天津市高级人民法院民 事 判 决 书（2018）津民终291号上诉人（一审原告、反诉被告）：中建六局土木工程有限公司，住所地天津开发区洞庭路**中建大厦**。法定代表人：郭中华，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘松刚，天津金三维律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓滨，天津金三维律师事务所律师。上诉人（一审被告、反诉原告）：天津市天山房地产开发有限公司，住，住所地天津市津**小站镇盛塘路与葛万路交叉口/div>法定代表人：高立香，该公司经理。委托诉讼代理人：张凯，男，该公司职员。委托诉讼代理人：冯建欣，天津世杰律师事务所律师。上诉人中建六局土木工程有限公司（以下简称中建六局土木公司）因与上诉人天津市天山房地产开发有限公司（以下简称天山房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服天津市第二中级人民法院（2017）津02民初109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中建六局土木公司的委托诉讼代理人刘松刚、李晓滨，上诉人天山房地产公司的委托诉讼代理人张凯、冯建欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中建六局土木公司上诉请求：1.撤销一审判决，判令天山房地产公司支付中建六局土木公司欠付工程款6319091.3元、工程变更增项工程款4616686.12元、利息5101403.9元、万分之一违约金2237596元；因延期而发生的人工费调价2003439.06元、材料调价1795205.16元、机械费340800元、周转材料费419800元；总包服务费456632.91元、文明施工措施费84780元、临建搬迁费763153.1元。以上总计23597174.64元。2.一、二审案件受理费由天山房地产公司承担。事实和理由：（一）一审法院在认定涉案合同效力时适用法律不当。《工程建设项目招标范围和规模标准规定》已被废止，依照现行有效的《必须招标的工程项目规定》，涉案工程并非必须招投标的工程，双方当事人于2010年11月25日签订的《天津市建设工程施工合同》（以下简称备案合同）为有效合同。（二）天津市森宇建筑技术法律咨询有限公司（以下简称森宇公司）就工程变更项出具的鉴定意见有明显瑕疵：1.遗漏鉴定委托书中列举的所有抗裂砂浆改为6mm的差价，该差价约30万元；2.对花架处梁20厚FTC保温砂浆工程量的计算不准确，少计算3528.38平方米工程量，差价359385元；花架花格处4128.55平方米，差价421112元；3.依照2008定额直接费确定工程变更造价，未按照工程变更发生时间的计价标准（即2013年4月造价信息及2012定额）计价，也未计算取费，差价约60万元；4.外檐外挑部分少计算6071.06平方米，差价619248.12元。因此，涉案工程的变更增项应为4616686.12元，而非一审法院认定的2316941元。（三）涉案工程验收合格并交付天山房地产公司使用数年，天山房地产公司提出工程存在减项，但其主张并无事实和法律依据。即使施工不符合合同约定，也属于质量问题而非减项问题，应由质量鉴定部门作出质量鉴定而非造价鉴定。综上，涉案工程的总造价应为61262356.12元，即62033578.2元（备案合同价款）+1344720元（2012年5月19日《补充协议》价款）+4616686.12元（增项工程款）-6732628.2元（甲方分包工程价款）。（四）一审法院在认定本案已付款的数额时存在错误。1.第12笔付款20万元系天山房地产公司于2011年7月22日以承兑汇票的方式支付，付款时间晚于工程节点完成时间，且与第58笔金额为20万元的节点款重复，因此第12笔付款系其他项目工程款。2.第52笔以车抵款金额602405元不能计入本案已付款，抵款时间与涉案工程进度节点款金额不符，因抵车时售楼处工程全部债权已到期，故中建六局土木公司在一审庭审时已说明该款为售楼处工程款。3.一审法院对水电费承担的举证责任分配不当，中建六局土木公司以现金缴纳了涉案工程全部水费，而电费必须由双方核实电表数后才能抵扣工程款，因此水电费扣款365848.8元无依据。4.天山房地产公司并未提供第9项1.5万元罚款的有效证据，该罚款实质上是违约罚金，既然一审法院认定合同无效，基于合同的违约罚金也应无效。综上，涉案工程的已付款应为50326578.7元，即51509832.5元（一审法院认定的已付款数额）-200000元-602405元-365848.8元-15000元。（五）对于结算款利息，依据2010年10月2日的《建设工程施工合同》（以下简称非备案合同）第7条、第32.4条的约定，85%工程款的给付时间是竣工验收合格之日，工程竣工验收通过的，承包人送交验收报告的日期为实际竣工日期。故本案应从2013年10月21日（中建六局土木公司提交竣工验收报告之日）起算85%工程款的利息。对于进度款利息，根据中建六局土木公司的计算，利息数额应为3461640元，而非一审法院计算的741835.8元。对于违约金，因天山房地产公司并未依约付款，应依照合同约定支付违约金。（六）因天山房地产公司存在前期手续不齐全、设计图纸有误、不及时付款等问题，造成涉案工程停工766天，给中建六局土木公司造成了材料调价、人工、机械费用损失，应给予中建六局土木公司赔偿。（七）中建六局土木公司履行了天山房地产公司分包工程的设备、材料保管工作，也进行了分包工程的施工现场垂直运输、验收管理和资料整理工作，无论合同是否有效，天山房地产公司均应支付总包服务费；中建六局土木公司已向行政部门缴纳文明施工费423900元，其中20%的费用只能在工程竣工后退还，因天山房地产公司至今未办理竣工备案手续，行政部门未能退还其中20%的金额84780元，天山房地产公司应支付无法退还的84780元；临建搬迁费系应天山房地产公司要求而增加的额外费用，其工程师张绍慈对此已签字确认，天山房地产公司应依照双方认可的计算方式支付临建搬迁费763152.7元，即工程直接费（51085200元+4215720元）*临建费费率（0.0138）。天山房地产公司辩称，请求驳回中建六局土木公司的上诉请求。（一）双方当事人存在串通投标行为，一审法院认定备案合同与非备案合同均属无效，并以实际履行的非备案合同作为结算依据是正确的。《工程建设项目招标范围和规模标准规定》于2018年6月1日方被废止，涉案合同效力应以签订当时的法律法规为效力依据。因备案合同无效，故不能以备案合同约定的合同总价款作为计算涉案工程造价的依据。（二）对于中建六局土木公司提出的工程变更增项内容全部不认可。1.关于所有抗裂砂浆改为6mm的差价问题，该变更并无正式通知单，一审中森宇公司也答复中建六局土木公司提出的变更问题并不成立。2.关于花架处梁20厚保温砂浆工程量的问题，一审中森宇公司称中建六局土木公司鉴定时自认是1184平米，不存在少算问题。3.关于鉴定时点问题，中建六局土木公司在一审中自愿提出不按照2013年费用标准进行鉴定。（三）对于中建六局土木公司提出的减项问题。一审法院支持的减项部分是客观和真实的。（四）对于中建六局土木公司提出的已付款问题。1.对于第12笔20万元的付款。该20万元系天山房地产公司以承兑汇票形式进行的付款，2011年7月22日为出票人的出票日期而非款项交付时间。2.对于第52笔以车抵款的金额，该款项系中建六局土木公司在一审庭审中自认的数额，也符合记账凭证的客观记载。3.对于水电费金额，每笔对账单都有票据单据，水电费扣款客观真实。4.对于1.5万元罚款，根据非备案合同第八条的约定，天山房地产公司有权在任何一期工程款中直接扣除中建六局土木公司应承担的违约金、罚款等。（五）认可一审法院自2015年2月16日起算应付工程款利息，不认可中建六局土木公司对进度款利息的计算结果。因备案合同与非备案合同均为无效合同，故不应支持违约金。（六）一审法院对中建六局土木公司提出的停工主张进行了细致分析，停工原因并不能直接归责于天山房地产公司，双方也无停工补偿的约定，故不应支付停工损失。（七）根据非备案合同约定，总包服务费包含在合同总价款中，不能再行主张；文明施工费尚在行政部门监管，一审法院对此认定正确；双方并未合意补偿临建搬迁费用，中建六局土木公司不能合理解释搬迁后新建房屋设施的原因，现有证据也无法通过鉴定确定搬迁费用，故不应支持临建搬迁费。（八）中建六局土木公司的上诉请求中，部分项目请求金额超出了一审请求金额，部分项目如机械费等属于二审新增加的诉讼请求，超出部分与新增加部分二审均不应审理、不应支持。天山房地产公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判为由天山房地产公司给付中建六局土木公司工程款1646954元及利息；2.撤销一审判决第三项；3.由中建六局土木公司支付本案全部本诉案件受理费、鉴定费以及反诉案件受理费，共计502036元。事实和理由：（一）中建六局土木公司主张的无补充协议的工程变更价款均不应得到支持，鉴定意见也存在错误。依照非备案合同的约定，工程变更导致费用增加的，双方当事人必须签订补充协议，没有签订补充协议的变更造价不能纳入结算数额。即使有变更项目，鉴定意见中的待定项368106元也不能得到支持，因为该项目中建六局土木公司并未举证施工，从现场看其实际也未施工。（二）一审法院对涉案工程减项未予全部支持是错误的。1.鉴定意见书中第15项减项金额1490189元与待定项金额368106元应该作为本案减项。2.工程变更项目与减项的鉴定意见书中，对挤塑板单价的确定不一致，因此减项鉴定意见书附件一第1页序号4挤塑板应依照增项鉴定意见书确定的单价650元/立方米计算，增加扣减金额50355元。3.北阳台抹灰中建六局土木公司少做了50厚保温层，因未施工应扣减135355元。4.阳台及楼梯间栏杆价格应按照市场价计算，增加扣减金额499485元。（三）非备案合同第53页约定，屋面防水工程等质保期为5年，一审法院认定质保期均为2年是错误的，非备案合同中约定的3%质保金1532556元尚未到支付期限，不应给付。（四）一审法院在认定已付款时存在漏项。1.120万元农民工保证金应作为已付款，中建六局土木公司配合办理竣工验收手续后，其即可向相关部门提取该款项。2.112970元现金付款应作为已付款，中建六局土木公司对此均出具了有效票据。（五）备案合同与非备案合同均无效，基于非备案合同约定的付款节点计算的进度款利息均不应支持。综上，涉案工程结算造价为54470256元，即51085200元（非备案合同价款）+4215720元（2010年11月1日《补充协议》确定价款）+1344720元（2012年5月19日《补充协议》确定价款）-2175384元（鉴定减项价款）。中建六局土木公司辩称，请求驳回天山房地产公司的上诉请求。（一）中建六局土木公司一审期间提交了设计变更图、签证单等证据，证实涉案工程中存在工程变更，且各个工程节点全部通过验收。非备案合同中的固定总价中不包括工程变更工程款。关于工程变更鉴定意见中的待定项目，中建六局土木公司提交了变更图及验收文件，证明待定项目已经施工完毕。（二）天山房地产公司主张的减项是未按图施工的质量问题，涉案工程已经验收合格并交付使用，天山房地产公司并未在质保期内提出质量问题，不应以减项的方式扣减涉案工程款。（三）根据《建设工程质量保证金管理办法》，涉案工程的质保金应在一年之内返还给中建六局土木公司，而非在质保期满后返还。（四）对于天山房地产公司提出的已付款问题。120万元农民保证金与中建六局土木公司并无关联，天山房地产公司主张支付11万余元现金也不是事实。（五）因天山房地产公司未依约付款，给中建六局土木公司造成巨大损失，天山房地产公司应承担工程款利息及违约金。（六）不认可天山房地产公司主张的案件受理费及鉴定费承担方式，天山房地产公司单方提出就工程减项进行鉴定，其应承担相应的鉴定费。中建六局土木公司向一审法院起诉请求：1.判令天山房地产公司支付中建六局土木公司工程款9001683元，工程款利息2016541.86元，违约金1000万元；2.判令天山房地产公司支付中建六局土木公司工程量变更，增项价款2505769元；3.判令天山房地产公司支付中建六局土木公司因工程延期而发生的材料调价费2870850元，人工调价费1009580元，窝工误工费1011882元；4.