湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0602民初2091号原告：肖光国，男，1956年3月19日出生，汉族，常德市汉寿县人，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：李超湘，湖南湘杰律师事务所律师。被告：岳阳兴业混凝土有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区107国道旁花果畈垃圾站环境卫生科研所办公楼3楼。法定代表人：卢志兵，总经理。委托诉讼代理人：乔明月，湖南弘一律师事务所律师。第三人（有独立请求权）：李杰，男，汉族，1981年12月2日出生，江西省赣州市人，住江西省赣州市兴国县。委托诉讼代理人:张天勤,湖南恒孚律师事务所律师。原告肖光国与被告岳阳兴业混凝土有限公司，第三人李杰企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李超湘，被告及其委托诉讼代理人乔明月,第三人及其委托诉讼代理人张天勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖光国向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行合同，配合原告行使自2018年11月18日开始至2021年2月28日止的经营、收益权；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年被告因经营不善，负债较多，需筹集资金，于2017年1月与原告协商后达成承包经营合同书，约定原告每年缴纳承包金360万元并逐月支付所欠三一重工、中集公司按揭款，原告享有2017年3月1日至2021年2月28日的承包经营权。签约后，原告缴纳了部分承包款，并借款给被告的法定代表人，代为处理被告债务及纠纷，可被告无法履约让原告入场生产经营。2018年11月18日，原、被告达成补充协议，由原告入场生产经营。可公司生产略有好转，被告又设法排挤、阻碍原告行使承包经营权。有独立请求权的第三人李杰向本院提出诉讼请求：确认被告的承包经营权属于申请人；确认原告与被告所签《承包经营协议补充协议》无效；诉讼费用由原告承担。事实与理由：2016年12月，第三人在宴席上宣布，自2017年1月起承包经营被告公司，委托原告与被告签订《承包经营协议》，并代行经营管理权。2017年1月，原告以其个人名义与被告签约，第三人履行向被告注入资金义务。2017年12月12日，原告与被告签订了《终止协议》；第三人与被告达成口头协议，按照原合同内容继续履行。被告岳阳兴业混凝土有限公司辩称，原、被告之间没有承包经营的合同关系。《承包经营合同补充协议》不能成立、不能生效。被告公司的经营权属于第三人李杰。原告系受李杰的委托与被告签订《承包经营合同补充协议》，从未合法取得过一天承包经营权。经审理查明：一、基本概况及签约情况。被告岳阳兴业混凝土有限公司的法定代表人为卢志兵（公司大股东）。因资金紧张，被告及卢志兵陷入多个债务纠纷，经营困难；其债权人成立了债权人领导小组，与卢志兵多方引进投资人参与公司运营，偿还公司及卢志兵债务。本案原告及第三人李杰均投入资金到被告公司。原告与被告先后签订了《承包经营合同书》及原告停止经营的终止合同、原告继续经营的补充合同。第三人主张在江西一次宴会上当众宣布了委托本案原告承包经营，但认可实际在被告处是以借款形式投资。在原告承包被告公司前，还有案外人彭宇等其他投资人承包过被告公司。因彭宇在承包合同终止后拒不将公司经营权移交，其他债权人也急于追索债权，公司年检、税务、账户均出现问题，原、被告签订《承包经营合同书》后原告无法及时正常经营。经原、被告多方努力，排除障碍，才于2017年年底通过人民法院强制执行【执行依据：（2017）湘0602民初2125号民事判决书】接管公司控制室，2018年年底办好工商年检和税务手续（2018年11月20日由税务机关受理了增值税一般纳税人选择简易办法征收备案表），为重新启动公司排除了主要障碍。原告2018年11月底开始正式经营三个月左右，并签订了岳阳美的梧桐庄园项目混凝土购销合同，混凝土市场行情看好。被告及债权人认为第三人李杰资金实力雄厚，与公司有承包意向，公司应当由李杰经营，与原告于2019年2月24日在生产场地发生纠纷，原告报警后，公安派出所作出民事纠纷调解，告知原告通过法院诉讼处理。此后，原告无法继续生产经营，被告及第三人接管生产经营，后安排案外人易小兵（证人）接替原告在公司的工作。原、被告2017年年初到2018年年底，先后签订有三份与承包经营有关的合同。1、2017年1月的《承包经营合同书》。