河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民初48号原告：河南省平新恒基实业有限公司，住所地：平顶山市新城区湖光花园内，统一社会信用代码：914104003300850279（1-1）。法定代表人：王晓亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：闵冬昊，男，1989年10月28日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：许涛，河南博识律师事务所律师。被告：平顶山紫荆科技发展有限公司，住所地：平顶山市新城区应滨街道办事处筹备组南宋村村民委员会院内。统一社会信用代码:91410400330041358L。法定代表人：丁振和,该公司董事长。委托诉讼代理人：王宝伟，1966年8月23日出生，汉族，住。系该公司职工。委托诉讼代理人：刘兵奇，河北中原律师事务所律师。被告：北京紫荆丰合科技产业投资有限公司，住所地：北京市海淀区中关村东路1号院8号楼一层CG05-185号。统一社会信用代码：9111010833028398XD。法定代表人：丁海,该公司经理。委托诉讼代理人：刘兵奇，河北中原律师事务所律师。原告河南省平新恒基实业有限公司（以下简称平新恒基公司）与被告平顶山紫荆科技发展有限公司（以下简称平顶山紫荆公司）、北京紫荆丰合科技产业投资有限公司（以下简称北京紫荆公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用普通程序，对本案进行公开开庭审理。原告平新恒基公司的法定代表人王晓亮及其委托诉讼代理人闵冬昊、许涛，被告平顶山紫荆公司的委托诉讼代理人王宝伟、刘兵奇，被告北京紫荆公司的委托诉讼代理人刘兵奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平新恒基公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告平顶山紫荆公司立即归还原告平新恒基公司借款人民币19000000元、利息1805000元及自2017年11月6日至2019年1月2日的违约金5284602.45元（以本金19000000元为基数按照年利率24%计算），合计共：26089602.45元和自2019年1月2日至实际还款日期的违约金；2.请求依法判决原告平新恒基公司对被告北京紫荆公司质押的平顶山紫荆公司的100%的股权享有优先受偿权;3.判令平顶山紫荆公司、北京紫荆公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年10月28日，原告平新恒基公司与被告平顶山紫荆公司、北京紫荆公司签订《借款合同》一份,该合同约定：平新恒基公司借给平顶山紫荆公司资金1900万元;借款期限两年，自2015年11月6日起至2017年11月5日止；平顶山紫荆公司应当于2017年11月5日前，还清借款本息，借款利率按年利率4.75%计息。北京紫荆公司为保证平新恒基公司的权益，以其持有的平顶山紫荆公司100%的股权质押给平新恒基公司，且签订《股权质押合同》，并于2015年11月6日，办理了股权出质设立登记。合同签订后，原告已依据合同履行借款义务，2017年6月15日，原告向被告发出《还款提醒通知函》，2017年11月9日，原告向被告发出《还款函》，2017年11月15日，原告委托河南博识律师事务所向被告发出《律师函》。原告虽多次致函催促，被告仍未履行还款义务。根据原告与被告签订的《借款合同》第九条约定：未按合同约定的期限归还借款本息，被告应按借款本金的1‰按日向原告承担违约责任。被告的拖欠行为，严重侵犯了原告的合法权益，为维护原告合法权益，特诉请法院，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告平顶山紫荆公司、北京紫荆公司辩称，1.原被告签署的借款合同名为借贷实为平顶山市政府新城区管委会给予的土地优惠政策，被告不应归还原告借款1900万元及其他款项。理由：2015年9月12日平顶山市政府召开市长办公会议，并出具【2015】48号会议纪要，主要为扩大本市招商引资，北京紫荆公司为响应政府号召，与管委会签署平顶山紫荆科技园项目合作协议，招商引资时，管委会领导答应北京紫荆公司在土地价格上给予每亩19万元的优惠政策，即招拍挂价格仍为27万元每亩，实际为8万元每亩。平顶山紫荆科技园项目一期面积约为100亩所以才有了1900万元的优惠政策，但当时招商引资政策刚放开，管委会也没有合适的优惠给予方案，所以暂时先以借款合同的名义给予优惠，同时为保证优惠政策的落实，在合作协议中第二条第一款第四项约定了管委会负责紫荆项目道路、水、电、排污、绿化等基础设施建设的费用，以此实现1900万元优惠政策的落实。