山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终1587号上诉人（原审被告）：姚云有，男，汉族，1972年1月7日出生，住莱阳市。委托诉讼代理人：李焕亮，莱阳大通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘祝均，男，汉族，1985年7月21日出生，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：邵文波、夏春清，山东旭冉律师事务所律师。原审被告：姚尧，女，汉族，1995年1月17日出生，住山东省莱阳市。上诉人姚云有因与被上诉人刘祝均、原审被告姚尧民间借贷纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2018）鲁0602民初4787号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。姚云有上诉请求：撤销一审判决，对一审判决认定的借款利息10000元依法改判。事实与理由：一审判决适用法律错误。1、基于先刑后民的原则，依据《中国银行保险监督管理委员会、中华人民共和国公安部、国家市场监督管理总局、中国人民银行关于规范民间借贷行为、维护经济金融秩序有关事项的通知》（银保监发[2018]10号）的规定，本案被上诉人套取金融机构信贷资金再高利转贷给他人，涉嫌高利转贷罪；2、被上诉人没有经国家有关主管部门批准从事资金放贷、支付结算业务，构成非法经营罪；3、上诉人与被上诉人所签署借款合同系无效合同。根据合同法第五十二条、合同法解释（一）第十条、合同法解释（二）第十四条的规定，被上诉人违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的规定，应认定涉案借款合同无效。庭审中补充上诉意见：1、要求法院调取刘祝均借款资金的来源。2、一审判决没有将上诉人已还被上诉人123万元借款利息从利息总额中扣除。3、刘祝均等人涉嫌暴力催收，被公安机关以非法拘禁拘留。请求法院核实刘祝均的犯罪行为。被上诉人刘祝均辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分。请求驳回上诉，维持原判。原审被告姚尧辩称,其签字时在读大学二年级,学费生活费均需依靠家里,无力担保;其不认识刘祝均,与刘祝均没有来往，没有借款必要,没有使用借款,姚云有与刘祝均来往,借款用于生意,款是姚云有借的,刘祝均对此是知道的;姚尧签字是因房屋登记在姚尧名下,为用房屋担保才将姚尧卷入;姚尧写的借条体现的借贷虚假,双方均明知虚假,三人间的借贷无效,姚云有借了刘祝均的款并实际使用。刘祝均向一审法院起诉请求：判令被告姚云有、姚尧共同向原告偿还借款本金6000000元、利息2866666.67元（自2016年4月25日、同年5月15日起至2018年4月24日止，分别以借款本金5000000元、1000000元为基数按年利24%计算），同时自2018年4月25日起至实际清偿之日止，以借款本金6000000元为基数按年利率24%计算；2、确认原告对于两被告共同抵押的位于烟台开发区海天花园8号楼1号内6号、烟台开发区海天花园8号楼1号内6号车库、烟台市芝罘区西海岸路100号13号楼内08号的房产在拍卖、变卖范围内享有优先受偿权；3、由两被告承担本案诉讼费用。一审法院审理查明，被告姚尧系被告姚云有的女儿。2015年8月25日，姚尧向原告出具《借据》一份，借据内容为：姚尧今借到原告人民币伍佰万元，借款利率为月息30‰，借期自2015年8月25日至2018年4月24日，每月20日计收利息；如原告因请求姚尧偿还借款而产生的费用（诉讼费、保全费、执行费、评估费、鉴定费、律师费等）由姚尧承担；将此款项打入姚尧交通银行烟台胜利路支行62×××31账户内；姚云有自愿为上述借款人民币伍佰万元提供连带责任保证，保证期限为借款到期之日起两年；诉讼管辖法院为原告住所地法院。当日，原告将借款5000000元转入姚尧指定的账户内。2015年8月26日，两被告将其共有的坐落于烟台开发区海天花园8号楼1号内6号房屋抵押给原告，债权数额为6000000元，原告取得了烟房他证开字第××号房屋产权他项权证。同日，两被告将共有的坐落于烟台开发区海天花园8号楼1号内6号车库抵押给原告，债权数额为6000000元，原告取得了烟房他证开字第××号房屋产权他项权证。2015年8月27日，两被告将共有的坐落于烟台市芝罘区西海岸路100号13号楼内08号房产抵押给原告，债权数额为6000000元，原告取得了烟房他证芝字第××号房屋产权他项权证。2016年4月15日，被告姚云有向原告出具《借据》一份，内容为：被告姚云有借到原告人民币壹佰万元，借款利率为月息35‰，借期自2016年4月15日至2018年4月14日，每月20日计收利息；如原告因请求被告姚尧偿还借款而产生的费用（诉讼费、保全费、执行费、评估费、鉴定费、律师费等）由被告姚云有承担；将此款项打入郭亮建行烟台分行6210802197700000和孙强建行烟台分行62×××52账户内各伍拾万元；被告姚尧有自愿为上述借款人民币壹佰万元提供连带责任保证，保证期限为借款到期之日起两年。