广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初9110号原告:白允崧，女，1985年9月6日出生，汉族，住广东省佛山市南海区****************，公民身份号码440************922。委托诉讼代理人：温新祥，广东源浩律师事务所律师。被告:陈树耀，男，1967年10月10日出生，汉族，住广东省云浮市新兴县*************队，公民身份号码442************316。被告：佛山市南海区永祥利五金模具加工厂，住所地广东省佛山市南海区*********民小组大地岗原“塘头长丰皮厂”内厂房一号，统一社会信用代码92440605MA4W95ND97。经营者：陈树耀。两被告的共同委托诉讼代理人：陈欣，广东嘉进律师事务所律师。原告白允崧诉被告陈树耀、佛山市南海区永祥利五金模具加工厂（以下简称永祥利模具厂）合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月25日立案受理后，依法适用简易程序于2019年5月29日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人温新祥、被告陈树耀、两被告的共同委托诉讼代理人陈欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈树耀向原告清偿欠款人民币400，000元及违约金3200元(违约金自2019年3月31日起按每月利息2%计算至实际清偿之日止，暂计至2019年4月12日为3200元)，合共403200元；2.判令被告永祥利模具厂对被告陈树耀的上述债务承担连带清偿责任；3.判令本案诉讼费用由被告承担。为支持自己主张，原告提供了如下证据：1.原告《居民身份证》复印件1份、被告一《广东公安人口信息查询资料》复印件1份、被告二工商信息公示打印件1份，用以证明原、被告的诉讼主体资格。2.《入股合作协议书》原件1份，双方签订协议，约定合作事项。3.农业银行个人明细对账单原件1份，用以证明原告依约将40万元划入被告账户。4.被告一银行流水复印件39页、网上银行电子回单打印件1份，用以证明原告按协议进行出资，被告用其他账户收取客户款项，由于被告迟迟未提供有关财务明细给原告，原告要求被告提供该账户明细，结果发现被告只是用该账户支出有关款项，且将收到原告的40万元有一些大额支出划到了不明人士的账户中，对此，被告无法解释，原告认为，被告只是利用合伙入股的借口骗取原告投入出资款，因此并无实际的合作经营，因此被告应返还投资款项。在我方转入40万元前，被告收款账户显示余额0.65元，我方划入款项后，绝大部分是支出的款项，极少收入款项，至2019年3月底，余额只有18.34元，5.《协议书》原件1份，用以证明双方约定合作无法继续进行，被告一返还原告出资款40万元，并且按每月2%计算违约金，被告二对该债务承担连带清偿责任。两被告辩称，1.原告退伙时未经实际清算，合伙人退伙前对合伙企业清算是全体合伙人的义务，合伙事务未进行实质有效的清算前，原、被告合伙行为尚未完结，此时无法确定合伙积累的资产、债权债务、盈亏及剩余资产残值等状况，此时原告未经实际清算下退伙，既不利于维护被告陈树耀权利，也不利于保护合伙体债权的权益。未对合伙进行有效清算前，无法确定合伙体是否有剩余资产可供分配，原告在合伙企业盈余情况下才可要求返还投资款，现原告要求被告陈树耀返还出资款40万元，且不对被告永祥利模具厂生产经营过程中产生的债务承担责任，显然是没有事实和法律依据，原告应对其作为合伙人时合伙企业生产经营期间产生的债务按照约定的出资比例承担责任。2.合伙前被告陈树耀的加工部处于盈利状态，原告要求与被告陈树耀合伙扩大经营，合伙后，合伙企业出现亏损，原告要求返还全部出资额，以及合伙期间产生的债务全部由被告陈树耀承担，显失公平。被告陈树耀之前独自经营加工部，生意稍有起色，原告及其丈夫梁国坚看到被告陈树耀生意不错，多次要求和被告陈树耀合伙经营模具加工业务，扩大经营，并向被告陈树耀承诺能拉回订单。合伙期间原告丈夫梁国坚有参与实际经营，与原告在诉状中陈述的被告陈树耀无合作之意的事实不相符，但原告一直未能拉回业务，而是靠被告陈树耀合伙前加工部的业务，导致合伙企业入不敷出，原告对合伙期间的经营状况是了解的，原、被告合伙后搬了新厂房，厂房的扩大导致押金租金增加，厂房租金及押金支出、员工工资支出、设备和材料采购等，从被告陈树耀处保管的支出凭证，合计高达40多万元，加之，从法院（2019）0605民初9114号案中原告提供的证据其丈夫梁国坚处也支出了100574.50元，该支出是梁国坚参与经营时的支出，并非将资金转借给被告陈树耀由被告陈树耀进行采购。因此截止2019年4月，合伙企业仍处于亏损状态，合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当承担亏损，其亏损分担比例按照入股合作协议书中约定即原告承担40%处理。