广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初8724号原告：梁修恒，男，汉族，住广东省电白县。委托诉讼代理人：余义海，广东博浩律师事务所律师。被告：佛山新邦物流有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：石浩文。委托诉讼代理人：金舟，男，汉族，系被告的法务专员。委托诉讼代理人:肖洁,广东安国律师事务所律师。第三人：广东新邦物流有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：石浩文。委托诉讼代理人：金舟，男，汉族，系被告的法务专员。委托诉讼代理人:肖洁,广东安国律师事务所律师。本院于2019年4月19日受理了原告梁修恒诉被告佛山新邦物流有限公司、第三人广东新邦物流有限公司经济补偿金纠纷一案，依法适用简易程序，于2019年6月13日公开开庭进行了审理,原告的委托诉讼代理人余义海，被告及第三人的委托诉讼代理人肖洁均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人曾以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）确认申请人与被申请人在2010年8月24日至2018年12月31日存在劳动关系；（2）被申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金119000元、2017及2018年度年休假待遇9655元。2.劳动仲裁情况。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字［2019］577号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人在2015年10月1日至2018年12月31日期间存在劳动关系；二、被申请人应在本裁决书生效之日起十日内支付申请人经济补偿24500元；三、被申请人应在本裁决书生效之日起十日内支付申请人2017年1月至2018年12月31日期间带薪年休假工资差额1839.08元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求：（1）被告向原告支付2010年8月24日至2018年12月31日期间被告违法解除劳动关系的赔偿金119000元。（2）被告向原告支付2017、2018年度年休待遇9655元；（3）确认原、被告自2010年8月24日起至2018年12月31日止存在劳动关系。4.原告的工作情况。原告在被告处从事司机职务，最后工作日期为2018年12月31日。5.原告的工资情况。双方均确认原告的每月实发工资加社保个人缴纳部分及个人所得税就是应发工资。被告统计的原告2018年1月至12月应发工资分别为7246.18元、2314.07元、7939.49元、7092.89元、8539.48元、7473.90元、5968.10元、4507.74元、3866.99元、8131.92元、2775.85元、2450元，原告提交的银行流水显示其每月实收工资少于上述应发工资，且与被告统计的每月实发工资基本一致。6.合同签订情况。2013年8月24日，原告与第三人签订一份劳动合同，期限从2013年8月24日起至2016年9月30日止。2015年10月1日，原告作为乙方、被告作为丙方、第三人作为甲方，签订《劳动关系变更三方协议》，内容包括“一、乙方主动提出于2015年9月30日起与甲方解除劳动关系。二、乙方于2015年10月1日起与丙方签订《劳动合同》，建立劳动关系。三、甲、乙双方解除劳动合同，乙方与丙方签订劳动合同，乙方不要求甲方支付任何经济补偿。四、2015年9月30日起，甲方与乙方不存在任何劳动关系，由甲方配合完成员工劳动关系、人事档案以及社会保险的相关转移工作”。2015年10月1日，原告与被告签订一份劳动合同，合同期限从2015年10月1日起至2018年12月31日止，基本工资为2000元/月。7.参加社会保险情况。2011年8月至2015年9月，第三人为原告参加了社会保险。8.解除劳动关系情况。2018年11月30日，被告向原告作出《劳动合同到期工作交接通知书》，告知原告双方于2015年10月1日签订的劳动合同于2018年12月31日期满，公司决定期满后不再续签劳动合同。原告向被告邮寄《劳动合同到期工作交接通知书回复函》，要求继续履行合同，理由如下：1.二次签订劳动合同为长期劳动合同不存在到期的说法；2.未提及到赔偿事项。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业信用信息公示报告、第三人的企业信用信息公示报告；2.佛南劳人仲案字[2019]557号仲裁裁决书；3.劳动合同、劳动合同到期工作交接通知书（正本）、劳动合同到期工作交接通知书回复函及EMS快递查询信息；4.劳动关系变更三方协议；5.被告的员工考勤信息；6.个人医疗保险缴费历史汇总表、中国建设银行个人活期账户交易明细。经质证，被告与第三人对原告提交的证据1-3无异议，对证据4的真实性无异议，对证明内容不认可，原告的入职时间应为2015年10月1日。对证据5不予认可，原告主张的2010年8月24日的入职时间与原告和第三人签订劳动的时间并不一致。对证据6没有发表质证意见。（二）被告和第三人提交了如下证据：1.原告与被告的劳动合同；2.原告与第三人的劳动合同；3.劳动关系变更三方协议；4.工资台账。经质证，原告对被告和第三人提交的证据1的真实性确认，但认为这并非原告与被告签订的最后一份劳动合同，双方应当签订了一份无固定期限的劳动合同，但是被告没有交付给原告，合同封面编号位置记载了“5199”是原告的工号。对证据2的真实性确认，但是这份合同并不是原告入职被告后签订的第一份合同，双方之前签订了劳动合同，被告没有交付给原告，从这份合同可以看出没有约定试用期，足以说明此份合同并非双方首次签订劳动合同，而是续签的，这份合同的封面也有编号“5199”，此编号为原告的工号。对证据3的真实性确认，说明被告与第三人存在关联关系，被告从2015年10月1日起承接原告与第三人的劳动关系，合同中写明原告不向第三人要求支付经济补偿，本约定的用意在于原告在第三人的工作年限合并计算至被告。