福建省福安市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0981民初6498号 原告:许丽英,女,1945年11月10日出生,汉族,住福建省福安市。 委托诉讼代理人：林少铃，福建正联律师事务所律师。 被告:缪信,男,1975年2月20日出生,汉族,住福建省福安市。 委托诉讼代理人：缪禹，福建途乐律师事务所律师。 被告:中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司，住所地周宁县狮城镇桥南街69号。统一社会信用代码：913509258577400835。 负责人：林丽春，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘东星，福建正联律师事务所律师。 原告许丽英与被告缪信、中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司(以下简称人保周宁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许丽英及其委托诉讼代理人林少铃、被告缪信的委托诉讼代理人缪禹、人保周宁支公司的委托诉讼代理人刘东星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许丽英向本院提出诉讼请求：一、人保周宁支公司在机动车商业险责任范围内赔偿许丽英损失106312元，具体项目及赔偿金额：1.医疗费70802元；2.误工费26253元；3.护理费21515元；4.住院伙食补助费5650元；5.交通费2000元；6.营养费3000元；7.鉴定费2400元；8.残疾赔偿金35642元；9.后续治疗费16000元；10.精神抚慰金5000元，以上总计188262元，扣除缪信已支付的57000元，剩余106312元；二、对于人保周宁支公司机动车商业险责任范围内未予赔偿的部分，由缪信承担赔偿责任。事实和理由：2018年11月15日7时50分许，缪信驾驶闽Ｊ×××××号重型自卸货车，从福安康厝乡方向沿省道302线往穆云乡桂林村方向行驶，行经下浦线45ＫＭ＋50Ｍ路段时，与由许丽英驾驶的从穆阳镇玩具厂方向沿邮亭村村道往邮亭村天主教堂方向行驶的人力三轮车发生刮碰，致使许丽英受伤，两车不同程度受损的交通事故。许丽英受伤后在闽东医院住院治疗113天，共花费医疗费70802.76元。福安市交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定缪信负本起事故的全部责任，许丽英无责。许丽英委托福建正信司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，鉴定意见为许丽英的伤残程度为十级伤残，护理期为113日，营养期为90日，后续治疗费为16000元。缪信已支付57000元，余下106312元。人保周宁支公司系闽Ｊ×××××号重型自卸货车商业险的保险公司，根据《侵权责任法》及《保险法》规定，人保周宁支公司应在商业险责任范围内对许丽英的损失承担赔偿责任，缪信是肇事车辆的驾驶人，根据法律规定应对许丽英的损失在商业险不足部分承担赔偿责任。为此，许丽英依法诉至法院。 人保周宁支公司辩称，首先，在符合理赔条件的前提下，愿意在闽Ｊ×××××号车的第三者责任商业险责任限额内赔偿许丽英的损失，所以本案具体案情必须不存在保险合同条款规定的任何免赔事由，否则保险公司有权拒赔。比如投保车辆必须经年检合格，驾驶员必须持有效驾驶证等；其次，其并没有承保本案肇事车辆闽Ｊ×××××号车的交强险，所以在计算其在第三者责任商业险责任限额内应承当的赔偿数额时，应当先行扣除许丽英的属于交强险负责赔偿的项目数额；再次，许丽英主张的各项损失中不合理的以及不属于第三者责任商业险赔偿范围的项目数额也应当扣除，具体为：1.医疗费,应当凭与本案有关联的发票、病历、医疗费用清单等计算具体数额，其中与本案交通事故无关的医疗费（经鉴定为6207.05元）应由许丽英自行承担，而其中的非医保超出同类药费用不属于保险理赔范围（经鉴定为13432.1元）不应由保险公司承担；2.后续治疗费没有实际发生，不能予以支持；3.住院伙食补助费，根据许丽英实际住院天数（应扣除挂床天数），参照法定标准计算;4.营养费,该项目不属于司法鉴定的范畴，只能根据医疗机构的有效证明酌定，否则不能予以支持。如果可以酌情支持，许丽英主张3000元也偏高；5.误工费,许丽英在本案事故发生时已经73周岁，远远超出法定退休年龄，依法属于退出劳动力领域的人员，该项损失没有事实依据不能予以支持；6.护理费,根据许丽英的实际住院天数，参照法定标准计算；7.残疾赔偿金,许丽英是农村居民，且在事故发生时已经73周岁，所以在计算该项损失具体数额时应根据其伤残等级并扣除其超过60周岁部分的年限，然后参照福建省上年度农村居民人均纯收入的标准计算；8.精神损害抚慰金,该项损失不属于第三者责任商业险的赔偿范围，不应当由保险公司负责赔偿；9.交通费,应当凭不超过公共交通标准的，与本案有关联的发票计算；10.鉴定费,均不属于交强险以及第三者责任商业险的理赔范围，不应当由保险公司赔偿,而且不必要的鉴定项目所产生的鉴定费应由许丽英自行承担。 缪信辩称,对事故的责任划分认可，许丽英的合法损失因肇事车辆交强险的脱保，其愿意的交强险理赔范围内承担理赔责任，该责任已经在诉讼发生前支付给许丽英57000元，许丽英的诉讼请求中也确认过支付金额，对超出交强险的赔偿应由保险公司在商业险的范围内承担。