湖南省常德市鼎城区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)湘0703刑初312号之二 公诉机关常德市鼎城区人民检察院。 被告人刘**，男，50岁，汉族，小学文化，无业，湖南省安乡县人，住湖南省安乡县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年12月3日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同日由该局决定取保候审。现在家候审。 常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉[2018]318号起诉书指控被告人林江森、朱海彬、刘**犯销售伪劣产品罪，于2018年7月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法由简易程序转普通程序，组成合议庭。因被告人刘**患严重疾病，无法出庭，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2018年10月24日裁定中止对被告人刘**的审理。2018年11月2日，本院作出(2018)湘0703刑初312号之一刑事判决书，判决：一、被告人林江森犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元；二、被告人朱海彬犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；三、对被告人林江森退缴的违法所得人民币一万七千元，予以没收，上缴国库。现该判决已经发生法律效力。2019年7月17日，被告人刘**及其妻子颜某某向本院提出申请，要求恢复对被告人刘**的审理。本院裁定恢复对被告人刘**的审理，并依据被告人刘**因患有严重疾病无法出庭，中止审理超过六个月，被告人仍无法出庭的事实，于2019年7月30日公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察员张敏出庭支持公诉，被告人刘**未到庭参加诉讼。现已缺席审理终结。 常德市鼎城区人民检察院起诉指控：2017年12月初的一天，同案人林江森（已判决）受“平叔”（身份不明）的雇佣，将伪劣卷烟装载在闽ＡＧ××××号别克商务车上后，安排龚源水（刑拘在逃）驾驶该车从福建省云霄县出发，运输至湖南省安乡县意图销售。12月3日凌晨，龚源水将闽ＡＧ××××号商务车停在安乡县高速路口的路边后，将车交付给了被告人刘**，刘**遂将该车开至安乡县城关镇柏力园一仓库门前，在准备对伪劣卷烟进行下货验货时，被常德市鼎城区公安局治安管理大队民警当场查获。现场查获车上装载精品白沙香烟2400条，经鉴定，均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值216000元。 为证明上述犯罪事实，公诉机关当庭提供了相关书证、证人证言、被告人及同案人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据证明，并认为被告人刘**的行为构成销售伪劣产品罪，且系犯罪未遂，建议本院对其判处一年六个月至三年六个月有期徒刑，并处罚金。 经审理查明，2017年12月初的一天，同案人林江森受“平叔”7000元运输费用的雇佣，将伪劣卷烟装载在闽ＡＧ××××号别克商务车上后，安排龚源水（“阿水”，刑拘在逃）驾驶该车从福建省云霄县出发，运输至湖南省安乡县意图销售。12月3日凌晨2时许，被告人刘**接到李某某（刑拘在逃）的电话，询问有一车货（意即卷烟）刘**是否购买，刘**承诺购买并要求看货。李某某答应并便安排龚源水与刘**联系。其后，被告人刘**邀集龚某乘坐被告人刘**的小车在安乡县城出发与龚源水会合。约凌晨3时许，龚源水将装载有2400条假冒注册商标且系伪劣卷烟的闽ＡＧ××××号商务车停在安乡县高速路口的路边后，将车交付给了被告人刘**，刘**遂将该车开至安乡县城关镇柏力园一仓库门前，在准备对伪劣卷烟进行下货验货时，被常德市鼎城区公安局治安管理大队民警当场查获。现场扣押被告人刘**现金人民币4200元、闽ＡＧ××××号别克商务车一台，并查获车上装载精品白沙香烟2400条，经鉴定，均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值人民币216000元。 另查明，被告人刘**原在湖南省安乡县烟草专卖局办理过烟草专卖零售许可证，有效期限为2012年11月7日至2016年12月31日，但该许可证已于2016年4月20日被注销。此后，被告人刘**再没有办理过烟草专卖零售许可证。 还查明，被告人刘**患冠状动脉粥样硬化心脏病、陈旧性心肌梗死、不稳定性心绞痛、左室室壁瘤、心功能Ⅳ级、左心扩大、高血压Ⅲ级，极高危组、2型糖料病等严重疾病，无法出庭，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2018年10月24日裁定中止对被告人刘**的审理。