判令天山房地产公司支付中建六局土木公司总包服务费617543元、临建搬迁费310150元，文明施工措施费663759.29元；（以上合计：30007758.15元）5.本案诉讼费用由天山房地产公司承担。诉讼期间，中建六局土木公司变更第二项诉讼请求为判令天山房地产公司支付中建六局土木公司工程量变更，增项价款2745769元。天山房地产公司向一审法院反诉请求：1.确认天山房地产公司与中建六局土木公司于2010年10月2日签订的《建设工程施工合同》无效；2.确认《工程施工中标通知书》及2010年11月25日签订的《天津市建设工程施工合同》无效；3.判令中建六局土木公司赔偿天山房地产公司支付的工程修复费用及损失暂定30万元；4.本案诉讼费用、鉴定费等全部诉讼费用由中建六局土木公司承担。一审法院认定事实：2010年10月2日，天山房地产公司作为发包人，与中建六局土木公司作为承包人，就天津市天山1D地块1#-5#楼土建、水暖电等施工工程签订非备案合同，合同约定，工程承包范围：天津市天山1D地块1#-5#楼施工图纸、交房标准所示全部内容、施工工艺要求（不含断桥铝合金门窗、单元门、分户门、弱电、消防系统、电梯、桩基）；包含全部预留预埋部分，包含室内、室外土方开挖及回填，含截桩，并达到商品房交房标准。施工图纸中做法不明确的，发包人确定方案，承包人执行方案，执行方案产生的费用已包括在合同总价款中，工程总建筑面积31928.25平方米。合同约定开工日期2010年10月10日、竣工日期2011年9月30日，合同价款人民币51085200元。关于合同价款，专用条款第23.2（1）条约定，本合同为固定综合总价合同，风险已包含在内。1.图纸中不明确部分由发包人确定施工方案，承包人执行施工方案发生的费用全部包括在总价款中。2.工资、物价和汇率变动以及任何调价文件的发布均不构成变更合同价款因素，合同价款一经确定，除因本合同约定工程变更签证双方签订补充协议外，不做任何调整。专用条款第47条补充协议第4项约定，此合同价款为固定价款，合同履行期间，除本合同约定需调整之外，其他情形致使工程费用增加的价款不调整。关于工程款（进度款）支付，专用条款第26条予以约定。其中，该条款第2-5项对于各楼号各形象部位的进度款付款节点及进度款付款金额予以明确约定。该条款第6项约定，发包人每次付款前15日承包人向发包人递交付款申请，付款前承包人向发包人开具正式合法的发票，付款时承包人必须提供发包人及监理的工程进度及工程款确认书。该条款第7项约定，工程竣工验收合格后付至合同价款（不含变更调整部分）的85%，工程结算完后六个月内付至结算价款的97%，剩余3%作为质量保修金，质量保修金不计利息。专用条款第28.1条中约定，此工程的所有材料遇到市场价格波动，价格下降的发包人不要求承包人减少价款，价格上升的承包人不要求发包人增加价款。关于工程变更，专用条款第八条工程变更约定，单栋单页单条变更、签证及洽商按天津市2008定额直接费计算，工程费增加不超过壹万元（含壹万元）不调整；工程费增加超过壹万元的，承包人向发包人提交书面报告，发包人按天津市2008定额直接费估算价格，双方协商调整增加的额度并在十五天内签订经发包人总经理签字并加盖发包人合同章的补充协议，以此作为结算依据。超出此时间后，工程量增加但未签订补充协议变更不予结算。承包人同意，工程量减少不超过壹万元（含壹万元）的，发包人可将减少的价款直接从合同总款中扣除；超过壹万元（不含壹万元）的，发包人向承包人提交书面通知，发包人按天津市2008定额直接费确定价格，双方协商调整减少的额度并在十五天内签订经发包人总经理签字并加盖发包人合同章的补充协议，以此作为结算依据。如在上述期限内，双方就工程变更未能签订补充协议的，视为承包人同意以发包方出具的数额从结算价款中扣除。此条还约定，承包人同意，以下各项款项发包人可在任何一期工程款中直接扣除：1）工程内容变更或工程量调整至工程价款减少的；……5）承包人应承担的违反施工计划违约金、逾期交工违约金及其他违约金、罚款和应退还或抵扣的款项；6）合同约定由承包人承担的水、电费等及其他费用。专用条款第47条补充条款第1项约定，工程变更签证或增减费用由发包人、承包人指定人员共同确认加盖发包人公章后生效，并由承包人、发包人在十五日内签订工程价款的补充协议。结算以补充协议为准。如未在十五日内签订工程价款的补充协议，费用增加的，视为承包人放弃此变更签证的调整，费用减少的，发包人有权自行从应付工程款中扣除。该条款第8项约定，承包人用水用电费用按电表、水表计量的数量或发包人的确定的分摊数量从每次拨付的工程款中扣除。此外，该合同通用条款第31.1条约定，承包人在工程变更确定后14天内，提出变更工程价款的报告，工程师确认后调整合同价款。通用条款第31.2条约定，承包人在双方确定变更后14天内不向工程师提出变更工程价款报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更。关于工程结算，专用条款第33条工程结算中约定，全部工程验收合格，达到入住条件并移交物业管理，且承包人将所有符合备案条件的竣工资料提交政府备案部门和发包人，并在工程备案文档等所有验收备案资料上全部盖章后，发包人向承包人发出工程结算通知书，承包人收到通知书后10日内申报完整的结算资料，在结算意见达不成一致前发包人不予支付结算价款且不须承担逾期付款责任及费用，双方结算意见一致后，结算价款的支付按专用条款第26条执行。关于工程分包，专用条款第28条中约定，桩基、断桥铝合金门窗、单元门、分户门、弱电、消防系统、电梯由发包人另行分包。专用条款第38.2条约定，发包人分包的工程为：分包施工单位应为具有相应资质的专用施工单位，总承包人对专业分包单位应计取的配合费、管理费已包括在合同价款中，并负责分包工程的质量验收及资料归档。此外，专用条款第9.1（9）约定承包人应无条件配合、协助发包人按照天津市的相关规定办理各种手续，若发包人的部分分包工程需通过承包人进行总包管理的，承包人配合办理，并达到天津市的相关要求，配合费及管理费用已包含在合同价款中，但是由此给承包人增加的税费由发包人承担。关于工期延误，专用条款第13.1条约定，工期延误发生后15天内，承包人提供的延误通知书经发包人总经理书面签字并加盖发包人公章后生效，超过此时间后视为自动放弃工期顺延的权利。专用条款第47条补充条款第5项约定，在合同履行过程中及质保期内一切事务及工程洽商、变更签证等书面协议或文件必须由发包人法定代表人签字或发包人总经理签字并加盖发包人公章方可生效，其他人签字无效。任何口头承诺无效。如果确需发包人管理人员签字的文件，必须先由发包人总经理或法定代表人文字批准后才能办理，否则视为无效文件。如果发包人原因导致工期延误的，必须经发包人总经理签字并盖发包人公章，否则不得顺延工期，其他人的签字和所有口头承诺无效。专用条款第47条补充条款第11项再次明确，如果发包人原因导致工期延误的，必须经发包人总经理签字并盖天山房地产公司公章确认，否则不得顺延工期，其他人的签字和所有口头承诺无效。关于安全施工，专用条款第五条安全施工中约定，本条所需费用已包含在工程总价款中，发包人不需另行给付。此外，专用条款第十条中对于违约责任进行了约定。该合同后附房屋建筑工程质量保修书中对于质量保修范围和内容、保修期、保修责任、保修费用等均进行了约定。2010年11月1日，天山房地产公司作为甲方与中建六局土木公司作为乙方签订《补充协议》，约定：双方于2010年10月2日签订的天津市天山1D地块1-5#楼《建设工程施工合同》，现因工程量增加原因，经双方协商，在原合同基础上做如下补充：一、增加工程内容：增加天津天山新伯爵1D地块1-5#楼管桩桩基工程，管桩共计1720根32680米。二、增加工程价款：工程总价款为大写肆佰贰拾壹万伍仟七佰贰拾元整（￥4215720）元。增加工程价款一次包死不再调整。三、付款方式：乙方桩基施工工程每完成10000米经甲方及监理验收合格后，甲方支付给乙方完成量的80%；工程全部完工并经甲方指定的桩基检测公司检测合格后并把所有资料交清后15日内甲方支付给乙方合同款达到全部工程款的97%；余款3%为质保金，质保期为主体工程验收合格之日起壹年，质保期无任何质量问题后，质保金一次性付清（质保金不计利息）。……四、工期：自接甲方通知之日起，乙方在25日内将承包范围内工程全部施工完毕并达到合格标准。……六、除本补充协议外原合同其他条款继续执行。经招标投标程序，2010年11月15日，天山?新伯爵住宅小区项目工程确定中建六局土木公司为中标单位，标段工程名称为天山·；新伯爵住宅小区项目二期工程（怡润轩），中标标价62033578.2元，中标工期自2010年11月26日开工，至2011年12月31日竣工完成。2010年11月25日，中建六局土木公司与天山房地产公司依据中标结果签订备案合同，工程承包范围：1.建设单位所发施工图纸和工程量清单中的全部土建、安装工程；2.包括工程中的给排水、强弱电、消防、空调、燃气及热力等配套预留管套的制作安装以及管道预埋；3.包括现场样板区建设和管理；4.包括对分包工程的各种专业工程的预埋（留）、穿带丝、暗配机构件（或设备、部件等）安装后的收口、封堵和修补，负责对分包单位进行管理；5.包括施工组织措施和施工技术措施，销售配合工作灯以及承包人承包范围的变更及签证工程；6.包括工程竣工后对临时建筑、临时道路（管线）、工程垃圾的拆除、清运。合同价款62033578.2元，开工日期2010年11月26日，竣工日期2011年12月31日。关于合同价款，专用条款第23.2条约定，本合同价款采用可调价格合同方式确定。第23.2.2条约定，采用可调价格合同，合同价款调整方法：合同价款+单栋、单页、单条变更、签证及洽商按天津市2008定额直接费计算在增加或减少超过壹万元的进行调整。第23.3条双方约定可调价格合同价款的其他调整因素：1、除本合同另有约定外，合同价款不调整。2、清单中的门窗、桩基、电梯、弱电、消防工程的价款为￥10948378.2元（大写壹仟零玖拾肆万捌仟叁佰柒拾捌元贰角整），工程竣工结算时按发包人确认的价款调整。3、其他均不调整。关于工程款（进度款）支付，专用条款第26条约定，1、该合同款为达到验收及交房标准的总价款。2、本工程款以转账支票的方式支付。3、发包人每次付款前15日承包人向发包人递交付款申请，注明已完成工程进度及已完工程的质量情况，发包人和监理签字并加盖发包人和监理人公章确认后，作为拨付工程款的依据。……6、工程全部完工并承包人履行完合同第32.3条、工程结算完后六个月内付至结算价款的97%，剩余3%作为质量保修金，质量保修金不计利息……此外，专用条款第47条补充条款第8项约定，承包人用水用电费按电表、水表计量的数量或发包人的确定的分摊数量从每次拨付的工程款中扣除。关于工程变更，专用条款第47条补充条款第13项约定，工程变更签证由发包人指定人员签字确认并加盖发包人公章后生效。单栋、单页、单条变更、签证及洽商按天津20**定额直接费计算在增加或减少壹万元以内（不含壹万元）的不再调整。若增加或减少超过壹万元的承包人向发包人提交报告后，发包人按天津20**定额直接费确定价格，双方在十五天内签订补充协议并加盖发包人公章，以此作为结算依据，如未在十五日内签订工程价款的补充协议，费用增加的视为承包人放弃此变更签证的调整，费用减少部分，发包人有权自行从工程款中扣除。关于工程分包，专用条款第38.1条约定，本工程发包人同意承包人分包的工程：桩基工程、消防工程、电梯工程、门窗工程、弱电工程。关于工期延误，专用条款第13.1条约定，工期延误如确因发包人原因，发生后在15日内经发包人总经理签字并加盖发包人公章后生效，超过此时间后视为自动放弃工期顺延的权利。另，该合同专用条款第47条补充条款第1项中约定，承包人必须按发包人审批的施工总体进度计划和月形象进度计划组织施工，并交纳文明施工措施保证金62033578.2元*1.07%……该条款第5项约定，在合同履行过程中及质保期内一切事务及工程洽商、变更签证等书面协议或文件必须由发包人法定代表人签字或发包人总经理签字并加盖发包人公章方可生效，其他人签字无效。任何口头承诺无效。如果确需发包人管理人员签字的文件，必须先由发包人总经理或法定代表人批准后才能办理，否则视为无效文件。此外，该合同第35条对于双方违约责任进行了约定。庭审过程中，中建六局土木公司自认，实际开工日期为2010年10月10日。另，双方当事人均认可，消防工程、电梯工程、门窗工程、弱电工程均系天山房地产公司与第三方分别签署购销安装合同，将上述工程承包给第三方实际施工。