055gsw 陕西省商南县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书   (2019)陕1023刑初38号公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人：陕西省商南县人民检察院。被告人：孙某某，男，2019年1月30日因涉嫌开设赌场罪被商南县公安局刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕，现羁押于商南县看守所。辩护人：张慕春，陕西秦东律师事务所律师。被告人：姜某某，女，2019年3月8日因涉嫌开设赌场罪被商南县公安局刑事拘留，同年4月12日被依法逮捕，现羁押于山阳县看守所。辩护人：朱盛宝，陕西秦东律师事务所律师。被告人：刘某甲，男，2015年7月17日因严重威胁他人安全被商南县公安局行政拘留5日，2016年8月5日因非法持有管制器具被商南县公安局行政罚款200元，2016年12月16日因非法携带枪支弹药被商南县公安局行政拘留5日，2019年1月30日因涉嫌开设赌场罪，非法狩猎罪被商南县公安局刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕，现羁押于商南县看守所。辩护人：严良杰，陕西秦东律师事务所律师。被告人：张某甲，又名张某乙，男，2019年3月26日因涉嫌开设赌场罪被商南县公安局刑事拘留，同年4月12日被依法逮捕，现羁押于商南县看守所。辩护人：简永青，陕西秦东律师事务所律师。附带民事公益诉讼被告：丁某乙，曾用名丁某丙，男，农民。商南县人民检察院以商南检公诉刑诉（2019）34号起诉书指控被告人孙某某、姜某某、张某甲犯开设赌场罪，指控被告人刘某甲犯开设赌场罪、非法狩猎罪，于2019年6月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，商南县人民检察院以商南检民公（2019）61102300003号刑事附带民事公益诉讼起诉书向本院提起附带民事公益诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商南县人民检察院指派检察员卢冲出庭支持公诉并参加了附带民事公益诉讼。被告人孙某某及其辩护人张慕春，被告人姜某某及其辩护人朱盛宝，被告人刘某甲及其辩护人严良杰，被告人张某甲及其辩护人简永青，附带民事公益诉讼被告丁某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。商南县人民检察院指控：一、被告人孙某某、姜某某、刘某甲、张某甲开设赌场部分2018年11月至12月前后，被告人孙某某、姜某某分别在商南县XX酒店、XX酒店开房间，组织人员以50元底、100元封顶的赌注进行“炸金华”赌博并约定以3小时为一局，孙某某、姜某某每局每人收100元台费，所得台费扣除赌场上买扑克牌、烟、饭食等花销外，剩余所得二人平分。为了赌场能够长期运转，期间孙某某让姜某某找人来赌场上提供资金，姜某某联系被告人张某甲到赌场放贷。2018年12月的一天，被告人刘某甲提出想在孙某某、姜某某的赌场上放账挣利息，孙某某、姜某某同意。为了安全考虑，孙某某、姜某某、刘某甲商量将赌场挪至位于商南县XX院内的姜某某家中，由孙某某组织人员，姜某某提供场地、茶水、饭食、收取台费，刘某甲给参赌人员提供资金，抽取的台费扣除赌场上买扑克牌、烟、饭食等花销外，剩余所得三人平分。上述赌博活动涉及赌资共计72.2万余元。二、刘某甲非法狩猎部分2018年11月6日下午，被告人刘某甲伙同丁某乙（已判刑）到商南县XX镇XX社区XX组用“电猫”狩猎，二人将“电猫”安装在丁某乙祖母康某甲房内，将电线拉到房后林山，同年11月8日凌晨猎捕小麂一只。同年11月8日上午，二人又将电线拉倒康某甲房前进行狩猎，当日下午被公安民警发现。经勘验，刘某甲安装“电猫”狩猎的地点属于禁猎区。2018年11月12日，刘某甲主动到公安机关投案。