山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0681民初5177号原告（反诉被告）：呼伦贝尔市德恒利房地产开发有限公司，住所地：海拉尔区呼伦办烟草小区2号楼北侧001号，统一社会信用代码：91150700564174508U。法定代表人：柴文彬，任经理。委托诉讼代理人：周润之，山东渤海平正律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙茂权，单位经理。被告（反诉原告）：江苏屹峰建设工程有限公司，住所地：兴化经济开发区科技工业园。统一社会信用代码：91321281743901037J。法定代表人：王文忠，任董事长。委托诉讼代理人：费采荣，江苏恒乐律师事务所律师。委托诉讼代理人：张欣，江苏恒乐律师事务所实习律师。原告呼伦贝尔市德恒利房地产开发有限公司（以下简称德恒利公司）诉被告江苏屹峰建设工程有限公司（以下简称屹峰公司）建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告德恒利公司的委托诉讼代理人周润之、孙茂权，被告屹峰公司的委托诉讼代理人费采荣、张欣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告德恒利公司向本院提出诉讼请求：依法判令被告立即赔偿因逾期交工给原告造成的经济损失人民币1,818,106.34元，诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告于2011年8月27日签订《建设工程施工合同》一份，由被告承建原告开发的位于龙口市东海工业园区湖光海景C区施工图纸标注的14＃至22＃楼房的工程施工。合同约定工程总造价为24,289,890元，工期自2011年8月1日至2012年8月31日。合同签订后，被告进驻工地进行施工，由于被告未能在合同约定的期限内完成施工，导致整个工程无法按期办理竣工备案手续，并因迟延交房赔付了巨额违约金和赔偿金，并造成大量佣金损失，共造成经济损失1,818,106.34元。被告屹峰公司答辩并反诉称，原、被告双方于2011年6月6日签订了《建设工程施工合同（GF-1999-0201)》(以下简称《施工合同》)一份）约定:反诉被告将湖光海景C区商品楼14#至22#楼共计9栋楼(14#至19#楼为多层,20#至22#楼为小高层)在施工图纸中除甩项工程以外的全部工作内容交给反诉原告承包;施工期从2011年8月1日至2012年8月31日。1、在合同约定的施工期间内,反诉原告完成工程进度至约定的支付节点后,反诉被告并未按照《施工合同》专用条款第16.1款的约定按时足额拨付工程进度款,且在每个支付节点均拖欠了数额巨大的工程进度款,导致了反诉原告无法继续施工。且经反诉原告催告后,反诉被告多次发函承诺支付而仍未实际支付。为了让工程继续进行,反诉原告不得不扩大融资(民间借贷)的规模,增加了工程融资成本,因而延误工程进度的责任应当由反诉被告承担。专用条款第16.1款约定:拨付工程形象进度款的时间确定在每月的15号、30号,由承包人提出书面申请由发包人及监理核实工程形象进度及工程量按南山预算室提供的相关数据为参考后按应付进度款的80%支付,拨付进度款的时间不超过10个工作日,工程款具体支付节点如下:(1)多层:①主体框架2层施工完一次;②主体框架5层施工完一次;③主体框架及屋面全部完成一次；④水、电、暖工程随主体根据实际进度付款;⑤装饰工程全部完成一次。(2)小高层:①主体框架2层施工完一次;②主体框架5层施工完一次（③主体框架8层施工完一次:④主体框架及屋面全部完成一次;⑤水、电、暖工程随主体根据实际进度付款;⑥装饰工程全部完成一次。2011年10月15日,14#楼二层施工完成;2011年11月30日,15#楼二层施工完成;2011年12月10日,16#楼二层施工完成;2012年3月25日,17#楼二层施工完成;2011年10月14日,18#楼二层施工完成；2011年10月28日，19#楼二层施工完成;2012年3月25日,20#楼二层施工完成:2011年12月14日,21#楼二层施工完成;2012年3月19日,22#楼二层施工完成。而工程中全部建筑楼的二层进度款均未按时足额支付,后续五层、八层等支付节点的进度款也未按时足额支付。