2012年5月19日，天山房地产公司作为甲方与中建六局土木公司作为乙方签订《补充协议》，约定，双方于2010年10月2日签订的1D地块1-5#楼非备案合同，现因图纸变更及工程量增加原因，经双方协商，在原合同基础上做如下补充：一、增加工程内容：1、承台增加上部筋，2、电梯间加砌墙改为剪力墙边缘构件，3、墙体端部增加构造柱，4、柱变截面尺寸，5、增加温度筋，6、凸窗改为平窗，7、首层1.8米处加梁，8、五层增加玻璃栏板，9、基础拉梁变更，10、北侧增加外墙砖，11、3#楼柱废料筋，12、桩基变动。二、增加工程价款：计人民币壹佰叁拾肆万肆仟柒佰贰拾元整（￥1344720元）。增加工程价款一次包死不再调整。……三、付款方式：1-5#楼工程全部竣工验收后结算至本协议价款的95%，余款5%为质保金，质保期壹年（质保金不计利息）……五、除本补充协议外原合同其他条款继续执行。2013年2月3日，天山房地产公司作为甲方与中建六局土木公司作为乙方再次签订《补充协议》一份，约定，依据甲乙双方2012年5月19日签订的天津市天山1D地块1#-5#楼非备案合同补充协议，根据工程施工进度需要与交房实际情况，在原协议付款节点基础上，对该补充协议付款节点签订以下关于付款节点调整的补充协议。原协议为：“1-5#楼工程全部竣工验收后结算至本协议价款的95%，余款5%为质保金”调整为：“1-5#楼工程主体封顶经甲方及监理验收合格后甲方付给乙方￥900000元整（大写玖拾万元整），1-5#楼工程全部竣工验收后结算至本协议价款的95%，余款5%为质保金”。本协议为甲乙双方2012年5月19日签订的天津市天山1D地块1#-5#楼非备案合同补充协议的补充协议，其他条款均依据甲乙双方2010年10月2日签订的天津市天山1D地块1#-5#楼非备案合同及2012年5月19日签订的天津市天山1D地块1#-5#楼非备案合同补充协议执行。施工期间，涉案工程勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位及建设单位分别于2011年3月25日、2010年11月30日、2010年11月30日、2011年3月25日、2011年4月1日对1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼地基工程质量验收。施工单位、监理单位及建设单位分别于2011年3月15日、2011年3月15日、2011年4月26日对2#楼、3#楼、4#楼基础工程质量验收。1#、5#楼基础工程质量验收证明亦经施工单位、监理单位及建设单位盖章确认，但未签订确认日期。2012年9月5日，设计单位、施工单位、监理单位及建设单位对1#-5#楼主体工程质量验收。施工过程中，中建六局土木公司根据施工进度，提交进度款拨付用工程形象进度及质量确认单，对于工程进度及施工质量申请验收并申请按合同支付工程款。根据中建六局土木公司的申请，监理单位石家庄东方工程监理有限公司及天山房地产公司对各工程施工情况进行验收，具体验收情况如下：2010年10月14日，天山房地产公司确认2#、3#桩基施工共计10000延米验收合格。2010年10月26日，天山房地产公司确认桩基工程10001延米至20000延米验收合格。2011年1月14日，天山房地产公司确认桩基工程20001延米至30000延米验收合格。2011年1月14日，天山房地产公司确认2#、3#首层结构封顶验收合格，但监理单位石家庄东方工程监理有限公司在验收意见处注明“情况属实、验收合格（回填土未施工）”。2011年5月9日，天山房地产公司确认2#楼四层结构验收合格。2011年6月4日，监理单位石家庄东方工程监理有限公司验收意见1#楼、4#楼首层结构及3#楼四层结构“工程量属实，符合安全文明施工。5月21日3#楼钢筋进场未报验且进场钢筋不符合要求，罚款5000元。5月21日5#楼基础回填土一次虚铺厚度过厚，罚款10000元，共计15000元，扣除（见附件）。”同日，天山房地产公司签署验收意见1#楼、4#楼首层结构及3#楼四层结构进度及质量安全文明施工符合要求，罚款必须落实。2011年7月5日，天山房地产公司确认2#楼结构封顶质量、安全文明施工评定合格。2011年8月5日，天山房地产公司确认5#楼首层结构封顶质量合格、安全文明施工符合要求。2011年8月8日，天山房地产公司确认1#楼四层结构封顶、3#楼结构封顶、4#楼四层结构封顶质量合格、安全文明施工符合规范要求。2011年8月23日，天山房地产公司确认5#楼四层结构封顶质量合格、安全文明施工符合规范要求。2011年9月16日，天山房地产公司确认4#楼结构封顶质量合格、安全文明施工符合要求。2011年9月27日，天山房地产公司确认1#楼结构封顶质量合格、安全文明施工符合要求。2011年11月2日，天山房地产公司确认5#楼结构封顶质量、安全文明施工合格。2011年12月12日，天山房地产公司确认2#、3#、4#楼二次结构进度属实、质量合格。2012年8月9日，天山房地产公司确认1#、5#楼墙体砌筑、二次结构质量合格、安全文明施工符合要求。2013年4月20日，天山房地产公司分别确认2#、3#、4#、5#楼屋面工程、内外墙抹灰进度属实，验收合格。2013年5月8日，天山房地产公司确认1#楼屋面工程、外墙打底、内墙抹灰质量符合施工要求，同意付款。2013年7月30日，天山房地产公司分别确认1#-5#楼给排水、暖气工程已完工，验收合格，同意付款。2013年9月16日，天山房地产公司分别确认1#-5#楼电气工程需整改内容均已整改完毕，验收合格，同意付款。2013年10月27日，监理单位石家庄东方工程监理有限公司验收意见：“需整改内容：①资料不齐全②粉刷工程未进行维修”。2013年11月22日，天山房地产公司确认1#-5#楼栏杆、粉刷工程已完工，同意监理意见。2014年1月25日，天山房地产公司确认1#-5#楼建安工程验收合格，无需整改内容。2015年8月14日，中建六局土木公司向天山房地产公司提交天山房地产工程验收单，载明“我单位已完成新伯爵1D地块1-5#楼管桩桩基工程质保期已到，申请按合同支付工程质保金。”天山房地产公司于2015年8月17日签字确认“合格”。此外，中建六局土木公司主张，其于2013年5月18日至2013年5月22日期间分别提交天山房地产工程验收单五份，申请对1#-5#楼楼地面工程进行验收，但根据其提交的上述验收单记载，监理单位于各验收单提交当日签署意见为“地面有裂缝，厨房及卫生间有露管部位。”总监理工程师签署意见为“资料不同步”。天山房地产公司未签署意见，亦未签字确认。中建六局土木公司另行提交上述天山房地产工程验收单五份，但该上述验收单中监理单位于2013年6月7日签署意见为“以甲方提供整改内容做法为依据，扣除相应部分费用”。天山房地产公司未签署意见，亦未签字确认。就1#-5#楼楼地面工程，中建六局土木公司未提交其他验收单。另，就1#-5#楼外墙保温、贴砖工程，中建六局土木公司亦未提交相关申请验收单凭证。一审法院审理期间，双方当事人于2017年7月22日对天山房地产公司已付工程款进行对账并向一审法院提交《原被告对1D怡润轩1-5#楼对账表（7月22日）》，双方确认对账后无争议付款金额为46926578.7元，有争议付款金额为5902031.3元。经当庭核实，中建六局土木公司对于对账表中第22笔款项不持异议，认可天山房地产公司所主张的2012年3月29日时间点的付款金额为200万元。天山房地产公司对于对账表中第50笔款项不持异议，认可房款差价5308元不计入已付款。该对账表中第5、7、9中前四项、15、17、23、34、35、38、45、47笔共计365848.8元均系对于已付款中是否包含水电费的问题产生的争议。该对账表中第9笔中第五项，双方对于罚款1.5万元是否应予扣除的问题存在争议。该对账表中第18项120万元系双方对于已付款中天山房地产公司是否以农民工保证金方式支付工程款问题产生的争议。该对账表中第31、33、54项共计112970元系双方对于该三笔款项是否已通过现金支付方式向中建六局土木公司支付的问题产生的争议。该对账表中第52项系双方对于以车抵款金额产生的争议。该对账表中第12、13、14项系双方对于天山房地产公司给付的支付凭证是否已完成兑付的问题产生的争议。根据天山房地产公司的申请，一审法院就双方争议的对账表中第12笔款项所涉及的银行承兑汇票（票据号3080005392476627、出票人天津二十冶建设有限公司，出票人账号22×××01、出票日期2011年7月22日、付款银行招行天津新港支行、金额贰拾万元整）的流转承兑情况向招商银行股份有限公司天津分行进行调取，根据该行提供的上述银行承兑汇票影像信息，该份承兑汇票经天山房地产公司背书至中建六局土木公司，后中建六局土木公司背书至天津市孟凯商贸有限公司，经多次背书流转，最终由天津市昊天金属粉末有限公司收款。根据天山房地产公司的申请，一审法院就双方争议的对账表中第14笔款项所涉及的银行承兑汇票（票据号3020005320029939、出票人常州天马集团有限公司，出票人账号73×××12、出票日期2011年8月23日、付款银行中信银行常州分行账务中心、金额贰佰万元整）的流转承兑情况向中信银行常州分行账务中心进行调取，根据该行提供的上述银行承兑汇票影像信息，该份承兑汇票经天山房地产公司背书至中建六局土木公司，后中建六局土木公司背书至天津市天友混凝土有限公司，经多次背书流转，最终由天津大站水泥有限公司收款。一审法院就双方争议的对账表中第13笔款项所涉及的中国银行转账支票（支票号为1040123200336326，出票日期2011年9月21日、金额壹佰贰拾万元整）的支付情况向中国银行股份有限公司天津津南支行进行调取，根据该行提供的影像信息及流水信息，该份转账支票经中建六局土木公司背书至天津市贯宁盛兴建材销售中心，并由天津市贯宁盛兴建材销售中心委托农行环宇支行收款。根据天山房地产公司申请，一审法院就双方争议的对账表中第18笔款项中所涉及以农民工预储金方式支付120万元款项的问题，向天津市津南区建设工程质量安全监督管理支队进行了解，该支队反馈意见为，天山房地产公司所主张的450万元农民工预储金所涉及的账目显示，天山房地产公司曾提取上述农民工预储金中部分款项向施工单位发放农民工工资，但所涉及的施工单位并非中建六局土木公司。2011年8月24日，中建六局土木公司向天山房地产公司出具《工程延期说明》一份，载明：“我公司与贵公司签订新伯爵1D地块沿街洋房1-5#楼合同后，积极组织人员、机械、设备、材料进场，配合贵司要求开槽施工，但因以下原因，造成项目停工、窝工，具体事项如下：1、我方应贵司要求于2010年10月10日开工，先行完成2#、3#楼基坑开挖，于2010年10月25日完成基槽清理、桩芯混凝土灌注及桩头钢筋焊接等地基验收前的准备工作，但因津南区质监站无法介入监督直至2010年10月29日方完成地基验槽，于2010年10月30日浇筑垫层进入下步施工。因此工程停工34天。2、应质监站要求，因冬季气温较低，为保证施工质量，责令我单位于2010年1月15日起暂停施工（形象进度为2、3#楼施工至一层结构封顶，1、4、5#楼未开挖），待春节后具备复工条件方可继续施工。春节后我单位按照质监站要求做好复工等各项准备工作，并于2011年3月16日冬施结束后通过验收准许复工，期间共计停工60天。3、至2011年6月2日，我单位已完成1#楼一层结构封顶、3#楼四层结构封顶、4#楼一层结构封顶，2011年6月21日完成5#楼一层结构封顶，2011年7月2日完成2#楼结构封顶，合同节点款共计762.9万元。截止2011年7月21日仅支付200万元（包含100万元2011年10月12日到期的银行承兑汇票），因工程款支付严重滞后，直接造成工程进度缓慢，……因工程款滞后造成工期直接延误30天。4、因6、7月份为雨季施工，期间多次遇到雨天造成工地停工，共计8天。5、以上原因工期延期共计132天。6、以上工期延期不包含今后未预见的影响工程正常施工的各种事宜，望贵司对工期予以核实确认。”天山房地产公司周涛签字“属实”，该公司郭振海亦在该文件上签字。2013年7月15日，中建六局土木公司向天山房地产公司再行出具《工程延期说明》一份，载明：“我公司与贵公司签订1D地块天山新伯爵住宅小区二期（怡润轩1-5#楼）合同后，积极组织人员、机械设备、材料进场，配合贵公司要求开槽施工，由于各种原因造成项目停工、窝工，于2011年8月20日我方已向贵公司提交工程延期说明，由原合同竣工时间2011年9月30日延期至2012年6月10日，共计254天（见延期补充协议，原件在贵方）。