为证明上述事实，公诉机关提供的证据有受理案件登记表，立案决定书、微信聊天记录截图、抓获经过等书证，证人汤某某、柯某某、朱某甲、朱某乙、江某某、康某甲等证言，勘验、辨认笔录，被告人孙某某、姜某某、刘某甲、张某甲供述等证据。公诉机关据此认为，被告人孙某某、姜某某以营利为目的，分别在XX酒店、XX酒店、姜某某家中组织人员以“炸金华”方式进行赌博，并联系被告人张某甲为参赌人员提供资金，被告人刘某甲得知后主动参与经营赌场活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，属共同犯罪。被告人刘某甲违反森林法规，在禁猎区内使用禁用的工具非法捕猎，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究被告人孙某某、姜某某、张某甲的刑事责任，以开设赌场罪、非法狩猎罪追究被告人刘某甲的刑事责任。在共同犯罪中，孙某某、姜某某起组织、谋划作用，刘某甲积极参与，均系主犯。张某甲起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。孙某某、张某甲主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。刘某甲在非法狩猎犯罪后主动投案，如实供述相关罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。姜某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。附带民事公益诉讼起诉人向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告人刘某甲、附带民事公益诉讼被告丁某乙赔偿非法猎杀1只小麂的经济损失3000元：2、判令刘某甲、丁某乙在媒体上赔礼道歉。事实与理由：2018年11月6日至8日凌晨，被告人刘某甲伙同丁某乙（已判刑）在未办理狩猎证的情况下，擅自进入XX镇XX村XX组村民康某甲家安装“电猫”，在康某甲家房后林山捕猎，猎获小麂一只。经勘验其二人安装“电猫”狩猎地点属陕西省林业厅规定的禁猎区。经商南县森林公安局认定，小麂被列入《国家保护的有益的或者有重要经济科学研究价值的陆生野生保护动物名录》，其基准价值为每只3000元。本案中，刘某甲、丁某乙猎杀小麂1只，造成国家经济损失3000元。附带民事公益诉讼起诉人认为，被告人刘某甲、附带民事公益诉讼被告丁某乙在禁猎区使用禁猎工具猎杀野生动物，该行为非法侵占了野生动物资源，损害了国家利益，其违反规定使用禁猎工具非法狩猎，致使野生动物死亡，破环了当地生态环境系统，同时存在导致森林失火、误伤他人的可能，对群众生命安全产生了较大威胁，损害了公共利益。被告人刘某甲、附带民事公益诉讼被告丁某乙应当对其非法使用禁猎工具猎杀野生动物的行为承担民事侵权责任。被告人孙某某对起诉书指控的罪名及主要犯罪事实无异议，但认为赌博活动资金为何认定为72.2万余元不明，另其未联系刘某甲、张某甲放贷。其辩护人认为被告人孙某某具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚，被告人孙某某只对其开设赌场收取的台费数额承担法律责任，另认为刘某甲、张某甲在赌场向涉赌人员提供的赌资不应认定为孙某某犯罪涉案数额。被告人姜某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人认为被告人姜某某在本案中不是决策者，仅仅是执行者，不应定为主犯。被告人刘某甲对起诉书指控的罪名及事实均无异议，并表示愿意赔偿附带民事公益诉讼起诉人所提的损失，表示愿意在媒体上公开道歉。其辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但认为被告人刘某甲在整个开设赌场过程中不具有主导作用，不应定主犯。认为本案开设赌场的方式系传统赌博活动，刘某甲犯罪情节一般，不适用办理网络赌博犯罪的司法解释，不能认定刘某甲犯罪情节严重，应在三年以下量刑。另认为刘某甲在开设赌场和非法狩猎活动中均有自首情节，可以从轻或减轻处罚。