四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0181民初3815号 原告：四川盈鑫装饰工程有限公司。住所地：四川省成都市青羊区西大街********。 法定代表人：陈光林，系公司董事长。 委托诉讼代理人：杨才友，四川雅图律师事务所律师。 被告：四川国丰建设集团有限公司。住所地：。住所地：四川省达县南外镇开发区**v> 法定代表人：蒋金宏，系公司总经理。 委托诉讼代理人：夏明聪，四川公生明律师事务所律师。 被告：成都宏伟时代文代有限公司。住所地：。住所地：四川省都江堰市幸福镇奎光********v> 法定代表人：阚莲，系公司总经理。 委托诉讼代理人：杨小全，四川原则律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹邦文，男，1965年6月4日出生，汉族，住四川都江堰市。 第三人：张敖，男，1975年8月26日出生，汉族，住四川省成都市温江区。 原告四川盈鑫装饰工程有限公司（以下简称盈鑫公司）与被告四川国丰建设集团有限公司（以下简称国丰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月26日受理后，依法追加张敖为第三人参加诉讼，于2016年12月13日作出（2015）都江民初字第4278号民事判决书。国丰公司不服该判决提出上诉。2017年成都中院经审理作出（2017）川01民终5280号民事判决书。盈鑫公司不服成都中院作出的判决向四川省高级人民法院申请再审。2018年6月21日，四川省高级人民法院作出（2018）川民申2151号民事裁定书，指令成都市中级人民法院再审。2018年8月30日，成都市中级人民法院作出（2018）川01民再116号民事裁定书，撤销四川省成都市中级人民法院（2017）川01民终5280号民事判决书及四川省都江堰市人民法院（2015）都江民初字第4278号民事判决，将案件发回重审。诉讼过程中，盈鑫公司申请追加成都宏伟时代文化有限公司（以下简称宏伟公司）为本案被告参加诉讼，本院予以准许。本院依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告盈鑫公司的委托诉讼代理人杨才友，被告国丰公司的委托诉讼代理人夏明聪，宏伟公司的委托诉讼代理人杨小全、尹邦文均到庭参加诉讼。第三人张敖经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 盈鑫公司向本院提出诉讼请求：1、国丰公司及宏伟公司共同返还盈鑫公司履约保险证500,000元；2、国丰公司及宏伟公司向盈鑫公司支付资金利息损失（计算方式：以500,000元为基数，按中国银行同期贷款利率的4倍计算，从2014年7月1日起计算至保证金付清之日止）；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年4月25日，国丰公司与宏伟公司签订《建筑工程施工承包协议书》，约定宏伟公司将都江堰宏伟时代广场（DJY3-9-50地块）项目建筑工程土建、安装施工及配套道路管网工程等发包给国丰公司。2014年4月30日，国丰公司与盈鑫公司签订《水电安装分包合同》及《水电安装承包合同补充条款》，约定《建筑工程施工承包协议书》中的水、电、暖通系统安装工程，分包给盈鑫公司，当日盈鑫公司向国丰公司交纳了合同履约保证金50万元（按国丰公司的要求，由盈鑫公司将履约50万元保险金以国丰公司的名义转入宏伟公司账户）。《水电安装承包合同补充条款》明确盈鑫公司已向国丰公司交纳履约保证金50万元，如果2014年6月30日施工场地达不到《三通一平》，国丰公司不仅要返还履约保险金。国丰公司还要按银行同期贷款利率4倍向盈鑫公司支付违约金。