广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终796号原公诉机关佛山市高明区人民检察院。上诉人（原审被告人）谭永权，男，1989年4月10日出生，广西壮族自治区上林县人，壮族，初中文化，系佛山市高明昇某木业有限公司原厂长，户籍所在地广西壮族自治区南宁市上林县************。因本案于2018年6月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。原审被告人陈东青，女，1993年8月10日出生，广东省雷州市人，汉族，初中文化，系佛山市高明昇某木业有限公司原仓管、销售员，户籍所在地广东省雷州市*********。因本案于2018年5月21被羁押，次日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。佛山市高明区人民法院审理佛山市高明区人民检察院指控原审被告人谭永权、陈东青犯职务侵占罪一案，于2019年6月5日作出（2019）粤0608刑初109号刑事判决。原审被告人谭永权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年下半年起，被告人谭永权与陈东青经密谋，利用谭永权作为佛山市高明昇某木业有限公司（以下简称昇某公司）厂长、陈东青作为昇某公司仓管、销售员的职权，私自将公司板材进行出售，后利用不开留底原单、开虚假留底原单等手段，侵占公司货款合计人民币1073967元。其中：1.2017年6月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给顺德区水藤泰某木业门市部的拼板货款，合计32410元。2.2017年6月起，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给顺德区水藤千盛木业门市部的拼板货款，合计213989元。3.2017年7月起，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给江苏省恒某木业门市部的拼板货款，合计102749元。4.2017年8月起，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给山东省临沂市某区林杉木业门市部的拼板货款，合计58140元。5.2017年8月起，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给山东省临沂市某区桂林木业门市部的拼板货款，合计36476元。6.2017年10月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给顺德区水藤某木业门市部的拼板货款，合计16878元。7.2017年12月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给南海某木业门市部的拼板货款，合计37505元。8.2017年12月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给茂名市茂南区欧某豪家具厂的拼板货款，合计110090元。9.2017年12月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给信宜宗兴石某梅家具厂的拼板货款，合计102247元。10.2017年12月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给信宜腾旺某家具厂的拼板货款，合计90637元。11.2018年1月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给顺德水藤某木业门市部的拼板货款，合计49394元。12.2018年1月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给森某木业、卓某木业的拼板货款，合计72504元。13.2018年1月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给顺德水藤华某木业门市部的拼板货款，合计29560元。14.2018年1月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给顺德水藤千艺木业门市部的拼板货款，合计10453元。15.2018年3月，谭永权与陈东青侵占了昇某公司出售给顺德水藤泰生木业门市部的拼板货款，合计110939元。原判认定上述事实的证据有：被害人岑某荣的陈述，证人邓某枝、方某敏、肖某、石某梅、王某来、谢某、戴某洋、魏某先、赵某琪、温某、倪某、李某、肖某、梁某芬、林某建、谢某义的证言，辨认笔录，搜查证、搜查笔录，现场勘验检查笔录，扣押决定书、扣押清单，营业执照，在职证明、工资明细表，昇某公司的保安出入货记录、销售明细、入账明细，岑某荣提供的昇某公司送货单（公司留底单），佛山市高明区昇某木业有限公司送货单（实际送货单），远洋物流公司发货记录，岑某荣提供的微信聊天记录、转账截图及短信截图，谭永权中国农业银行622*************576银行卡流水，陈某昊中国农业银行622*************375银行卡交易明细，其他转账明细截图，被告人陈东青微信号daaitutu88的财付通交易明细，林某木业装箱物流单，户籍证明、违法犯罪记录情况说明，抓获经过，被告人谭永权、陈东青的供述和辩解等。原审判决认为，被告人谭永权、陈东青无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法据为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪，且系共同犯罪。被告人谭永权归案后能够如实供述自己的主要罪行，依法对其予以从轻处罚。被告人陈东青归案后能够如实供述自己的罪行，依法对其予以从轻处罚。被告人陈东青在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，依法对其予以减轻处罚。被告人谭永权、陈东青的行为造成了佛山市高明昇某木业有限公司的经济损失，应依法责令二被告人退赔人民币1073967元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人谭永权犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；二、被告人陈东青犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；三、责令被告人谭永权、陈东青于本判决发生法律效力之日起30日内退赔佛山市高明昇某木业有限公司人民币1073967元。宣判后，原审被告人谭永权不服，上诉提出:1.对原判认定的金额有异议，原判认定的第1、2宗事实中确实存在从外面调货给客户的情况，部分款项不属于昇某公司的货款，对第3、6、11、13、14宗事实不知情，货款也没有经其银行或微信账户；2.认罪悔罪态度好；3.系初犯、偶犯，主观恶性不深。故原判量刑过重，请求对其改判四年以下有期徒刑。经审理查明，原审判决认定上诉人谭永权、原审被告人陈东青犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人谭永权所提的对原判认定的犯罪数额有异议的意见，经查，1.根据证人魏某先、谢某义的证言，证实水藤泰某木业、水藤千某木业均于2017年6月初起与昇某公司有生意往来，昇某公司的货款有部分按送货单原单价款转给昇某公司的岑某荣，部分转至谭永权的银行账户，对此有涉案银行流水清单、昇某公司送货单予以印证；原审被告人陈东青的供述亦证实其伙同谭永权共同侵占昇某公司销售给水藤泰某木业、水藤千某木业拼板货款的犯罪事实，确认了上述货款的金额，并对相关的银行流水清单、微信聊天记录、转账记录进行了签认；谭永权虽然称部分货物与昇某公司无关，是从其他地方调货，但没有提供相关的证据或线索予以证实。故上诉人谭永权所提第1、2宗事实中有部分货款不属于昇某公司的上诉意见理据不足。2.关于谭永权、陈东青共同侵占第3、6、11、13、14宗中的昇某公司货款的犯罪事实，有被害单位的陈述，梁某芬、谢某等昇某公司的客户的证人证言，涉案银行账户流水清单，微信聊天及转账记录，送货单和陈东青的供述等证据证实，足以认定。即使谭永权没有经手收取上述货款，但其与陈东青在作案前密谋侵占公司货款，得手后由两人共同占有赃款，用于其还债或两人挥霍消费，在共同犯罪中，谭永权亦应对上述犯罪数额承担共同责任，其上诉称上述金额与其无关，不应承担责任的意见没有事实和法律依据。综上，上诉人谭永权的上述上诉意见理由不充分，本院不予采纳。本院认为，上诉人谭永权、原审被告人陈东青利用职务上的便利，将本单位财物非法据为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。谭永权、陈东青归案后能够如实供述自己的主要罪行，依法均可从轻处罚。在共同犯罪中，谭永权起主要作用，是主犯，依法应对其参与的全部犯罪处罚；陈东青起次要和辅助作用，是从犯，依法应减轻处罚。谭永权、陈东青依法应对其犯罪行为造成佛山市高明昇某木业有限公司的经济损失予以退赔。对于上诉人谭永权认为原判量刑过重，请求对其判处四年以下有期徒刑的意见，经查，根据谭永权的犯罪事实和相关情节，依法应对其判处五年以上有期徒刑，原审判决在量刑时已综合考虑谭永权的认罪悔罪等情节，对其予以从轻处罚，在法定刑幅度内作出的量刑与其罪责相当，且谭永权所提原判认定其犯罪数额有误的上诉意见经查亦不成立，故谭永权的该上诉意见理据不足，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 吴文波审 判 员 刘辉华审 判 员 彭世宇二〇一九年七月十一日法官助理 梁伟桃书 记 员 钟 茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。