由外协砼汇总表可知:2011年10月6日14#楼一层浇筑,2011年10月15日14#楼二层浇筑,每层工程施工耗时9天。因此,如反诉被告能按照合同约定按时给付进度款,本工程整体可在合同约定的2012年8月31日前竣工,反诉被告应当承担延误工程进度的责任。根据专用条款第22.1款执行通用条款第26.4款,反诉被告不按合同约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,由反诉被告承担违约责任。根据通用条款第35.1款,反诉被告不按合同约定支付工程款,导致施工无法进行,应承担违约责任，赔偿因其违约给反诉原告造成的经济损失,顺延延误的工期。因此,同时要求发包人承担违约责任,延误工程进度的责任也应当由反诉被告承担。根据《合同法》第六十八条、第二百八十三条、通用条款第26.4款,反诉原告有权停止施工;反诉被告请求反诉原告立即赔偿由于逾期交工给反诉被告造成的经济损失人民币1818106.34元无任何事实、法律依据。2、反诉被告也未按照变更后的合同约定按时供应钢材、外墙保温砖等材料,导致工程进度缓慢、无法正常施工、工程的主体框架无法按原计划时间封顶。反诉被告负责供应钢材等材料的事实已在山东省龙口市人民法院(2017)鲁0681民初2494号民事判决书中确认;且在反诉被告迟延供应钢材等原料后,反诉原告已进行催告并申请顺延工期。因此,工程无法如期竣工的责任不应反诉原告承担,其有权依照《合同法》第六十七条、《合同法》第二百八十三条的规定行使先履行抗辩权,中止履行合同义务即停止施工具有正当性并有权要求顺延工程日期,赔偿停工、窝工等损失。3、《施工合同》中约定的竣工日期为2012年8月31日,原、被告双方在山东省龙口市人民法院(2017)鲁0681民初2494号民事判决书中共同确认涉案工程竣工综合验收时间为2016年7月21日,需要特别说明的是竣工时间与竣工综合验收时间并非同一法律概念。但在2012年8月26日反诉原告曾向反诉被告递交《工期顺延申请表》、《工期顺延说明书》,要求顺延工期184天,后反诉被告也发函表明答辩人务于2013年6月15日前完成全部合同内工程。因此,根据通用条款第30条,原、被告双方已通过协商将竣工日期由2012年8月31日变更为2013年6月15日。实际上早在2013年10月31日反诉原告已按反诉被告要求向其实际交付了1#、2#、6#楼的防盗门钥匙105套(此处为销售楼号,装修楼号为19#、18#、14#楼);2014年4月20日反诉原告向反诉被告发送工作联系单,表明承包工程除甩项分项项目外,已初步具备交房条件,有部分客户进入装修,请求反诉被告会同相关职能部门组织验收并足额补齐约定的工程进度款:2014年初,反诉被告在工程未经综合验收时自行向部分业主交付并颁发了装修许可证,业主也确实进行了装修。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款规定:“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。”因此反诉原告承建的建设工程竣工日期为发包人使用该建筑物的时间,该工程的整体竣工时间约为2014年4月15日。根据专用条款第22.1款执行通用条款第33.3款,发包人工程竣工后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款,从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息,并承担违约责任。原、被告双方在山东省龙口市人民法院(2017)鲁0681民初2494号民事判决书中共同确认涉案工程造价为24,289,890元。2014年4月15日,反诉被告应付工程款为23,075,395.5元,截至2014年4月底实际支付工程价款16,206,476元,质保金为1,214,494.5元。因此,反诉被告应当以6,868,919.5元为基数,按银行同期贷款利率支付从2014年5月14日到2016年7月22日的利息。质保期应以2014年4月15日为起算点,2016年4月15日质保期终结。反诉被告应当以1,214,494.5元为基数,按银行同期贷款利率支付从2014年4月16日到实际给付之日止的利息并立即归还工程质保金。