贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初933号 原告:周训六，男，汉族，1960年3月5日出生，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人:陆奎，贵州黔信(毕节)律师事务所律师。 委托诉讼代理人:幸运，贵州黔信(毕节)律师事务所实习律师。 被告:周遵益，男，汉族，1964年4月26日出生，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉论代理人:曹德立、钟影，贵州朗意律师事务所律师。 第三人:周遵义，男，汉族，1965年3月18日出生，住贵州省毕节市七星关区。 第三人:胡凯，男，汉族，1977年10月27日出生，住贵州省毕节市七星关区。 第三人:王朋，男，汉族，1964年4月10日出生，住贵州省毕节市七星关区。 第三人:高先，男，彝族，1962年1月28日出生，住贵州省毕节市七星关区。 第三人:四川省泸州市长江建筑工程有限公司，住所地:四川省泸州市江阳区蓝安东路26号2号楼3至8层8号。 统一社会信用代码:91510500204728394L。 法定代表人:张川，系该公司执行董事兼总经理。 原告周训六诉被告周遵益，第三人周遵义、胡凯、王朋、高先、四川省泸州市长江建筑工程有限公司（以下简称“长江公司”）合伙协议纠纷一案，本院曾作出（2018）黔0502民初1778号民事判决，原告周训六不服上诉，毕节市中级人民法院裁定将该案发回本院重新审理。本院于2019年1月18日受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆奎、被告周遵益及其委托诉讼代理人钟影到庭参加了诉讼，第三人周遵义、胡凯、王朋、高先、长江公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告周训六向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原被告及第三人之间的合伙解散并清算;2、请求依法判决被告周遵益向原告周训六支付合伙成本及利润704082.83元，并从工程竣工验收之日（2016年1月27日）起按中国人民银行同期同类贷款利率支付资金占用费暂计10000.00元，计算至被告实际支付完毕之日止；3、诉讼费用由被告承担。事实及理由:2011年开始，原告周训六之妻金必先(已过世)与被告周遵益、第三人周遵义三人合伙先后承包杨家湾大埂子村、杨家湾村、周驿村老房子改造工程、杨家湾镇老街326国道亮化工程、赫章县朱明乡立面改造工程。工程结束后，通过结算，三人每人应分得工程利润303157.00元，该利润未实际分配，而是转为杨家湾镇街道房屋立面改造工程的投资款，并以被告周遵益的名义挂靠第三人四川省泸州市长江建筑工程有限公司与建设单位签订《建筑工程施工合同》。杨家湾镇街道房屋立面改造工程共有合伙人6名，股份总共为5股，其中胡凯(内部合伙人包含王君礼、左秀梅、侯磊、韩能)占1.2股，王朋占1股，高先占1股(由被告周遵益全权经营)，金必先、被告周遵益与第三人周遵义共占1.8股，各占0.6股。工程施工过程中，被告周遵益、第三人周遵义为实际施工管理人，胡凯之妻左秀梅为财务管理人，金必先负责协调处理。涉案工程竣工后，经七星关区审计局审计，结算审定金额为11567356.91元。各合伙人通过结算，工程成本为5700000.00元。据此计算，该工程利润为5867356.91元。结合金必先所占股份比例，其应分得利润为704082.83元，但被告周遵益未将利润分配给金必先。现该工程已完全竣工交付使用，合伙事务已经完成，合伙应该解散并依法清算。另，2015年5月份金必先因病去世，其子女放弃继承权利，由金必先的丈夫即本案原告周训六一人继承其财产。综上，原告根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定提出如上诉讼请求。 被告周遵益辩称，1、合伙收益有待调取相关证据予以核实，并且工程尾款大约近百万元，在镇政府尚未支付给周遵益，故周遵益未占有尚未支付的工程尾款，原告请求周遵益向其支付缺乏事实依据，不应支持;2、不认同原告请求支付资金占用费，理由同第一项，周遵益并未占有相应的资金。 第三人周遵义、胡凯、王朋、高先以及长江公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面意见及证据材料。 本院经审理认定如下事实：涉案七星关区杨家湾镇人民政府实施的杨家湾镇街道房屋立面改造工程系根据中共毕节市委常委专题会议纪要〔2011〕18号文件立项建设，工程地点位于七星关区。2011年10月9日，被告周遵益挂靠第三人长江公司的名义与七星关区杨家湾镇人民政府签订《建设工程施工合同》，合同约定，工程工期为自2011年10月9日起共计120日历天，工程内容为房屋立面改造（支架安装、瓦屋面、外墙漆、马头墙、穿枋、工艺窗、工艺门等），资金来源于财政拨款，工程承包范围为杨家湾老街两旁。