被告人张某甲对起诉书指控的罪名及事实无异议。辩护人称被告人张某甲在本案中系从犯、具有自首情节，可以从轻或减轻处罚，请求依法对其适用缓刑。附带民事公益诉讼被告丁某乙对公益诉讼起诉书无异议，并表示愿意赔偿损失，愿意在媒体上公开道歉。经审理查明的事实如下：（一）开设赌场部分2018年11月至12月前后，被告人孙某某、姜某某分别在商南县XX酒店、XX酒店开房间，组织人员以50元底、100元封顶的赌注进行“炸金华”赌博并约定以3小时为一局，孙某某、姜某某每局每人收100元台费，所得台费扣除赌场上买扑克牌、烟、饭食等花销外，剩余所得二人平分。为了赌场能够长期运转，期间孙某某让姜某某找人来赌场上提供资金，姜某某联系被告人张某甲到赌场放贷。2018年12月的一天，被告人刘某甲提出想在孙某某、姜某某的赌场上放账挣利息，孙某某、姜某某同意。为了安全考虑，孙某某、姜某某、刘某甲商量将赌场挪至位于商南县XX院内的姜某某家中，由孙某某组织人员，姜某某提供场地、茶水、饭食、收取台费，刘某甲给参赌人员提供资金，抽取的台费扣除赌场上买扑克牌、烟、饭食等花销外，剩余所得三人平分。上述赌博活动涉及赌资共计72.2万余元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、物证：被告人孙某某所有的黑色直板honor手机一部、黄色直板HD电信手机，被告人姜某某所有的OPPOR9PlusmA直板手机一部，被告人张某甲所有的OPPOR11直板手机一部，被告人刘某甲所有的OPPO直板智能手机一部，系各被告人开设赌场联系参赌人员所用的工具。2、书证：（1）受案登记表，证明案发时间及报案人概述各被告人开设赌场的过程;（2）刘某甲与孙某某微信聊天记录，证明二被告人参与分台费及转账的情况，刘某甲参与放账经过以及刘某甲在孙某某赌场上抽取台费5400元的事实;（3）孙某某与姜某某的微信聊天记录，证明孙某某与姜某某在2018年11月30日商量开设赌场，后确定开设赌场分工、台费抽取分配并组织叫人参赌，并叫张某乙放账经过。后又让刘某甲到场子上放账，二人商量将赌场挪至姜某某家；（4）孙某某与张某甲微信聊天记录，证明张某乙在赌场上放账情况；（5）XX酒店、XX酒店的预付款收据，证实孙某某、姜某某在酒店开房做赌博场地使用的记录；（6）户籍证明，证明各被告人的身份信息；（7）行政处罚决定，证明被告人刘某甲曾经因严重威胁他人安全被商南县公安局行政拘留5日，因非法持有管制刀具被行政罚款200元，因非法携带枪支弹药被行政拘留5日；（8）孙某某记录本照片，证明该本由孙某某记录了从2018年11月30日至2019年1月15日，赌场上每天收入、开销、分成、放账情况；（9）XX酒店自助餐券，证明孙某某2018年12月21日，XX酒店8212房间、8105房间使用自助早餐情况；（10）点菜单，证明2018年12月12日至21日，每次吃饭人数及金额；（11）收款收据，证明2018年12月23日、24日，孙某某购买扑克牌、烟酒、酸奶、大米等物品数量、金额；（12）孙某某、姜某某在XX酒店开房记录，证明孙某某2015年1月17日至2019年1月13日在XX酒店开房14次，其中房间类别包括棋牌间、豪华棋牌室；（13）孙某某、姜某某在XX大酒店开房记录，证明孙某某2018年9月3日至2018年12月16日在XX大酒店开房记录，其中2018年11月份开房20次，2018年12月份开房28次。姜某某2018年12月在XX大酒店开房3次；（14）孙某某2018年XX物业部考勤表，证明孙某某2018年至2019年1月在XX物业部出勤情况；（15）孙某某手机导出的微信账单，证明孙某某2018年10月1日至2019年1月1日的微信转账记录；（16）刘某甲手机截屏，其中有张照片记录，内容为汤某某16，李某某9.5，刘某丁1，王某某2.3，熊1.2，老毕3，余某某1.2，姜某某2.2，证明上述人员向其借款数额，单位为万元；（17）抓获经过，证明姜某某经网逃抓获，刘某甲经商南县公安局民警抓获；（18）无犯罪记录证明书，证明孙某某、张某甲、姜某某无前科。