广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初2250号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人李嘉伦，男，1984年3月28日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，无业，住东莞市东城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人苏保忠，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。被告人叶汉超，男，1992年4月8日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，无业，住东莞市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人黄耀安、崔芸庆，广东今久律师事务所律师。被告人林树朋，男，1994年1月9日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，住东莞市东城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人仰宗洲，广东瀛亘律师事务所律师。被告人欧阳钊，男，1993年8月17日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，住东莞市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人肖晓月，广东君爵律师事务所律师。被告人黎瑞全，男，1965年10月26日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，住东莞市东城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人林家声，广东林德律师事务所律师。被告人李伟朝，男，1990年5月10日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，务工，住东莞市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人方楚帆，广东闻彰律师事务所律师。被告人侯成萍，女，1975年5月12日出生，汉族，广东省博罗县人，初中文化，无业，住博罗县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月2日被羁押并被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人钟贤立，广东汉章律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕157号起诉书指控被告人李嘉伦、叶汉超、林树朋、欧阳钊、黎瑞全、李伟朝、侯成萍犯开设赌场罪，于2018年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年5月8日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员张丽娴出庭支持公诉，被告人李嘉伦及其辩护人苏保忠、被告人叶汉超及其辩护人黄耀安、崔芸庆、被告人林树朋及其辩护人仰宗洲、被告人欧阳钊及其辩护人肖晓月、被告人黎瑞全及其辩护人林家声、被告人李伟朝及其辩护人方楚帆、被告人侯成萍及其辩护人钟贤立到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关因需要补充侦查分别于2018年12月29日、2019年4月12日建议延期审理，并分别于2019年1月29日、4月26日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，2017年5月开始，钟某、袁某1、袁某2（均另案处理）在太阳城网、皇冠网等赌博网站开设赌博账户并发展被告人欧阳钊、林树朋、侯成萍等人成为会员或者代理收受下家投注从中获取收益。其中，欧阳钊提供账号给被告人叶汉超供其收受下家投注并约定分成比例，叶汉超又通过被告人李伟朝发展被告人李嘉伦成为下家并接受其投注，林树朋发展被告人黎瑞全等人成为其下家并接受投注。具体犯罪事实如下：2017年12月，林树朋从袁某1持有的太阳城赌博网站e168的分公司拿到六合彩账号e001做庄，并发展下家黎瑞全通过账号ab168接收投注。经核算，黎瑞全接受微信名称为“mandy”、“倒米”等参赌人员投注六合彩总额共16.9112万元，黎将其中约48000元通过ab168账号向林树朋投注，其余部分黎自己做庄。