云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1135号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司。地址：云南省昭通市镇雄县乌峰镇德政社区龙井路下段西侧。负责人：杨雨，经理。委托诉讼代理人：刘燕玲，公司员工，（特别授权代理。）被上诉人（原审原告）：庹远学，男，1968年12月5日生，汉族，贵州省威宁彝族回族苗族自治县人，小学文化，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县，委托诉讼代理人：万慧，云南呈祥律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：邓为群，男，1962年8月24日生，汉族，昭通市人，大专文化，住云南省昭通市镇雄县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司（以下简称平安保险镇雄公司）因与被上诉人庹远学、邓为群机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初1344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月8日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险镇雄公司上诉请求：（一）撤销云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初1344号民事判决；（二）一审法院判决伙食补助费不合理，请依法改判；（三）一审法院判决误工费不合理，请依法改判；事实和理由：1.一审法院判决我司赔偿被上诉人庹远学222天住院伙食补助费，共计22200元不合理。被上诉人提交的住院证据材料显示加上被上诉人邓为群证明，伤者于2017年1月19日入院治疗，伤者病情好转后，伤者就诊医院于2017年5月22日(住院l22天)要求被上诉人出院，被上诉人凭自己主观意愿，一直不愿出院，其行为已构成过度医疗行为，并且严重浪费国家医疗资源；我司在保险责任范围之内合理的的费用意愿赔偿原告，但被上诉人因过度医疗产生的治疗费及住院伙食补助费，应由其自行承担，我司只愿承担被上诉人合理住院l22天的医疗费用及住院伙食补助费；为更加充分证明被上诉人过度医疗，我司特向法院对被上诉人庹远学的治疗终结时间进行申请鉴定。（二）一审法院判我司赔偿被上诉人418天误工费，共计41800元不合理。一审法院已明确，被上诉人庹远学提供误工材料与曲靖市公安局沾益分局交通警察大队在事后核实情况不相符，被上诉人庹远学也未提供其它相关误工证明。说明被上诉人庹远学无固定工作，结合云南省高级人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的会议纪要》，因职业、劳动收入不固定，也不能证明最近三年平均收入情况，受害人是城镇居民的，其误工损失按照城镇居民的人均可支配收入计算予以赔偿；被上诉人庹远学的误工费赔偿标准应按84.92元／天赔付(2017年云南城镇居民的人均可支配收入为30996元)；虽然最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；但并未明确规定误工时间一定或必须计算至定残日前一天；伤者误工时长应参照伤者相关医嘱及中华人民共和国共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，伤者右股骨转子间骨折较重，参照三期评定标准，被上诉人庹远学误工期为180—365天(手术治疗)，其误工期应在180—365天以内，并且被上诉人庹远学并未提供其持续误工证明，一审法院按418天*100元／天=41800元，判决赔偿被上诉人庹远学的误工费，显然不合理。综上，原判没有事实根据和法律依据，被上诉人庹远学的诉请没有任何证据支持，且不符合事实，不应得到人民法院的支持，请依法改判。庹远学未作答辩。庹远学向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费20903元、误工费41800元（418天×100元/天）、护理费39072元（222天×176元/天）、住院伙食补助费22200元（222天×100元/天）、营养费11100元（222天×50元/天）、残疾赔偿金198374.40元（30996元×20年×32%）、后期治疗费15000元、鉴定费1800元、交通费1000元、住宿费400元、精神抚慰金5000元，合计356649.40元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2017年1月18日20时01分许，被告邓为群驾驶云Ａ×××××号车在沾益区境内秀河线Ｋ988＋10米路段时，所驾车辆前部与行人庹远学相撞，造成庹远学受轻伤一级、车辆受损的道路交通事故，此事故经交警部门认定邓为群承担此事故的主要责任，庹远学承担此事故的次要责任。原告庹远学伤后被送到曲靖市第一人民医院住院治疗，诊断为1、股骨转子间骨折；2、骨盆骨折；3、右髌骨骨折；4、肺挫伤；5、上颌骨骨折；6、腰椎横突骨折。用去治疗费77884.16元。2018年3月12日，原告的伤情经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为庹远学骨盆的损伤属交通事故所致的拾级伤残；庹远学右下肢的损伤属交通事故所致的捌级伤残；庹远学的后期手术费及治疗费15000元。用去鉴定费1800元。审理中，被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司对原告的伤残等级提出重新鉴定，本院委托昆明医科大学司法鉴定中心对原告庹远学的伤残等级进行鉴定，昆明医科大学司法鉴定中心对原告的损伤鉴定为庹远学此次损伤达九级伤残壹处、达十级伤残壹处。被告邓为群驾驶的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司投保了交强险及30万元的商业第三者责任险（不计免赔），事故发生在保险期限内。另查明，被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司在原告庹远学住院期间垫付医疗费10000元，被告邓为群垫付医疗费53731.16元，支付陪护费12875元。一审法院认为，本案发生后，交警部门已对双方责任进行了认定，该认定符合本案实际，予以确认。对于双方的责任比例，根据《云南省道路交通安全条例》对机动车与行人之间发生事故的损失承担作出了明确具体的规定。在本案中，由被告邓为群承担80％的赔偿责任，由原告庹远学承担20％的赔偿责任。云Ａ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司投保了交强险及商业第三者责任险（不计免赔），在确定损害赔偿时应由保险公司先行在强制保险责任及第三者责任险范围内承担赔偿责任，仍有不足的再由侵权人承担赔偿责任。