之后管委会按照合作协议的约定授权其所属公司，西投公司的下属企业平新恒基公司与二被告签署借款合同，当时的招商政策吸引大批企业，管委会均通过该形式给予各企业一定的优惠政策，如本院2019年6月12日开庭的本案原告与宝德科技公司案件。之所以类似案件2019年相继诉讼程序，是因为管委会原主任、书记于2019年年初调离，致使招商政策未能继续落实，政府工作报告上明确提出，政府要信守承诺不能新官不理旧账，二被告请求法院能调查该借款合同的签署背景，维护平顶山良好营商环境。2.原被告借款期限尚未到期，原告诉请无事实依据，平顶山紫荆科技园项目合作协议履行期间，被告积极履行投资义务，现一期已基本完成开发建设，期间具体投资合作及借款事宜、优惠政策均系管委会直接与被告沟通，在2017年11月6日，借款到期后平顶山紫荆公司在2017年11月14日向原告的上级管理单位管委会提出了借款展期两年的申请，管委会原主任娄文奇及相关领导已批复同意展期，因此原被告借款期限届满日为2019年11月6日，原告诉请无事实与法律依据。3.原被告签署的借款合同应属无效。理由：一、平新恒基公司经营范围没有出借贷款业务；二、原告贷款对象主体众多；三、原告对外签署的合同中利息及违约金超出法律规定，属盈利性目的，根据银行业监督管理法19条、合同法52条第五款、最高法关于适用合同法司法解释1第10条规定，原告超出经营范围订立借款合同违反了国家限制经营、特许经营及法律行政法规禁止的规定，属于非法从事金融业务活动，应认定案涉借款合同无效。4.关于违约金的意见：平顶山紫荆公司不应支付原告的违约金。理由：一、借款合同未到期且属无效合同；二、原被告间名为借贷实为政府给予的优惠政策；三、即使被认定为借贷关系也不应支付高额的违约金，根据最高法审理民间借贷案件规定29条，借款合同中约定的利息加违约金远超法律规定属于约定不明情形。综上，因借款合同无效且未到期，平顶山紫荆公司不应支付违约金，只有在2019年11月6日后平顶山紫荆公司发生逾期还款的情况下才会产生违约金并且应按照最高法审理民间借贷案件规定29条规定区别处理，这样符合法律规定及民法公平原则。5.北京紫荆公司在借款合同中仅承担股权质押担保义务，不应承担本案的诉讼费。根据当事人的起诉、答辩情况，并征询当事人意见,本院归纳本案争议焦点为1.涉案借款合同、股权质押合同的效力应如何确定；2.平新恒基公司要求平顶山紫荆公司偿还借款1900万元及相应利息、违约金的诉求是否有合同、事实及法律依据；3.平新恒基公司对北京紫荆公司质押的平顶山紫荆公司的股权是否享有优先受偿权。当事人围绕诉讼请求及本院归纳的争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。平新恒基公司提交如下证据：提供4组证据，证据一：借款合同，证明双方借款关系；证据二：股权质押合同，证明北京紫荆公司以股权质押方式提供担保；证据三：收款收据及转账凭证，证明原告已按合同约定支付借款；证据四：还款提醒函、还款函、律师函，证明原告多次致函催促，被告仍未按合同约定向原告履行还款义务。平顶山紫荆公司、北京紫荆公司质证意见：对证据一真实性没有异议，对证明目的有异议，原告经营范围中没有对外放贷的范围，属于非法从事金融活动，该借款合同无效。对证据二真实性无异议，对证明目的不予认可，该证据是证据一的从合同，主合同无效则从合同应属无效，原告应配合被告办理股权解押手续。对证据三无异议。对证据四真实性及证明目的均不认可，证据四无原件、回执单，文件上签字人并非二被告员工，证明目的不予认可，二被告已经与原告的上级单位平顶山市新城区管委会达成延期两年的约定。^平顶山紫荆公司、北京紫荆公司提交以下证据：两组证据，共9份，其中一组证据8份，二组证据1份。一组1号证据是平顶山市人民政府市长办公会议纪要【2015】48号，没有原件；一组2号证据是借款合同，有原件；一组3号证据是平顶山紫荆科技园项目合作协议，有原件；一组4号证据是平顶山发展投资控股集团有限公司企业基础信用报告，没有原件；一组5号证据是河南省平新恒基实业有限公司企业基础信用报告，没有原件；一组6号证据是平顶山市西部投资建设开发公司企业基础信用报告，没有原件；一组7号证据是平顶山市城乡一体化整体城镇化建设项目可行性研究报告编制服务中标公示，没有原件；一组8号证据是成交确认书，有原件。第一组8份证据的证明目的：1、2015年平顶山市政府召开会议决定扩大招商引资承诺给予优惠政策，北京紫荆公司与新城区管委会签署了平顶山紫荆科技园合作协议；2、管委会承诺每亩地给予19万元的优惠，项目一期共100亩，所以才有了1900万元。当时的政策刚放开，管委会暂时没有合理的给予方式，所以先行签署借款合同，后面另行协商。该优惠政策可以参考平顶山市新城区宝钢产业园区，该案件也在平顶山中院审理当中；3、原告平新恒基公司系平顶山市西部投资建设开发公司全资子公司（以下简称西投公司），西投公司属于管委会企业，在平顶山紫荆科技园合作协议中第二条第二款约定；4、平顶山紫荆公司与平新恒基公司签订的借款合同名为借款实为平顶山紫荆科技园项目中政府给予的土地优惠政策。