广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤09刑终93号原公诉机关广东省高州市人民检察院。上诉人（原审被告人）朱某焕，男，1994年12月5日出生，广东省高州市人，汉族，初中文化，个体户，住广东省高州市**********。因本案于2018年8月26日被抓获，同年8月27日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于高州市看守所。辩护人沈立新，广东滨都律师事务所律师。广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控原审被告人朱某焕犯诈骗罪一案，于2019年4月28日作出（2019）粤0981刑初83号刑事判决。原审被告人朱祖焕不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案的事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年12月13日至2018年1月28日期间，被告人朱某焕以认识领导可以帮被害人吴某燕将其丈夫陈某1从东莞市看守所搞出来为由，诈骗了吴某燕14万元。2018年8月26日，朱某焕在东莞市虎门镇金洲社区“我的网吧”被抓获。案发后，朱祖焕通过家属赔偿吴某燕的损失，取得吴某燕的谅解。原审判决认定上述事实，有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及勘验、检查、辨认笔录等证据证实。原审法院认为，被告人朱某焕无视国家法律，以非法占有为目的，骗取被害人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。朱祖焕归案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。案发后，朱祖焕通过家属赔偿被害人吴某燕的损失，取得吴某燕的谅解，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：被告人朱祖焕犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元。上诉人朱某焕及其辩护人提出：1、诈骗罪具备一定情节的可以降格处罚，朱某焕诈骗数额虽然达到了“数额巨大”，但可以降格处罚。2、原审判决对朱某焕的量刑过重。请求本院对朱某焕减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2017年12月13日至2018年1月28日期间，上诉人朱某焕以认识领导可以帮被害人吴某燕将其丈夫陈某1从东莞市看守所搞出来为由，诈骗了吴某燕14万元。2018年8月26日，朱某焕在东莞市虎门镇金洲社区“我的网吧”被抓获。案发后，朱某焕通过家属赔偿吴某燕的损失15万元，取得吴宗燕的谅解。上述事实，有下列证据证实:（一）物证、书证1.受案登记表、立案决定书。证实2018年7月23日，公安机关对被害人吴某燕被诈骗案进行立案侦查。2.抓获经过、破案经过。证实朱某焕于2018年8月26日16时许在东莞市虎门镇金洲社区“我的网吧”被抓获。3.户籍资料。证实朱某焕的身份情况。4.交易记录。证实吴某1、吴某燕与朱某焕之间的转账记录。吴某1转账2万元给朱某焕；吴某声于2018年1月28日转账1万元给朱某焕；吴某燕于2017年12月13日分别转账35000元、20000元给朱某焕；吴某燕于2017年12月17日转账30000元给朱某焕；吴某燕于2017年12月18日转账25000元给朱某焕。5.和解协议书、收据、刑事谅解书。证实朱某焕通过其家属赔偿被害人吴某燕的损失15万元，取得被害人的谅解。6.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表。证实朱某焕无违法犯罪记录。（二）证人证言证人吴某兆的证言：2018年1月26日晚上，朱某焕致电我堂妹吴某燕要求支付尾数3万元，但我堂妹不肯。朱某焕叫我劝堂妹把尾数打给他，他才有办法叫人把我堂妹的丈夫陈某1搞出来。我随后打电话给我的堂妹吴某燕讲我可先借3万元给她，后我堂妹吴某燕叫我代她把3万元划给朱某焕。后我分别叫吴某1和我儿子吴某声分别划2万元、1万元到朱某焕账户。后来朱某焕没把我的妹夫陈某1搞出来。在我堂妹多次追朱某焕退钱后，朱某焕退了1万元给我堂妹，之后朱某焕不再听我堂妹吴某燕及我的电话，我堂妹吴某燕及我知道被朱某焕骗了。（三）被害人陈述被害人吴某燕的陈述：2017年12月13日晚上，我在高州市********我父亲家，被朱某焕分四次诈骗了人民币共14万元。2017年12月13日中午，我接到朱某焕的电话，他说认识东莞市市长，可以搞我丈夫出来，并说他找人问过要多少钱再告诉我。当天晚上我又接到朱某焕电话，朱某焕要16万元，先给他5.5万元，如果搞陈某1出来则付清尾数（105000元),如果没搞出来则退还5.5万元。其后，我通过手机银行分两次共转账5.5万元到朱某焕银行账户。2017年12月17日，朱某焕再次要求给5.5万元，待人出来后再付清尾数五万元。当晚我通过手机转账3万元到朱某焕账号。2017年12月18日晚，我通过手机银行账户转2.5万元到朱某焕银行账户。2018年1月27日，朱某焕来电通知我于2月2日到东莞接我丈夫，要求付清尾数5万元。当时我没有给钱他，后来朱某焕叫我大哥（吴某兆）通过吴某1账户转账二万元到朱某焕账户。2018年1月28日，我大哥通过吴某声微信转1万元给朱某焕。2018年2月2日，我到东莞接人，但没有见到我丈夫陈某1，后我得知我丈夫还在看守所里，便要求朱某焕退钱给我。朱某焕于2018年4月25日通过手机银行账户转1万元给我，之后再无法联系上朱某焕，也没有退钱给我。（四）上诉人供述上诉人朱某焕的供述：2017年12月份，吴某燕的老公因为走私汽油被公安机关拘留了，吴某燕让我帮忙想办法将他带出来。吴某燕的侄子吴某声是我好朋友，我以前和吴某声说过认识东莞市政府的高层领导，吴某燕才找我帮忙，我答应了。2017年12月份到2018年2月份期间，我让吴某燕一共打人民币14万给我。吴某燕第一次打5万5千元人民币入我招商银行卡，第二次打了5万5千元人民币入我招商银行卡，第三次打人民币1万元入我的微信及打人民币2万元入我工商银行卡里。我在东莞市认识许多朋友，但没有认识东莞市领导，当时也找不到人帮忙，带不了吴某燕老公出来。我遂转了人民币1万元入吴某燕的建设银行卡。后来我将吴某燕给我办事的钱用来做生意亏掉了。（五）勘验、检查、辨认笔录1.现场勘验笔录、现场勘验制图、照片。证实对朱某焕诈骗案现场位于石板镇祥章祥某村*号进行勘查。2.辨认笔录。证实被害人吴某燕辨认出朱祖焕。以上证据已经原审庭审举证、质证，证据来源合法，证据间能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人朱某焕无视国家法律，以非法占有为目的，骗取被害人财物人民币14万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予刑罚。朱某焕归案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。案发后，朱祖焕通过家属赔偿被害人吴某燕的损失15万元，取得被害人吴某燕的谅解，依法可以从轻处罚。对于上诉人朱某焕及其辩护人所提意见，经查，朱某焕的诈骗数额属数额巨大，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑、并处罚金的量刑幅度内处罚，其没有法定减轻情节，不宜降格处罚；原审判决是综合考虑了朱某焕的犯罪数额、犯罪情节、认罪态度及退赔、获得谅解等情节，对其量刑均在法定幅度之内并予以从轻处罚，但根据本案的具体事实、情节，对朱某焕不宜适用缓刑。因此，朱某焕上诉请求减轻处罚并适用缓刑的意见，理由不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张书铭审 判 员  周经辉代理审判员  钟 娟二〇一九年七月二十九日书 记 员  梁倍宁陈烨附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。