2018年11月2日，本院作出(2018)湘0703刑初312号之一刑事判决书，判决：一、被告人林江森犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元；二、被告人朱海彬犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；三、对被告人林江森退缴的违法所得人民币一万七千元，予以没收，上缴国库。现该判决已经发生法律效力。2019年7月17日，被告人刘**及其妻子颜某某向本院提出申请，要求恢复对被告人刘**的审理。当日，本院裁定准许恢复对被告人刘**的审理。 上述事实，有如下经庭审举证质证、本院予以确认的证据证明： 1、津市市烟草专卖局案件移送函2份，证明案件来源情况； 2、津市市烟草专卖局移送财物清单、涉案烟草专卖品核价表、抽样取证物品清单，证明移送白沙（精品）84mm2400条，单价为90元，合计216000元，抽样数量2条的事实； 3、津市市烟草专卖局卷烟鉴别检验委托书，证明对2400条白沙（精品）委托鉴别的事实； 4、湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证明涉案烟系假冒注册商标且系伪劣卷烟的事实； 5、常德市鼎城区公安局鼎公（治）扣字［2017］0383号、［2017］0382号、［2018］0029号、［2018］0030号扣押决定书、扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单，证明扣押被告人刘**银灰色别克牌商务车一辆、人民币4200元、白色宝马一辆、ＯＰＰＯ手机一台、全语音王播放机一台，扣押同案人林江森人民币17000元、车辆修理凭证3张、行驶证（粤ＮＢ××××）一张、身份证（杨琴武）一张、身份证（翁丽珠）一张、临时身份信息一张、农业银行银行卡一张、建设银行银行卡一张、驾驶证一本、ｉｐｈｏｎｅ5ｓ一部、ｉｐｈｏｎｅ6一部及对被告人刘**驾驶的宝马车一辆、人民币10000元、ＯＰＰＯ手机一台予以返还的事实； 6、常德市鼎城区公安局治安管理大队出具的情况说明三份，证明2017年12月3日凌晨3时许，一辆运输假冒伪劣卷烟的商务车在湖南省安乡县××路××工业园××仓库内正准备下货时，被常德市鼎城区公安局治安管理大队民警当场查获并当场查扣送货车辆一台，内有卷烟48件；已抓获接货下线刘**、送货嫌疑人林江森、朱海彬及下线接货人李某某刑拘在逃；现场查获龚某13350元现金，龚某交代10000元是刘**放在其身上的，刘**当时否认放钱在龚某身上，因此这10000元现金被作为无主资金扣押，后刘**交代这10000元现金是自己放在龚某身上的，已发还给刘**的事实； 7、常德市鼎城区公安局治安管理大队出具的情况说明四份，证明涉案车辆NBW581灰色别克商务车已被湖北省公安县公安局扣押；涉案犯罪嫌疑人李某某、龚源水目前刑拘在逃，尚未到案，林江森供述的涉案嫌疑人“平叔”、“肖老板”、湖北收货人“老板”、上线“阿天”、奥迪Q5车主因其真实身份暂未确定，暂无法获取证言； 8、湖南非税收入一般缴款书三份，证明公安机关扣押林江森17000元，扣押刘**4200元，扣押无主财产10000元的事实； 9、收条一份，证明被告人刘**领回常德市鼎城区公安局发还的10000元的事实； 10、通话记录，证明其中刘**（137××××4997）于2017年12月3日凌晨1时7分3秒被李某某（又称“福建生产老板”158××××5552）主叫31秒、12月3日1时57分5秒主叫李某某（158××××5552）14秒、12月3日凌晨2时00分3秒被李某某（158××××5552）主叫1分6秒、12月3日凌晨2时36分1秒被李某某（158××××5552）主叫9秒共计四次通话；龚源水（“阿水”130××××4057）于2017年12月3日凌晨2时38分26秒与刘**（137××××4997）通话51秒、龚源水（“阿水”130××××4057）于2017年12月3日凌晨2时56分55秒与刘**（137××××4997）通话60秒； 11、常德市烟草专卖局专卖监督管理科证明一份，证明刘**曾在常德市安乡县烟草专卖局办理过烟草专卖零售许可证，有效期限是2012年11月7日至2016年12月31日，该许可证已于2016年4月20日被注销。此后刘**再也没有办理过烟草专卖零售许可证的事实； 12、常德市鼎城区公安局民警伍作伟、曹迈制作的辨认笔录三份，证明同案人林江森辨认出李某某为常德接货的下线、龚源水是按其要求运送假烟的阿水的事实； 13、证人刘某的证言，证人刘某系饮料经销商，他证明在湖南省安乡县××租了一间仓库，用于存放饮料，刘某和刘**是很好的朋友，2017年12月3日凌晨3时许，刘**给刘某打电话叫其开仓库的门，刘某开门后看到仓库门外停了二辆车，接着就被查获，被查获后就知道刘**要在仓库里存放烟的事实。 14、证人龚某的证言，证人龚某系被告人刘**很要好的朋友，他证明2017年12月3日凌晨1时许，被告人刘**邀他出门出去转一下，他坐在刘**的宝马车上和刘**在县城和环城路转，凌晨3时许刘**就在安乡县高速出口的路边接到了一个车牌为闽ＡＧ××××的别克商务车，刘**急忙下车并且把他也喊下了宝马车，刘**马上就上了别克车的驾驶座并对着他讲“赶快上车”。别克车驾驶员站在路边。他上车之后，刘**就快速的驾车往安乡工业园方向前进，他看刘**开车速度非常快，就问刘**“你开这么快干什么？”