书面的劳动合同，但显然形成了事实的劳动关系。原、被告于1999年12月27日签订《关于临时工一次性买断工龄的协议书》，被告一次性付给原告买断结算资金3522.6元，是双方真实意思的表示，符合1999年11月26日被告《关于辞退临时工的有关决定》，原告要求被告按照1999年11月28日被告《关于我局集体工人员一次性买断工龄决定》给付一次性买断工龄基数3000元和相应利息的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。2009年原告达到法定退休年龄后虽继续为被告从事门卫工作，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”等的规定，2010年1月至2018年12月期间原、被告双方是劳务合同关系，原告的劳务报酬不适用劳动法关于最低工资标准的规定和解除合同后给予经济补偿金的规定，故本院对原告要求按最低工资标准补足从2000年1月至2018年12月的工资差额和赔偿解除劳务合同的经济补偿金的诉讼请求不予支持。2010年1月至2018年12月期间原、被告双方虽为劳务合同关系，但无论是劳动关系还是劳务关系，劳动者和劳务者均应享有法定节假日休息的权利，即使原告为无双休日休息的门卫工种也不能排除其享有此项权利,故对原告要求被告补发从2000年1月至2018年12月法定节假日加班费的诉讼请求予以支持；参考《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、国务院《全国年节及纪念日放假办法》的规定和双方的证据及陈述意见，每年的法定节假日为11天，原告2000年-2004年的日平均工资为10元，2005年-2014年为13.33元，2015年-2016年为20元，2017年-2018年为44.67元，计算为10元/天×2×11天×5年+13.33元/天×2×11天×10年+20元/天×2×11天×2年+44.67元/天×2×11天=5895.34元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，判决如下：一、被告内蒙古电力（集团）有限责任公司乌兰察布电业局商都供电分局给付原告陈振明5895.34元，于本判决生效后立即履行；二、驳回原告陈振明的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告内蒙古电力（集团）有限责任公司乌兰察布电业局商都供电分局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。审判员 魏继光 二〇一九年七月八日书记员 李文杰附注：1.《中华人民共和国劳动法》第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。2.《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。