山西省清徐县人民法院民事判决书（2019）晋0121民初1511号原告：广东吉淅祥新能源有限公司，住所地广州市番禺区市桥街西环路1165-1185号（单号）。法定代表人：王剑青，经理。委托诉讼代理人：樊相帮，广东瀛双律师事务所律师。（特别授权）被告：山西水塔醋业股份有限公司，住所地山西省清徐县杨房北醋都路288号。法定代表人：武峥兴，董事长。委托诉讼代理人：杨晓娜，山西恒一律师事务所律师。（特别授权）委托诉讼代理人：武振亮，该公司采购物控部经理，住山西省清徐县北程村。（特别授权）原告广东吉淅祥新能源有限公司与山西水塔醋业股份有限公司合同纠纷一案，本院于年6月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广东吉淅祥新能源有限公司及其委托诉讼代理人樊相帮，被告山西水塔醋业股份有限公司及其委托诉讼代理人杨晓娜、武振亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东吉淅祥新能源有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除双方《天然气工程建设、供应及服务合同》；2、请求被告向原告支付结算用气款1475340.81元；3、请求判令被告支付上述拖欠用气款利息8289.57元；4、请求判令内高向原告赔偿违约金500000元；5、请求判令被告赔偿原告专门为被告采购的设备款590914元；6、请求判令被告向原告支付律师费30000元。以上合计2604544.38元。7、诉讼费由被告承担。事实与理由如下：2017年2月7日，原被告签订《天然气工程建设、供应及服务合同》。合同约定：1、合同有效期为五年。2、合同签订后，原告提供一套撬装供气设备，并安装完成临时供气；3、被告应负责在厂区规划红线内提供场地用于建设LNG供气站，原告负责投资建设，产权归原告；合同期满后如不续签，原告可撤回设备或者由被告按投资总额的折旧价值回购。4、定价方式：合同签订之日至2017年10月1日止，为2.65元/Nm3，如日用气量超过1万立方每天的，价格为2.60元/Nm3。之后价格根据发改委公告当地管网价格进行调整。当LNG有较大调整时，双方提前一个月另行协商。5、被告应在每月10日前结清上月供气款；若超过5天以上者，则每逾期一日，每日须按应付金额的千分之三支付滞纳金。6、在合同有效期内，被告未经原告书面同意，自行另觅其他供应商或者自行终止合同的，原告有权撤回供应设备，停止供气及有关服务，追索欠款，向被告赔偿违约金50万元。合同签订后，原告依约提供临时撬装供气设备供气。从2018年12月开始，被告自行另觅该项目的第三方供应天然气。7、2018年3月14日，现场流量计读数为3526005方；2018年12月13日的流量计读数为4093443.77方，期间用气量为567438.77方。被告至今未支付上述用气款。另外，原告为履行合同采购了项目专用设备（而非通用设备），设备款达590914元。由于被告单方安排第三方另行采购设备建设和供气，采购设备无法处置，造成原告巨大损失。原告认为，被告私自将原告的建设方案交由第三方建设和供气，已构成严重违约，应当按照合同约定支付违约金，并赔偿损失。山西水塔醋业股份有限公司辩称：1、原、被告签订的书面天然气工程建设、供应及服务合同既未成立也未生效。2、原、被告之间的娥供用气合同关系已经解除。3、被告不存在拖欠原告气款及利息的事实。4、原告主张赔偿50万元违约金没有事实依据。5、原告要求被告赔偿设备采购款没有事实和法律依据。6、原、被告就律师费的承担未进行约定，原告要求被告承担律师费无事实依据。综上，原告的诉请无事实和法律依据，应当驳回其诉讼请求。广东吉淅祥新能源有限公司围绕其诉讼请求提供的证据及其要证明的内容：1、合同及方案书一份，证明双方签订合同，需按合同约定履行；2、设备定制合同及采购发票，证明原告为履行合同所约定的工程，专门采购590914元的设备；3、2018年12月13日照片一张，证明2018年12月13日计量表的度数为4093443.772立方，而18年3月14日的度数为3526005立方，期间被告合计用气量为567438.772立方；4、2018年12月12日及2019年7月19日现场照片两张，证明被告单方解除合同，安排第三方对项目进行建设和供气。