河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫17刑终367号原公诉机关河南省新蔡县人民检察院。上诉人（原审被告人）李连超(曾用名李国华)，男，1963年9月13日出生于河南省新蔡县，汉族，初中文化，农民。住新蔡县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年6月19日被刑事拘留，2018年7月18日被逮捕。辩护人琚万举，北京市华泰（长沙）律师事务所律师。辩护人黄旭东,河南文开律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李连杰，男，1962年2月28日出生于河南省新蔡县，汉族，初中文化，农民。住新蔡县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年6月19日被刑事拘留，2018年7月18日被逮捕。指定辩护人李杰，河南驿城律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李连好，男，1970年12月11日出生于河南省新蔡县，汉族，高中文化，农民。住新蔡县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年6月19日被刑事拘留，2018年7月18日被逮捕。指定辩护人何银富，河南筑梦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李连美，男，1964年1月20日出生于河南省新蔡县，汉族，高中文化，农民。住新蔡县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月7日被刑事拘留，2018年7月18日被逮捕。指定辩护人周恒，河南千嘉律师事务所律师。河南省新蔡人民法院审理新蔡县人民检察院指控被告人李连超犯诈骗罪、被告人李连超、李连杰、李连好、李连美犯寻衅滋事罪一案，于2019年5月20日作出（2019）豫1729刑初157号刑事判决。被告人李连超、李连杰、李连好、李连美不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，并听取辩护人的意见,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、诈骗部分2011年底至2012年期间，被告人李连超以在北京认识大官，可以帮助王某2、王某3摆平王卫等人涉嫌组织卖淫案、可以帮助王某4摆平被打致轻伤一案为由，先后骗取王某3、王某2人民币21万元，骗取王某4人民币17万元。其中9万元被李连超通过中国工商银行于2012年8月24日汇给陈某的妻子王某1，后王某1按照陈某的安排于2017年1月5日通过工商银行将该款又汇给李连超。原判认定上述事实的证据有:河南省信阳市中级人民法院（2013）信刑初字第28号刑事判决书、支款凭条、李连超工商银行卡的账户交易记录、在逃人员登记表、中国农业银行银行卡存款业务回单、工商银行业务回单，王某4、李某1乘坐飞机的信息、中国工商银行汇款凭证、邮政储蓄银行卡、淮滨县公安局取保候审决定书，证人卢某、郑某、王某1、陈某、史某1、李某1、史某2等人证言，被害人王某2、王某3、被害人王某4陈述，被告人李连超供述与辩解、辨认笔录等。二、寻衅滋事部分2011年底至2012年期间，被告人李连杰的父亲李文龙（已死亡）以被害人李某5一家门口的水泥地坪占用其家修路时剩余的路沟为由，纠集被告人李连超、李连杰、李连好、李连美等人按照预谋来到李某5一家门口，李连好持铁锤砸李某5一家门口的水泥地坪，李某5一的母亲马某抱住李连好的腿不让砸，李连好对马某进行殴打，李连好的母亲与妻子强行将马某拉开，李连美接过铁锤继续砸李某5一家门口的水泥地坪，李某5一的妻子陶某拽着铁锤不让砸，李连好抓住陶某的双手，把陶某摔倒在地，头撞到水泥地坪，李连好又用脚踹陶某。李连超在现场指挥。陶某、马某均因被打受伤。次日乘陶某与马某在新蔡县人民医院住院治疗，家中无人之机，李连超、李连好、李连美、李连杰预谋后，由李连杰雇用挖掘机，四被告人现场指挥挖掘机将李某5一家门口的水泥地坪挖成东西长12米，南北宽6.6米，深约1.2米的路沟，致使李某5一全家被迫外迁，常年不敢回家。经新蔡县价格认证中心认定，被毁坏水泥地坪的损毁价格为人民币3004元。陶某因本案罹患器质性精神障碍、脑萎缩，生活不能自理。原判认定上述事实的证据有：户籍证明、新蔡县练村镇毛营村民委员会证明了、到案经过、破案报告，信阳市精神病院病历，证人李某2、吴某、杨某、毛某1、毛某2、李某3、李某4、朱某等人证言，被害人马某、陶某、李某5一陈述，被告人李连超、李连杰、李连好、李连美供述与辩解，新蔡县价格认证中心新价认字（2018）53号价格认定结论书、新蔡县公安局刑事科学技术室新公法鉴字（2011）500号法医学活体检验鉴定书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、视听资料光盘一张。根据上述事实和证据，新蔡县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十九条，第六十四条，第五十二条，第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（二）项，第（四）条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李连超犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。