文书内容苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0509民初7499号原告：刘称心，男，1969年11月28日生，汉族，住兴化市。委托诉讼代理人：房敏，江苏尔雅律师事务所律师。委托诉讼代理人：乐俊琳，江苏尔雅律师事务所律师。被告：吴江市清水装饰设计有限公司，住所地苏州市吴江区松陵镇开平商务中心F幢A4-1-825。法定代表人：范建卫，该公司总经理。被告：石一波，男，1981年8月12日生，汉族，住海门市。原告刘称心与被告吴江市清水装饰设计有限公司（以下简称清水公司）、石一波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月4日立案受理后，依法由审判员刘成文适用简易程序审理，并于2019年7月9日组织双方进行证据交换，原告刘称心及其委托诉讼代理人乐俊琳，被告清水公司的法定代表人范建卫，被告石一波到庭参加证据交换。本院后于2019年7月26日公开开庭审理了本案，原告刘称心及其委托诉讼代理人乐俊琳，被告石一波到庭参加诉讼，被告清水公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘称心向本院提出诉讼请求：1.石一波支付医疗费42555.49元、住院伙食补助费1300元、营养费4500元、护理费10800元、误工费41778.67元、伤残赔偿金94400元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费3060元，以上损失合计204394.16元；2.清水公司对石一波的上述债务承担连带责任；3.本案诉讼费由石一波、清水公司承担。事实和理由：刘称心系石一波雇佣人员。2017年10月20日左右，石一波带领包括刘称心在内的施工队开始在七都镇水沐年华休闲会所工地施工，据了解，该工地工程由清水公司承包。2017年10月28日上午，刘称心在工地为墙面开水电槽时从高处跌落致左跟骨粉碎性骨折。事故发生后，石一波将刘称心送往苏州永鼎医院和苏州市吴江区第一人民医院检查，当晚又将刘称心送回兴化老家住院治疗。刘称心后回到事发地找石一波协商赔偿事宜，协商过程中与石一波发生争吵并报警。直至刘称心起诉时，双方仍未就赔偿事宜达成一致协议。为维护自身合法权益，刘称心提起本案诉讼，望依法判决。清水公司辩称，清水公司是发包方，但是双方协议上写明安全责任是由石一波承担的。石一波辩称，是石一波叫刘称心干活的，石一波承包的清水公司的工程。除了刘称心之外，石一波还叫了5、6个人做电工，是按日付工钱的，而刘称心是计件的，不是雇佣关系，刘称心下面还有自己的工人，不应该由石一波承担全部责任。此外，石一波为刘称心垫付过30000元医药费。本院经审理查明：2017年10月15日，清水公司作为发包方（甲方），石一波作为承包方（乙方），签订《吴江市清水装饰设计有限公司内部分项目工程承包合同》一份，约定工程名称为七都水沐年华休闲会所，承包工程范围为所有水、电工部分的施工活，开竣工时间：开工根据每工地甲方与业主签订协议的时间或由甲方通知乙方开工日的时间为准，竣工时间根据甲方需要，拖延工期一天罚款200元，2017年10月15日开工至12月31日完工；乙方应教育好自己组织的施工人员，安全、规范的施工，严格遵守安全操作规程，对甲方提供的安全生活设施，乙方经检验合格方可使用；施工过程中如因违反上述规定而发生安全事故的，均由乙方负全部责任。石一波让刘称心负责开水电槽。2017年10月28日上午，刘称心在工地为墙面开水电槽时从高处跌落。事故发生后，刘称心被送至医院治疗，双方确认，刘称心垫付医疗费30000元。2019年3月7日，苏州同济司法鉴定所出具《鉴定意见书》，鉴定日期为2019年2月22日，鉴定意见为：被鉴定人刘称心因外伤致左跟骨粉碎性骨折遗留左足足弓结构部分破坏构成十级残疾；被鉴定人刘称心的误工期为八个月，护理期为一人护理三个月，营养期为三个月。为此，刘称心支付了鉴定费3060元。另查明：石一波承包的多处工地均让刘称心负责开水电槽，刘称心凭记账单向石一波结账，双方大约半年多结账一次。刘称心书写的记账单载明施工日期、工地名称、价格，结账时石一波进行核对。刘称心陈述，记账单上记载的价格都是刘称心夫妻二人按300元/日计算所得，石一波有时会进行扣减；石一波陈述，开线槽的市场价比较透明，根据房屋面积、房间数、开槽工作量，如其认为刘称心哪一个工地报价高了，石一波就与刘称心协商扣减，因此记账单的部分报价后面有石一波的改动。以上事实，有刘称心提供的门诊病历、出院小结、医疗费发票、病人费用明细、鉴定意见书、鉴定费发票，石一波提交的记账单，清水公司提交的内部分项目工程承包合同，以及双方当事人的当庭陈述予以证实。本案的争议焦点为：一、原告刘称心与被告石一波之间属于雇佣关系还是承揽关系。本院认为，从双方的关系看，雇佣双方的地位不平等,存在隶属关系,雇佣人可以对受雇人实行监督管理,可以制定一系列纪律、制度约束受雇人,领取报酬通常是固定的、周期性的;而定作人和承揽人双方地位相对平等,承揽人除了按照合同提供劳动成果或者服务行为外,不受定作人的管理与约束。本案原告刘称心与被告石一波之间未签订书面合同，原告主张双方存在雇佣关系，未能提供有效证据予以证明，故该争议问题应结合具体案情综合判断。从原告刘称心和被告石一波之间的关系看,原告刘称心接受的是可以独立划分的一项工作,关于报酬的计算方式，双方陈述虽不一致，且均无证据证明，但原告刘称心制作的记账单未记载施工天数，无法看出报酬系以300元/日按天数计算，记账单载明的价格系计件价具有高度盖然性，结合双方认可的被告石一波对具体工作时间没有指定，原告只要按时完工就可以，以及原告刘称心自备电锤、切割机、切割片、转头、拖线板等开槽工具，本院认定原告刘称心与被告石一波之间所形成的是承揽合同关系。