后因整个地产市场环境影响导致双方进度较慢，经双方友好协商一致同意由原合同竣工日期2011年9月30日，顺延至2012年11月30日（见延期补充协议，原件在贵方），贵公司已经确认。但因以下原因，又造成项目停工、窝工，工期顺延至2013年10月21日。具体事项如下：1、2012年2月，我项目部管理人员已全部返回项目部，做好了复工准备，但由于贵公司工程款拨付严重拖欠，各分包队伍拒绝复工。直至2012年6月贵公司支付了部分工程款及提出抵顶商品房和福特E250汽车一辆，要求我方复工。为减小双方损失，我单位积极做复工的准备工作，但因长时间停工造成施工人员流失，不得不重新选择施工队伍，又恰逢农忙季节，始终无法正常施工，直至2012年7月10日，施工人员才准备就绪，期间共计停工162天。2、2012年8月中旬，二次结构砌筑完成，水电安装施工，土建施工队伍做主体验收及装饰工程准备，但直至9月29日质监站才验收主体。具体原因：我单位已按照原设计及设计变更将构造柱全部施工完毕。可因在二次结构砌体的十字交叉处、丁字交叉处、L型交叉处原设计及设计变更没有设计构造柱。在11年3月份由甲方技术研发部组织设计、监理、施工单位的图纸会审时，我项目部提出了此问题（见图纸会审记录），设计院答复在以上部位不需加构造柱。在此期间，贵公司未能履行与外部单位的沟通协调义务，致使我项目自2012年9月至2012年10月29日停工。停工30天。3、进入11月份以来，已遭遇大风降温雨雪天气，气温造成无法施工必须申报停工，停工时间为2012年11月底。2013年3月20日我方才正式复工（见复工报告），冬季无法施工（冬季施工日期从2012年11月30日至2013年3月20日），停工112天。4、我公司于2013年5月31日工程基本完工，多套房已交付使用，只留少量的室内外局部维修及台阶未施工，并已做好施工准备。因贵公司未将水电外网工程做完，不允许我单位施工，直至7月份我单位才开始施工。停工33天。以上原因工期延期共计337天。以上工期延期不包含今后未预见的影响工程正常施工的各种事宜，望贵公司对工期予以核实确认。”天山房地产公司李宏强签字“情况属实”。2011年8月19日，中建六局土木公司向天山房地产公司提交《工程联络单》一份（编号20110819），载明：“我单位应贵公司要求进场后，于2010年8月份在贵公司指定地点搭建生活区，共搭建宿舍3栋共计25间，食堂用房4间，淋浴间、卫生间共计300㎡，场地硬化，水电敷设到位。2011年春节过后，贵公司计划原生活区地块动土施工，要求我单位将生活区整体搬迁至现址，我单位配合贵公司要求于新址重新搭建生活区，共搭设宿舍35间，食堂4间，卫生间及淋浴间共计4间，场地硬化，水电敷设到位，并承担了相应的场地平整费用，但截至今日，原生活区地块并未开工。因我方与贵公司洽谈的合同中并未包含临建费用取费，施工中途又整体搬迁一次，造成我公司成本大幅增加，贵公司应补偿我单位生活区搬迁费用（按《建筑工程安全防护、文明施工措施费用管理规定》计算。此事宜请贵公司确认。”天山房地产公司张绍慈于2011年8月21日签字“情况属实”。根据中建六局土木公司申请，一审法院向石家庄东方监理有限公司调取涉案工程监理资料，石家庄东方监理有限公司天津分公司负责人王凤元答复，监理日志已移交给建设单位，目前手中无其他监理资料。中建六局土木公司主张，涉案工程中未签订的补充协议的外墙外贴50厚挤塑板保温层B2级改为B1级等六项变更亦应计入工程总造价，并申请对上述变更项工程造价进行鉴定。一审法院委托森宇公司进行鉴定，中建六局土木公司申请委托鉴定的六项变更价款为2316941元，此外，花架处花格梁抹20厚FTC属于待定项，造价为368106元。对于中建六局土木公司申请委托鉴定的生活区搬迁费造价事宜，森宇公司意见为，由于当事人的相关资料不具备鉴定条件，故该报告中不含该项内容。天山房地产公司主张，涉案工程中存在厨房、卫生间30厚砼保护层、阳台防水等二十五项减项，应自工程总造价中减除，并申请对上述减项造价进行鉴定。经一审法院委托森宇公司，天山房地产公司申请委托鉴定的二十五项减项造价共计1490189元。此外，花架处花格梁抹20厚FTC保温砂浆属于待定项，造价为368106元。审理过程中，森宇公司就双方当事人对于上述两份鉴定意见书所提出的异议进行了回复。另，庭审中，双方当事人均认可涉案工程已全部交付使用，但对于具体交付使用时间，双方存在争议且均未就各自主张的时间提供证据予以佐证。中建六局土木公司主张交接时间为2013年5月31日，天山房地产公司自认全部交付时间为2015年年初。对于涉案工程文明施工费423900元，双方均认可系由中建六局土木公司实际出资交付给天山房地产公司，后由天山房地产公司向相关行政主管部门交纳该笔费用。一审法院认为，本案争议焦点为：1.双方签订的备案合同与非备案合同的效力问题。2.涉案工程总造价、天山房地产公司已付工程款及欠付工程款的数额如何计算。3.天山房地产公司是否应向中建六局土木公司支付利息、违约金及金额。4.中建六局土木公司所主张的材料调价款、人工调价款及窝工损失是否应予支持。5.天山房地产公司是否应向中建六局土木公司支付总包服务费、文明施工费、临建搬迁费及金额。6.天山房地产公司所主张的工程修复费及损失是否应予支持。一、关于双方签订的备案合同与非备案合同效力问题涉案工程为商品住宅工程，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条第一款和《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条的规定，属于依法必须进行招标的建设项目。根据在案查明事实，2010年11月15日，中建六局土木公司被确认为涉案工程中标人。2010年11月25日，天山房地产公司与中建六局土木公司依据中标结果签订备案合同。然，在此之前，双方已分别于2010年10月2日签订非备案合同，于2010年11月1日签订《补充协议》，就涉案全部工程的价款、质量及工期等工程的实质性内容进行了约定。庭审过程中，中建六局土木公司自认，其于2010年10月10日即进场施工。双方的上述行为属于串通投标，违反了《中华人民共和国招标投标法》第三十二条第二款“投标人不得与招标人串通投标，损害国家利益、社会公共利益或者他人的合法权益”和第四十三条“在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判”的规定。根据《中华人民共和国招标投标法》第五十三条、第五十五条第二款的规定，涉案工程的中标结果应为无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”因此，天山房地产公司与中建六局土木公司签订的备案合同与非备案合同均属无效合同。天山房地产公司反诉请求确认《工程施工中标通知书》、备案合同与非备案合同无效的诉讼意见，予以支持。二、关于涉案工程总造价、天山房地产公司已付工程款及欠付工程款的数额如何计算的问题。1.本案计算工程款的依据。如前所述，因天山房地产公司和中建六局土木公司在本案工程招投标过程中存在串标情形，备案合同与非备案合同均因违反《中华人民共和国招标投标法》的效力性强制性规定而无效。在上述合同均无效的情况下，结算工程价款的依据应当是双方实际履行的合同。从合同内容来看，2010年11月1日、2012年5月19日所签订的《补充协议》中均约定系在非备案合同基础上作出补充，2013年2月3日《补充协议》明确约定，该补充协议为2012年5月19日《补充协议》的补充协议，其他条款均依据非备案合同及2012年5月19日签订的补充协议执行。从实际履行上看，双方当事人均是按照非备案合同中所约定的工程进度节点进行验收。庭审过程中，双方当事人亦均认可双方实际履行的是非备案合同及三份《补充协议》。因此应参照非备案合同及三份《补充协议》进行工程价款的结算。2.涉案工程总造价的确认。非备案合同约定涉案工程主合同项下工程价款51085200元，该价款系固定综合总价。2010年11月1日《补充协议》约定涉案工程中管桩桩基工程价款4215720元，该价款系一次包死不再调整。2012年5月19日《补充协议》约定涉案工程中承台增加上部筋等十二项变更增项工程价款1344720元，该价款系一次包死不再调整。双方当事人对于上述合同价款计入工程总造价均无异议，一审法院予以确认。中建六局土木公司主张，涉案工程中未签订补充协议的外墙外贴50厚挤塑板保温层B2级改为B1级等六项变更亦应计入工程总造价。天山房地产公司抗辩，因双方实际履行的合同系固定总价合同，上述变更事项应属中建六局土木公司风险范围内，且双方就上述六项变更事项并未按照双方实际履行的合同约定签订补充协议，故上述六项变更不应作为结算依据计入工程总造价。一审法院认为，非备案合同工程价款虽为固定综合总价合同，但同时约定除因该合同约定工程变更签证双方签订补充协议外不做任何调整，且该合同中亦对于工程变更进行了专项明确约定。故工程变更事项不属于合同总价款风险范围内。双方虽未签订补充协议，但天山房地产公司对于上述变更事宜已实际发生之事实并未提供充分证据予以反驳，故上述六项变更价款2316941元，应计入工程总造价。对于待定项花架处花格梁抹20厚FTC保温砂浆部分造价是否计入变更价款的问题，中建六局土木公司主张已施工完毕，天山房地产公司对此不予认可。因涉案工程已经天山房地产公司及监理单位验收合格，并已交付使用，故依据现有证据无法确认天山房地产公司所指认的可供现场勘验的少量房屋中花架处花格梁抹20厚FTC保温砂浆是否未施工亦或属于质量问题，故根据证据优势原则，一审法院确认该待定项造价368106元计入变更价款。故变更造价2685047元应计入工程总造价。对于天山房地产公司所提出的二十五项减项是否应予扣除的问题，一审法院分析认为，对于天山房地产公司所提出的扣减1厨房、卫生间30厚砼保护层、3阳台防水、4上人屋面30厚细石砼保护层、8楼梯钢化玻璃栏板（交房标准）、28安装工程插座等为盖板工程价款的问题，天山房地产公司主张中建六局土木公司未按合同后附交房标准施工，相应款项应予扣减。根据非备案合同约定，交房标准不属于组成该合同的文件，且中建六局土木公司主张交房标准所载内容并未计入投标文件及施工图纸中，天山房地产公司对此未提出反驳证据，故交房标准所约定内容并未计入双方约定的合同总造价内，此外，对于第28安装工程插座等为盖板的问题，涉案工程已交付使用，现状无法确认中建六局土木公司是否存在未施工情况，故上述工程造价均不应计入减项予以扣减，天山房地产公司主张扣减相应款项的诉讼意见，不予支持。对于天山房地产公司主张扣减6北阳台（花园）处贴50厚挤塑保温板、7北花架处钢化玻璃栏板、27北侧阳台（花园）顶棚20厚FTC保温砂浆工程价款的问题，中建六局土木公司主张已按图施工，因涉案工程已交付使用，无法确定天山房地产公司现指认的房屋系质量问题亦或减项，故天山房地产公司主张中建六局土木公司对于上述工程全部未施工，依据尚不充分，上述工程造价不应计入减项予以扣减。对于天山房地产公司主张扣减8首层商业楼梯不锈钢栏杆的问题，中建六局土木公司主张已按图施工，因天山房地产公司所提供的证据不足以证明其主张的事实，故应承担举证不能的不利后果。上述工程造价不应计入减项予以扣减。对于天山房地产公司主张扣减10室外台阶平台尺寸与图纸不符、11室外栏杆少做、12室外坡道尺寸与图纸不符的工程价款的问题，天山房地产公司认可中建六局土木公司已进行了施工，但主张施工不符合图纸要求，中建六局土木公司主张已按图施工并经天山房地产公司及监理单位验收合格，此外，中建六局土木公司解释对于个别长度不足等问题，系因外网设计原因故而不能占压马路、管道等导致。因天山房地产公司不能就其主张的具体缺损情况予以明确，其所提供的照片亦不能反映工程全貌，且中建六局土木公司所作解释存在一定的合理性，故依据现有证据无法确认上述三部分工程中存在的问题系属减项亦或施工质量问题，故对于上述三部分工程造价不计入减项予以扣减。对于天山房地产公司主张扣减13水暖井与采暖房间的隔墙保温砂浆、25候梯厅顶棚20厚FTC保温砂浆、26首层入户大堂踢脚线工程价款的问题，上述三部分系双方对于施工部位应按何种施工工艺进行施工发生争议所致，因施工图纸中对于上述三部位的具体施工工艺并无明确约定，天山房地产公司亦未就上述三部位应按其主张的施工工艺进行施工提供证据加以佐证，且涉案工程亦经天山房地产公司及监理单位验收合格，故应视为中建六局土木公司已按图施工完成，对于上述三部分工程造价不应计入减项予以扣减。