云南省广南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2627民初315号 原告：邓正连，女，1952年5月13日生，汉族，住云南省广南县。 委托诉讼代理人：唐剑辉，云南章法律师事务所执业律师，特别授权。 被告：陆云开，男，1961年5月13日生，壮族，住云南省广南县。 委托诉讼代理人：雷远志，云南培生律师事务所执业律师，特别授权。 被告：文山盛博运输有限责任公司，住所地：云南省广南县莲城镇桃源路西侧建材市场C10栋2号。 法定代表人：张成文，系公司总经理。 委托诉讼代理人：张前方，云南杨柏王律师事务所执业律师，特别授权。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司广南县支公司，住所地：云南省广南县莲城镇莲城西路30号。 法定代表人：付伟杰，系公司总经理。 委托诉讼代理人：熊恩江，云南君山律师事务所执业律师，特别授权。 原告邓正连与被告陆云开、文山盛博运输有限责任公司（以下简称运输公司）、中国人寿财产保险股份有限公司广南县支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月23日立案后，依法适用简易程序于2019年2月27日公开开庭进行了审理，双方当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，后因案情复杂，于2019年4月19日转为普通程序，于2019年7月2日再次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人唐剑辉，被告陆云开及其委托诉讼代理人雷远志，运输公司委托诉讼代理人张前方，保险公司委托诉讼代理人熊恩江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邓正连向本院提出诉讼请求：请求法院判决三被告赔偿原告残疾赔偿金、医药费、鉴定费等经济损失共计255831.09元（由保险公司在保险限额内先行赔偿，不足部分由被告陆云开及文山盛博运输有限责任公司赔偿。事实和理由：2018年02月25日，陆云开驾驶所有人为文山盛博运输有限责任公司的云Ｈ×××××号大型普通客车载邓正连，由八甲村驶往八宝镇方向，13时18分行驶至瑞临线K1748+200米路段时，云Ｈ×××××号大型普通客车停靠路边下客后，车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被从车内摔落到路面（庭审变更为邓正连下车后被车辆刮擦倒地），造成邓正连受伤的道路交通事故。该事故经广南县公安局交通警察大队认定陆云开负此事故的全部责任，邓正连不负此事故的责任。本案原告因本次事故导致受伤后被送至百色市人民医院及富宁富州中医医院住院治疗共计68天，共计支出医药费215849.4元，原告所受之伤经昆明法医院司法鉴定中心鉴定为右侧额颞叶脑损伤后脑软化的损伤的致残程度定为十级伤残、左侧侧脑室穿刺外引流术后的致残程度评定为十级，因此，本案原告因本次事故所受之伤导致两处伤残。其在住院期间及出院后的护理均由其儿子张俊负责，其中张俊在云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司工作，其工资平均为9316.67元每月，因此其护理费标准应当按照其工资标准计算。事故发生后文山盛博运输有限责任公司己经支付了11万元费用，至此，原告就再未获得其他赔偿。综上述：原告所受之伤因机动车交通事故责任纠纷引起，因此，依法应当由上述三位被告对原告所受之伤造成的损失进行赔偿，但原告受伤至今，仍然未获得全额的赔偿。原告为维护自身合法权益而起诉来法院。 陆云开辩称，一、事故发生时陆云开是在履行职务行为，给邓正连造成的伤害应当由运输公司承担相应的赔偿责任。肇事车辆在保险公司投保了交强险，保险公司应当在交强险限额内承担相应的民事赔偿责任。二、邓正连诉求的部分赔偿额缺乏事实和法律依据，陆云开不应当对不合理部分承担赔偿责任。1、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。陆云开认为，邓正连的医疗费应当符合上述规定，并依原始证据确定。陆云开认可的医疗费包括在百色市人民医院、富宁县人民医院、八宝中心卫生院产生的医疗费（住院费、门诊费）。对于其购买的人血白蛋白产生的费用1320元，邓正连无法提供证据证实该药物是用于患者此次受伤使用，故该笔人血白蛋白费用不予认可。陆云开对于邓正连第二次住院提出异议，即在富宁富州中医医院住院。根据富州中医医院出院证上明确记载，第二次住院原因是由于“双膝关节疼痛2月余入院”。百色市人民医院的入院记录、疾病诊断证明书、出院记录、出院证上均没有记载此种情况，因此第二次住院的医疗费用不应当由陆云开承担。