陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终6283号 上诉人（原审原告）：山翠云，女，1960年2月28日出生，汉族，西安市长安区村民，住西安市长安区。委托诉讼代理人：李伟奇，男，1984年1月13日出生，汉族，无业，住西安市长安区，系山翠云之子。被上诉人（原审被告）：李选利，男，1976年3月16日出生，汉族，西安市长安区村民，住西安市长安区。委托诉讼代理人：高敏，西安市长安区韦曲法律服务所法律工作者。上诉人山翠云因与被上诉人李选利生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初678号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。山翠云上诉请求：1、改判李选利支付其医疗费35940.63元，住院伙食补助费5280元，营养费1980元，护理费5678.19元，误工费39000元，交通费3000元，鉴定费900元。2、本案诉讼费由李选利承担。事实和理由：1、李选利作为一个身体强壮的年轻青年，无故且蓄意够大一个上了年龄体弱的妇女，且导致其多处受伤，身心受到极大伤害，一审法院却让其承担10%的责任，是完全不正确的。2、李选利向医院交的10500元，其在一审诉请中并未请求，没有计算在医疗费之内，一审法院却从其所花的医疗费中扣除，不符合事实，应予纠正。3、其在治疗过程中，由于病情恢复漫长，在门诊治疗期间也由护工和陪护，但一审法院未支持是错误的。4、其出院后长期不能正常从事一直从事的种菜种草莓的工作，导致误工费和家庭收入减少，一审法院未支持是不合法的。故请求二审法院予以改判。李选利辩称，1、一审法院扣除10500元医疗费是正确的，其支付了医疗费10500元，山翠云主张的医疗费35940.636元包含其向医院直接支付的10500元。2、根据住院病案记载，山翠云的住院期间为65天。3、按照法律规定山翠云已经打到退休年龄，不应该再有误工费，即便是有误工，也不应该按照陕西省私营单位农林牧渔就业人员的平均工资计算，误工期限应该按照住院天数计算。4、交通费，一审判决的800元是正确的，因为山翠云没有提供任何票据。山翠云在一审法院起诉请求：判令李选利赔偿其医疗费36608.63元、2住院伙食补助费6600元、护理费8600元、误工费48400元、营养费3780元、交通费5000元、鉴定费900元、复印费51元，精神损害抚慰金3000元，合计110939.63元。2、本案诉讼费用由李选利承担。一审法院经审理查明，山翠云与李选利系邻居。2015年10月12日21时许，山翠云因建房需要，在其家门前堆放沙石等建筑材料，李选利认为山翠云堆放东西阻挡其出行，双方发生口角，随后发生打架，致使山翠云受伤。山翠云先后在陕西省核工业二一五医院、延安大学咸阳医院住院治疗，共住院65日，医疗费共计35940.63元，其中李选利垫付10500元，其余由山翠云自行垫付。山翠云伤情经诊断为：脑震荡、多处软组织损伤、左眼眼球挫伤、左眼视网膜震荡、双眼玻璃体混浊、左耳创伤性鼓膜穿孔、剥落性角质松懈症等。2016年1月25日，经陕西新安司法鉴定中心鉴定：山翠云本次外伤损伤程序属轻微伤，鉴定费为900元。2017年11月15日西安市公安局沣东新城分局做出沣公（王）行罚决字[2017]683号行政处罚决定书，给予李选利行政拘留五日的处罚。诉讼过程中，山翠云申请对其伤残等级、后续治疗费进行鉴定，后因其主张伤势仍需治疗，撤回鉴定申请。李选利申请对其侵害行为与山翠云伤情之间的因果关系进行鉴定，后亦撤回鉴定申请。一审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，山翠云与李选利因邻里琐事产生矛盾，发生打架，李选利殴打山翠云致使其受伤，应承担侵权责任。山翠云、李选利系邻居，产生矛盾后本应协商解决，山翠云在冲突产生后未能冷静对待，与李选利发生口角，进而引发打架，具有一定的过错，应承担自身损失的10%。据此，李选利应承担山翠云损失的90%责任。对于双方争议的山翠云损伤与李选利侵害行为是否具有因果关系一节，李选利对其向山翠云实施侵害行为并无异议，唯主张其仅打了一耳光，并未造成山翠云眼部等受伤，一审法院认为，根据王寺派出所的询问笔录，李选利殴打山翠云脸部属实，并不能排除对原山翠云眼部造成损害的可能，在法院释明后，李选利未进行司法鉴定，亦未提交证据予以证明，法院对山翠云损伤与李选利的侵害行为之间的因果关系依法予以确认。