广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0607民初2105号原告：佛山市三水区西南街鸿海五金厂，住所地广东省佛山市三水区西南街道南岸杜家工业路一横西9号（住所申报），统一社会信用代码92440607MA4W5T114R。经营者：唐祖建，男，1986年9月28日出生，壮族，住广西平乐县，委托诉讼代理人：陈小华,广东华生律师事务所律师。被告：蒙永华，男，1987年10月3日出生，汉族，住广西平乐县,委托诉讼代理人：蔡敏仪，广东翔途律师事务所律师。原告佛山市三水区西南街鸿海五金厂（以下简称：鸿海五金厂）与被告蒙永华劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鸿海五金厂委托诉讼代理人陈小华，被告蒙永华及其委托诉讼代理人蔡敏仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿海五金厂向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需向被告支付一次性伤残补助金169000元、一次性伤残就业补助金325000元、一次性医疗补助金78000元、停工留薪期工资130000元、医疗费2610.05元、拆除钢板费用5154元、护理费2480元、住院伙食补助费570元，上述合共712814.05元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、劳动仲裁委根据《劳动协议书》以及被告单方陈述认定被告的工资为13000元并以此计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金及停工留薪期工资有误，理由为：《劳动协议书》是被告与唐祖建个人于2017年5月3日签订的，与原告无关。协议约定：名杨五金厂（以下称甲方）现聘用蒙永华为甲方广西厂……，即该协议的相对人是“名扬五金厂”（唐祖建）与被告，并非原告。而且在名扬五金厂对外经营期间，因被告经常请假缺勤，所以其每月实际领取的工资均不足13000元（具体劳务报酬详见被告的银行流水）。退一步说，即使该协议书是原告与被告签订的，但该协议书在被告发生工伤时已失效，协议书约定“合同期限为2017年5月1日至广西厂不开（即因各种原因导致本厂不得不停业生产、加工）”，即协议书约定的劳动报酬仅适用于广西厂，而且广西厂未能成功办理营业执照已于2017年9月停止运营，因此该《劳动协议书》也于2017年9月失效。广西厂停止经营后，被告从2017年10月开始到原告处上班，工资不是固定而是根据产量来计算（即计件），且原告已经通过银行转账方式发放工资给被告，不存在现金发放的情形，其中2017年10月的工资10700元于2017年11月30日发放、2017年11月及12月工资共14216元于2018年1月31日发放、2018年1月及2月工资共5600元于2018年3月31日发放。因此，被告受伤前的平均工资应为6103.2元,而非13000元/月。另发生工伤后原告通过微信转账方式向被告支付了5600元生活费，其中2018年3月29日付1000元、2018年4月13日付1600元、2018年5月1日付3000元。二、仲裁委裁决原告向被告支付医疗费及拆除钢板费用是错误的。被告没有证据证明出院后产生的医疗费均用于工伤治疗，亦无证据证明拆除内固定物的后续治疗费用。综上所述，原仲裁裁决书是错误的，缺乏事实与法律依据，为维护原告的合法利益，特提起诉讼，请求依法判决。蒙永华辩称，一、被告自2017年1月13日入职原告，与原告的劳动关系存续期间为2017年1月13日至2018年5月11日。在劳动关系存续期间，原告在2017年5月1日派遣被告到广西名扬五金厂工作，任技术部师傅，后又安排被告回到原告处从事五金抛光工作及兼师傅一职。以上事实已经佛山市三水区人民法院（2018）粤0607民初3967号生效的民事判决书确认。二、被告的月工资为13000元。原告每月发放给被告的工资由两部分构成，包括银行转账部分和现金发放部分。《劳动协议书》是在被告与原告劳动关系期间由原告的经营者唐祖建与被告签订的协议，且无论在被告被派遣去广西名扬五金厂的工作期间，还是在原告厂工作期间，被告的工资一直都是由原告的合伙人唐祖建、黎元嵘、黎元通、曾茹等发放，因此上述协议不是唐祖建的个人行为，是原告与被告的约定，该协议已充分证实被告的月薪为12000元，另每个月1000元奖金。三、被告在2018年3月11日受到的事故伤害已认定为工伤，劳动功能障碍为七级，停工留薪期从2018年3月11日至2019年1月8日。被告的工伤待遇应按每月13000元的标准计算。四、被告在2018年3月11日受伤当天入住佛山市南海区第八人民医院即施行左桡骨骨折开复位内固定术。被告在南海区第八人民医院前后两次住院，分别是2018年3月11日至2018年4月8日，2018年6月6日至2018年6月9日，共住院31天。