云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终1075号上诉人（原审被告）江炎,男,汉族,1979年7月26日生,住云南省昆明市五华区。上诉人（原审被告）闵薇，女，汉族，1981年7月15日生，住云南省昆明市五华区。上述两上诉人共同特别授权诉讼代理人李宗平，云南红云律师事务所律师。被上诉人（原审原告）云南俊发凤凰置业有限公司。住所:云南省昆明市盘龙区北京路延长线世纪俊园1幢24层24A号。法定代表人王学晓，总经理。特别授权代理委托诉讼代理人和慧莲、梁增辉，云南刘胡乐律师事务所律师。上诉人江炎、闵薇与被上诉人云南俊发凤凰置业有限公司（以下简称：俊发公司）追偿权纠纷一案，不服云南省昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初4491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月22日受理后，依法组成合议庭，于2019年4月15日对本案公开进行了询问。上诉人江炎、闵薇共同委托的诉讼代理人李宗平、被上诉人俊发公司的诉讼代理人和慧莲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。一审法院经审理确认的本案事实是:2013年11月28日，原告与江锦元、被告江炎签订《商品房购销合同》，约定江锦元、被告江炎向原告购买滨江俊园10幢1层2号房，房屋总价款3206510元，首期支付购房总价款1606510元，其余价款1600000元，向中国建设银行云南省分行贷款支付。《商品房购销合同》补充协议约定：“若买受人未按照贷款（按揭）合同的约定偿还贷款或违反贷款（按揭）合同的其他约定，出卖人有权解除合同，造成出卖人损失的（包括但不限于诉讼费、公告费、律师费、评估费、拍卖费、交通费、执行费），买受人应承担赔偿责任。”2013年11月28日，中国建设银行股份有限公司云南省分行（以下简称：建行云南分行）与原告、两被告签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定：“建行云南分行为贷款人，被告江炎、被告闵薇为借款人，原告为保证人，借款人向原告借款1600000元用于购买滨江俊园10幢1单元2号房屋，借款期限自2014年2月28日至2024年2月，贷款利率为基准利率上浮15%，借款人逾期还款，贷款人有权要求借款人立即清偿借款本息及相关费用，并按约定计收罚息、复利，罚息利率为贷款利率水平上上浮50%。贷款担保方式为抵押、阶段性保证，保证期间为合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止。保证范围包括合同项下的借款本金、利息（包括复息、罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项，贷款人实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等）。”后两被告逾期偿还银行贷款，建行云南分行通知原告履行连带保证责任，原告共计为两被告向建行云南分行代偿欠款179217.6元，其中2016年3月25日代偿72100元，2016年5月31代偿53117.6元，2016年8月30日代偿54000元。位于滨江俊园10幢1层2号案涉房屋于2017年5月12日办理了抵押登记，抵押权人为建行云南分行。原告诉至法院，请求：一、被告立即向原告支付原告因承担连带保证责任代被告向中国建设银行股份有限公司云南省分行偿还的179217.6元代偿款项，并由被告从原告代偿之日起至被告实际偿还之日止以代偿款项为基数按中国人民银行同期贷款利率计算向原告支付资金占用费；二、本案的诉讼费、保全费1416元、担保费538元、律师费6662元、执行费等与本案相关的费用由被告承担。另，原告为本案支出保全费1416元、律师费6662元，原告办理诉讼财产保全责任保险支出538元。一审法院认为，《个人住房（商业用房）借款合同》符合法律规定，合法有效。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定:“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，原告作为连带责任保证人，为两被告向建行云南分行还款179217.6元，履行了保证责任，原告向两被告追偿179217.6元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。关于原告要求两被告支付自代偿之日起至清偿全部款项之日止的资金占用损失。一审法院认为，原告为两被告代偿银行贷款之日起确实产生资金占用损失，故一审法院结合原告的代偿金额、损失及被告过错大小，酌情判令两被告以179217.6元为基数按中国人民银行同期贷款利率向原告支付自2016年8月30日起至两被告向原告偿还全部代偿款之日止的资金占用损失。原告办理诉讼财产保全责任保险支出的担保费不是原告主张债权的必要支出费用，一审法院不予支持。执行费没有实际发生，一审法院不予支持。关于原告主张的律师费。