贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0502民初3944号原告：毕节市家和盛建筑材料厂，住所地：贵州省毕节市七星关区长春堡镇垭关村湾子组。统一社会信用代码：915205026927058526。法定代表人：张燕。原告：杨大刚，男，汉族，1971年11月26日出生，住贵州省毕节市。二原告委托诉讼代理人：刘士界、谢晓鹏，贵州省毕节市七星关区中心法律服务所法律工作者。被告：陈小兵，男，汉族,1967年11月11日出生，住湖北省赤壁市中伙铺镇罗县。委托诉讼代理人：方瑜，湖北君泽律师事务所律师。原告毕节市家和盛建筑材料厂（以下简称“家和盛材料厂”）、杨大刚与被告陈小兵合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告家和盛材料厂法定代表人张燕、原告杨大刚及二原告委托诉讼代理人刘士界，被告陈小兵及其委托诉讼代理人方瑜到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告于2013年4月28日签订的《合作协议》，于2014年1月20日签订的《补充协议》和2014年10月13日签订的《关于毕节市家和盛建筑材料厂甲乙双方合作事宜部分变动的补充协议》；2、被告付给原告利润分成和给付原告的其他款项1261126.00元；3、被告给付原告违约金，即被告所投入的所有设备（无论是否属于可动产）均全部属于原告所有；4、被告支付原告垫付的环保资料费及其他资料费100000.00元；5、被告承担本案诉讼费；6、判决被告支付给原告代缴代支的各项税费及人工工资共计83428.94元（包含电费45785.33元、工伤保险费用6493.60元、道路绿化的树苗款、运费、过路费和植树人员工资11005.00元、看厂人员工资7500.00元、财务人员工资6000.00元、代缴被告应缴纳的税收款731.44元、代缴被告应缴纳的2018年度的职工残保金2913.57元）。事实及理由：原告家和盛材料厂的投资人张燕与杨大刚系夫妻关系，家和盛材料厂成立于2007年9月2日。2013年4月28日为了引进被告投资开发，原、被告双方在自愿协商的基础上，签订了《合作协议》，约定：“一、合作方式：1、在合作期限内，甲乙双方各占盈利的50%，合作期满后，矿权和其他不动产设备、设施以及基础设施等产权属甲方所有；3、合作期限8年，即2013年4月28日至2021年4月28日止；5、便于双方长期友好合作，在合同期内，甲方以16元/吨的生产成本承包给乙方进行生产，在产品销售的单价中减掉16元/吨生产成本，其余部分为利润，甲乙双方在利润中各占50%份额（后期因柴油、电费、炸材涨价等原因再协商单价）；6、结算方式按月结方式，即每月月底前三天由财务管理人员核对销售清单，统计出当月利润，并由乙方向甲方准时支付甲方的应得利润；三、违约责任：甲乙双方在本协议合作期间，如甲方违约，按乙方实际投入的设备、金额赔偿：赔偿完毕后，其设备归甲方所有，并另赔偿乙方300万元的违约金。反之，如因乙方的原因自行离开单方终止合同，则乙方所投入的所有设备，无论是否属于可动产、均全部属甲方所有”。2014年1月20日，原、被告签订的《补充协议》，其中约定：“除以上1-3明确的几个部门外，其余所有部门（注：包括林业部门、环保部门、交通部门和其他目前尚未接入的部门，甲方只承担平时的公关、接待费用，但实际应缴纳到部门的费用以票据为准，甲乙双方各按50%的比例共同承担）。五、今后在账目核算和借款方面、甲方以签约杨大刚为准，乙方以陈小兵为准，除以上二人签署的借款依据均无效。2014年10月13日，原、被告再次签订了《关于毕节市家和盛建筑材料厂甲乙双方合作事宜部分变动的补充协议》，进一步明确了原、被告双方的权利和义务。原告在与被告签约后都严格按照协议的约定完整地履行了协议约定的义务，为被告的生产销售提供了可靠的支持和保障，使被告得以专心组织生产销售，收取砂石销售款和管理财务，双方都各司其职互相配合、互惠共赢，被告也曾将部分利润给付原告。