浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0424民初2147号 被告：胡明，男，1964年11月4日出生，汉族，住海盐县。 委托诉讼代理人：俞志光，浙江祥森律师事务所律师。 被告：中核八二一广元运业有限公司海盐分公司。住所地：海盐县武原街道秦山东路45号506室。统一社会信用代码9133042435540926XK。 法定代表人：谢茂，该公司经理。 委托诉讼代理人：周勇，海盐县海圣法律服务所基层法律服务工作者。 第三人：核电秦山联营有限公司。住所地：海盐县武原街道核电新村。统一社会信用代码913304241000083927。 法定代表人：吴岗，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡丽丽，北京市隆安律师事务所上海分所律师。 原告胡明与被告中核八二一广元运业有限公司海盐分公司（以下简称中核公司）、第三人核电秦山联营有限公司（以下简称秦山公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，依法适用简易程序，于同年5月27日公开开庭进行了审理。原告胡明及其委托诉讼代理人俞志光，被告中核公司委托诉讼代理人周勇，第三人秦山公司委托诉讼代理人胡丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡明向本院提出诉讼请求（已变更）：1、被告支付经济补偿金103930元，支付未提前三十日通知的代通知金6114元；2、补发2016年、2017年、2018年休息日加班工资39950.82元和法定节假日加班工资3804.84元；3、第三人对上述款项承担连带付款责任；4、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告自2002年5月至2007年12月31日期间在核电秦山联营公司劳动服务公司从事驾驶员工作。2008年1月至2015年12月31日期间原告根据第三人人力资源部门的安排，与浙江万纳神核机电工程有限公司签订劳动合同，岗位是秦山核电项目驾驶员。2016年1月1日至2018年12月31日期间原告仍根据第三人人力资源部门的安排与被告中核公司签订劳动合同，岗位同样是秦山核电项目驾驶员，与前述驾驶同一辆车。在2015年12月24日，原告首次与被告中核公司签订劳动合同书时，约定原告在被告处从事汽车驾驶员岗位，工作地点为被告秦山核电运输项目(即第三人的劳务工人)，合同期限1年，工资标准为基本工资2550元、绩效工资800元、其他补贴200元。合同还约定甲方（被告）连续认定乙方（原告）在目前岗位及被告处的工作年限，并以此作为工资晋档、经济补偿等相关计算的依据。2016年12月21日，双方又签订了一份为期2年的劳动合同书。合同无实质性变动。2018年12月27日，被告要求原告签订一份新的劳动合同，并提供格式劳动合同书文本。原告经核对合同内容后发现该合同已经大幅降低了原告的劳动待遇和保障，包括降低基本工资和绩效工资标准、可以内部调整或调动工作岗位、取消工时约定、补贴福利发放标准不明确、工资支付时间不明确、大量增加用人单位单方解除终止劳动合同的条款、以及不再承诺连续计算经济补偿。为此，2018年12月28日上午原告等多名驾驶员与被告进行了劳动合同签订的磋商，但被告拒绝对合同作出修改。为此，原告等多名驾驶员于2018年12月29日向被告发出告知书，要求被告在收到告知书并在现劳动合同期满后及时办理解除劳动合同手续、支付经济补偿金及代通知金。但至合同期满，被告未履行相关手续及支付经济补偿。原告在2018年度的工资总额为73362.70元，月平均工资为6114元。原告于2019年1月21日向海盐县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委于2019年4月12日作出裁决。综上，根据劳动合同法第四十四条、四十六条之规定,被告应当支付劳动合同期满的经济补偿，因2015年12月24日签订劳动合同时约定连续认定目前岗位及被告处的工作年限并以此计算经济补偿，而签订该合同时的目前岗位即为2002年5月至2007年12月31日在核电秦山联营公司劳动服务公司、2015年12月31日的在浙江万纳神核机电工程有限公司秦山核电项目的驾驶员岗位，故合并后应计算的经济补偿为17个月。