鄂尔多斯市东胜区人民法院民 事 判 决 书（2019）内0602民初1807号原告：宋某1，现住内蒙古巴彦淖尔市五原县，身份号码×××。原告：党某，现住内蒙古巴彦淖尔市五原县，身份号码×××。原告：宋某2，现住内蒙古巴彦淖尔市五原县，身份号码×××。三原告委托诉讼代理人：薛某，系内蒙古蒙正律师事务所律师。被告：陕西省成通机械化公路生态工程有限责任公司。住所地:陕西省西安市碑林区含光北路110号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：周某，系公司董事长。委托诉讼代理人：曹某，系北京市炜衡（延安）律师事务所律师。被告：撖某1，现住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：撖某2，系内蒙古振友律师事务所律师。被告：杨某，现住内蒙古鄂尔多斯市。原告宋某1、党某、宋某2与被告陕西省成通机械化公路生态工程有限责任公司（以下简称陕西成通公司）、撖某1、杨某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋某1、宋某2及其三原告委托诉讼代理人薛某，被告陕西成通公司及其委托诉讼代理人曹某，被告撖某1委托诉讼代理人撖某2，被告杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋某1、党某、宋某2向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告共同赔偿受害人宋志平抢救期间的误工费、护理费、伙食补助费、营养费共计4560元（其中误工费1500元、护理费1060元、伙食补助费1000元、营养费1000元）。2、请求依法判令被告共同赔偿原告各项损失共计724580元。（其中死亡赔偿金659500元，被抚养人生活费9552元，精神抚慰金50000元，受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费1500元，住宿费2438元，误工费1590元）。3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告党某是受害人宋志平的母亲，原告宋某2、宋某1是受害人宋志平的儿子和女儿。被告陕西成通公司为延川至马家河三级公路的施工单位，其将修路工程分包给不具备相应资质的被告杨某，被告杨某又将拌合工程再次分包给不具有相应资质的被告撖某1。被告撖某1雇用受害人宋志平在该工程的工作为白天计量及给车辆加油等，晚上值夜班看护工地。月工资4500元，由被告撖某1予以发放。被告撖某1为工人安排的吃住均在该工程上，受害人宋志平在此吃住。2018年9月15日20:30许，受害人宋志平忙完白天的工作从被告撖某1的伙盘吃完饭坐上在工地干活的毛某驾驶的正三轮摩托车返回工作岗位的过程中因路面凹凸不平且未有任何警示标志等使得正三轮摩托车发生侧翻致受害人宋志平受伤，后经延川医院、延安医院抢救无效死亡。抢救费用由被告撖某1支付，被告陕西成通公司支付了丧葬费。但就后续的赔偿，原告多次与被告协商，被告均以种种理由予以推脱。无奈，原告只能依法诉讼，请求人民法院依法判决，以维护原告的合法权益。被告陕西成通公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、本案案由属于侵权责任纠纷，原告的合理赔偿费用最终应由侵权责任人毛某承担。本案起因为毛某驾驶三轮车发生交通事故所致，陕西延川县公安局交通警察大队交通事故责任认定书认定毛某负全责，宋志平等其他人无责任。本案的案由也为侵权责任纠纷中的提供劳务者受害者责任纠纷，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人损解释”）第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”根据上述法律规定及生效的陕西省延川县人民法院（2019）陕0622刑初21号刑事判决书可知，本案中即使雇主承担责任，也有权向实际侵权人毛某主张赔偿责任，因此，原告的合理赔偿费用最终应由侵权责任人毛某承担。2、依据承包合同约定，赔偿费用应由承包人即雇主承担。答辩人2017年8月29日中标陕西省延安市延川县马家河至苏亚河三级公路项目，中标后答辩人将该工程地基层石灰、土碎石层、水泥稳定层、基层二灰稳定碎石分项工程由郭治权发包给被告杨某，双方签订了《延川县马家河至苏亚河三级公路工程路基分项工程承包合同》，其中合同第七条明确规定：“乙方（杨某）及工作人员在施工过程中的一切伤、残、病、死等事故，均由乙方自行负责和承担费用，甲方不负任何由此所引起的连带责任和其他任何法律责任”。本案中，被告杨某承包的工程范围内出现安全事故，所产生的赔偿责任依据上述合同约定应由被告杨某承担。3、原告主张的费用中实际侵权人毛某已就部分予以赔偿，应在总费用中予以核减。