山东省临朐县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0724民初2142号 原告：程某1，女，2011年7月10日生，汉族，住临朐县。 法定代理人：程某2（系程某1之父），男，1988年10月5日生，汉族，住临朐县。 委托诉讼代理人：程继群（系程某1之祖父），男，1966年3月8日生，汉族，住临朐县。 委托诉讼代理人：左爱民，山东万信律师事务所律师。 被告：临朐县朐山医院，住所地：临朐县朐阳路1号。 法定代表人：马连文，院长。 委托诉讼代理人：张健，该院医务科长。 委托诉讼代理人：胡明强，山东公望律师事务所律师。 原告程某1与被告临朐县朐山医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了五次审理。原告法定代理人程某2及委托诉讼代理人左爱民、被告委托诉讼代理人胡明强均到庭参加诉讼，被告委托诉讼代理人张健到庭参加了第一次开庭，原告委托诉讼代理人程继群到庭参加了第四次、第五次开庭。本案现已审理终结。 程某1向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计812838.80元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告之母刘苓苓于2011年7月10日16时50分入住临朐县朐山医院产科，于同日17时28分正常娩出一活体女婴，体重3700克，身长50公分。由于医生的原因，婴儿出生即右胳膊锁骨骨折，医生及护士未引起足够重视，未采取正常有效的治疗措施，明知右胳膊受伤还给右胳膊打针，造成臂丛神经损伤。上海华山医院是治疗臂丛神经最好的医院，原告方要求被告一同前往治疗，但被告带原告去了青岛平度医院。由于被告的原因，延误治疗时机，使婴儿未得到及时治疗，病情恶化，造成终身残疾，后果严重，给原告及家人造成极大的经济损失、心理伤害。为维护原告的合法权益，依照法律提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 临朐县朐山医院辩称，本次损伤应进行过错程度鉴定以确定被告的责任大小。原告损伤发生后，被告已进行了赔偿，除住院期间费用外，另支付了11万元的赔偿金，根据当时的情况及赔偿标准，被告认为已经赔偿完毕。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人均无异议的证据本院予以确认并在案佐证。对当事人有争议的证据本院认定如下： 1、原告提供的2011年8月10日潍坊医学院缴款凭证2份。被告质证提出异议，认为不是门诊票据。 本院经审查认为，该缴款凭证是医疗账户卡存款凭证，并非医疗费单据，本院不予采信。 2、原告提供的山东临朐泰和建材有限公司营业执照复印件1份、该公司出具的证明1份、考勤表4份，证明原告父亲程某2在山东临朐泰和建材有限公司工作，工资每天160元，因护理原告造成误工的情况。 被告质证时对该组证据的真实性及证明目的均有异议，提出原告是婴儿，本身在哺乳期内，护理人员应是其母亲，由程某2护理不合常理，程某2的误工情况没有相应的劳动合同，工资发放情况及单位证明上均没有出证人的签名，不能确认劳动关系及误工工资停发的事实。 本院经审查认为，山东临朐泰和建材有限公司出具的证明1份、考勤表4份，均无经办人和单位负责人签名，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定的单位证明的形式要件，本院不予采信。山东临朐泰和建材有限公司的营业执照复印件是否真实，对本案的处理没有影响，本院不作评断。 3、原告提供的潍坊盛泰司法鉴定所鉴定意见书，证明原告的伤残情况、护理人数、护理期限等情况。 被告质证认为，该鉴定意见书是原告方单方委托所作，不具备证据效力。 本院经审查认为，该鉴定意见书是原告单方委托所作，被告不予认可，本院不予采信。 4、本院根据原告申请委托山东齐都司法鉴定所所作的鉴定意见书及补充鉴定意见书。 对鉴定意见书，原告质证认为：（1）、鉴定机构没有及时鉴定，错误将案由定为医疗服务合同纠纷。（2）、鉴定听证会程序不合法。听证会主持者没有告知身份，另两个专家身份不明。承办法官没有收到通知，也没有参加听证会。主持人多次制止原告方的发言。开具肌电图检查的人员不具备司法鉴定资格。（3）、对肌电图检查涉嫌恶意串通。在淄博市临淄区人民医院进行肌电图检查时，一名杜姓大夫让原告交了四次检查费，进行了四次检查，都说正常，原告家属提出异议后，杜大夫推荐原告去上海一家医院进行检查，原告没有去其推荐的医院，而是去了全国权威的复旦大学附属华山医院，检查结果表现异常，原告回来找到杜大夫后，杜大夫态度变得恶劣，被告和淄博市临淄区人民医院彼此熟悉，原告怀疑双方存在恶意串通，故意未对损伤部位进行检查。（4）、原告把复旦大学附属华山医院的检查结果寄给了技术室，应由技术室递交鉴定机构。（5）、鉴定报告中有些说法不准确。（6）、鉴定费收取不符合法律规定。