刘**说“你不要讲话”。接着车子就驶进了安乡工业园内，在一个仓库的门口停了下来。刚刚停车不到一分钟就被查获了。在宝马车上，刘**是通过一部老式的键盘手机联系的，刘**平时使用的是白色的智能手机；在别克车上刘**还往他裤子口袋里塞了100000元钱的事实； 15、证人汤某的证言，证人汤某是津市市烟草专卖局稽查大队工作人员。他证明在2017年12月3日2时30分许看到闽ＡＧ××××号别克商务车从高速路口行驶出来，车子在离出口两公里的位置停下，停车之后闽ＡＧ××××的别克商务车的驾驶员下车站在一台白色宝马车旁的位置，将闽ＡＧ××××的别克商务车交给另一人开走的事实； 16、同案人林江森的供述，证明林江森于2017年12月2日安排龚源水送烟送到安乡，当天晚上，“平叔”给他打来电话，说换了一个接货的人，并告诉他手机号码，然后他就给“阿水”打电话，告诉其新的接货人手机，大约是第二天凌晨的时候，“阿水”交车以后给他打电话，说附近有几辆车子停着的，并问他是走还是留下，他让“阿水”走，到了下午“阿水”给他打电话，说运输的假烟出事了。他记得当时接货的就只有那个开宝马车的司机，宝马车的车牌是湘Ｊ9××××，现场没有看到其他的人，他知道当时接货时他的电话号码137××××4997，其他情况不清楚了的事实； 17、被告人刘**（电话139××××9045,137××××4997）的供述，证明2017年12月3日凌晨1点多钟，他接到李总（李某某，158××××5552）的电话，问“有一车货（指卷烟）你要不要”，他说“我说我看看，只要有钱赚都可以”。他问李总是什么，李总说精品白沙和软白沙。大概凌晨2点多钟的时候，他接到李总的电话说卖货的老板会联系的。等几分钟，他就接到送货的电话（号码130××××4057），说大概一个小时会到安乡的高速收费站。于是他就邀龚某去了高速路口，然后等装假烟的商务车到后，就把货拖到了刘某的仓库里（因为他事先给安乡的一个叫刘某的仓库老板打电话联系好了，说他有一些货要放到他仓库里，他同意了），刚刚把车开进仓库院子里没有验货，就被公安机关和烟草局的工作人员查获的事实； 18、常住人口信息，见卷宗P205-212，证明被告人、同案人、证人的身份信息情况； 19、本院（2018）湘0703刑初字第312号之一刑事判决书，证明同案人林江森犯销售伪劣产品罪，被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元；同案人朱海彬犯销售伪劣产品罪，被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；三、对被告人林江森退缴的违法所得人民币一万七千元予以没收，上缴国库。该判决书已发生法律效力的事实。 本院认为，被告人刘**无证购买、运输、储存并意图销售伪劣烟草制品，货值金额为216000元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控其犯罪的罪名成立，提交的证据合法有效，适用法律意见正确，本院予以支持。被告人刘**已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。公诉机关提出对其判处一年六个月至三年六个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。对公安机关扣押的被告人刘**供犯罪所用的现金4200元、闽ＡＧ××××号别克商务车一台应予以没收，上缴国库；对公安机关扣押的伪劣精品白沙香烟2400条，应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零六条、第二百九十六条的规定，判决如下： 一、被告人刘**犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四万元； （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；并处的罚金，限本判决生效后一个月内通过本院上缴国库）。 二、对公安机关扣押的被告人刘**供犯罪所用的现金4200元、闽ＡＧ××××号别克商务车一台予以没收，上缴国库；对公安机关扣押的伪劣精品白沙香烟2400条，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （以下无正文） 审 判 长  罗尚春 审 判 员  高英明 人民陪审员  胡 娟 二〇一九年七月三十一日 法官助理曹灿 书记员曹灿（兼） 附判决法律条文： 《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零六条在审判过程中，有下列情形之一，致使案件在较长时间内无法继续审理的，可以中止审理： (一)被告人患有严重疾病，无法出庭的; (二)被告人脱逃的; (三)自诉人患有严重疾病，无法出庭，未委托诉讼代理人出庭的; (四)由于不能抗拒的原因。 中止审理的原因消失后，应当恢复审理。中止审理的期间不计入审理期限。 第二百九十六条因被告人患有严重疾病无法出庭，中止审理超过六个月，被告人仍无法出庭，被告人及其法定代理人、近亲属申请或者同意恢复审理的，人民法院可以在被告人不出庭的情况下缺席审理，依法作出判决。