福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0582民初5623号 原告：余玉兰，女，汉族，1968年1月1日出生，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：黄印瑜，重庆森吉律师事务所律师。 被告：福建玉禾田环境事业发展有限公司，统一社会信用代码9135010006037096XY，住所地福建省福州市仓山区上渡路379号二楼2023号办公用房。 法定代表人：张明凤，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴晓丽、陈俊，福建亚太正律师事务所律师。 原告余玉兰与被告福建玉禾田环境事业发展有限公司（以下简称玉禾田公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余玉兰及其委托诉讼代理人黄印瑜，被告玉禾田公司的委托诉讼代理人陈俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告劳动合同关系；2.被告玉禾田公司支付原告医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金元、一次性伤残就业补助金和后续取内固定物费用合计141540.88元。事实与理由：原告于2015年9月6日起受聘于被告，被告派驻原告至晋江市池店镇龙湖嘉天下小区任保洁员一职。2016年11月4日下午14时许，原告在工作中不慎从梯子上摔落受伤，被送往晋江市医院住院治疗，自2016年11月4日起至2017年1月8日共计住院65日，诊断为：左侧股骨颈骨折，粉碎性（头下型，GARDONIII型）。2017年11月23日经晋江市人力资源和社会保障局以晋人社工认字[2017]1143号工伤认定书认定为工伤，经泉州市劳动能力鉴定委员会以泉劳鉴定委伤字[2018]1472号鉴定结论书鉴定原告构成工伤伤残九级。2019年4月26日，晋江市劳动人事争议仲裁委员会作出晋劳仲案[2019]15号不予受理通知书，裁决申请人余玉兰已超过法定退休年龄，不予受理。余玉兰为此提起诉讼。 被告辩称：1.原告余玉兰系1968年1月1日出生，2018年1月1日达到法定退休年龄，且其与被告之间的劳动合同已经于2018年1月1日依法终止，不存在可以解除的情况，并且劳动关系解除不属于人民法院的审理范围；2.原告主张的工伤待遇超过了法定标准，且已经超过了仲裁期限一年，应驳回原告全部诉讼请求。 本案争议焦点为：1.原告主张工伤保险待遇赔偿金额是否有法律依据，是否应予支持；2.原告主张是否超过期限？当事人对争议焦点的主张同其诉辩意见。对此，本院予以查明、分析并认定。 原告为证明其事实主张及诉讼请求，提供如下证据：1.公民身份证，证明原告诉讼主体资格；2.内资企业登记基本情况表，证明被告诉讼主体资格；3.晋人社工认字[2017]1143号工伤认定书，证明原告所受事故系工伤；4.泉劳鉴定委伤字[2018]1472号鉴定结论书，证明原告劳动功能障碍九级；5.疾病证明书、出院记录、入院记录、手术记录、X线检查报告单、CT检查报告单、DR诊断报告单、处方笺，证明原告伤情及治疗过程；6.福建省门诊收费票据，晋江市医院门诊结算打印清单、安徽省医疗门诊收费票据（晋江市医院2张票据，阜阳市人民医院2张），证明原告自付的复查费用；7.晋劳仲案[2019]15号不予受理通知书，证明原被告之间争议不属于劳动争议仲裁委员会的受理范围。 被告质证意见：对证据1、2无异议，对证据3没有异议，但是原告是左下肢受伤属实工伤，后面提交的病历有涉及到右髋治疗的费用；对证据4无异议，劳动能力没有做出对停工留薪期间工资的鉴定结论；对证据5对晋江市医院的材料没有意见，对阜阳市医院关联性有异议，被告是左下肢受伤，被告还去检查了右髋退行性改变的检查，与本次工伤没有关系；对证据6的晋江市门诊票据228元无异议，对其他票据有异议，原告没有提交爱国楼医院这部分相关的诊疗记录，不能证明与治疗工伤有任何关联性；阜阳市医院的票据与本案没有关联性；对证据7没有异议，可以证明劳动争议仲裁委员会也认为原告已经超过法定退休年龄。 被告为证明其事实主张及诉讼请求，提供如下证据：1.原、被告签订的书面合同，证明被告与原告有签订书面劳动合同，也可以证明被告与原告约定原告达到法定退休年龄50周岁时劳动合同自行终止；2.原告工资发放表，证明原告受伤前十二个月的工资发放情况，受伤前月平均工资是2437.9元。 原告质证意见：对被告提供证据1，因原告不识字合同是别人代签的，手印是原告盖的，原告受伤是在2016年11月4日，事故发生时候还发生在劳动关系存续期间，并不能免除被告支付工伤保险待遇的义务；对被告提供的证据2没有异议，原告本人月均工资有2000多，但是工伤保险条例规定低于统筹地区平均工资的，应当按照统筹地区平均工资的60%计算。