陕西省榆林市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）陕08刑终320号原公诉机关榆林市榆阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨亚飞，男，1985年12月29日出生于陕西省武功县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，专科文化，户籍所在地陕西省武功县，（曾用名：杨飞，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住址陕西省宝鸡市金台区），无业，2017年8月25日因涉嫌诈骗罪被榆林市公安局榆阳分局上网追逃，2018年9月3日被陕西省安康市公安局汉滨分局新城派出所抓获，同年9月14日被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年9月30日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。辩护人杨波，陕西正北律师事务所律师。榆阳区人民法院审理榆阳区人民检察院指控原审被告人杨亚飞犯诈骗罪一案，于二0一九年四月二十八日作出（2019）陕0802刑初163号刑事判决。宣判后，被告人杨亚飞不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2015年7月至9月，被告人杨亚飞以为他人子女安排正式工作为由骗取郝某某12万元、骗取薛某甲8万元、骗取李某某及高某某47万元（该款案发前已全部退还）。被告人杨亚飞实施诈骗作案三次，诈骗金额共计67万元，案发前已退还47万元。上述事实有原审经庭审举证、质证的被害人陈述、证人证言、协议书、银行转帐凭条、帐户交易明细、相关单位声明、证明等证据在卷佐证。据此，原审法院认为，被告人杨亚飞以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为侵犯了公私财物所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人杨亚飞犯诈骗罪的事实及罪名成立。被告人杨亚飞诈骗数额特别巨大，依法应处十年以上有期徒刑，其多次诈骗，酌情从重处罚，鉴于其在侦查、审查起诉以及庭审中均能如实供述自己的罪行，且在案发前退还部分赃款，可从轻处罚。为了保护公私财物所有权不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨亚飞犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5万元。二、责令被告人杨亚飞退赔违法所得20万元。上诉人杨亚飞上诉称，原审认定诈骗的金额有误，其接受李某某、高某某的委托为其子女安排工作收取47万元，在办事未果的情况下均以全额退还，双方系民事委托关系且依约已退还办事费用，该金额不应计入诈骗的金额，请求二审法院依法认定，从轻处罚。其辩护人持同上辩护意见。经二审审理查明，2015年7月份，上诉人杨亚飞谎称可以给郝某某孩子安排至陕西省测绘局下属单位的正式工作，在榆阳区骗取郝某某12万元。2015年9月份，上诉人杨亚飞谎称可以将薛某甲孩子安排至陕西省XX队的正式工作，在榆阳区骗取薛某甲8万元。上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关接到被害人薛某甲报案，称其被诈骗11.5万元，公安机关决定立案侦查。2、上诉人杨亚飞的供述，证明2015年9月的一天，卢某某说他朋友薛某甲的儿子要找工作，其朋友梁某某说认识西北测绘职工培训中心的人，培训机构推荐单位，其和梁某某商定事成后给他5万元，其给卢某某回话说可以安排在185勘探队，属正式合同工，费用10万元，卢某某说他和对方要了12万，先给8万，其转给梁铭俊5万元。10月份，其带着薛某甲儿子在西北测绘职工培训中心进行培训，薛某甲给其银行账户打款8万元。