石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初6238号 原告：许峰，男，1963年7月12日出生，汉族，住石家庄市新华区。 原告：岳兵，男，1967年1月26日出生，汉族，住石 家庄市长安区方北路93号6栋1单元602号。 二原告共同委托诉讼代理人：张帅，河北世纪联合律师 事务所律师。 被告：刘义，男，1966年12月30日出生，汉族，住石 家庄市长安区方北路11号9栋7单元102号。 委托诉讼代理人：王继光，河北冰溶律师事务所律师。 原告许峰、岳兵与被告刘义合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许峰、岳兵及其共同委托诉讼代理人张帅，被告刘义及其委托诉讼代理人王继光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告偿还两原告本金150万元及利息（150万元*10%*6年=90万元）共同累计240万元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年10月29日，原告许峰、岳兵与被告刘义签订《合资入股经营协议》，该协议中明确约定原告与被告入资共同经营石家庄井陉县小作乡八里沟村铁矿，双方同意成立石家庄高义伟业生态项目投资有限公司，公司注册资本550万元，由被告刘义担任法定代表人，同时被告出资400万元并持有该公司90%的股权，原告许峰、刘义出资150万元并共同持有该公司10%股权，该协议签订后原告许峰、岳兵将150万元通过许峰的中国农业银行的账户转账到被告刘义账户。被告刘义收到入资款后并没有依照协议履行约定义务，后经国家企业信用信息公示系统查询，原告许峰、岳兵不是高义伟业公司股东，而且原告许峰、岳兵与被告刘义之间也没有相关的股权代持协议，事后得知被告刘义假借合资入股经营铁矿为名，实际借款150万元另为他用。原告许峰、岳兵多次与被告刘义沟通要求返还150万元及相关利息，但得到的答复均以各种理由推脱，不予偿还150万元及相关利息。为维护原告许峰、岳兵的合法权益，依照民事诉讼法119条规定，特向贵院提起民事诉讼。 被告刘义辩称，一、本案案由与本案所争议事实不符，1、被告不同意法院所列的案由是“民间借贷纠纷”，本案的大量证据证实，本案是一个投资入股纠纷。原告自己所提供的双方所签订的《合资入股协议书》中的条款足以证明双方所签订的是一份投资入股协议。合同条款已经说得清清楚楚、明明白白，合同的第一句话就是“经双方友好协商，双方共同合资入股经营石家庄井陉县小作镇八里沟铁矿一事达成如下意见……”。被告需要提醒法官注意的是，这份协议是原告起草的，协议中的每一句话均是原告精心斟酌后写下的，原告自己所说的和所写的，均是围绕着双方合资入股的书写的和进行的实际办理探矿证以及如何分红，以及撤回入资款所定的，明明是投资入股的行为，怎么就变成民间借贷了？假如是所谓的民间借贷，那么借款利息标准是多少？什么时候偿还？连这些最基本的条款都没有，怎么就成为了民间借贷了？2、原告自始至终均对所实施的办理井陉县小作镇八里沟村铁矿经营手续是明知的。被告认为，在我国依法治国的今天，我们都要讲诚信，讲道德，讲良心，自2013年起我们双方协商合作开矿，对这个前景非常光明，利润非常丰厚的项目是看好的，原告经过铁矿投资入股赚钱的。双方在合作后原告对所发生的每一步都是明知的，原告也曾积极找当时任职的井陉县县委书记寻求办证办理探矿手续，双方合资入股的事实不容否定。被告认为，本案的案由是错误的，该错误的案由必将会导致本案的审理方向和审理结果，请求法官查明案件事实，变更本案案由为股东出资纠纷或者是合伙纠纷，但绝不是民间借贷纠纷。二、本案系双方所签订的《合资入股协议书》足以证实，双方投资入股是为共建井陉县小作镇八里沟铁矿。目前该开矿手续正在办理当中，原告要求撤回投资无法律依据。被告认为，双方所签订的《合资入股协议书》是双方当事人的真实意思表示，是合法有效的，它是法院审理本案的依据，该协议书中明确了几个问题，一是明确了双方投资入股是为共建井陉县小作镇八里沟铁矿，二是明确了双方投资的数额和分配比例；三是明确了经营后所赚的钱如何优先偿还投资款；四是明确了公司发展后续资金的构成等。这是一份地地道道的合资入股协议，该协议书中已经对双方所合作的性质定了性，原告既然选择了投资井陉县小作镇八里沟铁矿的开采，既然选择了出资入股，就应当知道投资有风险，就应当知道按照投资有可能赚的盆满钵满，也有可能赔的血本无归。原告系有完全行为能力的自然人，对自己所选择的投资入股行为必须承担相应的法律后果。该协议书最主要的是，双方所决定的偿还投资的时间是公司经营产生利润后。