广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0105刑初574号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人张锦超，绰号:“豆豉”,男，1966年3月2日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度小学，户籍地广州市越秀区，经常居住地广州市越秀区。因本案于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人蒋院强，北京市盈科（广州）律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2019]561号起诉书指控被告人张锦超犯贩卖毒品罪，于2019年4月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员李亚妮出庭支持公诉，被告人张锦超及其辩护人蒋院强到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2018年9月19日14时许，被告人张锦超到本市海珠区怡雅苑绿怡街27号25楼走廊，准备以人民币12000元的价格将毒品贩卖给购毒人员莫某2（另案处理）时，被公安人员抓获。公安人员随后在上址查获被告人张锦超白色晶体5包（净重56.63克，检出甲基苯丙胺成分）。公安人员随后在被告人张锦超的住处即本市越秀区仁生里20号二楼内查获白色固体1包（净重62.26克，检出海洛因成分）。公诉机关认为，被告人张锦超无视国家法律，以贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并建议对被告人张锦超判处有期徒刑十五年，提请本院依法判处。被告人张锦超对起诉书指控的罪名和事实均有异议，在海珠区怡雅苑27号25楼走廊查获的毒品时莫某2给其的，其当时是拿回给莫某2，并非贩卖；在其家中搜出的毒品不是其的。辩护人提出以下辩护意见：1、被告人张锦超没有贩卖毒品的主观故意，仅构成非法持有毒品罪，且非法持有冰毒的数量为56.63克；2、即使构成贩卖毒品，被告人张锦超的行为属于未遂；3、本案存在犯意引诱，主观恶性小；4、本案存在特情引诱，社会危害性小。经审理查明：被告人张锦超与购毒人员莫某2约定以人民币12000元贩卖毒品50克毒品给莫某2，并由被告人张锦超送至海珠区怡雅苑绿怡街27号25莫某2的家中。2018年9月19日14时许，被告人张锦超到本市海珠区怡雅苑绿怡街27号25楼走廊时被公安人员抓获。公安人员随后在现场查获被告人张锦超白色晶体5包（净重56.63克，检出甲基苯丙胺成分）。公安人员随后在被告人张锦超的住处即本市越秀区仁生里20号二楼内查获白色固体1包（净重62.26克，检出海洛因成分）。上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、本院查证属实予以确认的下列证据证实：一、书证、物证、鉴定报告1、搜查笔录、现场笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：公安人员在张锦超身上查获OPPO手机1台；在海珠区怡雅苑27号25楼走廊的一个窗台上发现一个绿色茶叶袋和一个红色烟盒，绿色茶叶袋里有一包白色晶体，红色烟盒里有四包白色晶体；在广州市越秀区仁生里20号2楼客厅的一个杂物柜下面搜到一包白色固体。上述物品均已扣押。被告人张锦超签认查获的OPPO手机1台，其称其手机号为136××××3393。2、《现场勘验检查笔录》（勘查号：穗公（海）勘[2018]B3005号）及现场照片，证实：现场中心位于广州市海珠区怡雅苑绿怡街27号25楼走廊。该处为海珠区的居民小区。在25楼北侧有一条东西走向的走廊，走廊的西侧地面上有3个袋子，由东往西依次编号为袋子1-3,袋子1里有1台白色边框手机和1个黑色钱包；袋子2里有1包印有“铁观音”字样绿色袋子和1个红白色烟盒；袋子3里有1包茶叶。其中在袋子2里的绿色袋子里有1包用透明袋子装着白色晶体，对该透明袋子照相固定后用棉签擦拭的方法提取到1份擦拭子；在红白色烟盒表面上用磁粉刷显的方法发现1枚指纹，对该枚照相固定后用胶带粘取的方法提取；在红白色烟盒里有2团纸中，纸巾包有4小包透明袋子装着白色晶体，对该4小包透明袋子照相固定后用棉签擦拭的方法提取到1份擦拭子。民警通过搜查，现场其他部位未发现异常痕迹物证。案发现场照片，被告人张锦超签认其在2018年9月19日在海珠区怡雅苑绿怡街27号25楼被公安人员抓获。海珠区怡雅苑绿怡街2506房对出的窗口照片，经被告人张锦超签认，其称其在2018年9月19日将一袋装有茶叶的物品放在该处。