宁波市奉化区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0213民初2485号 原告：宁波***信息技术有限公司。住所地：宁波市奉化区***，统一社会信用代码为***。 法定代表人：叶宁，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：谢成杰，浙江求是行律师事务所律师。 被告：象山县***有限公司。住所地：象山县石浦镇门前塘（水产品园区），统一社会信用代码为9133022571728897XK。 法定代表人：蒋展翔，该公司总经理。 被告：蒋某某，1974年11月14日出生，汉族，住象山县。 被告：吴某某，男，1974年6月11日出生，汉族，住象山县。 委托诉讼代理人：吴春香，浙江亿站律师事务所律师。 被告：蒋某某，女，1976年3月31日出生，汉族，住象山县。 原告宁波***信息技术有限公司（以下简称***公司）为与被告象山县***有限公司（以下简称***公司）、蒋某某、吴某某、蒋某某、吴某某民间借贷纠纷一案，于2018年5月7日向本院起诉，本院于同日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭进行审理，并分别于2019年1月23日、2019年5月21日、2019年7月24日公开开庭进行审理。在2019年1月23日庭审中，原告***公司的委托诉讼代理人谢成杰、被告***公司的法定代表人暨被告蒋某某、被告蒋某某及被告吴某某的委托诉讼代理人吴春香到庭参加诉讼，被告吴某某未到庭参加诉讼。2019年5月14日，原告***公司申请撤回了对被告吴某某的起诉，本院依法予以准许。在2019年5月21日及2019年7月24日的庭审中，原告***公司的委托诉讼代理人谢成杰、被告吴某某及其委托诉讼代理人吴春香到庭参加诉讼，被告***公司、蒋某某及蒋某某均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年5月17日，本院根据原告***公司的申请，依法作出民事裁定书，裁定查封了登记在被告***公司名下的位于象山县门前塘的房屋（土地权证号：象国用2015第05227号、房屋产权证号：2015-××2），保全价值700000元，保全期限为三年。 原告***公司以被告***公司、蒋某某、吴某某未还本付息，被告吴某某、蒋某某未承担保证责任为由，诉至法院，请求法院判令：1.被告***公司、蒋某某、吴某某向原告归还借款本金700000元，支付2017年9月5日至2017年10月4日的欠息15500元，并按照本金700000元按月息1%计算自2017年11月1日起至款清之日止的利息；2.被告吴某某、蒋某某对上述借款本息承担连带保证责任。2019年1月23日，原告***公司变更诉讼请求1为：被告***公司、蒋展翔、吴某某向原告归还借款692800元，支付2017年9月5日至2017年10月4日的欠息15500元，并按照本金692800元按月息1%计算自2017年11月1日起至款清之日止的利息。2019年5月14日，原告***公司申请撤回了对被告吴某某的起诉，本院依法予以准许。 被告***公司、蒋某某答辩称：借款是事实，但被告***公司已经归还了借款本金108000元，被告吴某某、蒋某某无须承担担保责任。 被告吴某某答辩称：被告吴宗敏不承担担保责任，本案所涉借款合同并未约定利息。 被告蒋某某答辩称：被告蒋海亚不承担担保责任，本案所涉借款合同未约定利息。 在第一次庭审中，被告吴某某未发表答辩意见。后，原告***公司撤回了对被告吴某某的起诉。 为了证明自己的主张，原告***公司向本院提交了如下证据： A1.最高额融资合同一份，拟证明2017年7月4日，被告***公司、蒋某某、吴某某向原告***公司借款的事实。经质证，被告***公司、蒋某某对该证据并无异议。被告吴某某、蒋某某表示未见到过该合同，对该证据并不清楚。但认为根据原告出示的该份合同的第二条、第三条及第四条之约定，该融资合同项下的各笔债务的融资期限、利率、费率等要以融资凭据或其他协议来另行约定的，但根据原告提交的证据中并无对利率、费率等进行另行约定的证据，故原告主张利率缺乏事实依据与法律依据。 A2.最高额保证合同一份，拟证明2017年7月4日，被告吴某某、蒋某某为被告***公司、蒋某某、吴某某向原告的借款进行担保的事实；经质证，被告***公司、蒋某某对该证据的真实性不予认定，该合同可能系拼凑的，合同的骑缝上没有担保人的签字。被告吴某某、蒋某某对该证据的真实性不予认可，该合同的骑缝上没有被告吴某某及蒋某某的签字，仅有原告自己的骑缝章，不符合常理，且该合同第二页、第三页存在跳码的现象，合同内容存在极大替换可能，故对该证据的真实性、合法性及关联性均不予认可。 A3.汇款凭证一份，拟证明原告***公司于2017年7月5日向被告***公司的银行账号交付792800元借款本金的事实。经质证，被告远洋冻品公司、蒋某某对该证据无异议。被告吴某某、蒋某某对该证据的真实性、合法性予以确认，但对其关联性不予认可，其中的8000元系被告偿还本金而非偿还借款利息，至起诉日，被告已经实际偿还借款本金108000元。 为了证明自己的主张，被告吴某某向本院提交了如下证据： B1.信用合作社扣款通知书5份，拟证明原告***公司与被告***公司之间曾频繁发生借贷关系，但每次借贷期限均不超过一个月的事实；经质证，原告海上鲜公司对该证据的真实性无异议，但认为与本案无关。被告***公司、蒋某某、蒋某某对该证据并无异议。 B2.买卖合同5份，拟证明原告***公司与被告远洋冻品公司的借贷关系经常以买卖合同的形式出现，通过渔民账户交付借款。经质证，原告***公司对该证据的真实性无异议，但认为与本案无关。