二、被告人李连杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。三、被告人李连好犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。四、被告人李连美犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。五、责令被告人李连超退赔王某2、王某3现金人民币二十一万元，退赔王某4现金人民币十七万元。六、责令被告人李连超、李连杰、李连好、李连美共同退赔李某5一现金人民币三千零四元。上述五、六项，判决生效后十日内履行清。李连超上诉称，1、一审判决认定其骗取王某3、王某2人民币21万元，王某417万元认定事实错误。2、李连超只是请托链条中的一环，如果其构成犯罪，链条中的其他人也构成犯罪。本案现有的证据不能证实李连超构成诈骗罪，请求撤销原判。其辩护人辩护称，1、一审判决认定其骗取王某3、王某2人民币21万元，王某417万元认定事实错误。2、李连超只是请托链条中的一环，如果其构成犯罪，链条中的其他人也构成犯罪。3、一审判决中的重要证据王某2、鲁某、王某4、李某1、史某2、陈某、陈某3等人证言矛盾重重，经申请证人没有出庭作证，其证言不具有真实性。李连杰上诉称,请求撤销原判，原判量刑畸重，请求二审公正判决。事实和理由如下：我并未参与指挥及殴打他人，李某5一陈述虚假，证人都是李某5一朋友或亲戚，我家与李某5以家一直有矛盾，事情发生的原因是陶某辱骂我妻子，我目前上前理论被陶某扇了两巴掌并被非法拘禁，不是我们单方面找事，无证据证明陶某在多年后患上精神病与本案有关，我是从犯，不能认定为主犯。其辩护人辩护称，李连杰应当认定为自首，减少基准刑的40%以上；李连杰在共同犯罪中应认定为从犯；李连杰认罪态度好，自愿认罪，无前科，一贯表现良好，请求对其从轻处罚。李连好上诉称，一审量刑过重，请求撤销原判。事实理由如下：证人证言及被害人陈述存在虚假，引起本案的发生对方有过错，陶某头部的伤与本案无关。其辩护人辩护称，对李连好行为构成寻衅滋事罪没有异议,李连好系从犯,到案后如实供述犯罪事实,系坦白,系初犯、自愿认罪、悔罪，因李连好具有以上从轻、减轻处罚情节，请求对李连好从宽处罚。李连美上诉称，我家与李某5一家因宅基地发生纠纷，不是寻衅滋事，我没有打人，说我打人是伪证，陶某的病与本案无关，我是公安局电话联系到案的，属自首。请求撤销原判,公平公正判决。其辩护人辩护称，李连美的行为情节轻微，未造成严重后果，一审法院在审理中存在部分事实认识错误，从而导致量刑过重的情形。经二审审理查明的事实与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于李连超及其辩护人称李连超不构成诈骗罪的上诉理由及辩护意见，经查，李连超在明知王某2、王某3的亲属因涉嫌犯组织卖淫罪已被司法机关采取刑事强制措施、自己与涉案的陈某等人均无职权与能力让王卫逃避刑事追究，也无职权与能力使殴打王某4涉嫌犯罪的段勇受到刑事处罚的情况下，虚构事实，隐瞒真相，以能够将事情摆平为由，致使王某2、王某3、王某4产生错误认识,分别向其支付钱款21万元、17万元，李连超行为已构成诈骗罪，故对李连超及其辩护人的上述上诉理由及辩护意见不予采纳。关于李连杰上诉称不应认定其为主犯及其辩护人称应认定李连杰为从犯、李连好辩护人称应认定李连好为从犯的上诉理由及辩护意见，李连杰、李连好在共同犯罪中积极参与并起主要作用，均应认定为主犯，故对李连杰及李连杰、李连好辩护人的上述上诉理由及辩护意见不予采纳。关于李连杰、李连好及李连美辩护人称原判量刑重、李连好辩护人请求对李连好从宽处罚的上诉理由及辩护意见，经查，原判已考虑各被告人在共同犯罪中的地位、作用及李连超、李连杰到案后如实供述自己的罪行等情节，对李连杰、李连好、李连美量刑适当，故对李连杰、李连好及、李连好、李连美辩护人的上述上诉理由及辩护意见不予采纳。关于李连美称其构成自首的上诉理由，经查，李连美系到新蔡县公安局控申部门反映情况时被传唤至办案机关，故其行为不属于主动投案，依法不构成自首，故对李连美的上述上诉理由不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）李连超以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人现金38万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪；上诉人（原审被告人）李连超、李连杰、李连好、李连美随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁他人财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，李连超、李连杰、李连好、李连美均积极参与，并起主要作用，均系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚；李连超、李连杰到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。李连超一人犯数罪，应数罪并罚。综上所述，原判对李连超、李连杰、李连好、李连美定罪准确，量刑适当,审判程序合法。李连超、李连杰、李连好、李连美的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马洪涛审判员  赵 飞审判员  曹黎萍二〇一九年七月二十九日书记员  赵语嫣