山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终1592号上诉人（原审被告）：马泉松，男，1981年9月27日出生，汉族，住烟台市芝罘区。被上诉人（原审原告）：丁新香，女，1971年8月5日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：王灵军，山东鑫希望律师事务所律师。上诉人马泉松因与被上诉人丁新香身体权纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2017）鲁0602民初10084号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。马泉松上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人5627元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案监控录像显示，事发当时，双方当事人均欲招揽顾客，上诉人站在被上诉人前面，被上诉人首先动手撕扯上诉人，双方由此发生争执，被上诉人过错在先，并非判决书中认定的被上诉人“主观过错不明显”。监控录像显示，双方当事人均抬腿踢打对方，上诉人用脚踢到被上诉人右腿外侧，后被双方同事劝阻拉开，期间未接触被上诉人的头部。双方分开以后，被上诉人在其同事的拉扯下突然倒地，其倒地行为与上诉人没有直接关系。被上诉人的医疗费主要是颅脑CT检测和脑部营养性用药，与上诉人无关。综上，被上诉人首先动手，过错在先，被上诉人倒地的结果并非上诉人所致，其颅脑检测和脑部营养用药等费用与上诉人的伤害行为无关，请求改判双方对被上诉人的损失各承担50%责任。被上诉人丁新香答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分。请求驳回上诉，维持原判。上诉人对被上诉人身体进行了侵害，殴打被上诉人的事实由烟台市芝罘区公安分局对上诉人作出的刑事处罚决定书以及公安机关对双方的询问笔录、监控录像等证据证实，因此，被上诉人受伤与上诉人对被上诉人实施侵害具有因果关系，对于被上诉人受伤后所发生的医疗费、误工费等费用依法应当予以赔偿。丁新香向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告医疗费9398.81元、住院伙食补助费300元、误工费866元、护理费1000元、交通费200元，合计11764.81元。事实和理由：2017年5月22日，原、被告在红星美凯龙家居馆三楼为争抢顾客发生争执，被告朝原告腿部踹了一脚，并击打原告其他部位，致使原告受伤，原告到医院进行治疗，花费医疗费9398.81元，事发至今被告未赔偿原告损失，故状诉至法院，请求判如所请。一审法院审理查明，原、被告均在烟台市芝罘区红星美凯龙家居馆三楼工作，原告为大红鹰家具店的员工，被告为赖氏家具店的店长。2017年5月22日，原、被告因争抢顾客发生争执，双方发生撕扯，期间被告对原告进行踢打，致原告受伤。原告于当日被急救车送至烟台市烟台山医院治疗，原告在该院住院6天，诊疗经过为入院后完善相关辅助检查，给予消肿及营养脑神经等治疗，出院诊断为头外伤反应、右上臂软组织挫伤、右大腿及右膝部软组织挫伤、腹壁挫伤，原告因伤治疗共花费医疗费9398.81元。2017年6月20日，烟台市公安局芝罘分局做出行政处罚决定书，认定马泉松殴打丁新香的违法行为成立，决定给予马泉松行政拘留三日的行政处罚。一审诉讼中，经原告申请，一审法院到烟台市公安局芝罘分局卧龙派出所调取了原、被告及牟德洪的询问笔录等材料一宗。原告在公安机关述称，原、被告因争抢顾客发生争执，期间被告用手指其本人，其将被告的手推开，被告向其右侧肩膀打了一拳，又向其右大腿外侧踹了一脚，后来其就不知怎么倒地了；被告在公安机关述称，因争抢顾客，原告对其辱骂，其指着原告让原告闭嘴，原告用右手抓了其左胳膊一下，其就用左脚向原告的右大腿外侧踹了一脚，后来被在场员工拉开，原告倒在地上；牟德洪（与原告系同事关系）在公安机关述称，当时其看见被告打了原告右胳膊大臂一拳，又踹了原告右大腿外侧一脚，其去拉原告的过程中原告慢慢倒在地上。原、被告对上述证据的真实性均无异议。被告提交事发监控录像1份，监控画面显示，原、被告均欲上前招呼顾客，此时被告站到原告前方阻挡原告，原告撕扯被告，被告用左胳膊肘部击打原告胸腹部，双方发生口头争执，期间被告用手指划原告，后双方分开，分开后被告突然冲上前用拳击打原告右上臂，双方均抬脚欲踢打对方，但原告未踢到被告，被告用脚踢到原告右腿外侧，双方又互相撕扯，后被他人拉开，原告在被他人拉开时倒地。原告对该监控录像真实性无异议。原告的经济损失。被告对原告主张的误工费予以认可。关于医疗费，原告提交门诊病历、住院病案、住院病人费用明细清单、医疗费单据等证据证实原告因伤花费医疗费9398.81元；被告对证据的真实性无异议，并质证称，原告主要收费为颅脑CT扫描及脑部营养性用药，但原、被告双方只是朝腿部互相踢了一脚，故原告治疗头外伤反应及右上臂软组织挫伤的费用与被告无关。关于住院伙食补助费，原告主张按照每天50元计算住院6天为300元；被告主张每天伙食补助标准为15元。