大连市沙河口区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）辽0204行初76号 原告陈永新，男，1979年12月26日出生，汉族，住大连市甘井子区。 被告大连市甘井子区辛寨子街道办事处，住所地大连市甘井子区。 负责人李光玉，主任。 委托代理人赵民会，男，工作人员。 委托代理人李岗，辽宁知本律师事务所律师。 原告陈永新诉被告大连市甘井子区辛寨子街道办事处（以下简称“辛寨子街道办事处”）请求履行法定职责一案，原告于2019年6月12日向本院提起行政诉讼。本院立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年7月11日公开开庭进行了审理。原告陈永新，被告辛寨子街道办事处的委托代理人赵民会、李岗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈永新诉称，我家居住在大连市甘井子区榆石街18号4单元2层3号，家门口处，位于机场西侧，快速公交美林公园站到辛寨子建设银行门口一条防洪泄洪河道被改建，改建后无法泄洪，对我家及附近(两所幼儿园距离河道20米内，一所小学距离河道50米，一所大学距离河道百米)孩子、百姓造成人身安全威胁和财产损失的隐患，同时河道污水横流，臭气熏天。我们无法开窗，无法回家，无法生活。大连市甘井子区政府责成被告辛寨子街道办事处于2019年5月30日前组织拆除，可是，被告至今未拆除。故，根据《大连市环境保护条例》，《中华人民共和国防洪法》（以下简称《防洪法》）第二十二条、第二十六条至第二十八条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第四十二条、第五十三条至第五十五条、第五十七条至第六十一条以及《中华人民共和国河道管理条例》（以下简称《河道管理条例》）第一条、第八条、第十条、第十二条、第十五条、第十九条、第二十四条、第二十五条、第三十四条至第三十七条、第四十一条、第四十四条、第四十七条、第四十八条的规定，请求判决被告辛寨子街道办事处执法，对机场西侧防洪泄洪河道的违法建设进行拆除。 被告辛寨子街道办事处辩称，一、原告起诉行政不作为，应对不作为负有举证责任，但原告未履行证明义务，应驳回起诉。根据原告的诉求，即我街道应对违建进行执法，实施拆除，本案属于起诉行政不作为，原告负有证明不作为的义务。行政不作为是指行政主体有实施法定行政作为的义务，并且应该履行而未履行的状况。构成要件:1.职权要件，必须以行政主体具有法定义务为前提。2.期限要件，行政主体没有在法定期限履行义务。3.申请要件，以相对方提出请求为条件。根据《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）第三十八条的规定，在起诉我街道不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向我街道提出申请的证据。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十三条第一款规定，原告请求我街道履行法定职责或者……等给付义务，原告未先向行政机关提出申请的，人民法院裁定驳回起诉。原告对不作为的构成要件未能证明，假设我街道负有诉讼请求所述义务，原告并未提请我街道履行，依法应驳回起诉。二、被告不适格，我街道不具有案涉拆除违建的法定职责，不是河道及防洪等事项的执法主体，法无授权不可为。1.我街道作为区政府的派出机构，辅助管理各项事务，但不具有执法职责和权力，法无授权不可为。2.我街道也不是河道管理和防洪等事项的执法主体。原告引用《河道管理条例》第三十六条、第三十七条的规定及《防洪法》第四十二条的规定，对河道管理范围内的阻水障碍物，按照“谁设障谁清除”的原则，由河道主管机关报请防汛指挥部或人民政府，责令设障者限期拆除。逾期不拆除的，由防汛指挥机构组织强行清除。3.无论甘井子区政府是否责令我街道拆除，在没有合法依据或履行正当程序的前提下，若我街道实施拆除即是违法。原告所述“区政府责令”不是行政授权的情形，也不是行政委托。若理解为行政委托，法律后果不由我街道承担，我街道当然不是适格被告。4.我街道更不是案涉河道工程的建设者。2019年1月30日《甘井子区农海局依申请公开政府信息告知书》中记载:我街道不是违法主体，不知盖板是何人所为。5.假设河道工程属于违建，应予以拆除，且我街道是违法建设者，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条、第五十三条及其他条款的规定，也应由有权执法机关作出行政决定，责令限期拆除;逾期，由具有行政强制权的行政机关实施强制拆除，或由无行政强制执行权的行政机关申请人民法院强制执行。原告直接起诉到法院判令拆除，没有法律依据。三、原告与所诉行政行为无行政法意义上的利害关系，原告不适格，应驳回起诉。1.原告不是其诉请拆除的河道建筑的所有者、建设者或使用者，也没有证据证明其与拆除河道建筑之间存在行政法意义上的利害关系。2.河道工程是否属于违建?该违建是否侵犯了原告的合法权益?侵犯了什么样的合法权益?是如何侵犯的?原告对上述问题都没有证据证明。综上所述，原告起诉不符合法定起诉条件，请求法院驳回原告的起诉。 经审理查明，2016年8月9日，大连市甘井子区农林水利和海洋渔业局（以下简称“甘井子区农海局”）对原告陈永新作出甘农海政申告[2016]2号《甘井子区农海局依申请公开政府信息告知书》，主要内容为：“大连市国际机场西侧(美林园公园公交站附近)河道内排放污水的行为。依据《入河排污口监督管理办法》，入河排污口申请书没有备案;建设项目依据文件没有备案;入河排污设置论证报告没有备案；其他应提交的相关文件没有备案。没有备案的原因是该河段的日常管理工作由辛寨子街道办事处负责实施，农海局负责该河段水行政相关事务的审批工作。该河段的建设改造工程未经过农海局审批同意。” 2018年1月22日，辛寨子街道办事处对陈永新作出《辛寨子街道关于“美林园BRT车站至辛寨子自来水公司门前防洪渠被加盖”投诉件的书面答复》，内容为：“由于该区域人员较为集中，住户比较密集，随意倾倒垃圾的现象时有发生，造成河道内垃圾杂物较多并产生异味，严重影响周边居民生活，针对此现象街道会同相关部门对该河道进行日常监管和加强管理并定期对河道内杂物进行清理，但一直成效不佳。周边居民曾多次到市区上访，并要求盖板。考虑到居民诉求，我街结合现状对该段河道临时加盖，同时为确保泄洪防汛需要，留有可拆卸装置，如果周边区域发生汛情，将及时打开混凝土盖，让河道继续发挥泄洪作用。同时感谢您对我街城区建设方面工作的关注，也欢迎您继续对我街工作进行监督。” 