呼和浩特市新城区人民法院民事判决书（2019）内0102民初1462号原告：内蒙古晨百商贸有限公司，住所地呼和浩特市新城区锡林北路铁路局后院5号楼2单元21号。法定代表人：王俨，该公司董事兼经理。委托诉讼代理人：殷富强，慧聪律师事务所律师。被告：庄慧慧，女，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：李德志，内蒙古远舰律师事务所律师。委托诉讼代理人：周子琪，内蒙古远舰律师事务所律师。原告内蒙古晨百商贸有限公司与被告庄慧慧劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告内蒙古晨百商贸有限公司的委托诉讼代理人殷富强，被告庄慧慧的委托诉讼代理人李德志、周子琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。内蒙古晨百商贸有限公司向本院提出诉讼请求:1、判决原告与被告之间不存在劳动关系；2、判决原告无需支付被告违法解除劳动关系的赔偿金39330元；3、判决原告无需支付被告2017年9月18日至2018年9月4日的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额51083.79元；4、判决原告无需支付被告2014年6月27日至2018年8月30日期间的超时加班费86400元；5、判决原告无需为被告补缴2014年6月27日至2018年8月30日期间的社会保险；6、本案案件受理费由被告承担。事实与理由：被告于2018年9月18日向呼和浩特市新城区人事争议仲裁委员会申请仲裁，经新城区劳动人事争议仲裁委员会受理、审理于2018年11月25日作出新劳仲字【2018】336号仲裁裁决书。原告认为，呼和浩特市新城区劳动人事争议仲裁委员会认定事实存在错误，裁决结果明显不当。理由如下：首先，仲裁委认定原告与被告之间存在劳动关系，显属错误。因为，被告自2011年起在王俨的个人淘宝网店从事淘宝客服工作，其与王俨之间形成的是个人劳务关系。2014年6月27日，因注册“天猫店铺”要求只能企业注册，遂王俨注册成立内蒙古晨百商贸有限公司即原告，但被告在原告注册后，其主要工作仍是在王俨的个人淘宝店铺担任淘宝客服，并未在原告处工作过，亦未与原告建立过劳动关系。因此，原告与被告之间不存在劳动关系，仲裁委认定双方之间存在劳动关系，并裁决解除劳动关系，显属认识事实错误。其次，退一步讲，假使原告与被告之间存在劳动关系，仲裁委裁决原告支付被告经济赔偿金、双倍工资差额、加班费以及补缴社保，亦属认定事实不清，适用法律不当。因为，其一，根据《劳动合同法》第三十九条的规定“劳动者严重违法用人单位规章制度的和严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同”，被告在从事淘宝客服期间，存在营私舞弊的情况，严重违反原告的规章制度，王俨将其淘宝客服账号封锁，随后被告无故不来上班，因此，原告在解除与被告劳动关系时不存在过错，不存在《劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故原告无需向被告支付经济补偿金，更不需要支付被告经济赔偿金；其二，根据《劳动争议调解法》第二十七条的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”，被告申请原告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的仲裁请求已超过法定的仲裁时效，根据《劳动合同法》第十四条第三款的规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订劳动合同的，视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同”，2014年6月27日，原告与被告建立劳动关系，期满一年后即2015年6月27日，原告仍未与被告签订书面劳动合同，视为原告与被告签订了无固定期限劳动合同，故被告请求原告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的仲裁请求的仲裁时效应当从2015年6月28日起至2016年6月28日，被告提起劳动仲裁的时间为2018年9月18日，其仲裁请求已超过法定仲裁时效，该项仲裁请求依法应予驳回；其三，根据《劳动法》第十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，被告在原告处工作采用的单休制，符合《劳动法》关于休息日最低保障的规定，并且由于被告的工作性质特殊，其所谓的加班系计入到被告绩效工资中的，原告亦每月向被告支付加班费用。根据“谁主张，谁举证”的原则，被告在申请仲裁时并未举证证明存在具体的加班时间、加班天数等证据，仲裁委在被告未举证证明其主张的情况下，裁决原告支付被告加班费用，属认定事实不清，显属错判；最后，补缴社保的仲裁请求同样适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，因此被告的该项仲裁请求亦超过法定仲裁时效，依法应予驳回。综上，新城区劳动争议仲裁委员会在未查清事实、适用法律错误的情况下，作出裁决结果不当，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求法院在查明事实的基础上支持原告的诉讼请求。庄慧慧辩称，一、被告与原告之间存在事实劳动关系，原告应当按照呼和浩特市新城区劳动人事争议仲裁委员会出具的裁决书承担给付义务。被告于2011年9月进入原告处工作，任职岗位为客服，2013年年初兼任原告处售后工作，原告直至2014年6月才成立公司。解除劳动关系前月均工资为4370元，工作时间为早8:30上班、中午休息2个小时，但是有顾客要随时接待、下午17:30下班、每月夜班10天、夜班17:30到次日0点，一周休息1天，星期日加班，未付加班费。原告处设有打卡机，考勤由打卡机记录。没有签订劳动合同，原告也未给被告缴纳各项社会保险。2018年9月4日原告处高雁彬经理通知被告，不用再上班了，并没有任何补偿。原告的各项劳动规章适用于被告，被告受原告的劳动管理，从事的是原告安排的有报酬的劳动，被告提供的劳动是原告业务的成部分，双方之间形成事实劳动关系。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发【2005】12号的相关规定，被告与原告之间存在劳动关系，原告违法解除劳动关系，应当支付经济补偿金、缴纳各项社会保险，即呼和浩特市新城区劳动人事争议仲裁委员会新劳仲裁字【2018)】336号仲裁裁决书中原告承担的给付内容。二、原告休息日安排被告工作又不能安排补休的，应当支付加班工资。被告在原告处工作期间，工作时间为早8:30上班、中午休息2个小时，但是有顾客要随时接待、下午17:30下班、每月夜班10天、夜班17:30到次日0点，一周休息1天，星期日加班，原告处有打卡机，考勤由打卡机记录。在仲裁阶段，经仲裁庭明确提出，要求原告提交相关考勤记录，原告并没有提交。