刘某甲2016年曾因非法持有管制刀具被城关派出所罚款200元；（19）孙某某与朱某丙微信聊天记录，证明孙某某叫朱某丙来赌场上“炸金花”的情况；（20）汤某某与孙某某的微信聊天记录，证明2018年12月20日至25日，孙某某叫汤某某到姜某某家中的赌场参赌情况；（21）汤某某与刘某甲微信聊天记录，证明刘某甲向汤某某要账经过；（22）柯某某与孙某某微信聊天记录，证明2018年11月12日至2019年1月6日，孙某某叫柯某某到姜某某家中赌场赌博的情况。3、证人证言：（1）证人汤某某证言，证明汤某某总共在姜某某和孙某某的场子上玩了7次，其中在XX酒店玩了3次，在姜某某家玩了4次。汤某某合计借刘某甲14.7万元赌博；（2）证人柯某某证言，证明柯某某去了5次输了2.6万元。在孙某某的赌场，孙某某抽水约2300元，在姜某某的赌场，姜某某抽水约2400元，刘某甲在赌场上放高利贷。估计姜某某、孙某某、刘某甲是合伙；（3）证人朱某甲证言，证明2018年4月的一天下午，朱某甲输了2000元左右，孙某某抽了800元。四天后，朱某甲再次来到孙某某家玩斗金花， 赢了500元后离开。2018年10月份的一天晚上，朱某甲向孙某某借了2000元，扣除100元利息，朱某甲实际拿了1900元，随后朱某甲赢了3000元并还给孙某某2000元。2018年11月份的一天晚上18时许，朱某甲来到XX酒店孙某某的场子玩炸金花，当时有7、8个人在玩，朱某甲输了3000元。朱某甲在姜某某位于XX院子XX专卖店旁边的家里玩过炸金花，共输了3.7万元。之后两天内，朱某甲把刘某甲的3.3万元还清。二零一八年十二月份左右，朱某甲在XX酒店孙某某场子上斗金花，张某乙在场子上放账，朱某甲在张某乙处总共借了1.8万元，至今未还；（4）证人朱某乙证言，证明朱某乙在XX的场子上输了4.6万元左右，孙某某负责联系人、倒水、提供扑克牌、烟，每局每人抽100元，一局3小时。在孙某某XX的场子上，先是张某乙放账，后来张某乙走了，刘某甲开始放账。后来孙某某说宾馆不安全，换个地方，2018年12月20日左右，孙某某把场子挪至XX院子姜某某家中。朱某乙总共在姜某某的场子输的有10万元左右。二零一八年十二月份左右，张某乙在赌场上放账，朱某乙打牌输了，从张某乙处共借了2.8万元，之后还清；（5）证人江某某证言，证明江某某从刘某甲处借了2000元高利贷，目的是想把打牌输的钱赢回来。江某某在孙某某、姜某某的场子上玩的有20多次，赢了5000元左右；（6）证人熊某某证言，证明熊某某在XX的场子上输了2、3万元左右。2019年1月份的一天，熊某某总共在姜某某场子玩了一两次，输了1.2万元，这1.2万元都是从刘某甲处借的高利贷，至今未还。姜某某家的场子是姜某某、孙某某、刘某甲合伙开的，姜某某提供场所，孙某某负责组织人，刘某甲放账。二零一八年十二月份左右，张某乙在孙某某XX酒店的场子上放账，熊某某从张某乙处借了5000元用于斗金花；（7）证人李某某证言，证明李某某2018年12月份初开始在孙某某、姜某某开的场子上炸金花赌博，在XX酒店的场子上玩了两三次，在XX酒店的场子上玩了两三次，在姜某某家的场子上玩了七八次。XX酒店和XX酒店的场子是孙某某开的，孙某某每局每人收100元，每局3小时，负责倒水、提供扑克牌、烟，并组织人。在XX的场子上李某某输了3万多元。张某乙在该场子上放账，李某某在张某乙处共借了3.2万元。后来孙某某将场子挪到XX酒店，规则与之前一样，刘某甲在该场子上放账，李某某在XX酒店的场子上输了2万多元。后来孙某某说酒店不安全，将场子挪到姜某某XX院内的家中，李某某在姜某某家的场子输了9.5万元（向刘某甲借的高利贷）。姜某某家的场子是姜某某和孙某某开的，姜某某提供场地、扑克牌、茶水、饭和烟，孙某某组织人、招呼场子，刘某甲放账。姜某某家的场子上是姜某某在抽台费，每人每局100元，3小时一局；（8）证人孙某某证言，证明XX酒店、XX酒店的赌场组织者是孙某某和姜某某，三小时内每人交100元台费，三小时后重新抽，在赌场上向孙某某借过1万元，向张某乙借过2万元，在刘某甲处借了1.2万元；（9）证人刘某乙证言，证明在XX院内XX旁6楼斗金花的场子是老孙（孙某某）开的，老孙抽台费，给场子提供烟，刘某甲在场子上放账，刘某乙在刘某甲处借了1万元高利贷；（10）证人王某某证言，证明2018年12月份，在熊某某的带领下，王某某来到XX酒店一个房间内，当时只有姜某某在，过一会孙某某也来了，后来又陆续来了三四个人，他们就开始斗金花，每人50元底，100元封顶，一局3小时，每局每人100元台费，由孙某某抽，王某某看了一会就走了。