河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0311民初951号原告:河南推拿职业学院,住所地：洛阳市洛龙区学府街**。法定代表人：娄赟，院长。委托诉讼代理人：薛景书，男，汉族，该院法律顾问，特别授权。被告：曲红，女，汉族，1970年8月25日生，住洛阳市涧**。委托诉讼代理人：刘秋爽，河南博同律师事务所律师，特别授权。原告河南推拿职业学院诉被告曲红劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进了审理，原告委托代理人薛景书、被告曲红及委托代理人刘秋爽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河南推拿职业学院向本院提出诉讼请求1、依法判令原告无须向被告支付洛阳市最低工资差额46299元;2、依法判令原告无须向被告支付解除劳动合同经济补偿金18745元；3、依法判令原告无须向被告支付失业待遇损失27520元；4、判今原告无须向被告退还养老保险和医疗保险单位缴纳部分的费用30653.88元;5、由被告承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：洛阳市劳动人事争议仲委员会于2018年10月8日作出的洛劳人仲案字（2018）第27号《仲裁裁决书》认定事实不清，适用法律不当，支持被告所谓的仲裁请求既无法律依据，亦无事实依据。原告与被告之间建立的是非全日制用工关系，无须向被告支付诉求所述费用。2006年9月，被告曲红通过学院某领导的介绍，想在学院找一份工作，碍于情面，学院就安排其临时负责学生公寓电控系统的操作工作。鉴于该项工作无须专人坐班值守，之前一直由电工兼做，原告与被告达成口头协议，即按照非全日制用工的规定，有任务就上班，无任务就休息，实行弹性工作制。由于工作时间弹性很强，无法按照小时计算，双方就约定采取按月发放报酬的形式，确定了工资标准，并约定由被告自已缴纳各项社保费用，但可以享受学院一年两次的带寒暑假。原、被告口头协议达成一致后，被告即在原告处负责学生公寓电控系统的操作工作。十年来，原告能够做到随叫随到，学院也根据物价的上涨情况多次调整被告的薪酬，由最初的数百元提高到了1000元。被告的所有社保费用也是按照当初的约定，由其自己缴纳，被告从未提出过任何的异议。令人意外的是，2017年11月14日，被告突然口头提出终止用工关系，在未提交任何书面辞职报告，也没有进行工作交接的情况下，单方于11月18起不再来上班。2018年1月，被告向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求原告向其补发洛阳市最低工资标准差额、双休日工资差额、法定节假日工资差额，支付解除劳动合同经济补偿金、失业待遇损失、带薪年休假工资并退还养老、医保企业应缴纳部分的差额等。洛阳市劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出洛劳人仲案字[2018]第27号裁决，将原、被告之间的关系认定为“事实劳动关系”，错误地按照全日制劳动关系对被告提出的请求进行认定和裁决。这种认定和裁决既没有尊重已经查明的事实，也没有依据相关的法律规定，完全属于认定事实错误，适用法律不当的栽决。正确认定原被告之间劳动关系的性质是本案的前提，也是认定事实、适用法律确定双方权利义务的基础。虽然双方存在事实劳动关系，但双方的事实劳动关系完全符合非全日制用工的法律特征，应当按照非全日制用工的基本法律关系来确定双方的权利和义务，并按照我国《劳动合同法》第五章第三节的相关规定进行处理。鉴于原、被告之间属于非全日制用工劳动关系，被告的工作时间弹性大，无法量化每日的工作时间，只能按月计酬，按月发放。根据被告工作的实际情况，其工作量远远没达到每日4个小时的标准，每周的工作时间也不会超过24小时，符合非全日制用工的规定。因此，被告的薪酬不存在工资差额问题，原告不应当为被告补发洛阳市最低工资差额。我国《劳动合同法》第七十一条规定“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工用人单位不向劳动者支付经济补偿。”根据上述规定，原告没有向被告支付解除劳动合同经济补偿金和失业待遇损失的义务。被告要求原告向其支付养老、医保企业应当支付的费用差额，既没有事实根据，也没有法律依据。被告来原告处工作时，双方口头已经约定，学院不承担被告的养老、医疗等社保费用，由被告自行缴纳。事实上，被告在原告处工作已经十年有余，从未间断过自行缴纳全额的养老、医疗等社保费用，且从未向学院提出过任何的异议，更没有向各级劳动监察部门反映过这个问题。国家劳动保障部劳社部发（2003）第12号《关于非全日制用工若千问题的意见》第10条明确定“从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办法执行。”根据此规定，非全日制工作的劳动者应当自行缴纳社保费用，用人単位没有为其办理、缴纳社保费用的义务，由此可见，被告十余年自行缴纳全部社保和医保费用且毫无怨言，充分证明当初的约定既符合上述法律规定，也是原、被告双方的真实意思表示。综上，原告认为，原、被告之间是非全日制用工的劳动关系，应当按照我国《劳动合同法》第五章第三节的相关规定处理。原告没有法定或者约定的义务为被告支付最低工资差额、解除劳动合同经济补偿金、失业待遇损失，也没有义务向被告退还养老保险和医疗保险单位应缴纳的部分费用。