后来薛某甲儿子安排在榆林私人测绘企业实习上班，其去榆林185勘探队打问得知该单位不招收正式工，薛某甲儿子不干了，其也给他们退不了钱，现在其也联系不到梁铭俊。2015年5、6月，其给卢某某说可以安排郝某某女儿去陕西省测绘局下属单位工作，属正式合同工，郝某某给其12万元，其给了柴富7.5万元，后来其打听得知郝某某女儿没按推荐去临时实习工作，其也没给郝某某退钱，现在其也联系不到柴富。2015年9月的一天，卢某某说李某某、高某某要给女儿安排工作，其给他们说能够安排在西京医院上班，属正式工，每人需要15万元，卢某某让其给李某某、高某某报价时说高点，其就给高某某说需要20万元，给李某某说需要27万元，他们将钱打入其银行账户，其承诺在年底就能上班，后来其没能力安排工作，便将收取的钱全部退还给他们。3、被害人薛某甲的陈述，证明2015年10月，卢某某给其打电话说他认识在陕西省政府上班的杨飞，可以安排其儿子到榆林185勘探队工作，是正式合同工，需要12万元。10月8日卢某某带着其和郭某某、赵托林以及其女儿去西安找到杨飞，杨飞说先培训之后就可以正式上班，其和杨飞写了协议，之后通过郭某某银行账户给杨飞转款8万元，后来其给卢某某银行账户转款3.5万元。再后来其儿子的工作一直没有消息，卢某某说其之前给其的3.5万元还没有给杨飞，就将3.5万元退还给其。4、被害人郝某某的陈述，证明2015年5、6月，其让卢某某帮忙给其女儿联系工作，卢某某说他朋友杨某某以安排去陕西省测绘局工作，是正式合同工，需要12万元，先付2万元定金，2015年7月25日其给杨飞银行账户打款2万元，8月19日其和杨飞、卢某某在西安签订了协议，又给了杨飞10万元现金。后来工作一直没有进展，其意识到被骗，就决定报案。2015年9月，其让卢某某给高某某、李某某的孩子帮忙联系工作，卢某某说可以安排在西京医院，需要20万元，卢某某带着其和李某某在西安找到杨飞，李某某给杨飞银行账户打款20万元。之后高某某在西安见到杨飞，给杨飞银行账户打款27万元，事后卢某某给其5万元，说是介绍李某某、高某某的好处费，后来因为事情没有办成，其退还5万元，杨飞把收到的款全部退还给李某某、高某某。因为杨飞给其说他在陕西省政府上班，而且当时已经安排其女儿进行培训，其就相信杨飞有能力安排工作。5、李某某的陈述，证明2015年9月，郝某某说他朋友可以给其女儿安排工作，之后郝某某、卢某某带着其在西安见到杨飞，杨飞说可以安排其女儿去西京医院上班，工作性质是有编制的正式工，需要20万元，其将20万元打在杨飞银行账户，之后杨飞一直推脱，其和郝某某向杨飞要钱，杨飞分几次把收取的20万元都退还给其。6、高某某的陈述，证明2015年9月，杨飞给其承诺安排其女儿在西京医院工作，是有编制的正式工，年底就可以上班，其给杨飞银行账户打款27万元。到了年底其女儿的工作一直没有安排，其就催着杨飞退钱，后来杨飞将收取的27万元全部退还。7、证人卢某某的证言，证明2015年7月其通过高美林认识杨飞，杨飞自称在省政府上班，可以安排工作，其让杨飞帮忙给郝某某女儿安排工作，杨飞说能安排在陕西测绘局，让其和对方要12万元，给他10万元，给其2万元，后来郝某某给杨飞银行账户打款2万元，9月份其和郝某某以及郝某某女儿去西安找到杨飞，郝某某又给杨飞10万元，杨飞承诺半年之内安排郝某某女儿上班，属正式工，双方签了协议。后来郝某某女儿参加培训但一直不能上岗，杨飞一直推脱。2015年春天，薛某甲让其帮忙给他儿子安排工作，其问了杨飞后，杨飞说可以安排在榆林185地质勘探队，需要12万元。10月其和薛某甲以及薛某甲儿子在西安找到杨飞，杨飞说先参加培训，之后安排上岗，薛某甲给杨飞银行账户转款8万元，双方写了协议，杨飞承诺半年之内让薛某甲儿子成为185地质勘探队正式工。后来薛某甲给其转款3.5万元说等凑够4万元后让其再转给杨飞，薛某甲儿子培训后一直不能上岗，其把3.5万元退给薛某甲。2015年10月，郝某某让其帮忙给高某某、李某某的孩子联系工作，其让郝某某直接和杨飞联系，后来杨飞给其说此事收取的钱比较多，给其和郝某某每人分5万元，再另外给其5万元。