一星期后，熊某某带着王某某来到姜某某家的赌场中斗金花，刘某甲在场子上放账，王某某当天从刘某甲处借了8000元。又过了几天，王某某到姜某某家中斗金花输了一千元左右后又从刘某甲处借了1.5万元。王某某总共从刘某甲处借钱有2.3万元，已经还清；（11）证人康某乙证言，证明2018年11月份，康某乙同小江来到XX酒店三楼一个房间，当时房内有四五个人围着自动麻将机斗金花，小江给孙某某交了100元便开始参与斗金花，当时玩牌的有姜某某、朱医生、汤老板、李某某，张某乙在放账，康某乙没有玩，过了几天，康某乙带了1000元到XX酒店三楼一个房间玩炸金花，孙某某在抽台费。过了几天，孙某某给康某乙说场子换到XX酒店，二零一八年十二月份的一天晚上，孙某某给康某乙打电话让其到XX酒店斗金花，过一会刘某甲来了，在场子上放账，康某乙向刘某甲借了1000元现金，元旦过后，孙某某和刘某甲给康某乙打电话，说酒店不安全，将场子转移到姜某某家，孙某某林、姜某某在抽水，刘某甲在放账。康某乙向刘某甲借钱的目的是继续赌博，想将输的钱赢回来；以上证言，均证明在被告人孙某某、姜某某开设的赌场上以炸金花的方式赌博，每局三小时、每名参赌人员抽100元的台费由孙某某制定，并证明2018年11月至12月，孙某某、姜某某分别在XX酒店、XX酒店开房间组织人员赌博时，由张某甲在赌场上提供资金。在姜某某家中开设赌场时，由刘某甲提供赌场上资金的事实。并证明各参赌人员的输、赢情况及在刘某甲、张某甲处借高利贷的情况。通过上述证人证言能够证明四名被告人组织的赌博活动涉及赌资共计72.2万余元。  （12）证人安某某（系孙某某之妻）证言，证明2018年12月份，孙某某在XX酒店开了房间叫人打牌，每人抽100元台费，安某某帮忙给打牌的人端茶倒水、买饭、买水果。一星期后赌场转到XX酒店，也是玩炸金花赌博。元旦过后，孙某某、刘某甲、姜某某商量酒店不安全，将场子挪到姜某某家，孙某某打电话叫人，姜某某抽台费，刘某甲放账，安某某去过几次，给打牌的人端茶倒水；（13）证人翁某某证言，证明2018年12月底或2019年1月份的时候，姜某某让翁某某到其家中给打牌的人帮忙做饭，翁某某干了4、5天。4、辨认笔录，证明参赌人员汤某某、柯某某、朱某甲、江某某、朱某乙、熊某某、李某某分别在12张不同照片上辨认出在XX酒店、XX酒店、姜某某家中开设赌场的组织者系孙某某、姜某某，在赌场上放账的系刘某甲、张某甲。5、被告人供述：（1）被告人孙某某供述与辩解，证明其一直在XX小区当保安，2018年10月份左右，其约了一些朋友在XX酒店用扑克牌玩了几次炸金花，姜某某从外地打工回来也到场子上玩，因姜某某借其钱没有还，便说要与其合伙开赌场，孙某某答应，二人合伙开场子的时间大约在2018年的11月份，地点在XX酒店，玩法就是炸金花，赌注50元底100元封顶，三小时一局，每局每人抽100元台费，下局开始时每人再抽100元台费，孙某某在的时候自己抽，不在时姜某某抽台费，抽的台费除了支付房费、买烟、吃饭等，剩余的与姜某某平分。后因参与赌博的人都不带现金，资金周转不开，姜某某提议让张某乙到场子上放账，孙某某答应，张某乙放账有半个月时间，共有7万元左右。孙某某不给张某乙分台费。2018年12月份的时候，刘某甲给孙某某发微信说想到场子上放高利贷挣钱，孙某某开始没答应，后刘某甲说如果不答应，便砸场子、报警，孙某某便答应了刘某甲，还答应了给刘某甲分台费。后就将场子移到XX酒店，几天后，刘某甲觉得不安全，提议将场子移到XX院内姜某某家里，于是孙某某与姜某某将场子挪到姜某某家，后到场子上参与赌博的人都在刘某甲处借过钱，场子上赌资大概有三十万元左右。规则和抽的台费与之前一样；（2）被告人姜某某供述与辩解，证明XX酒店、XX酒店的赌场是孙某某开的，姜某某负责组织人、收账、提供茶水饭食。