到了2018年9月，被告在没有告知原告的情况下突然停产并遣散生产工人，将其中的一部分工人带到其他砂厂上班，只留下少数人负责销售的人员将已生产的砂石卖出去并回收砂石款。为此原告多次与被告沟通，要求被告继续履行合同恢复生产，被告称“赚不到钱”不愿再继续生产，就将所有销售的砂石款全部卷走而不予原告结算，一走了之。在原告的多次要求下被告于2018年11月14日与原告进行结算，双方结算结果以被告提交的财务资料为依据，被告应支付原告利润及各项款项1261126.00元，由被告打印了欠条，但被告却拒绝签字。综上，原告认为，原、被告签订的三份协议是双方真实意思的表示，合法有效，应受法律保护，双方应受法律保护，双方必须按协议履行；原告已经按合同约定履行了合同义务，被告也必须履行合同约定，给付原告应得的利润款项和其他费用；被告在不通知原告的情况下，自行遣散全部工人停产，违约事实成立，应当按合同约定承担违约责任。被告陈小兵答辩称，一、原告以答辩人违约为由诉请解除双方的合作协议与事实不符，答辩人暂时性停产应归责于原告。答辩人停产既是与原告就合作协议主要条款变更不能协商一致的结果，更是原告的意思表示。根据双方合作协议第一条第5款约定，为便于双方长期友好合作，在合同期内，甲方以16元/吨的生产成本承包给乙方进行生产，在产品销售的单价中减掉16元/吨生产成本，其余部分为利润，甲乙双方在利润中各占50%份额(后期因柴油、电费、炸材涨价等原因再协商单价)。答辩人自2013年4月承包经营后，生产成本不断增加，主要表现在以下几个方面：一是炸材、人工工资、工人生活成本支出连年涨价；二是2016年自答辩人按照原告单方确定的开采方案进行开采后，由于被开采的山体大部分是泥夹石，致使答辩人生产成本大幅度增加；三是2016年开始国家环保政策日益严紧，环保支出日益增加。但原告始终不肯变更单价，致使答辩人经营亏损。此次答辩人停产前后均提出与原告协商变更生产成本单价，但原告仍拒绝提高生产成本单价。在此情况下，答辩人依原约定的生产成本继续履行合同明显有失公平合同目的无法实现。而双方协商未果后,2018年10月8日，原告杨大刚责令答辩人停止生产，并要求协商好后再说。为此，答辩人才无奈暂时性停产。暂时性停产后，答辩人多次找原告杨大刚协商解决方案，但一直协商未果，致使答辩人无奈停产至今。需要强调的一个事实是，在答辩人被迫决定暂时性停产后的2018年10月14日，答辩人支付了矿山水保验收资料费1万元,2018年10月19日，答辩人支付了购买环保水基公用灭火器2220元。以上事实可以证明答辩人主观上并非是终止合同。二、原告请求依法判决解除与答辩人签订的合作协议及两份补充协议于法无据，且有为规避违约责任而滥用诉讼权利之嫌。1、合同法第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的的；(二)、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的；(三)、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。本案中，答辩人被迫暂时性停产主要归责于原告，并且为解决双方纠纷，答辩人提供了切实可行的解决方案，但因原告的原因一直不能达成一致。在因客观情况发生变化，双方就合同主要条款不能达成一致，且因原告杨大刚责令停产的情况下，答辩人暂时性停产不能认定为根本违约行为，也就不能适用合同法第九十四条的规定，依法解除合同。2、双方合作协议第三条约定，如甲方违约，按乙方实际投入的设备、金额赔偿，赔偿完毕后，其设备归甲方所有，并另赔偿乙方300万元的违约金。原告在既不愿就合同主要条款与答辩人协商一致，也不愿因强行解除合同承担合同约定的违约责任情况下，不顾客观事实，以答辩人违约为由诉请解除合同确系为规避违约责任而滥用诉讼权利。答辩人将保留反诉原告赔偿损失及支付违约金的权利。三、由于答辩人系因与原告不能就合同主要条款变更协商一致，且遵从杨大刚的口头指令被迫暂时性停产，并非因自身原因自行离开，单方终止合同，故原告依据双方的合作协议第二条第2款要求答辩人给付违约金的诉请不能成立，请求法院依法予以驳回。