但国丰公司承包的都江堰宏伟时代广场项目至今未开工建设，国丰公司也未向盈鑫公司返还履约保证金及赔偿损失。国丰公司严重违约，盈鑫公司依据双方签订的《水电安装承包合同补充条款》要求国丰公司向盈鑫公司返还履约保证金50万元并支付违约金。 国丰公司辩称，其不清楚盈鑫公司的转款，合同是虚假的，公章系伪造的。盈鑫公司的施工合同、转款都与国丰公司无关。 宏伟公司辩称，其在本案中不是适格主体。宏伟公司收到过盈鑫公司50万元履约保证金，该款项系国丰公司支付的。宏伟公司收到50万元履约保证金是依据宏伟公司与国丰公司之间的2014年4月25日《都江堰市宏伟时代广场（DJY3-9-50地块）项目工程承包协议书》。盈鑫公司主张资金利息损失于法无据。上述合同签订时，宏伟公司的法人和股东为李荣全，李荣全已经和国丰公司代理人对退还保证金签订了合同，并退还了一部分给国丰公司，具体金额不清楚。 第三人张敖经本院传唤未到庭参加诉讼。张敖在原审中述称其不是国丰公司员工，与国丰公司系挂靠关系，国丰公司只有收取挂靠费。盈鑫公司的50万元履约保证金打在了宏伟公司账户，其与国丰公司都有义务追讨这笔钱。希望给予时间去找宏伟公司要回履约保证金。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 1、2014年4月25日，宏伟公司作为发包人与国丰公司签订《都江堰市宏伟时代广场（DJY3-9-50）项目工程承包协议书》，约定：宏伟公司将都江堰市宏伟时代广场（DJY3-9-50）项目建筑工程土建、安装施工及配套道路管网工程等发包给国丰公司，为进一步明确双方的责任和权利，保证工程的顺利进行，在双方平等、自愿的基础上，遵循公平和诚实宁信的原则，按照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规、就本建设工程施工协商一致，订立本协议。一、工程概况。工程名称：都江堰市宏伟时代广场。工程地点：都江堰市幸福镇永丰村（永丰路）。二、工程承包范围：宏伟公司向国丰公司提供的施工图纸范围内：建设用房约6万平方米土建、安装及配套道路、幕墙、管网工程。工程内容：经审查合格的设计施工图、图纸会审记录、施工组织设计、有效技术核定单和设计变更、现场签证等。三、协议工期：进场日期为2014年4月30日前；开工日期为2014年6月15日前（以批准的开工日期为准）；竣工日期为2015年10月14日（以批准的竣工日期为准）暂定总工期16个月。四、质量标准。工程质量标准：按国家相关工程建设规范标准，工程质量合格。五、协议价款的约定：（一）双方商定本工程从开工之日起至本工程办理完工程决算前的工程造价暂定为1.2亿元人民币，本工程实际造价以最终确认的工程决算价为准。……七、履约担保方式及退还。在本协议书签订后3个工作日内将履约保证金500万元人民币汇入宏伟公司账号，若在双方约定时间45天内国丰公司仍不能开工（因宏伟公司原因），宏伟公司无条件在约定开工时间后3个工作日内退还国丰公司履约保证金500万元人民币（不计息）（如超过约定开工时间后3个工作日内不退还国丰公司，宏伟公司向国丰公司承担保证金总额20%的违约金，从约定开工时间的49天起宏伟公司并向盈鑫公司承担银行基本贷款利率4倍利息责任），本协议继续有效，当条件具备后，宏伟公司通知国丰公司进场，国丰公司进场时再将履约保证金汇入宏伟公司基本账户。履约保证金的退还时间分为三个阶段：1、正负零完工量达到80%时，宏伟公司向国丰公司退还履约保证金总额的50%；2、主体完工量达到80%时，宏伟公司向国丰公司退还履约保证金总额的40%；3、竣工完成后10个工作日，宏伟公司向国丰公司退还履约保证金总额的10%。国丰公司签订协议后3个工作日内将履约保证金汇入宏伟公司基本账户，国丰公司保证金到宏伟公司指定账户即日，宏伟公司为国丰公司开具（2014年4月30日前）进场通知书，本协议生效。