山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终2756号上诉人（原审被告）：吕作本，男，1963年12月2日出生，汉族，住烟台市福山区。被上诉人（原审原告）：吕作武，男，1969年11月28日出生，汉族，住烟台市福山区。上诉人吕作本因与被上诉人吕作武身体权纠纷一案，不服山东省烟台市福山区人民法院（2018）鲁0611民初3458号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。吕作本上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实与理由：1.本案认定事实不清。上诉人与被上诉人均认可被上诉人是头部受伤，所以被上诉人治疗肺挫伤、神经性耳聋、颈髓损伤等费用，应由被上诉人自己承担。2.从整个过程看，被上诉人与上诉人属于互殴，且被上诉人有错在先，因此被上诉人应当承担一半责任。3.一审法院既然对误工期委托了司法鉴定，但却未对医疗费做鉴定，不当。被上诉人吕作武答辩称，不同意上诉人的上诉理由，同意一审判决结果。神经性耳聋也是外伤所致，不同意承担一半责任比例。吕作武向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费14119元、复印费10元、误工费3356元、护理费1700元、住院伙食补助费450元，共计19635元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院审理查明，原、被告系同村村民。2017年11月5日14时许，原、被告因琐事在烟台市福山区发生争执，原告被殴打致伤。2018年1月16日，烟台市公安局福山分局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定书鉴定原告的身体损伤程度属轻微伤。2018年4月8日，烟台市公安局福山分局出具了烟公福（门楼）行罚决字[2018]105号行政处罚决定书，该决定书载明：2017年11月5日14时许烟台市福山区葛家庄村村民吕作武在门楼镇石井村村南大道上因琐事与吕作本发生争执并撕扯在一起，吕作本将吕作武打伤。吕作本殴打他人的违法行为成立。决定给予吕作本行政拘留十日，并处罚五百元人民币的行政处罚。被告吕作本对该行政处罚决定书既未申请行政复议，也未提起行政诉讼。为查明该起事件，烟台市公安局福山分局门楼派出所对原、被告及在场其他人进行了调查。内容如下：1、原告吕作武在2017年11月7日的调查中称：2017年11月5日14时左右，我开着巨力三轮车走到上，后面一辆面包车摁喇叭逼我停车，那辆面包车停下后，一个胖男子朝我走过来，我觉得不好就给村民吕福团打电话，那名男子过来翻我的口袋，我说“你找事吗？”那个胖男子说“不找事”，那个胖男子继续翻口袋还打我的脸。我和他撕扯起来，然后这名胖男子就喊车上的人。这时，吕作本下来用脚踹我，那名胖男子抱着我，吕作本上来打我的脖子、脸，吕作本说要弄死我，吕作本还翻我的口袋，吕作本打了好几下我的脸，我使劲撕扯，吕作本拿起一个石头朝我扔，我也捡起石头扔吕作本，我没打着吕作本，吕作本拿石头扔在我的头部，我的头部出血了，然后我就晕过去了。吕作本和那名胖男子把我的头部、脖子、腰打伤了，我的右胳膊抬不起来。2、被告吕作本在2017年11月6日的调查中称：2017年11月5日14时许，我开车拉着刘忠利走到门楼镇诸留后庄西面大街上，吕作武在前面把我堵下来，吕作武说“你欠我的钱怎么还不还”，我说“我不欠你的钱”，我与吕作武争吵了几句，吕作武就开始撕扯我，我们撕扯了一会，吕作武拿起石头开始摔我，石头打在我的右肋、左大腿，他还摔了几次石头没打着我，最后一次他拿起石头朝我摔过来，我接住石头后朝吕作武摔过去，石头打在吕作武的头部，吕作武的头部出血，后吕作武躺在地上。吕作武的头部出血，吕作武的伤是我用石头打的。我感觉胸部跟腿部疼，是吕作武用石头打的，我希望赔付吕作武的医药费，向他道歉。3、被告吕作本在2017年11月18日的调查中称：2017年11月15日14时许，我当时开面包车拉着刘忠利回门楼镇葛家庄村，大约在地界处我开车超过了吕作武驾驶的巨力三轮车，吕作武朝我吆喝让我还钱。