湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民初4532号原告：寇学文，男，1971年9月10日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：袁勇，湖南天声律师事务所律师委托诉讼代理人：胡杉杉，湖南天声律师事务所律师被告：湖南凯缔实业发展有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区岳麓大道310号高程酒店五楼。法定代表人：曹育良，执行董事。被告：湖南鑫中房地产开发有限公司，住所地长沙市天心区天心路74号。法定代表人：曹育良，执行董事。原告寇学文诉被告湖南凯缔实业发展有限公司（以下简称凯缔公司）、被告湖南鑫中房地产开发有限公司（以下简称鑫中公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判长周坤和审判员熊伟、审判员金新贵组成合议庭，于2019年3月28日公开开庭进行了审理。原告寇学文及其委托诉讼代理人袁勇、胡杉杉到庭参加了诉讼，被告凯缔公司、鑫中公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告寇学文向本院提出诉讼请求：1、判令确认寇学文与凯缔公司签订的《合作协议》（编号：20100224九华项目）已经依法解除；2、判令凯缔公司向寇学文返还首期投资款3000万元及利息（以3000万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2011年2月28日起计算至款项付清之日止）；3、判令鑫中公司在其抽逃出资额4100万元的本息范围内就凯缔公司的前述债务向寇学文承担赔偿责任；4、判令由凯缔公司、鑫中公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：凯缔公司为承包建设湖南省湘潭九华示范区沿江风光带工程，拟向寇学文融资。经过商谈，双方于2011年2月24日签订了一份《合作协议》（编号：20110224九华项目），协议约定由寇学文向凯缔公司支付款项共计1.176亿元，凯缔公司则以其取得的湘潭九华示范区不低于2000亩商住两用保障土地使用权中的168亩，以每亩价格70万元给寇学文作为融资的回报。协议签订之后，寇学文依约向凯缔公司支付了3000万元的首期款。自协议签订之日至今近六年多之久，凯缔公司已经无法取得本协议所约定的土地使用权，致使合同目的无法实现。寇学文于2016年10月9日向凯缔公司住所地邮寄了一份《解除通知函》，声明解除合同，并要求凯缔公司返还寇学文先前所支付的3000万元首期款以及支付相应的利息，但凯缔公司仍置之不理。鑫中公司是凯缔公司的股东，鑫中公司实缴出资后抽逃了出资4100万元，其行为违反了《公司法》第三十五条之规定，严重损害了寇学文的合法权益，应当在其抽逃出资额4100万元的本息范围内对凯缔公司的债务承担赔偿责任。被告凯缔公司、鑫中公司未予答辩。原告寇学文为证实其诉讼请求向本院提交以下证据：证据1、《湘潭九华示范区沿江风光带工程投资建设合同》一份，拟证明凯缔公司与湘潭九华示范区管委会签订合同承包建设九华示范区沿江风光带工程，可依据该合同取得湘潭九华示范区不低于2000亩商住两用保障土地使用权；证据2、合作协议（编号：20110224九华项目）一份、收据及交通银行个人电汇回单一份，拟证明凯缔公司与寇学文签订了合作协议，凯缔公司向寇学文融资1.176亿元，并以其将取得的2000亩保障土地使用权中的168亩给寇学文作为融资汇报。寇学文已按照协议约定向凯缔公司转账支付了3000万元首期款；证据3、湘潭经济技术开发区园区新闻网页图片2张，拟证明涉案的九华示范区沿江风光带工程已由其他施工单位承建施工，凯缔公司已经无法向寇学文提供协议约定的168亩商住两用保障土地使用权；证据4、（2016）深圳字第150059号公证书1份，拟证明寇学文与凯缔公司之间的合同关系已经合法解除及寇学文曾催告凯缔公司返还3000万元首期款及相应利息；证据5、全国企业信用信息公示系统查询信息1份、凯缔公司财务报表附注（2010年度）一份，拟证明鑫中公司是凯缔公司的股东，鑫中公司抽逃出资4100万元。被告凯缔公司、鑫中公司未向本院提交证据，亦未对寇学文提交的证据发表质证意见。本院认为，寇学文提交的证据1-证据5可以证明本案的事实，与本案有关联性，本院均予以采信。根据当事人的陈述及本院认定的证据，本院认定如下事实：2010年12月23日，湘潭九华示范区管理委员会（甲方）与凯缔公司（乙方）签订《湘潭九华示范区沿江风光带工程投资建设合同》，合同约定：由凯缔公司承包湘潭九华示范区沿江风光带工程并负责对项目进行投资建设；凯缔公司投入本项目的投资为14亿元，湘潭九华示范区管理委员会承诺以每亩70万元的价格、且不低于2000亩商住两用保障土地的收益予以回报，结算差额双方同意用现金补足。