国丰公司接到正式进场通知书后，在规定时间内不能进场做开工准备（宏伟公司原因除外），国丰公司的工程履约保证金不予退还。宏伟公司以本协议项目的对应建设工程房产土地等作为对国丰公司的履约保证金及垫资工程款的支付保障。如逾期支付超过30天的，宏伟公司承诺用在建物按照低于市场评估价25%的标准计算抵偿给国丰公司，宏伟公司承诺及时向国丰公司办理相关产权手续，相关税费按照规定各自承担。……该合同发包人处由宏伟公司签章。承包人处由国丰公司签章，代表人处由陈健签字。上述合同签订后，2014年4月30日，国丰公司通过中国银行自己账户向宏伟公司银行账户转款50万元。中国银行电子回单载明：用途为都江堰市宏伟时代广场（DJY3-9-50）地块。附言：都江堰市宏伟时代广场（DJY3-9-50）地块。 2、2014年4月30日，国丰公司作为发包方与盈鑫公司作为承包方签订《水电安装分包合同》约定：工程项目。工程名称：都江堰市宏伟时代广场。工程地点：都江堰市幸福镇永丰村（永丰路）。承包范围和内容。都江堰市宏伟时代广场（DJY3-9-50地块）项目工程图纸内所有水、电暖通系统安装工程。协议工期。进场日期：2014年4月30日前。开工日期：2014年6月15日前（以批准的开工日期为准）。竣工日期：2015年10月14日（以批准的竣工日期为准）暂定总工期16个月。质量标准。工程质量标准：按国家相关工程建设规范标。工程质量合格。工程费用标准。经双方共同协商达成以下协议：计算依据，按照国丰公司与宏伟公司签订的合同为准；付款方式，按照国丰公司与宏伟公司签订的合同为准；取费方式，国丰公司与宏伟公司签订的合同为准。工程材料供应：参照总包合同执行。第三条、工程款支付及结算方式。一、本工程按照《工程费用标准》编制结算文件，并在建设方给国丰公司确定结算文件后下浮盈鑫公司总价的13%，如国丰公司认价的单项产品利润达不到13%，单项盈鑫公司不做补偿。此项下浮13%含国丰公司给开发商的让利及税金发票，作为最终给盈鑫公司的结算总价。并以现金及转账支票支付。如果国丰公司摘项，盈鑫公司则按每项扣除总价的20%。二、国丰公司提供盈鑫公司国丰公司与宏伟公司《签订的大合同》复印件一份。三、合同履约保证金：国丰公司暂定给盈鑫公司约6万平方米建筑面积的水电、暖通系统、水电总坪管网安装工程，合同履约保证金为30万元。盈鑫公司在签订合同当日将履约保证金江入宏伟时代公司，并由宏伟时代公司按主合同约定按时返还给盈鑫公司，加盈鑫公司不及时履行手续此协议为无效。……该合同甲方处由国丰公司签章，委托代理人处有张敖签字。乙方处由盈鑫公司签章。同日，盈鑫公司通过银行账号：51×××59向宏伟公司银行账户：022103000120010003897转款50万元。中国建设银行单位客户专用回单载明用途为：国丰公司转入宏伟时代公司履行保证金。附言：国丰公司转入宏伟时代公司履行保证金。 3、2014年4月30日，国丰公司与盈鑫公司签订《水电安装承包合同补充条款》约定：工程名称：都江堰市宏伟时代广场。上接合同第三条第3款：合同履约保证金：国丰公司保证2014年6月30日前全部达到《三通一平》提供施工场地并且施工部位开始展开。如果没有达到《三通一平》并且施工部位没有展开，盈鑫公司可要求国丰公司退回全部合同履约保证金。并且原盈鑫公司给国丰公司所交合同履约保证金50万元全额返还给盈鑫公司并按银行四倍利率利息记取违约金，合同继续生效。如国丰公司未能返还盈鑫公司则按每天千分之三计息。本合同补充条款一式两份，双方各执一份。甲方收款人处由国丰公司签章，张敖签字。乙方付款人处由盈鑫公司签章。 4、2015年6月9日，案外人李荣全与国丰公司签订《关于“都江堰宏伟时代广场项目”保证金本金退还约定》，载明：一、成都宏伟时代文化有限公司定于2015年7月15日前退还工程履约保证金本金50万元，余款保证金本金50万元定于2015年7月30日前一次性退还。