辽宁省凤城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0682民初749号 原告：施月，女，1967年1月12日出生，汉族，无业，住凤城市。 委托诉讼代理人：王海龙，凤城市草河经济管理区法律服务所法律工作者。 被告：中国人民解放军93279部队住所地：丹东市振兴区汤池镇集贤大街165号。 法定代表人：侯居权，该部队部队长。 委托诉讼代理人：辛鑫，男，1988年1月29日出生，满族，该部队助理员，住丹东市振兴区。 委托诉讼代理人：王军，辽宁博阳律师事务所律师。 第三人：袁清义，男，1952年2月4日出生，满族，农民，住凤城市。 原告施月诉被告中国人民解放军93279部队（以下简称93278部队）、第三人袁清义合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案后，依法适用简易程序，不公开开庭进行了审理。原告施月、委托诉讼代理人王海龙和被告93279部队委托诉讼代理人王军、辛鑫和第三人袁清义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告施月向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告给付原告赔偿款180320元；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告于2010年2月5日签订《军民共建合作造林协议书》，原告在被告所有的荒山内栽种树木，利益分成为八二分成，原告占80%，被告占20%。因国家军委下发全面停止有偿服务的通知，该合同被解除。双方对赔偿问题未达成一致。为维护原告的合法权益，原告诉至法院。 被告93279部队辩称：1、双方为合作经营的法律关系，未经双方清算，无法确认各自在合作经营期间享有的权利和义务，《军民共建合作造林协议书》约定：部队提供所有的林地供原告种植造林，原告负责清场，其所需费用与收入全部归原告所有。原告种植日本落叶松苗后，原告负责林间管理护林工作，部队全力配合。协议中部队投入了土地、人员管理，原告购买树苗、清场，人员管理同时得到了清场的全部收入。清算的范围：第一对以上的费用与收入需要双方合理合法的按照约定或法定的进行清算，确认实际的价格；第二对合同约定的已种植的树木进行价格评估。虽然此项只是双方解除合同收益分配部分工作。但需要双方的确认；2、解除合同的事由是基于法律的规定，被告不存在过错。原告请求支付损失赔偿，按照规定一方违约的前提下需要向另一方承担赔偿责任，原告请求的损失金额是何种违约责任所造成原告的经济损失，被告不得而知，按照原告所称的观点为：2017年因国家军委下达的全面停止有偿服务的通知，解除双方合同关系，显然被告没有过错，况且无法在签订协议时可以预见的结果，《军民共建合作造林协议书》第4条约定的是违约方承担经济损失，被告没有违约由此不存在被告需要承担的法律责任；3、双方约定的期待利益尚未成就，无法进行利益分成。双方《军民共建合作造林协议书》约定林木到采伐期，由原告向林业部门申请采伐，主伐收入实现利润按2：8分成，出现损失由原告承担。根据此项约定：如果存在利益分成，仅在造林区日本落叶松，达到采伐标准，向有关部门申请许可得到许可后变现确认实际分成的金额。如果存在收益减掉成本费用存在损失应有原告承担。本案不属于损失赔偿应为利益分配，达到利益分配需要三个成就的条件：树木可达到可采伐的标准、行政机关的批准、有收益，三个条件同时具备，缺一不可。综上本案不存在损失赔偿，如果可能存在利益分配需要附条件的成就，目前不具备利益分配的法定及约定的条件，故应驳回原告的诉讼请求。要求原告和袁清义立即倒退涉案山林，并且以书面方式双方签订移交山林确认书。 第三人述称：我同意原告施月起诉，部队赔偿款原告施月给我20000元就可以，同意将山林交付部队。 原告施月围绕诉讼请求依法提交了投入证明、《军民共建合作造林协议书》一份、承诺书一份，被告93279部队提交丹东市中级人民法院及凤城市人民法院的判决书。对于原告提交的证据，除投入证明外，对其他证据的真实性无异议，原告对被告提交的证据真实性无异议，故本院对原、被告提供无异议的证据的证据效力以及证明力均予以认可。 综合上述证据本院查明：原告施月、第三人袁清义作为乙方、被告93172部队（现为93279部队）作为甲方，于2010年2月5日签订《军民共建合作造林协议书》，合同写明：甲方所属大堡机场林地林相属残次林带，没有任何经济效益。为响应国家改造荒山保护环境增加收益的号召，甲方研究决定将大堡机场残次林区域进行改造。计划在2011年植树造林季节全部栽上落叶松经济林木。为实现这一目标，甲方2010年入秋以来将需改造林带全部清场完毕。鉴于自身造林资金不足，实行社会招商。乙方经考察论证认为甲方残次林改造方案可行，有比较可观回报率，为此，甲乙双方达成合作造林协议，条款如下：一、合作造林内容：1、甲方提供2010年所有林地（见合作造林区域图），供乙方2011年春季植树造林，乙方负责清场，清场所需费用与收入全部归乙方所有。2、造林苗木品种确定为落叶松。费用由乙方全额投入，落叶松选择日本落叶松苗。3、植树任务完成后，乙方全程负责林间管理和护林工作，甲方全力配合。二、双方权利和义务：甲方权利和义务：1、提供造林区域确保是部队所有。与地方出现边界争议自行处理，并做到不损害乙方权益。2、造林后的林地性质没有战争需要等特殊原因不得单方面改变。