被告向本院提出反诉请求:1、请求人民法院判令反诉被告立即向反诉原告赔偿逾期支付工程进度款利息(以6,868,919.5元为基数,按银行同期贷款利率计算从2014年5月14日到2016年7月22日的利息;质保金以1,214,494.5元为基数,按银行同期贷款利率计算从2014年4月16日到实际支付之日止);2、请求人民法院判令反诉被告立即向反诉原告赔偿停工、窝工、管理人员费用损失820,000元;3、请求人民法院判令反诉被告立即向反诉原告赔偿机械设备损失2,046,127元;4、请求人民法院驳回反诉被告的诉讼请求;5、判令本案诉讼费用由反诉被告承担。在庭审中明确反诉请求1暂定为85万元[自2013年10月至2014年5月,本金按照应付款项的80%计算（计850万元），利率按照同期银行贷款年利率4.35%计算;自2014年5月按照反诉请求1继续累加计算];质保金利息计算至2018年12月10日。因为2013年10月已经按照合同约定已经初步竣工，原告应当按照合同约定支付工程总造价的80%。原告德恒利公司针对被告屹峰公司的反诉答辩称，一、被答辩人的第一项诉讼请求，已经在龙口市人民法院（2017）鲁0681民初2494号案卷中审理，其又在此案中重新起诉，违背了一事不再理的民事诉讼原则。该案对工程款、质保金及利息都做出了相应判决。被答辩人的行为已经构成重复起诉，该项诉请应予以驳回。二、被答辩人要求赔偿停工、窝工、管理人员的费用损失，依法不应予以支持。1、在原被告履行合同的过程中，2011年度答辩人严格按合同约定及时拨付了工程进度款，现根据被答辩人提交的楼层进度完成时间结合其原提交的《甲方拨款记录》和《建设工程施工合同》关于工程形象进度拨款的时间的约定，可以看出，实际履行过程中，都是需要承包人提出书面申请，由监理核实签字，然后由承包人交给发包方核实10个工作日后拨款，答辩人在2011年度根本不存在迟延拨付进度款的问题。2、从2012年春节复工后，由于其在2011年答辩人及时拨付了进度款的情况下，被答辩人一直存在工程进度迟延现象（证据见工程整改罚款通知单），双方协商同意以后款项的拨付方式改为根据施工方需要随时拨款。根据合同第六条工程款结算部分的约定，发包人在双方竣工结算完成前付款额度为总造价的80%，该合同的工程竣工日期为2016年7月21日（该事实双方均认可），答辩人的付款义务已经履行完毕，该事实已经（2017）鲁0681民初2494号查明，所以不存在什么窝工停工情况。反而是被答辩人一直没有完成进度导致工程无法在约定的日期内完工是既定事实。3、答辩人没有证据证实窝工、停工的事实，因此也不存在设备损失。请法庭依法驳回其反诉诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：《建设工程施工合同》、《合同变更、补充条款》、（2017）鲁0681民初2494号民事判决书、《工程整改通知单》、《会议纪要》、《保证书》、《承诺书》、《工程款拨付记录对账表》、《关于落实工程计划加快工程进度的函》、《关于工程进度的情况说明》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告具有建筑工程施工总承包一级资质。2011年6月6日，原被告签订《建设工程施工合同》。主要内容：被告将其开发的龙口市东海工业园区湖光海景C区14＃至22＃楼共计9栋楼建筑工程发包给原告，承包方式为包工包料，工程承包范围按照施工图纸中除甩项工程以外的全部工程。合同价款采取可调方式确定。开工日期2011年8月1日，竣工日期2012年8月31日。工程款按形象进度款的时间确定在每月的15号、30号，由被告提出书面申请，由原告及监理核实工程形象进度及工程量，按南山预算室提供的相关数据为参考后，按应付进度款的80%支付，拨付进度款的时间不超过10个工作日。具体支付节点如下：（1）多层（14#-19#）：①主体框架2层施工完一次；②主体框架5层施工完成一次；③主体框架及屋面全部完成一次；④水、电、暖工程随主体根据实际进度付款；⑤装饰工程全部完成一次。（2）小高层（20#-22#）：①主体框架2层施工完一次；②主体框架5层施工完一次；③主体框架8层施工完一次；④主体框架及屋面全部完成一次；⑤水、电、暖工程随主体根据实际进度付款；⑥装饰工程全部完成一次。上述工程初验后付款至总造价的80%；竣工验收合格、工程档案及备案资料完成，双方竣工结算完成付款至工程造价的95%，余款5%作为保修金，无质量问题按合同规定返还原告。