事故发生后，毛某因交通肇事罪被延川县检察院公诉至延川县人民法院，在法院审理阶段，毛某的家属同原告达成补偿协议，毛某家属赔偿原告15万元整，同时原告向毛某出具了谅解书。据了解，原告从延川县交警大队也领取了部分补偿款（35000元的原告的丧葬费）。根据《人损解释》第十一条第一款规定，该费用最终由实际侵权人承担，而实际侵权人毛某及被告杨某已经支付了部分赔偿款，原告已经获得的赔偿款应从原告的诉求中予以核减。4、原告要求支付50000元的精神损失费于法无据。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定“精神损害抚慰金包括以下方式：……（二）致人死亡的，为死亡赔偿金……。”在本案中，原告已经在诉状中向法院请求了死亡赔偿金，根据上述规定原告向被告再请求支付精神损失费不应得到支持。综上，答辩人恳请人民法院查清事实，依法驳回原告不当的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。被告撖某1辩称，不同意原告的所有诉讼请求。1、事实和理由不符合事实。宋志平与撖某1没有雇佣关系，被告不应该承担责任。双方是朋友关系，劳动报酬也不是撖某1发放的。2、宋志平自己坐到毛某三轮车发生的交通事故，死因与被告撖某1无关，直接责任人是毛某。依据《侵权责任法》过错责任原则，被告撖某1不应该承担责任。3、宋志平发生车祸时，撖某1支付了医疗费9800余元，还支付了宋志平家属的吃住费用8000多元，原件都在原告手中。综上，被告撖某1没有过错，不承担责任。请求驳回原告诉讼请求。被告杨某辩称，宋志平发生的是交通事故，我不承担责任，并且宋志平也不是我雇佣的，宋志平是撖某1雇佣的。原告应该起诉三轮车驾驶人毛某。请求驳回原告诉讼请求。本院经审理查明认定事实如下：宋志平，1961年2月24日出生，离异，户籍所在地内蒙古巴彦淖尔市××县，系农村户口，父母为宋先贵、党某，宋先贵已离世；子女为宋某2、宋某1，均系成年人。宋志平另有兄弟姊妹5人，分别为宋志安、宋志光、宋志强、宋瑞霞、宋春霞，均系成年人。2017年8月29日，被告陕西成通公司中标延川县马家河至苏亚河三级公路工程后，将该工程的底基层石灰土碎石层/水泥稳定层、基层二灰稳定碎石分项工程由郭治权分包给被告杨某，双方签订了《延川县马家河至苏亚河三级公路工程路基分项工程承包合同》。后被告杨某又将分包工程中的基层混合料拌合工程和摊铺工程分包给被告撖某1，郭治权、杨某、撖某1均不具备相应资质。《延川县马家河至苏亚河三级公路工程路基分项工程承包合同》第六条第四项约定，乙方（杨某）不得将本工程转包或分包，对本工程自负盈亏，不能因承包工程亏损而找甲方无理取闹，不得以任何理由任何方式要求甲方在合同约定以外增加费用。该合同第七条安全责任约定，乙方进场时必须配合甲方对工作人员进行安全教育，同时与每个工作人员签订安全责任书，保证安全文明施工达到市级文明工地标准。乙方必须采取相应的安全防范措施，确保自身及工作人员的财产及人身安全。乙方及工作人员在施工过程中的一切伤、残、病、死等事故，均由乙方自行负责和承担费用，甲方不负任何由此所引起的连带责任和其他任何法律责任。该合同第九条违约与违约责任第二项约定，乙方承包工程后不得将承包的工程转包和分包，否则，甲方有权单方解除合同……。宋志平的主要工作内容为白天计量、给车辆加油，晚上照看料场。2018年9月15日20:30许，受害人宋志平在工地伙房吃完饭后乘坐毛某驾驶的正三轮摩托车到料场的途中，摩托车发生侧翻致受害人宋志平受伤，当日送至延川县人民医院抢救，共花费医疗费用11622.1元。2018年9月16日，受害人宋志平转院至延安大学附属医院住院治疗9天，诊断为：“1、急性特重型开放性颅脑损伤、脑疝形成、多发脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、硬膜外血肿（右侧额颞顶枕部）头皮裂伤；2、吸入性肺炎；3、闭合性胸部损伤、右上肺挫伤；4、全身多处软组织损伤”。共花费医疗费用92039.88元，由被告撖某1垫付。2018年9月24日，受害人宋志平死亡，2018年11月7日火化。2018年9月28日，延川县公安局交通警察大队出具交通事故认定书，认定案外人毛某由于驾驶机动车载人超过核定人数，在夜间行驶未按操作规范安全驾驶、文明驾驶且未降低行驶速度，导致事故发生，其承担事故的全部责任，受害人宋志平无责任。2018年10月12日，原告宋某2领取受害人宋志平丧葬费35000元。2019年2月28日，受害人宋志平家属收到案外人毛某支付的死亡补偿款15万元，并出具谅解书。谅解书中载明，1、鉴于本案毛某属于过失犯罪，经济条件较差，但态度诚恳，又自愿补偿受害人宋志平家属15万元，宋志平全体近亲属愿意谅解毛某的犯罪行为，恳请法院给予从轻处罚、减轻或者免除追究毛某刑事责任；2、宋志平家属的委托代理人宋某2保证自己出具的授权委托书、身份信息合法有效，宋志平的儿子宋某2在收到毛某儿子15万元的补偿款后，宋志平近亲属不再提起刑事附带民事诉讼。