辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0283民初2677号原告：朱付祥，男，1989年7月6日出生，汉族，住河南省。公民身份号码：4115281989xxxxxxxx。委托诉讼代理人：李学军，系辽宁法明律师事务所律师。被告：丹东市广君房屋拆除工程有限公司。住所地：辽宁省丹东市。统一社会信用代码：9121060331xxxxxxxx。法定代表人：李广君，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨雪峰，系辽宁兴元律师事务所律师。原告朱付祥与被告丹东市广君房屋拆除工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案受理。依法由审判员于政雄适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱付祥的委托诉讼代理人李学军、被告丹东市广君房屋拆除工程有限公司的法定代表人李广君、委托诉讼代理人杨雪峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱付祥向本院提出诉讼请求：判决被告支付工程款123922元，返还质量保证金17680元，被告承担上述款项自起诉之日起至实际给付之日止按银行同期贷款利率计算的利息。本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年12月25日原告与被告签订了《钻孔工程施工合同书》，约定原告为被告承接辽宁同德奥创建设工程有限公司承包的辽宁省大连市庄河市明珠湾项目工地工程提供钻孔工作，预计工程款为18万元。2019年1月12日，原告与被告签订《补充协议》，专门就钻孔直径1米桩孔钻孔约定单价116元。原告如约完成了钻孔工程，后经原、被告双方结算并制作《工程认量单》，明确被告应支付原告工程款127441元。原告多次催要前述工程款，被告一直以发包方未支付工程款为由拒不支付，至今被告没有向原告履行付款义务，请求法院依法判决。被告丹东市广君房屋拆除工程有限公司辩称：1.由于原告没有按照双方签订的合同书第三条中的第二项约定来履行自己的职责，施工中存在严重的质量问题，也没有按照工程量完成约定的生产义务，并且根据原、被告双方于2019年1月29日签订的协议约定，开工施工前3天我们已经通知了原告到现场移除所需移除的混凝土块。由于原告没有到场处理，存在质量问题，根据双方约定所有的工程切割人工费清零，原告请求支付工程款14万余元没有事实依据。2.起诉状中称原、被告双方结算并制作工程认量单，这不是双方最后的结算依据，工程认量单上的应付工程款是带有附加条件的。由于附加条件原告没有成就，索要工程款就不能成立。原告在庭审中又增加了标的额，对增加部分更没有事实依据。3.由于原告施工的质量存在问题，导致工程的发包方辽宁同德奥创建设工程有限公司至今没有给付该部分工程款，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的证据《钻孔工程施工合同书》、《补充协议》、《工程认量单》真实性没有异议，但认为上述证据不能证明被告欠付工程款的事实，原告所施工的工程存在严重的质量问题，工程认量单并不是最后工程结算的凭证，随着工程认量单的签订，被告丹东市广君房屋拆除工程有限公司作为甲方，原告朱付祥作为乙方还签订了一份协议书，约定如2019年甲方开始施工前三天通知乙方相关人员到场移出所需砼块移除掉。乙方违约此协议所有工程切割人工费清零。对被告提供的证据《协议书》，原告对真实性没有异议，但认为其未接到被告电话通知要求移除砼块。对此质证意见，本院认为原告未向本院提交证据予以证明，本院不予采纳。本院认为，原、被告提供的上述证据具有真实性、合法性，与本案有关联性，予以采信。对被告提供的“情况说明”、支付明珠湾工地3号楼工程的工程款的收据、照片、被告法定代表人李广君于2019年2月21日的通话记录单、证人证言等证据，原告认为上述证据不能证明原告施工工程存在质量问题，也不能证明被告在开工3日前通知原告到现场移除砼块，而原告没有将砼块移除的事实。原告还认为证人与被告有利害关系，其证言可信度低，不应采信。本院认为，被告提供的上述证据，不能证明被告的主张，不予采信。本院经审理认定事实如下：2018年12月25日，原告朱付祥与被告丹东市广君房屋拆除工程有限公司签订《钻孔工程施工合同书》，将辽宁同德奥创建设工程有限公司承包的辽宁省大连市庄河市明珠湾项目工地工程提供钻孔工作分包给原告朱付祥，主要内容：甲方：丹东市广君房屋拆除工程有限公司，乙方：朱付祥。一、工程地址、内容、承包方式、合同价、付款方式：1.工程承包范围：钻孔。2.