云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初170号原告：黄德武，男，汉族，1980年6月15日生，住云南省昆明市。委托诉讼代理人：王建英，女，汉族，1979年4月22日生，住云南省昆明市五华区，系黄德武配偶，特别授权代理。被告：昆明绘纬测绘有限公司，住所云南省昆明市高新技术开发区棕榈泉花园8幢3单元1002号。统一社会信用代码：91530100760401587E。法定代表人：陆继波。被告：陆继波，男，汉族，1971年4月28日生，住云南省昆明市五华区。两被告共同委托诉讼代理人：沈忱，云南登闻律师事务所律师，特别授权代理。本院受理了原告黄德武诉被告昆明绘纬测绘有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案后，经原告黄德武申请，依法追加陆继波为被告参加诉讼。本案依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄德武及其委托诉讼代理人王建英，被告昆明绘纬测绘有限公司（以下简称“昆明绘纬公司）的法定代表人暨被告陆继波及二被告的共同委托诉讼代理人沈忱到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。原告黄德武向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告昆明绘纬公司赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金和鉴定费共计718532.48元；2、本案诉讼费由被告昆明绘纬公司负担。事实理由：原告与被告昆明绘纬公司于2015年5月11日签订固定期限劳动合同，双方约定合同期限自2015年5月12日起至2017年5月12日止，被告昆明绘纬公司安排原告的工作岗位为副总经理，工作地点在昆明。约定合同履行期间的月工资为2500元。2016年11月13日5时58分，原告乘坐被告昆明绘纬公司法定代表人陆继波驾驶的云Ａ×××××号“奥迪”牌小型车在执行工作任务途中发生交通事故，致原告受伤。经交警认定，被告陆继波承担事故的全部责任，原告无责任。原告因工受到事故伤害后，被告未在法定期限内申请工伤认定；原告因失去生活自理能力，行动不便，也未在法定期限内申请工伤认定。为维护原告的合法权益，特诉至法院，要求被告承担侵权责任。被告昆明绘纬公司、陆继波共同答辩称：被告昆明绘纬公司不是侵权主体，不应承担任何责任。本案是三权纠纷，不是交通事故责任纠纷，不能以原告所提交的交通事故认定书来划分侵权责任，而要以双方的过错来划分各自的过错责任。本案中，被告陆继波并未主动要求原告随车外出，而是在原告的催促下迫于无奈才在当日熬夜出车。事故认定书中已记载发生事故时陆继波系疲劳驾驶，其曾主动要求与其他乘客轮换驾车，但原告虽具有驾驶资格却拒绝了轮换休息的要求，这也是造成疲劳驾驶引发交通事故的原因之一。发生事故时，原告未系安全带才造成原告重伤，其他两个乘客均毫发无损。原告主张的赔偿费用应符合相应的法律规定，过高的请求不应得到保护。原告既主张了残疾赔偿金，又请求精神损害抚慰金，系重复主张，残疾赔偿金已包含精神抚慰的性质。审理中，原告提交了以下证据：1、云南省劳动合同书，证明劳动合同期限、工作内容和工作地点、劳动报酬。2、道路交通事故认定书，证明原告乘坐被告陆继波驾驶的机动车在执行工作任务时，因陆继波疲劳驾驶导致安全生产事故，致原告受伤。3、云南省昆明市国信公证处、选择鉴定机构进行法医临床鉴定协议，证明被告陆继波和事故发生时车上同乘同事葛恒年证明原告系因工负伤。陆继波代表被告昆明绘纬公司与原告协商确定由昆明医科大学司法鉴定中心对原告的致残程度等级和误工期限、护理期限、营养期限进行法医临床鉴定。4、昆医大司法鉴定中心[2018]（临床）鉴字第2150号、2121号司法鉴定意见书，云南增值税普通发票，证明2018年11月15日鉴定意见：黄德武“左上肢肌力4级”评定为八级伤残、“颈5骨折复位减压内固定术后”评定为十级伤残；黄德武自损伤之日起误工期为24个月、护理期为24个月、营养期为24个月。黄德武预交司法鉴定费1800元。5、护理证明4张，证明原告在成都军区昆明总医院住院81天期间，医嘱需2人陪护。6、中国人民解放军昆明总医院住院病案、云南省第一人民医院神经外科电生理室肌电图诱发电位检查报告单，证明原告中型颅脑外伤、神经系统损伤的出院诊断，住院天数、补充鉴定送检材料。7、中国人民解放军昆明总医院病人费用清单2份、中国人民解放军医疗住院收费票据2张、亮虹副食品店收款收据、昆明市西山区昌进副食店收据各一张，证明原告住院治疗天数、住院费损失、住院期间外购医用辅料损失159689.68元。