广西壮族自治区横县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）桂0127民初603号 原告：农然裕，男，1987年7月27日出生，壮族，住广西横县。 委托诉讼代理人：黎芳月，广西志明律师事务所律师。 被告：冼进波，男，1967年1月25日出生，汉族，住广西横县。 委托诉讼代理人：陈才佳，1961年2月23日出生，汉族，住南宁市。 被告：冼力，男，1991年8月17日出生，汉族，住广西横县。 被告：冼家铃，女，1996年7月28日出生，汉族，住广西横县。 被告：农煜明，男，1966年9月27日出生，壮族，住广西横县。 原告农然裕与被告冼进波、冼力、冼家铃、农煜明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农然裕及其委托诉讼代理人黎芳月，被告冼进波的委托诉讼代理人陈才佳，被告农煜明到庭参加诉讼，被告冼力、冼家铃经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告农然裕向本院提出诉讼请求：1.判令被告冼进波、冼力、冼家铃赔偿原告因其侵权行为所遭受的经济损失共计161010元（其中医疗费27144.42元、误工费37317.42元、护理费5249.54元、住院伙食补助费4600元、交通费1824元、营养费3870元、精神损害抚慰金20000元、抚养费19534.59元、残疾赔偿金40770元、鉴定费700元）；2.判令被告冼进波、冼力、冼家铃承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：2018年2月4日8时30分许，原告一行三人受被告冼进波雇佣到其位于广西横县鸡笼冲小区福隆烧烤旁一房屋内进行装修工作。在装修过程中，原告等人使用了被告冼进波、冼力、冼家铃所有的起吊机运送货物至8楼时，起吊机的刹车控制失灵，因起吊机的葫芦吊为两根钢制横梁焊接而成，起吊机上装有货物，刹车失灵导致起吊机垂直下，其中一块横梁跟着起吊机一起掉落将在8楼楼梯旁边准备卸货的原告砸落在三楼楼梯处，造成原告头部受伤。后将原告送到横县卫生院治疗，因治疗条件不足，又转至横县人民医院治疗，原告在横县人民医院自2018年2月4日至2018年3月12日住院36天，医院诊断为：1、C2椎体粉碎性骨折；2.1开放性颅脑损伤重型；2.1多发性大脑挫裂伤；2.2创伤性蛛网膜下腔出血；2.3创伤性硬膜下出血；2.4创伤性脑疝；2.5颅骨骨折；2.6头皮裂；4、全身多处软组织挫伤；5、失血性休克；6、失血性贫血；8、颅内感染。2018年9月10日至2018年9月20日住院10天，医院诊断为手术后颅骨缺失。共支出医疗费125281.25元，其中原告个人支出为37144.42元，减去被告冼进波已支付的10000元，原告支出为27317.42元。本次事故发生后，横县六景派出所及六景镇政府都派人前来调查事故成因。2018年12月28日，经广西金桂司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为农然裕已构成人体损伤十级残疾、十级残疾（多等级残疾）。原告认为，位于广西横县鸡笼冲小区福隆烧烤旁一房屋属于被告冼进波等三人共同所有，自己受被告冼进波雇佣为其提供劳务，而三被告指挥原告等三人使用存在安全隐患有瑕疵的起吊机进行作业，存在严重过错应承担本次安全事故的全部责任。三被告应共同赔偿原告由此次事故造成的经济损失共计161010元（其中医疗费27144.42元、误工费37317.42元、护理费5249.54元、住院伙食补助费4600元、交通费1824元、营养费3870元、精神损害抚慰金20000元、抚养费19534.59元、残疾赔偿金40770元、鉴定费700元，详细后附计算方法）。原告因本次事故造成身心巨大痛苦，本是家庭经济主力变成残疾人，平时直立时颈部就会常感疲劳，至今无法进行体力劳动，原告精神上受到严重的伤害，所以被告应当赔付20000元的精神损害抚慰金。 被告冼进波辩称，1、被告冼进波不是本案的当事人，原告诉称其与被告存在雇佣关系不属实，按照雇佣关系的特征及其它表现，双方不存在书面合同，原告也没有受被告冼进波雇佣，所以双方不存在雇佣关系，即条件不符合。被告冼进波与被告农煜明之间存在承揽关系，被告冼进波将电梯门的工程承揽给了被告农煜明，对此也有证据证明。被告冼进波只是作为定作方，跟原告没有任何关系。原告之所以到被告冼进波的新房从事工作，完全是受被告农煜明雇佣才形成的，而不是被告冼进波选任的。发生本次事故，被告冼进波也表示同情，但根据最高院相关的法律规定，定作人不承担赔偿责任，被告冼进波只是叫被告农煜明来做工程，合法合程序。2、起诉状里有几个关键词：雇佣，指挥，所有权，起吊机的所有权。但是到目前没有证据证明是被告冼进波等三人指挥原告工作的，起吊机的所有权也不是被告冼进波等人的。综上所述，被告冼进波不应承担责任，其出于人道主义支付了10000元医药费给原告的弟弟，该款应由工程承揽人承担。 被告冼力、冼家铃未作答辩。 被告农煜明辩称，被告冼进波、原告农然裕和其都要承担责任，被告冼进波应承担主要责任。 