对于天山房地产公司提出扣减14伸缩缝少做工程价款的问题，天山房地产公司在庭审中自认现场看不到伸缩缝少做的事实，故对于该项工程造价，不应计入减项予以扣减。对于天山房地产公司提出扣减15原石材部分变为贴墙砖、17-18原贴砖部位变为涂料及真石漆、18原涂料部位变为贴砖的工程价款的问题，中建六局土木公司主张系按照天山房地产公司提供的变更图及规划立面效果图报价并施工，天山房地产公司对于立面效果图不予认可，因中建六局土木公司提供的现有证据不足以证明上述施工工艺存在变更的情形，故对于中建六局土木公司的该项主张不予支持。上述工程造价应作为减项予以扣减，扣减金额为514413元。对于天山房地产公司提出扣减16原石材部位变为涂料工程价款的问题，中建六局土木公司主张图纸设计工艺并非石材的意见，缺乏事实依据，对于该部分工程造价应作为减项予以扣减，扣减金额为11815元。对于天山房地产公司提出扣减19屋面台阶少一步工程价款的问题，天山房地产公司提交的照片显示存在屋面台阶缺少的情况，故对于该部分工程价款应作为减项予以扣减，扣减金额为3755元。对于天山房地产公司提出扣减21雨水簸箕工程价款的问题，中建六局土木公司主张已按图施工并经验收合格，天山房地产公司自认未提供该项工程未施工的相关证据或照片，故对于该部分工程价款不应计入减项予以扣减。对于天山房地产公司提出扣减22信报箱的工程价款的问题，中建六局土木公司认可施工图纸中包含该部分施工内容，其以该部分价款不在报价范围内为由主张不属于其施工范围，依据不足，不予支持。该部分工程价款应作为减项予以扣减，扣减金额为12029元。对于天山房地产公司提出扣减23吸音板隔墙工程价款的问题，现有证据不足以证明对于该部分施工工艺存在变更的情形，故对于该部分工程价款应作为减项予以扣减，扣减金额为322889元。对于天山房地产公司提出扣减29首层入户门厅顶棚20厚FTC保温砂浆工程价款的问题，中建六局土木公司提出已按照交房标准施工完成，但其该主张与其前述提出不应按交付标准施工的主张相互矛盾，因中建六局土木公司认可未按照图纸约定施工，故该部分工程价款应作为减项予以扣减，扣减金额为25078元。对于待定项20花架处花格梁抹20厚FTC保温砂浆的问题，如前所述，已计入增项价款，且属于变更项目，故天山房地产公司主张作为减项扣减，不予支持。综上，涉案工程应扣减项目工程造价为889979元，上述金额应自总造价中予以减除。根据上述认定意见，涉案工程总造价为58440708元。（51085200元+4215720元+1344720元+2685047元-889979元）3.对于已付工程款数额的确认。一审审理期间，双方当事人自行对账并形成《原被告对1D怡润轩1-5#楼对账表（7月22日）》，该对账表中，双方当事人共同确认无争议付款金额46926578.7元，有争议数额为5902031.3元，对于经双方当事人确认无争议已付款数额，因系双方当事人对于自己权利的自行确认，一审法院予以确认。另，审理过程中，双方当事人对于对账表中第22笔争议金额200000元均认可计入已付款数额，对于对账表中第50笔争议金额5308元均认可不计入已付款数额。故，双方共同确认的无争议部分已付款金额为46926578.7+200000=47126578.7元，对于第50笔中5308元不计入已付款数额，双方亦无争议，一审法院予以确认。对于对账表中第5、7、9中前四项、15、17、23、34、35、38、45、47笔共计365848.8元均系对于已付款中是否包含水电费的问题产生的争议。天山房地产公司主张上述款项应作为水电费计入已付工程款。中建六局土木公司主张水电费已在其他无争议已付款部分扣除，不应再重复扣除。一审法院认为，根据非备案合同的约定，承包人用水用电费用按电表、水表计量的数量或发包人的确定的分摊数量从每次拨付的工程款中扣除。中建六局土木公司亦认可在实际履行过程中，双方以上述合同约定方式为主要履行方式。中建六局土木公司虽主张在双方无争议已付款中已足额扣除全部水电费用，并主张部分水电费系由其向天山房地产公司直接交纳，天山房地产公司对此不予认可，因中建六局土木公司就其主张之事实未能提供充分证据予以佐证，且根据双方涉及上述款项支付的无争议往来款项亦存在包含圆角分等零款支付，与水电费的结算计价方式存在一定的合理性，相反双方约定的进度款中并未含零款项目。故根据上述证据情况，中建六局土木公司应承担举证不能的不利后果。一审法院认定上述水电费用共计365848.8元应计入天山房地产公司已付款数额。对于对账表中第9笔中第五项，系双方当事人对于罚款1.5万元是否应予扣除的问题存在争议。根据非备案合同第八条约定，对于承包人应承担的违反施工计划违约金、逾期交工违约金及其他违约金、罚款和应退还或抵扣的款项，承包人同意，发包人可在任何一期工程款中直接扣除。根据双方当事人提交的1#楼、4#楼首层结构及3#楼四层结构进度款拨付用工程形象进度及质量确认单记载，2011年6月4日，监理单位石家庄东方工程监理有限公司的验收意见为“工程量属实，符合安全文明施工。5月21日3#楼钢筋进场未报验且进场钢筋不符合要求，罚款5000元。5月21日5#基础回填土一次虚铺厚度过厚，罚款10000元，共计15000元，扣除（见附件）。”同日，天山房地产公司签署验收意见1#楼、4#楼首层结构及3#楼四层结构进度及质量安全文明施工符合要求，罚款必须落实。根据上述情况，可以认定天山房地产公司所主张的该笔罚款确实发生，过程性文件中所记载的罚款金额亦与天山房地产公司所主张的扣款金额一致，故天山房地产公司主张该笔罚款1.5万元计入已付工程款的诉讼意见，应予支持。对于对账表中第12、13、14笔系双方对于天山房地产公司给付的支付凭证是否已完成兑付问题存在争议。其中第12笔涉及金额为20万元承兑汇票的支付情况，第13笔涉及金额为120万元转账支票的支付情况，第14笔涉及金额为200万元承兑汇票的支付情况。经一审法院向相关金融部门核实，上述三笔款项均已完成付款流程，由最终收款人取得相应款项，故上述三笔款项共计340万元应计入天山房地产公司已付款数额。对于对账表中第18项120万元系双方对于已付款中天山房地产公司是否以农民工保证金方式支付工程款问题存在争议。经一审法院向天津市津南区建设工程质量安全监督管理支队进行了解，无证据证明天山房地产公司已提取上述款项向中建六局土木公司支付农民工工资，天山房地产公司亦认可尚未实际支付该笔款项，故该笔款项不应计入已付款数额。对于对账表中第31、33、54笔共计112970元系双方对于该三笔款项是否已通过现金支付方式向中建六局土木公司支付问题存在争议。天山房地产公司主张已通过现金支付方式向中建六局土木公司支付上述三笔款项，中建六局土木公司予以否认。因天山房地产公司未能提供充分证据予以证明其主张的事实，故对其该项诉讼意见不予支持。上述三笔争议款项共计112970元不计入已付款数额。对于对账表中第52笔系双方对于以车抵款金额存在争议。双方当事人对于以车抵款的事实均无异议，且中建六局土木公司认可冲抵工程款的车辆已办理完成过户手续。现双方对于冲抵工程款金额存在争议，因以车抵款金额共计130万元，且涉及多个工程项下工程款冲抵。天山房地产公司主张冲抵涉案工程项下工程款602904.5元，中建六局土木公司主张仅冲抵涉案工程项下工程款602405元，因天山房地产公司未能提供相反证据足以反驳中建六局土木公司所主张之事实，故一审法院对于中建六局土木公司所主张之事实予以采信，认定该笔争议款中602405元计入已付款数额。综上，一审法院确认涉案工程已付款数额为51509832.5元（46926578.7元+200000元+365848.8元+15000元+3400000元+602405元）4.对于欠付工程款数额的确认。根据上述认定意见，涉案工程总造价58440708元，天山房地产公司已经支付中建六局土木公司工程款为51509832.5元，尚欠工程款为6930875.5元。根据非备案合同约定，工程竣工验收合格后付至合同价款（不含变更调整部分）的85%，工程结算完后六个月内付至结算价款的97%，剩余3%作为质量保修金，质量保修金不计利息。天山房地产公司主张因工程尚未结算，故应给付金额为合同价款的85%，中建六局土木公司主张全部价款均已到给付期限。对此，一审法院分析认为，涉案工程已于2014年1月25日经天山房地产公司及监理单位确认竣工验收合格，且天山房地产公司亦自认至2015年初涉案工程已全部交付使用，故现中建六局土木公司起诉主张天山房地产公司按照结算价款标准计算欠付工程款，应予支持。天山房地产公司以双方结算的条件不成就为由，拒付部分欠付工程款，不予支持。对于质量保修金给付条件是否成就的问题。双方当事人对于工程质量保修金返还期限没有明确约定。根据《建设工程质量保证金管理办法》的规定，工程质量保修金系用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金，缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，自工程通过竣工验收之日起计算。虽然涉案工程尚未进行竣工验收备案，但天山房地产公司已对中建六局土木公司所施工工程进行了质量验收并已经交付使用，且根据天山房地产公司自认，涉案工程全部交付使用已经超过两年，对中建六局土木公司主张天山房地产公司支付质量保修金的诉讼请求，依法应予支持。综上，涉案工程欠付全部款项均已到支付期限，天山房地产公司对欠付工程款6930875.5元应予支付。三、关于天山房地产公司是否应向中建六局土木公司支付利息、违约金及金额的问题。1.对于利息问题。根据前述认定意见，天山房地产公司作为发包人，存在欠付工程款情况，故中建六局土木公司主张天山房地产公司支付欠付工程款利息的诉讼意见，应予支持。对于利息的计算标准，中建六局土木公司主张按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，并不违反法律规定，应予支持。对于本金的确定及利息的起算时间分为两种情形：（1）结算款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；……”一审法院审理期间，双方当事人对于涉案工程全部交付时间存在争议，且均无证据佐证各自的主张，因天山房地产公司自认全部工程交付时间是2015年初，故根据本案实际情况，酌情确定自2015年2月16日起计算欠付工程款利息。对于给付金额，非备案合同中3%质保金1532556元应自交付之日起二年后给付，2012年5月19日《补充协议》所涉及变更增项部分工程款中5%质保金67236元应自交付之日起一年后给付，故天山房地产公司应自2015年2月16日起至2016年2月15日止以5331083.5元（6930875.5元-1532556元-67236元）为基数，自2016年2月16日起至2017年2月15日止以5398319.5元（6930875.5元-1532556元）为基数，自2017年2月16日起至实际给付之日止以6930875.5元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付欠付工程款利息。（2）进度款。非备案合同及三份《补充协议》对于工程进度款的支付方式、时间和数额均有明确约定，根据双方当事人提交的对账表及付款凭证，天山房地产公司存在未按时足额支付进度款的情形，故对于中建六局土木公司主张的逾期支付进度款利息，应予支持。对于利息数额，首先，非备案合同第26.6条约定“发包人每次付款前15日承包人向发包人递交付款申请，付款前承包人向发包人开具正式合法的发票，付款时承包人必须提供发包人及监理的工程进度及工程款确认书。”该合同中亦约定如承包人延期付款，从计量结果确认后第15天起计算应付款利息。故天山房地产公司提出应给予合理审批期限的诉讼意见，符合上述约定内容，应予支持。参照双方订立合同之时真实意思表示，一审法院酌情确定进度款利息起算时间为天山房地产公司确认工程形象进度及质量合格之日起第15日。因中建六局土木公司自行计算的逾期支付进度款利息的起算时间系自监理单位对于各工程进度确认合格之日起算，故对于该起算时间点应予调整。其次，因中建六局土木公司未能提供天山房地产公司确认外墙保温、贴砖工程及楼地面工程形象进度及质量合格的确认单，故对于该两部分的逾期进度款利息不予支持。第三，中建六局土木公司自行计算的违约利息中，对于经法院认定为已付款部分工程款的利息并未扣减，属于计算错误，应予调整。