3、《现场勘验检查笔录》（勘查号：K4401055500002018100005）及现场照片，证实现场位于广州市越秀区仁生里20号2楼，在客厅的一个杂物柜下面搜获一包白色固体物。广州市越秀区仁生里20号2楼的现场照片及现场外围照片，经证人黄某1、张某1及被告人张锦超签认，其中证人黄某1称上址为公安人员进行搜查的现场，张某1称上址系张锦超住的地方。广州市越秀区仁生里15号203房的现场照片，经证人黄某1、张某1及被告人张锦超签认，其中黄某1称公安人员没有带张锦超到上址进行搜查；张某1称张锦超没有在上址居住过。在广州市越秀区仁生里20号二楼的储物柜底下搜查出的白色固体1包，经证人黄某1及被告人张锦超签认。4、提取笔录、称量取样笔录及称重照片，证实：在海珠区怡雅苑绿怡街27号2506房窗口处发现的4包白色晶体重量为56.93克，重量分别为49.6克、0.9克、0.4克、1克、5.03克；在越秀区仁生里15号203房的白色固体重量为62.26克。5、手机通话清单及公安机关出具的《莫某1与张锦超的通话清单分析说明》，证实：135××××7795的机主为莫某1,136××××3393的机主为张锦超，两手机号曾在2018年09年18日至2018年09年20日多次通话。6、现场检测报告书，证实：张锦超的尿检结果为冰毒阳性、吗啡、氯胺酮、摇头丸、大麻均呈阴性。7、《检验报告》穗公（司）鉴（理化）字【2018】1781号，证实：在海珠区怡雅苑绿怡街27号2506房窗口处查获的4包白色晶体检出甲基苯丙胺成分，越秀区仁生里15号203房查获的白色固体检出海洛因成分。8、《鉴定书》穗海公（司）鉴（痕检）字【2018】132号，证实：送检的现场红白色烟盒表面上提取的指印与张锦超人员的指纹卡的左拇指指印为同一人所留。9、由素社派出所出具的《情况说明》2份，说明公安人员未能在越秀区仁生里15号203房现场查获的毒品外包装上提供到有价值的指纹，所以没有办法进行指纹比对；公安机关所经办的张锦超涉嫌贩卖毒品案件中，由于笔误问题，案卷中的地址广州市越秀区仁生里15号203房是错误的，正确地址是越秀区仁生里20号二楼。二、证人证言1、证人莫某1的证言及辨认笔录第一堂证言证实2018年9月19日10时许，其通过电话135××××7795与一名外号“豆豉”的男子电话136××××3393联系。其跟他说其要向他购买50克毒品冰毒。他说50克冰毒要12000元，其说可以，他说下午可以送毒品冰毒到其怡雅苑的家里。在12时许，其去到素社派出所向警方反映上述情况，表示愿意协助警方抓获“豆豉”。民警获悉此情况后，吩咐其保持与“豆豉”的联系，伺机抓捕。13时许，数名便衣民警带着其去到海珠区怡雅苑绿怡街27号附近。13时30分左右，其打电话问“豆豉”什么时候到其家，他说有事要晚一点才过来交易。过了20分钟左右，其再次打电话给他，他说在过来其家的路上了。在14时28分左右，其出去外面厕所了，这时对方打电话给其说他已经到了怡雅苑绿怡街27号25楼其的家门外，其马上跑回楼下跟民警说对方已经上了25楼，到了其的家门口了。于是，其就再次打电话给他说其在楼下了，叫他在其门口等一等其，接着几名便衣民警马上上楼去抓他。后来民警就将“豆豉”抓获了。之后，民警通知其回派出所协助调查。其在电话中称向他购买50克毒品冰毒。他说50克毒品冰毒需要其给他12000元人民币。其不知道的“豆豉”真名叫什么，他外号叫“豆豉”，是广州人。他年约50岁，高约1.68米，中等身材；其认识他己经有几年了，他是其跟朋友一起饮茶时认识的，后来其跟“豆豉”熟了后，他跟其说他没有工作的，平时是靠贩卖毒品维持生计的，曾多次贩毒，赚了不少钱。他之前来过其家坐过，知道其家在哪里。其当时不在现场，不知道民警在“豆豉”那里搜出什么物品。其没有吸毒的行为。第二堂证言证实其于2018年9月19日协助警方抓获一名涉嫌贩毒的男子，现在其向警方补充反映一下当时的情况。2018年9月19日11时许，其向海珠区公安分局的民警举报一名贩卖毒品绰号叫“豆豉”的男子，然后民警的控制下，通过电话135××××7795与一名绰号“豆豉”的男子电话136××××3393联系。其跟他说其要向他购买60克毒品冰毒，他说暂时只有50克，50克冰毒的价钱要12000元，其说可以，让他将毒品冰毒送至其怡雅苑的家里。下午14时30左右，民警在其家楼层的楼道里将“豆豉”抓获了。因为当时其做上一份笔录时记得不太清楚，其实其是在外面先向民警反映这个线索，并在民警的控制之下跟“豆豉”通话商量购买冰毒的事情的。当时没有搞清楚，以为那些民警就是派出所的民警，就以为自己是在向素社派出所反映情况，后来才知道那些是海珠区分局其他部门的民警，所以特意来补充说明一下。