广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初158号原告：卡斯特（广州）橡胶制品有限公司，住所地广州经济技术开发区永和经济区沧海一路7号。法定代表人：JoseSamperDiez，该公司董事长。委托诉讼代理人：向淑云、李雅，均系上海锦天城（广州）律师事务所律师。被告：颜华东，男，1969年12月26日出生，汉族，住湖南省衡东县。委托诉讼代理人：唐程义，广东威法律师事务所律师。原告卡斯特（广州）橡胶制品有限公司（以下简称“卡斯特公司”）与被告颜华东经济补偿金纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法由审判员朱江适用简易程序于2019年3月1日公开开庭进行了审理。原告卡斯特公司的委托诉讼代理人向淑云、被告颜华东及其委托诉讼代理人唐程义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卡斯特公司向本院提出诉讼请求：原告无须承担违法解除劳动合同赔偿金48290元。事实与理由：原告在2018年7月28日获悉被告被广东中能建电力医院诊断存在职业禁忌症，于2018年9月13日向被告出示员工调岗通知书，希望能够与被告协商一致，把工作岗位由原来的上漆车间调至打磨车间岗位，调岗从2018年9月17日起执行，但被告于2008年9月13日当天断然拒绝并签名不同意，以不适应其他车间岗位为由不同意调岗。此过程中，原告工作人员一直跟被告解释，因劳动者存在职业禁忌如果不同意调整，则原告面临违反《职业病防治法》第三十六条规定的法定义务。原告于2018年9月21日通过EMS向被告送达协商解除劳动合同通知书，被告于2018年9月22日收悉。原告是在被告有职业禁忌这一前提下，通过口头、书面与被告进行协商妥善安置至另一岗位工作，但被告不同意，才导致原告无法安排任何岗位给被告，原告被迫合法单方解除劳动合同。原告在被告存在职业禁忌前提下，对其妥善调岗，劳动关系履行客观情况发生重大变化，应适用《职业病防治法》第三十六条与《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定。根据双方签订的劳动合同第七条第（二）项、第（三）项约定，如被告不胜任工作，原告可适当调整其工作内容来变更劳动合同。综上，客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，双方亦未能就变更劳动合同内容达成协议，原告解除劳动合同属于合法解除劳动合同而不是非法解除。被告颜华东辩称，被告于2013年9月8日入职，与原告签订了三年期劳动合同，2016年原合同期满后，又续签了劳动合同，该劳动合同期限为2016年9月10日至2019年9月9日。2018年9月13日，原告向被告出具员工调岗通知书，原告调岗所依据的理由不成立，被告没有收到职业健康体检结果及医生的调岗建议，被告不同意调岗。2018年9月21日，原告单方面向被告发出协商解除劳动合同通知。原告从未与被告协商解除劳动合同，原告不能提供任何证据证明与被告协商解除劳动合同的事实。原告单方面解除被告的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，应当承担违法解除劳动合同赔偿金48290元。本院经审理认定事实如下：颜华东于2013年9月8日入职卡斯特公司，双方签订的最近一期劳动合同期限自2016年9月10日起至2019年9月9日，约定颜华东的工作岗位为车间生产工。双方于2018年9月14日解除劳动合同。双方确认颜华东离职前十二个月月平均工资为4390元。双方当事人对于上述事实没有争议，本院予以确认。双方对劳动合同的解除是否合法存在争议。卡斯特公司提交了职业健康检查表、员工调岗通知书、员工签收、协商解除劳动合同通知等证据证明其合法解除颜华东的劳动合同。颜华东2018年7月28日的职业健康检查表显示：甲苯、二甲苯作业的职业禁忌症：造血系统疾病（中度贫血），建议调离从事甲苯、二甲苯作业岗位。2018年9月13日，卡斯特公司向颜华东发出员工调岗通知书，载明因颜华东在广东中能建电力医院的职业健康体检结果，医生建议调离甲苯、二甲苯作业岗位，决定将颜华东从上漆车间岗位调往打磨车间岗位，调岗从2018年9月17日起执行，调岗后工资及其他待遇按照新岗位的标准执行。颜华东于当天在员工签收页签收员工调岗通知书，并注明“因不适应其他车间岗位”而不同意调岗。