综上，医疗费应为百色市人民医院、富宁县人民医院、八宝中心卫生院产生的医疗费（住院费、门诊费）。请法院对超出医疗费部分依法不予支持。2、住院伙食补助费是对受害人住院治疗期间伙食费用的一定补助，邓正连因此次事故受伤住院天数应当为在百色市人民医院住院的63天。不包括富州中医医院的住院天数。故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条、《云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准》，住院伙食补助标准为每人一天100元，邓正连共住院63天，故住院伙食补助费为6300元。3、邓正连主张的4213.59元住宿费依法不应当得到支持。邓正连入院后从ICU病房转入普通病房后由其儿子张俊一直护理，邓正连开具的住宿费发票来源以及时间等均没有其他证据予以证实，而且发票上的日期未在住院期间，该发票与本案无关，故该住宿费金额依法不应得到赔偿。4、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因邓正连没有固定工作、固定收入，其事发之日距离做鉴定之日明显时间过长，邓正连主张以司法鉴定意见确定无法律依据，陆云开认为误工时间定为100天更为恰当；另结合邓正连的年龄等实际情况，邓正连按照农、林、牧、渔的标准计算误工费明显过高，建议法庭酌情支持该误工费主张。5、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。陆云开认为，邓正连的护理费计算不合理。首先对于护理天数，邓正连提出的天数超出合理要求，邓正连提供的出院证显示邓正连自2018年2月25日至2018年3月17日在ICU病房住院治疗，ICU病房的护理是由专业的医护人员负责护理，故该期限内的护理费己包含在住院费当中，不能重复计算，实际住院期间护理天数应当为2018年3月18日至2018年4月29日，共计42天。其次对于护理费用，由于邓正连只提交了一份收入证明，该收入证明不能真实明确的反应出护理人员有固定收入，仅仅只有一份收入证明，没有其他证据(工资流水、工资发放名册、企业信息、法人代表证明、职务证明等)予以佐证。而且根据百色市人民医院的出院证以及疾病诊断证明可以证实，出院后，医嘱未注明邓正连需要护理，邓正连已康复，不需要护理。故邓正连不存在伤后护理费损失。故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。请求法院依法按照实际护理天数以及当地护理日费用，合理计算住院期间护理费。6、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。营养费应当拫据医嘱确定，邓正连主张以司法鉴定意见确定无法律依据，同时，对邓正连的营养期不可能重复鉴定，其主张的不能支持，请求法院按照其在普通病房住院天数42天并按每天30元计算营养费更为合理。7、针对鉴定费一项2580元，应当支持的部分仅包含伤残鉴定、后期治疗费鉴定产生的费用，至于“三期”鉴定的费用，因该主张没有法律依据，是邓正连自行扩大损失，故该笔“三期”鉴定费不应支持。8、残疾赔偿金，根据当地上一年度居民收入、年龄，结合伤残鉴定意见书等相关证据确定。根据其户籍应当认定为农村居民。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”。依据2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准，2017年农村常住居民人均可支配收入9862元，邓正连现己67岁，所以残疾赔偿金为9862×13年×0.12=15384.72元。9、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条规定：后续治疗费，赔偿权利人可以待实际产生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与己经发生的医疗费一并予以赔偿。邓正连主张的后续治疗费5000元未实际发生，待实际发生之后另行主张。10、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案只能支持邓正连的儿子张俊在邓正连就医期间产生的交通费，超过部分不应支持。10、精神损害抚慰金根据受害人伤残情况、精神痛苦等确定，该交通事故的发生纯属偶然，而且结合邓正连的伤情及恢复情来看，邓正连请求50000元精神损害抚慰金数额明显过高，应为3000元较为适宜。 运输公司辩称，一、邓正连人身损害赔偿应当由保险公司在云Ｈ×××××号车辆保险范围内予以赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”规定，本案云Ｈ×××××号事故车辆交强险和商业三者险已由保险公司承保。