被告***公司、蒋某某、蒋某某对该证据并无异议。 B3.汇款凭证一份，拟证明汇给原告海上鲜公司的8000元系用于归还借款本金，而非用于支付利息。经质证，原告***公司对该证据的真实性无异议，但认为该款项归还的是利息，而非本金。被告***公司、蒋某某、蒋某某对该证据并无异议。 基于对证据A2的异议，被告吴某某、蒋某某于2019年1月23日提出了笔迹及指模鉴定申请，本院予以准许，并依法作出了司法鉴定决定书，经摇号确定了鉴定机构为杭州明皓司法鉴定所。但因被告蒋某某未及时缴纳鉴定费用，被告吴某某仅缴纳了指模的鉴定费用，故杭州明皓司法鉴定所仅对证据A2最后一页担保人一栏中的指模进行了比对鉴定，并于2019年5月9日作出司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书载明：标称日期为“2017年7月4日”的《最高额保证合同》中保证人栏“吴某某”签字处所留指印，是吴宗敏右手食指捺印形成。 2019年5月23日，被告吴某某申请对证据A2文本是否经过变造进行司法鉴定。本院予以准许，并依法作出了司法鉴定决定书，经摇号确定了鉴定机构为浙江汉博司法鉴定中心。经鉴定，浙江汉博司法鉴定中心于2019年7月5日作出司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书载明：1.检材第1页内容文字与第2、3页内容文字系非同一台机具一次印制形成；2.检材第1页与第2、3页存在换页迹象。 经质证，原告***公司、被告吴某某对上述两份司法鉴定意见书均无异议。被告***公司、蒋某某、蒋某某未对上述两份司法鉴定意见书发表质证意见。 本院经审查认为，原告提供的证据A1、A3可以证明被告***公司、蒋某某、吴某某向原告***公司借款，原告***公司实际交付借款792800元的事实，故本院对证据A1、A2予以认定，并在卷佐证。对原告提交的证据A2将在本判决说理部分详细展开。本院对被告提供的证据B1、B2的真实性予以认定，但对其关联性不予认定。原、被告双方对两份司法鉴定意见书均无异议，故本院对两份司法鉴定意见书予以认定，并在卷佐证。 结合原、被告双方提交的证据及庭审陈述，本院认定事实如下：2017年7月4日，原告***公司与被告***公司、蒋某某、吴某某签订了一份《最高额融资合同》(合同号：2017DP0704008048)。该合同约定，原告***公司同意在2017年7月4日至2017年12月31日期间向被告***公司、蒋某某、吴某某融通资金，最高融资限额为人民币800000元。融资利率或费率由债权人、债务人根据实际情况确定，具体以当笔融资凭据（或合同、协议）为准。合同约定的债务清偿方式为按月付息，每月月底为结息日，次日为付息日，逾期付息视为违约。本金至各笔融资期限届满时一次性归还，利随本清。如债务人未按期归还借款本金、利息或费用的，从逾期之日起按照逾期金额，以每日千分之一另行支付逾期利息。同时合同约定，该合同项下的债权对应的担保合同为2017DP0704008048。原告向本院提交了由被告吴某某、蒋某某签名并捺印的2017DP0704008048号最高额保证合同。该合同第1页第一条载明：“保证人同意为债权人向债务人***公司、蒋某某、吴某某提供的自2017年7月4日至2017年12月31日借款期间内在最高额度为人民币（大写）捌拾万元整的所有借款债务提供最高额保证担保。债务人根据最高额融资合同约定可循环使用上述融资额度。具体每笔业务的起始日、到期日、利率及金额以具体借款合同或相关债权凭证为准。后经鉴定，司法鉴定机构认为该合同第1页内容文字与第2、3页内容文字系非同一台机具一次印制形成，且合同第1页与第2、3页存在换页迹象。2017年7月5日，原告***公司向被告***公司交付了借款本金792800元。2017年8月31日被告***公司向原告***公司转账8000元，摘要内容为往来款；2017年9月30日被告***公司向原告***公司转账50000元，摘要内容为往来款；2017年11月2日被告***公司向原告***公司转账50000元，摘要内容为往来款。 本院另查明，两次司法鉴定费用均由被告吴某某垫付，指模鉴定费用为6400元，合同变造痕迹鉴定费用为22380元。 本院认为，本案的争议焦点主要有四：一是借贷双方有无约定借款借期内利息；二是借款人的已还金额为多少；三是借款逾期利息应当如何计算；四是担保人吴某某、蒋某某是否应当承担连带保证责任。 关于争议焦点一：本院认为原告***公司与被告***公司、被告蒋某某及吴某某之间签订的《最高额融资合同》系各方当事人的真实意思表示，并不违反相关法律、法规的规定，应认定其合法、有效。借贷双方均受该《最高额融资合同》的约束。该合同第三条明确约定：“融资利率或费率由债权人、债务人根据实际情况确定，具体以当笔融资凭据（或合同、协议）为准。”。根据“谁主张、谁举证”的原则，原告海上鲜公司向借款人主张借期内利息的，应当提交借贷双方曾就借期内利息进行过另行约定的融资凭据（或合同、协议），但原告至今未能提交，故应当视为案涉借款并未约定利息。 关于争议焦点二：如前所述，因原告***公司未提交相应证据证明案涉借款存在利息约定，在无证据证明被告远洋冻品公司与原告之间存在其他经济往来的前提下，被告***公司向原告***公司转账的行为应视为向原告海上鲜公司归还借款本金。根据原、被告双方提交的证据，本院认定被告***公司已累计向原告***公司归还借款本金108000元，至今尚欠借款本金684800元。 关于争议焦点三：本院认为，根据相关法律规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。