8、云南省通用门诊病历6本、云南省第一人民医院（门诊病历）、云南昆钢医院门诊病历、成都军区昆明总医院MR诊断报告单、云南昆钢医院DR检查报告单、中国人民解放军医疗门诊收费收据16张、云南省医疗门诊收费票据31张、五华区龙翔西苑北路社区卫生服务中心收款单2张，证明原告23次门诊复查医疗费损失11164.15元。9、云南省出租汽车发票2张、云南省国家税务通用定额发票5张、滴滴出行科技有限公司开具的天津增值税电子普通发票46张，证明原告入院、出院和历次门诊往返交通费损失2259.38元。10、中国人民解放军医疗门诊收费票据1张、深圳增值税普通发票，证明原告残疾辅助器具损失2427元。11、新县郭家河乡麻布村村委会开具的证明、出生医学证明、户口簿2本，证明原告被抚养人黄立平（原告之父）出生与1952年8月15日、罗传朋（原告之母）出生于1954年2月11日，抚养人数2人；原告之女黄怡涵出生于2010年4月14日，抚养人数2人。12、河南省人民政府官网上下载的内容，说明被扶养人生活费的计算基数。经质证，二被告对证据1至6、证据8至11的三性均无异议，认为原告未真正向被告昆明绘纬公司提供劳动，其仅是将证挂靠在被告昆明绘续公司；对证据2、3的证明内容不认可，认为原告当时并未执行工作任务，是原告为了拿回挂靠的证催促连夜出车才造成疲劳驾驶；对证据4认为原告主张从事脑力劳动，不是体力劳动，伤残至其收入减少的影响很小，且三期鉴定的结论时间太长，赔偿不能以三期鉴定结论来计算；对证据9的证明内容不认可，大多数费用是原告出院后很久才发生；对证据11认为被抚养人黄立平、罗传朋均系农业人口，被抚养人生活费应按农村标准计算。对证据7中购买护理用品收据不予认可。对证据12的三性均不予认可。本院认为，原告提交的证据1至6、证据8至11符合有效证据的形式要件，对真实性予以确认。对证据7中副食店的收款收据，不符合证据的形式要件，本院不予采信，对其他医疗费票据及发票真实性予以确认。证据12虽系打印件，但系政府网站的公示信息，本院予以采信。对原告的主张将在后面结合法律规定一并评述。被告昆明绘纬公司、陆继波无证据提交。经过法庭审理，本院确认以下事实为本案的法律事实：1、2016年11月13日05时58分，在禄大路Ｋ5＋300米处，陆继波驾驶的云Ａ×××××号“奥迪”牌小型轿车驶出道路东侧车行道，前部与绿篱花坛内的路灯杆相撞，致车上乘客黄德武受伤，车辆及路灯杆部分损坏。经交警认定，此事故的发生原因是由于陆继波疲劳驾驶机动车所致，并确定陆继波承担事故的全部责任，黄德武无责任。2、陆继波系昆明绘纬公司的法定代表人。2015年5月11日，昆明绘纬公司与黄德武签订了书面劳动合同，约定合同期限自2015年5月12日起至2017年5月12日止，黄德武的岗位为副总经理，每月的工资为2500元。交通事故发生后，同车乘客葛恒年出具书面证言载明其和黄德武的注册测绘师证书注册在陆继波的公司，因注册测绘师证书被陆继波的合作伙伴拿走，昆明绘纬公司为了要回黄德武的证书，2016年11月12日，陆继波喊上葛恒年一起去其合作伙伴处（禄劝县乌东德镇），返回途中发生车祸，黄德武严重受伤。该证言经云南省昆明市国信公证处公证并出具（2018）云昆国信证字第70726号公证书，载明葛恒年的陈述系其真实意思表示，证人证言系由葛恒年自书并由其签名捺印。2018年10月20日，黄德武与陆继波签订了《选择鉴定机构进行法医临床鉴定协议》，载明“2016年11月13日5时50分，甲方（陆继波）驾驶轿车搭载乙方（黄德武）和第三人荀恒年因昆明绘纬公司经营事宜，共同赴该公司取存放在该公司的乙方注册测绘师资格证书，途中不慎发生单方道路交通事故，致乙方受伤……甲、乙经友好协商，一致同意选择昆明医科大学司法鉴定中心对乙方的致残程度等级和误工期限、护理期限、护理人数、营养期限进行法医鉴定”。3、黄德武受伤在中国人民解放军成都军区昆明总医院救治，诊断为：1、脊髓损伤；2、寰椎后弓骨折；3、颈5椎体骨折；4、创伤性中型颅脑损伤；5、蛛网膜下腔出血；6、多处软组织挫伤。并于2016年11月13日至2017年1月8日在该院住院治疗，出院医嘱：继续康复治疗，加强肢体功能锻炼，继服药物，不适随诊。2018年7月7日至2018年8月1日，黄德武又继续在该院住院治疗25天，出院时医嘱：1、加强营养，注意休息；2、行康复锻炼，避免负重及剧烈运动，注意预防并发症发生，定期复查；3、门诊随访。医院已出具护理证明载明黄德武上述住院期间需2人陪护。出院后，原告继续到各医院门诊治疗。治疗期间，原告已产生的医疗费为170705.82元（其中住院费159545.68元，门诊费11160.14元）。