安徽省淮南市田家庵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0403刑初220号 公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。 被告人陈士亮，男，1975年3月7日出生于安徽省淮南市，汉族，文盲，无业，户籍地淮南市潘集区，现住淮南市田家庵区。2008年因犯盗窃罪被合肥市庐阳区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金6000元；2016年1月18日因犯盗窃罪被滁州市琅琊区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元；2018年2月8日因犯危险驾驶罪、容留他人吸毒罪被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金8000元。2018年12月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2019年1月14日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，淮南市公安局田家庵分局于同日执行。现羁押于淮南市看守所。 辩护人程新怀，安徽舜耕山律师事务所律师。 辩护人李绪备，安徽舜耕山律师事务所律师。 被告人刘奎，男，1980年9月20日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化程度，无业，户籍地淮南市谢家集区，现住淮南市潘集区。2018年12月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2019年1月14日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，淮南市公安局田家庵分局于同日执行。现羁押于淮南市看守所。 辩护人谢飞，安徽中特律师事务所律师。 淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2019）100号起诉书指控被告人陈士亮、刘奎犯贩卖毒品罪，于2019年6月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院检察员陈迎春、代理检察员杜海啸出庭支持公诉，被告人陈士亮及其辩护人程新怀、李绪备、被告人刘奎及其辩护人谢飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 淮南市田家庵区人民检察院指控：1、2018年11月16日22时许，被告人陈士亮在潘集区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员王某800元的毒品。 2、2018年11月30日11时许，被告人陈士亮在潘集区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员王某500元的毒品。 3、2018年11月30日21时许，被告人陈士亮在潘集区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员王某700元的毒品。 4、2018年11月份的一天，被告人陈士亮在淮南火车站附近卖给吸毒人员胡某、何某800元的毒品。 5、2018年11月底的一天，被告人陈士亮在山南新区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员胡某、何某800元的毒品。 6、2018年12月初的一天，被告人陈士亮在山南新区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员胡某、何某300元的毒品。 7、2018年12月10日，吸毒人员宗某和被告人陈士亮电话联系购买冰毒，并通过微信向陈士亮支付13000元。随后被告人陈士亮电话联系被告人刘奎从武汉购买冰毒，并将10000元通过微信转刘奎，刘奎从中扣取1000元后，于同日安排武汉贩毒人员将毒品快递给陈士亮。次日17时30分许，淮南市公安局田家庵分局民警在淮南市山南新区口守候，将取完快递返回的被告人陈士亮抓获，现场从其携带的快递包裹内查获冰毒疑似物2包，净重48.6克，麻古疑似物1包，净重0.46克。