二组证据是紫荆科技创新园关于借款问题的报告，没有原件。二组证据证明目的：借款合同已延期至2019年11月6日，尚未到期。平新恒基公司质证意见:一组1号证据没有原件，对其真实性有异议，对一组2—8号证据真实性无异议，对一组证据证明目的有异议。1、从一组证据中无法证明管委会每亩给予被告19万元的优惠，且宝钢产业园项目也没有给予被告所述的优惠政策；2、平新恒基公司虽是西投公司的全资子公司，但与管委会没有任何隶属关系，所以即便管委会给被告有优惠政策，也与借款合同无关。对二组证据真实性有异议，证据没有原件，且原告也没有看到此报告，不知道有关的签署意见。本院对证据进行审查后，认定查明以下事实：2015年10月28日平新恒基公司（甲方、出借人）与平顶山紫荆公司（乙方、借款人）、北京紫荆公司（丙方、担保人）三方协商一致，签订《借款合同》。合同约定，第一条借款金额乙方向甲方借款人民币（大写）：壹仟玖佰万元整。第二条借款用途乙方将借款用于位于平顶山市新城区产业集聚区的平顶山紫荆科技园项目的土地出让竞买保证金和土地摘牌费用。第三条借款期限本合同借款期限为两年，以甲方款项放出时间计算。第四条借款利率本合同借款利率按年利率4.75%计息。第五条借款发放甲方根椐乙方项目的土地出让进度，将资金打到乙方账户款乙方应按合同约定的还款日进行还款，利随本清，利息按约定的利率和实际借款期限计算。经甲方同意，乙方可提前偿还部分或全部借款本息。第七条担保人丙方为保证甲方的权益，以其持有的平顶山紫荆科技发展有限公司100%的股权进行质押，具体另行签订《股权质押合同》。第八条甲乙戏方的权利义务一、甲方的权利义务1、有权了解乙方的生产经营、财务活动，有权要求乙方提供有关的经营情况、财务会计报表等文件资料，2、对乙方提供的有关财务资料以及生产经营方面的商业秘密应予以保密，但法律法规和规章另有规定的除外二、乙方的权利义务1、严格按本合同约定的用途使用借款;2、积极配合并自觉接受甲方对其生产经营、财务活动及本合同项下借款使用情况的检查、监督；3、按甲方的耍求按期归还借款本息;4、乙方及其投资者不得抽逃资金或转移资产，以逃避对甲方的债务；5、有权要求甲方对提供的有关资料以及经营方面本合同有效期间，乙方如要为他人债务提供担保或者抵押，可能影响其本合同项下还款能力的，应当提前书面通知甲方并征得甲方书面同意；7、本合同有效期间，乙方发生名称、法定代表人（××)、位所、经营范围、注册资本金变更等事项，应当及时通知甲方;8、本合同有效期间，乙方如发生承包、租赁、股份制改造、联营、合并、兼并、分立、合资、申请停业整顿、申请解散、申请破产等足以影响甲方借款债权实现的行为，应当提前10日书面通知引方，征得甲方书面同意，并按甲方要求落实本合同项下债务的清偿及担保；9、本合同有效期间，乙方如发生停产、歇业、被注销登记、被吊销营业执照、法定代表人或主要负责人从事违法活动、涉及重大诉讼活动、生活经营出现严重困难、财务状况恶化等情形，对其履行本合同项下还款义务产生重大不利影响的，均应立即书面通知甲方，并按甲方要求落实本合同项下债务的清偿及担保;10、乙方应积极推进平顶山紫荆科技园项目的进度。第九条违约责任一未按甲方的要求提供真实、完整、有效的财务会计、生产产经营状况及其他有关资料；2、未按双方约定用途使用借款;3、未按合同约定的期限归还借款本息;4、拒绝或阻碍甲方对借款使用情况实施监督检查；5、转移资产，抽逃资金，以逃避债务;6、经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务，或卷入或即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷，甲方认为可能或己经影响或损害甲方在本合同项下的权益;7、所负的任何其他债务已影响或可能影响本合同项下对甲方义务的履行；8、平顶山紫荆科技园项目进展缓慢，推进不力；9、在合同有效期内，实施承包、租赁、合并、兼并、合资、分立、联营、股份制改造等经营方式或转换经营机制的行为，甲方认为可能或已经影响或损害甲方在本合同项下的权益；10、甲方认为足以影响债权实现的其他情形；11、违反本合同其他约定义务。(二）出质人出现以下情形，乙方未提供符合甲方要求的新的担保，视乙方违约。1、出质人经甲方同意处分质押财产，但处分质押财产所得价款未按质押合同约定进行处理的。2、质押合同约定的出质人其他违约情形；(三)担保合同（或其他组织方式）未生效、无效、被撤销，或担保人拒绝履行担保义务，乙方末按甲方要求落实新的担保的，视为乙方违约。二、违约救济措施出现上述第（一）至（三)项违约事件，甲方有权行使下述一项或几项权利:(一)停止发放借款，要求乙方立即偿还本合同项下所有借款本息及为追要借款而支付的关费用。