且期间的用人单位变动，也非原告本人意愿所导致变动。另外，被告在劳动合同到期前3天突然提出一份低于上一份合同条件的劳动合同，未给予原告足够的应变时间，影响原告的再就业，故应当赔偿相当于一个月工资的代通知金。第三人为劳务合同用工单位，根据劳动合同法第62条规定，其应当对支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇承担义务，且其劳务外包的内容超出了劳务派遣特指的临时性、辅助性或者替代性的工作，应当对上述费用承担连带付款责任。为此，原告根据我国相关法律规定，特向你院提起诉讼，请依法裁决。 被告中核公司答辩称：第一，支付经济补偿金及未提前30日通知单位解除劳动合同代通知金没有事实和法律依据，被告没有提出与原告解除劳动合同关系，是合同到期后，在没有降低基本工资实质性待遇的情况下，原告不愿意与被告续签劳动合同。第二，各项计算标准有误。1、原告扣除加班工资后的月均工资应为5244.25元，即使存在经济补偿金，计算标准为5244.25元×3年=15732.75元，对于2016年1月1日之前的时间，原告不在被告中核公司工作，没有对本单位作出贡献，也不需要支付；2、关于加班工资的计算基数，原告计算为2550元，2015年合同签订基本工资为2450元，后加上工龄工资100元，故不再更改。关于加班工资被告中核公司已经足额支付给原告，被告对原告按时计算工资，按照单位工资计算，原告工资总额为81736.80元全部计算在内有误，原告休息日计算也有误。被告对原告全年工作时间计算为2085.70小时，而被告单位工作时间为7点-10点30分，14点30分到17点，共6小时，全年实际工作时间为1770小时，被告已经多给加班工资，故不存在休息日加班没有给足工资的说法，法定节假日加班工资也已经足额发放。 第三人秦山公司答辩称：第一，原告就补发2016年休息日加班工资和法定节假日加班工资的诉求未经劳动仲裁前置程序，且已经超过仲裁时效；第二，第三人不是原告的用人单位也不是其用工单位；第三，原告与其用人单位之间的争议与第三人无关。 本院经审理认定事实如下：2016年12月21日，原告与被告中核公司签订劳动合同书一份，约定用人单位为被告中核公司，劳动者为原告；合同期限自2017年1月1日起，至2018年12月31日止；原告在被告处从事汽车驾驶员岗位工作，工作地点为中核八二一广元运业有限公司海盐分公司；被告应当每月至少一次以货币形式支付原告工资，不得克扣或无故拖欠原告工资；被告对原告实行基本工资、绩效工资相结合的工资分配办法，其中，原告的基本工资标准为每月2550元，绩效工资标准为每月800元、其他相应补贴标准为每月200元，按照实际出勤天数根据内部工资分配办法核定和发放；绩效工资按照现行管理办法考核发放；半年奖、年终奖按现行标准考核发放；加班费、大夜补贴、小夜补贴按现行标准计算发放；公里补贴、督卡补贴、出车补助按现行标准计算发放；高温费按现行标准发放；被告连续认定原告在目前岗位及被告处工作的年限，并以此作为工资晋档、经济补偿等相关计算的依据；双方解除或终止劳动合同，符合国家相关法规规定的情形的，被告依法给予原告经济补偿金。合同还就其他有关事项作了约定。庭审中，原、被告均向本院提交了该份新劳动合同，该合同就劳动报酬约定如下：被告对原告实行基本工资、绩效工资相结合的工资分配办法，其中原告的基本工资标准为每月2350元，工龄工资标准为每月400元（基本工资）（原告提供的新劳动合同该项未填写）、绩效工资标准为每月600元，保健100元/月，A1补贴100元/月。其他相应补贴标准，按照实际出勤天数根据工资分配办法核定和发放；绩效工资按照《绩效管理暂行办法》考核发放；各类补贴福利等按《薪酬福利管理暂行办法》考核或计算发放，因工作环境、条件变化调整补贴项目及其标准时，以通知为准；按照国家和地方政府有关规定，结合被告生产、经营实际情况，被告有权对原告的劳动报酬进行调整，或实施奖励、处罚。原告陈述称，被告提供的新劳动合同降低了原告待遇和劳动保障，故双方未签订新的劳动合同。