根据相关法律规定，被告支付经济补偿金时，应当计算原告之前的工作年限，本三方协议也可证实原告入职被告是基于被告和第三人的工作安排；该证据是由被告提供格式，原告签名，第三条约定对原告的权利造成极大的影响，但该协议并没有作出明显提示标识，被告和第三人也没有对原告作特别的说明，对原告不产生效力。对证据4的真实性不确认，原告领取工资需要签收，该证据没有原告的签名，原告不予确认，在该台账上显示了员工的资料，与我方提交的证据5所记录的员工资料是一致的，包括工号、岗位名称，故原告提供的证据5是真实客观的，上面记载的入职时间也是客观真实的。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于劳动关系存续期间的问题。原告主张其于2010年8月24日入职被告处，工作地点一直都是被告的注册地，从未变更，故其与被告自2010年8月24日起至2018年12月31日止存在劳动关系。被告则主张双方于2015年10月1日至2018年12月31日期间存在劳动关系。本院经审查认为，原告在2013年8月24日与第三人签订一份劳动合同，期限从2013年8月24日起至2016年9月30日止；原告在2015年10月1日又与被告、第三人签订《劳动关系变更三方协议》，明确原告与第三人解除劳动关系，与被告签订《劳动合同》，建立劳动关系。可见，原告明确知悉其在2015年9月30日前建立劳动关系的对象是第三人，从2015年10月1日起与被告建立劳动关系。故原告主张其与被告自2010年8月24日起至2018年12月31日止存在劳动关系，没有事实依据，本院不予采信。被告主张双方于2015年10月1日至2018年12月31日期间存在劳动关系，本院予以采信，故原告请求确认双方存在劳动关系的期间超过该期间的，本院不予支持。2.关于年休假的问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位的工资支付台账至少保存两年。原告于2019年2月12日申请劳动仲裁，原告未能举证证明2017年2月12日前休假情况及被告未支付该期间带薪年休假工资，应承担举证不能的法律后果，故原告请求2017年1月1日至同年2月11日带薪年休假工资，本院不予支持。关于2017年2月12日至2018年12月31日带薪年休假工资的问题。被告称没有证据可以证明其安排原告年休假，故被告应当向原告支付2017年2月12日至2018年12月31日期间的应休未休年休假工资差额。被告统计的原告2018年1月至12月应发工资分别为7246.18元、2314.07元、7939.49元、7092.89元、8539.48元、7473.90元、5968.10元、4507.74元、3866.99元、8131.92元、2775.85元、2450元，原告虽然对此不予确认，但原告提交的银行流水显示每月实收工资少于上述应发工资，且与被告统计的每月实发工资基本一致。双方未能明确原告在该期间的出勤情况，且上述每月应发工资数额均已超过劳动合同约定的基本工资，故本院以上述应发工资核算原告的离职前十二个月平均工资为5692.22元/月[（7246.18元+2314.07元+7939.49元+7092.89元+8539.48元+7473.90元+5968.10元+4507.74元+3866.99元+8131.92元+2775.85元+2450元）÷12个月]。双方未能明确原告的工资是否包括加班费及加班费的数额，故本院以原告离职前十二个月平均工资作为核算其应休未休年休假工资差额的基数。原告2017年2月12日至2018年12月31日期间可休年休假9天（4天+5天），则被告应向其支付的应休未休年休假工资差额为4710.80元（5692.22元/月÷21.75天×9天×200%）。原告请求被告支付2017、2018年度年休假待遇超过本院核定部分的，本院不予支持。3.关于解除劳动关系的问题。原告主张被告和第三人是关联企业，其在第三人及被告处工作的工龄应连续计算。但是原告、被告、第三人签订的《劳动关系变更三方协议》显示，原告主动提出于2015年9月30日起与第三人解除劳动关系，且不要求第三人支付任何经济补偿。该《劳动关系变更三方协议》的内容没有违反法律强制性规定，依法有效。原告主张连续计算其在第三人及被告处工作的工龄，与该《劳动关系变更三方协议》的约定相悖，本院不予支持。原告从2015年10月1日起与被告签订劳动合同，合同期限至2018年12月31日止，合同到期后，被告不再与原告续签劳动合同。原告主张其与被告是第二次签订劳动合同，但并无证据予以证明，原告没有证据推翻双方于2015年10月1日签订的劳动合同，也没有证据证明己方主张，故本院对原告关于二次签订劳动合同的主张不予采信。双方因劳动合同到期而解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项之规定，被告应向原告支付经济补偿。原告于2015年10月1日起与被告建立劳动关系，其在被告处工作已满3年不满3.5年。被告应向原告支付的经济补偿为19922.77元（5692.22元/月×3.5个月）。仲裁裁决被告应向原告支付经济补偿24500元，被告没有提起诉讼，视为服裁。故被告应向原告支付经济补偿24500元，原告关于解除劳动关系经济补偿或赔偿的请求超出该范围的，本院不予支持。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、确认梁修恒与佛山新邦物流有限公司于2015年10月1日至2018年12月31日期间存在劳动关系；二、佛山新邦物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向梁修恒支付2017年和2018年的应休未休年休假工资差额4710.80元；三、佛山新邦物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向梁修恒支付解除劳动关系的经济补偿24500元；四、驳回梁修恒的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘松霞二〇一九年七月十九日书记员  黄泳欣