10月10日左右，郝某某带着高某某、李某某去西安找到杨飞，当时其也在场，杨飞给高某某、李某某介绍了工作的性质，属正式工，文职管理人员，以后可以享受单位住房，高某某给杨飞银行账户转入20万元，李某某给杨飞银行账户转款17万元。过了几天，杨飞给其银行卡转款15万元，其给郝某某5万元。后来杨飞没能安排工作，其给杨飞退回10万元。8、证人薛某乙的证言，证明2015年11月11日其父亲薛某甲让其给卢某某银行账户转款3.5万元，说是用于给其弟弟安排工作，其用朋友张晶的银行卡给卢某某转款3.5万元。9、辨认笔录，证明薛某甲、郝某某、卢某某分别对杨亚飞的辨认情况。10、协议书、银行转账凭条、账户交易明细，证明杨亚飞分别与薛某甲、郝某某签订协议，承诺给薛某甲、郝某某的孩子安排工作，性质均为正式合同工，薛某甲、郝某某给杨亚飞转款的事实。11、杨亚飞、卢某某银行账户交易明细，证明其银行账户交易情况。12、陕西省测绘地理信息局关于有关机构和人员冒用该局名义非法从事招生培训、工作招聘及商业推销等活动的声明，证明该局并未委托任何机构单独招生或招聘，从未授权社会上任何人、任何机构以该局及相关部门的名义进行资料推销及其他商业活动。13、西北测绘职工培训中心出具的证明，证明该中心举办的测绘工程短训班每期学制6个月，学员在学完规定的课程并通过考核后，该中心推荐至省内外具有测绘行业资质的单位工作（不含带有事业编制的事业单位岗位）。综上，上诉人杨亚飞实施诈骗作案二次，诈骗金额共计20万元。本院认为，上诉人杨亚飞以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。原审判决认定杨亚飞犯诈骗罪的罪名成立，但认定杨亚飞诈骗李某某、高某某的证据不足，该47万元应从诈骗金额中予以剔除，认定杨亚飞的诈骗金额应为20万元。关于上诉人杨亚飞及其辩护人所持原审认定诈骗的金额有误，其接受李某某、高某某的委托为其子女安排工作收取47万元，在办事未果的情况下均已全额退还，双方系民事委托关系且依约已退还办事费用，该金额不应计入诈骗的金额之上诉理由及辩护意见。经查，上诉人杨亚飞以为李某某、高某某的子女安排西京医院的正式工作为由于2015年9月之后分别收取20万元、27万元的办事费用，后在办事未果、李、高二人催要的情况下，其于案发前即将47万元的办事费用依照协议约定全部退还李、高二人，故认定其主观上具有非法占有李、高二人钱财故意的证据不足；公安机关以上诉人杨亚飞涉嫌诈骗薛某甲、郝某某于2018年9月26日对其提请批准逮捕之际，李某某、高某某二人亦因款项已退而均未报案；直至2018年10月30日，公安机关就杨亚飞为李、高二人以安排工作为由收取款项、办事未果后已退还款项的事实与李、高二人在其单位或住所进行调查核实时，李、高二人仍未主动到公安机关报案。故原审认定上诉人杨亚飞以安排工作为由诈骗李、高二人47万元的证据显然不足，该47万元应从诈骗数额中予以剔除。上诉人及其辩护人所持该上诉理由及辩护意见予以采纳。据此，原审认定上诉人杨亚飞诈骗李某某、高某某的证据不足，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（三）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持榆阳区人民法院（2019）陕0802刑初163号刑事判决第二项，即责令被告人杨亚飞退赔违法所得20万元；二、撤销榆阳区人民法院（2019）陕0802刑初163号刑事判决第一项，即被告人杨亚飞犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5万元；三、上诉人杨亚飞犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币2万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月3日起至2023年3月2日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳）。本判决为终审判决。审判长  刘建标审判员  白 娇审判员  马 验二〇一九年七月十九日书记员  刘宝霞