云南省大关县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0624刑初8号公诉机关大关县人民检察院。被告人王章屹，男，生于1962年10月5日，云南省盐津县人，汉族，初中文化，原枫林红法律服务所工作人员，家住盐津县庙坝镇石笋村民委员会龙架石社10号，现住昭通市昭阳区。因涉嫌诈骗罪于2015年12月1日被逮捕，2017年5月17日取保候审。辩护人刘阳梅，云南王建海律师事务所律师。辩护人王海汁，男，生于1989年9月26日，云南省盐津县人，大学文化，自由职业者，住盐津县，现住昭通市昭阳区。系被告人王章屹之子。大关县人民检察院以大检公诉刑诉[2019]4号起诉书指控被告人王章屹犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。大关县人民检察院指派检察员胡光荣出庭支持公诉，被告人王章屹及其辩护人刘阳梅、王海汁等到庭参加诉讼。现已审理终结。大关县人民检察院指控，2010年10月，被害人谭某1、谭某2父子因与邻里发生林某纠纷，经其朋友马某对等人介绍后到“枫林红”法律服务所欲聘请被告人王章屹为其代理该案。时为“枫林红”法律服务所办公室一般工作人员的被告人王章屹便冒充该所办公室主任，接受委托代理该案。之后，在明知自己未取得《基层法律工作者执业证》的情况下，仍虚构其具有“枫林红”法律服务所法律工作者的身份与被害人谭某2签订案件授权委托书。2011年9月，被告人王章屹以打官司需“请吃、送礼”为借口，向被害人谭某1骗取财物，被害人谭某1分别于2011年9月29日、10月29日先后三次共向王章屹银行账户存入现金20000元。针对指控，大关县人民检察院当庭讯问了被告人王章屹，并出示了相关证据，认为被告人王章屹以非法占有为目的，诈骗他人财物数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。建议判处被告人王章屹有期徒刑一年至二年，并处罚金的刑罚。被告人王章屹及其辩护人刘阳梅、王海汁认为，公诉机关指控其犯诈骗罪，事实不清，证据不足，不符合诈骗罪主客观方面的特征，本案属于一般民事纠纷，请求宣告无罪。理由：1、代理行为属于是枫林红法律服务所的职务行为，并为谭某2林某纠纷一案开展了相关工作。2、谭某1通过银行汇的2万元是谭某1因生病和办砖厂向其所借的还款。3、王章屹主观上没有非法占有他人财物的故意，客观上没有虚构事实。4、公安机关、检察机关办案程序违法。经审理查明：2009年3月，被告人王章屹受聘于枫林红法律服务所工作，并签订用人合同，2012年初，因被告人利用虚假《毕业证书》申报《基层法律服务工作者执业证》，被枫林红法律服务所予以除名。2010年10月，谭某2委托云南枫林红法律服务所的法律工作者肖某2代理与唐某华林某、林地纠纷，向彝良县人民法院提起诉讼，代理人肖某2收取代理费人民币3000元。2010年10月28日，彝良县人民法院（荞山人民法庭）受理原告谭某2诉被告唐某华林地使用权返还纠纷案后，因谭某2及其儿子谭某1胜诉心切，谭某1听其亲戚倪某1说，肖某2打不赢这个官司，他的朋友何某（已死亡）认识昭通的马某对，要在昭通找好律师才打得赢。谭某2的儿子谭某1即和倪某1、何某到昭阳区找到马某对，一同到昭阳区云南枫林红法律服务所找到未取得《基层法律服务工作者执业证》的被告人王章屹，并委托被告人王章屹代理谭某2与唐某华林地林某纠纷案，被告人王章屹当场收取谭某1为谭某2缴纳的代理费人民币10000元，被告人王章屹拿了一张名片给谭某1，名片内容为：“云南枫林红法律服务所，王章屹，办公室主任”。2010年10月30日，云南枫林红法律服务所与谭某2签订法律服务委托代理合同。2010年11月1日，云南枫林红法律服务所签发了一份云南枫林红法律服务所代理出庭专用证明（存根），介绍法律工作者王章屹、肖某2到彝良县人民法院出庭代理诉讼。