原则上同意保险公司在数额上的答辩，不同意保险公司不承担非医保的理赔，根据保险法的解释二的规定，非医保用药应由保险公司理赔；医疗费应扣除无关费用，而不是扣除非医保费用；误工费，因许丽英超过退休年龄所以不予支持；住院伙食费无异议，但是住院天数的113天的真实性有异议，应扣除挂床39天，按照实际住院天数计算；交通费根据正式发票理赔；营养费需要有医生医嘱支持，但是许丽英未出具该相关证明不予支持；医疗费要根据正式发票结合伤情进行理赔；鉴定费根据正式发票理赔；残疾赔偿金需要扣除超龄的部分；精神抚慰金由法院酌定。 许丽英围绕诉讼请求提交了身份证、企业信用信息公示报告、疾病证明书、病案、医疗费发票、用药清单、道路交通事故认定书、鉴定费发票、司法鉴定意见书等证据，人保周宁支公司提交商业险保险条款、投保单、投保人声明、司法鉴定意见书各一份，对此本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 据此可认定本案无争议事实为：2018年11月15日7时50分许，缪信驾驶闽Ｊ×××××号重型自卸货车，从福安康厝乡方向沿省道302线往穆云乡桂林村方向行驶，行经下浦线45ＫＭ＋50Ｍ路段时，与由许丽英驾驶的从穆阳镇玩具厂方向沿邮亭村村道往邮亭村天主教堂方向行驶的人力三轮车发生刮碰，致使许丽英受伤，两车不同程度受损的交通事故。福安市公安局交通警察大队于2019年1月3日作出第350981120180000165号道路交通事故认定书，认定缪信负全部责任，许丽英不负事故责任。事故发生后，许丽英被送往宁德市闽东医院住院治疗，经医院诊断许丽英的伤情为：右胫骨骨折（下段）、右外踝骨折、内踝骨折、右踝关节半脱位、多发性足骨折、特指损伤等。受许丽英委托，福建正信司法鉴定所于2019年3月14日作出闽正信［2019］临鉴字第63号司法鉴定意见书，被鉴定人许丽英的伤残等级为十级伤残。在许丽英住院期间，缪信为其垫付医疗费57000元。 另查明，本案肇事车辆闽Ｊ×××××号重型自卸货车在人保周宁支公司投保了商业三者险。 对双方当事人争议的事实，本院认定如下： 一、人保周宁支公司主张许丽英在医院进行治疗期间非医保费用不应由其承担的主张能否支持。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释》第十一条第二款规定：“保险人对保险合同中有关免除保险人责任的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明”，“非医保费用不予理赔”实际上是“按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的法律后果，一般普通民众未经解释难以明确了解该法律后果，故不能仅以此认定双方当事人已约定“非医保费用不予理赔”。因此，人保周宁支公司主张对非医保费用不承担赔偿责任，依据不足，本院不予支持。 二、人保周宁支公司要求扣除无关联用药6207.05元能否支持。本院认为，许丽英对其医疗费损失已提供住院病历、疾病证明书、医疗收费票据、费用清单等完整证据证明，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，人保周宁支公司认为其中有不合理用药，应承担举证责任。人保周宁支公司为此提供福建正扬司法鉴定所的鉴定意见，但该鉴定意见认定的不合理用药理由，除了糖尿病用药3759.51元可以明确看出与本次事故发生无关联外，其余仅仅是简单对比药物说明书适应症与本案疾病诊断结果来判断其是否用于直接治疗外伤，并未分析这些药物是否外伤治疗整体所需，这种分析方法明显不合理，从法律上说，用药是否合理属侵权法的因果关系问题，应依相当因果关系来判定，而非仅依直接因果关系，具体到不合理用药的鉴定，不仅应分析其与主要病症的直接治疗是否相关，更应分析其与整体病情的系统治疗是否有关。从医学上说，诊疗是一项系统工程，根本目的虽是治疗主要病症，但需围绕此主要病症展开系统治疗，所需采取的一切诊疗方法均为治疗所必需。因此，该鉴定意见的结论是否正确姑且不论，其观点至少在理由上尚不严密，即未能充分解释说明为何此药物不仅不属外伤直接治疗所需，而且也不是外伤整体治疗所需，故属于鉴定结论明显依据不足的情形。人保周宁支公司主张的举证尚不充分，应承担举证不能的法律后果，对人保周宁支公司此项主张，扣除3759.51元，剩余无关联用药2447.54元，本院不予支持。 三、人保周宁支公司认为许丽英实际住院天数为79天的主张能否支持。本院认为，人保周宁支公司主张存在不合理住院天数，对此应承担举证责任。但人保周宁支公司并未具体解释认定许丽英此次外伤实际住院只需79天即可病情基本恢复的理由，例如在病历所记载的病情、治疗等证据中有何处可以体现，每位伤者的病情肯定与其个人体质、治疗水平等诸多因素有关，不可能同样的伤情就一定等同于固定多少天的治疗期，故人保周宁支公司主张许丽英之损伤，实际住院天数为79日的主张举证尚不充分，应承担举证不能的法律后果，对人保福安支公司此项主张，本院不予支持。但是根据许丽英提供的体温单，显示许丽英2019年2月2日至2019年2月10日未在医院治疗，故许丽英的实际天数应扣除9天，即为104天。 四、人保周宁支公司主张许丽英已达到法定退休年龄，无误工损失的主张能否支持。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工损失是根据受害人的误工时间和收入状况来确定，而非以受害人有无实际工作、年龄大小来确定。法定退休年龄是国家规定劳动者达到一定年龄后退出工作岗位并按月领取退休金的年龄，达到法定退休年龄的人员不等于就是丧失劳动能力。在达到退休年龄后仍就从业或从事其他劳动工作的人员大量存在，这是众所周知的客观事实。