浙江省嘉善县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0421民初996号 原告：唐平，男，1969年7月7日出生，汉族，住四川省宜宾县。 委托诉讼代理人：万灵龙，浙江嘉深律师事务所律师。 被告：嘉善第二高级中学。住所地：浙江省嘉善县中山西路638号。 法定代表人：陆军伟，校长。 委托诉讼代理人：寿佩华，系被告职工。 原告唐平与被告嘉善第二高级中学劳动争议一案，本院于2019年2月20日立案受理，依法适用简易程序于2019年4月26日公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。审理过程中，原、被告共同申请庭外和解2个月，本院经审查予以准许。本案现已审理终结。 原告唐平向本院提出诉讼请求：1.判决因被告未缴纳社会保险和未签订书面劳动合同，而解除劳动关系;2.判决被告支付原告经济补偿金60000元;3.判决被告为原告补缴其在被告处工作期间的社会保险费;4.判决被告向申请支付未签订劳动合同的二倍工资55000元;5.判决被告向原告支付未休年休假工资6896.55元以及高温补贴费960元。事实和理由：原告于2003年由被告招录，在被告处担承厨师工作，平均工资5000元左右。其间，学校未与原告签订过书面劳动合同，也未为原告缴纳相应的社会保险费用。直至2018年被告提出要签订劳动书面劳动合同，原告才得知被告依法应当与自己签订书面劳动合同，并为自己缴纳相应的社会保险。此后，原告多次与被告协商，但被告未予以同意。另外，原告在被告处工作期间，被告既未按规定给予年休也未给予补偿，且从未支付高温津贴。原告为维护自身的合法权益，曾向劳动仲裁委提出仲裁申请，但仲裁委作出了错误裁决，故原告现向法院提起诉讼。 被告嘉善第二高级中学答辩称：2001年7月，被告由原嘉善县第三中学高中部迁至现址并更名而来。被告食堂在2001年8月至2016年7月间，均由案外人承包经营。承包经营者向被告缴纳承包金，并自行负责食堂用工及工资发放事宜，自负盈亏。原告并非自2003起就为被告工作。2003年8月到2016年7月期间，原告均受承包经营者招聘而在食堂务工，与被告无关。何况2007年8月到2010年7月的三年期间，原告是在嘉善中专食堂务工，不在被告食堂务工。2016年8月，被告食堂开始自办自营，原告在食堂务工直到2018年11月9日。关于原告主张的被告未与其签订任何形式的劳动合同的问题。2016年8月起，被告对原告等食堂人员统一进行了聘用。具体可见被告食堂的公示栏。其中有原告的姓名、照片、岗位及岗位职责。被告认为该聘用公示亦具有合同效力，故无须支付二倍工资。而且原告最迟应于2018年8月底前主张此项请求，原告于2018年11月10日申请仲裁时已超过仲裁时效。关于原告主张的被告未为其缴纳社会保险的问题。2016年8月起，被告对于未缴纳社会保险的部分食堂务工人员，每人每月另发500元的社保补贴，由其本人自行参保缴纳。原告月工资由二部分组成。工资一为定额4000元，工资二为社保补贴500元。被告累计发放社保补贴27个月共计13500元。原、被告双方实际已就社保费缴纳达成合意。现原告在领取社保补贴后，又以被告未缴纳社保费为由提出解除劳动合同，并主张经济补偿金，违背了诚实信用原则。被告食堂情况类似的人员都知道工资二的性质，原告也理应知道。而且2013年8月至2016年7月三年期间，原告在其他用人单位工作时，其他单位也为其缴纳过社保费，故原告应有参保意识。被告同意依法为原告补交社保费，但是原告必须向被告返还已领取的社保补贴。关于原告主张的未休年休假工资及高温津贴的问题。被告有寒暑假制度，被告食堂的寒暑假一年至少有40日，且被告在寒暑假期间均向食堂务工人员发放工资。其中暑假的7月按80%发放，8月足额发放。故原告相关请求不成立。基于上述事实及仲裁裁决，被告认为原告诉状提出的事实和理由不充分，不成立。原告故意回避其在2007年8月至2010年7月三年期间，不在本校食堂务工，以及其以修房需要为由，请求被告老师出具证明的事实。原告的做法不诚信。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。对当事人提出异议的证据，本院质证如下： 被告对原告提交的书面证言的出具人身份予以确认，但对其内容不予认可。原告对被告提交的《食堂承租协议》、《食堂托管协议》的真实性、合法性、关联性均不予认可，对被告提交的书面证言均认为证人未出庭作证，不符合举证规则。原告对被告提交的工资发放清单的真实性无异议，但是认为其中每月500元的补贴系工资的组成部分而并非社保补贴。对上述证据，本院将结合当事人的陈述及其他有效证据综合予以认定。 根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告自2003年8月左右经被告食堂承包经营人招聘至被告食堂担任烹饪工作至2018年7月。其间，被告食堂均由案外人承包经营。除2007年8月至2010年7月间原告离职转至外校食堂工作外，其余工作期间原告的工资均由食堂承包经营者发放。2016年8月起，被告食堂改由被告自行管理，原告继续在被告食堂工作，工资待遇由被告发放。