广东省深圳市福田区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0304执异175号 申请人（申请执行人）：陈刚，男，汉族，1973年2月16日出生，住址深圳市福田区。 委托诉讼代理人:彭旦平，广东乌尔比安律师事务所律师。 被申请人：曾涛，男，汉族，1978年6月23日出生，住址深圳市福田区。 被申请人：肖惠萍，女，汉族，1951年9月27日出生，住址深圳市福田区。 被申请人曾涛、肖惠萍共同的委托诉讼代理人:梁胜君，广东启兴律师事务所律师。 被申请人：刘伟民，男，汉族，1978年7月23日出生，住址深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人:曾庆会，广东银华律师事务所律师。 委托诉讼代理人:周晓勇，广东银华律师事务所律师。 被执行人：刘庆云，男，汉族，1951年6月18日出生，住址深圳市宝安区。 被执行人：珠海市寰宇之光能源科技有限公司，住所地珠海市。 法定代表人：刘伟民。 上列申请人与被执行人股权转让纠纷一案，本院（2009）深福法民二初字第5014号民事判决书已经发生法律效力。因被执行人未自动履行生效法律文书所确定的义务，申请人向本院申请强制执行，本院已立案受理，案号为（2011）深福法执字第2330号。执行过程中，申请人向本院申请追加被申请人为（2011）深福法执字第2330号案的被执行人，本院依法受理并组成合议庭，于2019年7月8日进行了听证。申请人陈刚的委托诉讼代理人彭旦平，被申请人曾涛、肖惠萍共同的委托诉讼代理人梁胜君，被申请人刘伟民的委托诉讼代理人曾庆会、周晓勇均到庭参加听证。被执行人未到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请人提出申请事项：追加被申请人为被执行人。 事实与理由：申请执行人与被执行人因股权转让纠纷一案，被执行人未履行判决书确定的义务，申请人已申请强制执行。经法院查明被执行人无财产可供执行，终结本次执行程序。2009年3月20日被执行人珠海市寰宇之光能源科技有限公司（以下简称寰宇公司）召开股东会，决议公司股东由刘庆云、曾涛、肖惠萍、刘伟民组成，其中被执行人刘庆云认缴150万元，实缴72万；曾涛认缴450万元，实缴202.5万；肖惠萍认缴50万元，实缴22.5万元：刘伟民认缴350万元，实缴153万元。寰宇公司于当日修订公司章程并在章程第七条规定了认缴出资的余额于2009年9月15日前分期缴足。2009年9月15日，寰宇公司又召开了股东会议，决议所有股东认缴出资的余额应当于2009年9月15日前分期足额缴纳各自所认缴的出资额余额，现将缴纳时间更改为于2009年11月15日前分期缴足，并于当日对章程进行了修订，2009年10月12日寰宇公司就该变更事项进行了备案登记。但截至目前，曾涛、肖惠萍、刘伟民未足额缴纳各自所认缴的出资额余额。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，请求追加曾涛、肖惠萍、刘伟民为(2011)深福法执字第2330号案的被执行人。 申请人提交的证据有：民事判决书、受理案件通知书、执行裁定书、核准设立登记通知书、公司名称预先核准通知书、股东会决议、公司章程。 被申请人曾涛、肖惠萍答辩称，不同意申请人的追加申请。股权转让协议书是无效的、超越权限订立的合同。刘庆云是越权代理的，转让协议是本案的被执行人刘庆云利用职务之便，以公司的财产为其个人偿还债务，违反了忠实义务，属于无权代表行为。担保债务使得被执行人公司只承担了巨额的债务而不能获取任何的对价不属于公司正常的经营活动，且刘庆云同时代表公司和个人签约，其后果是将公司的利益转移给个人，具有明显的超越代表权的外观特征。同时，公司法规定公司为公司股东或者实际控制人提供担保的必须经股东会或者股东大会决议，公司法对关联担保这种无对价的特殊交易的代表权作出了限制性的规定。申请人转让时也未缴清注册资金，他的注资义务也没完成。其他的与被申请人刘伟民的意见一致。 被申请人刘伟民答辩称，一、刘伟民作为继受股东不属于司法解释中所规定未缴纳或未足额缴纳出资的股东，不应追加刘伟民为被执行人。1．《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条规定被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。这里规定的开办单位是公司成立时的原始股东，而刘伟民并非公司的原始股东，只是继受股东，不应在执行程序中追加为被执行人。2．《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的意旨在于保护公司债权人对公司注册资本公示的信赖利益，该规定的股东是指对公司负有出资义务的原始股东（如发起股东等），刘伟民是在公司成立后，通过继受方式取得寰宇公司的股权，且刘伟民受让股权后，寰宇公司注册资本仍为1千万元，刘伟民并不具有继续缴纳出资义务。因此，刘伟民并不属于上述司法解释所规定未缴纳或未足额缴纳出资的股东，不应追加刘伟民为被执行人。 二、申请人陈刚作为寰宇公司发起股东，在其自身未足额缴纳注册资本的情形下，没有权利就股权转让款向公司继受股东主张债权。