2010年11月3日彝良县人民法院传票传唤原告谭某22010年11月29日到荞山人民法庭开庭审理谭某2诉唐某华林地使用权返还纠纷一案，被告人王章屹叫肖某2共同为谭某2出庭代理诉讼，肖某2称要到奎香法庭开庭，即将案件转给被告人王章屹一人办理，肖某2并将部分代理费（1200元）转给被告人王章屹。2010年11月12日，彝良县人民法院以（2010）彝民初字第786号民事裁定书裁定，中止谭某2诉被告唐某华林地使用权返还纠纷一案诉讼。2010年11月29日谭某2到荞山法庭参加诉讼，因2010年11月4日，彝良县海子乡人民政府作出海子乡人民政府关于大田村海坝组谭某2与瓦厂组唐昌华林地林界纠纷的处理意见而未开庭。2011年9月25日，被告人王章屹电话告知被害人谭某1，他要跟彝良县海子乡人民政府打官司，要打点他人（请人吃饭拉关系），还需要20000元钱，被害人谭某1表示，只要能打赢官司，我就再出20000元钱。2011年9月29日，被害人谭某1在浙江省丽水市机上向户名为王章屹的中国农业银行盐津支行卡号为95×××13存款人民币10000.00元，10月29日两次存款人民币10000.00元。谭某2对彝良县海子乡人民政府作出海子乡人民政府关于大田村海坝组谭某2与瓦厂组唐昌华林地林界纠纷的处理意见不服，2011年9月26日谭某2与王章屹签订“授权委托书”，委托云南枫林红法律服务所法律工作者王章屹为与彝良县海子乡人民政府土地行政管理纠纷一案的代理人（特别授权），于2011年9月29日，向彝良县人民政府申请复议，彝良县人民政府于2011年11月15日作出（2011）1号《不予受理行政复议申请决定书》，该决定书载明“申请人谭某2的委托代理人王章屹，系云南枫林红法律服务所。”2011年11月17日，王章屹代谭某2签收了彝良县人民政府（2011）1号《不予受理行政复议申请决定书》。2012年1月11日，谭某2向彝良县人民法院提起行政诉讼，2012年1月16日，彝良县人民法院以（2012）彝行立字第1号行政裁定书裁定：不予受理。谭某2对裁定不服，于2012年1月17日，向昭通市中级人民法院提出上诉，同日被告人王章屹与谭某2签订“授权委托书”，委托云南枫林红法律服务所法律工作者王章屹为代理人（特别授权）。2012年2月9日，王章屹书面向昭通市中级人民法院递交了一份代理词，昭通市中级人民法院于2012年2月29日以（2012）昭中立行终字第2号行政裁定书裁定：驳回上诉，维持原裁定。裁定书载明“上诉人谭某2的委托代理人王章屹，系云南枫林红法律服务所法律工作者。”2014年6月27日，彝良县人民法院认为原告谭某2与被告唐某华所争议的林地权属不清，应由人民政府处理，不属人民法院受理民事案件的范围，以（2010）彝民初字第786号民事裁定书裁定：驳回原告谭某2的起诉。上述事实，有经法庭审理查明的下列证据予以证实：1、彝良县人民检察院案件线索移送函、案件转办呈阅表、彝良县公安局接受案件登记表、接受案件回执单、受案回执、立案决定书、户口证明、被告人王章屹照片、抓获经过、逮捕证证实：本案案件来源、被告人王章屹面貌特征、身份、到案及被采取强制措施的情况；2、询问通知书、证人诉讼权利义务告知书、调取证据通知书证实，公安机关办案程序的合法性；3、被害人谭某1陈述：谭某2是我的父亲，和唐某华有林某纠纷，2010年的时候，我家找过彝良的一个法律服务所的叫肖某2的，当时交了三千元给他，肖某2已经向荞山法庭诉讼。我们的亲戚倪某1说肖某2打不赢这个官司，他的朋友何某的一个昭通朋友叫马某对在昭通能找到好的律师，才打得赢，只要我们能够出钱，官司包赢不输，何某是倪某1介绍，我去找的，何某说他认识昭通的王律师，就带起我、倪某1我们三个到昭阳区小龙洞那里马某对家，马某对就带起我，何某、倪某1我们三个去昭通城里一个叫“云南枫林红法律服务所”找到王律师，王律师拿了一张名片给我，我们把要打林某官司这事给他说了，他说要先交一万元现金给他，当时我就给了他一万元现金，但是没有写得有任何收据，还叫我把我父亲的林权证给他，他简要的把打官司的事登记一下，我们就回来了，是2010年农历的冬月底左右。2011年7月1日，王律师打电话给我父亲讲，我们的钱不到位，官司不好打，叫我父亲给他5000元钱，7月2日我父亲拿着6000元到彝良县城找到王律师，请他吃饭后，就给了他5000元现金，也没有给任何收据。