2019年3月13日，陕西省延川县人民法院（2019）陕0622刑初21号判决书中载明，案外人毛某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年（缓刑考验期从刑罚执行之日起计算）。上述事实，有身份证复印件，居民死亡医学证明（推算）书，领条，五原县和胜乡和义村民委员会及村民委员会第八村民小组证明，延川县马家河至苏亚河三级公路工程公告牌、工程简介、延川县马家河至苏亚河三级公路工程基层混合料拌合站图片，交通事故认定书，延安大学附属医院入院、出院记录，延川县人民医院检查申请单，延安大学附属医院出院病人清单，陕西省延川县人民法院（2019）陕0622刑初21号判决书、收条、谅解书，延川县人民医院门诊收费凭证及延安大学附属医院门诊及住院收费凭证，户籍信息，营业执照，工程承包合同及当事人陈述等证据在案佐证，本院予以确认。被告陕西成通公司、撖某1、杨某对原告提交的证据四现场图片的真实性认可，本院对真实性予以确认。被告陕西成通公司对原告提交的证据五证明书一份、证人证言两份的证明问题不认可，被告撖某1、杨某对该组证据的真实性及证明问题均不认可，上述证据不符合证据有效性要件，本院不予确认。被告陕西成通公司、撖某1对原告提交的证据六证人证言六份的真实性和证明问题均不认可，被告杨某对该组证据的真实性及证明问题不发表质证意见，上述证据不符合证据有效性要件，本院不予确认。被告陕西成通公司、被告杨某对原告提交的证据十一事发之后拍摄的现场图片四张的真实性及证明问题均不认可，被告撖某1没有发表质证意见，本院对真实性予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。关于受害人宋志平与被告撖某1是否存在雇佣关系，被告撖某1是否需要承担赔偿责任。被告撖某1在陕西省延川县人民法院（2019）陕0622刑初21号判决书证人证言中自认，其与受害人宋志平存在雇佣关系，且受害人宋志平从事的工作属于被告撖某1的分包工程范围，结合庭审当事人陈述，可以认定被告撖某1与受害人宋志平存在雇佣关系，故对被告撖某1的抗辩意见不予采信，原告主张应予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，受害人宋志平系提供劳务的一方，被告撖某1为接受劳务的一方。宋志平作为完全民事行为能力人，明知实际侵权人毛某驾驶的正三轮车没有牌照，且乘坐人数较多，却仍搭乘该三轮车去往料场，未能尽到合理审慎的注意义务，其自身对本次事故的发生存在一定的过错，应减轻被告撖某1的赔偿责任。综合该事故的形成原因及相关当事人的过错程度，本院酌定受害人宋志平、被告撖某1过错责任比例为2:8，故被告撖某1应承担80%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告陕西成通公司作为发包人，在对外发包过程中未尽审慎审查义务，明知被告杨某不具备相应资质而将涉案工程发包，被告杨某明知被告撖某1不具备相应资质，而将涉案工程部分分包，因此对受害人宋志平的经济损失，被告陕西成通公司、杨某应与被告撖某1承担连带赔偿责任。被告成通公司辩称，《延川县马家河至苏亚河三级公路工程路基分项工程承包合同》第七条安全责任约定，……乙方（杨某）及工作人员在施工过程中的一切伤、残、病、死等事故，均由乙方自行负责和承担费用，甲方不负任何由此所引起的连带责任和其他任何法律责任。该约定仅对合同双方具有约束力，不能以此对抗第三人的赔偿请求，故对被告成通公司的抗辩意见不予采信。关于赔偿金额，原告诉请按照4500元/月工资标准进行计算，但未提交证据证明，故对该诉请本院不予支持，应依据《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》第一条（五）之规定，按照建筑业年度职工平均工资49806元进行计算。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》第一条第（五）项之规定，确定建筑业上一年度工资基数为49806元，受害人宋志平住院10日，故确认误工费为49806元/年÷365天×10天=1364.55元。关于护理费，原告自认由被告撖某1对受害人宋志平进行护理，故对该项诉请本院不予支持。关于住院伙食补助费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款、《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》第三条之规定，原告诉请1000元符合法律规定，本院予以支持。关于营养费，由于无医嘱，该项诉请本院不予支持。关于死亡赔偿金，其计算标准应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。