安徽省宿州市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2019)皖13行终102号 上诉人（一审原告）：胡理想，男，汉族，1973年7月8日出生，住安徽省宿州市。 被上诉人（一审被告）：宿州市埇桥区三八街道办事处，住所地宿州市拂晓大道66号，统一社会信用代码113413020031923949。 法定代表人：李志国，主任。 上诉人胡理想因其诉被上诉人宿州市埇桥区三八街道办事处（以下简称三八办事处）确认房屋强制拆除行为违法一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2019年5月15日作出的（2018）皖1302行初12号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 一审法院查明：2003年9月18日，安徽省人民政府作出皖政秘【2003】94号《关于宿州市城市总体规划的批复》，原则同意修订后的《宿州市城市总体规划（2002-2020年）》，同意总体规划确认的城市规划区范围，包括宿州市主城区、三八乡、城东乡、汴河镇、西二铺乡、北杨寨乡、符离镇的梁套水库以南和朱仙庄镇西部，总面积341平方公里。2006年3月19日，安徽省人民政府作出皖政地【2006】30号《关于宿州市2005年第十一批次城市建设用地的批复》，批准宿州市埇桥区三八乡、北杨寨乡境内转用并征收农民集体农用地40.0843公顷、农民集体建设用地12.3764公顷，用于城市建设。2011年4月7日，安徽省人民政府作出皖政秘【2011】104号《关于宿州市土地利用总体规划（2006-2020）的批复》，原则同意修订后的《宿州市土地利用总体规划（2006-2020）》。2016年7月2日，宿州市埇桥区人民政府作出《关于对人民路21号地棚户区改造项目范围内房屋进行征收的决定》（埇政征【2016】5号）并予以公告，征收范围：人民路以东，纺织路以南，迎宾大道以北，民兵路以西。征收部门：宿州市埇桥区房屋征收办公室。征收实施单位：三八办事处。胡理想的房屋位于上述征收范围内，编号为G-5、G-6、B-76、B-77、B-78。庭审中，三八办事处提供的被征收房屋面积计算单显示，胡理想G-5、G-6房屋可补偿面积331.22平方米，不补偿面积49.99平方米，B-76、B-77、B-78房屋可补偿面积415.44平方米，不补偿面积2620.83平方米。2016年7月25日，三八办事处拆迁办和三八办事处迎宾社区居委会提出违建认定申请，要求对胡理想位于迎宾社区胡家编号G-5、G-6的违章建筑面积381.21平方米进行认定。2016年7月28日，宿州市埇桥区住房和城乡规划局作出埇住建认字【2016】42号《征收区域违法建筑的认定》，认定胡理想的房屋为违法建筑。2016年7月29日，宿州市城市管理行政执法局埇桥分局和三八办事处作出埇城管执拆通字【2016】021号《限期拆除通知书》并送达，限胡理想于接到通知起3日内自行拆除违法房屋二层。因胡理想没有履行限期拆除通知书，2016年8月18日，宿州市城市管理行政执法局埇桥分局和三八办事处作出埇城管催字【2016】002号《催告书》并送达。2017年5月18日和5月21日三八办事处分别对胡理想编号为B-76、B-77、B-78的房屋及编号为G-5、G-6的房屋予以强制拆除。 另查明，2017年1月3日，胡理想不服宿州市埇桥区人民政府作出的《关于对人民路21号地棚户区改造项目范围内房屋进行征收的决定》（埇政征【2016】5号）向宿州市中级人民法院提起行政诉讼，请求撤销《关于对人民路21号地棚户区改造项目范围内房屋进行征收的决定》。2017年6月28日，宿州市中级人民法院作出（2017）皖13行初1号行政判决，确认宿州市埇桥区人民政府于2016年7月2日作出的《关于对人民路21号地棚户区改造项目范围内房屋进行征收的决定》（埇政征【2016】5号）行为违法。 2017年1月5日，胡理想不服宿州市埇桥区住房和城乡建设局作出的埇住建认字【2016】42号《征收区域违法建筑的认定》向该院提起行政诉讼，请求撤销埇住建认字【2016】42号《征收区域违法建筑的认定》。2017年6月2日，该院作出（2017）皖1302行初3号行政判决，撤销了宿州市埇桥区住房和城乡建设局于2016年7月28日作出的埇住建认字【2016】42号《征收区域违法建筑的认定》。 一审法院认为：《中华人民共和国城市规划法》第四十一条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。