为此，原告根据我国《民事诉讼法》等相关法律的规定，特向贵院提起诉讼，准予原告所请。被告辩称：一、原、被告之间存在事实劳动关系，且用工形式为全日制用工。1、被告自2006年8月开始在原告处上班，从事学生寝室智能安全用电集中计量网络系统的管理工作，每天上班时间为早上8点到12点，下午14点半到6点，每周六休息一天，星期天正常上班，没有节假日休息（春节除外），起初被告的工资每月为450元，自2012年11月开始通过银行向被告发放工资，但是每月发放的工资低于洛阳市最低工资水平。2、被告从未与原告有过任何口头协议，约定双方的用工形式为非全日制用工，也就是原告所说的弹性工作制度。《劳动合同法》第68条:非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第72条:非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。结合以上事实及法律规定，原告是按月向被告发放工资，并且被告每天的工作时间和每月的工作时间均超过非全日制用工的工作时间，故被告和原告的用工形式为全日制用工，因此原告所说的双方之间系非全日制用工关系的理由是不能成立的。二、原告应当向被告补发最低工资差额部分、支付被告经济补偿金、失业待遇损失、退还养老保险和医疗保险中单位应缴纳部分。1、根据《劳动合同法》第八十五条第一项、第二项、第三项、第四项的规定，用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，应当支付差额部分。被告曲红自2006年8月上班以来，原告基本上每月向被告发放的工资低于相应时段洛阳市的最低工资水平，由于2012年10月以前的原告以现金形式向被告发放工资，2012年11月至2017年12月原告以银行转账方式向被告发放工资，并没有足额向被告发放报酬，并且低于洛阳市最低工资水平，明显违反了《劳动合同法》的相关规定，因此，原告应当向被告补发该部分费用，合计是49079元。2、根据《劳动合同法》第四十六条规定的情形，用人单位应当向劳动支付经济补偿金。同时依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十五条第四项、第五项规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”本案中，被告多次与原告协商补发工资问题，遭到原告的拒绝，无奈向原告提出解除劳动关系，原因不在被告一方，而是原告违反法律规定低于最低工资标准向被告发放劳动报酬，应当向被告支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”被告自2006年8月开始上班，一直上到2017年11月，工作年限长达11年零三个月，因此按照上述标准，原告应当向被告补偿11.5个月的工资，按照离职前12个月的平均工资（最低工资标准）计算，合计是18745元。3、原告应当向被告退还2006.8-2017.11企业应交部分的养老保险、医疗保险金共计30653.91元以及因不能享受失业待遇的损失27520元。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”根据《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳。”第十二规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，计入基本养老保险统筹基金。”第二十三条规定：“职工应当参加基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳。”原告未为被告缴纳2006年8月至2017年11月期间的养老和医疗保险，致使被告不仅交纳了自己应当承担的部分，还缴纳了单位应当承担的部分，故给被告造成了养老和医疗保险损失，根据法律规定，原告应当赔偿申请人相应的损失，将被告已经缴纳的单位应交部分30653.91元予以退还。综上，原告的诉求无事实和法律依据，请求依法驳回原告的各项诉讼请求。经审理查明：被告曲红自2006年8月开始在原告处上班，从事学生寝室智能安全用电集中计量网络系统的管理工作，双方没有签订书面劳动合同。原告每天上班时间为早上8点到12点，下午14点半到6点，原告每月为被告发放工资，原告的工资低于洛阳市最低工资标准，原告也未为被告缴纳各项社会保险。2017年11月19日，被告以工资数额达不到最低工资标准、没有缴纳社会保险为由解除了双方之间的劳动关系。2018年1月，被告向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认2006年8月1日至2017年11月19日的事实劳动关系，并补发洛阳市最低工资标准差额、双休日工资差额、法定节假日工资差额、支付解除劳动合同经济补偿金、失业待遇损失、带薪年休假工资并退还养老、医保企业应缴纳部分的差额等。2018年10月8日，洛阳市劳动人事争议仲裁委员会作出了洛劳人仲案字（2018）第27号《仲裁裁决书》，裁决:一、确认曲红自2006年8月至2017年11月19日期间与河南推拿职业学院之间存在事实劳动关系。二、河南推拿职业学院于本裁决书生效之日起十五日内一次性支付曲红洛阳市最低工资差额46299元。三、河南推拿职业学院于本裁决书生效之日起十五日内一次性支付曲红解除劳动合同经济补金18745元。