原告对鉴定意见中临朐县朐山医院的诊疗行为存在过错以及与原告的损伤之间存在因果关系认可，但医院应是全部责任，而不是主要责任，其他鉴定事项没有鉴定，应当采纳原告提交的潍坊盛泰司法鉴定所鉴定意见书。对补充鉴定意见书原告质证认为，该鉴定意见书没有检验过程和分析说明，没有具体鉴定依据，伤残等级应为6级或7级，对护理期限、护理人数有异议，原告至今仍需要护理，护理期限应到上小学以前，原告刚出生12个月内应由二人轮流护理，无护理依赖不正确，无后续治疗费不符合事实，营养补助应计算至三岁前。 被告质证认为，临朐县朐山医院占主要作用过高，伤残程度过高，护理期限过长。 本院经审查认为，山东齐都司法鉴定所所作的鉴定意见书及补充鉴定意见书是根据本院委托所作，鉴定机构和鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序不存在严重违法之处，鉴定依据充分，鉴定人亦出庭接受了质询，对该鉴定意见书及补充鉴定意见书本院予以采信。 5、被告提供的程某1住院病历，证明原告主张住院伙食补助费计算6年不合理，原告一直没有办理出院手续是原告主观不去缴纳医疗费，原告的住院期间应按病历上记载有用药和诊疗行为的期间为合理期间。 原告质证认为，是被告为了推卸责任自己出具的住院病历，出院应当经患者同意并交款，被告未通知原告出院，未通知原告交纳医疗费，该病历不能证明原告住院天数。对病历上记载的诊断及治疗用药情况无异议。 本院经审查认为，因程某1一直未办理出院手续，在后来的庭审中经双方协商同意程某1住院治疗的合理期间按一年计算，因此，本院无须再对程某1住院病历上载明的住院时间情况作出审查判断。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年7月10日，刘苓苓在临朐县朐山医院住院生下程某1，程某1出生后即诊断为右胳膊锁骨骨折、臂丛神经损伤，在临朐县朐山医院住院进行治疗。期间先后到中国人民解放军××医院、××妇幼保健院、潍坊医学院附属医院、青岛大学附属医院、复旦大学附属华山医院等地多次进行治疗。 经程某1申请，本院依法委托山东齐都司法鉴定所对相关事项进行了鉴定，2019年3月25日，山东齐都司法鉴定所作出司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书第五部分对委托鉴定事项作出如下分析说明：一、关于临朐县朐山医院的诊疗行为是否存在过错，与程某1臂丛神经损伤之间是否有因果关系及原因力大小。山东齐都司法鉴定所分析认为：（一）、1、临朐县朐山医院产前未对孕妇做出产前评估，未交待病情，存在风险评估不足。2、第二产程中，胎儿宫内窘迫，处理不规范，应用催产素加强宫缩不正确，增加了肩难产的风险。3、手术助产，指征不明确，而且未尽到知情同意。4、出现肩难产，未按照规范操作。医务人员在分娩过程中操作欠规范。在分娩过程中出现锁骨骨折、臂丛神经损伤，医院应承担主要责任。（二）、发现锁骨骨折、臂丛神经损伤后医院没有尽到关注义务，从病历资料中没有发现肢体的制动措施，减少神经的继续损伤，没有记录神经损伤的早期处理和神经的保护措施，没有告知和建议神经损伤后的治疗方法和转院治疗，神经的损伤导致神经功能缺失和肢体功能障碍医院负有一定的责任。（三）、程某1分娩时发生肩难产，它是分娩并发症，如果各个环节规范操作，即使出现肩难产，也可避免造成臂丛神经损伤。医院各方面的缺陷，是程某1臂丛神经损伤的主要因素。综合分析，因分娩过程不可控因素和损伤发生发展及治疗结果以及转归有不可预测和不可控制的情况，山东齐都司法鉴定所认为，临朐县朐山医院的诊疗行为存在过错，与程某1臂丛神经损伤之间存在因果关系，医院占主要作用。二、关于程某1的伤残、护理期限及护理人数、护理依赖程度、后续治疗费及营养费。鉴定意见中说明山东齐都司法鉴定所多次督促被鉴定人家属提供在临淄区人民医院所做肌电诱发电位报告，但一直未收到该报告，肌电诱发电位报告情况是当前对程某1伤残、护理、营养及护理依赖程度、后续治疗做出正确判断的重要客观检查依据，因依据缺乏不能对程某1伤残、护理、营养及护理依赖程度、后续治疗费做出正确判断。鉴定人出庭接受质询时，程某1提供了鉴定期间于2019年1月25日到华山医院静安分院所作的肌电图报告单，本院组织当事人进行了质证，临朐县朐山医院没有异议，鉴定人表示根据该肌电图报告单可以对未鉴定事项作出补充鉴定。后本院向山东齐都司法鉴定所补充提供该肌电图报告单，委托对未鉴定事项作出补充鉴定。2019年6月2日，山东齐都司法鉴定所出具补充鉴定意见书，补充鉴定意见为：1、伤残：程某1臂丛神经损伤遗留右上肢诸肌肌力IV-级,依据《人体损伤致残程度分级》评定为捌级伤残；2、护理期限及护理人数：护理期限24个月，其中，伤后前12个月2人护理，余1人护理；3、护理依赖程度：无护理依赖；4、后续治疗费及营养费：无后续治疗费用，90日内参照当地相关规定给予营养费补助。 