江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1302民初7290号原告：汪必圣，男，1962年7月27日出生，住宿迁市宿城区。委托诉讼代理人：蔡子旺，宿迁市宿城区创见法律服务所法律工作者。被告：刘洋，男，1991年6月22日出生，住宿迁市泗阳县。委托诉讼代理人：解学成，泗阳县城北法律服务所法律工作者。被告：中国大地财产保险股份有限公司宿迁中心支公司，住所地宿迁市洪泽湖东路19号东苑大厦七楼。负责人：胡耀，该公司总经理。委托诉讼代理人：康亚光，男，系该公司职工。原告汪必圣与被告刘洋、中国大地财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称大地财保宿迁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪必圣的委托诉讼代理人蔡子旺，被告刘洋的委托诉讼代理人解学成，被告大地财保宿迁支公司的委托诉讼代理人康亚光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪必圣向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、辅助器具费等（暂定2520元、其余的待鉴定后明确）；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告明确第一项诉讼请求为判令二被告赔偿原告各项损失1829800元（其中大地财保宿迁支公司赔偿369501.1元，余款由被告刘洋赔偿），并明确诉讼费用中的鉴定费为6440元。事实和理由：2018年4月5日，被告刘洋驾驶苏Ｎ×××××号小型普通客车沿宿迁市洋河新区镇楼镇仓郑路由南向北行驶至1KM+108M处，撞到前方同向行走的原告。此次交通事故经交警部门处理，被告刘洋负全部责任。刘洋的驾驶的车辆在被告大地财保宿迁支公司投保交强险和商业三者责任险，事故发生在保险期间内。事故发生后，原被告双方就赔偿事宜不能达成一致意见，原告特提起本案诉讼。被告刘洋辩称，对于双方发生事故以及事故责任认定无异议。事故发生后，被告刘洋已经赔偿了33000元。原告诉请的营养费、住院伙食补助费、鉴定费无异议，其余的赔偿金额不予认可。其中，后续医疗费计算过高，应按1000元/月计算。误工费计算期限无异议，标准过高；护理费按90元/天计算无异议，但护理人数不认可，因为鉴定意见为1至2人护理；交通费没有证据证明，请求酌定；残疾赔偿金应按农村户口性质计算，且计算期限为5年。精神损害抚慰金过高，应以30000元为宜。被告大地财保宿迁支公司辩称，对于事故事实以及责任认定无异议，被告刘洋驾驶的车辆在被告大地财保宿迁支公司投保交强险、以及第三者责任险（限额500000元，无不计免赔）。原告主张的费用不予认可：住院伙食补助费只应计算住院期间，其余不认可；交通费无证据证明，应按10元/天的标准计算住院期间；鉴定费6440元不属于保险赔偿范围，不予认可；其他费用同被告刘洋的意见。被告大地财保宿迁支公司于2018年4月10日垫付医疗费10000元、于2018年7月2日在交强险限额内赔偿伤残费用合计110000元，于2018年10月15日赔偿原告130498.9元，上述共计250498.9元。原告的诉求损失已超出承保限额，由于肇事车辆无不计免赔，被告大地财保宿迁支公司在商业险内赔偿限额为400000元，此前已经赔偿130498.9元，故还需赔偿269501.1元。原告汪必圣补充述称，对二被告已经赔偿的数额无异议，但都是上次诉讼中二被告赔偿的损失，与本案无关。本院经审理认定如下事实：原告和被告刘洋驾驶的苏Ｎ×××××号小型普通客车于2018年4月5日发生交通事故，本次事故由被告刘洋承担全部责任，事故车辆在被告大地财保宿迁支公司投保交强险及商业第三者责任险（限额500000元，无不计免赔，全责情况下免赔率为20%），事故发生在上述保险期间内。保险条款第三十五条约定，当（依合同约定核定的第三者损失-机动车交通事故责任强制保险的分项赔偿限额）*事故责任比例高于或等于每次事故赔偿限额时，赔款=每次赔偿限额*（1-事故责任免赔率）*（1-绝对免赔率之和）。事故发生前，原告长期在外务工，其家中土地并非由其耕种。事故发生后，原告被送往南京鼓楼医院集团宿迁市人民医院（以下简称市人民医院）住院治疗，并于2018年7月3日出院，合计住院88天。出院诊断为：重型颅脑损伤，双侧额叶、左侧颞枕叶挫伤血肿，左侧颞枕顶硬膜下血肿，左侧颞枕部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，脑肿胀，脑积水，左颞枕顶骨骨折，左侧颅底骨折，枕部头皮挫裂伤，左枕部头皮血肿，胸部闭合伤，双肺挫伤。住院期间，原告合计支出护理费用11440元。原告又于2018年8月26日到市人民医院住院治疗2天。此后，原告就医疗费用提起诉讼，经审理，被告刘洋合计赔偿原告33000元，被告大地财保保险股份有限公司合计赔偿250498.9元（其中交强险部分为120000元，商业第三者责任险部分为130498.9元）。第一次诉讼后，原告在宿迁市第一人民医院继续接受治疗，并在“宿迁虹枫爱心护理员”接受护理看护，截止2019年3月10日合计支出医疗费合计2100.94元。因原被告双方就原告后续治疗所需费用以及残疾赔偿金、护理费、误工费等赔偿事宜未能达成一致意见，原告提起本案诉讼。在本案诉讼过程中，经当事人申请，本院委托连云港正达司法鉴定中心对原告精神状态及其所受伤情构成的伤残等级等进行鉴定。该鉴定中心于2019年4月2日出具《正达司鉴中心[2019]精鉴字第91号》司法鉴定意见书，意见为：“原告为极重度智能减退；日常生活完全不能自理”，又于2019年4月12日出具《正达司鉴中心[2019]临鉴字第363号》司法鉴定意见书，意见为：原告所受伤情致颅脑严重损伤，构成人体损伤一级残疾，开颅术后构成人体损伤十级伤残；原告的误工期限自受伤之日起至评残前一日，营养期限自受伤之日起180日内；存在长期完全护理依赖，护理人数为1-2人；存在一般医疗依赖以及特殊医疗依赖，需补给后续治疗费用1000-1500元/月（二年内）（或以实际发生为准）。