广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终809号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）谭福幸，男，1973年9月28日出生于广西合山市，壮族，高中文化，务工,户籍地合山市。因本案于2018年8月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。上诉人（原审被告人）谭建芳，男，1975年6月29日出生于广西合山市，壮族，小学文化，无业,户籍地合山市。因本案于2018年7月31日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人谭志东，男，1999年4月20日出生于广西合山市，壮族，小学文化，务工,户籍地合山市。因本案于2018年8月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人谭福杰，曾用名谭福结，男，1982年3月20日出生于广西合山市，壮族，小学文化，务工,户籍所在地合山市。因本案于2018年7月27日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人谭福伟，男，1976年5月12日出生于广西合山市，壮族，小学文化，务工,户籍地合山市。因本案于2018年7月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人谭福豪，男，1974年9月28日出生于广西合山市，壮族，初中文化，务工,户籍地合山市。因本案于2018年7月27日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人谭建生，男，1979年5月28日出生于广西合山市，壮族，小学文化，无业,户籍地合山市。因本案于2018年8月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人谭志东、谭福杰、谭福伟、谭福豪、谭福幸、谭建生、谭建芳犯聚众斗殴罪一案，于2019年6月4日作出（2019）粤0606刑初446号刑事判决。原审被告人谭福幸、谭建芳不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年7月24日0时许，被告人谭志东在佛山市顺德区龙江镇某酒店二楼沐足部上班时，戴某、谢某1、谢某2及吴某某到来二楼沐足部打算沐足。后戴某、谢某1因琐事与谭志东发生争执，戴某和谢某1就用拳头捶打谭志东的头部四五下，后被其他服务员劝阻。过程中，谭志东的堂弟谭某某（未成年人，另案起诉）从二楼的水吧处拿了一把西瓜刀跑过去，打算吓唬对方两名男子，后谭某某又将西瓜刀放回三楼某房的柜子里。后谭志东就叫谭某某打电话给其六叔即被告人谭福杰，叫谭福杰过来。后来谭志东又打电话给其四叔即被告人谭福伟，叫他过来。后谭福杰、谭福伟纠集被告人谭福豪、谭福幸、谭建生、谭建芳等人去到酒店，谭志东告诉他们被两名客人殴打，现两名客人还在二楼沐足部，叫他们去二楼帮忙教训一下那两名客人。谭志东将手里的一根木棍递给了谭建生，谭福伟就到酒店大堂门口的墙边，拿了谭志东准备好的另一根棍子。谭建芳也在酒店大堂外面的路边，捡了一块木板。随后，几名男子从楼梯前往二楼，当经过二楼夹层的厨房时，谭福杰和谭福豪进到厨房内，每人拿了一把菜刀。后几名男子，从楼梯上到二楼沐足部。之后谭福伟拿起木棍冲上去打戴某、谢某1，谭福杰、谭福豪两人手持菜刀，谭建生手持木棍，谭福幸用拳脚，围住戴某、谢某1进行殴打，将戴某、谢某1打倒在地（经法医检验，戴某、谢某1所受损伤符合钝性外力所致，已达轻伤一级）。过程中，谭福伟用木棍、谭建芳用木板将正在劝架的服务员周某某的头部打伤（经法医检验，周某某所受损伤符合钝性外力所致，已达轻微伤）。另查明，经侦查，民警先后于前文所述的时间抓获被告人谭志东、谭福杰、谭福伟、谭福豪、谭福幸、谭建芳。2018年8月3日，被告人谭建生主动到公安机关投案。原审判决认定上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：抓获经过及侦查说明，七被告人及同案人谭某某的供述及辨认、指认笔录，被害人戴某、谢某1、周某某的陈述及辨认、指认笔录，证人谢某2、吴某某、刘某、邓某某的证言及辨认、指认笔录，户籍证明，现场勘验笔录，人体损伤程度鉴定意见，案发现场监控录像等。原审法院认为，被告人谭志东、谭福杰、谭福伟、谭福豪、谭福幸、谭建生、谭建芳结伙非法故意伤害他人身体健康，致二人轻伤一级、一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人谭志东虽未直接实施殴打行为，但其寻求长辈教训他人致本案冲突升级，且在案发过程中积极参与，提供工具，另外六名被告人均直接参与殴打，故该七名被告人均应认定为主犯，应按照参与的全部犯罪处罚，但各被告人在共同犯罪中所实施的具体行为有所区别，予以区别考量。被告人谭建生犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人谭志东、谭福杰、谭福伟、谭福豪、谭福幸、谭建芳归案后能如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。又鉴于本案系因琐事引发争执，被害人戴某、谢某1首先捶打被告人谭志东，二被害人行为失当，存在一定过错，酌情对被告人一方予以从轻处罚。综上，根据七被告人的犯罪事实、情节，认罪和悔罪态度及对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十六条、第六十七条第一款、第三款的规定，作出如下判决：一、被告人谭志东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人谭福杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。三、被告人谭福伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。四、被告人谭福豪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。五、被告人谭福幸犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。六、被告人谭建生犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。七、被告人谭建芳犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。宣判后，上诉人谭福幸上诉提出：1.我去案发现场主要是想解决问题，没有想打架，没有主观故意。2被害人的伤情是木棍和刀具造成，打斗过程中我没有持械，只是拳打脚踢对方，被害人的伤不是我所造成。经审理查明，原审判决认定上诉人谭福幸、谭建芳，原审被告人谭志东、谭福杰、谭福伟、谭福豪、谭建生犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，在二审审理过程中，上诉人谭建芳于2019年7月16日向本院提出撤回上诉的申请。本院认为，上诉人谭福幸、谭建芳，原审被告人谭志东、谭福杰、谭福伟、谭福豪、谭建生结伙非法故意伤害他人身体健康，致二人轻伤一级、一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。各上诉人及原审被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。谭建生犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。关于上诉人谭福幸所提的上诉理由，经查，同案人谭志东、谭某某均证实打电话给谭福杰、谭福伟时已明确寻求长辈教训二被害人。谭志东供认随后准备了两根木棍，待长辈们到达现场后把木棍给了他们，并向长辈们指认了被害人；证人周某某证实见到原审被告人一方手持木棍和菜刀上来二楼，二话不说即用手上的工具殴打两名被害人；谭福幸供认接到谭福伟电话，称谭志东在上班的酒店被其他人打了，叫自己过去教训对方，听后很愤怒，遂到酒店后最先和手持木棍的谭福伟跑上二楼，并首先拉着浅色衣服的男子拳打脚踢，其他人也开始对两名男子进行殴打。自己除了殴打该男子，后来还踢了黑色衣服男子几脚，与案发现场监控视频相吻合，以上证据相互印证，结合其他同案人的供述及辨认笔录、被害人的陈述及辨认笔录、人体损伤程度鉴定意见等证据，已形成完整的证据链，足以认定上诉人谭福幸事前已与其他同案人合意殴打被害人，过程中首先拉扯一名被害人，积极参与并直接伤害两名被害人。故上诉人谭福幸辩称没有主观故意、被害人伤情与其无关的意见与查明的事实相悖，不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谭建芳申请撤回上诉的申请符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人谭建芳撤回上诉。二、驳回上诉人谭福幸的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  焦 艳审 判 员  王 浩审 判 员  刘景景二〇一九年七月二十二日法官助理  周秋玲书 记 员  李晶欣