广东省揭阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤52刑终181号原公诉机关普宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）卜红英，女，1982年4月17日出生，汉族，文盲，重庆市奉节县人，无业，住重庆市奉节县。因犯开设赌场罪于2017年5月4日被揭西县人民法院判处有期徒刑八个月，同年10月1日刑满释放。因本案于2018年7月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于普宁市看守所。原审被告人杨亮庄，女，1969年7月28日出生，汉族，小学文化，广东省普宁市人，无业，住普宁市。因本案于2018年7月25日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于普宁市看守所。原审被告人辜利亿，男，1987年7月18日出生，汉族，初中文化，广东省普宁市人，无业，住普宁市。因本案于2018年7月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于普宁市看守所。原审被告人肖贵斌，男，1991年8月1日出生，汉族，初中文化，广东省普宁市人，无业，住普宁市。因本案于2018年7月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕；2019年5月16日被普宁市人民法院取保候审。原审被告人林文鑫，男，1994年4月11日出生，汉族，初中文化，广东省揭西县人，务工，住揭西县。因本案于2018年7月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕；2019年5月16日被普宁市人民法院取保候审。原审被告人陈玉林，男，1993年8月21日出生，汉族，初中文化，广东省普宁市人，无业，住普宁市。因本案于2018年7月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕；2019年5月16日被普宁市人民法院取保候审。原审被告人陈燕玲，女，1976年8月10日出生，汉族，小学文化，广东省揭西县人，无业，住揭西县。因本案于2018年7月17日被羁押，同月20日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕；2019年5月16日被普宁市人民法院取保候审。原审被告人赵木新，男，1984年6月19日出生，汉族，初中文化，广东省揭西县人，无业，住揭西县。因本案于2018年7月17日被羁押，同月20日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕；2019年5月16日被普宁市人民法院取保候审。原审被告人王锦粧，女，1968年11月12日出生，汉族，初中文化，广东省揭西县人，无业，住揭西县。因本案于2018年7月17日被羁押，同月20日被刑事拘留；同年8月23日被逮捕；2019年5月16日被普宁市人民法院取保候审。原审被告人黄楚卿，女，1961年11月29日出生，汉族，小学文化，广东省揭西县人，无业，住揭西县。因本案于2018年7月17日被羁押，同月20日被刑事拘留；同年8月23日被逮捕；2019年5月16日被普宁市人民法院取保候审。原审被告人沈壮鹏，男，1974年6月2日出生，汉族，初中文化，广东省普宁市人，无业，住普宁市。因本案于2018年7月17日被羁押，次日被刑事拘留；同年8月23日被逮捕；2019年5月16日被普宁市人民法院取保候审。原审被告人张焱桢，男，1991年4月18日出生，汉族，小学文化，广东省普宁市人，无业，住普宁市。因本案于2018年8月20日被羁押，次日被刑事拘留；同年9月13日被逮捕；2019年6月19日被普宁市人民法院取保候审。普宁市人民法院审理普宁市人民检察院指控原审被告人杨亮庄、卜红英、辜利亿、肖贵斌、林文鑫、陈玉林、陈燕玲、赵木新、王锦粧、黄楚卿、沈壮鹏、张焱桢犯开设赌场罪一案，于2019年4月22日作出（2019）粤5281刑初290号刑事判决。宣判后，原审被告人卜红英不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：自2018年6月份开始，同案人林某1伙同陈某1、方某1、蔡某1、方某5（均另案处理）先后在普宁市梅塘镇溪桥村、梅塘加油站山上养鸡场、景观村、高西葛村等地利用扑克牌以“三公”的形式流窜开设赌场，辜某1（另案处理）在该赌场放高利贷。自2018年7月10日开始，林某1伙同陈某1、方某1、蔡某1、方某5从普宁市梅塘镇景观村山坪老盾区转移至揭阳市揭西县棉湖镇四乡村老口寨一老厝通巷开设赌场。被告人杨亮庄从林某1处分得该赌场5%的股份，被告人卜红英从陈某1处分得该赌场3%的股份，二被告人同时负责拉拢、招揽赌客到场参赌，被告人杨亮庄至今非法获利共计人民币（下同）16000多元、被告人卜红英至今非法获利共计600元。该赌场分别于每天下午3时许至下午6时许和晚上11时许至次日凌晨2时许二个时间段设赌，赌注从100元至5000元不等，每局板面赌资1000元至7000多元不等，每场次参赌人员十多名至二十多名不等。参赌人员在该赌场可要求做庄设赌，该赌场每盘从设赌庄家抽取盈利的二成作为水钱；在没有参赌人员要求做庄设赌时，该赌场抽取拿到“十点”点数的参赌人员30元的水钱。被告人辜利亿在该赌场以日息3%的利率放高利贷，先后放贷金额共计55000元，至今获利共计1600多元。该赌场以每日200元的工钱雇佣被告人肖贵斌、林文鑫轮流为该赌场发牌、赔食、抽水和放哨，被告人肖贵斌至今非法获利共计11000多元，被告人林文鑫至今非法获利共计800元。该赌场以每日200元的工钱雇佣被告人陈玉林为该赌场把门和放哨，被告人陈玉林至今非法获利共计6000多元。该赌场雇佣杨森佳、“老禾埔”（均另案处理）为该赌场放哨。该赌场以100元至200元不等的工钱雇佣被告人陈燕玲、张焱桢、赵木新、王锦粧、黄楚卿及“衰人”（另案处理）拉拢、招揽、运载赌客到场参赌，被告人陈燕玲至今非法获利共计5000多元、被告人张焱桢至今非法获利共计4000多元、被告人赵木新至今非法获利共计1000多元、被告人王锦粧至今非法获利共计1000多元、被告人黄楚卿至今非法获利共计500元。