广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0305刑初733号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人钱胜亮，男，1979年12月2日出生，汉族，硕士研究生文化，工作单位XX通讯股份有限公司，户籍所在地上海市普陀区，居住地陕西省西安市长安区。因本案于2018年10月18日被抓获，次日被刑事拘留，2018年11月22日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人叶海波、吕滔，广东百業時代律师事务所律师。被告人吴涛，男，1980年5月10日出生，汉族，大学本科文化，工作单位XX通讯股份有限公司，户籍所在地山东省济南市槐荫区，居住地山东省济南市槐荫区。因本案于2018年10月24日主动投案，同日被刑事拘留，2018年11月22日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人王国辉，江西干越律师事务所律师。被告人赵强，男，1983年10月23日出生，汉族，大学本科文化，工作单位XX通讯股份有限公司，户籍所在地山东省济南市市中区，居住地山东省济南市市中区。因本案于2018年10月30日主动投案，同日被刑事拘留，2018年11月22日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人陈燕、陈雪梦，广东星辰律师事务所律师。被告人马占伟，男，1985年5月16日出生，汉族，大学本科文化，工作单位XX通讯股份有限公司，户籍所在地山东省东营市利津县，居住地山东省利津县。因本案于2018年11月9日主动投案，同日被刑事拘留，2018年11月22日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人张自柱，广东晟典律师事务所律师。辩护人钟海伟，广东晟典律师事务所实习律师。深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2019〕687号起诉书指控被告人钱胜亮、吴涛、赵强、马占伟犯职务侵占罪，于2019年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员赵丹、张盼妮出庭支持公诉，被告人钱胜亮及其辩护人叶海波、被告人吴涛及其辩护人王国辉、被告人赵强及其辩护人陈燕、被告人马占伟及其辩护人张自柱、钟海伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2014年3月至2016年期间，被告人钱胜亮、吴涛、赵强、马占伟在XX通讯股份有限公司（以下简称XX公司）工作期间，利用职务之便变卖XX公司设备和配料，其中被告人钱胜亮参与变卖总金额人民币2,601,510元（以下币种相同），个人获利900,600元；被告人吴涛参与变卖总金额2,832,680元，个人获利878,550元；被告人赵强参与变卖总金额2,297,680元，个人获利817,100元；被告人马占伟参与变卖总金额463,100元，个人获利100,200元。公诉机关认为，被告人钱胜亮、吴涛、赵强、马占伟无视国家法律，利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，应以职务侵占罪追究其刑事责任。并向本院提交深南检量建〔2019〕630号量刑建议书，建议判处被告人钱胜亮五年六个月左右有期徒刑，判处被告人吴涛、赵强四年左右有期徒刑，判处被告人马占伟一年二个月左右有期徒刑。被告人钱胜亮对起诉书指控的罪名及犯罪总额无异议，辩称获利没有九十万元。被告人钱胜亮的辩护人发表辩护意见称：1.被告人钱胜亮的犯罪地位和涉案情节应做分段评价，在量刑时予以从轻考虑。公诉机关指控本案系共同犯罪，犯罪时间段为2014年3月至2016年，钱胜亮于2014年6月正式调离济南分公司，后续的货物变卖行为，包括提货、联系卖家、接收赃款、分配赃款等行为，均没有实质参与，其应仅对知情并分得赃款的犯罪行为承担法律责任；2.钱胜亮的犯罪总额中应扣除2014年国庆期间这一单，目前证据仅有被告人吴涛的指认，无其他证据印证，钱胜亮的个人获利总额应为670600元；3.被告人钱胜亮具有坦白及当庭自愿认罪的从轻处罚情节，其委托家属积极退赔了被害单位的损失，悔罪态度强烈，且在羁押期间向侦查机关二次检举了犯罪行为；综上，希望法庭对其从轻处罚，建议对其判处五年有期徒刑或以下刑罚。被告人吴涛当庭表示认罪认罚，对起诉书指控的事实和罪名均无异议。被告人吴涛的辩护发表辩护意见称：1.被告人吴涛主动投案，且当庭自愿认罪认罚；2.吴涛有检举、揭发同案犯赵强的行为，使本案得以快速侦破；3.本案的犯意是钱胜亮提出的，吴涛是初犯，主观恶性小，社会危害性不大，且并未参与本案全部犯罪；4.其家属积极赔偿被害公司损失共计人民币130万元，已得到公司的谅解；综上，建议法庭对其从轻处罚。被告人赵强当庭表示认罪认罚，对起诉书指控的事实和罪名均无异议。被告人赵强的辩护发表辩护意见称：1.赵强具有自首情节；2.本案犯意并非赵强提起，其是中途被劝导加入，属于被动犯罪，主观恶性不大，在犯罪过程中，所起作用较小，应当依法认定为从犯；3.案发后积极协助调查，投案后的半个月内积极退赔了被害公司的损失，已取得被害公司的谅解。综上，请法庭对其予以从轻或减轻处罚。被告人马占伟当庭表示认罪认罚，对起诉书指控的事实和罪名均无异议。被告人马占伟的辩护发表辩护意见称：1.被告人马占伟仅参与本案两次犯罪活动，在本案中参与的次数、涉及金额、分得赃款均是最少的，在其参与的两次活动中，均不是组织者、决策者，未参与销赃、提货，分赃更是明显少于其他共犯，仅起次要作用，应依法认定为从犯；2.马占伟具有自首情节，也对被害公司进行了双倍的赔偿，获得了被害单位的谅解。综上，建议法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：XX公司成立于1997年11月11日，注册地址和营业场所位于深圳市南山区高新技术产业园科技南路XX通讯大厦，系上市股份有限公司。