另，2017年9月林树朋与周柏强（另案处理）合作通过新环球和四季网站的六合彩账号ssv66做庄，林树朋发展下家李秀葵（另案处理）通过账号ssw88参赌，李参赌50期，投注额共约20万元。2017年12月26日至30日，林树朋通过账号e001接收投注3期累计投注额为82218元。2017年7月，叶汉超通过邝某康（另案处理）获取到一个六合彩账号及密码，成为邝的下级代理，并发展了丁大海和李嘉伦两个下家，后接收下家投注额约达50万元；2018年1月，叶汉超通过欧阳钊拿到太阳城网站账号qwe11账号（后改为qq168），用于接收李嘉伦等人投注约54万元（其中27万元通过太阳城网站投注）。2018年2月3日qq168账号接收投注额达12.4576万元。此外，叶汉超还在“时时彩”网站上接收“琪威”（另案处理）投注3万元。2017年10月，李嘉伦和李伟朝通过“丹尼”（另案处理）拿到皇冠网账号nm10×××06及hkk88×××09，用于接收下家“湛江生蚝”等人（另案处理）投注约300万元。2017年11月，欧阳钊从袁某1持有太阳城赌博网站e168的分公司获取六合彩账号qw678做庄，并约定欧阳钊与温某（另案处理）合占三成股份，袁某1占七成股份。欧阳钊等人通过上述账号发展“明某”（另案处理）参赌，接受明某投注累计35期，总投注额约9.5万元。2018年1月11日，qw678账号接收投注额6127元。2017年11月，侯成萍通过袁某2获取六合彩赌博账号va15以及时时彩网络赌博账号kvv13，接受社会投注。其中投注时时彩有1%的回佣，投注六合彩有13%的回佣。截至案发，侯成萍接收微信名为“庆国”等参赌人员六合彩、时时彩投注额约11.31万元。2018年2月7日，侦查机关将被告人叶汉超、林树朋、欧阳钊、李嘉伦、黎瑞全抓获归案，2018年3月2日将侯成萍抓获归案，2018年3月16日将李伟朝抓获归案。公诉机关并提交了相关的证据，据此认为被告人李嘉伦等七人开设赌场，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，均构成开设赌场罪。提请本院依法惩处。被告人李嘉伦当庭表示认罪。其辩护人提出以下辩护意见：1.对起诉书指控叶汉超通过邝某康获取到一个六合彩账号并发展了丁大海和李嘉伦两个下家，后接受下家投注额约达50万元事实的辩护意见。（1）李嘉伦不具有六合彩网站的代理身份，不构成开设赌场罪，证实李嘉伦接受他人投注的证据也不足，其行为也不构成赌博罪。（2）认定李嘉伦接受下家投注50万元的证据不足。2.对起诉书指控叶汉超通过欧阳钊拿到太阳城网站账号qwe11（后改为qq168），用于接收李嘉伦等人投注约54万元的意见。（1）李嘉伦不具有赌博网站的代理身份，不构成开设赌场罪，只构成赌博罪。（2）关于投注金额，李嘉伦和黎某、叶汉超的说法有出入，且应扣除李嘉伦本人所投注的金额。3.对指控李嘉伦和李伟朝通过“丹尼”拿到皇冠网账号nm10×××06及hkk88×××09，用于接收下家“湛江生蚝”等人投注约300万元的意见。（1）李嘉伦不是赌博网站的代理，其行为不构成开设赌场罪，也不能证实李嘉伦存在聚众赌博的行为，其行为亦不构成赌博罪。（2）公诉机关认定上述两个账号总投注额约300万，证据不足。4.关于量刑情节的问题：李嘉伦的社会危害性小、主观恶性小，认罪态度好，系初犯，无前科。被告人叶汉超当庭表示认罪，辩称赌资数额没有指控的那么多。其辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控叶汉超的投注额缺乏事实与法律依据，应当不予采纳。（1）关于叶汉超通过邝某康取得的旧网站账号密码来接收下家投注额约50万元缺乏事实依据，叶汉超和李嘉伦的供述不一，且多次供述不一致，应不予认可。（2）关于叶汉超通过欧阳钊取得的太阳城账号密码接收下家投注额约54万元缺乏事实依据，仅有叶汉超本人的供述，李嘉伦、李伟朝、欧阳钊等同案人未提及该情况，应不予认可。（3）关于叶汉超在2018年2月3日接收投注金额达12.4576万元的认定因取证不合法，应当不予采纳。认定该金额的主要依据是太阳城网站截图，但是该电子证据的收集、提取过程中，既无侦查人员、见证人的签名，也没有提取录像，取证不合法，应当不予采纳。2.叶汉超在侦查机关未掌握其犯罪事实的情况下主动交代犯罪行为，是自首，如不认定其自首，也应认定其归案后如实供述自己的罪行，依法从轻或者减轻处罚。3.叶汉超在犯罪中所起的作用较小，是从犯。4.叶汉超一贯表现良好，无前科，属于初犯、偶犯，有悔罪表现。5.建议对叶汉超判处一年六个月以下有期徒刑。被告人林树朋当庭表示认罪，辩称投注金额和他人有比例分成，其只对一定比例的金额负责，其有自首情节。其辩护人提出以下辩护意见：1.