河南省淇县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0622民初445号原告：张海清，男，1967年3月6日出生，汉族，住淇县。委托诉讼代理人：秦培利，淇县淇水法律服务所法律工作者。被告：河南殷之都环保科技有限公司（原河南殷都化工有限公司），住所地：淇县铁西工业路西段路北。法定代表人：郜海均，经理。委托诉讼代理人：秦保锦，河南殷之都环保科技有限公司员工（法制室经理）。原告张海清诉被告河南殷之都环保科技有限公司劳动争议一案，本院于2019年1月31日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张海清及其委托诉讼代理人秦培利、被告河南殷之都环保科技有限公司的委托诉讼代理人秦保锦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张海清向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原被告于2018年10月解除事实劳动关系，被告向原告支付一次性工伤医疗补助金50842.4元，一次性伤残就业补助金167053.6元，住院伙食补助费765元；2、请求法院判决被告向原告支付医疗费差额11757.51元，一次性伤残补助金67732.8元，停工留薪期工资50799.6元，伤残津贴5079.96元，停工留薪期护理费16862.4元，经济补偿金44449.65元，拖欠工资13000元。事实与理由：2008年6月份原告开始到被告处上班，工种为离心工，工资约定为计件工资，双方没有签订书面的劳动合同。在2017年4月24日，原告在下班的途中发生交通事故受伤，经过原告申请工伤认定，2017年9月21日淇县人力资源和社会保障局对原告的伤害认定为工伤，2018年7月12日河南省劳动能力鉴定委员会鉴定原告所受伤害为陆级伤残，此鉴定为最终结论。交通事故发生后，原告主动向第三方要求索赔，由于原告在此次事故中承担次要责任，因此原告的医疗费、住院伙食补助费、护理费不能达到足额赔偿，根据工伤保险待遇相关规定，被告应当承担赔偿责任。本次交通事故发生前，被告还拖欠原告六个月的工资至今未付，原告多次找被告协商，最终无果。为此原告到淇县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告对仲裁裁决的第一、六、七项内容无异议，对仲裁裁决的第二、三、四、五、八、九、十、十一项内容有异议。具体如下：医疗费差额问题根据淇县人民法院一审判决书和鹤壁市中级人民法院二审判决书的内容可知，原告的医疗费为49191.7元，按照责任划分，原告自担11757.51元[(49191.7-10000)X30%]。被告宋怀中承担37434.19元。被告宋怀中在张海清治疗期间垫付的医疗费用的数额为40800元，虽然其垫付的医疗费用高于其应付的医疗费用，但是高出部分法院已在其应赔其他项目中扣除，因此仲裁裁决被告向原告支付医疗费差额8391.7元是不正确的。二、拖欠工资问题被告在原告发生事故后，对原告2016年10月份、12月份、2017年1月份至4月份的工资合计13000元一直未支付。三、原告的月平均工资问题原告在仲裁过程中向仲裁庭提供工资表6页，工资表显示原告每月的工资数额及出勤天数。仲裁庭对其真实性予以认定，作为有效证据使用。仲裁庭机械的将6个月的工资数额加在一起，然后除以6得出1457.6元，以该数额作为原告的月平均工资。原告认为这是不合理的。理由：原告的工资是计件工资，原告每个月的出勤天数不等，有的一个月出勤天数为一天，工资数额也不相等，因此原告的月平均工资的计算方法应当是这样的，先计算出每月的日平均工资，然后将这6个月的日平均工资和除以6得出这6个月的日平均工资(141.11元)，再用这6个月的日平均工资乘以30日得出原告的月平均工资(4233.3元)。综上，原告认为仲裁庭对一次性伤残补助金、停工留薪期工资、伤残津贴、经济补偿金裁决是不正确的。四、停工留薪期护理费用问题依据>第三十三条之规定，被告应当负责原告在停工留薪期的护理费用。护理人员的工资按当时的社会平均工资3513元计算，停工留薪期最长不超过12个月。根据鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书的评估意见，原告在住院期间需生活护理3人，出院后需生活护理1人，护理期为12个月。原告在停工留薪期护理待遇为16862.4元(3513元X12个月X40%)，仲裁庭作出的裁决结果只计算了住院期间的护理费，显然是不合理的。根据上述事实和理由，原告向贵院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告河南殷之都环保科技有限公司辩称，1、关于原告的一次性伤残补助金和停工留新期工资按照规定是本人工资，其本人工资不是其所述的4233元，也不是仲裁认定的1457元，而是2085元，由其本人确认的事故发生前2016年4月-2017年3月，共12个月的工资表和出勤表为证；2、根据最高法院第十一次民事座谈会纪要，医疗费应该由交通肇事人赔偿，不应该由被告赔偿；3、停工留薪期限，仲裁书中按照河南省职工停工留薪分类目录的规定确定为6个月是正确的；4、原告起诉的是工伤待遇纠纷，依据的是工伤保险条例，经济补偿金不是国务院和河南省工伤保险条例的赔偿范围，原告既然按照工伤保险条例获赔一次性的伤残补助金、伤残就业补助金、工伤医疗补助金等三项赔偿，就不应再获得经济补偿金；5、原告主张的停工留薪期护理费用应由劳动行政部门委托鉴定的护理期限依据；6、原告所诉的拖欠工资可以按照其确认的出勤表和工资表的数额补齐。