山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终3234号上诉人（原审被告）：莱阳市中医医院，住所地：莱阳市五龙北路152号。法定代表人:王建涛，院长。委托诉讼代理人：孙一海，山东孙一海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乔岩，女，1986年4月28日出生，汉族，住莱阳市。被上诉人（原审原告）：张洪强，男，1986年11月10日出生，汉族，住莱阳市。共同委托诉讼代理人：逄明博，山东乾元律师事务所律师。上诉人莱阳市中医医院因与被上诉人乔岩、张洪强医疗损害纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2018）鲁0682民初759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。上诉人莱阳市中医医院上诉请求：依法撤销一审判决并改判；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决按照城镇居民标准认定死亡赔偿金数额是错误。被上诉人夫妻系农村户口，居住在农村，一审时被上诉人没有提供身份方面的证据，婴儿的死亡赔偿金应当按照农村居民标准计算。二、一审判决认定的精神抚慰金过高。司法鉴定上诉人的过错与婴儿死亡之间存在因果关系，为次要原因，50000元精神抚慰金过高。三、一审判决上诉人按照40%的过错比例赔偿被上诉人损失过高。因为被上诉人放弃治疗导致婴儿死亡，被上诉人自行处理婴儿遗体导致无法进行尸检，无法明确其发病及死亡原因。因此，婴儿死亡和发病及死亡原因无法查明均是被上诉人过错造成的，司法鉴定次要原因的比例范围在20%-40%，一审按照40%的责任上限判决显失公平。被上诉人乔岩、张洪强辩称，第一死亡赔偿金并非按照城镇标准计算，被上诉人在一审诉讼请求中是按照农村标准计算的。第二关于精神抚慰金按照山东省高院2011年民事审判会议纪要的精神，侵权人是法人或者其他社会组织的，精神损害赔偿金的标准应该是5-10万元，损害后果特别严重的可在此基础上适当提高赔偿标准，本案因上诉人的医疗过错导致被上诉人的新生儿死亡，属于损害后果特别严重，因此一审法院判决的精神抚慰金的数额并不高，相反应该是低了。第三一审法院按照百分之四十的比例判决上诉人赔偿被上诉人的损失并不高，虽然司法鉴定报告认定上诉人的医疗过错是造成损害后果的次要原因，但是如果上诉人能够规范诊疗做到高度注意义务，被上诉人的儿子就不会因为耽误治疗而死亡，上诉人应该赔偿被上诉人百分之百的损失。另外通过毓璜顶医院的出院记录中诊疗经过记载可以看出新生儿被送往毓璜顶医院之后医生的诊断是患儿病情危重，一般情况极差，有手术指征，但是手术风险极大，并非被上诉人不想救自己的儿子，而是医生告诉被上诉人没有做手术的必要了，因此被上诉人才忍痛将孩子抱回家中，第二天凌晨孩子死亡。乔岩、张洪强向一审法院起诉请求：1、请求判决被告医院赔偿原告各项损失共计人民币246444.6元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：二原告系夫妻关系。原告乔岩2016年11月2日上午到被告医院待产，当天下午1时30分左右，被告医院对原告乔岩行剖腹产手术，2时14分产一男婴，被告医院医生检查孩子一切正常，安排原告及新生儿回病房。新生儿自出生到2016年11月4日上午一直没有排胎便，不停呕吐、哭闹，原告多次找医生反映情况，医生一直告诉原告属于正常情况，也没有对新生儿进行任何检查、保健、治疗。11月4日上午9时半左右，医院安排给孩子洗澡时，护士说孩子肚子胀得挺大，暂时不能洗。被告医院医生对新生儿进行检查，告知原告中医医院没有小儿外科，让原告带新生儿转烟台市莱阳中心医院。当天原告带新生儿到烟台市莱阳中心医院处诊治，医生告知需立即送往烟台毓璜顶医院，派医生护士用救护车送原告和新生儿到烟台毓璜顶医院诊治。烟台毓璜顶医院直接安排患儿进重症监护室，当天下午四点多，医院通知原告方，患儿病情严重，手术风险大，不建议手术治疗。原告方带患儿出院，2016年11月5日6点30分左右，患儿死亡。原告认为被告医院的医护人员麻痹大意，怠于履行职责，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务，导致患儿死亡，要求被告医院赔偿损失。