该案中，胡理想编号G-5、G-6的房屋于2016年7月28日被宿州市埇桥区住房和城乡建设局认定为违法建筑。根据《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》第十二条规定，宿州市城市管理行政执法局埇桥分局作为埇桥区行使城市管理相对集中行政处罚的机关，有权对违法建筑作出处理。虽然三八办事处与宿州市城市管理行政执法局埇桥分局共同作出《限期拆除通知书》和《催告书》，但相关法律法规并未赋予街道办事处对违法建筑予以拆除的职权，因此，三八办事处对胡理想编号为G-5、G-6的房屋予以强制拆除，属于超越职权。然该案中，胡理想被强制拆除的房屋还包括编号为B-76、B-77、B-78部分，三八办事处作为人民路21号地棚户区改造项目的征收实施单位，违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》和《中华人民共和国行政强制法》的有关规定，未履行法定程序，强制予以拆除B-76、B-77、B-78，应属程序违法。综上，鉴于强拆行为已实施完毕，不具有可撤销内容，依法应确认违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认三八办事处强制拆除胡理想房屋的行为违法。胡理想不服，提起上诉。 胡理想上诉称：一审判决认为三八办事处拆除G-5、G-6号房屋系超越职权的行为，属法律适用错误。2017年6月2日，宿州市埇桥区人民法院作出（2017）皖1302行初3号行政判决，撤销了宿州市埇桥区住房和城乡建设局2016年7月28日作出的埇住建认字【2016】42号《征收区域违法建筑的认定》，然而一审法院仍然将案涉G-5、G-6、B-76、B-77、B-78房屋认定为违法建筑，认为三八办事处强制拆除胡理想编号为G-5、G-6房屋的行为属于超越职权，属于认定事实、适用法律错误。综上，请求：1、撤销一审判决中对胡理想G-5、G-6房屋是违法建筑的认定；2、判决三八办事处对违法强拆行为给胡理想合法财产造成的损失进行赔偿；3、追究三八办事处超越职权、滥用职权对公民合法财产造成巨大损失的赔偿责任及刑事责任。 经审理查明：一审法院查明案件基本事实清楚，本院予以确认。 本院认为：依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条之规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件；被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。本案中三八办事处提交的埇住建认字【2016】42号《征收区域违法建筑的认定》已被撤销，其不能证明强拆胡理想编号为G-5、G-6、B-76、B-77、B-78房屋的行为合法，应视为该强拆行为没有相应证据和依据，依法应予撤销。但因该强拆行为已经实施，且不具有可撤销内容，故依法应确认违法。 根据已查明的事实，宿州市埇桥区住房和城乡建设局作出的埇住建认字【2016】42号《征收区域违法建筑的认定》，已经被宿州市埇桥区人民法院作出的（2017）皖1302行初3号行政判决予以撤销，故无论是宿州市埇桥区住房和城乡建设局还是三八办事处，均无权依据埇住建认字【2016】42号《征收区域违法建筑的认定》对胡理想编号为G-5、G-6的房屋进行拆除，亦不存在三八办事处是否超越职权的问题。一审判决认定“胡理想编号G-5、G-6的房屋于2016年7月28日被宿州市埇桥区住房和城乡建设局认定为违法建筑”，及“三八办事处对胡理想编号G-5、G-6的房屋予以强制拆除属于超越职权”，属认定错误，应予纠正，但该认定并未影响最终判决结果，在此本院予以指出。 对胡理想要求判决三八办事处对违法强拆行为进行赔偿、追究三八办事处相关赔偿责任及刑事责任的上诉请求，因其在起诉确认强拆行为违法的同时，已附带提起行政赔偿诉讼，现正在审理过程中；对其要求追究刑事责任的请求，不属于本案审理范围。 综上，一审法院认定事实清楚，虽对G-5、G-6号房屋属违法建筑及三八办事处强拆G-5、G-6号房屋的行为属于超越职权的认定不当，但并未影响一审判决结果，依法应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人胡理想负担。 本判决为终审判决。 审判长  欧阳平 审判员  程 旭 审判员  庄明义 二〇一九年七月三十一日 法官助理吴鹤 书记员魏丽娜 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。