四、答辩人认可需向原告给付利润分成等款项，但认为原告诉请的1261126元的给付金额存在较大出入。根据答辩人与原告2018年11月的对账情况，答辩人应支付原告人民币1555271元，而因杨大刚的指令，致使张盛忠、刘天彪、张官村共欠款659418元(其中张盛忠欠款394145元、刘天彪欠款56000元张官村欠款209273元)，杨大刚也在其亲笔书写的欠条上承诺上述款项由其负责收取。但原告在诉状中仅扣减了张盛忠欠款294145元。另答辩人在履行合同期间因购买环保设备支付了人民币18万元，根据合同约定，原告应承担50%即9万元。综上，答辩人实际应向原告给付的款项为人民币915853元。五、对于原告要求答辩人支付环保资料费8万元的诉请，答辩人将根据原告在举证阶段的证据情况在辩论阶段发表意见。综上所述,1、原告诉请依法解除与答辩人的合作协议及两份补偿协议并要求答辩人给付违约金既无事实依据，也无法律依据，请求法院依法予以驳回。2、原告诉请答辩人给付利润分成等款项1261126元与事实有较大出入，请求法院依法予以核减。3、原告诉请答辩人给付环保资料费8万元的诉求如有证据支撑，答辩人予以认可，如无证据支撑则请求法院予以驳回。4、请求判决本案诉讼费由原告承担。结合当事人陈述以及经本院审查确认的证据，本院查明事实如下：2013年4月28日，原告家和盛材料厂作为甲方与被告陈小兵作为乙方签订《合作协议》，合同约定：“甲方引进乙方投资开发，达成如下协议：合作期限内，甲乙双方各占盈利50%，合作期满后，矿权和其他不从产设备、设施及基础设施等产权归甲方所有；从合同签订之日起，本厂所需一切机械设备、设施及基础设施等均由乙方全额出资进行安装和改造；合作期限8年，即2013年4月28日至2021年4月28日止，乙方前期投入的设备，在正式投入生产运行后，必须确保每年的生产能力不得低于30万吨；甲方以16元/吨的生产成本承包给乙方进行生产，在产品销售的单价中减掉16元/吨生产成本，其余部分为利润，甲乙双方在利润中各占50%份额（后期因柴油、电费、炸材涨价等原因再协商单价）；每月月底前三天由财务管理人员核对销售清单，统计出当月利润，并由乙方向甲方准时支付甲方的应得利润；甲方负责每年相关的手续办理、证件年检以及职工工伤保险费并承担所产生的相关费用；生产期间销售营业资金由乙方管理；生产期间所产生的电费、税务部门的税费、机械设备维护费、维修保养已经生产过程中所需的安装防护设施和其他杂用开支等均由乙方全权负责；乙方每年另出资18000.00元给甲方，由甲方派一名工作人员负责矿区财产安全保管；甲乙双方生产设备在开工生产前进行登记，以双方的登记清单为准；如因乙方原因单方终止合同，则乙方投入的所有设备全部属甲方所有。”2014年1月20日，原告杨大刚作为甲方与被告陈小兵作为乙方就前述合伙事宜签订《补充协议》，约定：除国土资源部门、工商部门、安监部门之外的所有部门，甲方只承担平时的公关、接待费用，实际应缴纳到部门的费用以票据为准，双方按50%的比例共同承担；各项税费均由乙方全部承担。2014年10月13日，原告杨大刚与被告陈小兵又签订一份《关于毕节市家和盛建筑材料厂甲乙双方合作事宜部分变动的补充协议》，就合伙事宜进一步明确约定了相关权利及义务。前述合同签订后，原告家和盛材料厂与被告陈小兵依约履行各自的义务，开始进行合伙生产。2018年9月，因炸材等材料价格持续上涨导致合伙生产的成本提高，且双方也未对合同约定的生产成本单价进行有效协商，被告陈小兵停止了生产。2018年11月14日，原告家和盛材料厂与被告陈小兵进行结算，并拟定欠条，载明：陈小兵今欠毕节市家和盛建筑材料厂杨大刚1555271.00元（包括2015年7月至2018年11月14日止的结算欠款1422587.00元和杨大刚运费结余款132684.00元）。此欠款未减付张盛忠欠款294145.00元，刘天彪欠款56000.00元，张官村欠款209273.00元等。双方对被告应付的总款项金额无异议，但对于支付欠款的方式产生争议，故并未在该欠条上进行签字确认。