出院后，门诊共产生费用2610.5元。后,被告于2019年3月16日至平乐县人民医院住院施行左尺桡骨内固定物（钢板）取出术，产生费用5154元。以上费用均为治疗本案工伤产生的费用，应由原告承担。请法院依法查明事实，依法作出判决。原告在诉讼中提交证据如下：1、劳动协议书、中国农业银行个人明细对账单，证明被告于2017年10月返回原告处上班工作，被告的工资是通过银行转账收取，原告没有以现金方式发放工资，被告受伤前十二个月平均工资为6103.5元；2、微信聊天记录，证明原告通过微信支付方式向被告支付了生活费共计5600元。被告在诉讼中提交证据如下：1、劳动协议书，证明被告的月工资为13000元；2、中国农业银行个人明细对账单，证明在2016年11月至2018年3月31日期间，原告通过转账方式发放被告部分工资，其中2018年3月31日转账的5600元是被告2018年2月的工资；3、证人邓某、蒙某出庭作证，证明被告的工资不仅由原告通过转账发放，还有被告向原告预支的工资两部分相加，被告的月工资为13000元。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月13日,被告入职原告，任带班师傅一职，双方未签订书面劳动合同，原告没有为被告参加社会保险。2017年5月3日，原告经营者唐祖建以“名扬五金厂”名义与被告签订《劳动协议书》，约定：“名扬五金厂”聘被告为广西厂里技术部师傅一职，合同期限为2017年5月1日至广西厂不开（即因各种原因导致本厂不得不停业生产、加工）；被告工作内容为带领厂里的员工把产量增上，解决在生产上遇到的各种技术问题；被告工作时间为每天8小时（如家里有事，可请假），每月休息3天，时间可自行安排；被告月薪为12000元，每月1000元奖金，工资发放日为次月末，奖金于年底发放。随后被告按《劳动协议书》约定前往广西“名扬五金厂工作”至2017年9月，自2017年10月起，被告返回原告处上班工作。2018年3月11日，被告在原告处工作过程中受伤，2018年11月27日，经佛山市三水区人力资源和社会保障局认定被告所受到的伤害为工伤，2019年1月8日，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告劳动功能障碍等级为七级，确认被告停工留薪期从2018年3月11日至2019年1月8日。被告受伤后，分别于2018年3月11日至4月8日，2018年6月6日至6月9日入住佛山市南海区第八人民医院住院治疗共计31天，该期间住院治疗费用由原告支付，另原告以生活费名义向被告支付共5600元。被告出院后仍进行门诊治疗，花去医疗费用2610.5元、因拆除左桡骨内固定钢板产生费用5154元。原告确认被告出院后产生的门诊医疗费用2610.5元、拆除左桡骨内固定钢板产生费用5154元，并同意向被告支付。2017年3月至2018年2月期间，原告共向被告发放工资为：2017年3月31日发5595元、4月29日发5160元、5月30日发5152元、5月30日发9000元、6月30日发9000元、7月31日发9000元、8月31日发7200元、9月30日发5300元、10月31日发9600元、11月30日发10700元；2018年1月31日发14216元、3月31日发5600元（合共95523元）。被告确认原告已没有拖欠其工资。被告以原告为被申请人向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.原告立即支付医疗费2610.5元、拆除左桡骨内固定钢板手术费10000元、住院31天伙食补助费3100元、护理费648元（2018年3月11-18）、被告妻子莫凤华护理39天（2018年3月11日到4月16日、6月6日至6月9日）护理费7800元(6000元元/月÷30天×39天)；2.原告支付被告一次性伤残补助金169000元（13000元/月×13个月）、一次性伤残就业补助金325000元（13000元/月×25个月）、一次性医疗补助金78000元（13000元/月×6个月）、2018年3月11日至2019年1月8日停工留薪期工资130000元（13000元/月×10个月）、交通费1000元。以上合共727158.05元。佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月9日作出三劳人仲案非终字[2019]212号仲裁裁决书，裁决：1.原告向被告支付一次性伤残补助金169000元、一次性伤残就业补助金325000元、一次性医疗补助金78000元、停工留薪期工资130000元、医疗费2610.5元、拆除钢板费用5154元、护理费2480元、住院伙食费570元，合共712814.05元。2.驳回被告的其他仲裁请求。本院认为，本案为劳动争议纠纷。被告对仲裁裁决没有提起诉讼，视为被告服从仲裁裁决。