广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初2779号 原告：黄润增，男，1956年5月30日出生，汉族，住南宁市西乡塘区。 原告：黄萍，女，1984年6月26日出生，汉族，住南宁市西乡塘区。 原告：黄云椿，男，1986年1月27日出生，汉族，住南宁市西乡塘区。 原告的共同委托诉讼代理人：杨尚士，广西惠金律师事务所律师。 原告的共同委托诉讼代理人：陈燕军，广西惠金律师事务所律师。 被告：深圳市万民洁清洁服务有限公司广西分公司，住所地：南宁市江**，统一社会信用代码：91450105MA5KXH7C3C。 负责人:汤婉丽。 委托诉讼代理人：农志平，广西作一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃寿宇，广西作一律师事务所律师。 原告黄润增、黄萍、黄云椿与被告深圳市万民洁清洁服务有限公司广西分公司劳动争议一案，本院2019年4月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月30日公开开庭进行了审理，并已言词辩论终结。原告的委托诉讼代理人杨尚士律师、陈燕军律师，被告的委托诉讼代理人覃寿宇律师，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本案相关事实及裁判意见如下： 一、被告于2017年1月5日成立，类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），有营业执照。 二、刘秀娇，女，于1957年12月7日出生。刘秀娇于2017年5月10日与被告签订《雇佣协议》。该协议约定：单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；合同期限；工作内容和工作地点；工作时间；报酬数额等条款。 被告通过银行转账，每月向刘秀娇支付报酬。 三、目前没有证据证明刘秀娇在2018年3月1日之前已经领取退休金或养老保险金。 四、2018年3月1日5时30分许，在南宁市高新区高新大道丰达路口，案外人覃耀勇酒后（静脉血液乙醇浓度58.6mg/100ml）驾驶桂Ａ×××××号牌轻型厢式货车从丰达路由北往南违反交通信号灯通行（闯红灯）行驶至事故地点时，适有刘秀娇驾驶自行车由西往东方向行驶至事故地点，桂Ａ×××××号牌轻型厢式货车车头左前侧与自行车左侧发生碰撞，造成刘秀娇受伤经抢救无效于2018年3月8日死亡及两车不同程度损坏的交通事故。 南宁市公安局交通警察作出南公交认字〔2018〕第450107201800808号《道路交通事故认定书》，认定覃耀勇承担该事故全部责任，刘秀娇不承担该事故责任。 另查明：黄润增与刘秀娇结婚后，先后生育女儿黄萍、儿子黄云椿。刘秀娇的父亲刘敬芬，于1983年死亡，刘秀娇的母亲卢福兰，于2002年死亡。 六、南宁市人力资源和社会保障局作出南人社工伤认字〔2019〕754号《认定工伤决定书》，认定刘秀娇的死亡属于工伤。被告对此不服，提起行政诉讼，南宁铁路运输法院受理为2019桂71**行初220号案件，该案尚未审理终结。 七、2019年3月1日，原告申请劳动争议仲裁，仲裁请求：一、确认刘秀娇与被告自2017年5月1日至2018年3月1日存在劳动关系；被告支付2017年5月1日至2018年3月1日未签订书面劳动的双倍工资差额17057元。 南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲不字〔2019〕第98号《不予受理通知书》：对原告的仲裁请求不予受理。 《不予受理通知书》送达后，原告向本院起诉。被告未向人民法院起诉。 八、原告在本案中提出的诉讼请求与劳动争议仲裁请求一致。 九、被告答辩意见：南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理通知，查明事实清楚、适用法律正确。刘秀娇在2007年12月已经达到法定退休年龄，其不再是适格的劳动关系主体。刘秀娇与被告成立的是劳务关系，不是劳动关系。刘秀娇发生交通事故的时间不是其上下班时间。综上，原告提出的诉讼请求无事实和法律依据，请法院驳回。 十、本案争议焦点：1.刘秀娇与被告是否成立劳动关系？效力如何？2.原告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额是否成立？ 十一、本院裁判理由：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。 关于刘秀娇与被告是在事实上建立劳动关系，还是建立劳务（雇佣）合同关系的问题。 男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的，应当退休，由国务院颁布的《关于工人退休、退职的暂行办法》（国发〔1978〕104号）第一条第（一）项，明文规定。劳动者退休的，依法享受社会养老保险待遇，由《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（一）项，明文规定；劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动（合同）关系终止，由《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项，明文规定。 在我国逐渐建立社会保障体系期间，有少部分劳动者因种种原因，在年满退休年龄时，未能及时享受社会养老保险待遇或领取退休金。在此情况下，他们向用工单位提供劳动（广义）、用工单位给付报酬所产生的民事行为的性质的认定、当事人所产生的权利义务关系如何处理，在司法实践中存在一定的争议。为定纷止争、确保法律具体应用和司法裁判的统一，中华人民共和国最高人民法院在《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）以第七条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”作出明文解释。依此条文意旨，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员，发生用工争议，性质为劳务关系。但法律并未规定劳动关系中劳动者一方年龄不得高于退休年龄，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均能成为劳动关系中的劳动者。倘若被招用人员，虽已年满退休年龄，但未能依法享受社会养老保险待遇、亦未能领取退休金的（统称未享受退休待遇），他们与用工单位发生的用工争议，则应当作为劳动关系，仍属劳动法调整范畴。 被告有营业执照，具有法律法规规定的用工主体资格；刘秀娇在2017年5月1日及之后向被告提供劳动时，其虽已年满五十周岁，但没有证据证明刘秀娇已经享受退休待遇，其应被视为劳动者；刘秀娇在工作时接受被告的管理、指挥和监督，双方具有从属关系，刘秀娇向被告公司提供劳动，被告公司发放劳动报酬；刘秀娇向被告公司提供的劳动（清洁工作），是被告公司业务的组成部分。故刘秀娇与被告已经在事实上建立劳动关系。 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；由《中华人民共和国劳动合同法》第十条，明文规定；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，由该法第八十二条第一款，明文规定。被告与刘秀娇在2017年5月1日起，在事实上建立劳动关系，被告最迟于2017年5月31日，应当与劳动者（刘秀娇）签订书面劳动合同。经查明被告与刘秀娇于2017年5月10日，已经签订了《雇佣协议》，该合同虽名为“雇佣”，但不改变刘秀娇与被告在事实上建立劳动关系的性质；该合同具备单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；合同期限；工作内容和工作地点；工作时间；报酬数额等劳动合同必备条款，是合法有效的书面劳动合同，足以对劳动者（刘秀娇）的劳动关系予以确认和保护。被告已经按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定与劳动者刘秀娇签订书面劳动合同的，原告再主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求，没有事实依据，也不符合法律规定，本院不予支持。 本案因当事人各执己见而调解不成。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认刘秀娇与被告深圳市万民洁清洁服务有限公司广西分公司在2017年5月1日至2018年3月1日，存在劳动关系； 二、驳回原告黄润增、黄萍、黄云椿其他诉讼请求。 案件受理费5元，因适用简易程序，已减半收取；由被告深圳市万民洁清洁服务有限公司广西分公司负担3元，由原告黄润增、黄萍、黄云椿负担2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内，向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（上诉二审不再减半收取受理费），款汇开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行。上诉人逾期不交，又不提出缓交、减交或免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  李立勋 二〇一九年七月十五日 书记员  杨 奔