二、成都宏伟时代文化有限公司未按本约定2015年7月30日前退还履约保证金本金，成都宏伟时代文化有限公司按自交款之日起100万元（壹佰万元整）履约保证金本金月息的6%进行资金占用费进行计算。三、履约保证金退还后，成都宏伟时代文化有限公司与四川国丰建筑总承包有限责任公司签订的“都江堰宏伟时代广场项目”工程承包合同继续履行。如此项目流产，由成都宏伟时代文化有限公司在成都所实施项目在同等条件下优先把西大街劳务总承包及安装工程交予四川国丰建筑总承包有限责任公司承建。四、本约定一式两份，双方各执一份。备注：请将保证金退入以下账户；户名：四川国丰建设集团有限公司；开户银行：中国建设银行四川达州县支行；账号：＊＊×××81。包人处由李荣全签字按印，承包人处由国丰公司签章，代表人处张敖签字。 5、诉讼过程中，盈鑫公司提出鉴定申请，要求：用国丰公司与宏伟公司签订的《建筑工程施工承包协议书》中“四川国丰建筑总承包有限责任公司”的印文作为样本与《水电安装分包合同》、《水电安装承包合同补充条款中》“四川国丰建筑总承包有限责任公司”的印文进行相同一致鉴定。本院对盈鑫公司的鉴定申请予以准许。本院依法委托成都联合司法鉴定中心对此进行鉴定。2016年4月14日，成都联合司法鉴定中心作出成联鉴［2016］文鉴字第036号司法鉴定意见书，载明：标期2014年4月30日的《水电安装分包合同》上留有的编号为5130010000259“四川国丰建筑总承包有限责任公司”印文与《建筑工程施工承包协议书》中的样本印文是同一枚章盖印形成；与《建设工程施工劳务分包合同》中的样本印文也是同一枚章盖印开成。标期2014年4月30日的《水电安装承包合同补充条款》上留有的编号为5130010000259四川国丰建筑总承包有限责任公司印文与《建筑工程施工承包协议书》中的样本印文是同一枚章盖印形成；与《建设工程劳务分包合同》中的样本印文也是同一枚章盖印形成。此次鉴定花费鉴定费用13,900元。 6、诉讼过程中，盈鑫公司提出鉴定申请，要求：对盈鑫公司提供的《建筑工程施工承包协议书》、《水电安装分包合同》、《水电安装承包合同补充条款》、《建设工程施工劳务分包合同》、《都江堰宏伟时代广场项目部》人员名单中“四川国丰建筑总承包有限责任公司”的印章与申请人真实的、在达州市公安局备案的印章是否一致；对盈鑫公司提供的《关于“都江堰宏伟时代广场项目”保证金本金退还约定》、《准予变更登记通知书》中“四川国丰建筑总承包有限责任公司”的印盖与国丰公司真实的、在达州市公安局备案的印章是否一致；对盈鑫公司提供的《关于“都江堰宏伟时代广场项目”保证金本金退还约定》、《准予变更登记通知书》中“四川国丰建设集团有限公司”印章与国丰公司真实的、在达州市公安局备案的印章是否一致进行鉴定。本院对国丰公司的鉴定申请予以准许。依法委托成都联合司法鉴定中心对此进行鉴定。2016年4月20日，成都联合司法鉴定中心作出成联鉴［2016］文鉴字第041号司法鉴定意见书，载明：标期2014年4月30日的《水电安装分包合同》上盖印的编号为5130010000259“四川国丰建筑总承包有限责任公司”印文与达州市通川区公安局“印章销毁（存根）”上样本印文不是同一枚章盖印形成；与达州市通川区公安局指定的印章刻制单位“达州市保安服务总公司国盾印章雕刻分公司”备案的样本印文也不是同一枚章盖印形成。标期2014年4月25日《建筑工程施工承包协议书》上盖印的编号为5130010000259“四川国丰建筑总承包有限公司”印文与达州市通川区公安局“印章销毁（存根）”上样本印文不是同一枚章盖印形成；与达州市通川区公安局指定的印章刻制单位“达州市保安服务总公司国盾印章雕刻分公司”备案的样本印文也不是同一枚章盖印形成。标期2014年4月30日的《建设工程施工劳务分包合同》上盖印的编号为5130010000259“四川国丰建筑总承包有限责任公司”印文与达州市通川区公安局“印章销毁（存根）”上样本印文不是同一枚章盖印形成；与达州市通川区公安局指定的印章刻制单位“达州市保安服务总公司国盾印章雕刻分公司”备案的样本印文也不是同一章盖印形成。