3.协议书约定显失公平。违约金起算时间有误，违约金过高且没有法定依据。其一，协议书签订的背景是，2019年4月9日晚上12点多，原告将协议书拿给被告陈树耀，让其签订，被告陈树耀希望看清楚协议书的内容，原告及其丈夫梁国坚告知被告陈树耀：我们继续合作，这份协议书没什么的，签吧，不用看。被告陈树耀基于对原告的信任，签订完该份协议书。协议书中约定，被告陈树耀将投资款全部返还给原告，且独自承担全部债务，合伙企业处于初创期，还处于亏损状态，原告和被告陈树耀未进行清算却签订协议书，协议书中双方权利义务不对等，经济利益不平衡，已违反民法的公平原则。其二，协议书于2019年4月9日签订，原告未举证证明原、被告在此前对退伙进行商定，是否进行过清算，被告陈树耀是否承诺过在2019年3月30日将投资款返还给原告，且梁国坚在4月4日仍在采购，应承担举证不能的责任，故违约金不应从2019年3月30日起算。其三，本案为合伙协议纠纷，并非民间借贷纠纷，约定每月2%的违约金，明显属于违约金过高，根据合同法解释二第二十九条，请求根据诚信原则和公平原则予以调整，且退还投资款没有法律规定要支付违约金。综上，原告在诉讼请求要求清偿欠款依法无据，原告与被告之间存在合伙协议纠纷，而非民间借贷纠纷，本案不应剥离也不能剥离合伙期间的经营状况处理。对原告退伙，应当对合伙体进行清算，被告陈树耀请求法院同意对合伙体进行清算，如按协议书继续履行，则会严重损害被告陈树耀利益，对被告陈树耀显失公平。请依法驳回原告诉请。为支持自己主张，两被告提供了如下证据：1.支出单打印件1份及对应凭证复印件11组，用以证明合伙经营期间，被告陈树耀支出436017.10元（不包括厂房押金，厂房押金单在原告处保管），处于亏损状态。20180908支出单，由梁国坚签收货物，用以证明梁国坚，即原告丈夫有实际参与经营，与原告陈述的被告陈树耀假借合伙之名骗取投资款，双方无合作经营的事实相矛盾。合伙体未经清算，原告要求返还出资额没有事实和法律依据。案经开庭审理，本院确认如下事实：佛山市南海区耀旭五金模具加工部是陈树耀于2017年3月3日注册成立的个体工商户，于2018年11月19日变更名称为佛山市南海区永祥利五金模具加工厂（即被告永祥利模具厂）。2018年9月22日，原告白允崧与被告陈树耀签订《入股合作协议书》，约定主要内容为：原告出资40万元入股被告经营的佛山市南海区耀旭五金模具加工部(现更名为佛山市南海区永祥利五金模具加工厂)，成为该股东参与合作经营，占40%股份。合同签订后，原告于同年9月25日将40万元划入被告陈树耀银行账户。2019年4月9日，白允崧与陈树耀双方签订《协议书》一份，约定：双方一致同意解除《入股合作协议书》；被告应于2019年3月30日前返还原告40万元出资款，否则按每月2%计算违约金；被告永祥利模具厂对被告陈树耀的上述债务承担连带清偿责任等等。之后，原告于2019年4月22日向本院提起本案诉讼。另查，经陈树耀、永祥利模具厂确认，梁国坚（白允崧的丈夫）于2018年11月15日至2019年4月4日期间共为永祥利模具厂垫付了开支费用共100574.50元。2019年4月11日，梁国坚与白允崧签订《债权转让协议》一份，内容为：梁国坚将对陈树耀享有的债权100574.50元转让给白允崧，同白允崧向陈树耀追收。本院认为，原告白允崧与被告陈树耀签订《入股合作协议书》、《协议书》有效，双方均应依约履行。根据《协议书》的约定，被告陈树耀应返还原告白允崧出资款40万元并支付逾期付款的违约金。由于上述《协议书》中约定返还出资款时间早于签订时间，有违常理，本院不予采信，并酌定支付为原告起诉之日。又由于两被告提出了违约金过高辩称，本院予以调整。白允崧退出合伙后，永祥利模具厂继续属于陈树耀个人经营的个体工商户，理应对本案债务承担连带清偿责任。综上，原告的诉讼请求除违约金予以调整外，本院均予以支持。两被告的辩解意见，缺乏依据，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告陈树耀应当于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告白允崧出资款40万元及以该款为本金自2019年4月22日起至实际清偿日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、被告佛山市南海区永祥利五金模具加工厂对上述第一顶承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3674元，财产保全费2520元，合共6194元（原告已预交），由被告陈树耀、永祥利模具厂负担，并于本判决发生法律效力后十日内向本院交纳，逾期不交纳的，本院强制执行。原告预交的诉讼费用，在本判决发生法律效力后经原告申请，本院退回给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  **文二〇一九年七月十五日书记员  白婉菲