安徽省涡阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1621民初3610号原告:陈冬，男，1983年8月1日出生，汉族，住安徽省濉溪县。原告:代利，男，1979年2月10日出生，汉族，住安徽省濉溪县。上列二原告的委托诉讼代理人：朱军，安徽启宇律师事务所律师。被告:史维学，男，1978年4月26日出生，汉族，住安徹省涡阳县。被告:丁彩芹，女，1980年1月2日出生，汉族，住址同上。系史维学之妻。上列二被告的委托诉讼代理人：江侠，涡阳县城关街道法律服务所法律工作者。原告陈冬、代利与被告史维学、丁彩芹养殖回收合同纠纷（立案案由为合同纠纷）一案，本院于2019年4月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈冬及二原告的委托诉讼代理人朱军，原告史维学、丁彩芹的委托诉讼代理人江侠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈冬、代利向本院提出诉讼请求：请求判决被告与原告进行合同结算，共担损失支付原告131352.5元。事实与理由:2016年1月5日，二原告签订《合作协议》，约定双方共同进行饲料、肉鸡鸡苗、麻鸡鸡苗销售经营。被告史维学、丁彩芹家庭经营肉鸡养殖。2016年7月，原、被告口头约定，由原告将鸡苗、饲料、药品销售给被告，并向被告提供免费的技术指导和成鸡报价。被告鸡苗养成之后，销售所得款项优先偿还原告的鸡苗、饲料和药品款。原告随后向被告供应鸡苗18300只，并供应饲料和药品，累计成本支出共计469103元。被告分别在收货时给原告出具了相应的欠条，确认原告支出的成本。鸡苗成鸡后，原告帮忙联系买家买鸡，但因被告未找到人帮忙抓鸡，未能销售成功。后被告自行将部分成鸡销售所得售款共计160008元，本次养殖亏损共计262705元。原告找到被告结算，要求共担损失，但均遭被告拒绝。原告为自身维护合法权益，曾起诉至法院，法院以本案系养殖回购合同纠纷为由驳回原告诉讼请求，并建议原告就利润损失另行诉讼。故原告起诉至法院，望法院判如所请。被告史维学、丁彩芹辩称，2016年上半年，为共同合作发展肉鸡麻鸡养殖事业，原、被告达成如下口头协议：原告方负责保质保量提供鸡苗、饲料、疫苗、药品以及技术指导；被告方负责提供场地、设备、鸡舍、水电及劳动饲养；鸡苗饲养60到65天出栏销售；原告方负责联系买主，报价并回收卖鸡款；三天左右销售完毕，如果没销售完，原告要继续保质保量供应饲料、疫苗、药品，以保证成鸡的健康和存活；成鸡销售完，原、被告双方在3到5天进行结算，结算方式为：原告收取的卖鸡总价款，减去原告方提供的鸡苗、饲料、疫苗、药品款，所剩即为被告的养殖收益，该养殖收益有原告付给被告。按照上述约定，原、被告于2016年9月28日对2016年度首次合作养殖依约进行了结算，被告养殖收益为23150元，原告出具欠条一份，该欠款至今未付。2016年11月13日，原、被告进行第二批次合作养殖，2017年1月18日，被告饲养的鸡苗达到了约定出栏条件（成鸡），原告联系、报价销售了12000多只，并回收了卖鸡款160008元；对下余5000多只成鸡，原告没依约在三天左右时段内联系、销售完毕。期间，养殖地涡阳出现了禽流感疫情，加之原告于2017年1月25日违反约定，停止供应饲料、疫苗、药品，造成成鸡大批生病、死亡。为了减少损失，被告从涡阳县公吉寺马安涛处购买了价值33000元的300袋饲料；为了最大化的减少损失，被告将剩余的2000多只成鸡宰杀，存放在马安涛的冷库内。本次合作养殖，被告损失41.3万多元。双方至今对该批次合作养殖没依约进行结算。濉溪县人民法院和淮北市中级人民法院生效判决书对上述事实予以确认。本案自淮北市中级人民法院审结至今，原、被告双方从未再有接触，根本不存在结算。原告在没有结算的情况下进行起诉，不仅与生效的裁判文书相悖，而且没有事实和法律依据，依法应驳回起诉。经审查查明：2016年1月5日，陈冬、代利签订《合作协议》，共同投资、合伙经营肉鸡、麻鸡养殖。