原告肖光国与被告岳阳兴业混凝土有限公司签订《承包经营合同书》约定：被告因负债沉重，拟招聘原告为公司经营者，向原告整体让与公司经营权；承包期间2017年3月1日起至2021年2月28日；承包金为每年360万元（用于清偿被告债务；根据原告资金周转情况，每年最多分4次付清360万元；第一年，进场三个月后，付6个月的承包金180万元；进场12个月再付6个月承包金180万元；原告在完成承包款后增加还款金额，每增加还款金额360万元，承包期即延长1年），另加三一重工、中集公司每月按揭款，原告如不能按时足额上交，经催促后仍不履行的，被告有权解除合同；原告的承包经营利润，除足额上交承包款外，全部由原告自主支配；承包前的被告债权债务及其他纠纷，与原告无关；一切源于被告债权人的纠纷，均由甲方债权领导小组出面处理，决不能影响原告的生产经营；原告生产经营需要协调当地关系的，被告及债权人领导小组应当积极协调；被告在2017年2月28日前将前任经营者清理出场，保证原告在2017年3月1日正常生产，如果延迟原告入场时间，承包期相应后推；被告的债权人造成公司不能正常活动，原告有权在损失范围内，削减当年的偿债承包款；原告接管被告公司财产、文件、证照、印章、账簿等会计资料，对外以被告名义开展活动；被告及债权领导小组应当保证原告正常经营的外部环境，任何人不得以任何借口侵害原告的承包权，原告行使承包经营权需要被告协助的，被告不遗余力。被告债权人领导小组成员陈玉珊、周湘伟、任继美、乔明月等9人在上述合同书上签名。2017年1月18日，被告债权人领导小组决议，同意原、被告签订的《承包经营合同书》，推举陈玉珊（证人之一）为债权人领导小组组长。2、终止协议。2017年12月12日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《终止协议》，约定：甲乙双方于2017年1月所签订的《承包经营合同书》，因甲方原因，致使乙方等了近一年仍然无法正常生产经营，应乙方要求，甲乙双方同意终止《承包经营合同书》的履行，并达成协议如下：一、所有投入资金纳入甲方借贷，由甲方直接对投资方负责。二、甲方无需赔偿乙方损失。三、甲方请乙方继续留在公司协助甲方管理整个公司。四、乙方对所有债权人承诺的还债义务由甲方承担，甲方保证坚决履行。五、若有协议投资款、货款进入乙方账户时，无特殊情况，乙方必须及时汇入甲方（卢志兵个人）账户。原告主张，签订承包合同后，原告一直不能开始生产，所以不想搞了，就签了终止协议，但是卢志兵不同意终止。3、补充协议。2018年11月18日，原告（承包方，乙方）与被告（发包方，甲方）签订《补充协议》约定，由于被告原因不能生产，应债权人领导小组强烈要求，为让乙方尽快正常生产，签订本补充协议如下：一、被告负责清退公司现有人员（乙方同意留下的除外）；二、甲方交出公司全部印章、营业执照、资质证书和证件；三、签订本协议之前，耽误了原告的承包期相应承包金由被告负责。合同期满，若债权人领导小组想继续收取承包金，甲乙双方协商后，可以续签合同。四、下次预付承包款时被告务必提供销售发票，原公司承诺的补交税金（40万元，每月5万元），可由原告代缴，缴付后按月30万元承包款比例增加承包期限。否则，乙方有权拒付承包款、按揭款、法院执行款等一切费用，造成的后果和损失由甲方负责。五、凡合同以外，需要乙方代付的资金，乙方视情况而定，而重点是法院执行款的代付。乙方为甲方代付的资金，均按30万元承包款的比例增加承包期。增加的承包期不得重复收取承包金。六、签订《承包经营合同书》以前的债务和纠纷，如果干扰影响了乙方正常生产经营，由甲方和债权人领导小组人员负责。签订《承包经营合同书》后至本次签订补充协议期间的债务和纠纷，如果干扰影响乙方正常生产经营，由甲方负责。若阻碍生产，3至5天仍解决不了，由此造成的实际经济损失，由甲方赔偿并退还履约保证金。七、乙方向甲方交履约保证金60万元（由债权人领导小组掌控），然后按月预付承包款（30万元）。八、甲方负责每年按时对证照资质年检工作，确保其合法有效，由债权人领导小组督促。否则，乙方可拒付承包款。该补充协议还对行政部门罚款的处理、保障乙方自主经营、征收补偿费用、约定条件下的代付资金返还进行了约定。被告主张，在卢志兵被债权人追索债权，在楼区法院执行局执行过程中无法履行债务，第三人和乔明月均无法代为偿还债务，原告乘人之危，提出签订补充协议就代为还款20万元，才签订的上述补充协议。二、原告肖光国履约情况。签约后，原告组织资金上交承包款、偿还被告公司债务，并检修设备准备生产。其主要付款（原告主张为交承包款的款项）情况如下：1、原告主张为上交承包款的部分155万元。2017年1月20日，原告交款30万元给陈玉珊等人用于中集设备按揭款（通过银行转账至案外人陈汐名下）。