浙江省温州市鹿城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0302刑初764号 公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。 被告人金炳池，男，1985年7月7日出生于浙江省温州市，汉族，小学文化，无业，住温州市龙湾区。曾因吸毒于2014年12月11日被行政拘留五日；曾因犯贩卖毒品罪于2015年3月10日被温州市龙湾区人民法院判处拘役五个月；因犯贩卖毒品罪于2016年1月6日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑十个月，刑期至2016年8月12日止；因吸毒于2017年12月19日被行政拘留十四日。因本案于2018年8月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月21日被取保候审，同年12月29日被继续取保候审，2019年7月10日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。 辩护人黄菲（法援），北京德恒（温州）律师事务所律师。 被告人程菁雯，女，1996年8月14日出生于重庆市巫溪县，汉族，初中文化，无业，住巫溪县。曾因吸毒于2012年2月6日被行政拘留五日（不执行拘留处罚）；因吸毒于2012年4月27日被行政拘留十日（不执行拘留处罚）；因吸毒于2012年5月11日被行政拘留十二日（不执行拘留处罚）；因吸毒于2013年3月28日被行政拘留十日。因本案于2018年8月20日被抓获，同年8月22日被取保候审，同年12月29日被继续取保候审，2019年7月17日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。 辩护人金璐锋，北京德恒（温州）律师事务所律师。 温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉[2019]710号起诉书指控被告人金炳池、程菁雯犯贩卖毒品罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院于同年7月16日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员宋国锐出庭支持公诉，被告人金炳池、程菁雯及辩护人黄菲、金璐锋到庭参加诉讼。现已审理终结。 温州市鹿城区人民检察院指控： 2018年8月20日22时许，被告人金炳池通过微信语音，同意以人民币1400元向程某贩卖毒品“K粉”2克，随后金炳池指使被告人程菁雯与程某商谈交易细节。当日23时许，程菁雯来到本区华侨饭店一楼厕所隔间内与程某碰头，程某提出将交易价格降至人民币1300元，程菁雯通过微信语音向金炳池请示，金炳池表示同意，后程菁雯通过微信收取程某人民币1300元，将一包用红色包装的毒品“K粉”（重2.11克，检出氯胺酮成分）交给程某。交易结束后，程菁雯被公安人员抓获。 2018年8月21日1时许，公安人员对被告人金炳池位于瓯海区新桥街道雅翔家园X栋X室的住处进行搜查，查获金炳池，并在主卧室内床前边的地上查获装有六小袋白色颗粒状毒品疑似物红包一个（其中三袋共重3.59克，检出氯胺酮成分，其余未检出氯胺酮、甲基苯丙胺及海洛因成分）；在床头柜抽屉内查获装有五小袋白色粉未状毒品疑似物红包一个（其中二袋共重1.4克，检出氯胺酮成分，其余未检出氯胺酮、甲基苯丙胺及海洛因成分）；在抽屉内查获装有白色颗粒状毒品疑似物的塑料袋两包（未检出氯胺酮、甲基苯丙胺及海洛因成分）；在床头柜的抽屉内查获白色粉未状毒品疑似物红包一袋（重0.1克，检出氯胺酮成分）。 针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。认为被告人金炳池、程菁雯贩卖毒品7.2克，其行为均已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人金炳池是累犯、毒品再犯。被告人程菁雯有坦白情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，予以处罚。 被告人金炳池辩称，其没有指使程菁雯送毒品去交易。 被告人程菁雯对指控的事实无异议。 辩护人黄菲辩称，被告人金炳池让程菁雯贩卖的是假毒品，且家中也有假毒品，金炳池的行为不构成贩卖毒品罪。 辩护人金璐锋辩称，家中被查获的毒品不应计入贩毒的数量，被告人程菁雯有坦白情节，请求对程菁雯从轻处罚。 经审理查明： 2018年8月20日22时许，程某通过微信语音向被告人金炳池购买毒品“Ｋ粉”，并约定交易价格人民币1400元买2克“Ｋ粉”。随后，金炳池指使被告人程菁雯与程某商谈交易细节。当日23时许，程菁雯来到温州市鹿城区华侨饭店一楼厕所1号隔间内与程某交易，程某提出将交易价格降至人民币1300元，程菁雯通过微信语音向金炳池请示，金炳池表示同意，后程菁雯通过微信收取程某人民币1300元，将一包用红色包装的毒品“Ｋ粉”（重2.11克，检出氯胺酮成分）交给程某后，程菁雯被公安人员抓获。 