在本案中，原告***公司与被告***公司、蒋某某、吴某某签订的《最高额融资合同》第一条虽约定了“债权人同意在2017年7月4日至2017年12月31日期间内向债务人通融资金……”但该条款仅约定了融通资金的发放时间段，并未约定借款期限。同时，该合同第二条又明确约定“本融资合同项下各笔债务的融资期限以融资凭据（或合同、协议）约定为准。”。据此，可以说明借贷双方在《最高额融资合同》并未约定本案所涉借款的还款期限。在案件审理过程中，原告***公司未提交借贷双方曾就借款期限作出约定的证据，亦未提交债权人向债务人进行催讨并给与合理期限的相关证据，故原告可以从起诉之日起即自2018年5月7日起要求借款人支付逾期利息。根据相关法律规定，借贷双方对逾期利息有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《最高额融资合同》约定逾期利率为日利率1‰，超出了法律规定。现原告***公司主张按月利率1%的标准计算逾期利息，该计算标准不违反相关法律规定，本院予以支持。综上，原告可以向被告主张的逾期利息为：自2018年5月7日起按本金684800元按月利率1%计算至判决确定的履行之日止的利息。 关于争议焦点四：本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告***公司向被告吴某某、蒋某某主张连带保证责任的依据为合同号为2017DP0704008048的《最高额保证合同》。该合同由3页A4纸组成，通过订书机进行装订，仅加盖了原告***公司的公章作为骑缝章。经鉴定，司法鉴定机构认为该合同第1页内容文字与第2、3页内容文字系非同一台机具一次印制形成，且合同第1页与第2、3页存在换页迹象。且该合同的主要条款如担保期限、担保金额、担保对象均体现在第1页中。原告提交的《最高额保证合同》存在较大瑕疵，证据真实性无法确定，故本院对该证据不予认定。除了该证明效力存在瑕疵的《最高额保证合同》外，原告并无其他证据证明被告吴某某、蒋某某应对本案所涉案款承担连带保证责任。故原告应当承担举证不力的法律后果，本院认定被告吴某某、蒋某某在本案中不承担连带保证责任。 被告***公司、蒋某某、蒋某某在第二次、第三次庭审中经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，依法可以缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告象山县***有限公司、蒋某某应于本判决生效之日起共同向原告宁波***信息技术有限公司归还借款本金684800元，并应自2018年5月7日起按借款本金684800元按月利率1%向原告宁波海上鲜信息技术有限公司计付逾期利息至款清日止； 二、驳回原告宁波***信息技术有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10728元，财产保全费4020元，鉴定费28780元，报纸公告费650元，合计44178元，由原告宁波***信息技术有限公司承担22430元（其中案件受理费50元，鉴定费22380元），由被告象山县***有限公司、蒋某某承担15348元，由被告吴某某承担鉴定费6400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案室预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 审 判 长  王超文 人民陪审员  孙恩国 人民陪审员  刘德远 二〇一九年七月三十日 代理书记员  宋佩尔 附：一、本判决依据的法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第八条：依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同,受法律保护。 第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 2.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条：借贷双方对逾期利息有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 3.《中华人民共和国民事诉讼》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。 在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、申请执行的规定 1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 2．《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件： （１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。 3．《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》 第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。 申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的二分之一。 第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。 查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。