故依据上述法律规定，依法应当由保险公司在车辆交强险和商业三者险范围内予以赔偿。二、邓正连诉请部分赔偿项目及其计算标准于法无据，不应予以支持；且邓正连于住院期间已由运输公司代为垫付11万元的医疗费用，该笔费用应由保险公司在保险范围内对邓正连赔偿时予以扣减并支付给运输公司。首先，本案邓正连诉请的后续治疗费、交通费以及精神损失费等赔偿项目计算于法无据，且部分赔偿要求计算错误。其次，就本案事故发生，邓正连身体受损在住院治疗期间，已先后由运输公司代为垫付医疗费用合计11万元，对于该笔费用，在保险公司进行赔付时应当支付返还给运输公司。 保险公司辩称，一、邓正连原先提交的诉状中，及原来提交的事故认定书中，已载明邓正连并非车外人员，其系下车过程中，车门未关的情况下受伤，其属于乘客即车上人员，而其所坐车辆未在我司投保车上人员责任险，即我公司不应当承担责任。肇事车辆虽然在我公司投保了交强险，但依据相关规定，邓正连在保险事故发生的瞬间还是属于车上人员，不属于第三者，不在交强险的赔偿范围。二、邓正连的损失部分标准偏高，不符合事实和法律规。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证并认证如下： 1.邓正连提交的1号证据身份证复印件、户口本复印件来源合法，客观真实，能证明邓正连的基本身份信息，依法予以采信。 2．邓正连提交的2号证据交通事故认定书来源合法，但记载的事故发生经过“2018年2月25日，陆云开驾驶云Ｈ×××××号大型普通客车载邓正连，由八甲村驶往八宝镇方向，13时18分行驶至瑞临线K1748+200米路段时，云Ｈ×××××号大型普通客车停靠路边下客，邓正连从云Ｈ×××××号大型普通客车下车后，车辆在车门尚未关好时起步，导致邓正连被刮擦倒地，造成邓正连受伤的道路交通事故。”与本院依法向广南县公安局交通警察大队调取的本案交通事故认定书及情况说明记载的事故发生经过“2018年2月25日，陆云开驾驶云Ｈ×××××号大型普通客车停靠路边下客后，车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被从车内摔落到路面，造成邓正连受伤的道路交通事故。”不一致，应以本院之后依法向该交警队调取时其所出具的事故认定书及情况说明为准，故对邓正连提交的该事故认定书，依法不予采信。 3．邓正连提交的3号证据入院记录、出院记录、疾病诊断证明书、病人费用明细单、医药费发票来源合法，客观真实，能与庭审查明相互印证发生本案事故后，邓正连于2018年2月25日20时30分被送到百色市人民医院住院治疗，入院时邓正连家属主诉突发意识不清7小时余；现病史为：患者于入院7小时余前（今日13时许）在行走时突发意识不清，表现为呼之不应，家属立即送至当地八宝镇中心卫生院就诊，予吸氧、输液治疗，意识无恢复，并出现抽搐、口吐白沫、大小便失禁，伴呕吐胃内容物数次，非喷射性呕吐，无气促、呼吸困难等症状，遂转送至富宁县人民医院就诊，行头颅CT提示“脑出血”，进一步转上级医院进一步诊治，遂转送至我院。我院急诊科予完善头颅CT检查并请神经外科会诊后，考虑危重，收入我科监护治疗，患者自发病以来未进食，体重变化不详。既往史：既往体健，否认有高血压、糖尿病病史，否认有××、××等传染病史，否认有手术外伤史、无输血史，否认有药物、食物过敏史，预防接种史不详，余系统回顾未见异常。个人史：出生生长于原籍，无长期外地居住史，未到过流行病地区，无有毒物质接触史，无放射物质接触史，居住环境可，无潮湿之弊，无特殊不良嗜好，否冶游史。入院诊断为：蛛网膜下腔出血、继发性脑积水、左枕顶部及右顶部头皮血肿形成、右额颞叶挫裂伤；出院诊断为：蛛网膜下腔出血、继发性脑积水、左枕顶部及右顶部头皮血肿形成、右额颞叶挫裂伤，住院至2018年4月29日，共计住院64天（其中2018年2月25日至2018年3月17日为ICU重症监20日，2018年3月17日至2018年4月29日在神经外科住院44日）。期间在八宝卫生院支出医疗费为135元，在富宁县人民医院支出医疗费1193.39元，在百色市人民医院支出医疗费211888.44元，以上共计213216.83元的事实，依法予以采信；八宝镇中心卫生院于2018年3月15日出具的金额为23.57元的发票，因邓正连在该时间点正在百色市人民医院重症监护室治疗，故该笔费用与客观实际不符，依法不予支持；富宁富州中医医院出具的医疗材料来源合法，但邓正连到该医院治疗的是双膝关节疼痛的问题，且记载的入院时间为2018年6月26日，而邓正连因本案受伤后，经八宝镇中心卫生院、富宁县人民医院和百色市人民医院诊断，未诊断出邓正连腿部受伤的情况，即其到富宁富州中医医院住院治疗与本案没有关联性，依法不予采信。 4．