经辨认照片，证人莫某2指认张锦超是2018年9月19日在怡雅苑绿苑街27号25楼贩卖毒品的男子。2、证人方某1的证言，证实2018年9月19日中午11时许，海珠区禁毒大队接到线人莫某2举报一名贩卖毒品的被告人（绰号为“豆豉”）。后民警立即接触线人莫某2，在民警的控制下，莫某2打开电话扬声器与贩毒人“豆豉”通话，整个通话通过都在民警的控制下进行。通话内容如下：线人莫某2询问“豆豉”现在是否有冰毒60克，当时“豆豉”回应称现在没有那么多，只有50克左右。于是线人莫某2就在电话里称就要冰毒50克，同时要求“豆豉”将冰毒送至莫某2位于海珠区的住处，这时“豆豉”称50克冰毒价钱为人民币12000元。在完成电话联系后，民警马上在上址布置警力，当日14时40分许，民警在怡雅苑绿怡街27号25楼楼梯道处抓获“豆豉”，同时在该楼层的窗户查获五包可疑物品。3、证人朱某的证言，证实2018年9月19日中午11时，线人莫某2向禁毒大队民警提供线索，一名绰号为“豆豉”的男子涉嫌贩卖毒品。随后民警立即接触线人莫某2，当时其也在场，其见到莫某2在民警的控制下打电话给被告人“豆豉”，同时打开电话扬声器。通话内容大致为：莫某2先问“豆豉”现在是否有60克冰毒，当时“豆豉”回复说现在没有60克那么多，只有50克左右，莫某2表示同意，有50克就要50克，然后叫“豆豉”将冰毒送至莫某2位于海珠区的住处，“豆豉”同意了送到上址，然后说这50克冰毒的价钱是人民币12000元，莫某2同意了。在完成电话联系后，其跟随民警马上到海珠区怡雅苑绿怡街27号25楼25E进行布控。当天12时许，民警在上址楼道处抓获被告人“豆豉”，同时在该楼层的窗户查获五包可疑物品。后其得知“豆豉”的真实姓名叫张锦超。4、证人张某1（系被告人张锦超的姐姐）的证言第一堂证言证实其拥有广州市越秀区仁生里15号203房的钥匙，因为广州市越秀区仁生里15号203房是其父亲留下来的祖屋，所以其有钥匙。除了其还有几个兄弟姐妹都有钥匙，但他们都在外地，一直都是其弟弟张锦超居住。除了张锦超外，只有其有时会上去帮弟弟张锦超做饭，其他拥有钥匙的兄弟姐妹都不会上去。其弟弟张锦超是一名吸毒人员，没有结婚也没有儿女，也没有工作和固定收入，所以平时其会有时上去帮他做做饭，照顾他一下。张锦超每个月的生活费,是其收取其父亲留下的房产仓边路豪贤园15号203房出租费用来支付给他的，每个月其给他大约5000元，其去张锦超住处时没有留意到有什么可疑物品。其不清楚他是否有带过可疑物品回去。屋内没有其的物品，屋内的物品是张锦超所有，因为无其他人会上去。广州市越秀区仁生里15号203房从2015年至今一直是其弟弟张锦超居住使用，没有出租或出借其他人使用。第二堂证言证实其弟弟张锦超的住处是在越秀区仁生里20号二楼。照片中的地址是上址。上址只有张锦超一个人居住，其哥哥张某2雄没有在上址居住。张锦超没有在越秀区仁生里15号203房居住，上址一直都是出租的。之前可能当时其说错了地址，笔录其又没有仔细看，所以搞错了。越秀区仁生里15号203房是张锦超的户籍地，越秀区仁生里20号二楼这个地址才是张锦超的居住地。其不知道其哥哥张某2雄住在哪里，平时其和张某2雄没有联系。第三堂证言证实张锦超没有与他哥哥一起住，因为都成家了，不会跟张锦超一起住的，只是有时聚一下。张锦超是独自一个人住在20号二楼的，但有时会有陌生人在他那，其去过几次，见到那些陌生人，其会赶他们走。张锦超说那些都是他的朋友。5、证人黄某1的证言，证实2018年9月19日14时许，民警在海珠区怡雅苑绿怡街27号25楼走廊抓获涉嫌贩卖毒品的男子张锦超。在17时25分，其和民警带着张锦超到越秀区仁生里20号二楼，接着民警就拿张锦超的钥匙打开大门，进入屋内后民警就对张锦超的住所即越秀区仁生里20号二楼进行搜查。经过搜查民警在越秀区仁生里20号二楼屋内客厅的一个储物柜下面搜出一包白色固体。这包白色固体是用透明的胶袋包装的，然后放在一个手机盒里面，手机盒就放在客厅的一个储物柜下面。那包白色固体重约60多克。照片中的地址就是越秀区仁生里20号二楼，这个地方就是2018年9月19日民警带张锦超到其住所进行搜查的地方。其和民警没有带张锦超到越秀区仁生里15号203房进行搜查。6、证人骆某1的证言，证实其所住的地方离越秀区仁生里20号二楼有约20米的距离。其只知道上址住了一名男子，但具体什么名字其不清楚。2018年9月份的时候，其看到他被警察抓了，最近都没有见到他。越秀区仁生里20号二楼就住着那名被抓的男子，他就一个人住。在2018年4、5月份的时候左右，其看到有些陌生人在晚上8、9点钟的时候会到仁生里20号二楼找那名男子。其只看到有人上了仁生里20号二楼，但是有没有进入房间其就不清楚了。