河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初667号原告：尉氏县共赢食品有限公司，住所地尉氏县大桥乡孔家村。法定代表人：张长国，经理。被告：郑州福义轩食品有限公司，住所地郑州市**工人路与长江路交汇处南100米河南逸文仓库。法定代表人：王彪，总经理。被告：徐亚楠，男，1991年8月24日出生，汉族。委托诉讼代理人：王彪，男，1976年2月17日出生，汉族，住郑州市中原区陇海西路**附**。原告尉氏县共赢食品有限公司（以下简称共赢公司）诉被告郑州福义轩食品有限公司（以下简称福义轩公司）、徐亚楠仿冒纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月29日公开开庭进行了审理。原告共赢公司的法定代表人张长国、被告福义轩公司的法定代表人及被告徐亚楠的委托诉讼代理人王彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告共赢公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告福义轩公司、徐亚楠停止冒用原告的营业执照、地址、制造商、生产许可证号SC11241022300924等证件生产食品（蔬菜卷、小麻花等）的侵权行为，召回被告已销售的上述食品及包装袋在执法部门监督下销毁；2.赔偿原告经济损失、误工费等费用共计90000元；3.承担本案的诉讼费用。事实与理由：共赢公司于2012年12月18日成立，并在尉氏县工商行政管理局注册登记，主要经营油炸型膨化食品，烘烤类、糕点等食品。共赢公司的《食品生产许可证》在2017年3月27日经河南省食品药品监督管理局审核，许可证编号为：SC11241022300924。几年来共赢公司在尉氏县、郑州市乃至全国各地都占领了一部分市场，经营销售形势很好，取得了广大消费者的好评。2018年12月24日，共赢公司经理到郑州市了解行情时候发现被告利用共赢公司的名称、厂址和食品生产许可证编号加上未经国家商标局注册登记的“福依轩”自制图案商标，销售所谓的百年传承老味道260克袋装“蔬菜卷”以及“小麻花”。该包装袋上印有销售经理手机号码，便及时与被告联系。被告承认了其假冒共赢公司名称、生产许可证生产食品侵犯共赢公司合法权益的事实，且承诺召回已销售的假冒食品及包装袋并销毁，向共赢公司赔偿70000元的经济损失。协商后20多天，被告又反悔不予处理。现原告为了维护自己的合法权益，特提起诉讼。被告福义轩公司、徐亚楠共同答辩称：1.认定被告仿冒侵权事实没有根据，客观上被告福义轩公司作为一家商贸公司，本身只是销售预包装食品，自身无生产设备,产品本身为原告自己生产，被告不存在仿冒行为；2.被告不存在主观过错。侵权责任的认定需要以主观过错为前提，被告不存在侵犯原告厂名地址、字号等主观过错和主观故意；3.被告的行为并没有对原告造成伤害及市场损失；4.原告的企业名称没有知名度。原告虽然注册了公司，但是通过承包给第三人的方式，赚取场地费用，原告的陈述为虚构的。相反，福义轩公司在郑州本地市场经营两三年，口碑良好，是郑州本地知名品牌；5.被告从原告公司批发的涉案小食品数量极少，不构成不正当竞争。请求驳回原告的全部诉讼请求。原告共赢公司围绕其诉讼请求依法提交以下证据：1.尉氏县共赢食品有限公司营业执照复印件一份，证明原告的主体资格；2.许可证编号为SC11241022300924的食品生产许可证复印件一份，证明原告为SC11241022300924许可证编号的持有者；3.共赢公司生产的共盈牌五香味蔬菜卷、蔬菜味蔬菜卷包装袋各一个，福依轩香辣味蔬菜卷包装袋一个，福依轩仓库照片复印照一张，证明被告存在冒用共赢公司的名称、厂址和食品生产许可证编号的侵权行为；4.2018年12月25日共赢公司与徐亚楠、王彪、孙时武电话录音记录一份，证明2018年12月25日原告与王彪、徐亚楠就因使用原告公司的名称、厂址和食品生产许可证编号的赔偿问题进行协商，王彪、徐亚楠承认上述侵权行为，孙时武与王彪、徐亚楠不相识且未许可其使用食品生产许可证编号。针对共赢公司提供的上述证据，被告质证认为：1.对原告提交的营业执照、食品生产许可证无异议；2.福依轩蔬菜卷为原告销售，但为孙时武生产；3.电话录音是真实的，但不能证明任何问题，其主要目的在于索要由被告扣押的汽车。被告未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：共赢公司于2012年12月18日成立，经营范围为油炸型膨化食品，烘烤类糕点、月饼、油炸型糕点、坚果制品及炒货食品（烘烤类分装）调味品生产销售；预包装食品兼散装食品购销。