2011年2月24日，凯缔公司（甲方）与寇学文（乙方）签订《合作协议》（编号：20110224九华项目），协议约定：凯缔公司因履行与湘潭九华示范区管理委员会订立的《湘潭九华示范区沿江风光带工程投资建设合同》的需要，向寇学文融资；凯缔公司在其依据《湘潭九华示范区沿江风光带工程投资建设合同》所获得的保障土地范围内，向寇学文提供土地168亩，每亩价格70万元；寇学文向凯缔公司支付款项共计1.176亿元，其中，在本协议成立生效后五个工作日内，通过银行转账、电汇等付款3000万元；在寇学文支付首次投资款3000万元后，因湘潭九华示范区管理委员会或者其他政府机构决定终止、解除《湘潭九华示范区沿江风光带工程投资建设合同》，导致凯缔公司在客观上无法获得保障土地，本协议终止。本协议终止后，凯缔公司应当在七个工作日内向寇学文返还该投资款，并支付利息（利息按照同期银行商业贷款利率计算）。上述协议签订后，寇学文于2011年2月28日通过电汇方式向凯缔公司支付了3000万元九华项目合作协议投资款，凯缔公司于同日向寇学文出具了收款收据。2016年9月，湘潭九华示范区沿江风光带工程由案外第三方承包并动工建设，凯缔公司未能取得《湘潭九华示范区沿江风光带工程投资建设合同》中约定的保障土地。寇学文遂于2016年10月9日向凯缔公司以邮寄方式发出《解除通知函》，该函中声明解除合同并要求凯缔公司返还寇学文支付的3000万元首期款及利息。凯缔公司收到该《解除通知函》后未予回复。另查明：凯缔公司成立于2010年4月20日，注册资本为10000万元，鑫中公司系凯缔公司的法人股东，实缴出资4100万元，持股41%。2010年，凯缔公司的实收资本是2000万元，由鑫中公司出资。同年，鑫中公司从凯缔公司处借款1800万元。本院认为，凯缔公司为完成湘潭九华示范区沿江风光带工程项目的开发建设向寇学文融资，凯缔公司与寇学文于2011年2月24日签订的《合作协议》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应严格履行合同义务。寇学文已按《合作协议》约定向凯缔公司支付了首期投资款，但凯缔公司未按约定向寇学文提供作为回报的土地使用权或相应土地收益，且湘潭九华示范区沿江风光带工程项目已另行由案外第三方承包建设，凯缔公司客观上已无法继续履行《合作协议》，凯缔公司的行为已构成根本违约。寇学文于2016年10月9日向凯缔公司发函要求解除双方《合作协议》的行为未违反法律规定，凯缔公司亦未提出异议，故本院对寇学文主张确认双方《合作协议》已经解除的诉讼请求予以支持，本院认定凯缔公司与寇学文签订的《合作协议》于2016年10月9日解除。协议解除后，凯缔公司应归还寇学文所支付的投资款，故本院对寇学文主张凯缔公司向其返还首期投资款3000万元的诉请，应予支持。因凯缔公司的违约行为导致《合作协议》解除，凯缔公司应承担相应的违约责任，虽双方《合作协议》中未就此进行明确约定，但寇学文向凯缔公司支付投资款后一直未获得相应投资回报，确实存在资金占用损失，故对寇学文主张凯缔公司应按照同期银行贷款利率支付投资款利息的诉讼请求，本院予以支持，本院认定凯缔公司应自2011年3月1日起以3000万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准向寇学文支付利息。寇学文另主张鑫中公司作为凯缔公司的股东，存在抽回出资的行为，应对凯缔公司的债务承担赔偿责任，本院认为，虽鑫中公司于2010年向凯缔公司出资2000万元后又于同年向凯缔公司借款1800万元，但寇学文未提供证据证明该笔借款的清偿情况，即根据现有证据无法认定鑫中公司已实际抽回出资，故本院对寇学文要求鑫中公司承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认寇学文与湖南凯缔实业发展有限公司于2011年2月24日所签订的《合作协议》（编号：20110224九华项目）解除；二、湖南凯缔实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向寇学文返还投资款3000万元；三、湖南凯缔实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向寇学文支付投资款利息（以3000万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准,自2011年3月1日起计算至实际清偿之日止）；四、驳回寇学文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费191800元，由湖南凯缔实业发展有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长 周 坤审判员 熊 伟审判员 金新贵二〇一九年七月五日书记员 毛 韧附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。