广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初13874号 原告：广西壮族自治区疾病预防控制中心，住所地：南宁市青秀区金洲路**。 法定代表人：杨文敏。 委托代理人：黄喆，广西万通律师事务所律师。 委托代理人：廖显明，系广西壮族自治区疾病预防控制中心后勤服务保障科科长。 被告：广西和记房地产有限公司，，住所地：南宁市竹塘路米兰小区******房 法定代表人：李锋。 委托代理人：杨林，广西昊卓律师事务所律师。 案由：合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2016年12月8日 开庭时间：2017年4月10日 当事人到庭情况： 原告方：委托代理人到庭 被告方：委托代理人杨林到庭 原告诉请要点 一、确认《解除合作协议书》第二条中的“甲方同意赔偿乙方人民币壹仟伍佰万元整”；二、确认《补充协议书》第二条无效；三、被告返还原告已支付的赔偿金15000000元；四、本案诉讼费由被告承担。 被告答辩要点 一、原、被告签订《合作意向书》、《补充协议书》后，开始运作合同约定的事项，垫资完成合同约定己方的义务，为获得项目代建权，项目前期工作也一并出资代办，还筹划组建管理团队，付出了大量资金和心血；二、原告反悔，不愿将项目交给被告代建，被告多次与原告协商谈判，双方最终达成一致，原告支付15000000元作为对被告付出的赔偿，该款由中标公司广西兆邦置业有限公司替原告垫付；三、补充协议书第二条的约定不存在违反国家强制性规定的情形，合同条款有效；四、从2014年3月10日支付完最后一笔500000元赔偿款后，直到2016年11月23日原告才向法院提起诉讼，已超过《民法通则》规定的两年诉讼时效。综上，原告的诉请违反双方的合同条款约定，违反公平原则和诚信原则，也违反了诉讼时效的规定，双方在该项目上已解除了合作关系，应驳回原告的诉讼请求。 事实认定 2009年8月14日，原告（甲方）与被告（乙方）就土地用途变性事宜签订《合作意向书》，约定：项目内容为将位于南宁市金洲路18号的土地（土地证地号为0413441，使用权面积为8021.29平方米，使用权类型为划拨土地）用途由原来的医疗卫生用地改变为住宅用地；甲方委托乙方全权代理办理土地用途变性手续，待完成变性手续后，另行与乙方洽谈合作建房事宜；乙方支付办理土地用途变性手续过程中所发生的全部费用，甲方不承担；乙方办妥变更土地用途手续后，甲乙双方再另行洽谈有关建设项目的合同；本合作意向书经双方签字盖章后生效，如在合作意向书生效之日起四个月内乙方不能办妥土地用途变更事项的，则本合作意向书自四个月期限届满之日起自动失效。 2009年9月22日，广西壮族自治区卫生厅向原告作出桂卫规财[2009]167号《关于同意自治区疾病预防控制中心办理琅西新址部分土地变更用途手续的批复》，同意原告向南宁市人民政府申请将编号为0413441的医疗卫生用地变更用途。 2009年10月30日，原告（甲方）与被告（乙方）就上述《合作意向书》签订《补充协议书》，约定：一、在双方约定的有效合作期限内，由于中国-东盟博览会的召开，南宁市政府召开的土地变更办公会时间推后，拖延了审核中心上报的土地用途变更申请的时间，故双方约定的有效合作期限相应顺延，以南宁市政府下达批文时间为准，乙方应在约定的时限内积极按合作意向书的约定办理合作项目土地用途变更手续，取得政府同意变更土地用途的批文；二、合作项目的土地取得南宁市政府及相关管理部门同意变更为合作意向书中约定的土地用途的批文后，甲乙双方须在取得同意变更批文之日起三十个工作日内商谈和签订建设住宅工程委托书，由甲方委托乙方负责住宅工程建设的报建和施工（工程施工报建及建设双方另行签订《建筑施工合同书》），甲方不得以单位领导换届、主管部门不同意等理由予以拒绝，否则，乙方有权要求甲方按住宅工程总造价的5%赔偿乙方的损失。三、本补充协议书和2009年8月14日签订的合作意向书具有共同的法律效力。 2011年12月31日，南宁市国土资源局向原告作出南国土资拨[2011]227号《南宁市国土资源局关于自治区疾病预防控制中心申请办理拆迁回建住宅用地项目建设用地的批复》，同意将位于汇春路、0413441宗地8021.29平方米土地用途改变为城镇住宅用地，作为原告拆迁回建住宅项目用地，仍保留划拨性质。 2012年1月13日，南宁市人民政府向原告颁发了南宁市[2012]南国土批字第001号《建设用地批准书》，其上注明：0413441宗地由卫生医疗用地改变用途为城镇住宅用地，保留划拨性质，批准用地面积8021.29平方米。 2013年4月9日，被告向原告出具《关于广西疾病预防控制中心金洲路18号项目索赔方案的最终意见》，其上载明：同意暂按文件标定的总投资3亿元为基数，以5%的标准进行补偿，总计15000000元；项目建成验收合格后，以审定的总造价为基准计算最终的补偿总额，多退少补。 2013年5月17日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《解除合作协议书》，约定：甲、乙双方同意解除双方于2009年8月14日签订的《合作意向书》及2009年10月30日签订的《补充协议书》；鉴于乙方履行了上述《合作意向书》和《补充协议书》的有关条款，2011年到2012年的上半年，甲、乙双方经过多次商谈，但无法达成代建协议；甲方应广大职工的要求，通过公开招标方式确定该项目建设的代建单位，因此，乙方认为甲方违反了上述协议书的相关条款，经过多次协商，双方达成共识，甲方同意赔偿乙方人民币壹仟伍佰万元整（第二条）；付款方式：甲方全部委托广西兆邦置业集团有限公司代为向乙方支付；由于乙方在本项目前期工作做了很多的努力，甲方同意在本项目竣工验收后提供4套住宅指标（每套为120平方米）给乙方，由乙方在符合政策的范围内办理购房手续。