对于双方争议的山翠云住院时间一节，经核实，山翠云实际住院应为65日。对山翠云各项损失，法院认定如下：1.医疗费35940.63元；2.住院伙食补助费5200元（80元×65日）；3.营养费1950元（30元×65日）；4.护理费5598.19元（31436元÷365日×65日），山翠云提交的证据不足以证明其护理费用，法院酌情参照2017年陕西省私营单位其他服务业就业人员平均工资予以计算；5.误工费6500（100元×65日），山翠云未提交证据证明其具有固定收入，以及误工期限，法院酌情以2017年陕西省私营单位农、林、牧、渔就业人员平均工资计算，日平均工资为37472元÷365日=102.66元，山翠云仅请求100元，应予以支持；误工期限结合山翠云伤情，以住院6天数为准。山翠云主张的误工期限，未提交证据予以佐证，且与伤情不符，依法不予支持；6.交通费800元，山翠云未提交证据证明交通费情况，结合山翠云治疗次数、地点等情况，法院酌情认定800元；7.鉴定费900元，山翠云因受伤进行伤情鉴定，并提交的鉴定费票据，应予以认定；8.复印费，不属于法定赔偿范围，依法不予支持；9.精神损害抚慰金，山翠云未提交证据证明其因受伤致使精神损害，其损失亦未进行伤残等级评定，对该项赔偿依法不予支持。综上，山翠云因受伤造成经济损失合计56888.82元，李选利应承担90%责任即51199.94元，扣除其已支付的10500元，还应支付40699.94元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：本判决生效后十日内李选利赔偿山翠云医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费，共计40699.94元；本案受理费2549元，山翠云已预交，由山翠云负担1626元，李选利负担923元。二审经审理查明，山翠云受伤后住院治疗66天，先后在二一五医院、延安大学咸阳医院、交大一附院、交大二附院、泰和医院、高桥卫生室、陕西中医院大学二附院进行治疗，治疗期间，李选利向二一五医院支付10500元用于山翠云的医疗费，山翠云在本案一审起诉时主张医疗费36608.63元，并不包含李选利所支付的10500元。一审法院查明的其余事实属实。本院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。邻里之间因居住地比较接近，建房期间，建筑材料的存放问题，互相影响不可避免，双方本应多理解、多帮助。但山翠云与李选利不仅未互相帮助、理解反而因此发生口角，进而发生打架，李选利将山翠云打伤，双方在处理此事时均未能冷静对待，存在过错，但李选利作为打人一方，明显过错较大，一审法院认定李选利承担90%的赔偿责任是正确的。山翠云受伤后实际住院治疗66天，因未造成伤残，根据山翠云的伤情，一审法院按照住院天数认定伙食补助费、营养费、护理费、误工费的天数并无不妥，但一审法院认定为65天明显错误，相应的认定住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费的计算天数为65天也错误，本院予以变更按照66天计算。经核算山翠云在本案中应赔偿的损害数额为57184.82元，李选利承担90%的赔偿责任为51466.34元。因李选利垫付的10500元并未计算在本案的赔偿数额内，李选利垫付的10500元中有1050元应由山翠云承担，该部分应视为李选利已向山翠云支付的赔偿款，故扣减1050元后，本案中李选利实际应向山翠云支付的赔偿款为50416.34元。综上所述，原审判决认定的住院天数错误，扣减李选利垫付的10500元也错误，应予改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初678号民事判决；二、本判决生效后十日内李选利赔偿山翠云医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费共计50416.34元；三、驳回山翠云的其余诉讼请求。一审案件受理费2549元，山翠云已预交，由山翠云承担1280元，李选利承担1269元；二审案件受理费1155元，山翠云已预交，由山翠云承担1105元，李选利承担200元，山翠云承担905元。李选利连同判决款项一并向山翠云支付。本判决为终审判决。   审 判 长  王   宏审 判 员  侯 新 省审 判 员  张   伟 二○一九年七月五日  书 记 员  袁   萱 1