云南省盈江县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云3123刑初105号公诉机关：盈江县人民检察院。被告人：杨荣畅，男，汉族，1980年9月30日生，初中文化，务农，户籍地云南省盈江县。捕前住云南省盈江县。因涉嫌非法经营罪，于2018年9月11日被盈江县公安局刑事拘留，同年9月25日被逮捕，现羁押于盈江县看守所。辩护人：杨文昌，云南清诚律师事务所律师，执业证号：15331201210748277。被告人：姜加顺，女，汉族，1980年2月16日生，初中文化，务农，户籍地云南省盈江县。捕前住云南省盈江县。因涉嫌非法经营罪，于2018年9月11日被盈江县公安局刑事拘留，同年9月25日被逮捕，同年9月30日被盈江县公安局变更强制措施为取保候审，同年11月27日被盈江县人民检察院取保候审，2019年5月7日被本院继续取保候审。盈江县人民检察院以盈检公诉办刑诉〔2019〕103号起诉书指控被告人杨荣畅、姜加顺犯非法经营罪，于2019年5月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2019年6月18日在本院公开开庭进行了审理。盈江县人民检察院指派检察员郭彩现出庭支持公诉，被告人杨荣畅及其辩护人杨文昌，被告人姜加顺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。盈江县人民检察院指控：2018年9月11日18时50分，盈江县公安局经济犯罪侦查大队民警通过公安监控视频系统发现在盈江县出租房有可疑人员将卷烟装车准备拉出销售，尔后民警于当日19时11分在盈江县平原镇至新城乡的芒丙公路老芒胆寨子旁将被告人杨荣畅、姜加顺抓获，当场从被告人杨荣畅驾驶的一辆云Ｎ×××××银灰色微型面包车内查获“KABAUNG”（卡崩）牌卷烟11箱、“Xingxing”（新兴）牌卷烟11箱。经清点，从车内查获的卷烟每箱50条装、每条10包、每包20支，合计22箱，共计220000支。随后，民警又带着被告人杨荣畅、姜加顺来到其二人位于盈江县的出租房，当场从该出租房内查获6箱“Xingxing”（新兴）牌卷烟、30条试制卷烟、20条硬包紫云烟和1904条“KABAUNG”（卡崩）牌卷烟。经清点，从重阳小区41号出租房内查获的卷烟每箱50条装、每条10包、每包20支，共计450800支。本案共计查获卷烟670800支。2018年9月19日，经德宏州发改局价格认证中心对被告人杨荣畅、姜加顺被查获的卷烟进行价格鉴定，鉴定结论为价值人民币564308元。认定上述事实的证据如下：物证、书证、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。被告人杨荣畅、姜加顺无证经营，扰乱市场秩序的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，被告人杨荣畅起主要作用，系主犯;被告人姜加顺起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。鉴于被告人杨荣畅具有揭发他人犯罪的行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人杨荣畅对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，希望法院考虑到其家庭情况对其宽大处理。被告人杨荣畅的辩护人提出：一、被告人杨荣畅在运输途中被公安机关抓获，构成非法经营罪（未遂）。二、被告人杨荣畅具有自首情节，可以减少基准刑40%。三、被告人杨荣畅没有犯罪前科，系初犯，归案后认罪态度好，具有坦白情形，依法应当减少基准刑20%。四、被告人杨荣畅具有立功情节。综上，请法庭给予被告人杨荣畅一个重新做人的机会，予以判处缓刑。