原告与江锦元、被告江炎签订的《商品房购销合同》补充协议约定，若买受人未按照贷款（按揭）合同的约定偿还贷款或违反贷款（按揭）合同的其他约定，出卖人有权解除合同，并要求买受人承担律师费。一审法院认为，《商品房购销合同》补充协议约定的律师费是因买受人逾期还贷，原告依约解除《商品房购销合同》而发生的损失。本案系原告基于《个人住房（商业用房）借款合同》承担保证责任后向债务人主张的追偿权纠纷，且被告闵薇不是《商品房购销合同》及补充协议当事人，《商品房购销合同》、补充协议与《个人住房（商业用房）借款合同》分属两个法律关系，原告依据《商品房购销合同》及补充协议主张本案律师费，于法无据。原告未提交有效证据证明与两被告约定了律师费的承担，故一审法院对原告主张的律师费不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：“一、由被告江炎、被告闵薇于本判决生效之日起十日内共同支付原告云南俊发凤凰置业有限公司代偿款179217.6元及该款自2016年8月30日起至付清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用费；二、驳回原告云南俊发凤凰置业有限公司的其他诉讼请求。”案件受理费3884元、保全费1416元，共计5300元（原告已预交），由被告江炎、被告闵薇共同承担。宣判后，江炎、闵薇不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人江炎、闵薇上诉称：一、一审判决两上诉人承担资金占用损失错误，被上诉人自2016年8月30日承担了三笔代偿费用后，从未以任何书面或口头形式向上诉人进行过催告，且案涉的代偿费用的归还日期双方没有进行明确的约定，依据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项之规定，即便要计算代偿费用的资金占用利息，也应从被上诉人到一审法院起诉上诉人要求归还代偿费用之日开始计算。二、被上诉人对于资金占用损失的扩大负有不可推卸的责任。被上诉人承担担保责任后，应积极履行催告义务而不应放任损失的扩大，同时，从上诉人提供的银行流水可证明自2016年9月26日起，上诉人银行账户上已有足够的资金余额可以全部或部分归还代偿费用，但被上诉人从未向上诉人提及归还一事，包括具体的归还金额和归还方式等，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条之规定，一审法院认定被上诉人应承担2016年8月30日起的资金占用损失，违反合同法的减损规则。综上，请求二审法院：一、撤销云南省昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初4491号民事判决书第一项，对资金占用费予以改判；二、本案诉讼费依法负担。被上诉人俊发公司答辩称：上诉人出现逾期后，银行多次通过短信方式要求其偿还贷款，但上诉人拒绝偿还，被上诉人起诉后，上诉人不仅没有按照合同的约定主动偿还代偿款项，反而恶意提起上诉，拖延时间导致上诉人资金占用成本为断增加，还增加了律师费。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审中，上诉人针对其上诉主张向本院提交银行卡明细账，欲证明上诉人自2016年7月就陆续存入每月需还贷款，且在2017年11月还了5万余元，银行虽有催收，但上诉人也按与银行口头承诺陆续进行了归还，上诉人并不知晓被上诉人代偿过款项。被上诉人经质证后对真实性无异议，但认为卡上的钱不能证明是归还被上诉人的，也不能证明银行同意上诉人逾期。被上诉人在二审中未向本院提交新证据。针对上诉人在二审中提交的新证据，因被上诉人对真实性无异议，本院对真实性予以确认，但对关联性将结合其他证据综合评判。经审理，二审查明事实与一审确认事实一致，本院予以确认。归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：上诉人江炎、闵薇是否应向被上诉人俊发公司支付资金占用费？本院认为，上诉人主张被上诉人承担代偿款项后未及时要求其归还，对扩大损失部分其不应承担赔偿责任，但经审查，两上诉人在银行规定还款期限内未按期足额归还款项，其行为已构成违约，经中国建设银行云南省分行通知后，被上诉人为其代偿了欠款，因此，被上诉人作为保证人在为上诉人代偿后产生资金占用损失，上诉人应向其支付代偿本金及自代偿之日起开始计算的资金占用损失。虽然上诉人对于资金占用损失的起算时间提出异议，但其对到期未足额支付款项是明知的，在其所提交证据不足以证明其在未足额清偿款项后及时联系银行了解还款进度或曾与被上诉人联系协商归还代偿款项的情况下，本院对其该主张不予采信，一审认定正确，本院予以确认。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人江炎、闵薇的上诉主张不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3384元，由上诉人江炎、闵薇承担。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长 杨 茜审判员 古维贤审判员 姚 丹二〇一九年七月二十二日书记员 刘怡涛