山东省嘉祥县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0829民初597号 原告：王迎富，男，1982年4月18日出生，汉族，农民，住嘉祥县。 委托诉讼代理人：李翔（特别授权），嘉祥护航法律服务所法律工作者。 被告：山东摩天建设集团有限公司，住所地济宁高新区洸府河桥东，统一社会信用代码91370800706351064T。 法定代表人：晋学庆，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李永申（特别授权），山东中昊律师事务所律师。 被告：胡树占，男，1961年3月1日出生，汉族，农民，住山东省金乡县。 委托诉讼代理人：李永申（特别授权），山东中昊律师事务所律师。 被告：郭振强，男，1969年12月22日出生，汉族，农民，住山东省金乡县。 委托诉讼代理人：李永申（特别授权），山东中昊律师事务所律师。 被告：李红艳，男，1967年12月20日出生，汉族，农民，住山东省鱼台县。 原告王迎富与被告山东摩天建设集团有限公司（以下简称摩天公司）、胡树占、郭振强、李红艳建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王迎富及其委托诉讼代理人李翔、被告山东摩天建设集团有限公司、胡树占、郭振强的委托诉讼代理人李永申到庭参加诉讼，被告李红艳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告王迎富向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令三被告立即支付工程款、保证金及利息暂计80万元。2、本案产生的诉讼费用由被告承担。明确一下诉讼请求，要求被告山东摩天建设集团有限公司立即支付尚欠工程款68万元，自2019年1月22日起至清偿之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息。要求被告山东摩天建设集团有限公司、李红艳立即退还原告缴纳的保证金10万元，自2014年3月15日至清偿之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息。 事实与理由：原告从事劳务承包行业，被告山东摩天建设集团有限公司金乡第一分公司承包的嘉祥县麟城房地产开发有限公司开发的嘉祥县顺河小区建设工程，2013年10月12日原告与被告摩天金乡公司签订了《建设施工劳务承包合同》，同时应被告摩天金乡公司要求缴纳了15万元的保证金。合同内容载明了工程具体施工时间、内容、单价、付款方式及一些补充条款。工程施工期间被告摩天金乡公司一直没按合同约定的付款方式支付工程款，致使支付了部分工程款，工程完工交付被告方使用后，原告一直向被告催要工程款，被告均以各种理由推诿，拒不支付欠款。原告无奈只能诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告摩天公司辩称：根据双方建筑施工劳务承包合同对结算、付款时间及付款比例的约定，有5%的质保金应该在验收合格一年后支付，5%的质保金在本案中共计为621480.55元，未到质保期应予扣除。案涉工程的质保期到期时间为2019年10月30日，所以原告对该部分起诉并未达到约定的支付条件。根据双方合同第10条的约定，承包方不得将工程转包，如果说存在转包行为，应扣除承包方违约金10万元，原告与摩天公司金乡第一分公司签订合同以后将工程转包给唐长廷，所以对原告主张的工程款应扣除违约金10万元，扣除质保金及违约金，本案原告主张的诉讼请求不能成立。原告将案涉工程承包给唐长廷，下欠唐长廷工程款60多万元未付，唐长廷现已起诉本案原告以及山东摩天建设集团有限公司金乡第一分公司，4月9日开庭，所以原告主张的工程款与唐长廷主张的工程款是同一案涉工程款，所以本案应该合并审理，综上请本院驳回原告的诉讼请求。 被告胡树占、郭振强辩称：本案列胡树占、郭振强为本案被告，诉讼主体不适格，二人是山东摩天建设集团有限公司金乡第一分公司的工作人员，在案涉工程中履行的是职务行为，其实施的民事行为应由山东摩天建设集团有限公司金乡第一分公司承担，所以应驳回对二人的诉讼请求。 被告李红艳未作答辩。 为支持其诉讼请求，原告提交以下证据： 证据一、建筑施工劳务承包合同一份，证明2013年10月12日山东摩天建设集团有限公司金乡第一分公司与原告签订的劳务分包合同，双方对权利义务、工程价款及支付方式进行了约定。 证据二、对账单一份，证明被告摩天集团有限公司截至2019年1月22日尚欠原告工程款68万元的事实。 证据三、收条两份，证明在工程开工前，被告摩天集团有限公司分别于2013年8月22日、2013年8月28日向原告收取工程保证金共计10万元，现工程完结，被告摩天集团建设有限公司应当予以退款。 被告摩天公司、胡树占、郭振强质证称：对证据一没有异议，但是通过双方签订的劳务承包合同第5条的约定，竣工验收合格后的一个月内支付合同价款的95%，剩余5%作为质保金，无质量问题质保金一年后无息返还，现原告主张的工程款包括5%的质保金，因质保金未到期原告主张不成立。根据合同第10条的约定，承包方应保证不将本工程转包，建设单位、监理单位发现承包方有转包行为，本协议应将在发现之日终止，并向发包方支付违约金10万元。原告将案涉工程转包给唐长廷，应向被告承担违约责任，应扣除工程款10万元。 对证据二本身也没有异议，但是通过该对账单中可以看出对欠原告的68万元没有扣除5%的质保金，所以双方现在进行结算应扣除5%的质保金。