对原告主张的医疗费，虽未包含被告垫付的医疗费，但应列入原告庹远学的总损失一并计算，对原告主张的护理费，依据被告邓为群提交的证据材料证实被告邓为群在原告庹远学住院期间请陪护人员护理，每天为120元，支付陪护费12875元，本院以实际产生的费用予以确认并计算；对原告庹远学的合法损失依法认定如下：医疗费依票据认定77884.16元（含被告邓为群垫付的53731.16元、被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司垫付的10000元）、误工费41800元（计算至定残日前一天，418天×100元／天）、护理费26640元（222天×120元／天）、住院伙食补助费22200元（222天×100元／天）、营养费11100元、鉴定费1800元、伤残赔偿金41420.40元（按农村标准计算，9862元×20年×21%）、后期治疗费15000元、交通费酌情认定800元、精神抚慰金，根据原告的伤残等级，予以认定4000元，合计242644.56元。依法由被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司在交强险范围内赔偿原告损失120000元;余款120844.56元及鉴定费1800元,由被告邓为群承担80％即98115.65元。因被告邓为群已购买了商业保险（第三者责任保险且为不计免赔）,邓为群应承担的赔偿费用由承保保险公司即中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司承担。鉴于原告诉请的合理损失已由保险公司承担，被告邓为群在本案中不再承担赔偿责任。综上所述，对原告主张被告承担赔偿责任的请求具有事实和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《云南省道路交通安全条例》第六十三条（二）之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险限额内赔偿原告庹远学医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费等损失120000元，在第三者责任险限额范围内赔偿原告庹远学医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等损失98115.65元，合计为218115.65元（含被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司垫付的费用10000元、被告邓为群垫付的费用66606.16）,其余损失由原告庹远学自行承担;二、被告邓为群在本案中不再承担赔偿责任。案件受理费100元，由被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司承担80元，由原告庹远学承担20元。二审中，当事人没有提供证据。经二审审理查明的事实除被上诉人庹远学的实际住院天数、住院伙食补助费、护理费与一审认定不一致外，其余事实与一审一致，本院予以确认。另查明，一审卷P67页，2017年8月29日，曲靖市第一人民医院出具的被上诉人庹远学出院小结写明“…患者入院后给予患者行动功能锻炼，现患者功能恢复可，术后7月余，患者已达到出院标准，无需继续住院治疗，已反复多次联系患者家属回院办理出院手续，但患者家属均未回院办理出院相（关）出院手续及拒绝缴纳相关住院费用。”故被上诉人庹远学实际的住院天数应为193天，住院伙食补助费19300元（193天×100元/天）、护理费23160元（193天×120元/天）。另一审将鉴定费与第三者责任险的应付款相加后按比例分担不符合法律规定，应予以纠正。被上诉人庹远学因此次事故产生的各项费用分别为：医疗费77884.16元、误工费41800元（418天×100元/天）、护理费23160元（193天×120元/天）、住院伙食补助费19300元（193天×100元/天）、营养费11100元、鉴定费1800元、伤残赔偿金41420.40元（按农村标准计算，9862元×20年×21%）、后期治疗费15000元、交通费800元、精神抚慰金4000元，合计236264.56。本院认为，2017年8月29日，曲靖市第一人民医院出具的出院小结已载明被上诉人庹远学于2017年7月即已达到出院标准，无需继续住院治疗。其到2017年8月29日才去办理出院相关手续，故被上诉人庹远学此29天的住院伙食补助费、护理费不应该获得赔偿，一审计算被上诉人庹远学的住院天数及住院伙食补助费、护理费有误，本院予以纠正。被上诉人庹远学实际的住院天数应为193天，住院伙食补助费19300元（193天×100元/天）、护理费23160元（193天×120元/天）另一审将鉴定费1800元与第三者责任险的应付款相加后按比例分担不符合法律规定，应予以纠正。上诉人平安保险镇雄公司关于一审计算被上诉人庹远学的住院伙食补助费、护理费不合理的上诉请求部分成立。被上诉人庹远学因此次交通事故产生的各项费用合计金额为236264.56元。被上诉人邓为群垫付的费用66606.16元，上诉人平安保险镇雄公司从赔偿款中予以扣除，支付给被上诉人邓为群。综上所述，上诉人平安保险镇雄公司关于一审计算被上诉人庹远学的住院伙食补助费、护理费不合理的上诉请求部分成立。一审判决认定事实部分不清，虽责任比例划分恰当，但处理不当，应予改判。上诉人平安保险镇雄公司的其他上诉理由因无证据予以证实而不能成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初1344号民事判决第二项，即“二、被告邓为群在本案中不再承担赔偿责任。”二、撤销云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初1344号民事判决第二项，即“一、由被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险限额内赔偿原告庹远学医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费等损失120000元，在第三者责任险限额范围内赔偿原告庹远学医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等损失98115.65元，合计为218115.65元（含被告中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司垫付的费用10000元、被告邓为群垫付的费用66606.16）,其余损失由原告庹远学自行承担；”三、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司于本判决生效之日起二十日内，在交强险限额内赔偿被上诉人庹远学医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费等损失120000元；四、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司于本判决生效之日起二十日内在第三者责任险限额范围内赔偿被上诉人庹远学医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、营养费等损失91571.65元（含上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司垫付的费用10000元、被上诉人邓为群垫付的费用66606.16）五、驳回被上诉人庹远学的其他诉讼请求。一审案件受理费100元，由被上诉人邓为群负担。二审案件受理费100元，鉴定费1800元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇雄支公司负担。本判决为终审判决。审判长  付卫红审判员  李强明审判员  迟少杰二〇一九年七月十九日书记员  王刘智