被告人钱胜亮2005年7月入职XX公司，于2006年8月份开始担任XX公司第三营销事业部济南处产品方案经理，主要负责济南处的项目投标中的相关事务、售前售后交接工作以及客户需求管理等，2014年6月18日调离济南处；被告人吴涛于2009年10月入职XX公司，担任XX公司第三营销事业部济南处工程交付管理经理，主要负责协助完成项目设备、辅材的到货交付，获取对客户的到货证明等，2014年5月6日后调离济南处；被告人赵强于2010年11月份入职XX公司，担任XX公司第三营销事业部济南处工程交付管理经理，主要负责协助完成项目设备、辅材的到货交付，获取对客户的到货证明等；被告人马占伟于2010年10月份入职XX公司，担任XX公司第三营销事业部济南处产品方案经理，主要负责济南处项目投标中的相关事务、售前售后交接工作以及客户需求管理等。2014年3月份，钱胜亮与吴涛商定，由钱胜亮负责虚增项目合同中的设备和配料用量（主要为电缆、电脑主机和显示器等），把合同提交公司总部审核并发货，货物发至承运商仓库后，由吴涛负责跟承运商沟通，在设备和配料未从承运商仓库发送至项目方前，两人从承运商仓库将项目合同中多申请的设备和配料截留后变卖，侵占公司财产。期间因钱胜亮和吴涛岗位变动，钱胜亮又分别找到接替岗位的被告人赵强和被告人马占伟帮忙，由马占伟负责提交事先由赵强和吴涛做好的项目合同，由赵强负责与承运商沟通，后吴涛和赵强等一起将虚增的设备和配料变卖。经核实，四被告人在2014年3月至2015年期间，实际变卖XX公司设备和配料款共计人民币3,045,280元。其中被告人钱胜亮参与变卖总金额1,801,510元，个人获利670,600元；被告人吴涛参与变卖总金额2,832,680元，个人获利878,550元；被告人赵强参与变卖总金额2,297,680元，个人获利817,100元；被告人马占伟参与变卖总金额463,100元，个人获利100,200元。2018年10月18日，公安机关将被告人钱胜亮抓获；2018年10月24日，被告人吴涛到公安机关投案；2018年10月30日，被告人赵强到公安机关投案；2018年11月9日，被告人马占伟到公安机关投案。案发后，被告人钱胜亮赔偿了被害单位670,600元；被告人吴涛、赵强、马占伟分别赔偿了被害单位1,300,000元、817,710元、200,000元，三人均取得了被害单位的谅解。上述事实被告人钱胜亮、吴涛、赵强、马占伟在庭审过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书，到案说明、抓获经过，报案材料，转账记录，被告人的身份信息，吴涛自述材料，被害单位情况说明，各被告人银行账户流水，被害单位提供的采购材料，三份谅解书及退赔说明，证人项某的证言，被告人钱胜亮、吴涛、赵强、马占伟的供述与辩解，项某辨认被告人钱胜亮照片的笔录，被告人吴涛辨认出项某和被告人钱胜亮照片的笔录，光盘六张等业经查证属实的证据证实，足以认定。本院认为，被告人钱胜亮、吴涛、赵强、马占伟利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，其中钱胜亮、吴涛、赵强数额巨大，被告人马占伟数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。公诉机关指控被告人钱胜亮在2014年国庆期间参与变卖总额80万元，其个人获利23万元的事实，经查，该宗事实仅有被告人吴涛的指认，被告人赵强虽在补充侦查阶段有提及，但其在第一次供述和开庭时均称不清楚钱胜亮有无参与，亦无相应的客观证据予以印证，故指控被告人钱胜亮参与该宗事实证据不足，被告人及辩护人的相关辩解及辩护意见予以采纳，对公诉机关指控的被告人钱胜亮的犯罪数额依法予以变更；关于被告人钱胜亮是否具有立功情节的问题，经核，因被告人提供的线索未查证属实，不符合立功的条件，该意见依法不予采纳；关于被告人马占伟是否属于从犯的问题，经查，因在被告人马占伟参与的两宗事实中，其分别负责发货及根据需求核算价值和成本后将合同报给总公司，在共同犯罪中所起作用较大，不属从犯，该辩护意见本院不予采纳；其余辩护意见与本院查明的事实一致，予以采纳。被告人钱胜亮归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人吴涛、赵强、马占伟犯罪后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法对被告人吴涛、赵强减轻处罚，对被告人马占伟从轻处罚；四名被告人退赔了被害单位损失，其中被告人吴涛、赵强、马占伟取得了被害单位谅解，均可酌情从轻处罚。综合本案被告人侵占数额、手段、造成的危害后果及退赔情况等事实情节及公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人钱胜亮犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月18日起执行至2023年10月17日止。）二、被告人吴涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起执行至2021年4月23日止。）三、被告人赵强犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月30日起执行至2020年10月29日止。）四、被告人马占伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月9日起执行至2019年9月8日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  詹旭伟审 判 员  张庆荣人民陪审员  雷新凤二〇一九年七月二十三日书 记 员  李 超苏淦德附《中华人民共和国刑法》相关法条：第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。