在姜某某家中赌场是姜某某与孙某某、刘某甲合伙开设的，姜某某提供场地、饭食、并联系参赌人员，刘某甲在场子上放账，抽的台费由姜某某与孙某某、刘某甲三人平分，赌博的方式就是用扑克牌炸金花，50元底、100元封，三小时为一局，每局每人抽100元台费，张某甲也在赌场上放过账；（3）被告人刘某甲供述与辩解，证明2018年的一天，孙某某联系刘某甲到XX酒店开的房间，刘某甲想挣点钱，孙某某便让刘某甲到酒店开的场子放账挣利息，当时张某乙在场子上放账，因利息问题没说好，孙某某就没让张某乙在场子上放账了，此后刘某甲便在酒店里给参赌人员放账挣利息，孙某某的场子是炸金花，三小时为一局，每局每人抽100元台费。后来有一天在XX酒店刘某甲提出不安全，换个地方，姜某某说去她家，姜某某与孙某某负责联系人参赌，刘某甲放账挣利息，三人均表示同意，赌博的方式还是之前一样，抽的台费给姜某某每晚场地费500元，剩下的刘某甲与孙某某再分，刘某甲放账没挣钱时，姜某某也会给几百元辛苦费；（4）被告人张某甲供述与辩解，证明2018年12月初的时候，姜某某打电话称和孙某某在XX酒店开赌场，手上钱转不开，让张某甲准备点现金到场子上给赌博的人倒现金用，每天挣点利息，张某甲同意后便来到XX酒店孙某某开的房间，当时康某乙等人在房内炸金花赌博，赌注系50元底100元封顶，一局三小时，孙某某每局每人抽100元台费，张某甲便在场子放账，2000元收100元利息、3000元收200元利息，限时三天，张某甲大约在此放款40000元，获利有4000余元，赌博规则是孙某某定的。二、非法狩猎部分2018年11月6日下午，被告人刘某甲伙同丁某乙（已判刑）到商南县XX镇XX社区XX组用“电猫”狩猎，二人将“电猫”安装在丁某乙祖母康某甲房内，将电线拉到房后林山，同年11月8日凌晨猎捕小麂一只。同年11月8日上午，二人又将电线拉倒康某甲房前进行狩猎，当日下午被公安民警发现。经勘验，刘某甲安装“电猫”狩猎的地点属于禁猎区。2018年11月12日，刘某甲主动到公安机关投案。另查明，《商洛市人民政府关于禁止非法狩猎的通告》第二条规定了我市禁止猎捕鸟类和列入《国家重点保护野生动物名录》、《陕西省重点保护野生动物名录》的兽类、爬行类、两栖类野生动物，每年2月1日至10月31日为其余野生动物禁猎期。商南县森林公安局作出《刘某甲、丁某乙非法狩猎案涉案野生动物保护级别及价值认定说明》认定，小麂被列入中国国家林业局2000年8月1日发布的《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生保护动物名录》，按照《陆生野生动物基准价值标准目录》小麂基准价值为每只3000元，本案中，刘某甲、丁某乙非法猎杀小麂一只，价值为3000元。庭审中，被告人刘某甲、附带民事诉讼被告丁某乙均表示愿意赔偿非法猎杀小麂的损失，愿意在商南县县级媒体上公开道歉，附带民事公益诉讼起诉人表示同意。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、书证：（1）受理案件登记表、接处警登记表，证明案发时间、地点、及群众报案的事实；（2）被告人刘某甲的户籍证明，证明刘某甲的身份信息;（3）商南县森林公安局作出《刘某甲、丁某乙非法狩猎案涉案野生动物保护级别及价值认说明》认定，证明被告人刘某甲非法猎杀小麂的价值为3000元;（4）扣押物品清单，证明被告人在作案时所用的作案工具（在丁某乙非法狩猎案中已没收）;（5）无犯罪记录，证明刘某甲无犯罪记录；（6）到案经过说明，证明2018年11月12日10时许，犯罪嫌疑人刘某甲主动到公安机关投案；（7）商南县农村公路管理局证明，XX公路XX道、省道、县道、乡道、村道，通组路属于村道范畴；（8）调查评估意见书，证明县司法局不同意接受刘某甲社区矫正；（9）收到条，证明本案涉案野生动物小麂寄存于商南县鸿福野生动物养殖专业合作社。2、证人证言：（1）证人康某甲证言，证明2018年11月6日，丁某乙和一名男子到其家里，在其家卧室后窗户根前安装了电猫，并架设了两条线路，一条线路是从后窗户拉到房后林山，一条线路从后窗户横穿门前水泥路拉倒门前林山。