云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0128民初897号原告:薛明友，男，1970年9月14日生，汉族，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住禄劝彝族苗族自治县。委托诉讼代理人：陈德能，禄劝彝族苗族自治县法律工作者。特别授权代理。被告:饶德兴，男，1971年12月23日生，汉族，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住禄劝彝族苗族自治县。第三人:李正财，男，1971年4月1日生，汉族，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住禄劝彝族苗族自治县。原告薛明友诉被告饶德兴、李正财合同纠纷一案，本院于2019年4月24日受理后，依法适用普通程序于2019年5月22日公开开庭审理。原告薛明友及其委托诉讼代理人陈德能、被告饶德兴、第三人李正财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年，云南九洲建筑工程公司承建红河州弥勒市中医院，九洲建筑工程公司把主体工程分包给王东，王东又把浇灌混凝土、砌砖、迁土等项目转包给杨志，杨志又把工地上运砖、浇灌混凝土、迁土等劳务施工转包给第三人李正财，第三人李正财又把浇灌混凝土的劳务转包给被告饶德兴。原告和被告从2014年5月7日起合伙提供浇灌混凝土的劳务，并于2015年5月8日结束浇灌混凝土作业。此后，原告回到昆明做工，被告继续跟杨志在弥勒市中医院承包工程施工。原告多次催促被告算账，给付原告的垫付款及合伙利润，但被告以未从第三人处拿到全部浇灌混凝土工程款为由，不跟原告算账。原告找到第三人，第三人表示原告和被告浇灌混凝土的工程款已全部被饶德兴领取。2016年6月，原告多次找被告饶德兴算账,被告只承认从第三人处领到347000元工程款。2016年6月22日，原告和被告找到第三人，经被告和第三人对账，第三人账上显示被告已签字领取412463元工程款，但被告只承认从第三人处领取了347000元，因被告和第三人对于被告领取工程款的数额无法达成一致意见，被告不同意按412463元跟原告算账，而只同意按347000元跟原告算账。2016年6月24日，原告和被告按被告主张的领取工程款347000元算账，被告还应补给原告22227.50元,被告并书写说明给原告。综上所述，原告和被告合伙浇灌混凝土，第三人应给付浇灌混凝土的工程款412463元，但被告和第三人却推诿扯皮，导致原告跟被告合伙浇灌混凝土的垫付款44420元无法收回，且损失利润26063.50元，现请求法院判令被告给付原告垫付款44420元以及利润26063.50元，合计70483.50元；第三人李正财承担连带责任。被告辩称，原告在诉状上所述属实，被告和原告所做项目的工程款是401863元，已领取工程款352000元，工程款没有全部领取，剩余49863元是第三人应给付原告和被告的，另外原告和被告为公司做的杂工10600元第三人也应给付，第三人还欠原告和被告60000余元，这些款项应由原告和被告平分。被告和第三人是按照347000元结算的。原告在被告写了条子以后又拿了21000元。第三人述称，原告和被告的陈述是不真实的。被告从第三人处领取了387000元，被告还从杨志处领取了35000元，被告总的领取了422000元的工程款，原告诉状上面的347000元是不符的，而原告和被告所做的工程价款为401863元，第三人已经超额支付他们工程款。原告和被告在收尾的时候还有部分工程未做，公司扣了14700元，因为地皮的问题又扣了31449元，公司还对第三人等罚款2700元，原告和被告应承担相应的损失。庭审中，原告针对自己的诉讼请求提交了以下证据：1、算账单一份，欲证实根据原告和被告于2016年6月24日结算，被告应补给原告22227.50元；2、欠条一份，欲证实被告向原告出具欠条，欠条载明被告欠原告工程款22227.50元。被告对原告提交的上述证据没有异议。第三人表示对于原告和被告如何算账的并不清楚，但原告的确从被告手里领取了21000元。被告提交了清单一份作为证据，欲证实第三人已经付款352000元。原告对被告提交的上述证据没有异议。第三人对被告提交的上述证据不予认可。第三人提交了以下证据：1、付款清单一份及收条三张，欲证实第三人已支付了422000元的工程款；2、处罚单十一张、工程任务书一张及考勤表三张，欲证实因为原告和被告所做的工程出现质量问题给第三人造成了损失。对于第三人提交的付款清单及收条，原告认为原告只在2014年12月20日领取10000元，2016年2月3日领取6000元，2017年1月25日领取5000元，其它的款项不是原告领取的，需要被告来陈述；原告对于处罚单、工程任务书及考勤表不予认可，原告认为上述材料上没有加盖公章，而且与本案无关。对于第三人提交的付款清单及收条，被告认为有些款项是向第三人借的高利贷，被告于2014年4月16日向第三人借了30000元的高利贷，被告已偿还32700元，但第三人没有扣除，而是算在预支款里，被告从杨志处领取的35000元是分三次领取的，第三人在没有支付35000元之前让被告签字，被告领完钱后又让被告重复签字，故该35000元被重复计算；对于处罚单、工程任务书及考勤表，被告认为罚款是按百分之零点几计算的，不可能是很大的数额，而且混凝土的二次施工也不是被告做的，不应该由被告来承担罚款。本院认为，原告提交的算账单及欠条，其形式、来源合法，且被告无异议，本院予以确认。对于被告提交的清单，因清单系被告单方制作，证据形式不合法，本院不予确认。对于第三人提交的付款清单，本院根据其内容确认被告和原告从第三人处领款的事实；对于收条，本院根据其内容确认被告饶德兴领取生活费35000元的事实。第三人提交的处罚单上未加盖公司印章，且处罚单的内容不能看出确与被告有关，故本院不予确认；考勤表上也未加盖印章，系单方制作，证据形式不合法，且其内容上也不能看出与被告有关，本院不予确认；对于工程任务书，因其内容上也不能看出与被告有关，本院亦不予确认。综上所述，本院确认以下法律事实：2014年5月7日，被告饶德兴与第三人李正财签订协议，协议约定由被告承接红河州弥勒市中医院的混凝土浇灌项目劳务施工。此后，原告和被告合伙完成上述劳务。2016年6月28日，原告和被告进行结算，被告应补给原告22227.50元。2018年9月26日，被告向原告出具欠条，再次确认被告欠原告劳务费22227.50元。被告至今未将该22227.50元劳务费给付原告。本院认为，债务应当清偿。原告和被告合伙完成混凝土浇灌项目，根据原告和被告的结算，被告欠原告22227.50元，被告应当将该22227.50元给付原告。原告计算的垫付款是原告单方计算而来，且并无证据支持，故本院对于原告要求被告给付垫付款44420元的诉讼请求不予支持。对于原告要求第三人李正财承担连带责任的诉讼请求，本院认为如果原告认为第三人李正财欠其劳务费，则原告可以单独起诉李正财要求其给付劳务费。原告起诉要求被告给付垫付款及利润等款项与原告起诉李正财要求其给付劳务费属于不同的法律关系，原告不能在本案中一并起诉直接要求第三人付款，故本院对于原告要求第三人承担连带责任的诉讼请求不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告饶德兴于判决生效后十五日内给付原告薛明友22227.50元。二、驳回原告薛明友的其余诉讼请求。案件受理费781元（已减半收取），由被告饶德兴承担246元，由原告薛明友承担535元。若有金钱给付义务的当事人未按本判决规定的期限履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人未自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。双方或一方当事人为公民的，申请强制执行的期限为两年。审判员  杜海峰二〇一九年七月八日书记员  陈德彬