起诉书指控林树朋发展下家黎瑞全通过账号ab168接受投注，将其中48000元通过该账户向林树朋投注的事实，证据不足。（1）林树朋只是提供自己的账号ab168给黎瑞全使用，而不是发展下家。（2）只有一期投注截图显示ab168账号接受了投注5580元，以及林树朋与黎瑞全的微信交收记录显示林树朋获利14790元，指控黎瑞全将48000元向林树朋投注仅是被告人估算出来的，不具有客观性，证据不足。2.起诉书指控林树朋和周柏强合作，发展下家李秀葵参赌50期，投注额20万元，只有被告人一人的供述，微信转款记录也只能证实林树朋和李秀葵之间有资金往来，不能证实是赌博的资金，此外无其他证据予以支持，证据不足。3.起诉书指控林树朋2017年12月26日至30日，通过账号e001接收投注3期，累计投注金额为82218元，与事实不符。（1）林树朋只应对ab168账户的投注金额负责，不应对e001账号全部数额负责。（2）林树朋的手机照片截图，作为电子数据，没有提取笔录，不具有合法性，不应作为证据使用。4.林树朋有自首情节。公安机关当时是在侦查钟某等人寻衅滋事时，在涉案公司的场所被抓获的，在此前林树朋并不在抓获名单之中，其在公安机关未掌握其犯罪线索前如实供述了其犯罪事实，构成自首。5.起诉书遗漏了对于ab168账户，林树朋只占2-3成股份，对于ssw88账户其之前和周柏强只占五五，之后是七三股份的事实。6.林树朋虽然有接受他人投注的行为，但是其只是将自己普通会员账户提供给他人使用，并非在上级账户开设下一级账户，不具有为赌博网站“担任代理”的行为，不应定性为开设赌场罪，应按照赌博罪论处。7.林树朋认罪态度好，自愿认罪认罚，系初犯。被告人欧阳钊当庭表示认罪。其辩护人提出以下辩护意见：1.关于太阳城六合彩网站赌资的数额认定，只有叶汉超和欧阳钊的推算，关于欧阳钊提供账号为明某投注的总金额也只有欧阳钊的猜测的供述，没有其他证据予以证实，综上被告人的赌资数额未达到情节严重的量刑标准。2.欧阳钊在本案中是从犯。3.欧阳钊在六合彩参赌期间参赌时间短，获利较少。4.欧阳钊能如实供述自己的罪行，认罪态度好。5.欧阳钊是初犯、偶犯，社会危害性和社会影响不大。被告人黎瑞全当庭表示认罪。其辩护人提出以下辩护意见：1.黎瑞全的行为不构成开设赌场罪，应构成赌博罪。2.黎瑞全归案后如实供述罪行，认罪态度好，有悔罪表现。被告人李伟朝当庭表示认罪，辩称账号nm10×××06是李嘉伦拿的，他没有拿这个账号发展下线，hkk88×××09账号中的大部分投注是他自己投的，他将该账号分给李嘉伦，李嘉伦说是自己用该账号赌钱。其辩护人提出以下辩护意见：1.对于李伟朝根据记忆自认的赌博金额带有一定的猜测成分，在缺乏其他有效证据的情况下，不能认定公诉机关指控的投注金额。2.李伟朝没有参与六合彩赌博，根据叶汉超、李嘉伦、李伟朝的笔录可以证实，李伟朝只是介绍叶汉超与李嘉伦认识，没有参与叶汉超和李嘉伦之间的六合彩赌博，作为叶汉超和李嘉伦的中间人，李伟朝没有从中获利。3.李伟朝自愿认罪，认罪态度较好，如实供述罪行，有悔罪表现。4.李伟朝是从犯。5.李伟朝没有犯罪前科，是初犯。被告人侯成萍当庭表示认罪。其辩护人提出以下辩护意见：1.侯成萍的行为应定性为聚众赌博，构成赌博罪，而不是开设赌场罪。2.侯成萍主观恶性较小，聚赌人数不多，金额小。3.侯成萍一向表现良好，无犯罪前科，系初犯、偶犯。4.侯成萍归案后如实供述罪行，坦白了全部犯罪事实，悔罪态度好。经审理查明，2017年5月开始，钟某、袁某1、袁某2（均已被判刑）在太阳城网、皇冠网等赌博网站开设赌博账户并发展被告人欧阳钊、林树朋、侯成萍等人成为代理或者会员，收受下家投注或者聚众赌博，从中获取收益。其中，欧阳钊提供账号给被告人叶汉超供其收受下家投注并约定分成比例，叶汉超又通过被告人李伟朝发展被告人李嘉伦成为下家并接受其投注，林树朋发展被告人黎瑞全等人成为其下家并接受投注。具体犯罪事实如下：一、林树朋、黎瑞全的犯罪事实2017年12月，林树朋从袁某1持有的太阳城赌博网站e168的分公司拿到股东级别六合彩账号e001，并在e001账户下面又开设了多个会员账号，将其中会员账号ab168的给下家被告人黎瑞全接收投注。经核算，黎瑞全接受微信名称为“mandy”、“倒米”等多名参赌人员投注六合彩总额共16.9112万元，并将部分赌注通过ab168账号向林树朋投注，其余部分黎自己做庄。2017年12月26日至30日，林树朋通过账号e001接收投注3期累计投注额为82218元。另，2017年9月林树朋与周柏强（另案处理）合作通过新环球和四季网站的六合彩账号ssv66做庄，林树朋发展下家李秀葵（另案处理）通过账号ssw88参赌。