受害人宋志平虽为农村户口，但其经常居住地为城镇，且主要收入为非农业性收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条、《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》第五条之规定确定死亡赔偿金为35670元×20年=713400元，原告诉请符合法律规定，本院予以支持。关于被扶养人生活费，根据相关法律规定，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算死亡赔偿金的，其被抚养人生活费一并计入死亡赔偿金，故对该项诉请本院不予支持。关于受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款及相关票据计算，交通费酌情核定为1500元，住宿费为2438元，共计3938元。误工损失由于原告未提交证据予以证明，举证不能的法律后果由其承担，故对该项费用本院不予支持。关于丧葬费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》第一条第（五）项之规定确定丧葬费为49806元/年÷12个月×6个月=24903元。被告陕西成通公司辩称，已替被告杨某垫付丧葬费35000元，但杨某不认可是替其垫付，不应从自己应得且未经结算的工程款中扣除，且该笔款项由被告陕西成通公司项目部负责人郭治权向受害人宋志平家属支付，应视为被告陕西成通公司垫付了该笔丧葬费，故对被告抗辩意见不予采信。关于医疗费，被告撖某1辩称，在受害人宋志平抢救期间其垫付了9800余元医疗费用，还支付了宋志平家属的吃住费用8000余元，但其未提交任何证据，故对被告抗辩意见不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，结合医药费、住院费等收款凭证，确定抢救费用为11622.1元，住院费用为92039.88元。上述，受害人宋志平各项经济损失为848267.53（1364.55+1000+713400+3938+24903+11622.1+92039.88）元，根据过错比例承担，被告撖某1应赔偿受害人宋志平各项经济损失848267.53×80%=678614.024元。核减被告撖某1垫付的医疗费用92039.88元，陕西成通公司支付的丧葬费35000元，实际侵权人毛某已经补偿的150000元，共计401574.144（678614.024-92039.88-35000-150000）元。关于精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，结合受害人损害程度、被告过错程度、本地区生活水平等因素，本院酌情核定40000元。故最终撖某1应赔偿受害人宋志平各项经济损失441574.144元（401574.144+40000）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第三款、第十九条第一款、第二十条、第二十三条第一款、第二十七条、第二十九条、《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》第一条（五）、第三条、第五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告撖某1于本判决生效之日起十日内赔偿原告各项经济损失441574.144元；被告陕西省成通机械化公路生态工程有限责任公司、杨某对被告撖某1上述赔偿义务承担连带责任；驳回原告宋某1、党某、宋某2的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费5546元，由被告陕西省成通机械化公路生态工程有限责任公司、撖某1、杨某负担3961元，由原告宋某1、党某、宋某2负担1585元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。审判员  于立辉二〇一九年七月三十一日书记员  赵乃赓法条链接：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条第三款受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标第一条（五）《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算方法》第八条中“自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资”为：建筑业49806元。第三条第十一中“自治区国家机关一般工作人员出差伙食标准”每人每天100元。第五条第十三条、第十七条、第十八条中“自治区上一年度城镇居民人均可支配收入”为35670元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。