经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，现场查获的冰毒疑似物和麻古疑似物中均检测出甲基苯丙胺成分。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人的供述与辩解、证人证言、辨认、检查、称量笔录、电子数据、淮南市公安司法鉴定中心理化检验报告、微信聊天记录、交易明细、扣押决定书、扣押清单、刑事判决书、归案经过、户籍证明等证据证实。据此，公诉机关认为：被告人陈士亮、刘奎以贩卖为目的购买毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈士亮刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。并建议对被告人陈士亮判处十三年至十五年有期徒刑、对被告人刘奎判处十二年至十四年有期徒刑，并分别并处罚金。 被告人陈士亮对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的部分事实有异议，辩解称起诉书指控的前三起犯罪地点不对，不是在潘集玉兰苑小区，而是在山南玉兰苑小区,另其没有在淮南火车站贩卖给胡某、何某800元毒品。其辩护人提出以下辩护意见：该案涉案毒品全部被收缴，未流入社会，没有给社会造成实质性的危害；本案毒品含量不确定，应当按照“有利于被告人的原则”确认毒品数量；陈士亮购买毒品部分是为了本人吸食，且归案后能够如实供述犯罪事实，自愿认罪，建议对其从轻处罚，判处十年以下有期徒刑。 被告人刘奎对起诉书指控的罪名和主要事实无异议，但辩解称其没有赚取差价，不知道陈士亮购买毒品的目的，以为是自己吸食。其辩护人提出以下辩护意见：毒品称量违反相关规定，且理化检验报告的鉴定机关及鉴定人不具有法定鉴定资质，该报告不应作为证据使用；被告人刘奎在该犯罪中仅起到介绍作用，应认定为从犯；其系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度较好；毒品尚未流入社会，没有造成实质性的危害，且其本人有吸食毒品的情节，建议对其在八年有期徒刑以下幅度内量刑。 经审理查明：1、2018年11月16日22时许，被告人陈士亮在山南新区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员王某800元的毒品。 2、2018年11月30日11时许，被告人陈士亮在山南新区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员王某500元的毒品。 3、2018年11月30日21时许，被告人陈士亮在山南新区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员王某700元的毒品。 4、2018年11月份的一天，被告人陈士亮在淮南火车站附近卖给吸毒人员胡某、何某800元的毒品。 5、2018年11月底的一天，被告人陈士亮在山南新区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员胡某、何某800元的毒品。 6、2018年12月初的一天，被告人陈士亮在山南新区玉兰苑小区附近卖给吸毒人员胡某、何某300元的毒品。 7、2018年12月10日，吸毒人员宗某和被告人陈士亮电话联系购买冰毒，并通过微信向陈士亮支付13000元。随后被告人陈士亮电话联系刘奎从武汉购买冰毒，并将10000元通过微信转刘奎，被告人刘奎从中扣取1000元后，于同日安排武汉贩毒人员将毒品快递给陈士亮。次日17时30分许，淮南市公安局田家庵分局民警在淮南市山南新区口守候，将取完快递返回的被告人陈士亮抓获，现场从其携带的快递包裹内查获冰毒疑似物2包，净重48.6克，麻古疑似物1包，净重0.46克。经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，现场查获的冰毒疑似物和麻古疑似物中均检测出甲基苯丙胺成分。 上述事实，经庭审调查，控辩双方举证、质证，有下列证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书，证明2018年12月11日，公安机关根据工作中发现的贩毒线索，将携带毒品的陈士亮抓获，同日对陈士亮涉嫌贩卖毒品案予以立案侦查。 2、人身检查笔录、毒品称量笔录，证明2018年12月11日17时许，民警在淮南市山南新区口将陈士亮抓获后，发现其随身携带一个中通快递包裹，经检查，发现快递包裹内有两袋槟榔，袋内藏有2包冰毒疑似物及1包麻古疑似物。