浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0110民初18872号 原告：杭州动享互联网技术有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区五常街道文一西路1001号衢海大厦1幢301/302/303/304室。统一社会信用代码：91330106352449880Q。 法定代表人：韩潇，执行董事。 委托诉讼代理人：张惠姣，北京高朋（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：裴环宇，北京高朋（杭州）律师事务所律师。 被告：李军，男，1973年3月31日出生，汉族，户籍地辽宁省大连市沙河口区，现住辽宁省大连市沙河口区。 原告杭州动享互联网技术有限公司（下称原告）为与被告李军（下称被告）合同纠纷一案，本院于2018年11月1日立案受理后，依法由审判员陈自勇担任独任审判。因被告下落不明，采用其他方式无法送达，于2019年1月18日转为普通程序审理，并依法由审判员陈自勇担任审判长与人民陪审员方慧、徐卫民组成合议庭，于2019年4月26日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张惠姣，被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称：2017年9月22日，原、被告与大连川崎体育发展有限公司（以下简称川崎公司）签订《委托经营合作协议》，约定川崎公司将川崎羽毛球馆委托被告经营，原告承担球馆房屋租金，被告应将球馆每月营收通过原告所研发的动享网系统进行结算，并保证每月完成48867元的经营收入。原、被告于每月结算后就营收按约定进行分配。合同签订后，因被告请求，故原告先予支付被告往来款200000元用于球馆经营，后又对球馆进行整体装修及门头变更，共计花费118367元。2018年2月24日，原告承担第一季度房租92400元。然而自始至终，被告皆未履行合同约定义务，自2017年9月合作初始至今，一年内仅使用原告系统入账3319元。2018年9月20日，原告发函向被告催要相关款项，无果。后原告根据《委托经营合作协议》第六条第4款发函要求解除合同，并要求被告归还全部原告已支付款项并承担违约金。为此，原告诉至法院，诉讼请求：1、判令确认《委托经营合作协议》已于2018年10月16日解除；2、判令被告退还原告已支出的费用共计410767元（其中含往来款200000元，已垫付的房租92400元，装修费118367元）；3、判令被告自2018年9月21日起，以上述款项为本金按照银行同期贷款利率向原告支付利息损失；4、判令被告支付违约金61333元；5、判令本案诉讼费由被告承担。 原告为支持其诉请主张，向本院提交如下证据材料： 1、《委托经营合作协议》1份（共3页），用以证明原、被告与川崎公司就川崎羽毛球馆经营达成合作，并约定了相关权利义务的事实。 2、银行业务回单2份（共2页），用以证明原告支付被告经营往来款200000元，支付房屋租金92000元的事实。 3、装修合同、银行回单、门头装修合同、银行回单、装修申请、通话记录各一份，用以证明原告在被告要求下为场馆装修支付装修款97367元、门头装修款21000元的事实。 4、系统记录一份，用以证明自合作起始至今，被告仅通过原告系统入账3319元的事实。 5、催款函、快递面单、签收记录各一份，用以证明原告向被告催收往来款、装修费的事实。 6、合同解除通知、快递面单、签收记录各一份，用以证明原告函告被告原协议于2018年10月16日解除的事实。 被告答辩称：不同意解除合同，被告认为合同还在履行之中，只是因为原告一些条件没有做到，造成合同无法履行。对于往来款，因为前期股权的转让并未签订，目前不能返还。原告未按照合同的约定与被告签订股权转让协议，是原告违约再先，也是原告的违约造成现在的损失，故不同意原告的第2项诉讼请求。对于房租92400元，按照合同第二条，租金是原告承担，原告只承担一个季度的房租，没有支付其他房租。故被告认为原告要求返还租金是没有法律依据的。对于装修款，原告本身是为了自己的形象，作为其所有的场馆，都进行了统一形象的装修，被告没有收到该款项，也没有使用该款项，这与被告无关。原告提出解除合同，但合同已经履行一年多了，是原告自愿进行的投资，此事与被告无关。对于第3项诉讼请求，被告一直在与原告协商中，故利息尚未开始计算。对于第4项诉讼请求由法院判决。 被告为证明自己的答辩主张，向本院提交下列证据材料： 1、200000元款项使用说明一份，用以证明200000元作为前期投资，被告已经使用完毕的事实。 2、微信记录（打印件）一份（共2页），用以证明原告的经理要求被告写一份装修报告，并不是被告主动要求装修的事实。 原告提交的证据材料1-6，经被告质证后认为，对证据1，真实性没有异议，协议约定被告是接受川崎公司委托经营管理，原告来承担房租及相关义务。对证据2，对于200000元银行回单，被告认为该款应转化为股权，因为合同上有明确约定，由于原告的原因尚未转化，所以被告不应返还。