被告有证据证明其加班事实的证据被原告掌握，原告应当提供，否则应承担不利后果。三、原告违反国家法律强制性规定，应当承担用工主体责任。被告在原告处工作期间，原告并没有签订书面劳动合同、未给被告缴纳各项社会保险、未足额支付加班工资、违法解除劳动关系，应当承担用工主体责任。综上所述，劳动者的合法权益应当受到法律保护，请求驳回原告诉讼请求，以维护劳动者的合法权益。当事人围绕诉讼请求分别提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。结合双方证据，本院经审理认定事实如下：被告庄慧慧于2011年9月到原告处从事客服工作，2014年6月27日原告内蒙古晨百商贸有限公司办理了营业执照，双方未签订书面劳动合同，工资由原告处贾丽代发，月平均工资为4370元，工资已发放至2018年8月。被告上班时间为每周上6天，早8：00到下午17：30分，中午休息2小时，每月夜班10天时间为17：30分至24：00，考勤由原告保管。被告每月上班233小时，每月平均超时工作57小时，共计2850小时，原告未向被告支付加班费。2018年9月4日，原告通知被告与其解除劳动关系。原、被告发生劳动争议，被告于2018年9月18日向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会提出仲裁申请，其仲裁请求为：1、解除双方劳动关系；2、请求裁决被申请人向申请人支付经济补偿金（4370元/月×4.5个月×2，2014年至2018年）；3、请求裁决被申请人向申请人支付经济赔偿金39330元（4370元/月×4.5个月×2）；4、请求裁决被申请人向申请人支付未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额（4370元/月×12个月，2014年至2018年）；5、请求裁决被申请人向申请人支付加班费86400元（4370元/月÷21.75×216天×200%，2014年至2018年每个星期的星期日加班）；6、请求裁决被申请人支付申请人拖欠的2018年8月工资；7、请求裁决被申请人为申请人补缴2014年6月起至2018年8月的各项社会保险。该委员会于2018年11月25日作出新劳仲裁字【2018】第336号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系；二、被申请人在裁决生效后十五日内支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金39330元；三、被申请人在裁决生效后十五日内支付申请人2017年9月18日至2018年9月4日的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额51083.79元（4370元/月÷21.75×14天+4370元/月×11个月）；四、被申请人在裁决生效后十五日内支付申请人2014年6月27日至2018年8月30日的超时加班费86400元；五、被申请人在裁决生效后十五日内为申请人补缴2014年6月27日至2018年8月30日期间的社会保险，具体金额以社会保险经办机构核定为准；六、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该份仲裁裁决书，诉至法院，其诉讼请求为：1、判决原告与被告之间不存在劳动关系；2、判决原告无需支付被告违法解除劳动关系的赔偿金39330元；3、判决原告无需支付被告2017年9月18日至2018年9月4日的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额51083.79元；4、判决原告无需支付被告2014年6月27日至2018年8月30日期间的超时加班费86400元；5、判决原告无需为被告补缴2014年6月27日至2018年8月30日期间的社会保险；6、本案案件受理费由被告承担。本院认为，被告庄慧慧从事原告安排的有偿劳动，由原告处财务人员向其发放工资，并接受原告处考勤管理，原、被告之间符合建立劳动关系的特征，双方存在劳动关系。原告主张被告系在原告处法定代表人王俨个人注册的淘宝店铺从事客服工作，由于该淘宝店铺与原告经营的天猫店铺存在关联性，经营范围存在相似性，原告未举证证明上述店铺之间在人员管理和聘用等方面均系独立进行，结合被告提供的其他证据及其受原告考勤管理等事实，对原告的主张，本院不予采信。原、被告双方劳动关系存续期间，原告未为被告缴纳社会保险，其与被告解除劳动关系系违法解除，应当支付被告违法解除劳动关系的经济赔偿金39330元。关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定原、被告之间于2015年6月27日后已视为订立无固定期限劳动合同，在双方之间视为订立无固定期限劳动合同的情况下被告已不能就2015年6月27日后未签订书面劳动合同的行为主张双倍工资，故被告请求未签订书面劳动合同双倍工资的仲裁时效应从2015年6月27日起算。被告直到2018年9月18日才就未签订劳动合同的双倍工资提起仲裁，已经超过了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年仲裁时效，本院不予支持。关于超时加班费，原告对于被告的具体工作时间不持异议，其主张加班费已随工资发放，但未举证证明，被告每月平均超时工作57小时，共计超时工作2850小时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，应当支付不低于工资的150%的工资报酬，被告主张超时加班费86400元，符合法律规定，应予支持，对原告主张不支付该加班费的诉请，不予支持。关于社保补缴问题，因不属于人民法院民事案件审理范围，本院不予审查。关于仲裁裁决第六项，双方均未起诉，视为对仲裁裁决的认可，因该裁决项不具备执行内容，本院在判项中不予表述。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下：一、双方劳动关系解除；二、原告内蒙古晨百商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告庄慧慧违法解除劳动关系的经济赔偿金39330元；三、原告内蒙古晨百商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告庄慧慧超时加班费86400元；四、原告内蒙古晨百商贸有限公司无需支付被告庄慧慧未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额51083.79元；五、驳回原告内蒙古晨百商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告内蒙古晨百商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 董丽芳人民陪审员 刘兰柱人民陪审员 张 风 二〇一九年七月八日书 记 员 孟 弢