在对账单中明确载明，经对账后被告摩天公司金乡第一分公司欠原告68万元，这是双方最终对账的结果，所以原告以两张收据证明向被告缴纳保证金的主张更是不能成立。 对证据三有异议，对该两份收条，被告方不知情。且两份收条上的项目部公章与原告提交的证据二中的项目部的公章不一样，不能证实是被告方所出具；况且收条上注明的日期一张是2013年8月22日、一张是8月28日，与双方在2013年10月12日签订的劳务承包合同也不相吻合，原告所出具的两张收条的时间双方还没有确定合同关系，不能证实是被告方收取的。 为支持其抗辩观点，被告摩天公司、胡树占、郭振强提交以下证据： 证据一、案涉工程竣工验收备案表两份，证明案涉工程是在2018年10月30日竣工验收合格，根据双方劳务承包合同第5条的约定，5%的质保金在2019年10月30日才到期，现原告主张的工程款包括5%的质保金，部分不能成立。 证据二、唐长廷起诉王迎富及嘉祥县麟城房地产开发有限公司、山东摩天建设集团有限公司金乡第一分公司的民事起诉状一份、开庭传票一份、劳务分包协议一份、工程款支付协议一份上述证据能够证实，原告将案涉工程转包给唐长廷的事实。现唐长廷已经提起诉讼，唐长廷提起诉讼与原告提起诉讼是同一案涉工程，所以应将两案合并审理，以确定最终数额。根据双方劳务承包合同第10条的约定，本案原告应向被告摩天公司支付违约金10万元，也应在欠原告的工程款中予以扣除。 原告王迎富质证称：对证据一的真实性及证明观点均有异议。对被告提供的竣工验收备案表显示的竣工日期为2018年10月9日，但涉案工程于2016年1月份已交付住户使用。根据建设施工合同司法解释一第14条的规定，在2016年涉案工程就已经竣工，虽然当时没有合法的竣工验收表，但涉案该楼房均已交付用户使用，所以应当于2016年1月份作为竣工验收的时间，被告的答辩不能成立。对证据二的真实性无异议，但对证明观点有异议，2013年10月12日原告与摩天集团金乡分公司签订工程施工合同，原告承包了涉案工程的大清工，其中包含案外人唐长廷所进行的钢筋工，我方未将工程以转包分包的形式承包给案外人唐长廷，案外人唐长廷系原告王迎富手中的其中一个班组，并不是被告所称违法转包。 当事人围绕诉讼请求依法提交了上述证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的事实和证据，本院认定如下：1、对于原告提交的证据三，被告提出异议。本院认为，从时间先后看，该两份收条与原告和被告摩天公司金乡分公司签订的劳务合同不具关联性，对项目部公章的真实性被告摩天公司不予追认，原告亦并未举证证明项目部公章存在的真实性、唯一性及其与被告摩天公司的关系。综上，被告所提异议观点成立，该两份收条不能证实收条所涉款项100000元系被告摩天公司收取，但本院对两份收条的真实性及该款为被告李红艳收取的事实予以确认。2、对于被告提交的证据一，原告提出异议，但原告并未举证证明其异议观点，本院对该证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：原告从事劳务承包行业。2013年10月12日原告与被告摩天公司金乡第一分公司签订了《建设施工劳务承包合同》，承包了被告山东摩天建设集团有限公司金乡第一分公司承包的嘉祥县麟城房地产开发有限公司开发的嘉祥县顺河小区建设工程。合同内容载明了工程具体施工时间、内容、单价、付款方式及一些补充条款。其中第五条约定：“……竣工验收合格后一个月内支付合同价款的95%；剩余5%作为质保证金，无质量单题，质保金一年后无息返还。”工程施工期间被告摩天金乡公司一直没按合同约定的付款方式支付工程款。经双方结算，被告摩天公司至今尚欠原告工程款680000元。涉案工程于2018年10月30日完成竣工验收。另外，于2013年8月22日、2013年8月28日，被告李红艳以山东摩天建设集团嘉祥县顺河小区项目部名义各收取原告现金50000元，共计100000元。上述欠款，原告多次催要未果，诉来本院。 本院认为，债务应当清偿。原被告结算后，至今被告摩天公司至今尚欠原告工程款680000元，事实清楚，证据充分。被告摩天公司与原告一致同意于质保期满后的2019年11月6日前将该680000元给付原告，被告摩天公司不承担诉讼费用，系双方的真实意思表示，不违反法律规定，本院予以准许。被告胡树占、郭振强接受原告保证金及与原告进行结算的行为均系职务行为，被告摩天公司予以认可，因此，被告胡树占、郭振强不承担给付责任。被告李红艳以摩天公司嘉祥项目部的名义收受原告交纳的保证金100000元，被告摩天不公司不认可系公司行为，原告所举证据也不足以认定系被告摩天公司的公司行为，该款应由被告李红艳本人予以返还。被告李红艳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃自己的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告山东摩天建设集团有限公司于2019年11月6日前给付原告王迎富工程欠款680000元； 二、被告李红艳于本判决生效之日起十日内返还原告王迎富保证金100000元； 三、驳回原告王迎富的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5900元，保全费4520元，由原告王迎富承担8250元，由被告李红艳承担2170元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员 张 祺 二〇一九年七月十四日 书记员 张梦娜