2017年1月16日、4月12日，原告分别代付卢志兵、被告执行款15万元、30万元执行款至岳阳市岳阳楼区人民法院；2018年3月13日、4月28日，原告分两次代付被告执行款共计20万元到岳阳市云溪法院用于代为支付被告和卢志兵债务。2018年10月14日，原告付款60万元至乔明月指定的王玉兰账户，乔明月向原告出具借据，并写明：“此补充协议迟延一个月签订，转成保证金条件是，肖光国成功进场即可。具体表现：卢志兵清除原聘人员，移交证照、公章”，卢志兵和陈玉珊等七名债权人领导小组成员在该借据上签字。以上款项155万元，原告主张用于上交承包款。2、原告主张为另付191.84万元用于偿还公司及其法定代表人的债务的部分（被告对真实性没有异议，对证明目的有异议）：①2018年10月22日、10月31日，原告另付25.3万元用于案外人易小兵领取岳阳兴业混凝土有限公司7-10月份工资；②2018年9月2日，被告向案外人陈勇出具20万元沙款及价格补偿款的欠条，卢志兵2018年11月16日签字“请肖光国代付货款”；2018年11月17日，陈勇向被告出具2017-2018年砂砾石补偿款10万元收条，卢志兵签字“请肖光国代付”；原告于2018年11月、12月向陈勇账户支付了35万元款项。③2018年11月18日，卢志兵签字请原告代付被告欠岳阳绿洲环保有限公司截至2018年的场地租金17.5万元，2018年11月19日原告代付上述款项至岳阳绿洲环保有限公司法定代表人李熙耀账户；④2018年12月25日，经卢志兵签字委托，原告代被告交执行案代理费1万元给案外人周勇军；⑤2018年12月16日、12月25日、2019年1月2日，经卢志兵签字委托，原告共代卢志兵支付陈岳军履约保证金和2018年11月30日前搅拌车运输费共计20万元；⑥2019年1月18日，经卢志兵签字委托，原告偿还任继美债务4万元；⑦2018年11月3日周湘国借到原告16万元用于被告车队运输款代付司机承包费，2019年1月20日，原告代付被告11月份运输款5.04万元给周湘国。⑧经卢志兵同意，原告2019年2月向案外人许国乔供应价值68万元混凝土用于偿还被告债务。⑨原告出具向案外人周湘国转款16万元的银行转账流水，及周湘国出具的16万元借条（注明用于车队承包运输款代付司机承包费）、5.04万元领条（注明代付十一月兴业公司运输款），主张该21.04万元系用于代偿被告债务。被告仅认可原告的上述付款中的90万元【2017年1月20日原告交款30万元给陈玉珊等人用于中集设备按揭款（通过银行转账至案外人陈汐名下），及2018年10月14日的付款60万元（至乔明月指定的王玉兰账户，乔明月向原告出具借据）】可以作为原告支付的承包款；原告支付的其余款项，被告认可其真实性，但认为不能作为承包款。三、被告履约情况。被告不认可与原告本人有合同关系，未举证证明其履行合同义务。被告主张原告在2018年5月份左右即有部分生产，且生产质量出了问题，原告不予认可，并提出当时没有办妥合法手续，不能正常生产，系卢志兵强行为亲戚生产混凝土出了问题。原、被告均认可，双方共同努力，在2018年11月份办妥了工商年检和税务手续。四、第三人李杰的相关情况。其提交的中国银行交易流水显示，其2018年5月21日以后向易小兵汇款150万元，向王玉兰（被告债权人乔明月的妻子）汇款20万元，2019年1月8日转款200万元给刘某（第三人申请出庭证人之一，2017年1月至今在被告处上班）。第三人主张2018年12月11日分四次汇的（肖光国说法院需要执行款），汇给乔明月65万元执行款。第三人提交6份1125万元收据复印件（未提交原件），落款日期为2017年11月30日至2019年5月18日，但收据号码连号，第三人未给出合理解释，不予采信。第三人申请出庭作证的证人（刘某，被告员工，卢志兵朋友；郭胜，卢志兵朋友；段炼，卢志兵的员工，第三人的朋友；易小兵，被告员工，现任执行董事；陈玉珊，经卢志兵介绍认识原告和第三人，债权人领导小组组长）利益关联复杂，部分证人系受被告委托出庭；对上述证人所作证言，仅对有其他证据佐证的内容予以采信。第三人李杰在审理期间，经本院当庭通知，未在指定期间缴纳案件受理费。以上事实，有承包经营合同书、收条、转账凭证、债权人领导小组决议、补充协议、终止协议，执行和解协议书和转账凭证、往来结算收据、银行回单、收条、混凝土购销合同、协助执行通知书、卢志兵签字的书面条据、报警案件登记表、增值税一般纳税人选择简易办法征收备案表以及部分证人证言内容，（2017）湘0602民初2125号民事判决书和庭审笔录予以佐证。本院认为，原告肖光国与被告岳阳兴业混凝土有限公司签订的承包合同主要条款不违反法律的强制性规定，系双方的真实意思表示，对原、被告都有约束力。