广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1541号原公诉机关深圳市福田区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐某。上诉人（原审被告人）杨某。上诉人（原审被告人）漆某平。深圳市福田区人民法院审理深圳市福田区人民检察院指控原审被告人唐某、杨某、漆某平犯贩卖毒品罪一案，于2019年3月15日作出(2019)粤0304刑初1866号刑事判决。宣判后，原审被告人唐某、杨某、漆某平不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审法院认定，2018年5月28日，深圳市公安局福田分局民警在办理彭某(己处行政拘留）吸毒案时，发现彭某所吸食的毒品冰毒是向被告人唐某所购买的。2018年6月4日11时许。民警在深圳市公安局华富派出所用彭某的手机发短信联系被告人唐某购买毒品，约定以人民币1800元的价格交易两“个”毒品甲基苯丙胺（冰毒），在深圳市福田区平安国际酒店门口交易。后被告人唐某联系被告人杨某，以人民币1200元的价格向杨某购买了二包冰毒。被告人唐某拿到毒品后，依约来到平安国际酒店门口准备交易时被民警抓获。民警在其驾驶的汽车上缴获涉案的三包毒品冰毒（由被告人唐某分拆为三包，分别净重0.55克、0.41克、0.62克，经鉴定均含有甲基苯丙胺成分）。另查明，2018年4月份某日，被告人唐某在深圳市南山区的天虹商场附近以人民币900元的价格贩卖了一“个”毒品冰毒给彭某。2018年5月份某日，被告人唐某再次在深圳市南山区的天虹商场附近以人民币900元的价格贩卖一“个”毒品冰毒给彭某。还查明，被告人漆某平在明知被告人杨某贩卖毒品的情况下，居间介绍吸毒人员方某1向被告人杨某购买毒品，通过微信收取方某1的毒资后再微信转账给杨某。经查，2018年5月21日、2018年5月28日、2018年6月4日，在被告人漆某平的居间介绍下，被告人杨某三次向方某1贩卖毒品冰毒，每次均交易一“个”冰毒。2018年6月4日21时许，被告人唐某协助民警在深圳市罗湖区附近抓获被告人杨某。民警在被告人杨某所居住的房子（该小区16栋612房）缴获毒品冰毒一包（净重0.77克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分）。2018年6月14日20时40分许，民警在罗湖区黄贝街道下村175烤鱼店将漆某平抓获。原审法院认定上述事实的证据有：1.物证、书证：被告人的身份材料，唐某与杨某之间的微信转账记录，唐某与彭某的短信记录，唐某贩卖的毒品的称量照片，杨某与漆某平之间的微信聊天记录，漆某平微信的转账记录（经杨某辨认，其辩解前两次是其找漆某平借钱的转账记录，第三次是漆某平转钱给其的记录;经方某1辨认，确认这三次转账记录均是向杨某购买毒品），方某1、汪某、彭某的行政处罚决定书，彭某与唐某的短信聊天记录，扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，称量、取样笔录，抓获经过，漆某平的行政处罚决定书，漆某平的刑事判决书，深圳市公安局福田分局情况说明材料。2.证人证言：证人彭某的证言，证人汪某的证言，证人方某1的证言及相关证人辨认笔录。3.被告人唐某、杨某、漆某平的供述与辩解。4.涉案疑似毒品的鉴定意见。5.现场勘查笔录、现场图及现场照片，以及辨认笔录、搜查笔录等。原审法院认为，被告人唐某、杨某、漆某平无视国家法律，贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚。被告人漆某平曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人漆某平在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人杨某贩卖毒品，从其住处查获的毒品亦应计入其贩卖数量，但其吸食毒品的情节，在量刑时酌情予以考虑。被告人唐某归案后积极协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，依法可减轻处罚。被告人唐某归案后能自愿认罪认罚，并如实供述所犯罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。原审法院综合各被告人的犯罪情节、性质、社会危害性和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十七条、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决：一、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。二、被告人漆某平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。三、被告人唐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。四、缴获的涉案毒品依法予以没收，交由公安机关销毁；扣押在案的作案工具手机依法予以没收，上缴国库。上诉人唐某上诉提出：原审法院对我的量刑偏重，没有采纳公诉机关从轻处罚的意见，请求改判从轻处罚。上诉人杨某上诉提出：原审判决认定的部分事实错误，我与汪某只有一次吸毒经历，没有金钱交易；我与漆某平只有一次交易，原审认定交易次数有误，且部分毒品只是买来自己吸食。原审对我的量刑偏重，请求改判从轻处罚。上诉人漆某平上诉提出：原审法院对我的量刑过重，我具有当庭认罪认罚、主观恶性不大、没有长期贩毒、具有立功表现等从轻、减轻处罚情节，请求改判从轻处罚。本院经全面审查，对原审判决所认定的事实及经原审庭审质证的证据均依法予以确认。本院认为，上诉人唐某、杨某、漆某平贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，应分别依法予以惩罚。上诉人漆某平系毒品再犯，但漆某平在共同犯罪中起次要作用，属从犯；从上诉人杨某的住处所查获的毒品依法应当计入其贩卖毒品的数量，对于其吸食毒品的情节，在量刑时可酌情考虑；上诉人唐某归案后积极协助公安机关抓获同案被告人，具有立功表现且其归案后能自愿认罪认罚。故对于本案三名上诉人，应当根据其各自的犯罪事实及全部情节，依照刑法第三百四十七条第四款的规定分别予以定罪处罚。关于唐某所提上诉理由，经查原审法院根据其贩卖毒品的犯罪事实，综合其具有立功、认罪认罚等情节，已经对其减轻处罚，并且所量处的刑罚适当，故对其所提原审量刑偏重，请求再次从轻处罚的上诉理由，依法不予采纳。关于杨某所提上诉理由，经查本案认定杨某贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，不仅有三名被告人的供述、相关证人的证言，亦有从其住处所查获的毒品等系列证据，依照法律规定，从其住处查获的毒品，应当计入其贩卖数量，鉴于杨某存在吸食毒品的事实，故原审在量刑时已经酌情考虑该情形，综合其犯罪事实及全部情节，原审对其量处的刑罚较为适当，且未违反法律的规定，杨某所提原审认定的事实部分错误的理由缺乏事实依据，不能成立；对其所提原审量刑过重的意见，本院亦不予采纳。关于漆某平所提上诉理由，经查本案案发经过，其所提具有立功表现的情形缺乏充分的事实证据支持，不能确认；原审对其属于从犯的事实情节已予认定，并综合其所具有的毒品再犯等全部情节，已经对其予以从轻处罚，并且对其量刑适当，罚当其罪，故其所提原审量刑过重等理由，本院亦不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，对三名上诉人的定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 昝  龙  应审判员 李  生  荣审判员 江    慧二〇一九年七月三日书记员 王金媚（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。