二、原告刘称心、被告石一波、清水公司应承担的责任。基于原告刘称心与被告石一波之间的承揽关系，原告刘称心作为承揽人，在从事开槽过程中造成自身损害，该损害后果应由原告刘称心自行承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“定作人对定作、指示或选任有过失的,应当承担相应的责任。”被告石一波从被告清水公司处承包的是工程装修，其再承揽给不具有相关资质的原告刘称心负责水电开槽，存在选任过失。故本院认为，原告刘称心应自负70%的责任，被告石一波就其选任过失应承担30%的赔偿责任。被告清水公司将案涉项目发包给无相应资质的被告石一波个人，亦存在不当，但被告清水公司的过错与原告刘称心的损害后果之间没有直接因果关系，故本院认定，被告清水公司应在被告石一波承担责任的范围内负补充责任。三、原告刘称心受伤所造成的损失，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，结合到庭当事人的质证意见，审核如下：1、医疗费。刘称心主张42555.49元，并向本院提交了门诊病历、出院记录、医疗费发票、病人费用明细；石一波、清水公司对上述证据的真实性无异议，但认为石一波垫付了30000元，应当一并处理。经核对诊疗记录并计算，本院认定，刘称心的医疗费共计42544.49元。2、住院伙食补助费。刘称心主张1300元，认为其住院26天，按照每天50元的标准计算；石一波、清水公司对住院伙食补助费没有异议，故本院认定，刘称心的住院伙食补助费为1300元。3、营养费。刘称心主张4500元，认为其营养期限为90天，按每天50元的标准计算，为此向法院提交了鉴定意见书；石一波、清水公司对鉴定意见书认定的营养期没有异议，标准由法院认定。本院认为，营养费应当按照50元/天计算90天，刘称心的营养费为4500元。4、护理费。刘称心主张10800元，按照120元/天/人计算90天，一人护理；石一波、清水公司对护理天数没有异议，标准由法院认定。本院认为，参照受诉法院所在地护工平均工资水平，护理费标准应当为120元/天，护理天数及护理人数应当参照鉴定意见书，故本院认定，刘称心的护理费为10800元（120元/天/人*90天*1人）。5、残疾赔偿金。刘称心主张94400元，按照2018年度江苏省城镇居民人均可支配收入47200元/年计算20年，残疾系数0.1；石一波、清水公司请求法院依法认定。本院认为，刘称心主张的上述计算方式符合规定，故刘称心的残疾赔偿金为94400元（47200元/年*20年*0.1）。6、误工费。刘称心主张41778.67元（2017年江苏省建筑业在岗职工平均工资62668元/年*8个月）；石一波、清水公司对误工期限没有异议，标准由法院认定。本院认为，刘称心未举证证明其固定收入或者最近三年的平均收入，因刘称心从事水电开槽工作，刘称心的误工费应按照2017年度江苏省分细行业在岗职工平均工资表载明的建筑业标准计算，为41778.67元（62668元/年*8个月）。7、交通费。刘称心主张1000元；石一波、清水公司认为事故发生后，石一波送刘称心到七都、吴江、兴化的医院治疗，所以刘称心没有产生交通费。本院认为，刘称心主张的交通费无相应票据证明，但考虑到刘称心受伤后两次住院、多次就医均产生交通费，本院酌情认定，交通费为300元。8、精神损害抚慰金。刘称心主张5000元；石一波、清水公司认为不应由其承担。本院认为，刘称心因本案事故构成十级残疾，故本院认定，精神损害抚慰金为5000元。9、鉴定费。刘称心主张3060元，为此向法院提交了鉴定费发票；石一波、清水公司对鉴定费发票的真实性没有异议。本院认定，鉴定费为3060元。刘称心的损失为：医疗费为42544.49元、住院伙食补助费为1300元、营养费为4500元、护理费为10800元、残疾赔偿金为94400元、误工费为41778.67元、交通费为300元、精神损害抚慰金为5000元、鉴定费为3060元。合计203683.16元。综上，本院认为，公民的健康权受法律保护。原告刘称心因从事承揽工作中摔落造成损失203683.16元，应由被告石一波承担30%的赔偿责任，即赔偿61105元。扣除被告石一波已支付的30000元，被告石一波还应赔偿原告刘称心31105元，被告清水公司应在31105元的范围内承担补充赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告石一波于本判决生效之日起十日内向原告刘称心赔偿损失31105元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××64）。二、被告吴江市清水装饰设计有限公司对被告石一波的上述义务承担补充责任。赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取711元，由原告刘称心负担其中的500元，由被告石一波负担其中的211元，被告石一波应负担之数于本判决生效之日起十日内交至本院。原告已预交的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十五内退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：江苏省苏州市中级人民法院；账号10×××76）。审 判 员 刘成文二〇一九年七月三十一日法官助理 曹欢欢书 记 员 吴晓良附录法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。