综上，中建六局土木公司自行计算的利息数额无法采纳，一审法院根据上述情形对于工程进度款利息进行重新核算。经核算，进度款利息为741835.8元。2.对于违约金问题。因天山房地产公司与中建六局土木公司签订的备案合同与非备案合同均属无效合同，合同中的违约金条款亦属无效。中建六局土木公司依据无效合同主张天山房地产公司支付逾期付款违约金的诉讼请求，不予支持。四、关于中建六局土木公司所主张的材料调价款、人工调价款及窝工损失是否应予支持的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十四条规定：“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。”根据该法律规定，承包人应对因发包人原因导致工程停窝工情形客观存在且承包人因此产生的窝工损失实际发生负有举证责任。本案中，中建六局土木公司提供《工程延期说明》两份，第一份《工程延期说明》形成时间为2011年8月24日，有天山房地产公司周涛、郭振海签字；第二份《工程延期说明》形成时间为2013年7月15日，有天山房地产公司李宏强签字确认情况属实。天山房地产公司对上述两份《工程延期说明》的真实性不持异议，但主张天山房地产公司只是收到该两份《工程延期说明》，并提出根据上述两份说明中指明的内容，即使确实存在因天山房地产公司的原因造成工期延误，双方协商的处理办法也仅是工期顺延，并未形成工期顺延后天山房地产公司应向中建六局土木公司支付违约金的合意。对此，一审法院分析如下：首先，上述两份《工程延期说明》有天山房地产公司工作人员签字确认，天山房地产公司对该两份证据的真实性亦不持异议，故应对该两份《工程延期说明》的真实性予以确认。然，书面证据形式上的客观真实性和所载内容上的证明力并不等同。中建六局土木公司认为一旦确认该证据的客观真实性，即应确认证据所载内容的真实性，没有法律根据。对于施工过程中是否存在因天山房地产公司的原因导致工程停工并致使中建六局土木公司产生停工损失，还应结合证据内容及其他相关证据予以认定。其次，不论合同是否有效，合同当事人在履行合同发生纠纷时应本着诚实信用的原则协商处理。对于因故导致建设工程停工的，停工时间及停工后的处理等事项应当按照合同约定执行。本案中，双方签订的两份建设工程施工合同中均约定，如确因发包人原因导致工程延误的，发生后在15日内，承包人提供的延误通知书经发包人总经理书面签字并加盖发包人公章后生效，超过此时间后视为自动放弃工期顺延的权利。中建六局土木公司主张存在10次停工情形，但其并未在每次其主张的停工情形出现后立即按照双方协商确定的方式积极维护自己的权益。此外，中建六局土木公司虽向天山房地产公司提交过两份《工程延期说明》，但两份说明中均仅记载工程延期情况及天数，在两份说明尾部均写明“望贵司对工期予以核实确认”。且在两份说明中均未体现中建六局土木公司的具体损失范围和计算标准。故天山房地产公司主张该两份说明仅系对存在工期顺延情形的确认并未形成赔偿之合意的诉讼意见，一审法院予以采信。第三，从上述两份《工程延期说明》所记载具体内容及中建六局土木公司提交的损失证据看，中建六局土木公司所主张的10次停工情形是否均系可归责于天山房地产公司原因所导致且是否已产生实际损失，具体分析如下：1.中建六局土木公司主张2010年10月25日至2010年11月29日停工34天，停工原因为天山房地产公司前期工作手续未完成，导致质监站无法介入监督进行地基验槽进而产生停工。天山房地产公司对此予以否认。因中建六局土木公司未能提供证据证明天山房地产公司怠于履行何种沟通准备义务且未提供质量监督部门拒绝介入进行监督的相关证据，故应承担举证不能的不利后果。退一步讲，即使存在质量监督部门于2010年11月29日方进行验收的情形，根据本案查明的事实，双方于2011年11月25日经招投标程序签订《天津市建设工程施工合同》，根据一般惯例，该合同签订后，施工方方进场施工。但中建六局土木公司自认已于2010年10月10日即已实际进场，故对于在双方完成招投标程序前相关行政部门无法介入监督的情形，应属施工方即中建六局土木公司明知并自愿承担风险的范围，其现主张因归责于天山房地产公司的原因导致此期间停工，依据不足，不予支持。2.中建六局土木公司主张2011年1月15日至2011年3月16日停工60天，停工原因为因冬季气温较低，为保证施工质量，质量监督部门责令暂停施工，待春节后具备复工条件方可继续施工。天山房地产公司主张原合同履行期已横跨冬季，冬季施工停工风险应由中建六局土木公司自行承担。一审法院分析认为，双方合同约定的工期已包含冬季施工期间，中建六局土木公司亦认可合同约定的价款中已包含冬季施工措施费，且根据双方签订的两份建设工程施工合同中合同价款的约定，冬季施工情形应包含在中建六局土木公司的风险范围内，故其主张因天山房地产公司的原因导致此期间停工，与双方合同约定相悖，不予支持。3.中建六局土木公司主张2011年7月1日至2011年8月20日停工120天，停工原因为天山房地产公司未能按时支付工程节点款导致停工。对此，一审法院分析认为，首先，根据中建六局土木公司2011年8月24日《工程延期说明》中第3条记载：“因工程款滞后造成工期直接延误30天”，但中建六局土木公司主张1#、3#、4#、5#各停工30天累计计算停工120天，既不符合上述延期说明中记载事项，亦不符合一般停工期间的计算方式，其主张停工120天，不予支持。其次，对于已经天山房地产公司验收确认形象部位，天山房地产公司在2011年7月间分多笔履行付款义务，中建六局土木公司作为施工方在收到部分工程款后，应积极组织工人进行施工，以减少损失扩大。第三，从中建六局土木公司提交的施工日志看，此期间施工日志记载涉案工程处于施工状态而并非持续停工。故中建六局土木公司现主张该期间停工，与其自行记录的施工日志内容相悖，不予支持。4.中建六局土木公司主张2011年6月1日至2011年7月31日停工8天，停工原因为遇雨季无法施工。因中建六局土木公司无法明确具体停工日期，且根据双方合同约定，雨季停工亦属于中建六局土木公司风险范围内，故其主张天山房地产公司赔偿因雨季停工产生的损失，与双方合同约定不符，不予支持。5.中建六局土木公司主张2011年8月20日至2011年12月20日停工122天，停工原因为天山房地产公司未支付工程节点款导致工程处于停工状态。然，中建六局土木公司提交的两份《工程延期说明》中，其均未提及此期间存在停工的情况及原因，仅在2013年7月15日《工程延期说明》首部写明：“由于各种原因造成项目停工、窝工，于2011年8月20日我方已向贵公司提交工期延期说明，由原合同竣工时间2011年9月30日延期至2012年6月10日，共计254天（见延期补充协议，原件在贵方）。后因整个地产市场环境影响导致双方进度较慢，经双方友好协商一致同意由原合同竣工日期2011年9月30日，顺延至2012年11月30日……”，天山房地产公司对延期补充协议予以否认。因中建六局土木公司未提交证据证明延期补充协议客观存在及具体内容已经双方合意确认，而中建六局土木公司提交的施工日志中亦记载有“工人回家秋收停工”、“施工人员严重不足”、“砌筑人员不足”等记载，故仅依据上述内容无法确认此期间是否停工及停工原因是否可归责于天山房地产公司，亦不能证明中建六局土木公司已及时提出工期顺延的要求，应属其怠于主张自身权利。其现主张天山房地产公司承担停工损失，不予支持。从中建六局土木公司提供的损失证据看，中建六局土木公司提交的工人工资明细表均系其单方制作，未经天山房地产公司或监理单位予以确认，无法证明其客观真实性。此外，中建六局土木公司提交的工人工资明细表中也存在诸多矛盾之处，例如其提交的多份2011年11月份二次结构侯凤祥班组分包人员考勤机工资明细表，各表中同一施工人员的签字笔体均不相同，人员数量也相差各异，其中人员数量为19人的表中“程振云、程增兵、张英龙”三人在同一月份该班组其他表中均无体现，反而在另一班组即二次结构邓广军班组2011年11月份工资表中有所体现，而该三人的出勤情况在两个班组的两份出勤表中有相互矛盾和交叉之处；又如中建六局土木公司提交的架子工班组，其在2011年5、6月份即中建六局土木公司主张处于正常施工期间，在岗施工人员也仅不超过3人，2011年7、11、12月施工人数仅为1-2人，但在2011年12月份，在中建六局土木公司主张已长期停工的情况下，施工人员突增至8人，有违常理，故依据现有证据无法确认中建六局土木公司所提交的工人工资明细表的真实客观性。机械租赁部分，中建六局土木公司提交的现有证据无法证明该时间段是否存在租赁损失。故对于中建六局土木公司主张该时间段内存在停工损失的诉讼主张，亦缺乏事实依据，不予支持。6.中建六局土木公司主张2011年12月20日至2012年3月15日停工85天，停工原因为天山房地产公司未支付工程节点款导致工程处于停工状态。如前所述，中建六局土木公司提交的两份《工程延期说明》中均未提及此期间存在停工的情况及原因，仅提出“由于各种原因造成项目停工、窝工……后因整个地产市场环境影响导致双方进度较慢，经双方友好协商一致同意由原合同竣工日期2011年9月30日，顺延至2012年11月30日”。而根据双方对账情况，天山房地产公司在此期间分多笔持续存在支付工程款的情况，中建六局土木公司在收到工程款后理应优先支付工人工资以保证工程顺利进行。此外，根据中建六局土木公司提交的证据9人员身份证明中包含其于2011年11月28日向天津市津南区建设工程质量安全监督管理支队提交的《停工报告》，该报告载明“由于气温低下，无法保证工程质量，现申请停工”，该申请停工时间与中建六局土木公司所主张的停工时间相吻合。而冬季施工部分应属中建六局土木公司的风险范围。综合上述情况，现有证据无法证明系完全归责于天山房地产公司的原因导致此期间停工，中建六局土木公司现主张天山房地产公司承担窝工损失，依据不足，不予支持。7.中建六局土木公司主张2012年3月15日至2012年7月10日停工162天，停工原因为天山房地产公司未支付工程节点款导致各分包队伍拒绝复工,2012年6月天山房地产公司支付部分工程款并提出抵顶商品房后，要求中建六局土木公司复工，但因长时间停工造成施工人员流失，不得不重新选择施工队伍，又恰逢农忙季节，直至2012年7月10日施工人员才准备就绪。从中建六局土木公司所主张的上述内容分析，2012年6月至2012年7月10日的停工系因中建六局土木公司人员准备不足导致，并非归责于天山房地产公司的原因，天山房地产公司不应承担此期间窝工损失。其次，根据双方提交的施工日志及监理日志记载，此期间确实处于无人施工状态，但对于停工原因，日志中均未予以载明。故无法从日志分析停工原因。第三，根据双方对账情况，天山房地产公司2012年3月至2012年6月期间，每月均有付款或以房抵款情况，其中以支票方式直接支付数额为450余万元。中建六局土木公司在收到款项后，理应优先支付工人工资保障工程顺利进行，故其主张因天山房地产公司延迟支付工程款为由全面停工，属于其自行扩大损失，其主张天山房地产公司承担窝工损失，依据尚不充分，难以支持。从中建六局土木公司提交的损失证据来看，中建六局土木公司提交的工人工资发放登记表中时间年份与其他部分明显非同一字体，且除（3）月份工资发放登记表外，其余发放登记表均无形成年份，无法确认工人工资发放时间，及与中建六局土木公司所主张的该停工期间是否具有关联性。且全部工资发放表未经天山房地产公司或监理单位予以确认，在天山房地产公司予以否认的情况下，无法确认中建六局土木公司所提交的工人工资发放登记表的客观真实性。此外，中建六局土木公司提交的现有证据亦无法证明该时间段是否存在因天山房地产公司的原因产生的租赁损失。故对于中建六局土木公司主张该时间段内存在停工损失的诉讼主张，亦缺乏事实依据，不予支持。8.中建六局土木公司主张2012年7月10日至2012年10月29日停工30天，停工原因为天山房地产公司未能履行与外部单位沟通协调义务导致停工。首先，中建六局土木公司提交的2013年7月15日《工程延期说明》中第2条记载“自2012年9月至2012年10月29日停工，停工30天”，该说明中所主张的停工期间与中建六局土木公司所主张的停工期间不一致。其次，天津市津南区建设工程质量安全监督管理支队于2012年9月29日出具责令整改通知书（编号0006777），提出涉案工程存在楼内未设置构造柱的问题。该情况在天山房地产公司提交的监理日志中亦有记载，但在中建六局土木公司提交的施工日志中并未体现相应记录情况。