4、2018年11月6日，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，黄德武此次损伤评定为八级伤残1处、十级伤残1处，最高伤残等级评定为8级；评定黄德武的误工期为24个月，护理期为24个月，营养期24个月。黄德武支付了上述鉴定的鉴定费1800元。本院认为，审理中原告已当庭明确表示其要求被告昆明绘纬公司承担侵权赔偿责任，故本案系道路交通事故引发的侵权责任纠纷。结合道路交通事故认定书中对交警部门对事故经过的描述，被告陆继波疲劳驾驶车辆系发生此次交通事故的根本原因，故其应承担主要赔偿责任。原告在乘车过程中未系安全带亦会加重损害后果，亦存在一定过错。综上，本院结合过错程度确定被告陆继波就本案损失承担95%的赔偿责任，原告自行承担5%的赔偿责任。经查，被告陆继波系被告昆明绘纬公司的法定代表人，原告已举证证明被告陆继波驾驶车辆的行为系履行职务，故本案被告陆继波承担的赔偿责任应由其用人单位即被告昆明绘纬公司承担。结合原告的请求来分析：1、医疗费。结合原告提交的医疗费票据，原告已产生的医疗费合计170705.82元，其中医保统筹支付1064.17元，应予扣除，扣减后原告实际自行支付的医疗费为169641.65元，本院予以保护。2、住院伙食补助费。原告受伤后先后住院合计81天，其主张的住院伙食补助费8100元符合法律规定，本院予以保护。3、营养费。结合原告的年龄、受伤情况并参考鉴定机构的意见，对营养费本院酌情保护10000元。4、误工费。原告提交的病历能够证明其一直持续治疗，与鉴定机构评定的误工期基本相符，故对误工期的鉴定结论本院予以采信。原告已举证证明其受伤前兼职的收入为每月2500元，其据此计算误工费为60000元（2500元/月×24个月）合法有据，本院予以支持。5、护理费139659元。医院已出具护理证明载明原告两次住院期间均需2人护理，结合原告的受伤部位及程度，对原告主张其在两次住院的间隔期间亦需1人护理的主张本院予以采信，并据此对鉴定机构评定的护理期24个月予以采信。原告主张按照2017年居民服务业在岗职工年平均工资63460元的标准计算护理费亦属合理，本院予以采信并据此计算原告的护理费为63640元/年÷365天×2人×81天＋63640元/年÷365×（30天×24个月－81天）≈139659元。6、交通费2259.38元。原告出院后长期门诊治疗以及鉴定等产生交通费亦属必要，原告主张2259.38元的交通费亦属合理，本院予以支持。7、残疾辅助器具费。原告在治疗期间因康复需要购买的握力器、劲部外固定材料合计支付了2427元，该费用应属于医疗费畴，本院在医疗费项下保护。8、残疾赔偿金。原告系城镇居民，经鉴定为八级伤残1处、十级伤残1处。残疾赔偿金系赔偿原告因伤残致收入减少的损失，系财产属性，与原告主张的精神损害抚慰金并不重叠。原告主张214323.2元的残疾赔偿金合法有据，本院予以保护。9、被抚养人生活费。结合原告的工作性质、康复情况，原告的伤残并不必然导致其抚养能力降低，故对原告主张的被抚养人生活费，本院不予支持。10、精神损害抚慰金。鉴于此次事故造成原告多处伤残，后果较为严重，原告主张9600元的精神损害抚慰金亦属合理，本院予以保护。11、鉴定费。原告因伤残鉴定和三期评定支付了鉴定费1800元，该费用系原告确定损失及主张权利的必要支出，本院予以保护。综上，本院共计保护了原告主张的损失617810.23元（医疗费172068.65元、住院伙食补助费8100元、营养费10000元、误工费60000元、护理费139659元、交通费2259.38元、残疾赔偿金214323.2元、精神损害抚慰金9600元、鉴定费1800元），应由被告昆明绘纬公司承担95%即586920元。审理中，原告自认被告昆明绘纬公司已经支付了58500元，对其自认本院予以采信并在被告昆明绘纬公司应承担的赔偿金额中抵扣，抵扣后被告昆明绘纬公司还需赔偿528420元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告昆明绘纬测绘有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告黄德武人民币528420元；二、驳回原告黄德武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4093元，由原告黄德武承担人民币1093元，被告昆明绘纬测绘有限公司承担人民币3000元；案件保全费人民币2626元由被告昆明绘纬测绘有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  李 静人民陪审员  鲁朝云人民陪审员  肖 琳二〇一九年七月二十三日书 记 员  邓云飞