当日，原告将借款1000000元转入被告姚云有指定的账户内。两被告收到上述借款后，仅归还了部分利息。原告多次索款无果，遂于2018年5月23日具状至法院。诉讼中，一审法院依据原告财产保全的申请，裁定查封了两被告所有的价值9200000元的财产。2018年6月12日，两被告向一审法院提出管辖权异议请求将本案移送莱阳市人民法院审理。一审法院于2018年8月7日作出（2018）鲁0602民辖初94号民事裁定，裁定：驳回两被告对本案管辖权提出的异议。两被告不服裁定，上诉至山东省烟台市中级人民法院。山东省烟台市中级人民法院于2018年10月10日作出（2018）鲁06民辖终507号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。庭审中，两被告针对其抗辩理由，在法院限期内未能提供相关证据。两被告还主张，其两人取得借款后，与原告口头协商先归还借款本金，其两人共归还了原告借款本金1500000元。原告否认曾与两被告口头协商先归还借款本金，表示两被告取得借款后仅归还了借款5000000元的2015年8月25日至2016年4月24日的利息1200000元（按年利率36%计算）；借款1000000元的2016年4月15日至2016年5月5日的利息30000元，共计1230000元，其余利息及借款本金两被告欠付。针对两被告的此项主张，在法院限期内亦未能提供相关证据。一审法院认为，借据本身的意义就在于确认债权债务关系，避免将来可能发生的争议，也有防止反悔、避免长时间后举证困难的意义。被告姚尧于2015年8月25日出具的借据与被告姚云有于2016年4月15日出具的借据，是两被告的真实意思表示，应为合法有效。两被告主张其还向原告归还了款项1500000元的主张，因原告仅认可收到1230000元，两被告在法院限期内未能提供相关证据，不予采信。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，两被告主张其归还的款项1230000元系借款本金的抗辩理由，因原告予以否认，两被告在本院限期内未提供证据，不予采信，故可以认定被告姚尧取得原告5000000元借款本金后，归还了利息1200000元；被告姚云有取得原告1000000元借款本金后，归还了利息30000元。现原告主张两被告归还借款本金6000000元及利息，理由正当，依法应予支持。两被告的抗辩理由，没有事实和法律依据，不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院于2018年11月15日判决：一、被告姚尧于判决生效之日起10日内归还原告刘祝均借款本金5000000元、利息2400000元（自2016年4月25日起至2018年4月24日止，按年利24%计算），同时自2018年4月25日起至实际清偿之日止，仍按年利率24%计算利息给原告。同时由被告姚云有承担连带责任；二、被告姚云有于判决生效之日起10日内归还原告刘祝均借款本金1000000元、利息466666.67元（自2016年5月15日起至2018年4月24日止，按年利率24%计算），同时自2018年4月25日起至实际清偿之日止，仍按年利率24%计算利息给原告。同时由被告姚尧承担连带责任；三、确认原告刘祝均对被告姚云有、姚尧共同抵押的位于烟台开发区海天花园8号楼1号内6号房产一套、烟台开发区海天花园8号楼1号内6号车库一间、烟台市芝罘区西海岸路100号13号楼内08号房产一套在拍卖、变卖范围内所得价款享有优先受偿权。如果被告姚云有、姚尧未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75582元、财产保全费5000元，由被告姚云有、姚尧负担。限两被告于判决生效之日起10日内向法院交纳。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审争议是,一审判决判令上诉人姚云有与一审被告姚尧承担还款责任是否正确，一审判决对本金利息的计算是否准确。三方均认可刘祝均将借款通过银行汇款方式交付给姚云有、姚尧,且有银行转款记录、借条佐证，民间借贷关系成立,姚云有、姚尧在借条上明确表示提供连带责任保证，且提供房屋作为抵押并进行登记，姚云有、姚尧未还款,应承担连带还款责任,一审判决姚云有、姚尧偿还借款,合法有据。姚云有主张刘祝均违法经营、涉嫌犯罪、借款合同无效，姚尧主张其未借款也未使用借款等，均证据不足、理由不当，本院不予支持。一审判决查明姚尧、姚云有已还刘祝均利息123万元，且已经从利息总额中扣除，故利息的起算时间自借款之日起分别后延至2016年4月25日、2016年5月15日。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人姚云有负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇一九年七月二日书记员  宋祥雨