共赢公司于2017年3月27日经河南省食品药品监督管理局审核签发《食品生产许可证》，许可证编号为：SC11241022300924，有效期至2022年3月26日。被告福义轩公司成立于2016年1月4日，注册资本10万元，经营范围为批发零售预包装食品等。2018年12月24日，原告了解发现被告存在冒用共赢公司的名称、厂址和食品生产许可证号行为，并购入相关产品。原告提供的“福依轩”牌百年传承老味道香辣味260克蔬菜卷的包装袋背面的产品信息表上注明：制造商尉氏县共赢食品有限公司、产地河南省尉氏县、厂址尉氏县大桥乡孔家村、生产许可证号SC11241022300924，与原告所生产的共盈牌五香味238克蔬菜卷、共盈牌蔬菜味238克蔬菜卷包装袋背面的产品信息表上注明的制造商、产地厂址、生产许可证号相一致。双方经协商无果，遂诉至本院。本院认为，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》（2017年11月4日修订）第六条第（二）项的规定，经营者不得擅自使用他人有一定影响的企业名称，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系以及其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。原告共赢公司经工商行政管理部门依法登记注册企业名称进行市场经营活动，并经河南省食品药品监督管理局审核签发《食品生产许可证》获取食品生产经营资格。被告福义轩公司与共赢公司均为食品经营企业，双方存在竞争关系，被告在其所经营的“福依轩”品牌食品产品包装上擅自使用共赢公司的企业名称、厂址和食品生产许可证（编号SC11241022300924），足以引起消费者混淆误认该产品系经共赢公司生产销售。被告福义轩公司辩称该产品系由原告生产，但该产品标示品牌为“福依轩”而非原告的“共赢”商标，被告也未能提供证据证明其与共赢公司存在委托加工生产关系，故对被告福义轩公司的答辩理由，本院不予采信。对原告共赢公司要求被告福义轩公司停止使用原告的企业名称、地址、生产许可证号等生产销售食品的侵权行为的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。原告共赢公司要求被告徐亚楠承担上述侵权责任的证据不足，本院不予支持。关于赔偿损失的数额。根据最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条的规定，“确定反不正当竞争法第五条、第九条、第十四条规定的不正当竞争行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。”《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款规定：侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万以下的赔偿。本案中，由于共赢公司未能举证证明其因被告侵权所受到的损失数额或被告因侵权所获利益的数额，本院综合考虑原告企业的的知名度和影响力，被告侵权行为的性质、涉诉产品的价格、销售区域、影响时间等因素，以及原告共赢公司为制止侵权行为支出的合理费用，确定赔偿数额为30000元。综上，《中华人民共和国反不正当竞争法》（2017年11月4日修订）第六条第（二）项、《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款、最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州福义轩食品有限公司立即停止在其生产销售的食品产品上使用原告尉氏县共赢食品有限公司的企业名称、厂址和食品生产许可证号（编号SC11241022300924）的行为；二、被告郑州福义轩食品有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告尉氏县共赢食品有限公司经济损失及合理支出费用共计30000元；三、驳回原告尉氏县共赢食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2050元，由原告共赢公司负担1200元，被告福义轩公司负担850元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省高级人民法院。审判长  王富强审判员  张永杰审判员  李 睿二〇一九年七月六日书记员  孙亚笛