程某1诉讼请求中主张的各项损失分别是：1、医疗费3798.30元；2、住宿费6876元、交通费2万元；3、护理费314400元；4、伙食补助费65700元；5、伤残赔偿金294312元；6、营养费2700元；7、精神抚慰金10万元；8、鉴定费2300元。对程某1主张的上述损失本院作如下分析认定： 1、医疗费3798.30元。程某1提供的23份医疗费单据，扣除本院未予认定的2011年8月10日潍坊医学院附属医院2份缴款凭证外，其余医疗费支出共计3589.80元临朐县朐山医院没有异议，本院予以认定。 2、住宿费6876元、交通费2万元。程某1提供了住宿费单据7份计款6876元、交通费单据112份计款20387.70元，质证时临朐县朐山医院与程某1协商同意住宿费与交通费共计按2万元计算。 3、护理费314400元。根据山东齐都司法鉴定所鉴定意见，程某1护理期限24个月，伤后前12个月2人护理，余1人护理，护理费标准参照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算，程某1护理费为39549元×2人+39549元×1人=118647元。 4、伙食补助费65700元。因程某1一直未在临朐县朐山医院办理出院手续，庭审中经双方当事人协商同意程某1住院治疗的合理期间按一年计算，每天按30元计算，住院伙食补助费为10950元。 5、伤残赔偿金294312元。根据山东齐都司法鉴定所鉴定意见，程某1伤残程度捌级，程某1与其父母现居住在临朐县××街道杨家场社区安置楼1单元1401室，按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算，程某1残疾赔偿金应为39549元/年×20年×30％=237294元。 6、营养费2700元。根据山东齐都司法鉴定所鉴定意见，程某1伤后90日内给予营养费补助，按每天30元计算，营养费为2700元。 7、精神抚慰金10万元。本院综合考虑程某1的伤残程度以及临朐县朐山医院的主观过失程度等情节，酌定精神抚慰金数额为2万元。 8、鉴定费2300元。程某1未提供鉴定费单据，该鉴定费可能是程某1单方委托潍坊盛泰司法鉴定所进行鉴定时支出的鉴定费，由于潍坊盛泰司法鉴定所所作鉴定意见书本院未予采信，该鉴定费支出本院不予认定。 另外，程某1支付山东齐都司法鉴定所鉴定费13440元，进行司法鉴定时支出检查费902元（临淄区人民医院454元、华山医院静安分院448元）、交通费2500元、住宿费644元。临朐县朐山医院对此均没有异议，本院予以认定。 另查明，2011年7月15日、2011年8月9日、2011年11月7日、2014年10月13日、2016年5月13日，临朐县朐山医院以困难补助的名义分五次支付程某1父亲程某2、母亲刘苓苓、祖父程继群共计11万元。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”。程某1在临朐县朐山医院出生时出现右锁骨骨折、臂丛神经损伤，山东齐都司法鉴定所根据对临朐县朐山医院在产前、产程中以及发现受伤后存在的过错情形的分析，综合考虑分娩过程中存在的医疗风险因素，认定临朐县朐山医院的诊疗行为存在过错，该过错诊疗行为是造成程某1臂丛神经损伤的主要原因，该鉴定意见本院予以采信，本院酌定临朐县朐山医院承担95％的赔偿责任。程某1主张的各项损失数额以本院认定为准，分别为医疗费3589.80元、住宿费与交通费23144元（含鉴定时支出部分）、护理费118647元、住院伙食补助费10950元、残疾赔偿金237294元、营养费2700元、检查费902元、鉴定费13440元，共计410666.80元，以及精神抚慰金20000元。关于临朐县朐山医院以困难补助的名义支付程某1父母及祖父的11万元，本院认为，临朐县朐山医院并无支付困难补助费的法定义务，该部分款项支付的原因是基于程某1在临朐县朐山医院出生时出现损伤后而支付，该部分款项应当作为临朐县朐山医院已付赔偿款处理。 综上所述，依照《中华人民共和侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下： 一、被告临朐县朐山医院赔偿原告程某1医疗费等损失410666.80元的95％计款390133.46元，以及精神抚慰金20000元，共计410133.46元，扣除已付赔偿款110000元，余款300133.46元于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告程某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金线义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11928元，由原告程某1负担6126元，由被告临朐县朐山医院负担5802元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  刘树宝 审 判 员  孙洪魁 人民陪审员  张泮森 二〇一九年七月十一日 书 记 员  徐小风