工程承包内容：乙方负责钻孔工作。3.承包方式：甲方负责勘察指定钻孔作业场地，孔网设计，钻孔定位，提供水、电等必要设施，其他如钻孔设备，技术人员，均由乙方负责。4.合同价：直径100mm规格钻孔，向下钻深度1公分1元，1米等于100公分。例如深度1米单价100元，1.5米单价150元。5.付款方式：工程款预计为18万元。合格后双方签字予以确认，确认后现场支付本月工程款的90%，不得拖延。先期垫付伍仟元进场费用，钻孔完毕结清工程款，不得拖延。甲方若拖延支付工程款，乙方有权向司法机关起诉，并按银行同期汇率计算利息，最终工程款连同利息一并付款。现场施工不便时，甲方需要配合施工。二、合同期限：1.合同期限从2018年12月25日起，干多少工程量以实物为数全部结清。……三、甲乙方责任：（一）甲方的主要职责：……4.负责对乙方的工作过程和结果实施监督检查，在乙方工程质量、工期、文明施工不能满足工程施工所需时，甲方有权命令乙方限期整改。……（二）乙方的主要职责：1.乙方在接到甲方要求其进场的书面通知后，按时组织人员进场，且必须保证人员情绪稳定，保证按期、按质、按量完成甲方安排的生产任务，服从甲方的统筹安排，统一调动。2.必须确保本协议工程施工质量、工期和安全要求。3.如果甲方以拒绝支付工程款为理由迫使乙方继续施工，乙方可以随时取消合同，并向甲方追究损失。4.乙方不负责提供发票。……五、本合同未尽事宜可签订补充协议并具有同等的法律效力。合同签订后，原告对案涉钻孔工程进行了施工。2019年1月12日，原、被告签订《补充协议》，主要内容：丹东广君房屋拆除有限公司与朱付祥签订《钻孔工程施工合同书》未注明钻桩孔直径1米桩孔钻孔。经双方协商100mm钻头，钻深度1米为人民币116元，每公分为壹元壹角陆分计算。每桩孔不得排出超出31个孔（100mm小孔）。2019年1月29日，原、被告签订了《工程认量单》，对原告已完工程的工程量等做出确认，其中确认总计工程款176802元、预支款35200元、工程保证金17680元、应得工程款127441元。对于应得工程款127441元，原、被告在庭审中均认可应得工程款为123922元。同日，原、被告还签订了《协议书》，内容为：朱付祥打孔切割承台必须配合甲方完全拿出所切割承台砼块，如2019年甲方开始施工前三天通知乙方相关人员到场移出所需砼块移除掉。乙方违约此协议所有工程切割人工费清零。本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。被告丹东市广君房屋拆除工程有限公司将其承包的建设工程违法分包给原告朱付祥施工，故原告朱付祥与被告丹东市广君房屋拆除工程有限公司签订《钻孔工程施工合同书》的行为无效，导致双方签订的《钻孔工程施工合同书》亦属无效合同。案涉施工合同虽然无效，但是被告对原告已经施工的工程量、总计工程款以及应得工程款进行了确认，且被告提供的证据不足以证明原告施工的案涉工程存在质量问题和原告违约，被告应当参照合同约定向原告支付工程款。因此，原告请求参照合同约定支付工程价款，应予支持。被告未及时向原告支付工程价款，还应当向原告支付欠付工程款的利息，原告请求被告承担欠付工程款自起诉之日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，符合法律规定，本院予以支持。关于原告请求被告支付工程保证金问题，虽然案涉施工合同无效，但原告作为承包人仍应对案涉工程承担质保责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条规定“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。”本案原告的这项请求不符合上述规定情形，本院不予支持。待具备支付条件后，原告可以另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告丹东市广君房屋拆除工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告朱付祥工程款123922元，并承担该款自2019年4月17日至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1567元，原告负担143元，被告负担1424元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  于政雄二〇一九年七月十一日书记员  王婷婷附：本判决适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条规定当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。