同日，原告向广西兆邦置业集团有限公司出具《委托付款函》，提出向该公司借款15000000元用于向被告支付赔偿款。2013年5月21日，广西兆邦置业集团有限公司向原告出具《确认书》，同意借款15000000元给原告用于支付被告赔偿款。随后，自2013年5月22日起至2014年3月10日止期间，广西兆邦置业集团有限公司陆续将15000000元转入被告名下银行账户。2013年5月24日，被告出具《收条》一份，确认截止至该日起共收到广西兆邦置业集团有限公司代原告支付《解除合作协议书》中的赔偿款10000000元。 原告提交的《中标通知书》（编号：南招办字2015SG00104号）显示：原告汇春路危旧房改造住房项目的中标单位为中国对外建设有限公司，中标范围包括基坑支护、土建、水电、安装及装饰等工程量清单所包含的全部内容，承包类型为总承包，备案单位栏加盖有“南宁市建设工程招标投标监督管理办公室建设工程备案专用章”。 在案件审理过程中，原告申请撤回要求确认《解除合作协议书》第五条为无效及不再履行四套住宅的补偿的诉讼请求。 在庭审中，原告明确《补充协议书》第二条约定的工程造价5%赔偿款与《解除合作协议书》中约定的15000000元赔偿款及4套住宅指标对应的赔偿内容是一致的，其之所以同意上述赔偿条件是考虑到如果根据《补充协议书》第二条约定的工程造价5%计算赔偿款为2000多万元，经与被告协商，双方同意将赔偿款调整为15000000元及4套住宅指标，该赔偿条件系基于被告在涉案项目所在宗地的土地用途变更及涉案项目规划中做了包括土地用途变更手续、土地置换手续、项目规划设计工作等方面工作而同意向其支付的对价赔偿款；被告认可原告前述关于赔偿条件系基于其在涉案项目中所做的相应工作的陈述，但辩称4套住宅指标并不包含在《补充协议书》第二条约定的5%工程造价赔偿款中。另，被告表示不清楚其在涉案项目所做工作中是否有代原告垫付有关费用。 判决理由 在案件审理过程中，原告自愿撤回要求确认《解除合作协议书》第五条为无效及不再履行四套住宅的补偿的诉讼请求，属于其行使诉讼权利的体现，未损害他人利益，本院予以准许。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，确认合同是否有效应以是否违反了法律、行政法规的强制性规定作为本案的判断标准。由于涉案《补充协议书》及《解除合作协议书》签订时间较早，根据“法不溯及既往”原则，确定合同合法有效应以当时有效的法律法规为准。依照2000年1月1日起施行的《中华人民共和国招投标法》第三条及2000年5月1日发布施行的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条、第七条之规定，涉案工程在当时属于必须进行招标投标的关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目，而根据现已查明的事实，原被告在未经招标投标的情况下即于《补充协议书》第二条径行约定将工程的报建和施工交由被告负责，应认该部分内容因违反了上述法律、行政法规的强制性规定而为无效，基于此，该条关于按工程总造价5%赔偿损失的约定亦同为无效。至于《解除合作协议书》中第二条关于“甲方同意赔偿乙方人民币壹仟伍佰万元整”的约定，原被告均一致确认与《补充协议书》第二条关于按工程总造价5%赔偿损失的约定对应的赔偿内容一致，故亦应认为无效，由此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，被告应向原告返还其因前述约定而取得的赔偿款15000000元。至于被告关于诉讼时效的抗辩，在人民法院确认合同无效前，当事人并无行使返还请求权的依据和基础，在人民法院依法确认合同无效后，虽合同自始无效，但因合同无效产生的返还请求权应自确认合同无效后始计算诉讼时效，由此可知，本案自原告起诉时尚未开始计算诉讼时效，故对被告该项抗辩，不予采信。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国招投标法》（2000年1月1日施行）第三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告广西壮族自治区疾病预防控制中心与被告广西和记房地产有限公司于2009年10月30日签订的《补充协议书》第二条为无效； 二、确认原告广西壮族自治区疾病预防控制中心与被告广西和记房地产有限公司于2013年5月17日签订的《解除合作协议书》中第二条关于“甲方同意赔偿乙方人民币壹仟伍佰万元整”的约定为无效； 三、被告广西和记房地产有限公司应向原告广西壮族自治区疾病预防控制中心返还赔偿款15000000元。 案件受理费111800元，由被告广西和记房地产有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦伟杰 人民陪审员  陈明贤 人民陪审员  陆 晓 二〇一九年七月九日 书 记 员  熊志伟