原、被告双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳养老保险等社会保险费用。2018年10月10日，原告以被告未与其签订书面劳动合同，未为其缴纳养老保险费等为由，书面向被告提出解除劳动合同，补交养老保险费，支付经济补偿金等，后于2018年11月9日主动离职。原告遂向嘉善县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。嘉善劳仲委于2018年12月3日立案受理，并作出浙嘉善劳人仲案（2018）397号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付高温津贴800元，并为原告缴纳2017年12月至2018年11月期间的社会保险费（其中个人部分由原告自行承担），同时裁决原告向被告退还保险费补贴6000元，并驳回了其他仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，诉至本院。 另查明，原告离职前十二月平均工资为4500元。被告实行寒暑假制度，原告因此每年享受带薪休假四十余日。 本院认为，用人单位自用工之日起，与劳动者建立劳动关系。经查，原告虽然自2003年起即在被告食堂工作，但在2016年8月前，被告食堂一直由案外人承包经营，自负盈亏，原告也是由该承包经营者招聘入职，并由其发放工资，受其管理。故在2018年8月前，原、被告之间并未建立劳动关系。2016年8月起，被告开始自行管理食堂，直接向原告发放工资并对其管理，故原、被告劳动关系应由此建立。关于解除劳动合同和经济补偿金。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同，并可要求用人单位支付经济补偿金。原告在被告处工作期间，被告未依法为其缴纳养老保险等社会保险费用，原告据此要求解除双方劳动关系并要求被告支付经济补偿金，于法有据。法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告处的工作年限为2016年8月至2018年11月，故被告应向原告支付的经济补偿金为11250元（2.5个月×4500元/月）。法律规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。关于二倍工资及补交养老保险费。法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。有关二倍工资的劳动仲裁申请时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动者应当及时地行使和维护自身权利。原告自2016年8月起与被告建立劳动关系，而被告从未与其签订书面劳动合同，故原告在建立劳动关系之日起一个月后就应当知道其相关权利受到侵害，即被告最迟应于2017年8月起一年内，就此申请劳动仲裁。故原告提出的被告向其支付二倍工资的请求已超过仲裁时效，对此请求本院不予支持。同理，原告于2018年12月申请劳动仲裁，故被告应为原告补缴2017年12月至2018年11月期间的养老保险费，其中个人部分依法应由原告自行承担。关于未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年度年休假。经查，原告为被告工作期间，每年享受的带薪寒暑假远超其应休年休假，故原告该项诉讼请求本院不予支持。关于高温津贴。根据《浙江省人力资源和社会保障厅关于调整企业夏季高温津贴标准有关问题的通知》规定，企业职工夏季高温津贴标准调整为：室外作业人员每人每月300元；室内作业人员每人每月200元。发放时间为4个月（6月至9月）。高温津贴的仲裁时效为二年。结合原告在暑假期间的实际休息天数及其提出的诉请金额，本院对原告主张的高温津贴960元予以支持。原告的其他诉讼请求依据不足，本院不予支持。另外，关于被告发放给原告每月500元补贴的性质。当事人对于自己的主张，应当提供证据。被告主张该为社保补贴，但仅提交了他人的书面证词，证据尚不充分。且该笔补贴系于工资的其他部分一并汇入原告账户，并未单独支付，故本院认为该笔款项属于原告工资的一部分，不应向被告返还。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告唐平与被告嘉善第二高级中学的劳动关系于2018年11月9日解除； 二、被告嘉善第二高级中学向原告唐平支付经济补偿金11250元，由被告于本判决生效之日起三日内履行； 三、被告嘉善第二高级中学向原告唐平支付高温津贴960元，由被告于本判决生效之日起三日内履行； 四、被告嘉善第二高级中学应为原告唐平补缴2017年12月至2018年11月期间的养老保险费（其中个人部分应由原告自行承担），由被告于本判决生效之日起十日内履行； 五、驳回原告唐平的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元（原告唐平已预交），由被告嘉善第二高级中学负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员  陈忠富 二〇一九年七月五日 法官助理鲁俊轩 书记员陈嫣