云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初6158号原告：张婕，女，汉族，1979年1月21日出生，户籍所在地云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：张毅华，男，系原告张婕的父亲，特别授权代理。被告：云南龙头装饰工程有限公司，住所地云南省昆明市盘龙区北京路与联盟路交叉口卓越俊园****整室**整室**整室，统一社会信用代码915301033466982312。法定代表人：刘宏伟。委托诉讼代理人：李静，云南义声律师事务所律师，特别授权代理。被告：东南电梯股份有限公司，住所，住所地江苏省苏州市吴江经济开发区交通北路**社会信用代码913205007036595655。法定代表人：秦健聪，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：宦长荣，男，系被告东南电梯股份有限公司员工，特别授权代理。委托诉讼代理人：赵建章，男，系被告东南电梯股份有限公司员工，特别授权代理。原告张婕与被告云南龙头装饰工程有限公司（以下简称龙头装饰公司）、东南电梯股份有限公司（以下简称东南电梯公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张婕的委托诉讼代理人张毅华，被告龙头装饰公司的委托诉讼代理人李静，被告东南电梯公司的委托诉讼代理人宦长荣到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令第一被告退还原告装修工程余款29633.5元，其中包括：（1）虚列工程施工变更增项4049元；（2）未供货的电器9928元；（3）未完成的工程项目15656.5元；2.庭审中，原告当庭变更第2项诉讼请求为要求被告更换为双方认可的可以正常使用的同型号电梯，并赔偿10000元的损失费；3.判令被告依法承担本案诉讼的全部费用。事实和理由：原告与被告于2015年12月25日，就位于昆明市五华区住宅签订房屋装修合同。2017年12月27日，原告于因装修质量等问题向五华区人民法院提起民事诉讼。2018年10月18日，在法庭主持的调解下，双方就屋顶漏水、部分电气、工期延误等急待解决的三项问题达成调解协议。现就存在的其他协商不能解决的问题，依法提起诉讼。一、被告工程量计算不实，执行预算存在漏项，又未做项目变更调整结算，完工后，又拒不提交工程结算，长期占有原告的装修余款。按合同规定：“按实结算，多退少补”，应如数退还原告。1.被告在工程施工中，对照执行预算与实际发生的工程项目，做了项目变更增（减）汇总，因增（减）项目计算错误，其中：烟机灶具1950元，己在预算中扣除，不能再作增项扣减。另外，不存在被告在汇总中所做的“选材升级”栏目金额2099元。因装修过程中，被告前后更换了四位设计师，而每位设计师都说原选材料遗失。要求原告前后做过四次选材，故原告认为不存在选材升级问题。以上款项合计4049元，应退还原告；2.在双方确认的预算编制中，己列入工程预算的卧室内安装实木栏杆的项目，共预留14.5米（350元／米）合计5075元。该项目实际未做，应退还原告；3.预算除标配外的四个卫生间外，设计还预留了二个卫生间共14000元，只做了一个（7000元，每个），剩余款项应退还原告；4.原预算中生活阳台砌砖洗手台项目3581.5元，该项目实际未做，应退还原告；5.装修合同约定电器部份由原告自购。而被告在预算中编制总价为11878元的电器。其中，仅供了烟机灶具1950元，余款9928元应退还原告。以上五项合计29633.5元，应退还原告。由于被告迄今未提供工程结算，仅从合同双方约定装修工程总价547866元，被告编制工程预算工程总价444707元。合同的总价与预算价差103149元，加上被告提供的部分项目变更，并以“施工增（减）项目变更单”进行确认，装修工程全部结束后，只完成大约415000元的工程量，说明被告连预算的工程量都没完成。被告拒不提交工程结算，出发点就是不管自己实际完成多少工作量，原告别想再退走一分钱的装修余款。被告应还原告一个知情权。二、被告为原告提供的不是原告要的电梯。该电梯自安装完毕后，就反复修理，至今仍不能正常使用，存在明显瑕疵。原告要求拆除电梯，退回交由被告代收的货款及土建改造款。迄今为止，原告没有收到过被告提交的任何关于电梯的购买合同、发票、产品名称、型号、性能、检验合格证、使用说明书等相关文件材料，原告认为该产品身份都不清。原告从电梯进户安装就一直要求被告提交电梯的相关资料，被告都在找各种借口推诿不提交。安装结束后，电梯运行不正常，后来变为不断的修理（修理的人员有东南电梯公司的人，有聚仁达电梯公司的人），该电梯长期、多人／次地反复修理，至今仍不能正常使用，长期搁置。