且该责令整改通知书仅要求建设单位予以整改，并未要求停工。第三，根据天山房地产公司提交的监理日志显示，2012年9月29日至2012年10月29日期间，施工现场处于正常施工状态，且对于各楼具体施工人数、施工内容、监理检查情况等均作出详细记载，并无相关停工记录。综上，现有证据不能证明中建六局土木公司所主张的该时间段存在停工的情形，其现主张因归责于天山房地产公司的原因导致此期间停工，依据不足，不予支持。9.中建六局土木公司主张2012年11月30日至2013年3月20日停工112天，停工原因为冬季无法施工导致停工。如前所述，冬季施工情形应包含在中建六局土木公司的风险范围内，故其主张天山房地产公司承担该时间段内停工损失，依据不足，不予支持。10.中建六局土木公司主张2013年5月31日至2013年10月21日停工33天，停工原因为因水电外网工程未完成施工，导致其无法施工。首先，2013年5月31日至2013年10月21日长达5个月之久，中建六局土木公司主张该期间停工33天，但未明确具体停工日期，无法审查中建六局土木公司所主张的具体停工天数及停工情形。其次，根据中建六局土木公司提交的2013年7月15日工程延期说明中第4条所提及自2013年5月31日至2013年7月停工33天，2013年7月份后复工。但中建六局土木公司所提交的施工日志记载，至2013年10月21日停工，再没有记施工日志。故该延期说明中所载情形与中建六局土木公司自行记录的施工日志所载情形自相矛盾。故在无其他证据佐证的情况下，仅凭现有证据无法确认中建六局土木公司所主张的该时间段是否存在停工情形，亦无法确认停工原因，故在中建六局土木公司主张已于2013年5月31日将涉案工程交付使用的情况下，对于其主张天山房地产公司承担该期间停工损失的诉讼主张，依据不足，不予支持。综上，中建六局土木公司所主张的上述10次停工情形，因证据不足，一审法院均未予支持。中建六局土木公司对于窝工损失的鉴定申请，因基础事实及证据不足，一审法院亦未予准许。对于中建六局土木公司所主张的材料调价款、人工调价款的问题。首先，根据双方合同约定，施工过程中的材料及人工调价均属于施工方的风险范围，并不导致合同价款的变更。其次，如前所述，依据现有证据无法确认中建六局土木公司所主张的上述10次停工情形确已发生或确系因天山房地产公司原因所致，即使上述时间段内发生材料及人工调价，亦无法确认应由天山房地产公司承担相应的责任。第三，中建六局土木公司提交的钢筋采购合同、工业品买卖合同、混凝土购销合同、砂石料购销合同等亦无法证明材料调价等情形确已发生。综上，中建六局土木公司主张天山房地产公司支付材料调价款及人工调价款，缺乏事实及合同依据，不予支持。五、关于天山房地产公司是否应向中建六局土木公司支付总包服务费、文明施工费、临建搬迁费及金额的问题。1.关于总包服务费的问题。总包服务费是指总承包人为配合、协调建设单位进行的专业工程分包，对建设单位自行采购的材料、工程设备等进行保管以及施工现场管理、竣工资料汇总整理等服务所需的费用。本案中，双方实际履行的合同为非备案合同，该合同并不涉及专业分包问题。且双方均认可，涉案工程中涉及的消防工程、电梯工程、门窗工程、弱电工程均系天山房地产公司与第三方分别签署购销安装合同，将上述工程承包给第三方实际施工，中建六局土木公司并不参与分包过程。此外，该合同专用条款第9条承包人工作第9.1（9）约定，承包人无条件配合、协助发包人按照天津市的相关规定办理各种手续。若发包人的部分分包工程需通过承包人进行总包管理的，承包人配合办理，并达到天津市的相关要求，配合费及管理费用已包含在合同价款中，但是由此给承包人增加的税费由发包人承担。由此可知，双方约定的合同价款中承包人已自愿免除总包服务费用。现中建六局土木公司主张天山房地产公司给付该笔款项，依据不足，不予支持。2.关于文明施工费的问题。根据行业惯例，文明施工费已计入工程总造价内，中建六局土木公司另行主张天山房地产公司给付该笔费用，缺乏事实依据，不予支持。对于中建六局土木公司出资，由天山房地产公司向行政主管部门交纳的文明施工费用，因该笔费用尚由行政主管部门监管，双方可待行政主管部门对于该笔费用处理后，另行协商解决。3.关于临建搬迁费的问题。中建六局土木公司主张天山房地产公司支付生活区搬迁所产生的临建搬迁费。然其仅提供了工程联络单及后附平面图一份。中建六局土木公司未能合理解释生活区搬迁后新增房屋等设施的原因，且依据其提供的现有证据亦无法通过鉴定程序确定其因临建搬迁所实际发生的费用，故中建六局土木公司依据现有证据主张天山房地产公司给付该笔费用，依据尚不充分，不予支持。六、天山房地产公司所主张的工程修复费及损失是否应予支持。建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。因涉案工程已交付使用，天山房地产公司提供的现有证据不足以证明其在保修期内已经通知中建六局土木公司进行维修但中建六局土木公司予以拒绝的事实存在，且其提供的现有证据亦不足以证明实际发生的维修费用数额，故其现主张中建六局土木公司支付该笔费用，依据不足，不予支持。综上所述，中建六局土木公司与天山房地产公司签订的《建设工程施工合同》及《天津市建设工程施工合同》均属无效，中建六局土木公司主张天山房地产公司支付欠付工程款并给付利息的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（二）项、第（五）项、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十三条、第二百八十四条，《中华人民共和国招标投标法》第三条第一款、第三十二条第二款、第四十三条、第五十三条、第五十五条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（三）项、第二条、第十七条、第十八条、第二十三条，《建设工程质量保证金管理办法》第二条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：“一、原告（反诉被告）中建六局土木工程有限公司与被告（反诉原告）天津市天山房地产开发有限公司于2010年10月2日签订的《建设工程施工合同》、2010年11月25日签订的《天津市建设工程施工合同》及《工程施工中标通知书》无效；二、被告（反诉原告）天津市天山房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）中建六局土木工程有限公司工程款6930875.5元及利息（自2015年2月16日起至2016年2月15日止，以5331083.5元为基数，自2016年2月16日起至2017年2月15日止以5398319.5元为基数，自2017年2月16日起至实际给付之日止以6930875.5元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；三、被告（反诉原告）天津市天山房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）中建六局土木工程有限公司进度款利息741835.8元；四、驳回原告（反诉被告）中建六局土木工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）天津市天山房地产开发有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费193036元，鉴定费280000元，保全费5000元，共计478036元，由原告（反诉被告）中建六局土木工程有限公司负担226756元，被告（反诉原告）天津市天山房地产开发有限公司负担251280元；反诉案件受理费2900元，由原告（反诉被告）中建六局土木工程有限公司负担80元，被告（反诉原告）天津市天山房地产开发有限公司负担2820元”。二审审理期间，中建六局土木公司向本院提交水电费票据作为新证据，证明其向水务部门实际缴纳了涉案工程全部水费，并将部分电费交给天山房地产公司，天山房地产公司并未垫付水电费，因此水电费365848.8元不能计入本案已付款数额。天山房地产公司不予认可上述证据的真实性、关联性与证明目的，认为水费票据上所载户名并非均为中建六局土木公司，电费票据内容为8月份施工用电非本工程用电，水电费票据与本案无关。中建六局土木公司向本院提交天津中兴财咨询有限公司出具的鉴定意见书作为新证据，证明根据其自行委托鉴定机构确定了临建造价。天山房地产公司认为该鉴定系中建六局土木公司单方委托，鉴定材料并不真实，不认可鉴定意见的真实性、合法性与关联性。后中建六局土木公司要求撤回该鉴定意见书，不再作为证据提交。本院对以上证据认定如下：中建六局土木公司确认其提供水电费票据仅为证明已付款中不包含水电费，水电费票据中所载数额并不包括在一审对账表的任何一项争议中，也与其上诉请求的数额无关。经查，上述水电费票据系由“天津市自来水集团津南水务有限公司水费收据”、天山房地产公司三份电费收据及收款人为冯雄的“付款凭单”、“收据”构成。水费收据中仅有1张户名为“中建六局”，电费收据及冯雄签字的“付款凭单”、“收据”上均未注明项目名称。一审经过多次对账，水电费票据在一审期间已经存在并非因客观原因无法提供，多份证据在形式上欠缺与涉案工程的关联性，水电费票据的数额也与中建六局土木公司上诉请求的数额无关，本院对上述证据不予采纳。因中建六局土木公司撤回鉴定意见书，不再作为证据提交，本院予以准许。二审庭审期间，中建六局土木公司称对账表中第23笔678421.2元系由其出具的三张收据组成，分别为2012年5月24日编号为2006415的工程款收据393484.8元、2012年5月24日编号为2006417的工程款收据142468.2元、2012年5月30日编号为2006421的水电费收据142468.2元，但其中后两笔系对同一笔水电费重复开具收据，故中建六局土木公司认可的收款为535953元，一审法院在认定水电费时多认定了142468.2元。天山房地产公司在2019年6月5日的庭审中认可对账表中第23项678421.2元系由上述三张收据组成，也认可2012年5月24日与2012年5月30日的142468.2元系同一笔款项重复开具收据。但在庭审后又向本院寄送“事实说明”，称因上述两张收据所记载的用途分别为工程款与水电费，故两张收据并非重复开具。因中建六局土木公司、天山房地产公司均对森宇公司出具的两份鉴定意见书提出异议，森宇公司出庭就双方的异议进行回复并出具了书面答复。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案主要争议焦点为：1.双方签订的备案合同与非备案合同的效力问题。2.涉案工程的总造价及已付款问题。3.中建六局土木公司主张的欠付款、利息及违约金应否支持。4.中建六局土木公司主张的材料调价费、人工调价费应否支持。5.中建六局土木公司主张的总包服务费、文明施工费、临建拆迁费应否支持。一、关于备案合同与非备案合同的效力问题根据一审查明的事实，涉案工程为商品住宅项目，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条第一款、国家发展计划委员会发布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条的规定，属于依法必须进行招标的工程项目。但因双方存在串通投标的行为，一审法院依据《中华人民共和国招标投标法》《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等相关规定，认定备案合同与非备案合同均系无效，具有事实及法律依据。中建六局土木公司上诉称，依照现行有效的《必须招标的工程项目规定》，涉案工程并非必须招投标的工程，备案合同应为有效。本院认为，备案合同系在2010年通过招投标签订，招投标程序必须符合《中华人民共和国招标投标法》的相关规定。《必须招标的工程项目规定》系于2018年6月1日起开始实施，其中虽未将民营投资的商品住宅项目纳入必须招标范围，但该规定同时要求“不属于本规定第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，必须招标的具体范围由国务院发展改革部门会同国务院有关部门按照确有必要、严格限定的原则制订，报国务院批准”，在目前尚未有具体范围的情况下，一审法院依据当时有效的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》及相关法律、司法解释规定，对备案合同与非备案合同效力作出的认定并无不当，本院予以维持。