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对原告提供的证据1、2、3、4、7及被告提供证据1、2的真实性不持异议，本院予以确认并在卷佐证。原告提供5、6有异议，被告虽有异议，但该证据系相关医疗机构出具，本院依法予以确认。结合上述有效证据，本院对事实争点认定如下：关于原告月工资问题，被告提供证据可证明原告月平均工资2437.9元，但工伤保险条例规定低于统筹地区平均工资的，应当按照统筹地区平均工资的60%计算。本案计算原告各项工伤保险待遇时因原告工资低于统筹地区平均工资，故应按应当按照统筹地区平均工资的60%计算。关于原、被告劳动合同是否因原告达到法定退休年龄50岁而自行终止问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达法定退休年龄，劳动合同终止。”，该条规定赋予用人单位在劳动者已达退休年龄时享有对劳动关系的终止权，但并不表示用人单位与已达退休年龄的劳动者形成的劳动关系，在劳动者已达法定退休年龄时就自动终止，法律没有规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”余玉兰不属于该条司法解释范畴内的人员，故不能适用该条规定认定余玉兰在法定退休年龄后与被告之间法律关系按劳务关系处理。我国劳动法的立法目的之一是为了保护劳动者合法权益，故从保护劳动者权益角度出发，余玉兰与被告签订书面劳动合同，该劳动合同格式由被告提供，且合同期限明确为2015年10月6日至2018年10月5日止，虽然合同有约定原告达到法定退休年龄，合同自行终止，该合同中合同期限与合同终止条款间有冲突，依照法律规定，应当作出对用人单位不利的解释，故2018年1月1日后被告单位务工时虽已达退休年龄，但从双方合同期限、合同实际履行情况及余玉兰未享受到基本养老保险待遇及未领取退休金的事实来看，余玉兰与被告之间在2018年1月1日后仍存在劳动关系。故被告抗辩2018年1月1日后余玉兰达到法定退休年龄后，双方劳动合同依法终止，没有事实与法律依据，本院不予采纳。关于争议焦点3余玉兰的工伤保险待遇项目和标准、金额的确定问题。余玉兰于2019年4月22日提出与玉禾田公司公司解除劳动关系，因被告没有为原告办理工伤保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项和国务院《工伤保险条例》第六十二条的规定，原告有权请求解除双方间的劳动关系，并要求原告支付其工伤保险待遇金，故本案原告余玉兰依法享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据劳动仲裁及本案诉讼中当事人的诉辩意见，本院确定余玉兰的工伤保险待遇项目和标准、金额：（1）除双方认可的被告已支付医疗费21500元外，原告已支付医疗费739.88元，有正式医疗发票有证，本院予以认定；（2）停工留薪期工资24501.2元，职工因工作遭受事故伤害接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案原告主张停工留薪期间为12个，根据原告病历材料载明余玉兰的伤情及出院医嘱“卧床休息8个月”，确定停工留薪期为8个月，故停工留薪期间工资为61253元/年÷12月×60%×8月=24501.2元。（3）关于原告主张营养费，因工伤保险待遇并无此项目，原告主张营养费，本院不予支持。（4）关于原告主张被告应支付交通费1000元，但原告未到统筹地区以外就医，原告主张的交通费，本院不予支持。（5）原告住院期间需要护理，护理人员系其家属为农村居民户口，参照上年度农、林、牧、渔业平均工资标准58068元/年计算，故原告住院期间护理费为65天×（58068/365）元/天＝10341元。（6）原告住院计65天，参照相关标准，按每天30元计算，被告住院伙食补助费为30元/天×65天＝1950元。（7）一次性伤残补助金27564元；根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工工伤伤残九级的，获赔一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资。则一次性伤残补助金为27564元（即61253元/年÷12月×60%×9个月）。（8）根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。工伤九级伤残，每满一年发给0.2个月。不满一年的按一年计算。根据公布的统计数据，泉州市人口平均预期寿命女性为77.34岁。2017年度泉州市在岗职工平均工资为61253元。余玉兰于2019年4月22日提出与玉禾田公司解除劳动关系，其时余玉兰与泉州市最后一次公布的女性人口平均预期寿命相差26.04（77.34岁-51.3岁），不满一年的按一年计算。