山西水塔醋业股份有限公司质证意见：1、合同的真实性认可，对证明目的不予认可，该合同签订时间为2017年2月7日，在合同当天，原告还未注册成立，不具有法人主体资格，因此该合同既不成立也不生效。方案书真实性不予认可，该方案里还有关于17年11月份的相关说明，双方的合同关系是在2017年年初，所以真实性不予认可。2、定制合同和采购发票都是复印件，合同没有向对方的盖章，只有吉淅祥单方面盖章，其中一份定制合同中交货地点为山西晋城，明显与本案无关，还有一份销售合同的对方没有盖章，真实性不予认可。原告提供的合同不能证明其主张，专门采购和专门设备是两个概念，没有合同约定要求原告必须给被告提供特种设备，所以不应当由被告承担该设备款。3、不能证明是原告给被告方提供的设备，原告提供的照片是天信仪表集团有限公司的，与原告没有关系，燃气表上的数字和实际用气量是两个概念，不认可。4、真实性、证明目的不予认可，原被告双方之间合同关系已经解除，被告使用第三方供气与本案没有关系。原告对被告提出的质证意见予以说明：1、合同虽然成立的时间为2017年2月7日，但是在此之前原告也经过了名称核准，2月8日只是发证日期，其主张合同不成立、不生效是不成立的，且与被告之后多次提到的合同解除是互相矛盾的，如果没有合同的成立何谈解除一说，且双方对合同履行了长达1年，所以说合同是成立生效的。方案书是因为响应***2017年11月13日的讲话作出的。2、采购合同、和发票都是一一对应的，其中一份合同写明交货地点不是交到被告处，但事实上最后实际交货地点在被告处，且这些设备均在被告厂区，不允许原告拉走，所以被告提出的意见不符合事实，法庭可以到被告厂区调查该事实。3、合同的3.10条款是在建设之前有原告提供撬装供气设备安装后进行的临时供气，而这个仪表就是临时供气设备，用于后期的建设和采购，该设备至今仍在被告厂区，仍由被告使用。合同条款5.4明确约定按照燃气计量表的度数来进行计量结算，所以说被告将的度数和用气量是两个概念，不符合合同约定，也不是事实。4、本次诉讼请求原告主张解除合同，可以说是在判决前合同仍然是没有解除的，如果被告说解除是属于单方解除，擅自使用第三方供气，是严重违约行为。山西水塔醋业股份有限公司提供证据及要证明的内容：第一组：《天然气工程建设、供应及服务合同》书面合同不成立，也不生效。1、原告登记信息，证明原告注册成立时间为2017年2月8日，在此之前，原告无法人主体资格。2、《天然气工程建设、供应及服务合同》，证明合同签订时间为2017年2月7日，而在当天尚未注册成立，不具有法人资格，因该合同未成立也未生效，也不能以此书面合同的内容作为认定本案的事实依据。合同第14.1条约定，合同自双方法定代表人或其授权代表人签字并盖章之日起生效。原告与被告的授权代表均未在合同上签字，而签字并盖章是双方当事人对合同生效条件的共同约定，因而本合同未发生法律效力。原告主张50万元的违约金没有事实依据。第二组：合同解除的时间为2018年3月，其过错在原告。3、孟封镇人民政府关于停止水塔醋业LNG点供应站运行的通知，证明合同解除的原因，原告建设的供气站因未办理安全生产许可证、消防等相关审批手续，且存在安全隐患，被政府责令停止运行。4、沟通函，证明2018年3月9日，被告在收到政府通知后，及时将政府通知告知原告。第三组：被告不存在拖欠原告气款的事实。5、原告明细表，证明2018年3月14日，原、被告双方最后对账，2018年2月27日至2018年3月14日，全部气款为499171.20元。6、中国人民银行普通汇兑凭证及山西增值税专用发票，证明2018年8月22日，原告向被告支付了3800元的电费，被告为其开具了增值税专用发票，被告不存在拖欠原告气款的事实。7、广东创誉律师事务所律师函，证明原告及委托律师向被告发函停止供气，时间为2018年3月中旬，截止原告律师发函之日，被告不存在拖欠气款的事实。8、晋商银行电子回单，证明被告共计向原告支付气款18894384.80元，包括最后一笔气款199171.20元（经双方对账气款为499171.20元，扣除被告最后支付的30万元押金之后，将余款结清）。