被告人姜加顺对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，称其已认识到自己的错误，希望法院考虑对其宽大处理。经审理查明，2018年9月11日18时50分，盈江县公安局经济犯罪侦查大队民警通过公安监控视频系统发现在盈江县出租房有可疑人员将卷烟装车准备拉出销售，尔后民警于当日19时11分在盈江县平原镇至新城乡的芒丙公路老芒胆寨子旁将被告人杨荣畅、姜加顺抓获，当场从被告人杨荣畅驾驶的一辆云Ｎ×××××银灰色微型面包车内查获“KABAUNG”（卡崩）牌卷烟11箱、“Xingxing”（新兴）牌卷烟11箱。经清点，从车内查获的卷烟每箱50条装、每条10包、每包20支，合计22箱，共计220000支。随后，民警又带着被告人杨荣畅、姜加顺来到被告人杨荣畅租用的位于盈江县的出租房，当场从该出租房内查获6箱“Xingxing”（新兴）牌卷烟、30条试制卷烟、20条硬包紫云烟和1904条“KABAUNG”（卡崩）牌卷烟。经清点，从重阳小区41号出租房内查获的卷烟每箱50条装、每条10包、每包20支，共计450800支。本案共计查获卷烟670800支。2018年9月19日，经德宏州发展和改革委员会价格认证中心对被告人杨荣畅、姜加顺被查获的卷烟进行价格鉴定，鉴定结论为价值人民币564308元。以上事实有经庭审举证、质证，且经被告人杨荣畅及其辩护人杨文昌、被告人姜加顺质证无异议的下列证据材料予以证实：1.受案登记表、立案决定书，证实本案线索来源系盈江县公安局经济犯罪侦查大队工作中发现，盈江县公安局于2018年6月21日对该案立案侦查。2.被告人姜加顺、杨荣畅正侧面照片、户口证明，证实被告人姜加顺、杨荣畅的外貌特征与当庭相符，其已达刑事责任年龄，辖区内无犯罪前科。3.抓获经过、抓获经过视频，证实2018年9月11日19时11分，民警在盈江县平原镇至新城乡的芒丙公路老芒胆寨子旁将被告人杨荣畅、姜加顺抓获，并在被告人杨荣畅驾驶的一辆云Ｎ×××××银灰色微型面包车内、及被告人杨荣畅租用的位于盈江县出租房内查获涉案卷烟的情况。4.搜查证、搜查笔录、搜查经过视频、搜查照片、清点笔录、清点物证照片、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，证实2018年9月11日，盈江县公安局对被告人杨荣畅人身及涉案车辆、房屋进行搜查，经现场清单所查获的涉案卷烟与起诉书指控一致，同时还查获型号为OPPOA77T涉案黑色智能手机一部。除此以外还查获了一辆微型面包车、一本笔记本、一部背面深蓝色小米牌手机、一部背面深蓝色0pp0牌触屏手机，并对上述财物依法予以扣押。5.涉案财物移交登记表、查获物品移交清单、委托物品保管清单，证实盈江县公安局于2018年9月11日将涉案卷烟，即70mm卡崩牌卷烟2454条（每条10包、每包20支）、94mm新兴牌卷烟850条（每条10包、每包20支）、84mm硬包试制卷烟30条（每条10包、每包20支）、84mm硬包紫云烟20条（每条10包、每包20支）交由盈江县烟草专卖局保管；盈江县公安局经济犯罪侦查大队于2018年9月12日将扣押的微信面包车移交盈江县公安局警务保障室保管。6.监控视频截图照片、查获现场照片，证实被告人杨荣畅、姜加顺搬运涉案卷烟及现场查获情况。7.辨认笔录、照片、立案决定书，证实被告人杨荣畅通过照片能够分别辨认出其揭发的向其售卖涉案卷烟的王某、杨某。盈江县公安局根据被告人杨荣畅提交的线索已于2018年9月13、14日分别对王某、杨某涉嫌非法经营罪立案侦查。8.证人证言（1）王某证言，证实被告人杨荣畅向其购买崩牌卷烟及新兴牌卷烟的情况。（2）杨某证言，证实被告人杨荣畅向其购买卡崩牌卷烟的情况。（3）姜永和证言，证实盈江县公安局查获的云Ｎ×××××银灰色微型面包车系其出资购买，且登记在其名下。9.价格认定协助书、德宏州发展和改革委员会价格认证中心德发改价认〔2018〕229号关于卷烟价格认定结论书、盈江县公安局鉴定意见通知书，证实经德宏州发展和改革委员会价格认证中心鉴定，查获的卷烟总货值为人民币564308元。