山东省烟台市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）鲁06刑终260号原公诉机关山东省莱州市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）姜某1，男，1966年10月22日出生，汉族，农民，住莱州市。系本案被害人。诉讼代理人蒋玉军、傅梅，山东君凌律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周通，男，1973年7月15日出生于山东省莱州市，汉族，大专文化，中共党员，住莱州市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12月26日被取保候审。辩护人李凯慧，山东朗湖律师事务所律师。山东省莱州市人民法院审理山东省莱州市人民检察院指控原审被告人周通犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人姜某1提起附带民事诉讼一案，于2019年4月26日作出（2018）鲁0683刑初469号刑事附带民事判决。姜某1、周通均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，询问了上诉人姜某1，讯问了上诉人周通，并分别听取了姜某1的诉讼代理人及周通的辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年6月25日11时30分许，被告人周通受于某之邀，与姜某2、被害人姜某1等人在莱州市文化东路鸿顺大酒店吃饭，期间饮了不少酒。饭后14时许，在鸿顺大酒店院内，周通与姜某1因琐事发生争吵至厮打，双方采取拳打、脚绊等方式攻击对方。期间，造成被害人姜某1头面部、右膝部等处伤。经鉴定，姜某1右膝关节前交叉韧带断裂属于轻伤二级。2017年12月26日，周通被民警电话传唤到案，并已赔偿被害人经济损失人民币9万元，另外为被害人治疗牙花费6200元，到莱州市中医医院做理疗花费1137元，去济南齐鲁医院来回租车花费3200元。另认定，附带民事诉讼原告人姜某1伤后先后在莱州市中医医院和山东大学齐鲁医院住院治疗共计27天，经威海恒源司法鉴定所鉴定，认为其伤情符合十级伤残，误工时间120日，伤后需要1人护理60日。其直接物质损失为：医疗费96386.68元、复印费20元、误工费4970.3元、护理费6047.5元、交通费3800元、住宿费354元、住院伙食补助费990元、鉴定费2100元，合计人民币114668.48元。上述事实，有经一审庭审质证的下列证据予以证实：1.被害人陈述被害人姜某1陈述了其被周通打掉牙齿、摔伤右腿，后又被孙某打伤面部、摔倒在地的经过。2.证人证言（1）证人孙某证实，姜某1与周通打仗期间，姜某1曾三次倒地，一次被周通拽倒倒在周通身上，一次被该放倒在地，一次被该用手推脖子时踉跄坐倒在地。（2）证人于某证实，周通与姜某1在饭店院内撕扯了好几次，该与孙某上前拉仗，期间周通倒地，该上前扶周通时栽倒在地，把周通也拽倒，后被孙某和一起吃饭的大姐扶到饭店门口台阶上的情况。（3）证人姜某2证实，周通与姜某1撕扯期间，姜某1先倒地，但具体怎么倒的记不清。（4）证人王某证实，周通、姜某1不知因何发生争吵、撕扯的情况。3.书证（1）案件来源、到案经过、发破案经过、受案登记表，证实本案发破案情况。（2）周通付姜某1医药费明细统计、中医院账户卡缴费凭证、收据、银联签购单、中国工商银行电子银行回单等复印件，证实周通为姜某1支付治疗费、到济南就诊出租车费等费用共计102037元。（3）本地常住人口详细查询结果单、前科查询证明，证实被告人身份情况，该无违法犯罪前科。（4）治安调解协议书，证实2017年6月26日，姜某1、周通在文昌派出所曾就打仗一事进行过协商，达成调解协议书，周通自愿负担姜某1医药费、陪护费等损失，具体金额双方自行协商解决。协议达成后，双方互不追究对方任何责任。（5）被害人姜某1庭审中提交的门诊病例，住院医药费、复印费、医疗器械费、住宿费、交通费、鉴定费单据，用药明细，住院病案，威海恒源司法鉴所司法鉴定意见书等，证实其伤住院治疗及花费情况。4.