广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0205民初680号 原告：闫靖，男，1986年8月21日生，汉族，住广西柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：覃智彬，广西天狮灵动律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃义军，广西天狮灵动律师事务所律师。 被告：陈明，男，1962年3月1日生，汉族，住广西南宁市。 委托诉讼代理人：李志锴，广西徐和徐律师事务所律师。 原告闫靖与被告陈明股权转让纠纷一案，本院于2019年1月31日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闫靖的委托诉讼代理人覃智彬、覃义军，被告陈明的委托诉讼代理人李志锴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告闫靖诉称，原告闫靖原系广西大上建筑机械科技有限公司（以下简称大上公司）的股东和监事，持有公司55%的股权。2018年11月26日，在原告闫靖不知情且未授权的情况下，被他人冒名与被告陈明签订《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》,并被冒名在《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》上签名，将原告闫靖所持有大上公司55%的股权转让给被告陈明。案外人张颖持伪造的《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》、《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》等材料向工商行政管理和质量技术监督局申请股权变更登记，将原告闫靖所持有的股权全部变更至被告陈明名下。经司法鉴定，股权变更登记所需的材料中涉及原告闫靖的签名均系他人冒签，并非原告闫靖本人亲笔，并非原告闫靖真实的意思表示，原告闫靖对此事亦未进行追认。被告陈明凭借伪造的《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》、《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》等材料骗取工商部门变更股权登记且获得股东身份的行为，已严重侵犯了原告闫靖的合法权益，请求法院：1、确认2018年11月26日签订的《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》不成立；2、被告陈明向原告闫靖返还所持有广西大上建筑机械科技有限公司55%的股权，并将股权变更至原告闫靖名下；3、本案诉讼费用由被告陈明承担。 被告陈明辩称，原告闫靖原持有大上公司55%股权的依据，是基于《广西大上建筑机械科技有限公司首次股东会决议》、《广西大上建筑机械科技有限公司章程》等文件。这些文件中“闫靖”的签名与《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》中“闫靖”的签名具有一致性。广西公明司法鉴定中心鉴定以其他文件中“闫靖”的签名为鉴定样本不具备真实性、科学性、公正性，应该以《广西大上建筑机械科技有限公司首次股东会决议》、《广西大上建筑机械科技有限公司章程》等文件中“闫靖”的签名为鉴定样本。原告闫靖与被告陈明系名义股东与实际出资人的关系，大上公司成立后，被告陈明至2018年12月31日已经累计出资1250710元，并参与大上公司的经营管理。原告闫靖作为名义股东从未向大上公司履行过股东的出资义务，也从未参与大上公司的经营管理。请求法院驳回原告闫靖的全部诉讼请求。 原告闫靖为证明其主张，提供以下证据： 1、企业信息查询单，拟证明原告闫靖原来系大上公司的股东和监事，持有55%的股权。 2、《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》、《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》，拟证明原告闫靖2018年11月26日被他人冒名签字，将持有大上公司55%的股权转让给被告陈明。 3、《广西大上建筑机械科技有限公司章程修正案》、授权委托书、公司登记（备案）申请书，拟证明案外人张颖凭借虚假材料向工商管理部门申请股权变更、公司监事变更登记，被告陈明从而获得公司股东和监事身份。 4、桂公明司鉴文字【2019】第025号司法鉴定意见书，拟证明2018年11月26日的《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》、《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》中“闫靖”签名并非原告闫靖亲笔书写。 被告陈明为证明其主张，提供以下证据： 1、《广西大上建筑机械科技有限公司首次股东会决议》、《广西大上建筑机械科技有限公司章程》、《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》，拟证明2017年1月18日大上公司成立时备案的文件中“闫靖”的签名与2018年11月26日《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》中“闫靖”的签名是一致的。 2、《出资证明书》、转账记录，拟证明被告陈明系大上公司实际出资人，占有公司55%的股份，至2018年12月已经累计出资1250710元。 双方当事人提供的证据本院已在法庭上出示，由当事人质证，可以作为认定案件事实的依据。 根据当事人的陈述及举证，本院确认以下案件事实： 2017年1月18日，大上公司成立。