原告曾与被告就此事协商，被告表示工资仍保持在每月3550元。 原告每月固定收入由5部分组成，分别是基本工资2550元、绩效800元、A1补贴100元、保健100元、班长补贴200元。原告2018年应收工资73362.70元，包含个税754.95元、代缴保险及公积金10011.84元、公休日加班金额7936元、法定加班金额1152元；原告2017年应收工资72717.30元，包含个税1160.88元、代缴保险及公积金8859.84元、公休日加班金额8192元、法定加班金额1536元。根据被告中核公司提供的考勤表，原告2017年休息日上班62天、法定节假日上班8天，2018年休息日上班64天、法定节假日上班6天。 另查明，原告在2002年5月至2006年4月期间受雇于核电秦山联营公司劳务公司；2006年5月至2007年12月期间受雇于核电秦山联营有限公司；2008年1月至2015年12月期间受雇于浙江万纳神核机电工程有限公司；2016年1月至2018年12月期间受雇于被告处。 另查明，第三人秦山公司与案外人秦山核电有限公司、秦山第三核电有限公司作为甲方与被告中核公司签订《秦山核电2017-2018年度大客车运行管理服务合同》，约定乙方向甲方提供大客车运行管理服务，服务期限自2017年1月1日至2018年12月31日。 本院认为，本案主要有三大争议焦点。第一，被告是否应当支付原告经济补偿金以及经济补偿金的标准和年限。其一，关于被告是否应当支付经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……。本案中，原告认为续签的劳动合同降低了原告的劳动待遇和保障，被告认为新合同的工资待遇并没有降低。根据原告提供的工资条和被告提供的收入明细可以看出，除原告特有的班长补贴外，原告每月固定收入由4部分组成，分别是基本工资2550元、绩效800元、A1补贴100元、保健100元；新合同载明的每月基本工资标准2350元、绩效工资标准600元、保健100元、A1补贴100元，其中原告提供的新合同中工龄工资标准为空白，被告提供的新合同中工龄工资标准为每月400元。结合原告提供的视频录像可知，原告方驾驶员与被告法定代表人协商工资事宜时，被告表示总工资仍旧保持在3550元，原告只是对工资的组成部分有异议，认为降低了其中的基本工资标准。本院认为，工资总额由下列6个部分组成：（一）计时工资、（二）计件工资、（三）奖金、（四）津贴和补贴、（五）加班加点工资、（六）特殊情况下支付的工资。津贴和补贴作为工资总额的组成部分应当计入工资予以计算，本案中，被告提供新合同的所有工资组成相较前一份合同是持平的，被告并没有降低原告的工资标准。但是，相较于前一份合同，新合同中缺少对原合同中半年奖、年终奖、加班费、大夜班补贴、小夜班补贴、公里补贴、督卡补贴、出车补助以及高温费发放问题的约定，只是笼统概括为各类补贴、福利等按《薪酬福利管理暂行办法》考核或计算发放。并且在其他约定中也无对原告在目前工作岗位及被告处工作年限的认定，这实际上降低了原告的劳动保障和经济补偿金的计算标准。因此，本院认为，被告与原告续订合同时降低了劳动合同约定条件，劳动合同到期后原、被告终止劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿金。其二，关于经济补偿的支付标准问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。被告认为即使要计算经济补偿金，也要剔除加班工资。针对被告意见，本院认为加班不属于正常工作时间，且加班有专门的加班费来补偿，所以经济补偿金不应包括加班费。剔除加班费后，原告在劳动合同终止前12个月的平均工资为5356.23元【（73362.70元-7936元-1152元）÷12个月】。其三，关于经济补偿金支付年限的问题。原告认为，根据劳动合同约定，被告连续认定原告在目前岗位及被告处工作的年限，并以此作为工资晋档、经济补偿等相关计算的依据，所以主张把在原用人单位核电秦山联营公司劳务服务公司、核电秦山联营公司、浙江万纳神核机电工程有限公司的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。