《都江堰宏伟时代广场项目部》人员名单上盖印的编号为5130010000259“四川国丰建筑总承包有限公司”印文与达州市通川区公安局“印章销毁（存根）”上样本印文不是同一枚章盖印形成；与达州市通川区公安局指定的印章刻制单位“达州市保安服务总公司国盾印章雕刻分公司”备案的样本印文也不是同一枚章盖印形成。标期2014年4月30日的《水电安装承包合同补充条款》上盖印的编号为5130010000259“四川国丰建筑总承包有限公司”印文与达州市通川区公安局“印章销毁（存根）”上样本印文不是同一枚章盖印形成；与达州市通川区公安局指定的印章刻制单位“达州市保安服务总公司国盾印章雕刻分公司”备案的样本印文也不是同一枚章盖印形成。标期为2015年6月9日的《关于“都江堰宏伟时代广场项目”保证金本金退还约定》上盖印的编号为5130010000259“四川国丰建筑总承包有限公司”印文与达州市通川区公安局“印章销毁（存根）”上样本印文不是同一枚章盖印形成；与达州市通川区公安局指定的印章刻制单位“达州市保安服务总公司国盾印章雕刻分公司”备案的样本印文也不是同一枚章盖印形成。标期为2015年2月17日的《准予变更登记通知书》上盖印的编号为5130010000259“四川国丰建筑总承包有限公司”印文与达州市通川区公安局“印章销毁（存根）”上样本印文不是同一枚章盖印形成；与达州市通川区公安局指定的印章刻制单位“达州市保安服务总公司国盾印章雕刻分公司”备案的样本印文也不是同一枚章盖印形成。 另查明，2000年8月25日，国丰公司注册成立。注册成立时名称为四川国丰建筑总承包有限公司，此后变更为四川国丰建设集团有限公司，后又变更为四川欧铂威建设集团有限公司，现今变更后的名称为“四川国丰建设集团有限公司”。2015年6月9日，与国丰公司签订《关于“都江堰宏伟时代广场项目”保证金本金退还约定》的案外人李荣全原系宏伟公司的法定代表人。2014年5月5日，宏伟公司出具收据一张，载明：交款单位：四川国丰建筑总承包有限公司；收款方式：转款；人民币：壹佰万元整。至今，盈鑫公司未入场施工。 上述事实有原、被告身份信息，《都江堰市宏伟时代广场（DJY3-9-50）项目工程承包协议书》，《水电安装分包合同》，《关于“都江堰宏伟时代广场项目”保证金本金退还约定》，鉴定报告，当事人陈述等在案佐证，本院予以认定。 本案的争议焦点为：1、案涉《水电安装分包合同》及《水电安装承包合同补充条款》效力的认定；2、国丰公司、宏伟公司是否应当对盈鑫公司主张的保证金承担返还责任；3、盈鑫公司主张保证及违约金数额的认定；4、关于盈鑫公司主张违约金的认定。 一、关于案涉《水电安装分包合同》及《水电安装承包合同补充条款》效力的认定。依据《中华人民共和国合同法》第七条：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益”。本案中，2014年4月30日，国丰公司与盈鑫公司签订《水电安装承包合同补充条款》。2014年4月30日，国丰公司与盈鑫公司签订《水电安装承包合同补充条款》。此两份合同未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。 二、国丰公司是否应受《水电安装分包合同》及《水电安装承包合同补充条款》的约束。依据《中华人民共和国合同法》第四十九条：“行为人没有代理权、超载代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。本案中，《水电安装分包合同》、《水电安装承包合同补充条款》由国丰公司签章，张敖签字。诉讼过程中，国丰提出案涉合同虚假，公章系伪造的。盈鑫公司的施工合同、转款都与国丰公司无关。