经称量，两包冰毒疑似物分别净重22.65克、25.95克，麻古疑似物净重0.46克。 3、扣押决定书及扣押清单、照片，证明公安机关依法扣押了陈士亮持有的冰毒疑似物2包、麻古疑似物1包、快递包装盒1个、金立牌手机1部，扣押了刘奎持有的苹果手机1部与OPPO手机1部。 4、（淮）公（理化）鉴字[2018]201号理化检验报告，证明从送检的2包冰毒疑似物中均检测出甲基苯丙胺成分，从送检的1包麻古疑似物中检测出甲基苯丙胺成分和咖啡因成分。 5、电子证据检查笔录，证明从被扣押的三部手机中提取、固定、恢复与案件相关的电子证据，得到陈士亮与刘奎、王某的聊天记录与转账记录，包括2018年11月16日王某向陈士亮转款800元购买毒品。 6、光盘、情况说明，证明公安机关在侦查该案的过程中刻录的毒品称量视频、现场检查视频、快递取件视频及提取的电子勘验证据。 7、微信转账记录，证明2018年11月30日王某向陈士亮微信两次分别转账500元、700元。 8、通话记录，证明被告人陈士亮、刘奎的通话情况。 9、辨认笔录，证明被告人陈士亮辨认出刘奎、宗某，被告人刘奎辨认出陈士亮，证人何某、胡某辨认出陈士亮、刘奎，证人王某辨认出陈士亮。 10、刑事判决书、涉案人员违法、犯罪经历查询记录，证明被告人陈士亮的犯罪前科情况。另证明被告人刘奎系吸毒人员。 11、归案经过说明，证明被告人陈士亮、刘奎均系被抓获归案。 12、户籍证明，证明被告人陈士亮、刘奎在犯罪时均具有刑事责任能力。 13、证人王某的证言，证明其分别于2018年11月16日22时许、11月30日11时许、11月30日21时许，在玉兰苑小区附近向陈士亮购买过800元、500元、700元的冰毒，三次购买毒品均是通过微信转账支付给陈士亮的。其微信名称是“地皮鞋时间到-刀出鞘139××××7573”，陈士亮的微信名称是“哥抽的不是烟是寂寞”。 14、证人胡某的证言，证明刘奎是其和何某的朋友，刘告诉其和何某需要买冰毒的话可以给一名中年男子打电话，号码是152××××7903。其与何某一共从该中年男子处购买过三次毒品，第一次是2018年11月份，在淮南火车站附近购买了800元的冰毒；第二次是11月份底，在山南新区玉兰苑小区购买了800元的冰毒；第三次是12月初，在山南新区玉兰苑购买了300元的冰毒。 15、证人何某的证言，证明其找刘奎买冰毒，刘奎给其一个152××××7903的手机号码，让其打该号码拿冰毒。该号码的使用者是一名中年男子，其与胡某一共找该男子购买过三次冰毒，第一次是2018年11月份，在淮南火车站老乡鸡旁购买了800元的冰毒；第二次是11月份底，在山南新区玉兰苑小区购买了800元的冰毒；第三次是12月初，在山南新区玉兰苑小区购买了300元的冰毒。 16、证人朱某的证言，证明2018年12月11日陈士亮取快递包裹的事实。 17、证人宗某的供述，证明2018年12月10日陈士亮给其打电话说能帮其买点冰毒，价格是500元一克，其遂让陈买25克冰毒，并通过微信绑定的银行卡（卡号：62×××69）分三笔给陈转账10000元、2500元、500元，共计13000元。 18、被告人刘奎的供述，证明2018年12月10日下午，陈士亮打电话给其表示要帮朋友拿40克冰毒，其告诉陈士亮可以以400元一克的价格拿货，两万元给50克冰毒，40克给陈士亮朋友，10克陈士亮看着处理。约定先给1万元，拿到冰毒后再把剩余的1万元付清。当日3点多的时候陈通过微信给其微信（LK800920）转账1万元，其立即给武汉的朋友微信转账9000元，从中扣了1000元算是其帮助陈士亮购买冰毒的好处费。武汉的朋友通过中通快递于当日下午发的货，还特意拍了包装快递的视频发给其，其又转发给了陈。 19、被告人陈士亮的供述，证明有一天其打电话给姓刘的朋友（刘奎）说其想赚点钱,能不能帮忙买点冰毒，刘说可以从武汉那边买冰毒，讲如果要的多就能便宜一点。遂其以500元每克的价格购买2万元的毒品，在“吾悦”广场路边先给了刘10500元（其中500元是车费），后刘讲武汉那边发货了,并把快递单号发给其,其通过微信向刘支付了10000元。2018年12月11日16时许其接到中通快递电话后，跑到大通“金丰易居”小区门口的中通快递点拿快递，后其带着快递回到山南玉兰苑小区，在小区里面的楼道口被抓获。另当庭供述了起诉书指控的其三次贩卖给王某、二次贩卖给胡某、何某毒品的犯罪事实。 根据控辩双方争议的焦点，结合庭审举证、质证的证据及查明的事实，综合分析评判如下： 关于刘奎辩解称其没有赚取差价，不知道陈士亮购买毒品的目的，以及其辩护人提出刘奎在犯罪中仅起到介绍作用，应认定为从犯的辩解和辩护意见。