广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0103民初1377号 原告：广西湾桂建筑劳务有限责任公司，住所地：南宁市青秀区英华路5号昊壮·一品尊府配套综合用房第一层第一号房。 法定代表人：杨正保，总经理。 委托诉讼代理人：蓝红梅，广西观复律师事务所律师。 被告：朱汝平，男，1991年7月18日出生，汉族，住广西博白县。 委托诉讼代理人：朱懋伟，广西双贺律师事务所律师。 原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司与被告朱汝平劳动争议一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月20日公开开庭进行了审理。原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司的委托诉讼代理人蓝红梅、被告朱汝平的委托诉讼代理人朱懋伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、原告无需支付被告2017年11月3日至2017年12月2日期间停工留薪期工资3524.14元；2、原告无需支付被告2017年10月28日至2017年11月3日期间住院伙食补助费90元；3、原告无需支付被告一次性伤残补助金40150元；4、原告无需支付被告一次性工伤医疗补助金47450元；5、原告无需支付被告一次性伤残就业补助金40150元；6、原告无需支付被告劳动能力等级鉴定费用250元。事实与理由：《工伤保险条例》及《广西工伤保险条例》中规定，八级伤残可以享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。而本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。被告到原告处工作未满一个月，未提供其终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。因此，原告认为被告的工资计算标准应按照双方签订的劳动合同约定的1400元/月为准（未低于扶绥县最低工资标准）。被告的伤残等级为八级，因此其一次性伤残补助金为1400元/月×11个月=15400元，一次性工伤医疗补助金为1400元/月×13个月=18200元，一次性伤残就业补助金为1400元/月×11个月=15400元，2017年11月3日至2017年12月2日期间停工留薪期工资为1353.33元。因被告在原告处工作未满一个月尚不能及时为其参加社会保险，但原告在北部湾财产保险股份有限公司购买了建筑施工人员团体意外伤害保险，目的是为了发生工伤事故后，减轻自己的赔偿责任。根据保险不获利原则以及公平原则，商业险是为劳动者购买的补充险，劳动者因此获得的理赔款应在工伤待遇中予以扣除或抵扣。本案事故发生后，北部湾财产保险股份有限公司已经履行保险义务向被告赔付共计120300元。而被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2017年11月3日至2017年12月2日期间停工留薪期工资、2017年10月28日至2017年11月3日期间住院伙食补助费、鉴定费用合计为50693.33元，其工伤赔偿实际上已得到全额赔付，原告无需再向被告支付款项。 被告辩称，仲裁认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 经审理查明，被告于2017年10月14日到被告处工作，双方签订有一份期限自2017年10月14日起至腾龙新华广场（B地块）9#-14￥楼项目二次结构工作完成时止的劳动合同，该合同第六条约定申请人的工资标准及办法为计件工作制，月工资不低于1400元，工资总额中已包含与工资有关的一切费用。原告在北部湾财产保险股份有限公司购买建筑施工人员团体意外伤害保险，但没有替被告办理社会保险。原告提供北部湾财产保险股份有限公司《建筑施工人员团体意外伤害保险条款》，合同第二条约定：年满16周岁至65周岁、身体健康、能正常工作或正常生活的自然人，可作为本保险合同的被保险人。合同第四条约定：本保险合同的受益人包括：（二）伤残保险金受益人：除另有约定外，本保险合同的伤残保险金的受益人为被保险人本人。北部湾财产保险股份有限公司的《批单》显示被保险人为原告，险种为建筑施工人员团体意外伤害保险，而北部湾财产保险股份有限公司的《赔款计算书》显示的被保险人为被告。 2017年10月28日，被告在工作过程中不慎摔落受伤，于同日被工友送至广西扶绥县人民医院治疗，于同年11月3日出院，出院记录载明出院医嘱为：1.建议全休4周，注意休息，加强营养……。被告此次住院6天，住院医疗费为10559.59元。被告受伤后未再到原告处提供劳动。 被告自入职之日至受伤之日一共在原告的工地工作22日，原告已向被告支付此期间的工资2242元。 2018年10月8日，被告（申请人）以本案原告作为被申请人向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人支付：一、一次性伤残补助金48171.75元；二、一次性工伤医疗补助金45500元；三、一次性伤残就业补助金38500元；四、2017年10月28日至2017年11月3日期间医疗费11063.12元；五、康复费896.21元；六、2017年10月28日至2017年11月3日期间住院伙食补助费600元；七、交通食宿费7882元；八、2017年11月3日至2018年1月3日停工留薪期工资13137.75元；九、劳动能力等级鉴定费250元。该委于2018年12月20日作出南劳人仲裁字〔2018〕第2344号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人广西湾桂建筑劳务有限责任公司向申请人朱汝平支付2017年11月3日至2017年12月2日期间停工留薪期工资3524.14元；二、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人广西湾桂建筑劳务有限责任公司向申请人朱汝平支付2017年10月28日至2017年11月3日期间的住院伙食补助费90元；三、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人广西湾桂建筑劳务有限责任公司向申请人朱汝平支付一次性伤残补助金40150元；四、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人广西湾桂建筑劳务有限责任公司向申请人朱汝平支付一次性工伤医疗补助金47450元；五、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人广西湾桂建筑劳务有限责任公司向申请人朱汝平支付一次性伤残就业补助金40150元；六、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人广西湾桂建筑劳务有限责任公司向申请人朱汝平支付劳动能力等级鉴定费用250元；七、对申请人朱汝平的其余仲裁请求，不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼。 