根据庭审查明事实，2014年4月30日，国丰公司通过中国银行自己账户向宏伟公司银行账户转款50万元。此后，盈鑫公司按合同约定向宏伟公司转账50万元。2014年5月5日，宏伟公司就收取的保证出具收据一张。在签订合同中，作为涉案合同相对方的盈鑫公司、宏伟公司均有理由相信合同相对方为国丰公司，且国丰公司通过自己银行账户向宏伟公司转款50万元，盈鑫公司按与国丰公司签订的《水电安装分包合同》向宏伟公司银行账户转款50万元，故国丰公司应为涉案合同的相对方，应受《水电安装分包合同》及《水电安装承包合同补充条款》的约束。对于国丰公司提出的，案涉合同系虚假、公章系伪造，本案与国丰公司无关的抗辩主张，本院不予采信。 三、国丰公司、宏伟公司是否对盈鑫公司主张的保证金承担返还责任。（1）国丰公司是否对盈鑫公司主张的保证金承担返还责任。2014年4月30日，国丰公司与盈鑫公司签订《水电安装承包合同补充条款》约定：国丰公司保证2014年6月30日前全部达到《三通一平》提供施工场地并且施工部位开始展开。如果没有达到《三通一平》并且施工部位没有展开，盈鑫公司可要求国丰公司退回全部合同履约保证金。并且盈鑫公司给国丰公司所交合同履约保证金50万元全额返还给盈鑫公司并按银行四倍利息记取违约金，合同继续有效。根据庭审查明事实，盈鑫公司至今未入场施工，故国丰公司应按合同约定向盈鑫公司支付合同履约保证金。（2）宏伟公司是否对盈鑫公司主张的履约保证金承担返还责任。依据《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。本案中，宏伟公司未与盈鑫公司签订合同，盈鑫公司向宏伟公司账户转款系履行其与国丰公司签订《水电安装分包合同》的行为，在宏伟公司未与盈鑫公司未形成任何合同关系的前提下，宏伟公司不应承担向盈鑫公司返还履约保证金的义务。国丰公司可另案主张权利。 四、关于盈鑫公司主张违约金的认定。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。本案中，《水电安装承包合同补充条款》约定：2014年6月30日前全部达到《三通一平》提供施工场地并且施工部位开始展开。至今盈鑫公司未入场施工，其主张的违约金应多2014年7月1日起开始计算。双方约定违约金为银行四倍利息计算，因双方约定违约金过高，本院依法进行调整，调整为年利率24%，计算至保证金清偿之日止。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第四十九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川国丰建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性退还原告四川盈鑫装饰工程有限公司履约保证金500,000元； 二、被告四川国丰建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告四川盈鑫装饰工程有限公司违约金（计算方式：以履约保证金500,000元为基数，从2014年7月1日起计算至本判决确定的本金给付之日止，以年利率24%标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付履约保证金，上述违约金计算至本金清偿之日止）； 三、驳回原告四川盈鑫装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10,082元，鉴定费33,900元，两项合计43,982元，由被告四川国丰建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  林 昊 人民陪审员  吴衡碧 人民陪审员  洪 浩 二〇一九年七月十八日 书 记 员  易新尧