经查，被告人陈士亮、刘奎的供述，以及微信转账记录能够证明陈士亮通过刘奎购买毒品，将其中的10000元通过微信转给刘奎，刘奎从中牟利1000元，并于同日安排武汉贩毒人员将毒品快递给陈士亮，上述事实足以证实刘奎以牟利为目的帮助他人代购毒品的主观故意，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪，且刘奎对该起毒品交易的发起和达成起到重要作用，不属于起次要、辅助作用的从犯。对被告人及其辩护人提出的此节辩解和辩护意见，不予采纳。 关于陈士亮的辩护人提出本案毒品含量不确定，应当按照“有利于被告人的原则”确认毒品数量，以及刘奎的辩护人提出毒品称量违反相关规定的辩护意见。经查，起诉书指控两被告人贩卖毒品的数量有人身检查笔录、毒品称量笔录、扣押决定书及扣押清单、照片、（淮）公（理化）鉴字[2018]201号理化检验报告、视频光盘等证据证实，足以认定。另根据相关规定，对可能判处被告人死刑的毒品犯罪案件，以及对涉案毒品可能大量掺假或者系成分复杂的新类型毒品的，应当做毒品含量鉴定，本案被告人及涉案毒品不具备上述情形，故不需要对该毒品进行定量鉴定，应按照起诉书指控的毒品数量确定各被告人的犯罪数额。故对辩护人提出的此节辩护意见，不予采纳。 关于刘奎的辩护人提出理化检验报告的鉴定机关及鉴定人不具有法定鉴定资质，该报告不应作为证据使用的辩护意见。经查，淮南市公安局司法鉴定中心、鉴定人均符合法定鉴定资质，送检材料、样本来源亦合法清楚，鉴定机构按照规定的方式、方法和步骤，遵守和采用相关技术标准和技术规范对涉案的冰毒疑似物、麻古疑似物进行甲基苯丙胺定性分析鉴定，由鉴定人签名，鉴定机构盖章确认，且该鉴定意见于2019年1月8日送达各被告人，被告人均未提出重新鉴定申请，该理化检验报告可以作为定案的证据予以采信。 关于陈士亮称其没有在淮南火车站贩卖给胡某、何某800元毒品，该起指控不属实的辩解。经查，陈士亮于2018年11月份的一天在淮南火车站附近卖给吸毒人员胡某、何某800元毒品的事实，有吸毒人员胡某、何某的证言证实，足以认定。 关于两被告人的辩护人提出建议对两被告人在十年以下量刑的辩护意见。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定贩卖甲基苯丙胺五十克以上，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，本案两被告人贩卖含有甲基苯丙胺的冰毒48.6克、麻古0.46克，数量较大，对两被告人在十年以下量刑，与其所犯罪行不相适应，且被告人陈士亮系累犯，依法予以从重处罚。故对此节辩护意见不予采纳。 关于两被告人的辩护人提出两被告人认罪态度较好，建议对其从轻处罚的辩护意见。经查，刘奎庭审期间否认其非法牟利的事实，避重就轻，不能认定为认罪态度较好，陈士亮庭审期间如实供述自己的主要犯罪事实，自愿认罪，可酌情从轻处罚。 综上，本院认为：被告人刘士亮以贩卖为目的购买毒品；被告人刘奎明知他人实施毒品犯罪而为购毒者及贩毒者牵线搭桥，并从中牟利，两被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，量刑建议适当，本院予以确认。被告人陈士亮曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于查获的毒品尚未流入社会，未造成社会危害性，对两被告人可酌情从轻处罚。根据两被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人陈士亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币六万元（于判决生效后十日内缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2032年6月11日止。） 二、被告人刘奎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2030年12月11日止。） 三、查获的冰毒48.6克、麻古0.46克，以及扣押在案未随案移送的手机三部，依法予以没收，由扣押机关依法处理。 审 判 长  苏 莉 审 判 员  王 兴 人民陪审员  张娟娟 二〇一九年七月二十五日 书 记 员  金文字 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。