经莱阳市人民法院委托烟台正禾司法鉴定所鉴定：医方在对被鉴定人的诊疗过程中，胎儿两天未排胎便，未预见到有发生肠梗阻、肠穿孔的可能性，或已经预见到但未能仔细观察病情，未及时完善相关检查以明确诊断，使被鉴定人丧失了早期诊断、早期治疗的机会而存在过错。因未行尸检，无法明确其发病及死亡原因，依据鉴定资料分析被鉴定人存在先天性消化道畸形的可能性大。由于新生儿生理特点及新生儿肠梗阻的病情严重性，即使医方尽到其应尽的高度注意义务无过错存在亦不能百分之百确保无不良后果发生，仍存在较高的死亡率。综合分析认为医方在对被鉴定人的诊疗过程中，未尽到其应尽的高度注意义务（结果预见、结果回避义务）而存在过错，该过错与损害后果之间存在因果关系，为次要原因。鉴定意见：莱阳市中医医院在对被鉴定人乔岩之子的诊疗过程中，未尽到其应尽的高度注意义务（结果预见、结果回避义务）而存在过错，该过错与损害后果之间存在因果关系，为次要原因。因此原告主张其合理损失有医疗费3952.83元，护理费331.2元，交通费200元，住院伙食补助费240元，死亡赔偿金302360元，丧葬费69305元，鉴定费9750元，精神抚慰金100000元。原告要求被告医院院赔偿鉴定费及精神抚慰金，赔偿其余损失的百分之四十。被告医院抗辩称原告主张赔偿比例过高，应按百分之三十的比例赔偿，精神抚慰金最多赔偿2万元。因原告与被告意见分歧较大，致本案调解未成。一审法院认为，公民享有生命健康权。原告乔岩在被告医院分娩新生儿，已经由此建立了医疗服务的法律关系。而医疗损害赔偿责任的承担，是以医疗行为有无过错以及过错与损害后果之间是否存在因果关系为基本条件。被告医院对原告新生儿的诊治行为经烟台正禾司法鉴定所鉴定，医方在对被鉴定人的诊疗过程中，未尽到其应尽的高度注意义务（结果预见、结果回避义务）而存在过错，该过错与损害后果之间存在因果关系，为次要原因。故原告要求被告医院按其过错赔偿因新生儿死亡所致合理损失，理由正当，于法有据，法院部分予以支持。经法院审查并结合原告的诉讼请求，原告的合理损失应为医疗费3952.83元，护理费331.2元，交通费200元，住院伙食补助费240元，死亡赔偿金302360元，丧葬费34652.5元，鉴定费9750元，精神抚慰金50000元。被告医院应赔偿原告鉴定费9750元，精神抚慰金50000元，其余损失341736.53元应按过错责任比例赔偿百分之四十为宜，即136694.61元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条及相关民事法律法规之规定，判决：一、被告莱阳市中医医院于判决生效后十日内支付原告乔岩、张洪强赔偿款196444.61元；二、驳回原告乔岩、张洪强的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2114元，由被告莱阳市中医医院负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的其他案件事实与一审一致。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条第一款的规定，“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计算”。2017年度山东省农村居民人均可支配收入为15118元，一审法院按照农村居民标准计算死亡赔偿金的数额并无不当，上诉人主张一审法院按照城镇居民标准计算死亡赔偿金数额错误无事实和法律依据，本院依法不予支持。经烟台正禾司法鉴定所鉴定，莱阳市中医医院在对被鉴定人乔岩之子的诊疗过程中，未尽到其应尽的高度注意义务（结果预见、结果回避义务）而存在过错。该过错与损害后果之间存在因果关系，为次要原因。故对新生儿死亡的损害后果上诉人莱阳市中医医院应承担相应的赔偿责任。一审法院按照莱阳市中医医院的过错程度判令上诉人承担40%的赔偿责任系自由裁量权的合法行使，并无不妥，本院依法予以支持，上诉人主张承担20%的赔偿责任于法无据，本院依法不予支持。同时,该后果的发生,客观上会给被上诉人带来极大的情感伤害,不可避免的造成精神上的损害,一审法院结合本案实际情况综合认定精神抚慰金50000元并无不当，本院依法予以支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4228元，由上诉人莱阳市中医医院负担。本判决为终审判决。审判长  张燕华审判员  栾建伟审判员  于 青二〇一九年七月二十九日书记员  王长媛