邓正连提交的4号证据鉴定费发票、鉴定意见书，其中，鉴定费发票来源合法，客观真实，能证明邓正连为进行残疾等级鉴定、后期医疗费鉴定和三期鉴定支出鉴定费2500元的事实，依法予以采信，对残疾等级的鉴定鉴定意见书来源合法，客观真实，能证明邓正连因本案受伤致两项十级伤残的事实，依法予以采信，对后期治疗费的鉴定意见书来源合法，客观真实，能证明邓正连的后期治疗费需5000元，依法予以采信，对误工期、护理期和营养期的鉴定意见书来源合法，但治疗机构出具的出院医嘱为①注意休息，加强营养摄入；②带药出院巩固治疗；③建议1个月回院复查头颅CT，神经外科门诊随诊，如有不适，请及时就诊，并未交待需要护理，另外，邓正连已67岁，已丧失劳动能力，故对误工期和护理期的鉴定意见不予采信，对营养期的鉴定意见予以采信。 5．邓正连提交的5号证据车票来源合法，能与庭审查明相互印证的与邓正连就医、复诊、鉴定的时间、地点相吻合的交通费予以支持，即①陪护人员张俊往返于富宁和百色两个来回（邓正连到百色市人民医院就医时为一个来回，邓正连到百色复查时为一个来回）的高铁费为178元；②陪护人员张俊往返于富宁和昆明一个来回（陪护邓正连到昆明进行鉴定）的高铁费为271元；③邓正连从百色市人民医院出院（自百色至富宁一个单边）的高铁票为44.5元；④邓正连自富宁至百色复查的高铁票，往返一个来回为89元；⑤邓正连到昆明做鉴定的高铁票，往返一个来回为271元，以上交通费共计853.5元。其他高铁票与本案没有关联性，依法不予支持，百色市鼎诚公交有限公司出具的发票，因没有记载时间，依法不予采信。 6.邓正连提交的6号证据住宿费发票来源合法，但无论是住院或者护理均不应当产生住宿费，故依法不予采信。 7．邓正连提交的7号证据收入证明来源合法，但无其他证据与之相印证，且该证明的有效期仅自2018年11月20日至2018年11月27日，故依法不予采信。 8.运输公司提交的1号证据道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险保险单、商业保险保险单，其中，道路交通事故认定书来源合法，但本案事故经广南县公安局交通警察大队八宝中队进一步调查了解，已重新作出了一份事故认定书，该事故认定书已被后一份事故认定书取代，本院也已经向该交警队调取了之后作出的事故认定书，故对该认定书不予采信，机动车交通事故责任强制保险保险单、商业保险保险单来源合法，客观真实，能证明本案事故车辆在本案保险公司投保了交强险和商业险（第三者责任保险限额为100万元）的事实，依法予以采信。 9．运输公司提交的2号证据收条、领款单来源合法，客观真实，能与庭审查明相互印证，事故发生后，邓正连就医期间，运输公司为邓正连垫付了11万元的医疗费的事实，依法予以采信。 10.保险公司提交的1号证据机动车辆商业保险单、机动车交通事故责任强制保险单来源合法，客观真实，能证明本案事故车辆在本案保险公司投保了交强险和商业险（第三者责任保险限额为100万元）的事实，依法予以采信。 11.保险公司提交的2号证据交警大队对陆云开、张盛南、赵泽武、李天富、黄永文、庞明生的询问笔录来源合法，客观真实，能与庭审查明相互印证邓正连于2018年2月25日乘坐陆云开驾驶的公交车自八宝镇百乐村至八镇的过程中，邓正连夫妇在金水湾路口处要求下车，邓正连的老公张盛南先下车后，邓正连在后面下车，邓正连在下车的过程中，驾驶员陆云开便启动车辆，致邓正连从车上摔倒路上，后仰着地致后脑勺受伤的事实，依法予以采信。 12.保险公司提交的3号证据道路交通事故认定书复印件来源合法，客观真实，与本院向交警队调取的事故认定书一致，证明事故车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被从车内摔落到路面，造成邓正连受伤的道路交通事故，依法予以采信。 13.本院依法向广南县公安局交通警察大队八宝中队调取的本案事故认定书和情况说明，事故认定书能证明2018年2月25日，陆云开驾驶云Ｈ×××××号大型普通客车停靠路边下客后，车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被从车内摔落到路面，造成邓正连受伤的道路交通事故，情况说明能证明本案事故发生的经过以该事故认定书为准的事实，依法予以确认。 经庭审举证、质证、认证及当事人陈述，本院认定本案法律事实如下：陆云开系运输公司雇请的驾驶员，为运输公司的员工，2018年2月25日，陆云开驾驶云Ｈ×××××号大型普通客车载邓正连，由八甲村驶往八宝镇方向，13时18分，行使至瑞临线K1748+200米路段时，云Ｈ×××××号车停靠路边下客后，车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被从车内摔落到路面，造成邓正连受伤的道路交通事故。