目前原告要求撤回投资的说法显然与合同约定不符，原告完全知晓八里沟铁矿的办证手续在县里的审批手续已经完成，且在2016年就已经报到石家庄市国土局（现改为石家庄市自然资源和规划局），只是因为国家对环保暂时采取封闭措施而搁浅了，但是鉴于被告已经投入巨资搞了专家论证，权威部门探矿，且已经将矿山所在的村、乡、县等各种手续已经办妥，只要国家恢复采矿生产，就会产生很好的利润。矿山开工目前手续就差石家庄市政府职能部门审批了，八里沟铁矿还没有生产，尚未产生利润，不具备撤资条件，所以原告要求撤回150万元投资款的诉求，既无事实依据，也无法律依据，其诉求应当予以驳回。三、原告所称的“石家庄高义生态项目投资有限公司”在原、被告双方签订《合资入股协议书》前就已经存在，双方所协商的办理工商登记手续定会办理，只是因双方已经曾经协商好，待探矿证办下来后立即到工商局办理股东登记手续（因此矿产资源较为丰富，许多人均要求入股）原被告双方所称的“石家庄高义生态项目投资有限公司”是在2013年8月成立的，而原被告双方所签订的“合资入股协议书”是在2013年10月签订的。协议书的条款是原告起草的，虽然不规范，但不影响合同的效力，对暂时没有办理原告作为股东登记的情况，原告是知道的，双方口头商定在开工手续办妥后即刻办理股东工商登记也是早已经说好的。否则在已经过去的6年中，原告为什么一直没有主张此诉求？四、原告所称的150万元投资款，已经全部用于办理开矿、探矿手续、公司经营、工人工资、房租等费用。据不完全统计，截止目前已经花费各项费用700万元。也就是说，原告所主张的150万元已经按照双方所约定的投资事由，投入到了办理八里沟采矿证当中，公司自2013年成立以来，仅各项费用已经支出了689.826万元，由于矿山尚未开采，公司只是花钱而没有进项钱，原告所要求撤资的诉求无法满足，按照法律的规定，也不能得到支持。五、因本案属于投资入股纠纷，双方所约定的开采井陉县小作镇八里沟铁矿手续正在办理当中，原告要求撤回股份必须征得全部股东的意见，原告在没有得到股东同意的情况下，不可以撤资。原被告双方共同出资经营办理井陉县小作镇八里沟铁矿，是按照公司法的要求做的，虽然手续不完备，但正在办理当中。原被告双方所经营的是石家庄高义伟业生态科技有限公司，该公司还有隐名股东，既然是按照公司法操作的，目前原告要求撤资，就必须按照公司法的要求征得其他股东的同意，且其他股东还有优先购买权。原告在没有其他股东同意下，是不能擅自撤资的。综上所述，因为原告的诉求没有事实依据和法律依据，建议法庭应当依法驳回原告的诉讼请求。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据： 1、合资入股经营协议，协议中明确约定，依据协议的第五条乙方同意出资150万元，并占10%，其余出资400万元占90%，协议签订之前，公司已经成立，其中刘义占75%，所以刘义出资不实，依据第七条约定，甲方没有向我方出示入资400万元的凭证，所以不能证明甲方出资到位，经后续了解，甲方没有出资。 2、农行资金往来信息结果表，时间为2013年7月11及2013年8月2日原告许峰分两次转账给刘义累计154万元，后在2013年7月11日刘义给许峰转账4万元，所以许峰向刘义转账150万元，通过以上证据说明许峰已经完成出资义务。 3、石家庄高义伟业生态项目投资有限公司工商登记，证明原告许峰、岳兵不是该公司股东，足以说明合资入股经营协议实为民间借贷，依照协议约定我方应当占公司10%的股份，但经查询不能看出我方的股份及股东身份，所以不能说是合资入股合同关系，根据被告提出的经营明细，依照协议约定第八条，对资金550万元的使用甲方有使用权，但在1万元以上的应通知乙方，但是自公司成立至今我方没有看到任何关于资金550万元的去向，我方曾多次与被告商量查看公司收支情况，但被告以各种理由拒绝，所以被告违反了协议约定，名为合资入股协议，实为民间借贷。 被告刘义质证称，对原告所提的证据的真实性无异议，但对关联性及证明目的有异议，原告对双方签订的合资入股协议不认可，但既然不认可，为何要做证据使用，作为双方签订合同以后，时间已经超过六年，在该时间中，原被告双方对一起开发铁矿均作了大量的工作，原告也曾经积极找井陉县县委书记，在其中所受到的磨难，原告心知肚明，双方是否对合资开发铁矿均是十分清楚的，至于合同中约定的股东登记问题，我方在答辩中已经提到，条件尚不成熟，正在办理中，双方签订的合资入股时间是2013年10月而公司成立是2013年8月，股东登记变更要进行工商登记，等采矿证办下来即刻进行变更登记，至于原告所述名为入资实为借贷，只是原告自己的猜测，没有任何证据支持，关于双方的投资我方有反证提交。办理采矿证是技术性问题，过程很复杂且漫长，该过程历时两年多，国土资源部出台了一些政策为了京津冀的环保，暂缓了项目的审批，该项目不是干不了，只是因为国家的政策而暂停，实际的工作已经做了95%，因为国家政策，使我们公司蒙受了巨大损失，如果本案是民间借贷，需要有关于借款利率等事项的约定，合作协议充分说明了我们是合作开发的意向。 