人保周宁支公司并未提供相应证据证明许丽英在本案交通事故发生前已丧失劳动能力，其以许丽英年龄已超过国家规定的法定退休年龄来主张许丽英不存在误工损失的理由，缺乏事实和法律依据，故人保周宁支公司的主张，本院不予支持。 本院认为，被告承认原告的诉求请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告所诉的诉讼请求及金额是否合理。本院经审查认为，1.医疗费67042.49元，本院认为许丽英主张医疗费70802元，其中无关联用药3759.51元应扣除，故本院支持许丽英的医疗费为67042.49元；2.住院伙食补助费5200元，许丽英实际住院天数为104天，则住院伙食补助费为60元/天×104天＝6240元，现许丽英主张住院伙食补助费每天按50元计算，系对其诉讼权利的处分，未违反法律规定，本院予以支持，故许丽英的住院伙食费为50元/天×104天＝5200元；3.护理费19801.44元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”的规定，本案许丽英护理费可参照“居民服务和其他服务业”标准（49694元/年）计算，许丽英实际住院天数为104天，则其护理费为49694元/年÷12月÷21.75天×104天＝19801.44元；4.营养费1000元，本院认为，鉴于许丽英一处十级伤残，确实需要加强营养，故本院酌情认定营养费为1000元；5.交通费1200元，本院认为，许丽英主张交通费2000元，未提供相应票据，本院不予支持，考虑到许丽英住院治疗的实际情况，本院酌情认定交通费支出为1200元；6.残疾赔偿金12474.7元，本院认为，许丽英一处十级伤残，则其残疾赔偿金按农村居民标准计算为17821元/年×7年×10%=12474.7元；7.误工费18911.03元，本院认为，误工时间可计算至定残前一日天，其中应扣除休息日但包括法定节假日（按一周扣除星期六、星期日两天计算），因此误工时间以118天－118天÷7天/周×2天＝85天为准；许丽英未提供证据证明其收入状况，鉴于许丽英的户籍所在地为农村，故其误工费可参照单农林牧渔业平均工资58068元/年标准计算，则其误工费应为58068元/年÷12月÷21.75天×85天＝18911.03元；8.精神损害抚慰金5000元，本院认为，鉴于许丽英一处十级伤残，同时考虑到在本起交通事故中许丽英不负事故责任，故本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；9.后续治疗费16000元，许丽英主张后续治疗费16000元，有鉴定机构提供的意见为据，为避免诉累，本院予以支持；10.鉴定费1600元，本院认为，许丽英主张鉴定费2400元，其中护理期、营养期的鉴定于法无据，本院不予支持，故鉴定费为1600元。许丽英的经济损失共计148229.66元。 综上所述，公民享有生命健康权。许丽英的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；超出部分，本院不予支持。本案肇事车辆闽Ｊ×××××号重型自卸货车只投保商业险,许丽英的经济损失148229.66元，交强险责任限额范围内赔偿项目共计67387.17元（其中死亡伤残赔偿限额项下赔偿款57387.17元，包含精神损害抚慰金5000元，医疗费用赔偿款10000元），应由缪信承担赔偿责任；超出交强险赔偿范围的损失80842.49元，其中鉴定费用不属于保险理赔范畴，应由缪信承担，即为1600元，故人保周宁支公司应在商业保险责任限额范围内赔偿许丽英各项经济损失79242.49元。在许丽英住院期间，缪信为其垫付医疗费57000元，故缪信应再赔偿给许丽英各项经济损失11987.17元（67387.17元＋1600元-57000元＝11987.17元）。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内一次性赔偿许丽英各项经济损失79242.49元； 二、缪信应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿许丽英各项经济损失11987.17元； 三、驳回许丽英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2925元，减半收取计1463元，由许丽英负担523元，中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司负担890元，缪信负担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：向本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理。） 审判员 张 宏 二〇一九年七月二十六日 书记员 郑志胧 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承，但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权人致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： (一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； (二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； (三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 －14－