2018年11月7日晚上打了一只小麂；（2）证人丁某甲证言，证明2018年11月7日17时许，其看见丁某乙和一名男子从康某甲房后林山下来，并说看看山上有无兔子，在11月8日看到丁某乙和那名男子在康某甲门前放电线，那名男子将绝缘柱钉在树上，并将扎丝绑在绝缘柱上，听说他们打了一只小麂；（3）证人吴某甲、吴某乙证言，均证明丁某乙告知他们不要上山，他在坡上放线打野猪；（4）证人丁某乙证言，证明2018年10月22日前后，刘某甲说有一套电猫，让一起打野猪，丁某乙说可以到其老家XX村去打。2018年11月6日，刘某甲驾驶一辆福特车到丁某乙家中，二人一起到XX村丁某乙奶奶康某甲家，将电猫架设好，11月8 日，二人打了一只小麂，将小麂放在福特车内冰箱里，当晚11时，二人准备再开设一条线路时，被公安机关发现，二人逃跑，两人没有狩猎证。11月9日丁某乙到公安机关投案；3、被告人刘某甲供述与辩解，证明2014年3月份，刘某甲从网上以4400元的价格购买一套‘电猫’。后和丁某乙商量想去打野猪，丁某乙说他老家有野猪。2018年11月6日，其驾驶福特车与丁某乙一起到XX镇XX村丁某乙的奶奶康某甲家，将电猫安装在康某甲家窗户处，绑的扎丝有200多米，11月8日电猫报警，早上其到山上发现打了一只小麂。后将小麂放到车内冰箱里，当晚又准备放电线时，公安民警来了，二人逃跑，刘某甲没有狩猎证。2018年11月12日，刘某甲到商南县森林公安局投案。4、现场勘验、辨认笔录证明：（1）现场勘验笔录，证明2018年11月8日，侦查人员在XX镇XX村XX组村民康某甲家卧室窗户处发现黑色电瓶一个，黑色机头一个，红色充电机一个，蓝色电线一盘;在康某甲道场上福特车内发现小麂一只(死体)，在车厢内发现扎丝五卷，绝缘柱半纸箱，白色塑料管十五个，在康某甲房后林山树上发现钉有绝缘柱及绑有扎丝。（2）辨认笔录，证明2018年11月9日，侦查人员组织丁某乙对其非法狩猎现场（XX镇XX村XX组XX房XX房后林山）进行辨认，与现场勘验基本一致。本院认为，被告人孙某某、姜某某以营利为目的，分别在酒店和住宅内组织人员以炸金花的方式进行赌博，且联系被告人张某甲为参赌人员提供资金获取高息，被告人刘某甲积极参与经营赌场活动并为参赌人员提供资金获取高息，四被告人的行为均构成开设赌场罪，且属共同犯罪。被告人刘某甲违反森林法规，伙同丁某乙（已判刑）在禁猎区使用禁猎工具非法捕猎，其行为又构成非法狩猎罪，对被告人刘某甲应数罪并罚。公诉机关指控被告人孙某某、姜某某、张某甲犯开设赌场罪及被告人刘某甲犯开设赌场罪、非法狩猎罪的事实清楚、证据确实充分，依法应予惩处；公诉机关根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项之规定，指控四被告人在开设赌场犯罪中属“情节严重”情形，该意见仅适用于网络赌博犯罪案件，并不适用利用其它手段开设赌场犯罪案件，参照适用该意见显然违背罪刑法定原则，故对公诉机关该指控意见，本院不予采纳。在开设赌场共同犯罪中，被告人孙某某、姜某某制定赌博规则，提供场地，收取台费，被告人刘某甲积极参与台费分配并为参赌人员提供资金获取高息，均系主犯；被告人张某甲仅在赌场短时间少量放贷，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人孙某某主动投案，归案后如实交代犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚，其辩护人该相应辩护观点，本院予以采纳。被告人姜某某的辩护人认为，姜某某在本案中不是决策者，不应认定为主犯之观点，经查，被告人姜某某与孙某某积极参与、组织开设赌场活动，为赌博提供场地、参与赌博抽取的台费分配，均起主要作用，应认定为主犯，对辩护人该辩护观点，本院不予采纳;被告人姜某某辩护人提出被告人姜某某到案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚之观点，与案件事实及法律规定吻合，本院予以采纳。