某某湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0102民初10216号原告：游某某，男，1963年5月28日出生，汉族，住所地湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：彭某某，男，1964年8月18日出生，汉族，住所地湖南省长沙市雨花区。被告：湖北某某建筑工程有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区。负责人：周某某。被告：中铁某某集团第一工程有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区。法定代表人：吴某某。委托诉讼代理人：张少某，女，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：刘光某，男，该公司法律顾问。被告：张某某，男，1977年12月15日出生，汉族，住所地湖南省新化县。委托诉讼代理人：崔某某，女，1968年4月5日出生，汉族，住所地河南省洛阳市瀍河回族区。第三人：中铁某某集团有限公司，住所地贵州省贵阳市。法定代表人：徐某某。委托诉讼代理人：宋某某，系该公司法务。第三人：湖南某某建筑工程劳务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区。法定代表人：张某某。2017年10月31日，本院就原告游某某诉被告湖北某某建筑工程有限公司湖南分公司（以下简称湖北某某湖南分公司）、张某某、中铁某某集团第一工程有限责任公司（以下简称中铁某某一公司）劳动争议一案作出了（2016）湘0102民初5926号民事判决。原告游某某不服判决提出上诉后，长沙市中级人民法院裁定本案发回重审。本院重新受理后，依法另行组成合议庭，并追加中铁某某集团有限公司（以下简称中铁某某）、湖南某某建筑工程劳务有限公司（以下简称湖南某某劳务公司）为本案第三人，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人彭某某，被告中铁某某一公司的委托诉讼代理人张少某、刘光某，被告张某某的委托诉讼代理人崔某某到庭参加诉讼。被告湖北某某湖南分公司、第三人中铁某某、湖南某某劳务公司经本院传票传唤未到庭参诉。本案现已审理终结。原告游某某向本院提出诉讼请求：判令湖北某某湖南分公司与中铁某某一公司支付原告工资18375元。事实与理由：2015年6月5日，原告与湖北某某湖南分公司签订了《临时用工协议》，由后者雇佣原告在其分包的新疆铁路克拉玛依至铁厂沟镇线土建工程工地从事木工工作，月薪9000元。该工程系由中铁某某一公司总包，再分包给湖北某某湖南分公司。2015年6月19日，张某某代表中铁某某一公司向工地全体人员下达清退通知书。按实际工作时间计算，湖北某某公司分公司欠付原告工资18375元。原告认为，湖北某某湖南分公司应按《临时用工协议》支付原告工资，某某一公司应负连带清偿责任。因多次催讨工资无果，请求人民法院依法判如所请。被告中铁某某一公司辩称：1、本案的诉讼主体不合法，原告提交的用工协议上的用工单位是湖北某某湖南分公司，答辩人与原告没有劳动合同关系，也不存在事实劳动关系，无须承担连带责任。2、原告认为用工协议上湖北某某湖南分公司的印鉴属张某某私刻，则原告的工资标准及与用工协议有关的权利义务均无法确定。3、本案属劳动争议案件，未经劳动仲裁前置程序。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告张某某辩称：本案属某劳动争议纠纷，答辩人与湖北某某湖南分公司没有任何关系，答辩人不是本案的适格被告。请求依法驳回原告的诉讼请求。被告湖北某某湖南分公司未予答辩。第三人中铁某某未予答辩。第三人湖南某某劳务公司未予答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：1、第三人中铁某某是涉案新疆克塔铁路克拉玛依至铁厂沟镇线土建工程TJ-A标段的中标公司，其与发包人新疆铁路有限责任公司签订有《施工总价承包合同》。签约后，被告中铁某某一公司（系中铁某某子公司）负责具体承建该项目。2、2014年6月25日，甲方“中铁某某（集团）有限公司克塔铁路TJ-A标项目经理部”（以下简称项目部）与乙方“某某建筑张某某班组”签订了一份《班组承包合同》，主要内容有：乙方承包克塔铁路TJ-A标段的路基土石方工程、桥涵及附属工程的劳务项目，实行劳务计件承包，当月收方、计量，当月结清所有费用，过后不予认可。该合同中的乙方签约人为被告张某某。3、本案诉讼过程中，原告游某某提供了一份落款时间为2015年6月5日的《建筑工程施工临时用工协议书》，以证明用工关系的存在。该份证据的主要内容有：甲方湖北某某湖南分公司就新疆铁路克拉玛依至铁厂沟镇线土建工程劳务项目，安排乙方游某某在木工岗工作，报酬为9000元/月，协议期限为2015年5月20日至同年9月19日。该协议上加盖有“湖北某某建筑工程有限公司湖南分公司”字样的印鉴，但无甲方签约人的署名。庭审中，原告主张对方签约行为人为被告张某某。4、本案审理过程中，原告提供了工资表、考勤表以证明其应得的报酬数额。该两份证据反映原告在2015年5月、6月期间出勤26天，应发标准工资、加班工资合计9750元。庭审中中铁某某一公司、张某某对此均不予认可。经查，工资表、考勤表的制表人均为另案原告邹恒，除邹恒的签名外无项目部、班组长等其他方面的签章认可。对此原告解释称造成此局面的原因是班组长张某某很少到工地处理事务，且当时项目部以其与劳务人员之间无合同关系为由拒绝签章。