二、叶汉超、欧阳钊、李嘉伦、李伟朝的犯罪事实2017年7月，叶汉超开始利用赌博网站账户进行网络赌博，经过李伟朝介绍，李嘉伦成为叶汉超的下家；2018年1月，欧阳钊通过袁某1拿到太阳城网站股东级别账号qwe11账号（后改为qq168）给叶汉超，叶汉超在该账号下开设了代理级别账号tt7788，并将该账号通过李伟朝发给李嘉伦，李嘉伦又在该账户下设立了三个会员级别的账户，并将其中两个账户给别人用于投注。李伟朝作为中间人，在李嘉伦和叶汉超之间收转赌资。欧阳钊作为中间人，在叶汉超和袁某1之间收转赌资，并从中抽成。仅在2018年2月3日，qq168账号接收投注额达12.4576万元，其中tt7788账号接受的投注额达74235元。根据作案时间推算，叶汉超经营的qwe11账号、李嘉伦经营的tt7788账号共计接受的投注总金额均超过30万元。2017年10月，李伟朝通过“丹尼”（未归案）拿到皇冠网账号k88×××02，由李伟朝和“丹尼”共同占成。李伟朝又在该账户下设了hkk88×××09账户，李伟朝和李嘉伦等人共同占成，后李嘉伦将该账户用于接收下家“湛江生蚝”等人（未归案）投注约300万元，并从中抽成获利。2017年11月，欧阳钊与温某（未归案）、袁某1事先商量好，从袁某1持有太阳城赌博网站e168的分公司获取六合彩会员账号qw678做庄，欧阳钊和温某合占三成股份，袁某1占七成股份，后将上述账号发给“明某”（另案处理）参赌，接受明某投注累计35期，总投注额约9.5万元。2018年1月11日，qw678账号接收投注额6127元。三、侯成萍的犯罪事实2017年11月，侯成萍通过袁某2获取六合彩赌博账号va15以及时时彩网络赌博账号kvv13，接受社会投注。其中投注时时彩有1%的回佣，投注六合彩有13%的回佣。截至案发，侯成萍接收微信名为“庆国”等参赌人员六合彩、时时彩投注额约11.31万元。2018年2月6日，侦查机关将被告人叶汉超、林树朋、欧阳钊、李嘉伦、黎瑞全抓获归案，2018年3月2日将侯成萍抓获归案，2018年3月16日将李伟朝抓获归案。以上事实，有经过当庭举证质证的手机、电脑等物证，到案经过、户籍信息、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、银行交易流水及开户资料、刑事判决书、网页截图、手机截图、微信聊天截图、涉案图片提取说明、远程勘验笔录等书证，证人袁某2等人的证言，被告人李嘉伦、叶汉超、林树朋、欧阳钊、黎瑞全、李伟朝、侯成萍的供述与辩解、辨认笔录、指认笔录等证据。针对控辩双方争议的主要问题，本院分析如下：一、电子证据的合法性问题经查，本案中侦查机关在提取电子数据的过程中没有按照法律的要求制作符合规范的提取笔录，部分辩护人提到的侦查机关提取电子证据不合程序的情况确实存在。但是，经进一步查实，侦查机关在办理该案的过程中，扣押了被告人用于作案的手机和电脑等物品，从被害人的手机或电脑上提取了微信聊天截图、赌博网站截图等电子证据，并让被告人对上述证据进行了指认。此外，侦查机关还对涉案的赌博网站账户进行了远程电子数据勘验，制作了远程勘验笔录，提取了涉案赌博账户的数据及照片，制作程序符合法律规定。通过远程勘验提取的电子证据和侦查机关从被告人的手机或电脑上提取的电子证据内容可以互相印证。综上，虽然侦查机关从被告人的手机或电脑上提取电子证据的程序存在瑕疵，但是侦查机关扣押并移送了电子数据原始的存储介质，且同时制作了电子数据远程勘验笔录，侦查机关出具了提取说明对电子数据的来源做了补充说明，因此电子数据的来源可靠、真实，其存在的瑕疵尚不会严重影响司法公正，依法可以作为证据使用。各辩护人关于侦查机关提取的电子证据不能作为证据使用的辩护意见，本院不予采纳。二、部分犯罪事实及金额的认定（一）认定的方法经查，公诉机关认定部分事实或犯罪金额，主要是依靠被告人的供述来认定的，缺乏其他客观证据予以印证，证据不够充分。但是，有微信聊天截图或微信转账、银行转账等证据可以证实的犯罪事实和数额部分，本院予以确认。关于赌博账户持有人自己投注金额是否扣除的问题。赌资包括三种形式的款物，即赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物。部分被告人提出赌博账户中有部分资金是自己投注的，或者其使用的账户下设的其他账户是其本人使用的情况。从理论上来说，可能存在该情况，但就网络开设赌场犯罪而言，赌资既包括参与开设赌场者直接接受他人的投注，还包括发展的所有下线代理的投注，以及开设赌场者自己参与赌博的自己数额。在现有证据证实被告人为赌博网站担任代理并接受他人投注的情况下，应当推定其赌博账户内的资金均为赌资。（二）具体事实及数额的认定1.林树朋、黎瑞全犯罪事实部分。林树朋归案后稳定供述，其从袁某1处拿到了六合彩e001账户（经查该账户为股东级别的账户，可以发展下级代理和会员），其在该账户下开立了一个会员账户给黎瑞全使用，赌博网站截图等证据也可以印证林树朋的该供述。