被告人刘某甲的辩护人认为，刘某甲在开设赌场过程中不具有主导作用，不应认定为主犯，经查，刘某甲在开设赌场过程中，积极组织人员参赌、分配抽取台费、给参赌人员放账获取高息、提议将赌场转移至姜某某住宅，起主要作用，应认定为主犯，故对该辩护观点，本院不予采纳；辩护人认为本案开设赌场，并非采用网络赌博方式进行，不应参照办理网络赌博犯罪案件之情节严重情形对被告人量刑观点，符合罪刑法定原则，本院予以采纳;被告人刘某甲在开设赌场犯罪中到案后能如实供述其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚，在非法狩猎犯罪中主动投案，如实交代犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚; 被告人张某甲辩护人称被告人张某甲在本案中系从犯、具有自首情节，可以从轻处罚的观点，与案件事实及法律规定一致，本院予以支持。被告人刘某甲、附带民事诉讼被告丁某乙非法狩猎的行为，对国家的野生动物生态资源造成民事侵权，侵犯了国家及社会公共利益，应当承担民事赔偿责任，商南县人民检察院代表国家提起附带民事公益诉讼，要求被告人刘某甲、附带民事公益诉讼被告丁某乙承担赔偿费3000元、并在媒体上公开道歉，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、三百四十一条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理破环野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条(二)项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第二款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百四十二条、第一百五十五条第一款、第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题解释》第二十条之规定，判决如下：一、被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年1月30日起执行至2021年1月29日止）二、被告人姜某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月8日起执行至2021年3月7日止）三、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又十个月，并处罚金人民币15000元；犯非法狩猎罪，判处有期徒刑八个月；总和刑期二年又六个月，罚金人民币15000元；决定执行有期徒刑二年又四个月，罚金人民币15000元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年1月30日起执行至2021年5月29日止）四、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月26日起执行至2019年9月25日止）（上述四被告人判处的罚金限判决生效后十日内交纳。）五、由被告人刘某甲、被告丁某乙连带赔偿非法猎杀1只小麂的经济损失3000元（已缴纳）；六、被告人刘某甲、丁某乙在县级媒体上赔礼道歉；七、本案涉及的作案工具：被告人孙某某所有的黑色直板honor手机一部、黄色直板HD电信手机，被告人姜某某所有的OPPOR9PlusmA直板手机一部，被告人张某甲所有的OPPOR11直板手机一部，被告人刘某甲所有的OPPO直板智能手机一部，依法予以没收；八、侦查机关在案扣押的小麂（死体）一只，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向陕西省商洛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。  审 判 长  郭松伟审 判 员  吴书林人民陪审员  孙华鑫  二〇一九年七月二十四日 书 记 员  杨 静书 记 员  齐琳玉 1