我下车后朝吕作武走过去，吕作武继续让我还钱，我说我不欠你钱，然后我们就发生争吵后厮打起来，刘忠利也下车拉架，吕作武捡起一块石头朝我扔过来，我也捡起石头朝吕作武扔，后来吕作武的头部被我用石头打破。刘忠利没有打吕作武，他也没有向吕作武要钱。4、村民刘忠利在2017年11月6日的调查中称：2017年11月5日15时许，我与吕作本开车走到门楼镇石井村村南大街时看到吕作武在前面开着三轮车，吕作本开车追上去说跟吕作武要钱，后两个人都下车争吵并撕扯在了一起，具体谁先动手我没看清，我就下车拉架。过了一会，不知道谁拿起石头，两个人开始互相摔石头，后吕作本拿石头打在吕作武头上，吕作武头部出血了，我拿出卫生纸给吕作武捂着头，后吕作武躺在地上。我没看清谁先动手，两人都拿起石头，具体谁先拿的石头没看清。吕作武的头部出血，他躺在地上，是吕作本打的。5、村民刘忠利在2017年11月8日的调查中称：2017年11月5日14时许，吕作本开车拉我去门楼镇葛家庄村，我们走到石井村通往葛家庄村的水泥路上时看到吕作武在前面开着柴油三轮车，吕作本下车跟吕作武要钱，两人争吵一会就撕扯在一起，我就下车拉架。过了一会，吕作本和吕作武开始互相用石头摔对方，吕作武的头被吕作本用石头打出血，我用卫生纸给吕作武捂头，后吕作武躺在地上。上述公安机关的调查材料经庭审质证，原告对被告的陈述提出异议，主张被告对其有利的部分进行陈述，对其不利的部分没有陈述。被告对此无异议。原告主张医疗费14119元、复印工本费10元。为证明其主张成立，原告提供烟台市福山区人民医院的门诊病历、住院病案、病人费用汇总表、收费票据，原告于2017年11月5日至11月20日在烟台市福山区人民医院住院治疗15天，原告伤经诊断为脑震荡、头皮裂伤、多发软组织伤、肺挫伤、神经性聋（感音性聋），原告交纳医疗费14119元、复印工本费10元。经庭审质证，被告对证据的真实性无异议。被告对住院病案记载的肺挫伤、神经性聋（感音性聋）、颈髓损伤提出异议，认为这些伤不是被告打仗造成;入院记录记载内肿大淋巴结与打仗无关，被告不应该赔偿。被告申请对原告用药合理性进行司法鉴定，后被告撤回鉴定申请。原告主张其受山东七兵堂保安企业集团有限公司烟台分公司雇佣从2017年9月至2017年11月5日在烟台市福山区兜余完全小学从事保安工作，当时约定满勤月工资2200元，要求按每月1678元计算两个月的误工费为3356元。为证明其主张成立，原告提供烟台市福山区兜余完全小学于2018年6月22日出具的证明“兹证明吕作武同志自2017年9月11日至2017年11月5日在我单位从事保安工作”；原告名下的6217002190023184014号中国建设银行个人活期账户交易明细，该明细载明：2017年11月30日、余额1703元、劳务费，2017年12月29日、余额676元、劳务费。经庭审质证，被告对此提出异议，主张原告没有工作，原告在兜余完全小学只干几天就被辞退，原告在2017年11月5日前已经不在兜余完全小学干保安工作；对原告主张的误工时间为2个月不予认可。原告对其工作和工资收入情况未提供其他证据证明。经原告申请，一审法院委托烟台富运司法鉴定中心对原告的误工期限进行司法鉴定。烟台富运司法鉴定中心于2018年11月26日出具了司法鉴定意见鉴定书“吕作武伤后休治（误工）时间为45日”，原告交纳鉴定费780元。经庭审质证，原、被告对此均无异议。原告主张住院15天由哥哥吕作峰护理，吕作峰系烟台市福山区门楼梅家水泥制品厂的职工，月工资3400元，要求被告赔偿护理费1700元。为证明其主张成立，原告提供了烟台市福山区门楼梅家水泥制品厂于2018年7月16日出具的证明“兹证明吕作峰系我单位职工，月工资3400元，自2017年11月5日至2017年11月20日请假护理吕作武，该期间工资1700元扣发”；吕作峰的身份证复印件，吕作峰系烟台市福山区葛家庄村村民。经庭审质证，被告对原告住院期间需一个人护理和吕作峰系原告的哥哥无异议。被告对原告主张住院15天由吕作峰护理提出异议，主张原告住院期间不是吕作峰护理，是吕作峰的儿子吕福朋护理，原告的入院记录有吕福朋的签字，且吕作峰没有工作，在家务农。