因此，辩护人关于林树朋不是发展黎瑞全作为下家，不应对六合彩e001账户的全部赌资承担责任的辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。（1）公诉机关指控被告人黎瑞全将赌资中的48000元向林树朋投注，本院对该金额不予确认，但是确认黎瑞全向林树朋投注的事实。（2）公诉机关指控林树朋发展下家李秀葵，李秀葵参赌50期，投注金额约20万元，本院对该金额不予确认，但是确认林树朋发展李秀葵作为下家参赌的事实。（3）公诉机关认定“2017年12月26日至30日，林树朋通过账号e001接收投注3期累计投注额为82218元”，该事实有赌博账户截图为证，足以认定，本院予以确认。2.公诉机关指控叶汉超通过邝某康获取六合彩账号成为邝的下级代理后，接受李嘉伦等下家投注约50万元，本院对该金额不予确认，但是对叶汉超接受李嘉伦等下家投注的事实予以确认。3.太阳城赌博网站qwe11（后改为qq168）赌博账户的投注金额。公诉机关指控叶汉超、李伟朝等人利用qwe11（后改为qq168）赌博账户接受李嘉伦等人投注约54万元，本院对该金额不予确认。但是，公诉机关认定“2018年2月3日，qq168账号接收投注额达12.4576万元”，该事实有赌博账户截图为证，足以认定，本院予以确认。4.公诉机关指控叶汉超还在“时时彩”网站上接收“琪威”（另案处理）投注3万元，该指控只有被告人的供述，没有其他充分证据予以证实，本院不予确认。5.公诉机关指控李嘉伦和李伟朝合伙经营皇冠网赌博账号，接受下家“湛江生蚝”等人投注约300万元，经查二被告人在侦查阶段和审查起诉阶段对合伙经营上述账户的事实均予以确认，且有赌博账户的截图可以证实接受投注的金额远不止300万元。但是，本着疑点有利于被告人的原则，公诉机关采纳了被告人关于该账户曾被人使用过的说法，扣除了大部分的金额。因此，公诉机关认定300万元的投注额，已经是作出了有利于被告人的推定，本院予以支持。6.公诉机关指控欧阳钊接受明某总投注额约9.5万元，只是欧阳钊的估算，没有其他客观证据予以印证，本院对该金额不予确认。但是，公诉机关认定“2018年1月11日，qw678账号接收投注额6127元”有赌博账户的截图为证，足以认定，本院予以确认。被告人和辩护人对部分犯罪金额的异议，本院予以采纳，但对犯罪事实的认定应以本院查明的事实为准，对辩护人与认定的事实和金额相左的辩护意见，本院不予采纳。三、罪名的认定（一）开设赌场罪根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》（2010年颁布，以下简称网络赌博司法解释）的规定，为赌博网站担任代理并接受投注的、参与赌博网站利润分成等情形之一的，构成开设赌场罪。根据该规定，有证据证明被告人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。具体到本案，被告人林树朋持有股东级别账户，并在该账户下开立了会员账户给黎瑞全；被告人叶汉超从上家处拿到股东级别账号qwe11账号（后改为qq168），并在该账号下开设了代理级别账号tt7788给李嘉伦使用；李嘉伦又在其代理账户下设立了三个会员级别的账户，并将其中两个账户给别人用于投注；李伟朝经营皇冠网账号并又设下级账号接受他人投注；上述四名被告人都符合为赌博网站担任代理的规定，均构成开设赌场罪。被告人欧阳钊为叶汉超联系上家提供赌博账户，并作为中间人收转赌资，和叶汉超构成开设赌场共犯，又和袁某1合伙经营赌博账户，和袁某1构成开设赌场共犯。综上，被告人林树朋、叶汉超、李嘉伦、欧阳钊、李伟朝的行为均构成开设赌场罪。辩护人关于林树朋的行为构成赌博罪，而不是开设赌场罪的辩护意见，本院不予采纳。（二）赌博罪被告人黎瑞全、侯成萍所持有的赌博账户，没有再下设其他赌博账户，而是直接接受其他参赌人员的赌资并投注到自己所用的账户，二被告人的行为不符合为赌博网站担任代理等情形，不构成开设赌场罪，其行为属于利用赌博账户聚众赌博，构成赌博罪。黎瑞全、侯成萍的辩护人关于罪名的辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人李嘉伦、叶汉超、欧阳钊、李伟朝开设赌场，情节严重，被告人林树朋开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪；被告人黎瑞全、侯成萍以营利为目的，聚众赌博，其行为均构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控上述被告人李嘉伦、叶汉超、林树朋、欧阳钊、李伟朝犯开设赌场罪，罪名成立，本院予以支持；指控被告人黎瑞全、侯成萍犯开设赌场罪，罪名不当，本院予以纠正。关于本案的量刑。1.