沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初2817号原告：李波，男，1985年4月10日出生，汉族，住址：沈阳市沈河区。委托代理人：李立新，系辽宁宝铎律师事务所律师。被告：浙江中贵电气科技有限公司，住所：浙江省乐清市经济开发区纬二十路231号。法定代表人：谭洪晶，系该公司董事长。委托代理人：曹雷，系辽宁邦言律师事务所律师。原告李波与被告浙江中贵电气科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月20日受理后，依法由审判员陈梅担任审判长并主审，与审判员邓洪涛、陈爽组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李波及委托代理人李立新，被告浙江中贵电气科技有限公司的委托代理人曹雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李波诉称：原告于2017年10月17日入职，办公地点为沈阳市大东区北海街84号，每月工资5000元，至今被告也未与原告签订劳动合同，也没有给原告交养老保险、医疗保险。被告私自于2018年10月29日发给原告一份通知：2018年10月29日起李波基本工资暂不发放，停薪职位保留一个季度业绩考核达标后，经领导批准后，再予以补发齐全。原告认为被告的行为违反《劳动法》、《劳动合同法》的相关法律规定，原告于2018年11月19日提起劳动仲裁，仲裁委员会作出沈大劳人仲不字（2018）1037号不予受理通知，故原告诉请法院依法支持原告的诉求，以维护原告的合法权益。诉讼请求：1、请求法院判令被告给付原告未签订劳动合同双倍工资差额55000元、违法解除劳动合同经济赔偿金10000元，返还扣发的部分工资1694元，总计66694元；2、请求法院判决被告给付原告2017年10月17日至2019年7月5日期间自行垫付养老保险金14836.2元和医疗保险金4428元。被告浙江中贵电气科技有限公司辩称：1.我公司与原告并不存在事实劳动关系，而是存在民事合作关系；双方口头约定建立业务合作关系，原告为我方提供客户，我方授权原告以我方名义进行销售，在成功签订合同并取得货款后，我方按照一定得比例，向原告方支付佣金；同时，为了使原告能够放心做业务，许诺向原告给予每月一定的生活补贴；2.即使我方向原告发出了“解除通知”，是对双方终止民事合作的通知，并非是确认解除劳动关系的通知；双方之间的关系并不符合劳动关系的特点，首先，我公司经营住所地在浙江，在沈阳建立办事处，办事处均没有我方派驻人员，不能发生劳动法上的管理关系，原告具有相当的自由性；其次，我方并不排除原告除代理我方产品外，兼代理其他公司的产品；这也是符合行业规则，也是普遍现象；我方与原告之间就是业务合作关系，每月的补贴仅作为促进民事合作的手段；再次，我方建立办事处的最终目的是达到经济效益，在没有业务量以及稳定客户的情况下，按照常理，是不会建立劳动关系，而是业务合作关系；在原告长期不产生业务的前提下，导致沈阳市场严重亏损，我方因此中止合作，是合乎情理的；最后，根据原、被告合作的内容看和性质看，不宜简单的一概认定为劳动关系，双方合作的内容就是简单的销售，然后一方给予提成，没有固定的工作地点和管理模式；3.双方合作关系终止后，之间的债权债务仍没有进行结算，我方保留有关权利。4.即使被法院认定为劳动关系，原告的各项主张均不能支持；（1）双方自2017年10月17开始建立合作关系，至2018年10月29日。即使被强行认定劳动关系，那么超出一年没签订劳动合同，《劳动合同法》14条第3款，视为已经订立无固定期限合同，按照《劳动合同法》82条，没有要求未签劳动合同2倍工资的权利。仅能要求2个月工资的赔偿。（2）养老保险和医疗保险不属于法院受理范围，社会保险是由原告自行缴纳，双方缴纳的标准无法确定。缴纳保险的基数也无法确定，因此原告的保险是否合理，没有提供合理的证据，证明其缴纳保险的合理合法性，因为缴纳保险是与工资基数决定的，与不同的保险档次，所以证据不足，法院应驳回原告的该项诉讼请求；5.原告非法占有我公司资金34600元的合同款至今未偿还，已经构成非法侵占罪，我方保留诉权以及追求刑事责任的权利。根据我公司产品采购方辽宁西盾科技有限公司的证实，原告未经我公司授权和同意，擅自要求辽宁西盾科技有限公司将34600元的货款打入其个人账户，至今未偿还我公司，已经严重侵犯我公司的合法权益。经审理查明：原告于2017年10月17日入职被告处，从事销售员工作，双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。2018年10月29日，被告通知原告由于其未完成销售额而停薪留职，基本工资暂不发放。原告实际工作至2018年10月,29日，后因被告停发工资而离职。原告2017年10月至2018年9月工资分别为：2500元、5000元、5000元、4615元、4167元、4615元、4900元、4123元、4840元、3920元、3892.5元、3190元，打款账号户名为谭洪晶、殷哲哲、王瑶瑶，其中谭洪晶为被告公司法定代表人。