房租是被告受川崎公司和原告的委托按照协议代为支付，支付的是房租，被告不应返还。对证据3，无法证明其真实性，被告认为装修纯粹是原告的个人行为，该款被告认为不应返还。对证据4，首先，由于股权协议迟迟没有签订，导致系统无法运作，责任在于原告；其次，由于原告房租款迟迟未付，导致经营无法继续，责任也在于原告。对证据5，这是发到川崎公司的，被告没有看到内容，不清楚。对证据6，被告收到了该通知，也回复了书面意见，不同意解除合同，希望继续履行合同。 被告提交的证据材料1-2，经原告质证后认为，对证据1，真实性、合法性、关联性有异议，认为这是被告单方书写的证据，该200000元根据原告的陈述，是在委托经营合同签订之前支付给被告的，算是经营起动费用，包括第一季度的租金和其他供暖设备费用，根据被告在清单上列的灯光改造、监控等，原告在后续的装修里也为川崎公司做了装修改造，这是重复的，对于200000元的清单真实性有异议。对证据2，三性有异议，被告所述原告主张要求被告写装修报告，但对话中可以看到，写装修报告的原因为什么装修这么急，而装修是被告提出，原告为了规范公司流程，所以让被告经过流程后，原告向公司汇报申请款项。 本院审查认为，上述证据材料，符合证据的有效要件，均具有一定的证明力，本院将结合双方当事人的其他陈述予以综合认定。 经审理，本院认定本案事实如下：被告系川崎公司的股东。2017年9月22日，原、被告与川崎公司签订《委托经营合作协议》一份，约定：川崎公司将川崎羽毛球馆委托被告经营，原告承担球馆房屋租金（每季度92000元）和税金，被告应将球馆每月营收通过原告所研发的动享网系统进行结算，并保证每月完成48867元的经营收入；原、被告于每月结算后就营收按约定进行分配。另外，合同特别约定：原、被告双方于2017年10月20日签订《股权转让协议》，原告获得川崎公司的65%股权，被告持有35%股权；原告应于2017年9月26日向被告支付往来款200000元；该款于《股权转让协议》签订后自动转化为股权转让款；若双方合作最终无法达成，被告应在接到原告通知后3日内将该款归还；如违约，应支付对方两个月房租作为违约金。合同签订后，原告于2017年9月26日转账给被告200000元（回单注明用途为转让款），于2018年2月12日转账给被告92400元（回单注明用途为房租）。后原告又对球馆进行整体装修及门头变更，共计花费118367元。原告认为已履行完毕自身义务。但经结算系统显示，自2017年10月1日起至2018年10月24日止管理系统里只有3319元的收入，故原告认为被告已经构成违约。但被告认为原告先期付给被告的200000元只是前期启动资金，并未包含原告应负担的第一季度房租，所以原告违约在先；且原告对场馆的装修系原告主动要求，不应由被告承担。双方遂起纠纷。为此，原告诉至法院，请求上判。 另查明：双方未签订股权转让协议。 本院认为，原、被告与川崎公司之间签订《委托经营合作协议》所形成的合同关系有效，双方均应按约严格履行。从协议约定来看，原告的义务在于负担租金及税金，故原告向被告转账支付200000元，应视为原告已履行自己的义务。双方虽有股权转让的特别条款，但因随后双方一直未签订股权转让协议，故该笔200000元不应视为有其他用途。被告辩称，原告未履行付款义务，不符合事实，本院不予采信。被告辩称，原告单方面对场馆进行装修，与己无关，不应由被告返还装修款。本院认为，原告的装修行为客观上也是为了双方合作的顺利完成，且在原告装修时，被告并未提出反对意见，故被告的辩称，本院不予采信。因原、被告双方签订协议以来，案涉场馆实际上已处于歇业状态，双方继续合作已无维持必要。本案发生纠纷的原因在于被告未能按照约定完成营业业绩目标，因此被告已构成违约。综上，原告的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、确认原告杭州动享互联网技术有限公司与被告李军于2017年9月22日签订的《委托经营合作协议》已于2018年10月16日解除。 二、被告李军返还原告杭州动享互联网技术有限公司已支出的往来款200000元、垫付房租92400元、装修费118367元，合计410767元，于本判决生效之日起十日内付清。 三、被告李军支付原告杭州动享互联网技术有限公司自2018年9月21日起至上述款项付清之日止的利息损失（以410767元为基数，按照银行同期贷款年利率4.35%计算，利随本清），于本判决生效之日起十日内付清。 四、被告李军支付原告杭州动享互联网技术有限公司违约金61333元，于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8382元，由被告李军负担。 原告杭州动享互联网技术有限公司于本判决生效后十五日内向本院申请退费；被告李军于本判决生效后七日内，向本院交纳应承担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  陈自勇 人民陪审员  方 慧 人民陪审员  徐卫民 二〇一九年七月一日 法官助理靳涛 书记员钱玲