九级工伤职工的一次性工伤医疗补助金计算标准均为每满一年发给0.2个月的统筹地区上年度职工月平均工资，因此，其赔偿年限为27年，其一次性工伤医疗补助金应按27×0.2=5.4月支付，原告主张按5个月支付，系对自己权利的处分，本院予以准许。故余玉兰一次性工伤医疗补助金为25522元（即61253元/年÷12月×5月）。（9）一次性伤残就业补助金，被告主张原告已达到退休年龄，依法不享有一次性伤残就业补助金。职工的一次性伤残就业补助金，用人单位已经参加工伤保险的，该补助金由工伤保险基金支付。本案被告原告未为余玉兰参投工伤保险，余玉兰在解除合同后未能享受该待遇，原告主张一次性伤残就业补助金，于法有据，本院予以支持。因计算方法与一次性工伤医疗补助金一致，故余玉兰一次性伤残就业补助金亦为25522元。（10）原告主张后续取内固定物费用，因没有实际手术，也没有票据予以证明相关费用，对原告该项主张，本院不予支持，原告可待实施手术后另行主张权利。本案被告尚应赔偿原告医疗费739.88元、住院伙食补助费1950元、护理费10341元、停工留薪期工资24501.2元、一次性伤残补助金27564元、一次性工伤医疗补助金25522元、一次性伤残就业补助金25522元，合计116140.08元。关于被告抗辩原告主张工伤待遇超过仲裁期限一年问题，因原告于2016年11月4日受伤，2017年1月8日出院，2017年11月23日进行工伤认定，2018年9月14日经劳动功能障碍鉴定九级，2019年4月26日申请劳动仲裁，因此原告的申请并没有超过期限，故本院对被告抗辩不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2015年10月6日签订书面劳动合同，原告从事清洁、消杀、绿化养护、环卫工作，被告未为余玉兰参投工伤保险。2016年11月4日14时许，原告在工作中摔伤，受伤后当日即到晋江市医院住院治疗65天，伤情经诊断为：左侧股骨颈骨折、粉碎性（头下型，GARDONIII）。被告承担了住院期间医疗费。出院后，被告进行门诊治疗支付医疗费739.88元。2017年11月23日，经晋江市人力资源和社会保障局作出晋人社工认[2017]1143号工伤认定决定书，认定余玉兰受到的事故伤害为工伤。2018年9月14日，经泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字[2018]1472号劳动能力鉴定结论书，鉴定余玉兰构成工伤伤残九级。余玉兰于2019年4月26日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会提出工伤待遇劳动仲裁申请，晋江市劳动人事争议仲裁委员会作出晋劳仲不池字[2019]15号裁决书，裁决不予受理。原告不服该裁决，于2019年5月5日向本院提起诉讼。另查明，余玉兰系农村居民，没有享受养老保险待遇，也没有领取退休金。 本院认为，原告与被告存在劳动关系，余玉兰在工作过程中受伤，并经工伤认定，又被评定为九级伤残，应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告未为原告办理工伤保险，应按规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。且因原告要求解除双方劳动关系，则原告依法享有解除劳动关系后的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。玉禾田公司除已支付医疗费外，尚应支付余玉兰各项费用合计116140.08元。被告抗辩，没有事实与法律依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条规定，判决如下： 一、确定原告余玉兰与被告福建玉禾田环境事业发展有限公司自2019年4月26日起解除劳动关系； 二、被告福建玉禾田环境事业发展有限公司应于判决生效之日起十日内支付原告余玉兰医疗费739.88元、住院伙食补助费1950元、护理费10341元、停工留薪期工资24501.2元、一次性伤残补助金27564元、一次性工伤医疗补助金25522元、一次性伤残就业补助金25522元，合计116140.08元； 三、驳回原告余玉兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由被告福建玉禾田环境事业发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  黄庆明 二〇一九年七月二十九日 书记员  朱泽晶 附件一：本案所适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 附件二：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。