9、原告对账明细表，证明原告于被告的结算模式为，每月月底双方共同抄表确认当月的用气量，由原告为被告开具增值税发票，被告依约支付。最后一次抄表时间为2018年3月14日。广东吉淅祥新能源有限公司质证意见：1、真实性认可，关联性不认可。合同虽然成立的时间为2017年2月7日，但是在此之前原告也经过了名称核准，2月8日只是发证日期，其主张合同不成立、不生效是不成立的，且与被告之后多次提到的合同解除是互相矛盾的，如果没有合同的成立何谈解除一说，且双方对合同履行了长达1年，所以说合同是成立生效的。2、真实性认可，关联性不认可。被告在答辩状及后续证据中均主张合同已经成立，要求其单方解除的事实没有合同成立，谈何解除。2017年2月7日仅仅是双方合同的制作时间，并不是合同最后签订的实际日期，因此合同是成立、生效的，双方应当根据合同承担各自责任。3、其过错在于被告，根据合同条款3.2.1以及3.2.2的约定，所有的报建手续、建设用地是被告的义务，应当由其负责。合同3.9更明确约定建设气站的各项办证手续均由被告负责，原告只负责相应的费用，如果因为甲方原因不符合政府要求造成的相关责任，由被告负责。原告对此通知也并不知情，事实上2018年3月14日的发文是真实的，被告不可能在当日就得到该文件，事实在当日被告还在正常使用原告的设施。4、不认可，我们没有收到过该通知。5、真实性认可，但是我们认为仅仅是2018年3月14日之前的用气款，我们起诉的是2018年3月14日-2018年12月13日的用气款。6、真实性认可，但只能证明其2018年3月14日前付清了用气款。7、2018年3月14日是原告被迫离场，并不是不拖欠用气款。8、真实性没有异议，仅仅能证明2018年3月14日前的用气款付清了。9、真实无异议，关联性有异议，双方共同抄表时间为2018年3月14日，之后原告被迫离场，原告仍有储气罐以及其他设备在被告处，被告仍然在使用，所以双方不可能在共同抄表了。2018年12月13日原告潜入被告厂区，对其用气量进行拍照并录取相应视频，在此期间的用气量就是原告起诉的前付款。被告对原告提出的质证意见予以说明：合同是没有成立和生效的，合同3.9明确载明各项办证手续均以甲方为办事主体，乙方负责办理，所以根据合同责任在乙方。被告申请证人何某出庭作证。经审理、质证，本院对如下事实予以确认：原告广东吉淅祥新能源有限公司成立于2017年2月8日，登记机关登记机关为广州市番禺区市场监督管理局，营业期限自2017年2月8日始。2017年2月7日，原告广东吉淅祥新能源有限公司作为乙方与被告山西水塔醋业股份有限公司作为甲方签订《天然气工程建设、供应及服务合同》，合同期限五年，自2017年2月7日起至2022年2月6日止。项目名称为山西水塔醋业股份有限公司LNG利用工程。项目内容为在甲方工厂先用临时撬装供气，等甲方政府报建完成后建设标准气站。建设LNG供气站各项办证手续均以甲为办事主体，乙方负责办理，甲方应权力支持和配合，相应的费用由乙方负责。若因甲方提供资料不详细或不符合政府相关部门要求造成退件等现象，由此造成的相关责任不由乙方负责，且手续办理期限应相应顺延。本合同签订之日至2017年10月1日止，供应的LNG价格为2.65元Nm3；如当月日平均气站用气量超过1万立方每天，价格为2.60元/Nm3；月日平均气站用气量超过2万立方每天，价格另议。剩余合同年限价格为根据发改委公告的当地管网价格进行调整。当LNG有较大得调整时，双方提前一月另行协商。甲乙双方应在每月开始前5天内，根据以上定价方式确认当月天然气价格，以天然气价格确认函的方式进行确定。在长输管道气气源到达甲方所在区域范围内并具备供气条件后，乙方天然气供应价格采用与当地管道气气源价格同步的定价方式。双方按照燃气计量表读数进行计量结算，单位为“标准立方米”，乙方应按国家要求定期对燃气流量表进行送第三方检测，每年出具一份计量检验报告；若甲方对计量有疑问时，甲方有权要求乙方对燃气流量表进行第三方送检，如检验合格检测费用由甲方承担，否则由乙方承担。乙方每天17时抄表一次，并将该读数同时向甲方和乙方有关部门报备，每月的25日为抄表日（遇节假日可提前抄表，时间由双方协商），双方到现场确认流量计读数，同时确认当月的用气量。