2018年8月21日1时许，公安人员在瓯海区被告人的住处抓获金炳池，并在主卧室床前边的地上查获装有6小袋白色颗粒状毒品疑似物红包一个（其中3袋共重3.59克，检出氯胺酮成分）；在床头柜抽屉内查获装有5小袋白色粉未状毒品疑似物红包一个（其中2袋共重1.4克，检出氯胺酮成分）；在床头柜的抽屉内查获白色粉未状毒品疑似物塑料袋一个（重0.1克，检出氯胺酮成分）。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：有证人程某的证言、检验报告、扣押清单、调取证据清单、微信聊天记录、刑事判决书、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、称量/取样笔录、电子证据提取笔录、归案经过、人口信息及二被告人在侦查机关的供述等证据所证实，足以认定。 关于被告人金炳池的提出其没有指使程菁雯送毒品去交易的辩解意见以及辩护人黄菲提出被告人金炳池不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，⑴.证人程某的证言，证明其通过微信以人民币1400元的价格向“阿池”购买2克毒品“K粉”，“阿池”让其直接与他女朋友“蚊子”联系，后其与“蚊子”约好在华侨饭店交易；到了饭店，“蚊子”将K粉交给其，其说价格太贵，其通过微信支付给“蚊子”1300元。⑵.被告人金炳池的供述，证明“静静”通过微信语音向其购买“K粉”，约定人民币1400元买2克，后其让女朋友程菁雯与“静静”联系，并将毒品送到华侨饭店交易。到了交易的时候，“静静”还向程菁雯还价毒品价格为1300元，程菁雯向其请示，其同意，后程菁雯被公安人员抓获。⑶.被告人程菁雯的供述及辨认笔录，证明程某通过微信语音向金炳池购买“K粉”，价格是人民币1400元买2克，后金炳池让程某直接与其联系，其与程某约好在华侨饭店交易。其将K粉交给程某，程某跟其说便宜点，其通过微信收取程某1300元。⑷.检验报告，证实交易后被查获的毒品“K粉”（重2.11克，检出氯胺酮成分）。上述证据证实二被告人与程某先后联系有关贩卖毒品的价格、数量及交易方式，且金炳池让程菁雯送去交易毒品“K粉”被检出氯胺酮成分，其行为均已构成贩卖毒品罪。因此，上述辩解、辩护意见，均不予采纳。 关于辩护人金璐锋提出家中被查获的毒品不应计入贩毒的数量的辩护意见。经查，被告人金炳池系吸毒贩毒人员，被告人程菁雯系吸毒人员，二被告人因贩卖毒品被抓获后，对于从其俩住所查获的毒品，应认定为其俩贩卖的毒品。因此，上述辩护意见，不予采纳。 本院认为，被告人金炳池、程菁雯结伙贩卖氯胺酮7.2克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予处罚；公诉机关的指控成立。鉴于被告人金炳池曾因故意犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。被告人程菁雯有劣迹，应酌情从重处罚。被告人程菁雯有坦白情节，可依法从轻处罚。公诉人在法庭上发表判处被告人金炳池有期徒刑八个月至一年、被告人程菁雯拘役四个月至六个月的量刑建议，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人金炳池犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行已羁押32日，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月10日起至2020年2月6日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人程菁雯犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月,并处罚金人民币2000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行已羁押3日，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月17日起至2019年11月13日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、追缴被告人程菁雯违法所得人民币1300元，予以没收，上缴国库。 四、随案移送的作案工具手机二只及扣押在公安机关的涉案毒品，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长  朱维阳 人民陪审员  叶建武 人民陪审员  郭宝乐 二〇一九年七月三十日 书 记 员  张圆圆 附： 本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。