保修期按国务院颁发的《建设工程质量管理条例》中的有关规定执行（2年）。原告未按照约定在核实形象进度及工程量后10个工作日内付款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法继续，被告可停止施工，由原告承担违约责任；被告工期每拖延一天，按未完成工程总造价的千分之一承担违约金，累计拖延30天以上，按工程总造价百分之一向原告赔偿损失。2011年8月27日，原被告签订《合同变更、补充条款》，约定：原告负责供应的材料：钢筋、商品混凝土，利用现场砂按定额用量的50%计算；原告指定的材料包括南山指定的所有材料，如：配电箱、电线电缆、开关插座、水表电表、PVC管、外墙涂料和墙地砖等由原告指定品牌及厂家后被告方可购买。工程在结算时按税前造价下浮7%（原告供材、人工费和原告指定价格材料及原告批价的材料不参加下浮），税前造价下浮系数适用于被告完成的所有工程内容。本案被告屹峰公司因追索工程款，于2017年4月18日将本案原告德恒利公司诉至本院，本案原告德恒利公司在答辩中提出由于被告屹峰公司的原因造成工程延期，导致逾期交房，造成大量客户退房并要求被告屹峰公司承担违约金，当时原告德恒利公司保留反诉权利。本院于2018年7月23日出具（2017）鲁0681民初2494号民事判决书，判决：呼伦贝尔市德恒利房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付江苏屹峰建设工程有限公司工程款2,919,629.43元及逾期付款利息（利息的计算方法：质保金1,214,494.5元的利息自2018年7月22日起，余款1,705,134.93元的利息自2016年7月22日起，计算至判决生效之日止，利率按中国人民银行同期贷款利率计算）。该判决业已生效。在（2017）鲁0681民初2494号民事判决书中，原被告共同认可：涉案工程的竣工日期为2016年7月21日；工程总造价为24,289,890元，质保金1,214,494.5元应于2018年7月22日给付，余款1,705,134.93元应于2016年7月22日给付。另查明，2013年4月15日，原告德恒利公司曾给被告屹峰公司《关于落实工程计划加快工程进度的函》，函中记载：“我公司确定交房时间为多层于2013年8月31日；小高层于2013年10月31日。为保证合同外甩项工程按期完工，要求你公司于2013年6月15日前完成全部合同内工程，同时我公司将按照合同约定节点按期拨付工程进度款”。2013年6月21日，被告屹峰公司给原告德恒利公司《关于工程进度的情况说明》，记载：“现我公司承诺只要贵公司按合同的约定节点按期足额拨付工程进度款，2013年8月15日前内墙粉刷、屋面工程全部结束，2013年8月底给排水安装结束”。2014年4月5日，被告屹峰公司的员工王爱兵出具保证书，保证14#、15#、16#、17#、18#、19#楼除阁楼外在8号之前达到初步交房的条件交给原告德恒利公司，14#、19#楼的阁楼在10号之前达到初步交房的条件交给原告德恒利公司，如不按期交，由原告德恒利公司处罚。2014年4月10日，被告屹峰公司给原告德恒利公司一份《承诺书》，承诺涉案的9栋楼全部工程保证在2014年4月20日前全部完成，达到国家相关验收标准，按期交给原告德恒利公司，如未按期完成，每栋楼自愿接受原告德恒利公司1万元罚款并承担延误交房造成的一切经济责任，以原告德恒利公司签发的初步观感验收单并具备交房条件为准。2014年5月27日、2014年6月1日、2014年10月12日，原告德恒利公司关于涉案工程的收尾工程、质量问题及修复等问题召开了现场工作会议，被告屹峰公司亦派员参加。2015年5月24日，被告屹峰公司再次给原告德恒利公司出具一份《承诺书》，承诺“由我公司江苏屹峰承建的湖光海景C区工程，尚有部分安装工程没有完工和部分未整改完成，为了不影响工程竣工验收工作的进行，承诺在2015年6月10日前将全部安装工程完成，未整改部分全部整改完成，如未能按承诺的时间前完成，自愿接受五万元处罚”。2015年11月17日，原告德恒利公司给烟台海基置业有限公司出具一份《湖光海景C区江苏屹峰施工队工程决算及工资支付情况的反馈说明》，其中记载“自2014年6月份以来，我公司与各施工总承包单位依次开始进行工程竣工决算审计工作，现已完成3家的决算审计工作。