中建六局土木公司的该项上诉主张，理据不足，不予支持。二、关于涉案工程的总造价问题《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条规定：“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持”。天山房地产公司于2014年1月25日确认建安工程验收合格，并认可涉案工程已于2015年初交付使用，双方当事人一审期间均认可实际履行的为非备案合同及三份《补充协议》，一审法院查明双方实际履行的也是非备案合同及三份《补充协议》，故本案应参照非备案合同及三份《补充协议》进行工程价款的结算。关于涉案工程六项变更工程造价问题。中建六局土木公司一审期间主张天山房地产公司支付增项价款2505769元，在森宇公司出具鉴定报告后虽质证认为鉴定报告少计算了130万余元，但其仅将增项诉请数额增至2745769元。一审法院将鉴定报告中确定的六项变更价款及待定项造价合计2685047元均计入工程总造价后，中建六局土木公司又上诉将增项金额增至4616686.12元，对于超出其一审诉讼请求的部分并未予以合理解释。中建六局土木公司虽认为森宇公司的鉴定意见中存在鉴定标准错误、遗漏鉴定项目、部分变更工程造价计算错误等问题，但并未提供充分证据予以证明，森宇公司复核后坚持原鉴定意见，本院对中建六局土木公司对工程变更增项的上诉请求不予支持。天山房地产公司上诉称因双方并未签订补充协议，故涉案工程六项变更工程造价均不应得到支持，且即使支持也应扣除待定项价款，但中建六局土木公司已提供证据证明增项发生的客观事实，一审法院依据鉴定意见确定六项变更工程造价，并无不当，对天山房地产公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于涉案工程的减项造价问题。天山房地产公司认为工程存在二十五项减项，森宇公司出具鉴定意见后，一审法院结合双方证据情况就各项目逐项进行分析论证，最终确认涉案工程扣减项目造价为889979元。中建六局土木公司上诉称工程不存在减项、且即使有减项也属质量问题，故不应进行减项造价鉴定。减项系应施工未施工或施工不符合要求的情形，并不必然影响工程质量。经查，天山房地产公司系向一审法院明确要求对未施工或施工不符合约定的项目进行鉴定，森宇公司亦就各项目的核减数额出具鉴定意见，中建六局土木公司认为工程不存在减项、不应进行减项造价鉴定的依据并不充分。天山房地产公司虽对森宇公司关于减项的鉴定意见及一审法院对扣减项目造价的认定提出异议，但并未提供相反证据予以证明，本院不予支持。综上，一审法院结合本案合同签订情况及增减项造价，确认工程总价款为58440708元，具有充分事实依据，本院予以确认。三、关于涉案工程已付款的问题中建六局土木公司上诉称，《对1D怡润轩1-5#楼对账表（7月22日）》中的以下付款不应计入本案已付款：1.第12笔付款20万元；2.第52笔以车抵款602405元；3.水电费扣款365848.8元；4.第9笔中的罚款1.5万元。对于第12笔付款，中建六局土木公司一审中主张天山房地产公司就该笔款项出具的承兑汇票未予兑付，二审期间又主张该笔付款虽已实际支付，但并非支付本案工程款。经查一审卷宗，中建六局土木公司已就该笔款项出具收据，收据内容中并未体现该笔款项属其他工程款项，其仅以付款节点不合为由主张该笔付款非本案已付款，依据不足。对于第52笔以车抵款602405元，中建六局土木公司一审期间曾在己方制作的“对天山工程款（1#-5#楼）支付明细质证表”、“天山工程款（1#-5#楼）实际付款金额及实际付款时间明细表”等材料中，认可130万元抵车款中有602405元系抵顶本案工程款，在其提交的《工程延期说明》中也记载了本工程以车抵款事宜。二审期间，中建六局土木公司虽称602405元系抵顶其他工程的款项，但其主张与一审中的多次自认及在案多份证据内容相悖，其也未提交其他工程结算文件等证据予以证实，该笔付款应计入已付款。对于第9笔中1.5万元的罚款，因双方在非备案合同中约定发包人可在任意一期工程款中直接扣除承包人应承担的罚款，在案证据亦可证实该笔罚款的实际发生，该笔款项亦应计入已付款。对于水电费扣款365848.8元，天山房地产公司在庭审中认可其中142468.2元系重复扣取，虽然其在庭审后又改变该项陈述内容，但并未就其陈述的前后不一致予以合理说明，本院认定该142468.2元系重复扣除，不应计入已付款。天山房地产公司上诉认为，对账表中第18笔付款120万元及第31、33、54三笔付款112970元应计入已付款。对于第18笔付款，天山房地产公司称其就涉案项目向天津市津南区建设工程质量安全监督管理支队缴纳了120万元农民工保证金，中建六局土木公司可在办理竣工验收手续后向该支队领取。根据一审查明的事实，天山房地产公司并未提供证据证明其就涉案工程缴纳的农民工保证金为120万元，且涉案工程未经竣工验收备案，天山房地产公司称中建六局土木公司可向相关部门领取该笔款项并无依据，故该笔款项不能计入本案已付款。关于112970元，因天山房地产公司并未提供充分证据证明其已以现金方式向中建六局土木公司支付了上述款项，该笔款项亦无法计入本案已付款。综上所述，涉案工程已付款应为51367364.3元（51509832.5元-142468.2元）。四、关于涉案工程的欠付工程款、利息及违约金问题根据上述确认的事实，本案欠付工程款数额为7073343.7元（58440708元-51367364.3元）。天山房地产公司上诉称依照非备案合同的约定，涉案工程屋面防水工程等质保期为5年，故涉案工程款中3%的质量保修金未到给付期限。本院认为，天山房地产公司与中建六局土木公司虽在《房屋建筑工程质量保修书》中约定屋面防水工程等质量保修期为五年，但二审庭审期间天山房地产公司认可无法在3%质量保修金中区分屋面防水工程等对应的保修金具体数额。本案中，天山房地产公司自认涉案工程交付使用已超过两年，在屋面防水工程等质保金不能单独区分且天山房地产公司亦未证明屋面防水工程等存在质量问题的情况下，一审法院认定由天山房地产公司支付全部工程欠付款，并无不当。对于工程结算款利息，天山房地产公司上诉称依照非备案合同的约定，工程竣工验收合格后付至合同价款的85%，而涉案工程的竣工日期依约应为其送交竣工验收报告之日，故本案应自其提交竣工验收报告之日（即2013年10月21日）起计算85%工程款的利息。涉案工程虽于2014年1月25日经天山房地产公司及监理单位确定竣工验收合格，但该竣工验收方式并不满足竣工验收的法定条件，一审法院根据本案实际情况，酌情确定自2015年2月16日起计算欠付结算款利息，并无不当。对于工程进度款利息，一审法院对中建六局土木公司主张的利息计算方式进行了细致审查，根据双方提交的付款凭证及对账情况对进度款利息中的合理部分予以支持，该审查方式符合一审查明的实际情况。鉴于天山房地产公司于二审期间认可对账表第23笔付款中重复计算了142468.2元，本院相应调整进度款利息总额至766081.8元。因中建六局土木公司与天山房地产公司签订的备案合同与非备案合同均属无效，中建六局土木公司基于无效合同主张的违约金请求不予支持。五、关于材料调价费、人工调价费问题中建六局土木公司上诉要求天山房地产公司支付因工程延期发生的人工调价费、材料调价费、机械费、周转材料费等，其中机械费、周转材料费一审并未主张，人工调价费的数额高于一审请求数额，对于其中超出一审诉讼请求的部分本院不予审理。中建六局土木公司虽主张因天山房地产公司存在前期手续不齐全、不及时付款等问题造成工程停工给其带来损失，但综合分析本案证据情况，中建六局土木公司并不能证明其主张的停工及材料调价等情形实际发生，也未证明工程延期确系天山房地产公司原因所致，一审法院对其主张未予支持，并无不当。六、关于总包服务费、文明施工费、临建拆迁费问题依照非备案合同约定，如果发包人的部分分包工程需通过承包人总包管理，配合费及管理费用包含在合同价款中，中建六局土木公司要求天山房地产公司另行支付总包服务费，缺乏事实依据。中建六局土木公司上诉称因天山房地产公司不办理竣工备案手续，导致其在行政部门缴纳的20%文明施工费无法退还，故应由天山房地产公司支付该无法退还的费用，但其就该主张并未提供证据予以证明，一审法院认定双方可待行政主管部门处理该费用后再另行协商解决，符合案件实际。中建六局土木公司以工程联络单证明双方均认可以工程直接费乘以临建费费率的方式计算并支付临建搬迁费，依据是工程联络单上写明“贵公司应补偿我单位生活区搬迁费用（按《建筑工程安全防护、文明施工措施费用管理规定》计算）”，但《建筑工程安全防护、文明施工措施费用管理规定》并未直接规定临建搬迁费的涵义及计算方式，中建六局土木公司主张双方已就临建搬迁费的计算方式达成一致，依据不足。中建六局土木公司虽在一审期间申请通过鉴定程序确定临建搬迁费数额，但依照其一审提交的材料无法进行鉴定，一审法院未予支持其该项请求，并无不当。中建六局土木公司于二审辩论终结后，向本院提交“重新鉴定申请书”，要求对以下事项进行鉴定：1.涉案工程施工合同期之外（2011年9月30日-2013年10月21日期间）人工费、材料费及机械费增加工程造价；2涉案工程装修过程中涉及的六项增项等变更工程造价（以实际施工2013年4月期间的工程造价信息作为鉴定依据）；3.以工程联络单确认内容鉴定评估临建二次搭建费；4.节点付款违约利息损失。以上鉴定事项中，因本案证据尚不能证明应由天山房地产公司承担延期竣工损失，其第1项鉴定申请不予准许。关于增项变更造价问题一审法院已经鉴定，现无证据证明鉴定结论存在重新鉴定情形，其第2项鉴定申请不予准许。一审中鉴定单位已明确说明，依照中建六局土木公司提供的工程联络单、平面图等现有证据，无法通过鉴定确定临建搬迁费用，中建六局土木公司在其未提供其他证据的情况下再次要求鉴定，依据不足，其第3项鉴定申请不予准许。中建六局土木公司主张的工程款违约金缺乏依据，依照现有证据，可以就中建六局土木公司主张的利息进行核查计算，无须以鉴定方式予以确定，其第4项鉴定申请亦不予准许。综上，中建六局土木公司上诉主张的水电费扣款问题部分成立，涉案工程的已付款应为51367364.3元，欠付款应为7073343.7元，相应进度款利息调整为766081.8元。天山房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市第二中级人民法院（2017）津02民初109号民事判决第一项；二、撤销天津市第二中级人民法院（2017）津02民初109号第四项、第五项；三、变更天津市第二中级人民法院（2017）津02民初109号民事判决第二项为：天津市天山房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付中建六局土木工程有限公司工程款7073343.7元及利息（自2015年2月16日起至2016年2月15日止，以5473551.7元为基数，自2016年2月16日起至2017年2月15日止以5540787.7元为基数，自2017年2月16日起至实际给付之日止以7073343.7元为基数，分别按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；四、变更天津市第二中级人民法院（2017）津02民初109号民事判决第三项为：天津市天山房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付中建六局土木工程有限公司进度款利息766081.8元；五、驳回中建六局土木工程有限公司的其他诉讼请求。六、驳回天津市天山房地产开发有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费193036元，鉴定费280000元，保全费5000元，共计478036元，由中建六局土木工程有限公司负担225700元，天津市天山房地产开发有限公司负担252336元；反诉案件受理费2900元，由中建六局土木工程有限公司负担80元，天津市天山房地产开发有限公司负担2820元。二审案件受理费162927元，由中建六局土木工程有限公司负担107697元，由天津市天山房地产开发有限公司负担55230元。本判决为终审判决。审判长  王会君审判员  郝 艳审判员  丁 琪二〇一九年七月八日法官助理张莹