2018年12月26日，甘井子区农海局对原告陈永新作出甘农海政申告[2018]36号《甘井子区农海局依申请公开政府信息不存在告知书》，内容为：“我局于2018年12月19日收到您提出的关于大连市国际机场西侧，紧邻机场有一条防洪泄洪河道(下起快速公交美林公园公交站，上至辛寨子建设银行门口，长约一公里)，此河道上被加盖、建设围墙、种花种草、河道下建设水泥柱子、挡水墙、水泥梁架，向甘井子区农海局党委书记、局长刘福梁先生申请信息公开，公开此段河道的改建改造审批手续。经查，您申请获取的政府信息不存在。根据《中华人民共和国政府信息公开条例》（以下简称《政府信息公开条例》）第二十一条第三项规定，特此告知。” 2019年1月30日，甘井子区农海局对陈永新作出甘农海政申告[2019]04号《甘井子区农海局依申请公开政府信息告知书》，主要内容为：“甘井子区农海局自接到您的举报投诉后，执法人员立即对砬夏河大辛村河段盖板事件展开了全面调查，由于此事发生时间久远，我局先后函询了市城建局、区城建局、辛寨子街道等单位，得到的答复是上述单位均不是违法主体。期间还多方走访了周边群众，均不知盖板是何人所为。针对上述情况，甘井子区政府对此事高度重视，作为甘井子区河库“四乱”之一，甘井子区政府办公室于2019年1月7日下发了《关于甘井子区河库“四乱”问题整改工作方案》(甘政办发[2019]1号)，方案中提出了对此事的整改措施和时限，具体要求如下:1.砬夏河大辛段盖板问题由辛寨子街道于2019年5月30日前组织拆除。2.拆除整改后，建议将该段河道纳入砬夏河治理工程进行整治，恢复河道生态功能。” 本院认为，原告提起本案行政诉讼不满足法律规定的起诉条件。一、《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）第二十五条第一款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。根据《行政诉讼法》第四十九条第一项，提起诉讼应符合的条件包括原告是符合上述第二十五条规定的公民、法人或其他组织。所谓“利害关系”系指行政法上的利害关系，不包括反射性利益受到影响的公民、法人或者其他组织。起诉行政机关履行法定职责，应以行政机关对特定的行政相对人承担具体的作为义务为前提。不特定相关公众因行政机关的行政管理行为获得的利益，属于“反射利益”，尚不足以构成行政诉讼法上所指的合法权益。只有当行政机关不仅有为不特定相关公众的共同利益，更有为特定个人利益而启动行政程序的法定义务时，行政机关履行职责才具有保护个人合法权益的功能，特定主体才有资格基于个人利益而请求行政机关履行职责，并对行政机关的作为或不作为提起行政诉讼。本案原告陈永新请求被告对河道的违法建设进行拆除，其系就河道管理问题进行公共监督，涉及不特定相关公众权益，不属于申请行政机关履行保护其自身特定人身权、财产权的法定职责，不符合行政法上的利害关系。二、《行政诉讼法》第四十七条第一款规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。根据上述规定，即使原告与本案诉请具有行政法的利害关系，其提起请求履责之诉，须以原告曾向行政机关提出过申请为必备起诉条件。现原告的证据不能证明在提起本诉前向被告提出具体申请，便迳行向本院提起诉讼，不符合起诉条件。此外，甘井子区农海局于2019年1月30日对原告的政府信息告知书内容中涉及的甘井子区政府办公室下发整改方案对被告的工作要求，系行政机关之间的行为，应由行政机关自行处理，公民个人不能据此请求履责并提起行政诉讼。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款、第四十九条第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第一项、第九十三条第一款的规定，裁定如下： 驳回原告陈永新的起诉。 案件受理费50元（原告已预交），退回原告。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  陈莹莹 人民陪审员  吕玉珍 人民陪审员  于金娥 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  杨 丹 附：相关法律法规条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第二十五条行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。 有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。 有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼。 第四十九条提起诉讼应当符合下列条件： （一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实根据； （四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。 《最高人民法院关于适用的解释》 第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉： （一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的； （二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的； （三）错列被告且拒绝变更的； （四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的； （五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的； （六）重复起诉的； （七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的； （八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的； （九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的； （十）其他不符合法定起诉条件的情形。 前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。 人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。 第九十三条原告请求被告履行法定职责或者依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇等给付义务，原告未先向行政机关提出申请的，人民法院裁定驳回起诉。 人民法院经审理认为原告所请求履行的法定职责或者给付义务明显不属于行政机关权限范围的，可以裁定驳回起诉。