福建省三明市三元区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0403民初624号 原告：王炳林，男，1955年10月8日出生，汉族，住福建省三明市三元区。 委托诉讼代理人：刘则通、陈志钊，福建瀛坤律师事务所执业律师。 被告：郭少杰，男，汉族，1989年9月9日出生，住福建省三明市三元区。 被告：蔡文成，男，汉族，1969年7月21日出生，住福建省南靖县。 上述二被告的共同委托诉讼代理人：王先群，三明市梅列区利群法律服务所法律工作者。 被告：中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司，住所地福建省三明市徐碧一村66幢，统一社会信用代码91350400855597594C。 负责人：黄志坚，总经理。 委托诉讼代理人：郑昌灿，男，汉族。 原告王炳林与被告郭少杰、中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司（以下简称财保三明分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，于2019年5月12日依法追加蔡文成为被告参加诉讼，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王炳林的委托诉讼代理人刘则通、被告郭少杰、蔡文成的委托诉讼代理人王先群、财保三明分公司的委托诉讼代理人郑昌灿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王炳林向本院提出诉讼请求：1.请求赔偿医疗费45215.11元、住院伙食补助费1980元、营养费3600元、护理费9784.06元、误工费43600元、交通费990元、残疾赔偿金71605.7元、鉴定费1820元、残疾辅助器具费396元及精神抚慰金8000元,以上合计186990.87元，由财保三明分公司在机动车交强险限额内优先赔偿经济损失120000元（精神抚慰金和非医保在交强险限额优先赔偿），并在商业险限额内赔偿经济损失66990.87元；2.请求判令郭少杰、蔡文成对财保三明分公司赔偿不足部分承担赔偿责任。事实和理由：2018年11月21日，郭少杰驾驶肇事车辆行驶至事故路段与王炳林发生碰撞，导致王炳林受伤，经三明市公安局交通警察支队三元大队作出《道路交通事故认定书》认定：郭少杰负本次事故全部责任，王炳林无责任。车辆保险投保于财保三明分公司。事故后王炳林立即被送至医院抢救治疗，住院多天，支出医疗费、住院伙食补助费、交通费和护理费，也导致了王炳林的误工损失，同时王炳林也构成伤残，故诉至法院。 郭少杰、蔡文成辩称，王炳林的受伤达不到伤残等级，从医院记录和手术单证明王炳林患有半月板退变，出院记录第二项认定了王炳林左膝盖内侧就有退变，王炳林的诉求没有依据，因此答辩人不承担责任。王炳林提出要求支付误工期120天、护理期限90天及营养期60天，是鉴定机构的意见不能支持。王炳林是叉车司机，出生于1955年，已退休了，现在的工资不可能达到10900元，存在不确定性，王炳林有参加工作才有钱，因此，王炳林提出的误工费10900元不能得到支持。医药费无异议；伤残等级的结论我们认为不客观；交通费没有实际的票据，不予支持；精神抚慰金按3000元计算；辅助器具费396元无异议。 财保三明分公司辩称：1.医疗费要扣减非医保5689.43元及我公司支付10000元的医疗费；2.营养费没有医嘱不予支持；3.住院伙食费按33天，每天按30元计算；4.伤残赔偿金无异议；5.护理费按照住院33天每天136元计算，出院按照57天每天68元计算；6.交通费按33天每天10元计算；7.误工费，因王炳林已退休了，无提供相应的劳动合同，故不予支持；8.精神抚慰金按3000元计算；9.辅助器费用396元无异议；10.诉讼费、鉴定费属于间接损失，不属于保险公司的赔偿范围。上述的费用应当在交强险120000元和商业险1000000元的责任限额内赔付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据当事人无异议的证据及法庭笔录，本院认为可以确认案件事实如下： 1.2018年11月21日7时15分，郭少杰驾驶闽Ｇ×××××号小型面包车行驶至三明市三元区米处与通过人行横道的行人王炳林相刮，导致王炳林受伤，王炳林于当日至三明市结合医院辅助检查，检查左膝关节侧位（Ｘ422486），结论为“左膝关节退行性变”；26日，王炳林住院治疗，12月29日出院。出院诊断：“左膝关节内侧副韧带损伤；左漆内侧半月板退变伴损伤；左漆关节积液；高血压病；右膝挫伤；右膝关节退行××变；腰部挫伤；腰椎退行××变；双上颌窦炎、蝶窦炎；右下肢深静脉功能不全”。出院医嘱：“加强患肢股四头肌功能锻炼，6周锻炼至屈膝90度，8-12周锻炼至120度，术后6周扶拐支具保护下部分负重；术后2个月丢拐，在支具下完全负重；术后3个月弃掉支具行走；术后1年避免参加剧烈运动，定期复查；心内科门诊随访。”王炳林在住院期间的医疗费计45215.11元，财保三明分公司垫付10000元医药费。2018年12月10日，王炳林购买了医疗仪器器械膝关节固定支具支付了396元。 2.2019年2月22日，王炳林向福建广信司法鉴定所申请对其伤残程度、误工期、护理期及营养期进行评定，2019年3月8日，该鉴定所作出鉴定意见：“王炳林伤残程度为十级伤残；王炳林本次损伤后其误工期评定为120天、护理期评定为90天、营养期评定为60天。”王炳林为此支付了鉴定费1820元。 3.2019年6月12日,蔡文诚向本院申请对王炳林的伤残进行重新鉴定。同年7月4日，经双方当事人同意，本院依法委托福建中博司法鉴定中心对王炳林伤残程度进行重新鉴定。7月12日，该鉴定中心做出鉴定意见，结论为：“被鉴定人王炳林伤残程度评定为十级伤残”。蔡文成支付鉴定费1200元。 4.肇事车辆闽Ｇ×××××号小型面包车登记所有人为蔡文成，蔡文成雇佣郭少杰为驾驶员。该车辆在财保三明分公司投保了机动车交通强制责任保险120000元及商业第三者责任险1000000元，并投保不计免赔险，保险期限自2018年1月16日至2019年1月15日止,事故发生在保险期内。 5.王炳林为三明印刷厂的退休工人，户籍在福建省三明市三元区居委会，长期居住于福建省三明市三元区，为城镇户籍。王炳林退休后从事叉车司机，不定期为私人或公司提供运输服务。 本案争议的焦点为：王炳林主张的各项损失的计算问题，本院依照当事人提供的证据及双方的庭审意见综合认定如下： 1.医疗费，依医疗票据确定为45215.11元。财保三明分公司无提供证据证明非医保用药与治疗王炳林本起交通事故无关或属于不合理不必要的用药，故对其有关非医保用药5689.43元不属于保险赔付范围的辩解，不予采纳。 2.