被告认为，该款规定仅是在被告处工作的年限，原告在原单位工作期间未给被告产生效益，故不应当合并计算。本院认为，根据文义解释，被告连续认定原告在目前岗位及被告处的工作年限，“及”有两部分相加之义，有原告在驾驶员岗位和被告处工作时间两部分相加之义，并且原告仍在原工作场所、工作岗位工作，服务单位均是核电秦山联营公司及其关联公司，原告在变更用人单位时原用人单位未支付经济补偿金，因此，本院认为应当合并计算原告在核电秦山联营公司劳务服务公司、核电秦山联营公司、浙江万纳神核机电工程有限公司与被告中核公司的工作年限，经折算被告应支付原告经济补偿金为17个月，总计为5356.23元×17月=91055.91元。 第二，被告是否应当支付原告休息日加班费及法定节假日加班工资以及确定的金额。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资百分之三百的工资报酬。被告认为按照《考勤管理办法》规定，原告每天工作6小时，全年工作时间未达到法定工作时间，因此不需要支付休息日工资报酬。本院认为，根据被告提供的考勤表和收入证明可以看出，原告在2017年休息日上班62天、在2018年休息日上班64天，被告未安排原告在工作日补休，并且被告根据原告周六、周日的加班天数，按128元/天的标准向原告发放休息日工资报酬，被告认为不需要支付休息日工资报酬的意见和被告实际发放休息日工资报酬的事实不符，因此本院不予采纳。但是加班工资的最长保护期间为二年，本院就原告主张的2017年和2018年的休息日工资报酬和法定节假日工资报酬予以支持。根据《工资暂行支付规定》第十三条的规定，用人单位延长工作时间的，应依据劳动合同约定的本人工资标准支付相应加班工资。原、被告签订的劳动合同约定的工资标准为3550元/月，故经本院核算，原告2017、2018年休息日工资报酬为41131.03元【3550元÷21.75天（月薪计算天数）×2倍×（62天+64天）】。扣除被告已经支付原告的16128元，被告还应支付原告休息日工资报酬25003.03元；2017、2018年法定节假日工资报酬为6855.17元【3550元÷21.75天（月薪计算天数）×3倍×（6天+8天）】。扣除被告已经支付原告的2688元，被告还应支付原告法定节假日工资报酬4167.17元。原告多请求部分，本院不予支持。 第三，第三人秦山公司是否需要承担连带清偿责任。原告认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条之规定，用工单位即秦山公司应当支付原告加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇。本院认为，原告所适用的法律条款的前提条件是原告与秦山公司之间是劳务派遣关系，中核公司派遣原告到秦山公司处工作。但原告未提交任何有关劳务派遣的协议，被告中核公司也无经营劳务派遣的行政许可，因此本院认为原告主张秦山公司对中核公司的责任承担连带责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 最后，原告主张的代通知金问题。原、被告之间劳动合同到期终止，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的需提前三十日通知或额外支付劳动者一个月工资的情形，故本院对原告要求被告支付解除劳动合同代通知金的主张不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中核八二一广元运业有限公司海盐分公司支付原告胡明经济补偿金91055.91元、休息日工资报酬25003.03元、法定节假日工资报酬4167.17元，以上合计120226.11元，由被告于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告胡明负担1元，被告中核八二一广元运业有限公司海盐分公司负担4元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审判员  李夏琰 二〇一九年七月二十二日 法官助理陆广宇 书记员张伟华