如有异议，以当月每天的抄表数为依据双方核实。结算方式：甲乙双方在抄表日核对当月天然气用量、价格与气款无误后，乙方提供天然气增值税发票给甲方。至供气开始一年内，甲乙双方约定采用半月结的结算方式，甲方在每月对账单处理后3日个工作日内，向乙方支付清上期天然气气款。至甲方生产用气正常后或至供气开始一年后，甲乙双方约定采用预付加月结的结算方式，甲方在每月10日前提出当月天然气用量计划并按天然气计划用量气款的30%向乙方支付气费预付款，且甲方应在每月10日前结清上月货款并补充下月气费预付款。甲方有义务按合同约定协助乙方完成供气站建设需到政府部门办理相关手续等事宜。再查明，2018年3月9日，清徐县孟封镇人民政府向被告山西水塔醋业股份有限公司作出《关于停止水塔醋业LNG点供站运行的通知》：按照《山西省住房和城乡建设厅关于进一步加强燃气市场监管确保安全供气的通知》精神，结合省市县有关安全生产的监管要求，镇政府在多次安全检查中发现，你单位在未按国家有关规定办理任何手续的情况下，设立LNG点供站，并储存大量也业态天然气，存在严重的安全隐患。为防止安全事故发生，保障人民群众生命财产安全，从即日起停止LNG点供站的运行。同日，被告向原告发出《沟通函》，载明“接我镇政府通知关于贵司提供我司LNG点供天然气，未按国家有关规定办理任何手续的情况下进行使用，属于违规操作，责令我司立即停止使用，请贵司接到我司通知在3日内进行LNG点供拆除撤离，由此给我司造成的生产损失由贵司承担全部责任。”另查明，2018年3月14日前的气款，原被告已经结算完毕。本院认为，本案争议的焦点是，1、涉案的天然气工程建设、供应及服务合同是否生效，若生效是否应当解除；2、被告是否欠原告气款，欠多少；3、原告主张赔偿违约金是否应当得到支持；4、原告要求被告赔偿设备材料款是否有事实和法律依据；5、本案原告支付的律师费是否应当支持。第一，涉案的《天然气工程建设、供应及服务合同》是否生效，若生效是否应当解除问题。我国《公司法》所指的公司成立是自领取营业执照开始成立，在成立前的行为可称为设立中的公司行为。原告已于2017年2月8日成立，取得民事主体和诉讼主体资格，应当承继合同的权利义务。故本案《天然气工程建设、供应及服务合同》合法有效。2018年3月9日，清徐县孟封镇政府下发《关于停止水塔醋业LNG点供站运行的通知》（孟政发【2018】18号），因为按照国家规定办理手续，责令停止水塔醋业LNG点供站的运行。同日，被告向原告出具《沟通函》，通知原告3日内进行LNG点供拆除撤离。结合原被告《天然气工程建设、供应及服务合同》约定，原告应当负责建设LNG供气站的各项办证手续。故，根据我国《合同法》第九十六条的规定，本案《天然气工程建设、供应及服务合同》于2018年3月9日解除。第二，被告是否欠原告气款，欠多少。本案《天然气工程建设、供应及服务合同》已于2018年3月9日解除，原被告双方当庭确认2018年3月14日前的气款，原被告已经结算完毕，结合双方对账单、发票等证据，被告不欠付原告气款。第三，关于原告主张赔偿违约金是否应当得到支持、原告要求被告赔偿设备材料款是否有事实和法律依据、本案原告支付的律师费是否应当支持的问题。本案《天然气工程建设、供应及服务合同》解除的原因系原告未按照合同约定办理供气站建站手续，原告是合同的违约方。被告已按照合同约定支付气费，且提前通知原告拆除撤离设备。故原告无权要求被告承担违约责任，其设备材料款的损失和律师费应当自行承担。综上所述，本案《天然气工程建设、供应及服务合同》合法有效，但因原告未依约办理建站手续，供气站被依法关停，被告已通知原告拆除撤离，双方合同依法解除，故原告为违约方，应对合同的解除负责。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百一十条判决如下：驳回原告广东吉淅祥新能源有限公司对于山西水塔醋业股份有限公司的诉讼请求。案件受理费13818元，由广东吉淅祥新能源有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至山西省太原市市中级人民法院。审判员 左广强 二〇一九年七月二十八日书记员 王凯江