关于护理费，原告主张伤后由其同事于召玲一人护理10天，并提交烟台市美伦宝轩家居有限公司出具的停发工资证明1张、工资明细表3张和于召玲身份证复印件1张，其中上述停发工资证明载明于召玲因陪护公司员工丁新香在5月22日至6月1日未上班，期间工资停发，上述工资明细表载明于召玲于2017年3、4、5月的工资为4540.45元、3839.45元、2379.45元，并载明5月因请假10天被扣除1000元，原告以此证明护理费为1000元；被告对上述证据的真实性无异议，但不认可原告主张的护理时间；原告对其主张的护理时间不申请相关司法鉴定。关于交通费，原告述称其出院乘坐出租车回家花费100元，护理人员因护理花费交通费100元，故主张交通费为200元；被告对此不予认可。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，根据被告提交的监控录像、原告提交的门诊及住院病历等证据，能够认定被告将原告殴打致伤的事实，故被告对给原告造成的经济损失负有赔偿之责。被告因争抢顾客站在原告前方阻止原告引发争执，双方虽存有不冷静的行为，但原告主观过错并不明显，不能足以减轻被告的赔偿责任，被告关于应按照过错比例承担责任的辩解意见，不予采纳。原告的经济损失。庭审中，被告对原告主张的误工费予以认可，不持异议。关于医疗费，原告提交的证据能够证实其因伤治疗花费医疗费9398.81元，被告虽辩称原告治疗头外伤反应及右上臂软组织挫伤的费用与被告无关，但该辩解意见与监控录像显示的双方厮打情况及原告提交病历记载的伤情相悖，故对被告的上述辩解意见，不予采纳。原告关于住院伙食补助费300元的诉讼请求于法有据，应予支持。关于护理费，原告虽主张伤后一人护理10天，但被告对此不予认可，原告亦不申请相关司法鉴定，根据原告的伤情及治疗情况，酌情认定其住院6天期间需1人护理，根据原告提交的相关证据，可认定原告合理的护理费为600元，原告就此诉讼请求过高部分，不予支持。关于交通费，根据原告的治疗及护理人员护理情况，酌情认定原告合理的交通费为90元，原告就此诉讼请求过高部分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条规定，一审法院于2018年12月3日判决：一、被告马泉松于判决生效之日起十日内赔偿原告丁新香医疗费9398.81元、住院伙食补助费300元、误工费866元、护理费600元、交通费90元，共计11254.81元；二、驳回原告丁新香的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告丁新香预交的案件受理费94元，由被告马泉松负担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审争议是，双方责任比例如何确定；一审判决认定的医疗费损失是否合理。关于责任比例。一审法院到烟台市公安局芝罘分局卧龙派出所调取了丁新香、马泉松、牟德洪的询问笔录等材料一宗。丁新香在公安机关述称，双方因争抢顾客发生争执，期间马泉松用手指其本人，其将马泉松的手推开，马泉松向其右侧肩膀打了一拳，又向其右大腿外侧踹了一脚，后来其就不知怎么倒地了。马泉松在询问时也无打击丁新香头部的陈述。经当庭播放马泉松一审庭审中提交的录像，双方发生肢体冲突时间较短，丁新香是被其他人拽倒在地。经查阅烟台山医院入院和出院记录，烟台山医院的出院记录的“入院情况”记载，患者半小时前被人打伤，当时有昏迷，但事发当时的录像显示丁新香未在冲突现场昏迷，该记载与录像不一致。马泉松应对丁新香的损失承担责任，由于丁新香对自己受伤没有重大和直接的过失，一审未按照责任比例判令双方分担丁新香损失，尚符合法律规定。关于丁新香的医疗费是否合理。经查，丁新香在烟台山医院的住院病人费用明细清单上的费用合计7419.29元，主要用于磁共振、血液、尿、××××××××抗体等检测，注射用索拉唑系治疗消化器官溃疡，注射用脂溶性维生素系营养药。烟台山医院“入院记录”的“辅助检查”记载“2017年5月22日，脑CT平扫未见明显异常……全腹平扫未见明显异常”，烟台山医院的门诊收费票据显示2017年5月22日丁新香花费1150元在该院做了CT扫描。一审庭审中，马泉松称丁新香的医疗费不合理。本院认为，丁新香医疗费中绝大部分是检测及其他与外伤无直接关联的项目，存在恶意治疗的嫌疑，但恶意治疗、扩大损失的证据尚不足，一审中丁新香也未根据“谁主张谁举证”的举证规则对自己的医疗费是否合理予以举证，但因其住院系双方发生肢体冲突而引发，烟台山医院的出院记录的“入院诊断”、“出院诊断”记载“丁新香头外伤反应、右上臂软组织挫伤，右大腿及右膝部软组织挫伤、腹壁挫伤”，“诊疗经过”记载“给予消肿及营养脑神经等治疗”，故一审判决判令由侵权人马泉松负担丁新香的医疗费，也无不可。综上，上诉人马泉松的上诉，证据不足，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费94元，由上诉人马泉松负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇一九年七月二日书记员  宋祥雨