史维学、丁彩芹系夫妻关系，以家庭方式进行肉鸡养殖。2016年7月，原、被告口头约定合作肉鸡养殖，双方未签订书面合同，具体由陈冬负责与史维学联系协商相关事宜，由陈冬将鸡苗、饲料、药品供应给史维学，并向史维学提供免费的技术指导和成鸡报价销售，史维学进行养殖，养殖完成后，双方均可以联系买鸡方。以往的销售情况是陈冬联系买鸡方并提供参考价格，陈冬、史维学共同决定出售，买鸡方将鸡款给付陈冬，陈冬与史维学进行结算，扣除饲料、鸡苗、药品款后，陈冬将剩余款给付史维学。2016年9月28日，陈冬出具欠款条，内容为：“本次结余贰万叁仟壹佰伍拾元整（23150元）”，陈冬未给付史维学该笔结余款。2016年11月13日，陈冬向史维学供应鸡苗18300只。此后陈冬陆续向史维学供应饲料、药品，史维学在记账簿上将鸡苗、饲料、药品的品名及数量予以记载。史维学向陈冬出具了19张收到饲料的收据（欠条）。2016年年底，史维学养殖所在亳州地区发生H7N9禽流感疫情。2016年农历12月底，由陈冬联系买鸡方，陈冬、史维学出售肉鸡约12000只，买鸡方给付陈冬鸡款160008元。经原、被告确认，被告在本次鸡苗18300只至成品鸡的养殖过程中，正常死亡数量为1000只。尚余5300只在被告处。双方至今未进行结算。上述事实，有当事人陈述、安徽省濉溪县人民法院（2017）皖0621民初5664号和安徽省淮北市中级人民法院（2018）皖06民终888号民事判决书等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，本案案由应确定为养殖回收合同纠纷。本案中，双方当事人口头约定合作肉鸡养殖，未签订书面合同，由陈冬向史维学提供鸡雏、饲料、药品、疫苗，免费技术指导和成鸡报价销售，并与史维学共同决定出售肉鸡，买鸡方将鸡款给付陈冬，经双方结算，扣除饲料、鸡苗、药品款后，陈冬将剩余款给付史维学。双方上述约定符合养殖回收合同的特征。按照双方的约定，结合查明的事实，被告的养殖利润=合格成品鸡数量×成品鸡出售的价格-原告的成本(鸡苗金额+饲料金额+药品金额)；原告的利润形成于成品鸡出销所得能否填补其成本。鉴于本案中原、被告双方未能据实结算，结合涉案成品鸡交易的实际情况，因禽流感疫情导致成品鸡出售价下滑，且该致因不可归责于原、被告任何一方，由此造成原告的成本亏损，由原告自行承担。本次养殖鸡苗为18300只，经双方确认，在鸡苗饲养过程中的正常死亡数量为1000只。按双方共同确定的出售价计算，出售的12000只成品鸡，出售所得为160008元，平均每只价格为13.334元。本院酌定尚存的5300只成品鸡价款为70670.2元，原则上该款属原告所有，考虑因该部分成品鸡未及时出售，双方均存在过错，故各承担50%的损失，即被告还应给付原告成品鸡出售所得款35335.1元。扣除第一期结算时原告尚欠被告的23150元，被告还应给付原告成品鸡出售所得款12185.1元。对原告超出该范围的诉讼请求，本院不予支持。在被告处尚存的成品鸡5300只，被告辩称其中死亡4000只左右、杀掉2000只左右存放于冷库，以及因原告停止供应饲料，其购买900多包饲料继续喂养，并由此造成损失等意见，因无证据证明，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十二条、第一百一十七条、第一百二十条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、史维学、丁彩芹于本判决生效之日起十日内给付陈冬、代利成品鸡出售所得款12185.1元；三、驳回原告陈冬、代利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2927元，减半收取1463.5元，由被告史维学、丁彩芹负担340元，由原告陈冬、代利负担1123.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审判员  肖永建二〇一九年七月九日书记员  程泓翔