乙方权利和义务：1、必保2011年春季保质保量完成造林任务，完全达到地方林业部门验收标准。2、林木到采伐期，由乙方向地方林业部门申办采伐指标。三、收益分配：1、造林区域主要是日本落叶松，双方确定该项主伐收入实行利润分成，甲方为20%，乙方为80%。2、出现亏损乙方自行承担。3、抚育所卖款项归乙方所有，用于补偿乙方前期投入。四、违约责任：甲乙双方必须恪守协议约定条款，违约方全额赔偿对方所有经济损失。五、其他：本协议执行地点在凤城市，出现争议由地方仲裁或法院裁决。四至：东至气象台后山杠、南至山根底、西至杠（另一山头杠顶）、北至山底沟，确切地界以栽树区域为准等条款，双方在合同上签字、盖章。 合同签订后，原告及第三人按照协议的约定，于当年在该林地种植日本落叶松，并进行了林地管理。 2018年4月，93279部队依照《关于军队和武警部队全面停止有偿服务活动的通知》，起诉施月、袁清义,要求解除合同，腾出林地，凤城市人民法院判决：1、解除原告中国人民解放军93279部队（原中国人民解放军93172部队）与被告施月、袁清义于2010年2月5日签订《军民共建合作造林协议书》；2、被告施月、袁清义于本判决生效后立即将坐落于凤城市大堡机场林地腾出交付原告中国人民解放军93279部队（具体见合作造林区域图）。四至为：四至：东至气象台后山杠、南至山根底、西至杠（另一山头杠顶）、北至山底沟，确切地界以栽树区域为准。凤城市法院判决后，施月不服上诉至丹东市中级人民法院，2018年9月，施月撤回上诉。 原告为要求被告赔偿损失诉至法院。双方对损失赔偿存在争议。原告申请对涉案林木价值进行评估。 经本院委托，凤城市东润森林资源价格评估有限公司作出东润森评2019第004号《93172部队与施月、袁清义合作造林林木资产价格评估报告书》，评估结果：经评估，资产占有方位于大堡机场的合作造林，林木资产价格为225400元。支付评估费3000元。原告施月及第三人对鉴定结论无异议。 93279部队对鉴定报告中评估树木范围、认定树龄存在异议，申请鉴定人员出庭。鉴定人员对93279部队提出的问题答复如下： 1、本次评估报告的林木总价值只评估日本落叶松，不包括油松和杂树，在落叶松林里，有零星油松和杂树，鉴定人员必须对其进行描述。《资产价格评估报告书》附件5《评估明细表》中，树种组成写的是10落，表明此次评估价值只是日本落叶松，油松和杂树未计算在内。 2、关于树龄的认定可以选择查阅造林档案，也可以根据当事人陈述造林时间以及树的年轮进行判定。本案双方当事人提供了2010年2月5日签订的《军民共建合作造林协议书》，陈述当年清场当年种树。当时在场的人员对种树的时间进行了确认。从2010年到2019年推断树龄是9年。 庭审中，原告施月、第三人袁清义表示，部队给付赔偿款后，同意将山林归还被告。 本院认为：原告施月、第三人袁清义与93172部队（现为93279部队）于2010年2月5日签订《军民共建合作造林协议书》已被法院依法判决解除，现已发生法律效力。《中华人民共和国合同法》九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。2010年被告93279部队所属大堡机场林地林相属残次林带，没有任何经济效益，是需要改造的荒山。本案原告施月及第三人袁清义按合同约定进行了植树造林，并进行林间管理，虽然法院判决被告施月、袁清义将坐落于凤城市大堡机场林地腾出交付原告93279部队，林木的砍伐需要国家相关部门的审批，未经审批，任何人均不得乱砍盗伐，本案已不具有恢复原状的可能性，原告主张赔偿损失符合本案合同性质，被告主张双方约定的期待利益尚未成就，无法进行利益分成，不同意赔偿的观点，本院不予采信。 原告种植的日本落叶松，经凤城市东润森林资源价格评估有限公司评估，林木资产价格为225400元。山地与林木具有不可分性，法院已判决腾出林地，林木应随同山地一并予以腾出交付93279部队，部队应给予原告相应的损失。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案合同是约定主伐收入实行利润分成，93279部队为20%，施月、袁清义为80%。原告参照该利润分成比例的约定，请求93279部队按林木资产价格225400元的80%给付损失180320元，符合公平原则。故本院对原告的诉讼请求，予以支持。原告在赔偿请求180320元的数额中，同意给付第三人袁清义20000元，第三人袁清义认可，本院予以支持。被告在支付原告赔偿款的同时，原告、第三人应向被告交付林木。根据《中华人民共和国合同法》第五条、第九十七条、第九十八条和《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民解放军93279部队于本判决生效后五日给付原告施月损失160320元； 二、被告中国人民解放军93279部队于本判决生效后五日给付第三人袁清义损失20000元； 三、坐落于凤城市大堡机场林木归中国人民解放军93279部队所有，原告施月、第三人袁清义于本判决生效后五日内交付被告中国人民解放军93279部队。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3820元，减半收取1910元，鉴定费3000元，由被告中国人民解放军93279部队承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。 审判员  白洪梅 二〇一九年七月一日 书记员  许玉红