三、被告人张锦超的供述称2018年9月19日11时许，其朋友“阿某”打电话给其叫其去他位于海珠区怡雅苑的家中吃饭。当天14时许，其拿着一包用透明胶袋装着的茶叶去到了海珠区怡雅苑绿怡街27号25楼莫某1的家外，当时他不在家，其就将装有茶叶的胶袋放在他家门口对出的窗口处等他回来。约五分钟后，有民警上来将其抓获，并在窗口处搜到其带来的那包茶叶，后来又在茶叶中搜到五包白色晶体。当天17时许，民警在其位于越秀区仁生里15号203房客厅的一个杂物柜下面搜到一包白色的固体。在海珠区怡雅苑绿怡街27号25楼走廊查获的5包白色晶体都是ongoing透明的小胶袋包装，其中一包放在一个绿色的茶叶袋内，经民警当其面进行称量，重量为49.6克；4小包在一个红色烟盒内，经民警当面称量，重量分别为0.9克、0.4克、1克、5.03克。在越秀区仁生里搜到的白色固体也是用透明的胶袋包装，经民警当其面称量，重量为62.26克。那包茶叶是被抓前几日莫某2给其的，他给其时已经告知其这包茶叶是冰毒，他知道其是吸毒人员，就叫其帮他拿到外面贩卖的。其不知道他为什么叫其帮他卖冰毒。当时莫某1拿给其的茶叶跟今天的包装是一样的，其打开来自己吸食了约1克左右，没有用于贩卖。当时他给其的时候没有烟盒的，烟盒是其自己放进去的。民警从越区秀仁生里15号203房查获的那包白色固体其不知道是谁的，其兄弟姐妹都有上址的钥匙，有时他们也会带人过来打牌，所以其不知道是谁放在那里的。其哥张锦雄也是吸毒人员，他也是住在越秀区仁生里15号203房的，他是在2018年6月份左右开始搬过来与其一起居住的。他在203房有与其一起吸毒。称其平时是住越秀区仁生里20号二楼，民警在上址搜到一包白色固体，这包白色固体不是其的。其的户籍是在越秀区仁生里15号203房，其没有住过上址，上址一直是出租给别人的。本院认为，被告人张锦超无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因共118.89克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人张锦超犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张锦超辩称56.63克毒品是莫某2交给其贩卖，当天是拿回给莫某2，不构成贩卖毒品的意见及辩护人提出该56.63克毒品仅构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，根据现有证据，有证人莫某2、方某1、朱某的证言、通话记录、现场勘验笔录及照片，结合该56.63克毒品中的分包中单独一包有49.6克重量，可以相互印证，足以证实张锦超有贩卖毒品的行为。被告人张锦超该项辩解及辩护人的该项辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。惟被告人张锦超的贩卖时没有进入约定的房内，且买家也不在交易现场，毒品没有实际交付即已被公安人员抓获，属于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚，辩护人提出的此项辩护意见有理，本院予以采纳。被告人张锦超辩解在其家中扣押的毒品不是其所有的意见及辩护人提出该毒品不可能是被告人张锦超所有的辩护意见，经查，根据现有证据，有证人张某1、骆某1、黄某1的证言、现场勘验笔录及照片等证据可以相互印证，足以证实在广州市越秀区仁生里20号二楼是被告人张锦超单独居住，在其住所的查获的海洛因62.26克，均在被告人张锦超控制和支配范围内。根据相关法律规定，贩毒人员被抓获后，在其住所查获的毒品均应计入其所贩卖的毒品数量，故从被告人张锦超住处查获的毒品数量应一并计入其贩卖毒品的数量。其上述辩解及辩护意见与查明的事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。根据被告人张锦超的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十三条、第六十四条，判决如下：一、被告人张锦超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月19日起至2028年9月18日止；罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院缴纳）。二、扣押被告人张锦超手机1台、茶叶袋1个、烟盒1个、甲基苯丙胺56.63及海洛因62.26克，均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  陈荫亭人民陪审员  林艳芬人民陪审员  孙浩权二〇一九年七月九日书 记 员  孟锦秋梁泳茵