各被告人均积极参与作案，应对其所独自或者合伙经营的赌博账户承担责任，并以此评价其在犯罪中作用的大小，而不是将各被告人放在整个赌博网站中去评价其作用大小，辩护人关于部分被告人是从犯的辩护意见，本院均不予采纳。2.各被告人归案后均能如实供述主要的犯罪事实，依法可以从轻处罚。叶汉超、林树朋的辩护人均提出被告人有自首情节，经查本案中的被告人叶汉超、林树朋、欧阳钊、李嘉伦、黎瑞全均在被抓获前就已经被公安机关锁定犯罪嫌疑，在2018年2月6日晚上公安机关部署的统一抓捕行为中被抓获。该辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不采纳。3.开设赌场情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。欧阳钊、叶汉超参与开设赌场的赌资总金额均超过30万元，情节严重，欧阳钊的辩护人关于欧阳钊的行为未达到情节严重的程度，叶汉超辩护人建议对叶汉超判处一年六个月以下有期徒刑，均缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。各辩护人的其他辩护意见，除了与已经查明的事实不符，或者已答辩不予采纳的部分之外，其他合理的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李嘉伦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金30万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年2月6日起至2021年5月5日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人叶汉超犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金30万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年2月6日起至2021年5月5日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、被告人林树朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年2月6日起至2020年2月5日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。四、被告人欧阳钊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金25万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年2月6日起至2021年2月5日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。五、被告人黎瑞全犯赌博罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金5万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年2月6日起至2019年9月5日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。六、被告人李伟朝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金30万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年3月16日起至2021年6月15日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。七、被告人侯成萍犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年3月2日起至2019年9月1日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。八、随案移送的手机8部，予以没收，上缴国库；暂扣于东莞市公安局厚街分局的笔记本电脑2部，予以没收，由暂扣机关直接上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  李年富审判员  刘 超审判员  李 政二〇一九年七月二十六日书记员  刘 婷雷姣姣（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众开设赌场或者以开设赌场为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。