安徽省砀山县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1321民初2636号原告：谢美德，男，1958年9月8日出生，汉族，户籍安徽省砀山县，现住安徽省砀山县高铁新区。委托诉讼代理人：杨勤明，砀山县城关镇法律服务所法律工作者。被告：安徽砀山恒金物业管理服务有限责任公司，住所地安徽省宿州市砀山县砀城镇政务新区梨花路南，统一社会信用代码91341321584566154H。法定代表人：周亚，公司经理。委托诉讼代理人：史先海，砀山县城关镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：史经伟，安徽民之声律师事务所律师。原告谢美德与被告安徽砀山恒金物业管理服务有限责任公司（以下简称：恒金物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢美德及其委托诉讼代理人杨勤明、被告恒金物业公司的委托诉讼代理人史经伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢美德向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等费用120575元。事实和理由：2016年3月4日，原告应聘到被告秩序部，分配到砀山县万景观邸小区从事安保巡逻工作。被告给原告发放了工作服，上岗证，月工资2600元。双方建立了劳务关系。2019年2月20日，原告在门岗值班时滑倒摔伤，急到砀山县博爱医院诊断，拍片显示腰3椎体压缩性骨折。2月21日转徐州医科大学附属医院东院骨科治疗，住院13天，行全麻下腰椎骨折切开复位内固定术，支付医疗费36545.84元。后经安徽恒正司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，后期医疗费18000元。原告在从事劳务工作时受到损害，依法应有接受劳务的被告承担相应的责任。恒金物业公司辩称：1、谢美德系我公司员工，原告诉请劳务者受害责任纠纷，我公司作为用人单位，非侵权人，原告主张成立的前提是在工作时间因履行职务行为受到侵害，但原告未有任何证据证明。原告在被告公司主要负责安保工作，分白班和夜班两种工作模式，2019年2月20日晚，7时至2月21日早上八点，正是原告从事夜班的时间，其再次上班时间应为2月21日晚7点，而原告在早上8点下班后就已自由行动。被告没有提供休息场所和餐饮，该事实有原告谢美德当天打卡机记录佐证，结合原告的住院病历，其入院时间是2019年2月21日16时，该时间点非工作时间，故，原告诉称系在值班时滑到摔伤无客观事实根据，其在非工作时间非工作地点，非因履行工作事务受伤，与被告公司无关；2、原告庭前提交的残疾等级鉴定报告，系其单方委托，对委托事项未通知被告单位到场，程序违法有失客观公正。原告系与2019年2月26日进行手术，手术名称为腰椎骨折切开复位内固定术。委托鉴定的时间是2019年5月24日，鉴定书第四页明确记载腰3椎体压缩性骨折内固定在位，此时内固定尚未取出，原告伤情尚未治愈，不符合鉴定条件，故，原告的鉴定报告不具有合法性。即使被告需要承担赔偿责任，原告误工期、护理期、营养期也应当按照实际住院天数13天计算相应数额；3、即使被告需要承担赔偿责任，原告作为完全民事行为能力人，在无其他原因力和侵权行为参与下，自行滑到摔伤，显然未能尽到合理的自身安全防范义务，其本人存在重大过错，依法应当自行承担60%至70%的责任。经审理查明：谢美德受恒金物业公司聘用，在砀山县砀城镇万景观邸小区从事安保巡逻工作，月工资2600元，双方建立了劳务关系。2019年2月20日，原告在砀山县砀城镇万景观邸小区北门值班时滑倒摔伤，当时告知了谢美德的值班同事杨清连。之后，谢美德到砀山县博爱医院诊断，CT光片显示腰3椎体压缩性骨折，支付费用360元。2月21日转徐州医科大学附属医院东院骨科治疗，住院13天，行全麻下腰椎骨折切开复位内固定术，支付医疗费36042.54元。另查明：2018年安徽省在岗居民服务业年平均工资为45070元。据此，谢美德的损失为：医疗费36400.54元（360元＋36042.54元），护理费45070元÷365天×13天＝1605.23元，住院伙食补助费50元×13天＝650元，谢美德请求390元，本院予以认可，营养费50元×13天＝650元，谢美德请求误工费，其误工天数，参照中华人民共和国公安部2014年11月26日发布实施的GA/T1193－2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.2规定标准，本院对谢美德的误工期认定为160天，据此，谢美德的误工费为2600元÷30天×160天＝13866.67元，以上损失合计52912.44元。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。谢美德作为恒金物业公司的雇员，在从事恒金物业公司安排的工作中不慎受伤，雇主恒金物业公司应当承担赔偿责任。谢美德作为成年人，在工作中自身没有尽到安全防范注意义务，对于自身的损伤，谢美德具有一定的过错，应适当减轻恒金物业公司的责任。结合本案实际情况，本院酌定恒金物业公司承担60%的责任为宜，即52912.44元×60%＝31747.46元。谢美德主张的残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费用等费用，因谢美德内固定尚未取出，且恒金物业公司对谢美德单方委托的鉴定结论不予认可，对此请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：一、被告安徽砀山恒金物业管理服务有限责任公司于本判决生效之日起7日内赔偿原告谢美德医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等共计31747.46元；二、驳回原告谢美德的其他诉讼请求。案件受理费1356元，由原告谢美德负担936元，被告安徽砀山恒金物业管理服务有限责任公司负担420元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当人的人数提出副本,上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判员  王法中二〇一九年七月八日书记员  汪文雅附：本案适用的相关法律法规条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗机构证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。