张连顺为大上公司法定代表人、执行董事、经理，持股比例45%；原告闫靖为公司监事，持股比例55%。 2018年11月27日，案外人张颖持大上公司的授权委托书、《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》、《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》、《广西大上建筑机械科技有限公司章程修正案》等材料到南宁市塘区工商行政管理和质量技术监督局办理变更登记。将原告闫靖所持大上公司55%的股权变更登记在被告陈明名下，并变更被告陈明成为公司监事。 被告陈明至2018年12月30日共向大上公司累计出资1250710元（其中通过张颖银行账户2017年7月24日至2018年12月18日共出资790710元，通过自己账户2018年12月27日至同月30日前共出资210000元，代付技术加盟费250000元）。 原告闫靖承认，大上公司成立时其曾经委托案外人张颖在《广西大上建筑机械科技有限公司首次股东会决议》、《广西大上建筑机械科技有限公司章程》等文件上代为签名；但其从来没有委托他人进行股权转让，《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》、《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》上“闫靖”的签名，均不是本人签名，也未经授权。 原告闫靖于2019年1月22日委托广西公明司法鉴定中心对上述《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》、《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》内“闫靖”签名进行笔迹鉴定。同月23日，广西公明司法鉴定中心作出桂公明司鉴文字【2019】第025号司法鉴定意见，《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》、《广西大上建筑机械科技有限公司股东会决议》内“闫靖”签名不是原告闫靖本人亲笔书写。原告闫靖遂诉至法院成讼。 本院认为，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。要约是希望和他人订立合同的意思表示，承诺是受要约人同意要约的意思表示，承诺生效时合同才成立。本案《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》不是原告闫靖亲笔签名，不能代表原告闫靖希望与被告陈明签订股权转让协议的意思表示。原告闫靖没有发出转让股权的要约，其他人在协议上代为签名，没有原告闫靖事后追认，该协议对原告闫靖不发生效力。因此，《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》不具备成立要件，应认定为不成立。被告陈明没有法律根据取得原告闫靖持有的股权，依法应予返还，并应将该股权变更登记在原告闫靖名下。 《广西大上建筑机械科技有限公司首次股东会决议》、《广西大上建筑机械科技有限公司章程》中“闫靖”签名与《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》中“闫靖”签名，均不是原告闫靖本人签名，即使是同一第三人代签，如果没有原告闫靖的授权或追认，对原告闫靖不产生效力。《广西大上建筑机械科技有限公司首次股东会决议》、《广西大上建筑机械科技有限公司章程》中“闫靖”签名，原告闫靖承认是其授权他人代为签名，对其签名予以承认，该签名应是原告闫靖的意思表示，对原告闫靖产生效力；《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》中“闫靖”签名，原告闫靖没有授权他人代签，事后原告闫靖不予追认，该签名不能认定为原告闫靖的意思表示，对原告闫靖不产生效力，被告陈明不能因此取得大上公司的股东身份。 出资并不是取得有限责任公司股东身份的必要条件，也不是充分条件，只要有认缴出资，名字记载在股东名册当中就是公司的股东，与是否实际缴付了出资无关。大上公司成立时的工商登记、公司章程等文件均可证明原告闫靖的股东身份，原告闫靖依法可以主张行使股东权利。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、第一百三十三条、第一百七十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第十三条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国公司法》第三十二条之规定，判决如下： 一、2018年11月26日“闫靖”与“陈明”签订的《广西大上建筑机械科技有限公司股权转让协议书》不成立。 二、被告陈明在本判决生效之日起十日内向原告闫靖返还广西大上建筑机械科技有限公司55%的股权，并将该股权变更登记在原告闫靖名下。 案件受理费50300元（原告闫靖已预交），由被告陈明负担（此款在本判决生效之日起十日内向原告闫靖支付）。 如被告陈明拒绝履行生效判决的，原告闫靖可从判决规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。被告陈明应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，迟延履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；迟延履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  卓小萍 人民陪审员  林雪玉 人民陪审员  覃新莲 二〇一九年四月二十四日 法官 助理  魏亚引 书 记 员  郑 静