广南县公安局交通警察大队八宝中队第一次对本案事故认定如下“2018年2月25日，陆云开驾驶云Ｈ×××××号大型普通客车载邓正连，由八甲村驶往八宝镇方向，13时18分，行使至瑞临线K1748+200米路段时，云Ｈ×××××号车停靠路边下客，邓正连从云Ｈ×××××号车下车后，车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被刮擦倒地，造成邓正连受伤的道路交通事故。”，第二次作出如下认定“2018年2月25日，陆云开驾驶云Ｈ×××××号大型普通客车载邓正连，由八甲村驶往八宝镇方向，13时18分，行使至瑞临线K1748+200米路段时，云Ｈ×××××号车停靠路边下客后，车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被从车内摔落到路面，造成邓正连受伤的道路交通事故。”，两次均认定陆云开负此事故的全部责任，邓正连不负此事故的责任。事故发生后，邓正连被送往广南县中心卫生院治疗，当天被转入富宁县人民医院，之后当天又被转入百色市人民医院住院治疗64天（其中2018年2月25日至2018年3月17日为ICU重症监20日，2018年3月17日至2018年4月29日在神经外科住院44日），在以上三家医院治疗期间共计支出医疗费213216.83元，交通费853.5元，运输公司垫付医疗费11万元（但该笔费用未在邓正连主张的赔偿数额中），出院医嘱为①注意休息，加强营养摄入；②带药出院巩固治疗；③建议1个月回院复查头颅CT，神经外科门诊随诊，如有不适，请及时就诊。伤好后经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，邓正连构成两项十级伤残，营养期为60日，支出鉴定费2500元。另，云Ｈ×××××号在中国人寿财产保险股份有限公司广南县支公司投保了交强险和商业三者险（第三者责任保险限额为100万元），邓正连为农村居民，现年67岁。 本院认为，一、关于交警部门对事故的认定是否客观的问题。交警部门对本案事故第一次作出如下认定“2018年2月25日，陆云开驾驶云Ｈ×××××号大型普通客车载邓正连，由八甲村驶往八宝镇方向，13时18分，行使至瑞临线K1748+200米路段时，云Ｈ×××××号车停靠路边下客，邓正连从云Ｈ×××××号车下车后，车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被刮擦倒地，造成邓正连受伤的道路交通事故。”，第二次作出如下认定“2018年2月25日，陆云开驾驶云Ｈ×××××号大型普通客车载邓正连，由八甲村驶往八宝镇方向，13时18分，行使至瑞临线K1748+200米路段时，云Ｈ×××××号车停靠路边下客后，车辆在车门未关好时起步行驶，导致邓正连被从车内摔落到路面，造成邓正连受伤的道路交通事故。”，两次均认定陆云开负此事故的全部责任，邓正连不负此事故的责任。交警部门在办理本案过程中因调查和证据原因，致送达当事人的事故认定书存在错误，并作了更正情况说明，并确认以第二次认定的结果为准，本院认为交警部门作出的情况说明客观真实，能全面反映本案事故发生的过程，应予以确认，故交警部门第二次作出的事故认定书客观真实。二、保险公司对原告是否应当承担赔偿责任。事故车辆驾驶员陆云开停车下客时，在乘客下车动作尚未完成之前陆云开便起步行驶，导致尚未完成下车动作的邓正连从车内摔落到地面，致邓正连受伤，在发生事故的瞬间，邓正连被从车内摔落至地面，此时位于车下的邓正连与其他普通的第三者对机动车危险的控制力并无实质差别，相较于机动车来说均处于弱势地位，对风险的发生没有任何控制能力，故在该特殊的情形下乘客邓正连已经转化为第三者。本案事故车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，而邓正连已转化为第三者，故保险公司应当先在交强险责任限额内赔偿，不足部分再由商业三者险在责任限额内予以赔偿，仍有不足的，由运输公司赔偿（因陆云开为运输公司雇请的驾驶员，在本案事故中，陆云开从事的是工作行为，其从事工作行为造成他人损失的，应由运输公司承担相应的责任）。三、邓正连所主张的各项损失是否合理的问题。本院依法对邓正连的各项损失计算并确认如下：1.医疗费213216.83元≈213217元，有相关病历资料及正规医疗发票在卷佐证，邓正连主张215849.4元，依法予以部分支持；2.住院伙食补助费6400元，该笔费用参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，按照云南省2018年度国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准计算，以实际住院治疗天数64天计算即100元/天×64天=6400元，邓正连主张6800元，依法予以部分支持；3.