原告签约后开始积极投入资金，履行合同义务，排除因被告或其他非原告原因产生的障碍，到2018年11月20日终于办妥税务手续，公司恢复生产，其合法的经营、收益权应当得到保护。原告在被告处投入的资金约300万元，根据补充协议，超过其正常生产经营期间应当支付的承包款（约3个月的承包款为90万元）。根据补充协议的约定，“乙方（原告)为甲方（被告）代付的资金，均按30万元承包款的比例增加承包期。增加的承包期不得重复收取承包金。”故应当认定原告履行了主要合同义务，对原告要求继续履行《承包经营合同书》及补充协议的诉讼请求予以支持。被告应当配合原告依约【主要约定包括：按月预付承包款（30万元），原告为被告代付的资金，均按30万元（每月）承包款的比例增加承包期】行使自本判决生效之日起截至2021年2月28日的经营、收益权；但从被告强行接管原告在公司的生产经营开始至本判决生效之日的经营、收益权，实际上已经无法执行，故对相应的诉讼请求本院不予支持；原告可另行主张相对方承担违约或侵权责任。原告与被告2017年12月12日签订了《终止协议》，说明《承包经营合同书》签订后，因被告原因近一年仍然无法正常生产经营，应原告要求，双方同意终止《承包经营合同书》的履行，原告所有投入资金纳入被告借贷；上述协议签订后，双方并未就原告投入完成结算转据工作。此后，原告于2018年3月13日、4月28日分两次代付被告执行款共计20万元到岳阳市云溪法院用于代为支付被告和卢志兵债务；2018年10月14日，原告付款60万元至乔明月指定的王玉兰账户；2018年11月18日，原告（承包方，乙方）与被告（发包方，甲方）签订《补充协议》。根据以上事态进展可以看出，原、被告签订终止协议后，双方并没有履行该终止协议。经卢志兵委托付款，原告继续向被告投入或代偿公司债务；卢志兵和陈玉珊等七名债权人领导小组成员在2018年10月向原告出具的60万元借据上签字，认可“此补充协议迟延一个月签订，转成保证金条件是，肖光国成功进场即可。具体表现：卢志兵清除原聘人员，移交证照、公章”，应当认定签订《补充协议》并继续履行承包合同是原、被告真实意思表示，终止协议不再履行。被告和第三人所举证据不足以证明《补充协议》违反了法律的强制性规定或者存在其他导致合同无效的情形，不足以证明原告乘人之危致显失公平，对被告的相应主张不予支持。原告签订补充协议后继续代偿被告债务，被告却主张协议在签订补充协议前已经终止，不同意原告承包经营，又不结算并偿还原告债务，显失诚信。被告和第三人主张本案原告系受第三人委托签约、履约，第三人李杰系公司实际承包人，但未举证证明其主张，第三人的举证也不足以证明其与原告之间存在委托代理合同，其委托原告与被告签订了承包合同，并且第三人在庭审中自认其在被告公司的主要投资方式是借款，故对上述主张不予支持。原告在2017年1月签约后即已经在被告处通过银行转账投入75万元，第三人主张委托原告管理公司，但其提交的证据显示其向被告投入资金的时间在2018年5月21日以后；而且第三人认可在被告处以借款方式投入，故对第三人关于有被告公司承包经营权的主张不予认可。第三人未在指定期间缴纳案件受理费，对其诉讼请求按照撤诉处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第五十二条、第五十四条、第七十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十九条的规定，判决如下：被告岳阳兴业混凝土有限公司继续履行其与原告肖光国签订的《承包经营合同书》和《补充协议》；被告岳阳兴业混凝土有限公司配合原告肖光国依约行使自本判决生效之日起截至2021年2月28日的公司经营、收益权；驳回原告肖光国的其他诉讼请求。上述第一、二项确定的义务，限于本判决生效之日起3日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的迟延履行金。本案案件受理费35600元，由被告岳阳兴业混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  冯朝辉人民陪审员  蒋 林人民陪审员  李智慧二〇一九年七月二十二日书 记 员  蒋 政附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民法总则》第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。第一百五十一条一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百九十九条适用简易程序审理的案件转为普通程序的，原告自接到人民法院交纳诉讼费用通知之日起七日内补交案件受理费。