该赌场以每日150元的工钱雇佣被告人沈壮鹏在该赌场贩卖高价香烟以及利用手机微信、支付宝为参赌人员兑换现金，被告人沈壮鹏至今非法获利共计6000多元。2018年7月17日，该赌场在设赌时被公安机关查获,现场抓获被告人卜红英、辜利亿、肖贵斌、林文鑫、陈玉林、陈燕玲、赵木新、王锦粧、黄楚卿、沈壮鹏及参赌人员黄某1、林某2、高某、余某、肖某君、方某2、陈某2、黄某2、方某3、刘某、杨某、方某4、林某3、王某、佘某、林某4、杨某、李某（均己作行政处罚），现场扣押赌具扑克牌一副、抽取水钱10600元，赌资27130元。原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的现场相片、现场赌资相片、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放人员通知书、证人证言、抓获经过、到案经过、各被告人的供述及户籍证明等证据予以证实，卜红英一审庭审时对上述事实亦无异议。原审法院认为，被告人杨亮庄、卜红英以非法牟利为目的，伙同他人开设赌场供人赌博；被告人辜利亿明知他人实施赌博犯罪活动，而放高利贷为其提供资金；被告人肖贵斌、林文鑫、陈玉林、陈燕玲、赵木新、王锦粧、黄楚卿、沈壮鹏、张焱桢受雇佣分别为赌场发牌、赔食、抽水、放哨、兑换现金以及招揽、运载赌客；其行为妨害社会管理秩序，均已构成开设赌场罪。依法应予惩处。被告人杨亮庄、卜红英、辜利亿在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。肖贵斌、林文鑫、陈玉林、陈燕玲、赵木新、王锦粧、黄楚卿、沈壮鹏、张焱桢在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均可依法从轻处罚。卜红英前因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。鉴于杨亮庄、卜红英、辜利亿、肖贵斌、林文鑫、陈玉林、陈燕玲、赵木新、王锦粧、黄楚卿、沈壮鹏、张焱桢能当庭认罪，可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条，第六十七条第三款，第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下：一、被告人卜红英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人杨亮庄犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人辜利亿犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。四、被告人肖贵斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人林文鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人陈玉林犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人陈燕玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。八、被告人赵木新犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。九、被告人王锦粧犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。十、被告人黄楚卿犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。十一、被告人沈壮鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。十二、被告人张焱桢犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。原审被告人卜红英上诉称：其仅拥有赌场3%的股份，非法获利仅600元，且归案后能如实供述，当庭认罪、悔罪；另其身体患多种疾病，家里尚有老小需要照顾。综上，请求对其从轻改判。经审理查明，原判认定上诉人卜红英等人犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，且经法庭程序示证、质证，合法、有效，本院依法予以确认。本院认为，上诉人卜红英、原审被告人杨亮庄无视国家法律，以非法牟利为目的，伙同他人开设赌场供人赌博；原审被告人辜利亿明知他人实施赌博犯罪活动，而放高利贷提供资金；原审被告人肖贵斌、林文鑫、陈玉林、陈燕玲、赵木新、王锦粧、黄楚卿、沈壮鹏、张焱桢受雇佣分别为赌场发牌、赔食、抽水、放哨、兑换现金以及招揽、运载赌客；其行为均已构成开设赌场罪。卜红英、杨亮庄、辜利亿在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。肖贵斌、林文鑫、陈玉林、陈燕玲、赵木新、王锦粧、黄楚卿、沈壮鹏、张焱桢在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均可依法从轻处罚。卜红英前因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。鉴于杨亮庄、卜红英、辜利亿、肖贵斌、林文鑫、陈玉林、陈燕玲、赵木新、王锦粧、黄楚卿、沈壮鹏、张焱桢一审庭审时能当庭认罪，可酌情从轻处罚。卜红英上诉请求二审对其从轻判处。经查，原判已根据本案的犯罪事实、性质和情节，结合上诉人卜红英在犯罪中所起的作用及其是累犯又能当庭认罪等相关量刑情节，综合评价本案的社会危害性及其人身危险性，对其依法判处相应的刑罚，量刑并无不当，现其请求对其再予从轻处罚的理由不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林玉珍审判员  鲁 鸣审判员  林旭强二〇一九年七月五日法官助理林斯特书记员陈细玲附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。