山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2019）晋0106民初3137号原告：厉中考，男，1973年7月18日出生，汉族，太原市晋源区新天桥架经销部经营者，住太原市。被告：山西同至人购物中心有限公司，住所地太原市迎泽区朝阳街**，统一社会信用代码×××。法定代表人：郝丽峰，总经理。委托诉讼代理人：崔生芸，女，该公司法务专员。被告：山西同至人物贸集团有限公司，，住所地太原市迎泽区新建南路**统一社会信用代码×××。法定代表人：吴泽祺，总经理。委托诉讼代理人：高明康，男，该公司法务专员。原告厉中考与被告山西同至人购物中心有限公司、山西同至人物贸集团有限公司合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告厉中考、被告山西同至人购物中心有限公司的委托诉讼代理人崔生芸、被告山西同至人物贸集团有限公司的委托诉讼代理人高明康均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。厉中考向本院提出诉讼请求：1、按照双方签订的《商铺委托经营合同》中的条款进行商铺回购；2、两被告共同承担2014年7月至今（暂算至2019年4月1日）拖欠的商铺经营收益564829元；3、两被告共同承担2014年7月至2019年4月迟延履行违约金40527元。事实与理由：2012年3月21日，原告与被告山西同至人购物中心有限公司签订了《商铺委托经营合同》，被告山西同至人物贸集团有限公司出具了《担保承诺书》。《商铺委托经营合同》约定，原告将所有的位于太原新东方品牌大世界商城0031C号商铺委托被告山西同至人购物中心有限公司经营管理，该商铺建筑面积68.7平方米，购房总价款1185831元，委托管理期限为2012年3月21日至2022年3月21日止，每年的经营收益标准为购房款总额的10%即118583元（税前），每月经营收益标准为购房款总额的10%/12（税前），日经营收益标准按一年365天计算，经营收益于每季度第三个月的25日前以银行转账的方式支付。合同签订后，2014年6月25日之前的经营收益已全部付清，自2014年6月25日之后的经营收益，被告山西同至人购物中心有限公司未再支付。被告山西同至人物贸集团有限公司也未按《担保承诺书》约定履行支付商铺经营收益的连带保证责任。为维护合法权益，原告诉至法院请求判如所请。山西同至人购物中心有限公司辩称，1、不同意回购商铺，被告是商业管理公司，不具备回购资格；2、原告主张的租金及违约金按照约定计算即可。山西同至人物贸集团有限公司辩称，同意在担保范围内承担担保责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，二被告未提交证据。经质证，二被告对原告提交的以下证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证：《商品房买卖合同》、收款收据、《商铺委托经营合同》、活期账户历史明细清单、《担保承诺书》。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2012年3月21日，原告厉中考（甲方）与被告山西同至人购物中心有限公司（乙方）签订《商铺委托经营合同》，该合同约定，鉴于甲方拥有山西同至人购物中心-1层0031C号商铺（以下简称“该商铺”）的所有权，乙方愿意接受甲方委托对该商铺进行经营管理；该商铺建筑面积为68.7平方米；购房总价款为1185831元,委托管理期限自甲方向开发商付清购买商铺的全部款项之次日起开始计算至2022年3月21日止。甲方每年经营收益标准为甲方购房款总额的10%（税前），每月经营收益标准为甲方购房款总额的10%/12（税前），日经营收益标准按一年365天计算；甲方2009年12月31日前的首期经营收益，按实际天数支付，乙方在2010年1月31日前一次性全部支付，之后，乙方按季度向甲方支付经营收益，乙方于每季度第三个月25日前以银行转账的方式支付；乙方未按时向甲方支付经营收益，每迟延一日，乙方应按应付经营收益的万分之二向甲方支付违约金。本合同有效期届满之前，如甲方有意向转让给乙方，甲方须按照以下约定期限向乙方提出书面申请，乙方按甲方购买商铺原价或者甲乙双方协商的价格，办理购买事宜。⑴管理第两年届满前30日内；⑵管理第五年届满之日前30日内；⑶管理期限届满之日前30日内。上述合同签订后，原告按约将涉案商铺交付被告山西同至人购物中心有限公司经营管理，自2014年7月1日至2019年4月1日的经营收益被告山西同至人购物中心有限公司未支付原告。另查明，2015年5月5日，被告山西同至人物贸集团有限公司向包括原告在内的所有与被告山西同至人购物中心有限公司签订了《商铺委托经营合同》的业主出具《担保承诺书》，承诺：被告山西同至人物贸集团有限公司自愿作为被告山西同至人购物中心有限公司的担保人，对被告山西同至人购物中心有限公司全面履行《商铺委托经营合同》向业主承担连带保证责任。本院认为，原告厉中考与被告山西同至人购物中心有限公司签订的《商铺委托经营合同》系双方真实意思表示，且尚无证据显示上述合同存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，应认定为合法有效，双方均应严格按照约定全面履行自己的义务。被告山西同至人购物中心有限公司应当按照约定按时足额向原告厉中考支付经营收益，其拖欠原告经营收益，已构成违约，被告山西同至人购物中心有限公司应向原告厉中考支付拖欠的经营收益并承担相应的违约责任。经核算，2014年7月1日至2019年4月1日的经营收益（租金）为563270元，依照《商铺委托经营合同》约定的日万分之二的标准计算的违约金为93242元，原告主张违约金40527元不违反法律规定，予以支持。被告山西同至人物贸集团有限公司为被告山西同至人购物中心有限公司全面履行上述债务提供了连带责任保证，庭审中该公司亦认可承担担保责任，故该公司应对上述租金及违约金承担连带清偿责任。关于原告要求被告回购商铺的诉讼请求，本院认为，原告未举证证明依照《商铺委托经营合同》约定的期限向被告提出书面申请，且《商铺委托经营合同》对回购商铺的价格约定不明，原告的该项诉讼请求证据不足，不予支持。综上所述，本院支持原告厉中考的部分诉讼请求，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告山西同至人购物中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告厉中考截止2019年4月1日的租金563270元、违约金40527元；二、被告山西同至人物贸集团有限公司对上述第一项判决中被告山西同至人购物中心有限公司的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告厉中考的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4927元，由被告山西同至人购物中心有限公司与被告山西同至人物贸集团有限公司连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 闫聪岭 二〇一九年七月十一日书记员 王泽华附：《中华人民共和国合同法》第六十条:当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。