四、河南推拿职业学院于本裁决书生效之日起十五日内一次性支付曲红失业待遇损失27520元。五、河南推拿职业学院于本裁决书生效之日起十五日内一次性退还曲红养老保险和医疗保险单位纳部分的费用30653.88元。六、对曲红其他的仲裁请求不予支持。原告河南推拿职业学院不服仲裁裁决内容，向本院提起诉讼。本院认为：合法的劳动关系应当受到法律保护。被告曲红于2006年8月至2017年11月原告处上班，原告给被告发放工资，对该事实原、被告均无异议，故本院确认原、被告双方自2006年8月至2017年11月期间存在事实劳动关系。关于用工形式是全日制用工关系还是非全日制用工关系系双方当事人争执焦点，本院认为，被告曲红在原告处上班，每天上班时间为早上8点到12点，下午14点半到6点，原告没有提供证据证明与原告有过口头协议，约定双方的用工形式为非全日制用工，且被告也不予认可。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定:“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”。第七十二条规定:“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日”。因此本院认为，原告是按月向被告发放工资，并且被告每天的工作时间和每月的工作时间均超过非全日制用工的工作时间，故被告和原告的用工形式为全日制用工，原告所说的双方之间系非全日制用工关系的理由，无事实和法律依据，本院不予认可。关于原告要求无须向被告支付洛阳市最低工资差额46299元的请求，本院认为，从原告提交的工资表中显示，原告为被告发放的工资低于洛阳市的最低工资标准，根据劳动和社会保障部发布的《最低工资规定》第十二条“在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”的规定，被告曲红自2006年8月上班以来，原告未按相应时段洛阳市的最低工资水平向被告发放工资，明显违反了《劳动合同法》的相关规定，因此，原告应当向被告补发该部分费用，原告的此项请求不予支持。关于原告要求无须向被告支付解除劳动合同经济补偿金18745元的请求，本院认为，2017年11月19日，被告曲红以原告为其发放工资未达到洛阳市最低工资标准、没有缴纳社会保险为由，解除了与原告的劳动关系，《中华人民共和国劳动合同法》四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，因此原告应当向被告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”被告自2006年8月开始上班，一直上到2017年11月，工作年限长达11年零三个月，因此按照上述标准，原告应当向被告补偿11.5个月的工资，按照离职前12个月的平均工资（最低工资标准）计算，合计是18745元。综上原告的此项请求不予支持。关于原告要求无须向被告支付失业待遇损失27520元的请求，本院认为，原被告的劳动关系起止时间为2006年8月至2017年11月，被告符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条领取失业保险金的条件，且根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定，被告依法可享受20个月的失业保险待遇，但由于原告未为被告缴纳失业保险，导致被告不能享受失业保险金，故原告应依据《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条之规定，为被告支付20个月的失业保险待遇损失共计27520元（1720×80%×20个月），因此原告的此项请求不予支持。关于原告要求无须向被告退还养老保险和医疗保险单位纳部分的费用30653.88元，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”根据《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳。”第十二规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，计入基本养老保险统筹基金。”第二十三条规定：“职工应当参加基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳。”根据以上规定，原告应当至用工之日起三十日内为被告办理社会保险登记，但原告未为被告缴纳2006年8月至2017年11月期间的养老和医疗保险，被告交纳了自己应当承担的养老和医疗保险部分，还缴纳了单位应当承担的部分，故给被告造成了养老和医疗保险损失，根据法律规定，原告应当赔偿申请人相应的损失，将被告已经缴纳的单位应交部分30653.88元予以退还，因此原告的此项请求本院不予支持。综上所述，原告的各项请求没有事实和法律依据，本院不予支持，依据《中华人民共和国劳动合同法》四十六条、四十七条、第六十八条、七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条规定，判决如下：驳回原告河南推拿职业学院的全部诉讼请求。本案的诉讼费2151元由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  王志伟人民陪审员  焦志豪人民陪审员  杨鹏举二〇一九年七月十六日书 记 员  李 珊