(二）按借款本金的1‰按日向乙方收取违约金。（三）要求乙方对本合同项下所有债务提供符合甲方要求的新的担保(四）行使担保权利。(五）解除本合同。第十条其他约定事项。笫十一条争议解决方式本合同在履行过程中发生争议，可以通过协商解决，协商不成，可向甲方住所地人民法院起诉。第十二条合同的生效。本合同经三方法定代表人或授权代理人签字并加盖公章后生效。第十三条本合同一式六份，甲乙丙三方各持两份。甲方、乙方、丙方三方签字盖章。2015年10月28日，平新恒基公司(质权人）与北京紫荆公司（出质人）经过协商签订《股权质押合同》，北京紫荆公司以其在平顶山紫荆公司享有的100%的股权及其派生的权益为平顶山紫荆公司就上述《借款合同》中的借款提供股权质押担保并办理了股权质押登记。2015年11月6日，平新恒基公司向平顶山紫荆公司支付1900万元，同日，平顶山紫荆公司出具收据。借款到期后，平顶山紫荆公司未按时归还借款本息，经平新恒基公司去函催告还款，平顶山紫荆公司仍未履行还款义务，发生纠纷，平新恒基公司提起本案诉讼。上述查明事实，由当事人各方提供的证据在卷佐证。本院认为，平新恒基公司与平顶山紫荆公司、北京紫荆公司三方为生产、经营需要签订的涉案《借款合同》,系各方当事人的真实意思表示，不存在法律和司法解释所规定的合同无效的情形，该《借款合同》依法应认定为有效合同，平新恒基公司与北京紫荆公司签订的《股权质押合同》是为保证平新恒基公司借款债权的实现，系《借款合同》的从合同，体现合同双方当事人的真实意思表示，依法也应为有效合同。故平顶山紫荆公司、北京紫荆公司关于该《借款合同》、《股权质押合同》无效的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。平顶山紫荆公司、北京紫荆公司认为该《借款合同》名为借贷实为政府给予的优惠政策，借款合同已延期至2019年11月6日，尚未到期，但并未提供充分证据证实，不符合双方合同约定的本意，平新恒基公司作为合同主体和借款人也不予认可，对此抗辩理由，本院亦不予采纳。借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。平顶山紫荆公司未按照该《借款合同》约定偿还借款和利息，平新恒基公司要求平顶山紫荆公司归还1900万元本金并支付合同期内的利息180.5万元，符合双方《借款合同》的约定和法律规定，应予支持。本案中，平顶山紫荆公司未按约定期限归还借款本息，已经构成违约，应承担违约责任。《借款合同》关于违约救济措施约定，平新恒基公司有权按借款本金的1‰按日向平顶山紫荆公司收取违约金，已经超过法律规定，平新恒基公司请求按照年利率24%计付违约金，系其权利处分，符合法律规定，应予支持。北京紫荆公司系该《借款合同》的担保人，按照《股权质押合同》关于担保范围的约定，北京紫荆公司以其在平顶山紫荆公司享有的100%的股权对平新恒基公司的本案债权承担担保责任，故平新恒基公司依法对北京紫荆公司质押的平顶山紫荆公司的100%股权享有优先受偿权。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、二百零五条、二百零六条、二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第六十三条、第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条规定，判决如下：一、平顶山紫荆科技发展有限公司于本判决生效后十日内支付河南省平新恒基实业有限公司本金1900万元，利息180.5万元及违约金（2017年11月6日至2019年1月2日的违约金为5284602.45元，2019年1月3日之后的违约金以1900万元为基数按照年利率24%计算至实际还款之日止）；二、河南省平新恒基实业有限公司对北京紫荆丰合科技产业投资有限公司在平顶山紫荆科技发展有限公司的100%股权折价或者以拍卖、变卖方式所得的价款在上述第一项债权范围内优先受偿。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费172248元，保全费5000元，均由平顶山紫荆科技发展有限公司和北京紫荆丰合科技产业投资有限公司共同负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  盛华平审判员  朱海波审判员  石天旭二〇一九年七月十二日书记员  张丹阳附主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第三十条，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国担保法》第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。