浙江省温州市鹿城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0302刑初639号 公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。 被告人黄贤林，男，1983年9月11日出生于浙江省乐清市，汉族，初中文化，无业，住乐清市。因本案于2018年5月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月27日被取保候审，同年9月30日再次被取保候审,2019年1月16日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。 辩护人林浩森，浙江震瓯律师事务所律师。 被告人潘教谱，男，1982年10月15日出生于浙江省永嘉县，汉族，初中文化，经商，住永嘉县。因本案于2017年7月25日投案，同日被取保候审，2018年7月5日被刑事拘留，同年8月8日被取保候审，同年9月30日再次被取保候审，2019年6月11日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。 辩护人陈中秋（法援），北京德恒（温州）律师事务所律师。 被告人颜志伟，男，1984年11月20日出生于浙江省温岭市，汉族，中专文化，务工，住温岭市。因本案于2018年5月22日被刑事拘留，同年6月21日被取保候审，同年9月30日再次被取保候审。 辩护人林旭方，浙江明权律师事务所律师。 温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2019〕64号起诉书指控被告人黄贤林、颜志伟、潘教谱犯开设赌场罪，于2019年1月14日向本院提起公诉。本院于同月16日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案，并于同年1月29日作出（2019）浙0302刑初125号刑事判决，被告人黄贤林不服提出上诉。同年4月23日，温州市中级人民法院经审理并作出（2019）浙03刑终395号刑事裁定，撤销原判，发回重审。同年5月31日，温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑补诉〔2019〕5号补充起诉决定书指控被告人潘教谱遗漏的罪行，本院于同年6月3日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员黄晓萍、梅秀娟出庭支持公诉，被告人黄贤林、潘教谱、颜志伟及辩护人林浩森、陈中秋、林旭方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明： 1、2017年4月份至6月份，厉某、肖某1（均已判刑）等人先后组建“野马车友会”、“酒喝喝，逼精塔塔”等微信群用于赌博，以抢红包赌“牛牛”的方式开设赌场，并抽取头薪牟利。期间，厉某、肖某1负责赌博群日常管理，并雇佣被告人潘教谱及陈某、蔡某（均已判刑）、肖某2、张某、赵某2、陈某1（均另案处理）等人为理手。同年6月5日至6日，被告人潘教谱向潘某（已判刑）借用支付宝账户用于微信赌博理赔，并拉潘某进群帮忙理赔。经查，该赌博群在经营期间抽取头薪达人民币30万元以上，被告人潘教谱作为理手为赌博群抽取头薪人民币1万元以上，非法获利约人民币8000元，潘某非法获利人民币1000余元。 2017年7月25日，被告人潘教谱主动到公安机关投案并被取保候审，在取保候审期间又涉嫌赌博类犯罪而于2018年7月5日被抓获归案。 2、2017年11月至2018年5月，被告人黄贤林创建名为“天龙九部”、“龙城影片”等微信赌博群，通过抢微信红包比大小的方式组织陈某2、戴某、郭某等人进行赌博，并从中抽头渔利。期间，雇佣被告人颜志伟、潘教谱等人在微信群里充当理手负责结算输赢金额，并给予二人适当报酬。经查，2018年2月至5月间，上述微信赌博群下注额至少达人民币2665000元；其中，2018年2月14日，在被告人颜志伟担任理手期间，下注额至少达人民币355000元；2018年5月19日，在被告人潘教谱担任理手期间，下注额至少达人民币175000元。 案发后，被告人颜志伟主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行。 被告人黄贤林归案后向公安机关提供犯罪后掌握、使用的同案犯联络方式，公安机关据此联系同案犯，后一名同案犯主动投案。 上述事实，被告人黄贤林、潘教谱、颜志伟在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供并经当庭质证的证人厉某、肖某1、徐某、潘某、吕某、赵某1、蔡某、赵某2、张某、陈某1、肖某2、陆某、李某、黄某、陈某2、戴某、郭某、朱某1、朱某2的证言、人员辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、调取证据清单、账户信息、交易对手查询表、扣押清单、接受证据清单、支付宝截图、转账记录清单、微信截图、微信信息、刑事判决书、支付宝账单、输赢额情况统计、情况说明、抓获经过、归案经过、人口信息及三被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。 关于辩护人陈中秋提出被告人潘教谱有自首情节及适用缓刑的辩护意见。经查，被告人潘教谱主动到公安机关投案并被取保候审，在取保候审期间又涉嫌赌博类犯罪而被抓获归案，对其不能认定为自首，也不宜适用缓刑。因此，上述辩护意见，不予采纳。 本院认为，被告人黄贤林、潘教谱、颜志伟以营利为目的，结伙开设赌场，其中被告人黄贤林属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人黄贤林有立功表现，可依法减轻处罚；被告人颜志伟自首情节，被告人黄贤林、潘教谱有坦白情节，均可依法从轻处罚；被告人颜志伟、潘教谱在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法从轻处罚。三辩护人分别就三被告人上述从轻、减轻量刑情节发表的辩护意见，均予采纳。公诉机关建议判处被告人黄贤林有期徒刑二年六个月至三年，被告人潘教谱有期徒刑八个月至一年二个月、被告人颜志伟有期徒刑六个月至一年的量刑意见，可予采纳。综上，结合被告人颜志伟的悔罪表现，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十八条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄贤林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行已羁押38日。即自2019年1月16日起至2021年6月7日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人潘教谱犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行已羁押35日。即自2019年6月11日起至2020年5月6日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人颜志伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 四、追缴被告人潘教谱违法所得人民币8000元，予以没收，上缴国库。 五、扣押在公安机关的作案工具手机9只，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱维阳 人民陪审员  叶建武 人民陪审员  郭宝乐 二〇一九年七月二十五日 书 记 员  张圆圆 附： 本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： 犯罪情节轻； 有悔罪表现； 没有再犯罪的危险； 宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。