5、2015年6月16日，项目部向“某某建筑张某某班组”发出了一份《尽快恢复施工通知》，称该班组工程进度缓慢，桥涵、路基工程质量差；现场管理人员设备数量严重不足；班组长长期不在工地，且其指定的主要管理人员离开工地不请假，不向项目部报告离开期间工作及人事安排，随意性非常大；现场管理混乱，基本处某失控状态，造成劳务人员多次因工资问题影响项目部正常工作，自2015年6月5日起班组已处某停工状态。6、2015年6月19日，张某某持一份加盖有“某某一公司”印鉴的《清退通知书》，向原告发出了清退通知。原告某同年6月下旬离开工地。7、被告湖南某某劳务公司某2015年10月10日登记设立。同月15日，张某某代表该公司与项目部签订了一份《中铁某某（集团）有限公司克塔铁路TJ-A合同段劳务型班组承包合同书》。8、2015年12月10日，被告湖北某某湖南分公司向原告等人发出过一份《复函》，称涉案《建筑工程施工临时用工协议书》非其公司签订，所盖公司印鉴虚假，其公司与中铁某某一公司没有签订过劳务分包合同，张某某也不是其公司员工。本案中，没有证据在案证明被告湖北某某湖南分公司曾参与过讼争工程项目的建设。本院认为：就讼争工程项目，查明究竟是谁与原告形成了劳务合同关系是本案定分止争的关键。因各方当事人对项目部与“某某建筑张某某班组”签订某2014年6月25日的《班组承包合同》的真实性均无实质性异议，故本院确认该份证据是认定本案各方当事人之间民事法律关系的基础。在该合同中，乙方签约行为人是张某某，尽管合同中使用了“某某建筑”的称呼，但没有加盖湖北某某湖南分公司的印鉴，且当时湖南某某劳务公司尚未成立，故依法应当认定签约行为人张某某个人是该合同的承包方。以此结论为基础，结合原告方有关《建筑工程施工临时用工协议书》的对方签约人为张某某的陈述，以及湖北某某湖南分公司没有实际参与讼争工程项目的事实等证据，本院认为张某某冒用湖北某某湖南分公司的名义，某2015年6月5日与原告签订了讼争《建筑工程施工临时用工协议书》的盖然性高度存在。根据《中某人民共和国合同法》第四十八条有关“行为人没有代理权。以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任”的法律规定，依法应当认定签约行为人张某某个人是该用工协议的用工方。据此，张某某应当承担因履行该合同所导致的民事责任，即应向其雇佣的劳务人员给付合理的劳务报酬。涉案克塔铁路TJ-A标段土建工程项目的总承包人为第三人中铁某某，具体负责承建的是其子公司中铁某某一公司。由某没有证据在案证明二者之间存在着合法或者违法的工程转包关系，再结合其相互之间为母子公司的特定事实，本院认为就本案争议，按二者之间形成了委托合同关系加以调整为宜。中铁某某一公司在劳务分包过程中，与不具有劳务承包法定资质的张某某个人签订了《班组承包合同》，则其依法负有选任过错，该代理行为违法。对此中铁某某应属明知且未表示反对。根据《中某人民共和国民法通则》第六十七条有关“。被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任”的规定，以及《劳动和社会保障部》第四条有关““建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的通知精神，本院确认中铁某某及中铁某某一公司依法应当就本案讼争的劳务报酬连带承担用工主体责任。原告求偿的劳务报酬是否虚高，是本案争议的另一焦点。现原告求偿劳务报酬有《建筑工程施工临时用工协议书》及工资表等证据佐证，对此中铁某某一公司、张某某虽予否认，但无反驳证据佐证其观点。根据优势证据规则，以及建筑施工行业工资标准惯例等因素，本院确认工资表所载报酬数额9750元可作为计算原告应得之合理报酬的基础。原告求偿报酬中超过此数额的部分无证据佐证，本院不予支持。项目部发出的《尽快恢复施工通知》表明，原告所在班组从2015年6月5日起已经实际停工，则原告在停工后仍然要求支付加班工资有失公平。经综合考量在案证据所反映的事实以及建筑施工行业行为惯例等因素，本院酌情确认原告的劳务报酬按工资表所载金额的90%予以支持为宜。本案争议源某临时用工合同关系，依法属某劳务合同纠纷。对某被告中铁某某一公司和张某某所称本案属某劳动争议纠纷的抗辩理由，本院不予采信。二被告关某其无须担责的其他抗辩理由，因无事实及法律依据，本院亦不予采信。被告湖北某某湖南分公司系被冒名签订《建筑工程施工临时用工协议书》，与讼争工程项目及行为人张某某也无其他牵连，依法不必承担本案民事责任。第三人湖南某某劳务公司因成立某原告被清退之后，也不必承担本案民事责任。综上所述，依照《中某人民共和国合同法》第一百零七条、第四十八条，《中某人民共和国民法通则》第六十七条，《中某人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《劳动和社会保障部》第四条的规定，判决如下：一、被告张某某偿付原告游某某劳务报酬8775元；二、被告中铁某某集团第一工程有限责任公司、第三人中铁某某集团有限公司对本判决第一项所确定之给付义务负连带清偿责任；上述给付义务，限某本判决生效后三日内履行完毕。如未按本判决指定期间履行，按照《中某人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告湖北某某建筑工程有限公司湖南分公司不承担本案民事责任；四、第三人湖南某某建筑工程劳务有限公司不承担本案民事责任；五、驳回原告游某某的其他诉讼请求。本案受理费10元，依法决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉某湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  周 明人民陪审员  余晓琴人民陪审员  柳满希二〇一九年七月九日书 记 员  姚 萍