原告当庭确认被告出院后产生的医疗费2610.5元及拆除钢板费用5154元元并同意支付，没有违反法律规定，本院予以确认。综合本案双方当事人的诉辩意见，本案当事人的争议焦点为：原告应按何标准向被告支付工伤待遇及应否支付被告住院治疗期间护理费、住院伙食补助费。一、关于被告工伤前十二个月工资问题。原告认为被告的工资不是固定的，而是根据产量来计算（即计件），其工资数额应按银行转账的工资数额进行确定，且不存在现金发放工资的情况。被告认为其工资为每月13000元，包括银行转账和现金发放两部分。对此，原告提交劳动协议书、中国农业银行个人明细对账单；被告提交劳动协议书（与原告提交的一致）、中国农业银行个人明细对账单及申请邓某、蒙某出庭作证。经审查，原、被告各自提交的劳动协议书一致，双方对该证据的真实性无异议，但该劳动协议书是原告安排被告到“广西厂”工作期间的工资约定，故该劳动协议书只能证明被告于2017年5月至9月期间的月工资数额为13000元（工资+奖金），而未能证明其在原告单位工作的工资数额。原、被告提交的中国农业银行个人明细对账单，原告转出数额与被告收入数额一致，原、被告双方互为确认，故本院依据双方提交的中国农业银行个人明细对账单确认被告每月收到原告通过银行转账向被告发放的工资数额。至于被告认为原告除通过银行转账发放工资外还有以现金方式发放工资，且个另月份的银行转账的数额是扣除了被告预支工资后的工资余额。因被告申请的两证人其中一证人蒙某是被告堂表弟，与被告存在利害关系，同时两证人虽说原告有以现金方式发放工资，但无法明确发放的时间及具体数额，也未能举证证明原告有以现金发放工资及被告个别月份向原告预支工资的事实，故本院对被告申请的证人的作证不予采信。另，2019年1月、2月因存在春节放假情况，被告非满勤上班，故在计算被告月平均工资时应予以剔除。综上，经核算，被告在发生工伤前的月平均工资为10922.8元[（5160元+14152元+13000元/月×5个月+10700元+14216元）÷10个月]。原、被告各自所主张的工资数额，因均未能举证予以证明，故本院均不予采纳。二、关于原告应支付被告工伤待遇问题。《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”本案中，原告自被告入职以来，一直没有为被告参加社会保险，未缴纳工伤保险费。被告在工作过程中受到事故伤害，且被告认定为工伤，故原告应依法支付被告工伤保险待遇。至于原告应支付的工伤保险待遇的数额，因前述已确认被告受伤前十二个月的平均工资为10922.8元，结合本院查明的被告七级伤残、停工留薪期自2018年3月11日至2019年1月8日（10个月）的事实，依照《广东省工伤保险》第二十六条、第三十四条、第三十五条规定，原告应支付给被告一次性伤残补助金141996.4元（10922.8元/月×13个月）、一次性伤残就业补助金273070（10922.8元/月×25个月）、一次性医疗补助金65536.8元（10922.8元/月×6个月）、2018年3月11日至2019年1月8日停工留薪期工资109228元（10922.8元3/月×10个月）,合计589831.12元。另被告因工伤住院治疗共计31天，原告未安排人员对被告进行护理，参照佛山市工伤职工住院期间护理费80元/天、伙食补助费70元/天的标准予以支付，即原告应向被告支付的护理费为2480元（80元/天×31天）和住院期间伙食补助费2170元（70元/天×31天）。综上计算，结合原告同意支付被告出院后医疗费2610.05元、拆除钢板费用5154元，以及原告已支付被告生活费5600元的事实，故原告尚应向被告支付工伤保险待遇为596645.25元（一次性伤残补助金141996.4元+一次性伤残就业补助金273070元+一次性医疗补助金65536.8元+停工留薪期工资109228元+医疗费2610.05元+拆除钢板费用5154元+护理费2480元+住院伙食补助费2170元-已支付生活费5600元）。原告请求超出部分，欠缺依据，本院不予以支持。综上所述，依照《广东省工资支付条例》第四十八条、第二条、第三十六条、第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告佛山市三水区西南街鸿海五金厂于本判决生效后十日内向被告蒙永华支付工伤保险待遇596645.25元（一次性伤残补助金141996.4元+一次性伤残就业补助金273070元+一次性医疗补助金65536.8元+停工留薪期工资109228元+医疗费2610.05元+拆除钢板费用5154元+护理费2480元+住院伙食补助费2170元-已支付生活费5600元）；二、驳回原告佛山市三水区西南街鸿海五金厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告佛山市三水区西南街鸿海五金厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  钟国兴二〇一九年七月十五日书记员  蔡斯恩