护理费9842元，邓正连住院治疗64天，但前20天为重症监护，为医院专人护理，相应费用已包含在医疗费中，需要家人护理的实际天数为44天，即该44天的护理费应当得到支持，邓正连未举证证明护理人员的误工损失，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，按照2018年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资计算，即81648元÷365天×44天≈9842元，邓正连主张21080元，依法予以部分支持；4.鉴定费2580元，有昆明法医院司法鉴定中心出具的正规发票印证，依法予以支持；5.残疾赔偿金15398元，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算，残疾赔偿额=伤残赔偿总额×（最高伤残赔偿指数+伤残赔偿附加指数1+伤残赔偿附加指数2+………伤残赔偿附加指数n），按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入10768元的标准计算，邓正连十级伤残各一处，最高伤残（十级）赔偿指数为10%，十级伤残赔偿附加指数为1%，即残疾赔偿金=10768元×（20年-7年）×（10%+1%）=15398.24元≈15398，邓正连主张17752元，依法予以部分支持；6.交通费853.5元≈854元，与邓正连就医和鉴定（陪护人员陪护）的时间、地点相一致的部分交通费予以支持，邓正连主张7624.5元，依法予以部分支持。邓正连主张的其他费用①住宿费，护理期间或者住院期间不应当产生住所费，故对该项主张依法不予支持；②误工费，因邓正连已年满60周岁，已丧失劳动能力，故对该项主张依法不予支持；③后续治疗费，虽有相应鉴定机构的鉴定意见书，但该项费用尚未实际产生，邓正连可待该费用实际产生后另行主张；④精神损失费，该项费用已经包含在残疾赔偿金当中，故对该项主张，依法不予支持；⑤营养费，三期鉴定意见书中针对营养期的表述的为伤后60日，而邓正连伤后住院64日，而住院期间已支持的住院伙食补助费，故对该项主张依法不予支持。综上，邓正连的各项损失共计248291元。 根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，邓正连的各项经济损失应先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费110000元，合计120000元。因鉴定费2580元是邓正连为举证证明相应损失所产生的费用，根据谁主张谁举证的原则，由邓正连自行承担。对超出交强险责任赔偿限额（鉴定费除外）的部分，即（248297元－120000元－2580元鉴定费）=125711元，由保险公司在商业三者险赔偿限额100万元内予以赔偿。 另，运输公司所垫付的医疗费11万元不在邓正连主张的赔偿数额内，该笔费用由运输公司与保险公司自行协商解决。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、由中国人寿财产保险股份有限公司广南县支公司于本判决生效后15日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿邓正连医疗费、住院伙食补助费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿邓正连医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费110000元，两项合计120000元； 二、由中国人寿财产保险股份有限公司广南县支公司于本判决生效后15日在商业三者险限额内赔偿邓正连医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费125711元； 三、陆云开、文山盛博运输有限责任公司不承担责任； 四、驳回邓正连的其他诉讼请求。 如果中国人寿财产保险股份有限公司广南县支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不履行判决的，享有权利的当事人可在判决规定履行的期限届满后二年内向本院申请强制执行。 案件受理费5137元，由邓正连负担203元，由中国人寿财产保险股份有限公司广南县支公司负担4934元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至文山壮族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  张 彪 人民陪审员  罗朝贵 人民陪审员  邓政斌 二〇一九年七月十九日 书 记 员  陆 芳