双方合伙事业停产后，原告向陈绍礼代为垫付了看厂工资7500.00元，并向徐亚萍支付了财务工资6000.00元。庭审中，被告陈小兵表示如果能够协商提高生产成本单价，愿意继续履行合同；如果不能协商提高成本单价，则同意解除合同。原告明确表示不同意提高生产成本单价。另查明，原告家和盛材料厂系个人独资企业，其法定代表人张燕与原告杨大刚系夫妻关系，杨大刚系家和盛材料厂的主要负责人。本院认为，原告家和盛材料厂与被告陈小兵签订的《合作协议》及补充协议系双方真实意思的表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效合同。现原告主张解除案涉合同，被告在原告明确表示不愿意协商提高生产成本单价后也表示同意解除合同，故对原告要求解除《合作协议》及补充协议的诉讼请求，本院予以支持。2018年11月14日，经双方结算，被告确认因合伙事宜应支付原告的总款项为1555271.00元，现原告家和盛材料厂主张扣减张盛忠欠款294145.00元，要求被告支付1261126.00元的诉讼请求，符合客观事实及法律规定，本院予以支持。被告表示张盛忠的欠款为394145.00元，且原告自愿收取第三人刘天彪、张官村的欠款，该款项应当在被告应付款内予以扣减，但其提供的证据并不足以证明其抗辩主张，故对被告的该项抗辩主张，本院不予采纳。停产期间，原告垫付了工人工资共计13500.00元，依照合同约定，该笔费用应当由被告承担，故对原告家和盛材料厂要求被告支付工人工资13500.00元的诉讼请求，本院予以支持。原告代为缴纳了2018年度的职工残保金2913.57元，被告也认可同意支付该笔费用，故对原告主张被告支付残保金2913.57元的诉讼请求，本院予以支持。综上，合伙终止后被告陈小兵应当支付原告家和盛材料厂的款项共计1277539.57元（1261126.00元+13500.00元+2913.57元）。根据原告家和盛材料厂和被告签订的《合作协议》内容来看，柴油、炸材等的价格对生产成本的影响颇大，双方在合同中约定如遇前述材料涨价时双方可以对单价进行协商，否则可能会造成生产成本过高导致合伙事宜难以继续履行的后果。从被告提供的证据来看，在后期生产过程中，炸材的价格一直持续上涨，而双方也未进行有效的单价协商，导致双方难以继续履行合同。案涉合同最终的解除，并不能完全归责于被告一方，且原告诉请的被告投入的所有设备全部属于原告的“所有设备”指代并不明确，故对原告的该项诉请，本院不予支持。原告提交电费发票的产生时间均在被告已经实际停止生产后，该段时间产生的电费不能证明与双方的合伙生产具备关联性，故对原告诉请的电费，本院不予支持。原告主张的树苗款等11005.00元不足以证明与合伙事宜存在关联性，故本院不予支持。《合作协议》中明确约定职工工伤保险费用由原告家和盛材料厂承担，故对原告主张被告支付购买工伤保险费用的诉请，本院不予支持。原告提供的证据并不足以证明为被告垫付了80000.00元的环保资料费，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。《合作协议》中约定更换设备由被告全额承担，被告提供的证据并不足以证明其购买环保设备支出的180000.00元应由原告承担50%，故对被告的该项抗辩主张，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告毕节市家和盛建筑材料厂与被告陈小兵签订的《合作协议》及其《补充协议》；二、被告陈小兵于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告毕节市家和盛建筑材料厂1277539.57元；三、驳回原告毕节市家和盛建筑材料厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币8435.00元，由被告陈小兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  陈庆坤二〇一九年七月五日书记员  申开旭