鉴定意见莱州市公安局刑事侦查大队刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人姜某1出院诊断为膝关节前十字韧带损伤、膝关节副韧带损伤、创伤性蛛网膜下出血、闭合性胫骨平台骨折、半月板损伤、膝关节积液，被鉴定人姜某1右膝关节前交叉韧带断裂属于轻伤二级。5.视听资料鸿顺大酒店院内监控光盘一张，证实周通与姜某1打仗的经过，内容如下：14:27:40周通与姜某1推搡着出现在监控中，后被人拉开。14:29:10姜某1往上上，两人又撕扯起来14:29:40姜某1左腿倒地，起来时手支地。14:29:53两人厮打着，姜某1攻击时因周通倒地，该亦倒地，双膝着地。14:29:56扑倒后起时右腿跪地未起来向后蹲倒，胳膊将于某绊倒，姜某1脸朝上撕扯周通。14:30:10周通、姜某1未分开，周通拽姜某1衣领，孙某、姜某2拉架拽周通，因周通拽着姜某1的衣领，姜某1被一起拽起，于某仍倒在地，掰着姜某1的腿，姜某1向前扑倒（并非双膝着地）。14:30:16姜某1起来，挥拳将周通打倒在地。14:30:33孙某拉架，锁住姜某1脖子将其面朝上放倒，起来时向前跪着起来。14:30:39于某、周通倒地14:30:52起来后朝孙某挥打时站立不稳，蹲下双手支地，后向右侧歪倒坐在地上。14:32:11孙某、王某扶某走，周通坐地不动。6.被告人供述被告人周通供述了其与被害人撕扯期间，被害人多次倒地，孙某也跟被害人有过撕扯的情况。原审法院认为，被告人周通不能正确处理生活矛盾，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为侵犯了他人人身健康权利，构成故意伤害罪。考虑到在双方厮打过程中，几乎主要是被害人在主动攻击被告人，被害人姜某1自身存在一定的过错，可适当减轻对被告人的处罚；被告人经电话传到案后基本能够如实供述其参与了与被害人姜某1相互厮打的全过程，虽辩解自己不构成犯罪，但仍可认定为自首，依法予以从轻处罚；被告人案发后积极赔偿给被害人大额治疗费用，并主动交纳远超其依法应赔偿数额的赔偿款，原审法院予以确认，同时对被告人可酌定予以从轻处罚；被告人犯罪情节轻微，可依法免予刑事处罚。因被告人的伤害行为给附带民事诉讼原告人造成的合理的物质损失应依法予以赔偿，但附带民事诉讼原告人要求的伤残赔偿金和精神损失费超出了刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。根据本案事实与情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十二条之规定，以被告人周通犯故意伤害罪，免予刑事处罚；被告人周通赔偿附带民事诉讼原告人姜某1经济损失人民币114668.48元；扣除被告人已赔偿的90000元，余款为24668.48元。被告人周通自愿赔偿附带民事诉讼原告人姜某1人民币100000元。宣判后，公诉机关不抗诉，原审附带民事诉讼原告人姜某1、原审被告人周通均不服，分别提出上诉。姜某1的上诉理由为，对周通量刑过轻；周通的上诉理由为，其行为不构成犯罪。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人周通与上诉人姜某1均不能正确处理偶发纠纷，发生厮打，致姜某1轻伤，周通的行为构成故意伤害罪。鉴于周通有自首情节，积极赔偿了被害人姜某1的经济损失，且犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。关于周通提出其行为不构成犯罪的上诉理由，经查，周通与姜某1相互厮打，均有伤害对方的故意，并造成姜某1轻伤二级的后果，该后果与周通伤害行为具有刑法上的因果关系，周通应承担相应的法律责任，故对其上诉理由不予采纳。关于姜某1提出对周通量刑过轻的上诉理由，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款的规定，姜某1作为原审附带民事诉讼原告人可以对附带民事诉讼部分提出上诉，其无权对刑事部分提出上诉，故对其上诉理由不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，确定的民事赔偿数额合理，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王兴龙审判员  吴国岩审判员  潘军岩二〇一九年七月八日书记员  董雪婷