陈刚投资270万元，股权占比27%，首期投资款只实际缴纳了50万元，其余220万元为认缴，但陈刚一直未将其认缴的投资款实际缴足，之后又将所持有的全部股权作价70万元转让给刘庆云，并由寰宇公司提供担保，在这种情形下，股权转让发生在陈刚和刘庆云之间，寰宇公司的股权作为转让标的，在陈刚作为发起股东未缴足注册资本的情形下要求刘伟民作为继受股东为之前创始股东的股权转让款承担责任不符合公司法相关规定。 三、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条不应适用于本案，否则无法排除公司创始股东通过股权转让虚构债务损害公司继受股东或其他债权人利益的嫌疑。本案中所涉的债务是公司在内部股权构架调整中由股权转让产生的担保债务，而不是公司生产经营中产生的一般债务。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定是为了保障一般债权人的权益，而非允许公司股东通过股权转让从公司套取利益，因此该条不应适用于本案，否则无法排除公司创始股东通过股份转让虚构债务损害公司继受股东或其他债权人利益的嫌疑。请求驳回申请人的追加申请。 被执行人未答辩，未提交证据。 本院查明，本院（2009）深福法民二初字第5014号民事判决书已经发生法律效力。该判决查明，2008年9月26日，寰宇公司的股东，即陈刚、刘庆云和国罡公司召开股东大会，通过决议，由刘庆云作为寰宇公司唯一股东，其他股东依法退出。陈刚将其名下27%股份及股份认缴权转让给刘庆云。次日，陈刚与刘庆云签订《股份及股份认缴权转让协议书》，约定刘庆云以70万元购买陈刚的股份及股份认缴权。后寰宇公司出具付款担保函。2008年10月15日，寰宇公司的法定代表人变更为刘庆云，股东变更为刘庆云和刘伟民，持股比例分别为99%和1%。2009年4月11日，寰宇公司的法定代表人变更为刘伟民，股东变更为刘庆云、刘伟民、肖惠萍、曾涛，持股比例分别为15%、35%、5%、45%。本院判决刘庆云向陈刚支付股份及股份认缴权转让款70万元及违约金，寰宇公司对刘庆云的债务承担连带清偿责任。 陈刚2011年3月24日就该判决向本院申请强制执行，即(2011)深福法执字第2330号案。2012年4月21日，本院作出(2011)深福法执字第2330号执行裁定书，因被执行人目前没有可供执行的财产，裁定终结本次执行程序。 另查，被执行人寰宇公司成立于2007年11月15日，发起人为陈刚、刘庆云和国罡公司，持股比例分别为27%、27%、46%，认缴出资金额分别为270万元、270万元、460万元，实缴出资金额分别为50万元、50万元、100万元。2007年11月1日，陈刚、刘庆云和国罡公司作出股东会决议，约定陈刚的出资余款在22个月内缴足。 2008年10月15日，陈刚、刘庆云、国罡公司、刘伟民共同作出股东会决议，国罡公司、陈刚将全部股权转让给刘庆云，刘庆云将1%股权出让给刘伟民，寰宇公司的股东变更为刘庆云、刘伟民，出资比例分别为99%、1%，认缴出资额分别为990万元、10万元，实缴出资额分别为200万元、0元。2008年9月28日的公司章程约定刘伟民的出资额于公司成立之日起24个月内缴足。 2008年11月12日、同年12月1日，刘庆云、刘伟民两次作出股东会决议，并修改了公司章程。 2009年4月17日，刘庆云、肖惠萍、曾涛、刘伟民共同作出股东会决议，刘庆云将部分股权转让给肖惠萍、曾涛、刘伟民，寰宇公司的股东变更为刘庆云、肖惠萍、曾涛、刘伟民，出资比例分别为15%、5%、45%、35%，认缴出资额分别为150万元、50万元、450万元、350万元，实缴出资额分别为72万元、22.5万元、202.5万元、153万元。2009年3月20日的公司章程约定各股东的出资额于2009年9月15日前缴足。2009年9月15日，各股东再次作出股东会决议，修改公司章程，约定各股东出资额于2009年11月15日前缴足。 曾涛、刘伟民、肖惠萍均未提交关于已缴足股东出资额的证明。 本院认为,《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，曾涛、刘伟民、肖惠萍作为公司股东，未足额缴纳出资，应当在尚未缴纳出资的范围内承担责任。曾涛、刘伟民、肖惠萍虽不是原始股东，但原始股东存在到期未足额出资的情形，曾涛、刘伟民、肖惠萍通过股权转让的方式继受了前任股东的出资义务，该义务记载于公司章程中，曾涛、刘伟民、肖惠萍应当按期足额缴纳其认缴的出资额，三人未依法履行，应当追加为被执行人。曾涛、刘伟民、肖惠萍未足额缴纳的金额分别为247.5万元、197万元、22.5万元。陈刚系生效判决确定的债权人，其若作为公司发起人存在未足额出资或其他损害公司利益的行为，有关当事人可另循法律途径解决。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下： 追加被申请人曾涛、肖惠萍、刘伟民为本院(2011)深福法执字第2330被执行人，对被执行人珠海市寰宇之光能源科技有限公司的债务在曾涛、肖惠萍、刘伟民尚未缴纳出资的范围内承担责任。 当事人不服本裁定，可自裁定送达之日起15日内向本院提起执行异议之诉。 审 判 长 彭    欣 人民陪审员 丁  晓  晨 人民陪审员 肖  丽  英 二〇一九年七月八日 书 记 员 林晓婷（代）