合同签订后，被告周遵益即组织工人进行施工。工程竣工后，经毕节市七星关区审计局审计，涉案工程审定金额为11567356.91元，审减金额为9558837.26元，审减原因为工程量审减及按照中共毕节市七星关区委常委办公会议纪要（一届（2014）1号）文件对单价进行调整。毕节市七星关区杨家湾镇人民政府已向被告周遵益拨付涉案工程款11025050.00元，尚欠542306.91元未拨付。 另查明，涉案工程由被告周遵益与原告之妻金必先、周遵义、胡凯、王朋、高先等6人合伙，共计5股，其中胡凯(内部合伙人包含王君礼、左秀梅、侯磊、韩能)占1.2股，王朋占1股，高先占1股，金必先、周遵益、周遵义共占1.8股，各占0.6股。工程施工过程中，被告周遵益、第三人周遵义为实际施工管理人，胡凯之妻左秀梅为财务管理人，金必先负责协调处理。工程款由杨家湾镇人民政府统一拨付到被告周遵益的银行账户上。 再查明，原告周训六与金必先系夫妻关系，共育三个子女，长子周继，生于1982年2月18日，次子周翔，生于1989年5月18日，三子周珣，生于1991年5月5日。金必先之父金世州已于1994年9月2日病逝，其母朱幺妹已于2008年5月16日病逝。金必先本人已于2015年5月21日病故。金必先之子周继、周翔、周珣于2015年6月11日作出《放弃继承权声明书》，自愿放弃对金必先所遗留的债权债务的继承。 本案在审理过程中，被告周遵益提交了一份左秀梅于2016年12月27日出具的结算清单作为分配合伙财产的依据，该结算清单载明：合计收入14567356.00元，合计支出13184098.00元，2013年、2014年、2015年已分红4340000.00元。剩余1383258.00元，每股应分款为276652.00元。原告表示不认可该清单的真实性，但认可清单载明的收入及支出（除2013年-2015年已付分红款）的金额，对于2013年-2015年的应分红款项4340000.00元，原告认为金必先并未实际取得。 本院认为，原告之妻金必先与被告周遵益以及第三人周遵义、胡凯、王朋、高先经口头协商一致形成合伙关系，约定以5股为总计，其中胡凯占1.2股，王朋占1股，高先占1股，金必先、周遵益、周遵义各占0.6股，以占股比例进行利润分配，原、被告双方前述事实均无异议。本案中，被告周遵益提供了合伙期间的财务人员左秀梅制作的结算单作为结算依据，原告不认可该结算单的真实性，但同意以该结算单上载明的收入、支出（除2013年-2015年已付分红款）金额作为分配依据，故本院以该结算单上载明的收、支及应付分红款的金额作为分配合伙财产的依据。结合原、被告双方的诉辩意见及当事人自认的事实，本案争议的焦点是金必先是否取得了2013年、2014年、2015年的分红款项。原告之妻金必先与被告周遵益等人在合伙期间的收益均转入周遵益的个人账户，被告作为合伙财产的管理人，应当举证证明其已经按照金先必占股份额支付了2013年、2014年、2015年的分红款项，但被告提供的证据等并不足以证明前述事实，应当承担举证不力的法律后果。被告提供的证据也不足以证明其账户系金先必使用和管理的，故对被告的该项抗辩主张，本院不予采纳。左秀梅制作的结算单上载明的应分配余额为1383258.00元，其中包含了七星关区杨家湾镇人民政府未拨付的工程款542306.91元，故在计算金必先应得合伙盈余款项时，应先暂时扣除该笔未拨付的工程款。综上，截止法庭辩论终结前，金必先在合伙期间应得的款项为（4340000.00元+1383258.00元-542306.91元）÷5股×0.6股=621714.13元。由于金必先因病逝世，其所取得的前述债权应由其继承人继承，但金必先三个儿子周继、周翔、周珣均明确放弃对前述债权的继承，故该债权依法应由原告周训六继承。对原告要求被告周遵益支付其合伙成本及利润的请求，本院予以支持621714.13元。原告提供的证据并不足以证明各方在合伙时对成本及利润的支付期限进行了明确约定，故对原告主张的资金占用费，本院不予支持。原告要求进行合伙清算，是为了确认金先必在合伙期间应分配的款项，现原告同意以被告提供的左秀梅制作的结算单上载明的金额作为清算依据，已无进行合伙清算之必要，故对原告要求进行合伙清算的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告周遵益于本判决发生法律效力之日起之日起十日内支付原告周训六投资成本及利润621714.13元； 二、驳回原告周训六的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币5470.00元，由原告周训六负担640.00元，被告周遵益负担4830.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审 判 长  孔羽佳 人民陪审员  唐秀春 人民陪审员  李 静 二〇一九年七月十五日 书 记 员  申开旭