原告对护理人吕作峰的工作和工资收入情况未提供其他证据证明。原告主张住院15天，每天按30元计算住院伙食补助费为450元。被告对此提出异议，主张每天30元过高，要求按照法律规定办理。一审法院认为，公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案中，原告主张被告将其殴打致伤，因被告对此予以认可，且烟台市公安局福山分局于2018年4月8日出具的行政处罚决定书对被告将原告殴打致伤的事实予以认定，被告也因此被给予行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚，被告对该行政处罚决定书既未申请行政复议也未提起行政诉讼，故对被告伤害原告的事实予以认定。被告应对原告的损害予以赔偿。被告对原告医疗费提出的异议，因被告对其异议既未提供证据证明，也不申请司法鉴定，故对被告的异议不予采信。原告医疗费14119元、工本复印费10元、鉴定费780元，系原告检查治疗伤情、复印住院病案、鉴定误工期限而支出的合理费用，应予以认定。原告主张误工两个月，要求按每月1678元计算误工费为3356元，因被告对此不予认可，且原告提供的证明和中国建设银行个人活期账户交易明细不能证明其每月收入1678元，原告对其工作和工资收入情况也未提供其他充分、有效的证据证明，故对原告的此主张不予支持。烟台富运司法鉴定中心出具的司法鉴定意见鉴定书认定原告伤后休治（误工）时间为45日，原告系农村居民，按照2017年山东省农民人均可支配收入15118元计算误工费为1863.86元（15118÷365×45）。原告主张住院15天由吕作峰护理，吕作峰系烟台市福山区门楼梅家水泥制品厂的职工，要求按月工资3400元计算护理费为1700元，因被告对吕作峰的工作情况不予认可，且原告提供的证明不能充分、有效地证明吕作峰的工作和工资收入情况，原告对其主张也未提供其他证据证明，故对原告的此主张不予支持。被告对原告住院15天由吕作峰护理提出的异议，因被告对其异议未提供证据证明，被告也认可原告住院期间需一个人护理，且烟台市福山区人民医院的住院病案首页记载联系人为吕作峰，故对被告的异议不予采信，对吕作峰护理原告的事实予以认定。原告住院15天，护理人吕作峰系农村居民，按照2017年山东省农民人均可支配收入15118元计算护理费为621.29元（15118÷365×15）。原告住院15天，原告一人每天按山东省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元计算住院伙食补助费为450元（15×30）。综上所述，原告医疗费14119元、工本复印费10元、鉴定费780元、误工费1863.86元、护理费621.29元、住院伙食补助费450元，合计17844.15元，由被告负担。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条规定，一审法院于2018年12月26日判决：被告吕作本于判决生效后十日内赔偿原告吕作武17844.15元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费290元减半收取145元，由原告吕作武负担13元，被告吕作本负担132元。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人吕作本因故致伤被上诉人吕作武的事实清楚。吕作本上诉称其是与吕作武互殴，吕作武应当自行承担一半责任，该主张与烟台市公安局福山分局出具的烟公福（门楼）行罚决字[2018]105号行政处罚决定书载明的内容及处罚决定不符，本院不予采纳。经本院审查，上诉人在一审期间申请法院对吕作武的用药合理性进行鉴定，后又撤回该申请，应当视为对吕作武用药合理性的认可。现吕作本再次对此提出异议，理由不当，证据不足，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费290元，由上诉人吕作本负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇一九年七月二十六日书记员  宋祥雨