本院经审理查明事实如下：被告冼力、冼家铃是被告冼进波的子女，被告农煜明与原告系叔侄关系。被告农煜明专门从事大理石的加工业务，被告冼进波在横县鸡笼冲小区福隆烧烤旁建造了一栋八层半的楼房，由于楼房要安装电梯，被告农煜明通过其亲戚的介绍就电梯大理石门套定制加工及安装与被告冼进波达成口头协议，由被告冼进波将楼房的全部电梯大理石门套的加工、安装工程发包给被告农煜明，价格按平方计算。被告农煜明据此对电梯门框进行测量及大理石的加工制作。2018年2月4日8时许，被告农煜明及其儿子农艳燃、原告三人将加工好的大理石门套拉到了被告冼进波的楼房以备安装，由于当时被告冼进波在外地，便叫案外人何忠建帮开楼门。被告农煜明进入后发现在楼梯间有个起吊机，便问何忠建能否使用，由于该起吊机是何忠建的儿子**保在此期间正为被告冼进波装修铝合金窗，为方便其工作而私自在楼房的八楼处简单制作的，何忠建当时就说到先征求其儿子意见，同时说到不能用于吊重物后便离开。而被告农煜明等人在没有得到何忠建的回复，也没有问过被告冼进波的情况下，私下用该起吊机吊大理石上楼，并由其儿子负责操控起吊机，农煜明与原告负责装货及卸货。当装好大理石后，原告跟随吊起的大理石从楼梯走至八楼准备卸货时，由于起吊机的刹车控制失灵及起吊的大理石过重，导致货物垂直下落时，起吊机的葫芦顶无法承受重量而分成两块，其中一块横梁跟着货物一起掉落时将在八楼楼梯旁边准备卸货的原告砸落至三楼楼梯处，造成原告头部受伤，被告农煜明及其儿子立即将其送往横县卫生院救治，后因该卫生院治疗条件不足，又马上转至横县人民医院住院治疗，直至2018年3月12日出院，出院诊断为：1、C2椎体粉碎性骨折；2.1开放性颅脑损伤重型；2.1多发性大脑挫裂伤；2.2创伤性蛛网膜下腔出血；2.3创伤性硬膜下出血；2.4创伤性脑疝；2.5颅骨骨折；2.6头皮裂；3、面部裂伤；4、全身多处软组织挫伤；5、失血性休克；6、失血性贫血；7、颅内感染。 另查明，被告农煜明从事大理石加工业务未办理有营业执照，原告与其已合伙经营一年多，农煜明的儿子受其两人雇佣，平时他们加工安装大理石时，加工、运输及安装均由自己负责。被告农煜明出事当日没有告诉被告冼进波随行人员的人数，也没有工作时间要求及相应的考勤。何忠建只负责帮被告冼进波开关门口，没有对楼房的装修进行监管。在诉讼中，被告农煜明表示其平时加工及安装大理石是按平方或按件计算价款；原告在本院释明明确本院认定的本案法律关系与其主张的不一致后，仍拒不变更诉讼请求；农煜明为被告冼进波申请追加为本案共同被告，原告对其没有提出诉请。 本院认为，被告冼进波与被告农煜明及原告之间是承揽关系还是雇佣关系问题。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同关系。雇佣关系是指雇员在雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主支付相应报酬的一种权利义务关系。承揽与雇佣的区别为：（1）承揽合同是以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段，雇佣合同是以直接提供劳务为目的；（2）承揽合同的当事人之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性，雇佣合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中须听众雇佣人的安排、指挥；（3）承揽合同履行中的风险由完成工作成果的承揽人承担，而雇佣合同履行中的风险则由接受劳务的雇佣人承担。本案中，首先，从冼进波与农煜明之间的关系看，双方口头达成大理石加工合同关系，支付报酬以完成交付工作成果为前提，农煜明获取报酬的方式不是按日或按月计算酬金，双方之间没有任何人身控制、支配关系，工作时间、空间及人员全部由农煜明自行安排，双方不存在雇佣关系。其次，从农煜明与农然裕之间的关系看，涉案工程虽为农煜明个人出面承揽，但所要完成的工作均是由双方分工协作完成，所得的报酬也是共同分享，双方存在合伙关系，利益共享，风险共担。最后，从冼进波与农然裕的关系看，冼进波并不认识农然裕，农然裕是农煜明叫来工作的，同时农煜明的儿子也一起参与工作，上述三人到冼进波的楼房工作事先并没有征求冼进波的意见。可见，对完成该工程所需的人员数量由农煜明决定。农然裕的工作报酬并非由冼进波支付，其人身关系也不受冼进波控制、支配，双方不存在雇佣关系。故原告主张其与农煜明受雇于冼进波，与事实不符，本院不予采纳。原告所主张的法律关系性质与本院认定的法律关系不一致，本院明确向其释明后，原告仍拒不变更诉讼请求。故本院对原告的起诉依法予以驳回。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条、第二百零八条第三款之规定，裁定如下： 驳回原告农然裕的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长 黄 常 人民陪审员 颜 刚 人民陪审员 黄贵宜 二〇一九年七月二十二日 法官 助理 农锡荣 书 记 员 杨灿锋