被告为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据： 1、林业区承包合同；2、公证书，该山由苏彦生承包，苏彦生签订协议后进行了公证；3、2016年1月1日签订的流转合同，合同时间为10年，每年租金为10万元，作为刘义与原告合作开发铁矿，现在山都由农民承包的，所以签订了租赁协议；4、2014832号国土资源局关于上报2015年度拟设探矿权的通知，该批件包括矿山的审批的报告，该资料在国土资源局，因为部分证据我方拿不到，所以申请法院调查该资料。5、增值税普通发票，证明向地址勘探部门交的勘探费，该证据证明双方实际上已经做了大量的工作，地已经租了，矿眼已经探了；6、租赁合同，证明租赁了王菊梅的房屋；7、工资表，石家庄高义伟业公司员工工资发放情况，现在在办理证的时候需要花费的费用，因为矿山办起来利润很丰厚，所以前期投入较大，也是必须的。以上证据证实在公司成立运营中做了大量的工作，也花费了很多的费用，现在只差证，目前产生的费用大概为700万元，希望原告再等等，时间应该不会太长。 原告质证称，对证据林业承包合同、公证书、山场流转合同不清楚，不发表质证意见；对国土资源局的通知不清楚，对增值税发票不清楚，对房屋租赁合同，没有听说过不是真实的；对于工资表也不清楚，对于其中的员工不知道是谁。 庭后被告刘义提交了银行交易流水及借条等证据用以证明550万元的支出情况。 原告质证称，对于被告提交的银行交易流水，该流水中支出的数额约140多万元，远达不到550万元，且被告没有提交将400万元存入指定账户的转款凭证。对于冯青出具的3份借条，首先对该证据的关联性合法性真实性存在异议，其次从交易习惯来看，采用现金的方式进行交易，没有银行交易记录，违背交易习惯及法律事实，对于冯青与刘义之间的借贷关系的真实性存疑；对于韩文革、马兵、白守祥的证人证言不予认可，与客观事实无关联。 经审理查明，2013年7月11日原告许峰通过银行账户向被告刘义账户转款74万元，被告刘义于当日向原告许峰账户转款4万元。2013年8月2日原告许峰通过银行账户向被告刘义账户转款80万元。2013年8月28日被告刘义及案外人高作伟投资设立石家庄高义伟业生态项目投资有限公司，后公司股东进行了变更，现股东为被告刘义及案外人韩文革。2013年10月29日，原、被告签订合资入股经营协议，协议约定原、被告双方合作开发井陉县小作镇八里沟村铁矿，双方同意成立石家庄高义伟业生态项目投资有限公司，公司注册资本为550万元，二原告合计出资150万元，占公司股份的10%，被告出资400万元，占公司股份的90%，同时原、被告双方将资金打入被告名下银行账户，公司经营过程中1万元以上的金额支出，被告需通知原告，并提供相应的单据，公司经营后，先期回款首先用来偿还二原告的出资。 以上事实有相关证据及本案庭审笔录在卷佐证。 本院认为，根据原、被告的举证、质证及当庭陈述意见，可以认定原告在石家庄高义伟业生态项目投资有限公司成立前即与被告刘义之间存在资金往来，后原告与被告签订了合资入股经营协议，按照双方签订协议的约定，原、被告需共同出资成立公司，并将原告列为公司股东占股10%，然石家庄高义伟业生态项目投资有限公司在2013年8月28日成立至今，被告未将原告列为公司股东。被告述称已将400万元打入其名下指定银行账户，但被告未提交相关证据予以支持，故本院对被告所述不予采信。另协议第8条还约定，对于1万元以上的支出金额，被告需通知原告并提供相应的单据，从被告提交的银行流水中可以看出，在原告向被告转账之后有多笔大额支出，但原告均表示未收到过被告的通知，被告亦无证据证明款项的使用情况及履行了通知义务，故被告的行为构成根本违约，导致原告的合同目的无法实现，原告有权要求被告退还其投资款及相应利息损失。关于原告主张被告按照年利率10%支付利息的诉讼请求，因该10%为协议约定原告在公司所占股份比例，原告以此主张利息并无事实依据，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算为妥。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告刘义于本判决生效之日起十日内退还原告许峰、岳兵投资款150万元及利息损失（自2013年10月29日起至投资款还清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费26000元，由原告负担3200元，由被告负担22800元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  杨 雷 人民陪审员  丁若虹 人民陪审员  刘 红 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  殷春潮