该鉴定结论已于2018年9月25日告知被告人杨荣畅、姜加顺。10.被告人杨荣畅的供述与辩解，被告人杨荣畅在公安机关共作了4此笔录，均为有罪供述。主要内容为：2018年9月11日19时许，被告人杨荣畅驾驶一辆云Ｎ×××××银灰色微型面包车，载其妻子姜加顺（即本案被告人姜加顺）被民警抓获，民警查获的涉案卷烟与起诉书一致。所查获的卷烟系其所有，其没有烟草专卖品零售许可证、及运输许可证。所查获的卷烟是名叫**元、杨祖高的男子拉到盈江县卖给其的，其购买的卷烟一般是拉到乡下卖，没有固定的地点。案发当天，被告人姜加顺曾陪同其一起去卖烟，但被告人姜加顺只是座在车上，没有直接到小卖铺联系卖烟事宜。11.被告人姜加顺的供述与辩解，被告人姜加顺在公安机关共作了3此笔录，主要内容为：案发当天其丈夫杨荣畅（即被告人杨荣畅）叫其一起去送烟，后被告人杨荣畅便和其一起驾车到盈江县的仓库装烟，在开往新城乡方向送烟途中便被抓获，被查获的涉案卷烟都是被告人杨荣畅准备出售的卷烟。其不清楚杨荣畅是从何处买的烟，另外卖烟时都是杨荣畅下车联系，其座在车上。以上证据经质证二被告人及辩护人对上述第9组证据有异议，认为鉴定价值过高，对其他证据无异议。上述证据客观真实，取证符合法律程序，本院予以确认。关于辩护人提出被告人杨荣畅系犯罪未遂的辩护意见，本院认为非法经营罪是指未经许可经营专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，本案中被告人杨荣畅明知烟草制品系专营物品，必须经过许可方能经营，其以谋取非法利润为目的，实施了购买、运输行为，扰乱了正常的市场秩序，其行为已经既遂，对该辩护观点不予采纳。关于提出被告人杨荣畅系自首的问题。被告人杨荣畅于案发当天被当场抓获，不符合自首情形，对该辩护观点不予采纳。其余辩护观点本院予以充分注意。本院认为，被告人杨荣畅、姜加顺违反国家烟草专卖管理法规，不按烟草专卖零售许可证的许可规定从事烟草专卖品经营活动的行为，已触犯我国刑律，构成非法经营罪，依法应予处罚，公诉机关指控被告人杨荣畅、姜加顺的罪名成立，本院予以支持。对于量刑，本院按照有利于被告人的原则，以卷烟支数予以认定。被告人杨荣畅、姜加顺系共同犯罪，因非法经营活动主要由被告人杨荣畅负责实施，应认定为主犯；被告人姜加顺起辅助作用，应认定为从犯。鉴于被告人杨荣畅、姜加顺到案后，能主动供述自己的犯罪事实，认罪态度好，具有悔罪表现，且被告人杨荣畅具有立功情节、被告人姜加顺系从犯，本院依法决定对被告人杨荣畅、姜加顺从轻处罚。查获的涉案卷烟依法应予没收，被查获的型号为OPPOA77T黑色智能手机一部属于被告人杨荣畅在非法经营卷烟过程中所使用的犯罪工具，依法应当予以没收。被扣押的其他财物无证据证实与本案犯罪有关，不宜处理。根据被告人杨荣畅、姜加顺的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨荣畅犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币50，000元。（缓刑考验期，自判决确定之日计算。罚金自本判决生效后5日内向本院缴纳。）二、被告人姜加顺犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币20，000元。（缓刑考验期，自判决确定之日计算。罚金自本判决生效后5日内向本院缴纳。）三、查获的70mm卡崩牌卷烟2454条（每条10包、每包20支）、94mm新兴牌卷烟850条（每条10包、每包20支）、84mm硬包试制卷烟30条（每条10包、每包20支）、84mm硬包紫云烟20条（每条10包、每包20支），型号为OPPOA77T黑色智能手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  庞凤英审 判 员  范正婷人民陪审员  杨丽华二〇一九年七月十一日书 记 员  金云凤