因此，原告认为这不是原告自己想要买的电梯，被告提供的是“三无产品”，原告要求拆除，并退回货款。请求法庭依法判令两被告共同连带承担退还货款的责任。为维护原告的合法权益，特提出诉讼，请求法院依法判决。被告龙头装饰公司辩称，原告所提诉请没有事实依据，我公司与原告签订装修合同后，已按约定完成了合同义务，在双方确定的预算表及增减项目中，已对未供货电器及工程增减作了处理并进行了结算，原告已收到我公司退款，我公司并未欠付原告任何款项。原告所有的诉请没有明确的金额标准，不知道原告是如何计算得出诉请金额的。原告已使用电梯二年多，在之前的诉讼中原告未提出对电梯质量进行鉴定，无法证明电梯有质量问题，也不能排除原告因自身使用不当而导致电梯损坏。原告针对同一事件反复起诉，并且在之前的诉讼中变造证据，进行恶意诉讼，请法院依法驳回原告的诉请。被告东南电梯公司辩称，本案被告存在遗漏、错误情形，我公司作为电梯生产者，并未与原告及被告龙头装饰公司建立过合同关系，不是合同相对人，最多作为第三人参加诉讼，作为被告不适格。涉案电梯不存在质量问题，原告亦使用电梯2年多，其要求退回货款的诉请不应得到支持，请法院依法裁判。原告为支持其诉请，提交了三组证据。被告龙头装饰公司、东南电梯公司为证明其观点，分别提交了七组、六组证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对各方所提证据真实性没有异议或不发表意见，本院审核后认为当事各方提交的证据形式合法，与案件具有关联性，本院对当事人所举证据予以确认并在卷佐证。综合诉辩双方的举证质证和陈述，本院依法确认以下案件事实：2015年12月25日、2016年3月2日，原告与被告龙头装饰公司签订《住宅装饰装修工程施工合同》及《住宅装饰装修工程施工补充协议》，约定原告委托被告龙头装饰公司对本市贵研自然界小区22栋-1号楼进行设计及装修施工，并约定了被告代收原告电梯及基础改造款1621314元、原告装修总价547866元，合同总金额710000元，合同执行价680000元，工程期限210日等内容。合同签订后，被告进行了设计施工，并为原告安装了自案外人昆明聚仁达电梯有限公司处采购的被告东南电梯公司生产的别墅电梯，原告分别向被告支付了装修款共68万元。后原、被告双方代表在多份施工增（减）项目变更单上签字，对装修项目增减变更作了认可。2017年2月10日，原告出具领款单，载明领取退冰箱费用3014元。2017年2月18日，原告出具领款单，载明领取因餐桌、餐椅送货到现场不符的退款4480元。另据查明，2017年12月20日，原告在本院对被告龙头装饰公司提起装饰装修合同纠纷诉讼，后在本院主持下双方达成调解协议。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷，涉案合同方为原告与被告龙头装饰公司，被告东南电梯公司不是合同相对方，其主体资格不适格，原告在本案中向其主张权利没有事实和法律依据，本院不予支持。原告与被告龙头装饰公司签订的《住宅装饰装修工程施工合同》和《住宅装饰装修工程施工补充协议》系当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效的合同，对合同当事人均具有约束力，当事人依法享有约定的权利并应全面、善意地履行合同义务。现原告认为被告龙头装饰公司应退还装修工程余款29633.5元，包括变更增（减）汇总中所列项目计算错误应退还材料款4049元、预算编制中被告未做木栏杆14.5米合计5075元、洗手间一个7000元、生活阳台砌砖洗手台35**.5元以及未供货电器余款9928元。本院注意到原告与被告龙头装饰公司签署过多份项目变更增（减）汇总，双方对装修项目增减均作过明确确认，原告签字认可了增减项目并收取了退还的电器退款，原告主张所列项目计算错误应退还材料款4049元缺乏依据，而原告未举证证实被告未做木栏杆14.5米、洗手间一个7000元、生活阳台砌砖洗手台的事实客观存在，故本院认为原告应承担举证不能的责任，本院对原告要求被告龙头装饰公司退还装修工程余款29633.5元的诉请不予支持。至于原告主张要求被告更换为双方认可的可以正常使用的同型号电梯，并赔偿10000元的损失费的诉请，由于原告的诉请与本案并非同一法律关系，原告可另案主张权利。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条规定，判决如下：驳回原告张婕的诉讼请求。案件受理费4300元，由原告张婕负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  曾会康人民陪审员  熊绍勤人民陪审员  张晓云二〇一九年七月十二日法官助理姚荣书记员周爽