住院伙食补助费，王炳林受伤后住院33天，其按60元/天的标准主张住院伙食补助费，符合三明当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，本院予以确认。据此，住院伙食补助费为1980元（60元/天×33天）。 3.营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因王炳林出院，未有医疗机构的意见，故对其主张营养费3600元的诉请本院不予采纳。 4.护理费，王炳林未提供证据证明护理人员的收入，护理费可参照福建省2017年度居民服务业49694元／年计算。由于三明市医结合医院出院医嘱：“王炳林术后3个月弃掉支具行走”，据此，王炳林的护理期为90天（住院期33天＋57天），护理费为12252.60元（49694元／年÷365天×90天），因王炳林主张护理费为9784.06元，故护理费确定为9784.06元。 5.误工费，王炳林退休后从事叉车司机，不定期为私人或公司提供运输服务。其虽提供证据证明其月误工损失10900元，但不能客观反映其误工损失，应按福建省2017年度交通运输行业在岗职工的平均工资79143元/年计算至定残日前一天，王炳林于2018年11月21日受伤，于2019年3月8日被评定为十级伤残，误工时间可计算至2019年3月7日共计106天。据此，王炳林的误工费为22983.98元（79143元/年÷365天×106天）。 6.交通费，按公交标准结合护理天数及王炳林出入院情况，本院酌情确认交通费为330元。 7.残疾辅助器具费396元，郭少杰、蔡文成、财保三明分公司不持异议，本院予以确认。 8.残疾赔偿金，王炳林为城镇居民，按照2017年城镇居民人均可支配收入为339001.4元/年予以计算，王炳林十级伤残，受伤时为63周岁，故残疾赔偿金为66302.38元（39001.4元/年×17年×10%）。 9.鉴定费，鉴定是查明受害人损失的必经程序，王炳林为确定伤残支出了鉴定费1820元，该费用属于必要的、合理的开支，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”，故王炳林支出的鉴定费1820元，应由财保三明分公司承担。财保三明分公司认为鉴定费不属于保险责任范围的辩解，于法无据，本院不予采纳。王炳林的第二次伤残鉴定系蔡文成申请的，鉴定结论与王炳林申请鉴定的结论一致为伤残十级，故鉴定费1200元由蔡文成负担。 10.精神抚慰金，本起事故造成王炳林伤残十级，给其身体及心灵都造成伤害，应给予一定的精神抚慰，结合本案实际情况，精神损害抚慰金确定为5000元。 以上各项费用合计为：153811.53元。 综上所述，本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护，当其受到不法侵害时，赔偿权利人有权要求赔偿义务人给予赔偿。王炳林、郭少杰、蔡文成、财保三明分公司对交警部门作出的《道路交通事故认定书》均不持异议，本院依法予以确认。郭少杰负事故全部责任，且其驾驶的闽Ｇ×××××号小型面包车在财保三明分公司投保了交强险及商业三者险，因此，王炳林因本起交通事故造成的损失，应先由财保三明分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，再由财保三明分公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中郭少杰虽为直接侵权人，但其系蔡文成雇佣的驾驶员，其在从事雇佣活动中造成王炳林受伤，王炳林的损失依法应由雇主蔡文成承担。根据前述确认王炳林损失153811.53元，财保三明分公司作为闽Ｇ×××××号小型面包车辆交强险和商业三者险承保单位，由财保三明分公司在交强险责任限额120000元范围内予以先行赔偿王炳林损失120000元，33811.53元在商业三者险限额内赔偿王炳林，扣除财保三明分公司已垫付给王炳林的10000元，还应赔偿王炳林损失143811.53元。由于王炳林的各项损失均在交强险责任限额范围及商业三者险责任限额范围内予以赔偿，故侵权人郭少杰和雇主蔡文成不承担赔偿责任。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认王炳林因本起交通事故造成的损失如下： 1.医疗费45215.11元；2.住院伙食补助费为1980元；3.护理费9784.06元；4.误工费22983.98元；5.交通费330元；6.残疾辅助器具费396元；7.残疾赔偿金为66302.38元；8.鉴定费1820元；9.精神抚慰金5000元，合计153811.53元； 二、中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司应在交强险责任限额范围内及商业三者险责任限额范围内赔偿王炳林上述第一项确定的损失153811.53元，扣除已垫付的10000元，还应赔偿王炳林损失143811.53元，该款应于本判决生效之日起十五日内付清； 三、驳回王炳林的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4040元，减半收取2020元，由王炳林负担440元，蔡文成负担1580元；重新鉴定费1200元，由蔡文成负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  余明丽 二〇一九年七月三十一日 书记员  兰文龙 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 2.《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： (一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处臵措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 3.《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 4.《机动车交通事故责任强制保险条例》 第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。 5.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 6.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。 受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 7.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 8.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 —8— —7—