被告拖欠原告2018年8月份工资879元、9月份工资797元。原告的月平均工资为4369.88元〔（2500元＋5000＋5000元＋4615元＋4167元＋4615元＋4900元＋4123元＋4840元＋3920元＋3892.5元＋3190元＋879元＋797元）÷12〕。2019年7月5日，原告以个体从业人员身份自行缴纳2017年10月至2018年9月期间的养老保险统筹部分保险费8901.72元。另查明，原告向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1.请求裁决给付未签订劳动合同赔偿金55000元、经济赔偿金10000元、扣发的部分工资1694元；2.请求裁决给付2017年10月17日至今养老保险金和医疗保险金30000元。该仲裁委员会于2018年11月19日作出沈大劳人仲不字〔2018〕1037号不予受理通知书。原告不服，诉至本院。上述事实，有原告提供的不予受理通知书、银行流水、工资表、通告、名片、考勤记录、房证、租赁合同、养老保险缴费收据等证据，经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”本案原告提供银行流水、工资表、考勤记录等证据证明其与被告存在劳动关系，其中银行流水对方账号名称为被告公司法定代表人，结合被告单位给原告的通告等证据，本院确认原、被告之间存在事实上的劳动关系。关于原告主张返还扣发的部分工资1694元问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”原告提供的2018年8月、9月的工资表显示2018年8月暂扣20%工资879元、9月份暂扣20%工资797元。被告未提供系原告个人原因扣工资的相关证据，故被告应给付原告工资1676元（879元＋797元）。关于原告主张未签订劳动合同双倍工资55000元问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2017年10月17日入职，至原告2018年10月29日离职，双方未签订劳动合同，故被告应支付原告未签订劳动合同双倍工资差额47237.35元（5000元÷21.75天×10天＋5000元＋4615元＋4167元＋4615元＋4900元＋4123元＋4840元＋3920元＋3892.5元＋3190元＋879元＋797元）。关于原告主张被告违法解除劳动合同的经济赔偿金10000元的问题。被告于2018年10月13日通知原告停薪留职，从其通知可见被告并未与原告解除劳动关系，但原告收到通知后于第二天离职，原告以其实际行动表示因被告停薪留职，原告解除与被告的劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款之规定，原告因被告停发工资而解除与被告间的劳动关系，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金，而非赔偿金。结合原告的工作年限及月平均工资，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金6554.82元（4369.88元×1.5个月）。关于原告主张被告给付2017年10月17日至2019年7月5日期间自行垫付养老保险金14836.2元和医疗保险金4428元的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”本案中，被告未依法为原告缴纳社会保险，原告于2019年7月5日以个体从业人员身份，自行缴纳2017年10月至2018年9月期间的养老保险统筹部分保险费8901.72元，被告应予返还。原告未提供自行缴纳医疗保险费的相关证据，故本院对原告主张被告给付医疗保险金4428元不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第四十六条第一款之规定，判决如下：一、被告浙江中贵电气科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告李波工资1676元；二、被告浙江中贵电气科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告李波未签劳动合同双倍工资47237.35元；三、被告浙江中贵电气科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告李波经济补偿金6554.82元；四、被告浙江中贵电气科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告李波养老保险费8901.72元；五、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告浙江中贵电气科技有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判长 陈 梅审判员 邓宏涛审判员 陈 爽二〇一九年七月二十九日书记员 于子尧