另查明，经被告申请，扶绥县人力资源和社会保障局于2018年6月7日作出扶人工认字【2018】20号《认定工伤决定书》，认定被告前述受伤情形属于工伤；崇左市劳动能力鉴定委员会于2018年8月17日作出崇劳鉴伤字【2018】19号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为被告伤残等级八级，未达到护理等级。被告为此支付劳动能力鉴定产生的鉴定费250元。 2018年11月9日，北部湾财产保险股份有限公司通过银行转账方式就被告2017年10月28日受伤的意外事故向被告支付理赔款120300元，其中包括医疗津贴总赔款300元及残疾/烧烫伤总赔款120000元。 被告于2017年12月29日向广西博白县社会保险事业管理局申请报销2017年10月28日至2017年11月3日住院期间医疗费用10559.59元，经该局城乡居民医保股核算，被告可以补偿5322.37元。 2018年2月5日至2月6日，被告分别在广西壮族自治区人民医院产生两笔医疗费用，合计751.32元，收费项目为检查费、卫生材料（其他）、西药费。 再查明，原告主张被告的工资应按合同约定的1400元/月计算，但在诉讼过程中，原告认可被告实际按工日计算工资，属于按计件工资计算，工资为341.79元/工日。被告主张其工资结算标准为341.79元/工日，按照工日计算工资。南宁市劳动人事争议仲裁委员会以2017年度没有取得资格证书的其他建筑施工人员的工资指导价位中位数3650元作为被告的月工资标准，被告主张的工资高于该金额，但被告对仲裁委认定的月工资标准未提出异议，本院对此予以确认。 本院认为，仲裁裁决确认原告无需支付被告康复费、交通食宿费、2017年10月28日至2017年11月3日期间医疗费、2017年12月3日至2018年1月3日期间的停工留薪期工资，原、被告对上述仲裁裁决均予以认可，本院对此予以确认。故原告无需支付被告康复费、交通食宿费、2017年10月28日至2017年11月3日期间医疗费及2017年12月3日至2018年1月3日期间的停工留薪期工资。 原告主张被告的工资应按照1400元/月计算，但根据双方结算的工资来看，被告上班17天，领取工资2242元，超出原告所主张的工资标准。南宁市劳动人事争议仲裁委员会以2017年度没有取得资格证书的其他建筑施工人员的工资指导价位中位数3650元/月作为被告的月工资标准，被告亦对此未提出异议，且原、被告提供的证据均不能证实被告的月工资标准，故本院以3650元/月作为被告的月工资标准。 关于原告投保的《建筑施工人员团体意外伤害保险》是否能扣减工伤保险待遇费用的问题。原告投保的《建筑施工人员团体意外伤害保险》从性质上来看属于商业保险，其属于人身保险，是非强制性保险，具有自愿性。工伤保险待遇是职工应享受的权利，是用人单位的义务。因此，人身意外伤害险不能取代工伤保险，二者不存在替代或包容关系。故被告在获得商业保险理赔款的同时，仍可主张工伤保险待遇赔偿。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告在原告处工作，原告未替被告缴纳社会保险，被告于2017年10月28日因工受伤，被告的各项工伤保险待遇应由原告承担。停工留薪期工资、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均是基于工伤保险特定情形可享受的待遇，不属于与商业保险理赔重复的项目，对于原告主张应从商业保险理赔款抵扣上述项目的主张，本院不予支持。 关于住院伙食补助费。被告发生工伤后，于2017年10月28日至2017年11月3日期间住院治疗。根据《工伤保险条例》第三十条第四款及《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》第二条的规定，被告在住院期间可享受住院伙食补助费90元。 关于停工留薪期工资。按照被告出院时的医嘱，被告在2017年11月3日至2017年12月2日期间属于停工留薪期，而根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，原告应向被告支付此期间停工留薪期工资3524.14元（3650元/月÷21.75天×21天）。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。被告的伤残等级为八级，而原告未替被告办理社会保险，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款和《广西壮族自治区实施办法》第二十四条及《广西壮族自治区人民政府关于修改〈广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法〉的决定》第十五条的规定，原告应支付被告一次性伤残补助金40150元（3650元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金47450元（3650元/月×13个月）、一次性伤残就业补助金40150元（3650元/月×11个月）。被告在向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁时仅要求原告支付一次性工伤医疗补助金45500元、一次性伤残就业补助金38500元，系对其自身权利的正当处分，未损害其他当事人的利益，故本院确认原告应支付被告一次性伤残补助金40150元、一次性工伤医疗补助金45500元、一次性伤残就业补助金38500元。 关于鉴定费。