2018年9月21日，卡斯特公司向颜华东发出协商解除劳动合同通知，载明根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款规定“用人单位不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业”的规定以及医生建议，不能安排颜华东继续在原岗位工作，而颜华东不同意调离原工作岗位，导致公司无法安排其至合适的岗位工作，根据《劳动合同法》第三十六条规定，公司与颜华东平等自愿协商解除劳动关系，双方劳动合同于2018年9月14日解除，工资结算至2018年9月14日。卡斯特公司以快专递方式将上述通知邮寄给颜华东，回执显示该邮件于2018年9月22日妥投。除了职业健康检查表外，颜华东对其他证据真实性予以确认。颜华东主张职业健康检查表体检结论与其所收到的体检结论不一致，其并不知道自己存在职业禁忌。颜华东提交的同一家医院于2018年7月25日出具职业健康检查结论显示复查（血常规）。卡斯特公司对该证据不予认可。颜华东的银行卡交易明细单显示卡斯特公司于2018年10月15日支付颜华东2018年9月工资970.81元。双方发生争议，颜华东于2018年9月28日向广州开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.卡斯特公司支付颜华东违法解除劳动关系赔偿金48345元；2.卡斯特公司支付颜华东2018年9月工资2500元。颜华东当庭撤销第2项仲裁请求。2018年12月10日，广州开发区劳动人事争议仲裁委员会作出“穗开劳人仲案[2018]1155号”仲裁裁决书，裁决：卡斯特公司向颜华东支付解除劳动合同赔偿金48290元。卡斯特公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。上述事实有劳动合同、员工调岗通知书及员工签收记录、协商解除劳动合同通知及邮寄凭证、银行卡交易明细单、仲裁裁决书及当事人陈述等证据证实。上述证据经庭审质证，双方当事人没有争议，且符合证据规则的要求，本院予以采信，并附卷存查。对于双方有争议的对方所提供的职业健康检查表，双方均提交了原件给法庭核对，且双方均能够向医院核实证据的真实性，但双方当事人均未举证反驳，且该两份体检报告并不矛盾，故本院确认该证据的真实性。本院认为，卡斯特公司与颜华东依法建立劳动关系，双方均应诚信、全面履行义务。本案争议焦点在于卡斯特公司解除颜华东劳动合同是否合法。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，卡斯特公司向颜华东发出员工调岗通知书，虽然写明颜华东存在职业禁忌症，医生建议调离甲苯、二甲苯作业岗位，但由于该内容与颜华东所持的体检报告记载的结论不同，而卡斯特公司并未举证其公司已将记载上述医生建议的体检报告送达或告知颜华东，故颜华东以不适应其他岗位拒绝调岗合理；其次，卡斯特公司以双方自愿协商解除劳动关系，而非其诉讼中所提出的客观情况发生重大变化之理由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”故考量卡斯特公司是否合法解除劳动合同，需审查卡斯特公司是否与颜华东协商一致。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出解除劳动合同决定而发生的争议，用人单位负举证责任。本案中，卡斯特公司并未举证证明双方就解除劳动合同进行了协商，应承担举证不能的不利后果，且从卡斯特公司作出的协商解除劳动合同通知中所记载的内容来看，双方于2018年9月13日就调整工作岗位协商不成，卡斯特公司即决定于2018年9月14日解除劳动关系，亦可见卡斯特公司未能与颜华东充分协商达成解除劳动合同之合意。综上所述，卡斯特公司解除颜华东劳动合同缺乏事实和法律依据，属违法解除，依法应当向颜华东支付违法解除劳动合同赔偿金48290元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告卡斯特（广州）橡胶制品有限公司的诉讼请求；二、原告卡斯特（广州）橡胶制品有限公司于本判决生效之日起五日内向被告颜华东支付解除劳动合同赔偿金48290元。原告卡斯特（广州）橡胶制品有限公司如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告卡斯特（广州）橡胶制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判长 朱 江二〇一九年七月三日书记员 黄宝茵