7、对原告所诉的在下班途中出事无异议。同意解除劳动合同。原告张海清围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对证据本院认定如下：原告提交的工伤认定书、劳动能力鉴定结论书两份、工资表6页、民事判决书两份、住院病历两份、司法鉴定意见书，形式合法，符合客观情况，本院予以采纳，但不足以证明原告每月平均工资为4233.3元的主张。被告提交的原告发生事故之前一年（2016年4月-2017年3月）共12个月的工资表和出勤表，符合客观情况，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下案件事实：原被告之间存在事实劳动关系，原告在2017年4月24日下班途中与宋怀中发生交通事故受伤，公安机关认定原告承担事故次要责任，宋怀中承担事故主要责任。原告于发生事故当日被送往淇县人民医院住院治疗1天，后转入中国人民解放军第371医院住院治疗28天。2017年9月21日，原告被淇县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年7月12日，河南省劳动能力鉴定委员会作出劳动能力再次鉴定结论书，鉴定原告为六级伤残。2018年2月27日，原告就与宋怀中机动车交通事故责任纠纷向本院提起诉讼，诉讼过程中，经司法鉴定，原告的误工期限为18个月，出院后需一人护理，护理期限为12个月。经本院和上级法院判决，认定原告因交通事故遭受的合理损失为：1、医疗费49191.7元；2、误工费52411.5元；3、护理费41927.02元；4、住院伙食补助费870元；5、营养费290元；6、残疾赔偿金93573.92元；7、精神损害抚慰金10000元；8、鉴定费2920元；9、交通费164元，共计251348.14元，判决宋怀中在交强险责任限额内先赔偿120000元，超出交强险责任限额部分，宋怀中赔偿70%，原告自行承担30%。原告向淇县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付工伤待遇，淇县劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月8日作出淇劳人仲案字[2018]0027号仲裁裁决书，原告对裁决书内容部分不服，向本院提起诉讼。原被告同意于2018年10月解除劳动关系。被告未为原告缴纳工伤保险费。本院认为，原被告同意于2018年10月解除劳动关系，本院予以支持；原告在下班途中发生非本人主要责任的交通事故受伤，被认定为工伤，依法应享受工伤保险待遇，被告未为原告缴纳工伤保险费，应依法应向原告支付工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》等相关规定及经确认的证据，本院对原告应得各项工伤保险待遇认定如下：1、一次性工伤医疗补助金2018年10月前统筹地区上年度职工月平均工资3631.6元/月×14月=50842.4元；2、一次性伤残就业补助金2018年10月前统筹地区上年度职工月平均工资3631.6元/月×46月=167053.6元；3、医疗费差额11757.51元；4、一次性伤残补助金2085元/月×16月=33360元；5、伤残津贴2085元/月×2月=2502元；6、经济补偿金2085元/月×10.5月=21892.5元；7、拖欠工资13000元（原告主张），合计300408.01元。停工留薪期工资、住院伙食补助费、停工留薪期护理费在机动车交通事故责任纠纷案件中均已判决给付的相关赔偿项目重复，本案中不再予以支持。综上，原告的诉讼请求本院予以部分支持，部分驳回。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十六条、《河南省工伤保险条例》第二十五条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告河南殷之都环保科技有限公司于2018年10月和原告张海清解除劳动关系；二、被告河南殷之都环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张海清一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费差额、一次性伤残补助金、伤残津贴、经济补偿金、拖欠工资等各项工伤保险待遇赔偿金300408.01元；三、驳回原告张海清的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南殷之都环保科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  裴增良审 判 员  王 磊人民陪审员  袁 超二〇一九年七月二十九日法官助理郝喜民书记员常艳阳