被告因进行劳动能力等级鉴定支付鉴定费用250元，根据《广西壮族自治区实施办法》第二十一条第一款第一项的规定，原告应承担被告产生的劳动能力鉴定费250元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》第二条、《广西壮族自治区实施办法》第二十一条、第二十四条、《广西壮族自治区人民政府关于修改〈广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法〉的决定》第十五条之规定，判决如下： 一、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司向被告朱汝平支付2017年11月3日至2017年12月2日期间停工留薪期工资3524.14元； 二、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司向被告朱汝平支付2017年10月28日至2017年11月3日期间的住院伙食补助费90元； 三、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司向被告朱汝平支付一次性伤残补助金40150元； 四、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司向被告朱汝平支付一次性工伤医疗补助金45500元； 五、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司向被告朱汝平支付一次性伤残就业补助金38500元； 六、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司向被告朱汝平支付劳动能力等级鉴定费用250元； 七、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司无需向被告朱汝平支付2017年10月28日至2017年11月3日期间医疗费； 八、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司无需向被告朱汝平支付康复费； 九、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司无需向被告朱汝平支付交通食宿费； 十、原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司无需向被告朱汝平支付2017年12月3日至2018年1月3日期间的停工留薪期工资。 案件受理费10元，由原告广西湾桂建筑劳务有限责任公司负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  肖 哲 人民陪审员  梁美坚 人民陪审员  李爱芬 二〇一九年七月十日 书 记 员  覃景莲 附法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十五条国家鼓励用人单位根据本单位实际情况为劳动者建立补充保险。 国家提倡劳动者个人进行储蓄性保险。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》 二、关于工伤保险待遇标准问题 （一）住院伙食补助费标准。工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。 （二）异地就医往返途中所需交通、食宿费标准。工伤职工经所在统筹地区工伤保险协议医疗机构出具证明，报所在统筹地区社会保险经办机构同意，到统筹地区以外就医的，其所需费用按以下标准支付： 1．异地就医往返途中乘坐的交通工具限为火车（硬座、硬卧）、轮船（三等舱，不包括旅游船）、其他交通工具（不包括出租车和飞机），所需交通费凭据报销； 2．异地就医往返途中所需住宿费凭据报销，每人每天最高限额为110元； 3．异地就医往返途中伙食补助费，每人每天40元。 （三）五级至六级工伤职工经本人提出与用人单位解除或终止劳动关系、七级至十级工伤职工劳动（聘用）合同期满终止或本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤保险医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤保险医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准按《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》（自治区人民政府令第18号）第二十四条规定执行。 （四）新《条例》实施前已被认定为工伤的职工，在2011年1月1日以后发生的费用（不包括一次性伤残补助金和一次性工亡补助金），按新《条例》和本通知规定执行。 《广西壮族自治区实施办法》 第二十一条工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担： (一)参加工伤保险的，由经办机构从工伤保险基金中支付，拖欠工伤保险费的由用人单位承担； (二)再次鉴定或者复查鉴定改变原鉴定结论的，由经办机构从工伤保险基金中支付，没有改变原鉴定结论的由申请人承担； (三)未参加工伤保险的，由用人单位承担。 劳动能力鉴定费标准由自治区物价部门会同有关部门制定。 第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系： (一)一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。 (二)一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。 《广西壮族自治区人民政府关于修改〈广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法〉的决定》 十五、将第二十四条修改为“五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的,由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金,工伤保险关系终止: (一)一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数:五级伤残计发20个月,六级伤残计发18个月,七级伤残计发15个月,八级伤残计发13个月,九级伤残计发11个月,十级伤残计发9个月。 (二)一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数:五级伤残计发18个月,六级伤残计发16个月,七级伤残计发13个月,八级伤残计发11个月,九级伤残计发9个月,十级伤残计发7个月。 前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资,是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的,解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的,按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算;本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的,按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算。”