目前江苏屹峰施工队的决算审计工作正在进行中”。2015年12月13日，原告德恒利公司和监理部门共同向南山集团公司递交了《关于江苏屹峰建设工程有限公司承建的湖光海景C区工程完成情况及存在质量问题的汇报》，列举了涉案工程尚有部分遗留工程没有完成和存在的质量问题没有整改，一直未达到竣工验收标准，从而延误了小区全部工程的竣工验收进度。还查明，自2014年3月至2016年9月，原告德恒利公司因涉案楼房逾期交工赔偿业主及佣金损失共计540,242.31元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案原被告签订的《建设工程施工合同》及《合同变更、补充条款》是双方真实意思表示，原被告均应遵照该合同约定自觉履行。合同约定的竣工日期2012年8月31日，而在（2017）鲁0681民初2494号民事判决中，原被告共同认可涉案工程竣工验收合格日期为2016年7月21日，原告德恒利公司据此请求被告屹峰公司赔偿因逾期交工而造成的经济损失人民币1,818,106.34元，提交了《委托代理销售合同》及佣金支付凭证一宗、住户关于迟延交房补偿的《声明》及《湖光海景C区业主入住验房表》、龙口市人民法院民事调解书、银行付款凭证、收款收据、《开发商佣金结算明细表》等，被告屹峰公司虽然不认可，但上述证据能够相互佐证，足以证明涉案楼房因逾期交工而给原告造成的实际损失共计540,242.31元，原告德恒利公司请求被告屹峰公司赔偿540,242.31元，证据充分，理由正当，本院应予支持；超出部分，证据不足，本院不予支持。被告屹峰公司主张施工期间存在原告德恒利公司未按照约定按时付款而导致的工期拖延，提交了《建筑工程预算书》、《江苏屹峰湖光海景C区项目付款节点统计表》、《江苏屹峰湖光海景C区应付节点进度款时间统计表》、《甲方拨款记录》、《工程款拨付情况对账表》、《外协砼汇总表》、《工期情况说明》，用以证明被告因原告未及时支付进度款、未及时供应钢材、外墙保温砖等材料而延误工期，被告提出顺延工期，催告原告按照合同约定的支付节点拨付工程进度款。原告德恒利公司除认可《甲方拨款记录》外，主张其他证据材料均是被告单方制作的，没有监理单位或原告的签字，原告不认可，本院不予采信。《甲方拨款记录》上面只是记录了原告的付款时间及数额，不能证明被告的工程进度、应付款节点及因逾期支付工程款而造成的损失情况，因此，被告屹峰公司反诉请求判令反诉被告赔偿停工、窝工、管理人员费用损失820,000元，机械设备损失2,046,127元的反诉请求，证据不足，本院不予支持。被告屹峰公司反诉请求判令反诉被告德恒利公司赔偿逾期支付工程进度款利息85万元[自2013年10月至2014年5月本金按照应付款项的80%计算（计850万元），利率按照同期银行贷款年利率4.35%计算；自2014年5月按照反诉请求1继续累加计算]；质保金利息计算至2018年12月10日。因在（2017）鲁0681民初2494号案件中，被告屹峰公司已经向法院请求了利息损失，现本案被告屹峰公司再次主张利息损失，根据一事不再理原则，本案不予审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏屹峰建设工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告呼伦贝尔市德恒利房地产开发有限公司经济损失540,242.31元；二、驳回原告江苏屹峰建设工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告江苏屹峰建设工程有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的时间履行金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5,000元，由被告江苏屹峰建设工程有限公司承担。案件受理费21,163元，由原告呼伦贝尔市德恒利房地产开发有限公司承担11,961元,由被告江苏屹峰建设工程有限公司承担9,202元。反诉费18,265元，由被告江苏屹峰建设工程有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  王桂红人民陪审员  王连来人民陪审员  郑丽英二〇一九年七月二十四日书 记 员  王 莉