广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初678号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人刘某1，男，1970年10月28日出生，汉族，出生地湖南省祁东县，文化程度初中，住湖南省祁东县。因涉嫌犯赌博罪于2018年11月20日被羁押，次日被刑事拘留，2018年12月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人刘某2，男，1974年2月16日出生，汉族，出生地湖南省祁东县，文化程度初中，住湖南省祁东县。因涉嫌犯赌博罪于2018年11月20日被羁押，次日被刑事拘留，2018年12月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人唐裕文，广东骤韵律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]561号起诉书指控被告人刘某1、刘某2犯赌博罪，于2019年6月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年6月24日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员黄德清出庭支持公诉，被告人刘某1、被告人刘某2及其辩护人唐裕文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：自2017年11月开始，被告人刘某1在广州市黄埔区茅岗村坑头一巷2-1处用微信以营利为目的收受外围六合彩下注，累计收受投注金额超过80万元。被告人刘某2作为被告人刘某1的下级庄家，将收受的六合彩微信投注全数向被告人刘某1投注，累计向被告人刘某1投注超过40万元，并从中收取投注金额千分之五的提成。2018年11月20日晚，公安机关在上述地点将被告人刘某1、刘某2以及唐某、陈某等三名参赌人员抓获，现场查获作案手机2部。公诉机关认为：被告人刘某1、刘某2以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人刘某1、刘某2虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人刘某1在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内处刑，对被告人刘某2在有期徒刑十个月至一年三个月的幅度内处刑，均并处罚金。提请本院依法判处。被告人刘某1、刘某2对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，均恳请法庭对其从轻处罚。被告人刘某2的辩护人提出以下量刑意见：1.被告人刘某2如实供述自己的罪行，构成自首。2.被告人刘某2无犯罪前科。3.被告人刘某2有悔罪表现，愿意认罪认罚，痛改前非。4.被告人刘某2属从犯，其犯罪数额仅为上家刘某1的一半。5.被告人刘某2的亲属愿意代其退出赌博违法所得。综上，建议法庭综合考虑被告人刘某2的家庭情况，对其从轻处罚，判处十个月有期徒刑。经审理查明，公诉机关指控被告人刘某1、刘某2犯赌博罪的事实清楚，有证人唐某、张某、陈某的证言及辨认笔录、《现场勘验笔录》、《电子数据检查笔录》、现场照片、作案工具照片、《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押清单》、微信聊天及转账记录截图、深圳市腾讯计算机系统有限公司出具的用户资料及微信交易记录、出具的《行政处罚决定书》、广州市公安局黄埔区分局黄埔派出所出具的《抓获经过》、《情况说明》、户籍材料、被告人刘某1、刘某2的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。另查明：被告人刘某1曾因赌博分别于2013年1月15日、2018年6月5日被广州市公安局黄埔区分局处以行政拘留一日、三日。2019年7月2日，被告人刘某2向本院退出其赌博违法所得人民币2000元。上述事实，有控辩双方提交并经法庭质证、认证的穗公（埔）行罚决字[2013]00075号《行政处罚决定书》、穗公埔行罚决字[2018]01887号《行政处罚决定书》、转款凭证等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人刘某1、刘某2以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人刘某1、刘某2犯赌博罪的罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人刘某1、刘某2归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从宽处罚。2.被告人刘某1有赌博劣迹，却不思悔改再犯本罪，本院酌情对其从重处罚。3.被告人刘某2退出其赌博违法所得，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关就本案量刑提出的相关意见，本院均予以采纳。被告人刘某1、刘某2自愿认罪认罚，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内对其从宽处罚。对于辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：1.关于被告人刘某2属从犯的辩护意见，经查，被告人刘某2长期持续实施聚众赌博行为，接受多人多次投注，本案认定的赌资人民币40万余元均系其直接经手的投注数额，在赌博共同犯罪中起积极、主要作用，不应认定为从犯。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.关于被告人刘某2构成自首的辩护意见。经查，被告人刘某2系被公安机关当场抓获，不属于自动投案。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。3.辩护人提出的量刑建议与被告人刘某2的罪责不相适应，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条第二款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人刘某1犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月20日起至2020年2月19日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人刘某2犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月20日起至2019年10月19日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、没收公安机关扣押的作案工具iPhone6S手机1部、华为手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。四、追缴被告人刘某2退出的违法所得人民币2000元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 靳 梦二〇一九年七月二日书记员 林逢春严秀娟附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。