原告为本次诉讼，支出鉴定费用合计6440元。本院认为，民事主体的人身、财产权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中被告刘洋驾驶车辆与原告汪必圣发生交通事故，致原告受伤，原告的合理损失有权要求被告赔偿。刘洋承担本起事故的全部责任，应由其对原告损失中超出交强险限额的部分承担全部的赔偿责任。因刘洋驾的车辆在被告大地财保宿迁支公司投保商业第三者责任险，应由被告大地公司在保险责任范围内予以赔偿，不足部分由被告刘洋承担。关于原告主张的具体损失，逐项分析如下：二被告对原告主张的营养费10元*180天=1800元不持异议，并对原告主张的误工费计算期限（361天）以及护理费计算标准（90元/天）无异议，本院予以确认。原告提供的住院病案可以证明其合计住院治疗90天，因此本院认定住院伙食补助费为18元/天*90天=1620元。原告未提供证据证明其交通费用支出，本院酌定为10元/天*90天=900元。原告提供了医疗费发票，可以证明其在2019年3月10日前还支出医疗费合计2100.94元，本院对此加以确认。因原告所受伤情严重，需要一般医疗依赖以及特殊医疗依赖，二被告认可后续医疗费可按1000元/月计算，系对其权利的处分，本院对此予以确认。结合原告的伤情及鉴定意见，后续医疗费本案暂按1000元/月计算至2019年12月10日，合计1000元/月*9月=9000元。如后续治疗费用超出上述期限或金额的，原告可另行主张。原告提供了安徽久纤新材料科技有限公司出具的证明（内容为汪必圣于2018年2月在该公司工作，月工资4978元。因汪必圣于2018年4月发生交通事故，工资停发）、宿迁市洋河新区郑楼镇古城居委会出具的证明（内容为汪必圣系该居委会居民，家中土地大部分流转，剩余土地由汪某耕种，汪必圣本人不耕种土地，在外务工），并提供证人夏某,4证言（内容为其和汪必圣系邻居，汪必圣家的土地一部分流转给他人用于种花，一部分交给汪某耕种。汪必圣和证人丈夫长期在外务工，原先在工地工作，2018年春节其二人一起到安徽打工，清明节时二人一起返乡，汪必圣在此期间发生交通事故）以及证人汪某的证言（内容为汪必圣长期在外务工，之前是做钢筋工，后来到安徽打工，具体做什么不清楚。汪必圣的土地部分流转给他人，剩余约2亩土地全部由证人耕种），上述证据相互印证可以证明原告主要收入并非来源土地，可以参照城镇居民标准计算相关赔偿费用。原告所受伤情构成人体损伤一级残疾，因此残疾赔偿金为47200元/年*20年*100%=944000元，精神损害抚慰金为40000元。原告主张其误工费应按4978元/月计算，但其仅提供安徽久纤新材料科技有限公司出具的证明，并未提供工资单、银行流水等，属于孤证，本院不予采信。误工费酌定参照我省上一年度城镇常住居民人均可支配收入计算，即47200元/365天*361天=46682.74元。关于护理费，原告提供了山东伊护航家护理服务有限公司出具的发票两张以及治疗医院所在科室出具的证明（内容为汪必圣在该院期间护理费合计11440元，发票号与上述发票一致），可以证明其在住院期间支出护理费11440元。本院参照原告的伤情及鉴定意见，为减少当事人诉累，此后的护理费暂计算至2019年12月10日，即90元/天*525天*1+90元/天*525天/2=70875元。如后续护理费用超出上述期限或金额的，原告可另行主张。上述损失合计1800元+1620元+900元+2100.94元+9000元+944000元+40000元+46682.74元+11440元+70875元=1128419元（取整）。被告刘洋驾驶的车辆在被告大地财保宿迁支公司投保第三者责任险，无不计免赔，限额为500000元，其中已经在第一次诉讼中赔偿130498.9元。因此本案中，大地财保宿迁支公司还应赔偿500000元-130498.9元=369501.1元，被告刘洋应赔偿1128419元-369501.1元=758917.9元。二被告辩称其分别赔偿过原告部分款项，但上述已赔偿的款项并不在原告本次诉讼的损失范围内。被告大地财保宿迁支公司还辩称，其应在商业险部分赔偿的款项应为保险限额*（1-事故责任免赔率）500000元*（1-20%）=400000元，本案只应再赔偿269501.1元，本院对此不予采信。虽然在保险条款中约定先计算限额，再在此基础上计算免赔率，该格式条款的约定免除了保险人依法应承担的义务，违反了《中华人民共和国保险法》第十九条有关规定，因此该条款无效，上述辩解无事实及法律依据。综上，原告的诉讼请求于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告刘洋于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪必圣各项损失合计758917.9元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司宿迁中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪必圣各项损失合计369501.1元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9549元，鉴定费6440元，合计15989元，由原告汪必圣负担2049元，由被告刘洋负担9340元，由被告中国大地财产保险股份有限公司宿迁中心支公司负担4600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  司杨凯人民陪审员  周 正人民陪审员  邹佩军二〇一九年七月十日书 记 员  王小松