在2011年农历9月左右，王律师打电话给我讲我家打官司，他要找海子乡政府的人和彝良法院的有关人员吃饭才好办事，叫我再给他打20000元钱，当时我在浙江省丽水市打工，第二天下午我就在浙江丽水市城里的一个农业银行的自动取款机上分两次，每次一万元的现金共两万元汇给了王律师，卡号是他告诉我的，是农行卡，有两张汇款凭条。我们这场官司从来都没有收到过任何单位给我们开庭或者支持调解的通知，只是在2014年6月27日接到彝良人民法院的裁定书，2010年11月12日接到荞山人民法院的裁定书。我们向王律师多次追讨过35000元钱，他始终不接电话、不回短信。4、被害人谭某2陈述：我家因林地和唐某华家打官司，我家先在彝良找过肖某2办理过林某纠纷的案子，拿了3000元钱给肖某2打这个官司，拿了钱后他又不办理，隔了一个月左右，倪某1就说要重新找律师，去昭通找，我们才去找王章屹的。我儿子谭某1和何某、倪某1去找昭通的王章屹打官司，他说拿了几万给王章屹，但我不晓得。隔了十天左右，王章屹和肖某2通知我要和他们一起去荞山法庭交材料，交完材料我们就回来了。昭通打官司的那个打电话给我，他说我这个官司钱不够，叫我带5000元钱来彝良县城，他说还要叫我儿子带钱来，他说要跟县法院人拉关系，我当时就赶紧把羊子卖了三个，猪卖了一个，才凑齐5000元，我一个人带在彝良广场旁边的一个饭馆二楼拿了5000元钱给那个“律师”，王章屹带着他的老婆和另外两个男的，吃饭后我开了800元的饭钱，我在饭桌上拿钱给他，他没有打条子，拿钱的时候只有我和王章屹在。他老婆和另外两个男的都没有看见。荞山法庭没有开庭了，王章屹又带我交材料到县法院，县法院没有开庭。王章屹打电话给我，我又在县法院把材料拿了送到盐津拿给王章屹了。我不晓得他有没有资质证，只看见他胸前有一个牌牌，但我不晓得是啥子，我的林地纠纷直到现在都没有解决好。要求王章屹把35000元钱还我，因为法院也没有开过庭。我与“云南枫林红法律服务所”签订过《法律服务委托代理合同》的，是王章屹喊我签的，这个合同上的名字也是我签的，合同的内容也是念给我听过的。5、谭某2对《授权委托书》辨认笔录及照片证实，经谭某2进行辨认，授权委托书上委托人处“谭某2”系其亲自书写，落款时间不是其签的，并陈述当时王章屹喊我签字我就签了，在荞山签过，在盐津王章屹家里签过，都是他喊我签的。王章屹代理后，这件事到现在还在没解决。6、被告人王章屹供述及辫解：2009年，肖某2当时也是在“枫林红法律服务所”工作，他在彝良挂了“枫林红法律服务所”的牌子受理案子，他打电话给我叫我下彝良去帮助出庭办理一个案件，当时他电话上说的是一个土地纠纷。我到肖某2单位后，他拿卷宗给我看了后，才知道是一个“林某纠纷，肖某2已将该案诉讼到荞山法庭，随后肖某2通知我荞山法庭要开庭了，我去了两次，两次都没开庭，最后荞山法庭就下了一个“裁定书”，肖某2告知我，随后申请行政复议，我说我就不下来了，你跳主角，但肖水平就将行政复议时间的期限浪费过了，没有搞行政复议。我第一次见到当事人是在彝良肖某2的办公室，当事人姓谭，叫什么记不得了，当事人的行政复议时效没有了，肖某2就介绍当事人直接找我跟他办理此案，然后姓谭的当事人就联系我，当时有老谭的儿子，一个姓倪某2、一个昭通小龙洞姓马的，他们三个到我们“枫林红法律服务所。我们的办公室当时是在正义路××楼。他们当时看了“枫林红法律服务所”的工作人员的办公栏。主任的照片第一张，我的照片第二张，当时我还有名片，上面署名为“办公室主任”，但拿没拿名片给他们我记不得了，他们也就相信我了，我当时也没有说要收多少钱，他们也没有给我钱，这时肖某2就出示委托书由我代理这个案子，然后我就向彝良县法院对该案提起行政诉讼，行政庭审查后，要求先复议再立案，两三个星期后，我又做“行政复议的申请书。去找彝良县政府的法制办，这次是老谭我们一起的，当时我家属都在，我开车下去的，老谭我们吃了一顿饭，当时姓谭的还带了他另外一个儿子在，这次我也没收他们的钱，他们也没给我钱，两三个月后，我到县法制办去拿了一份“行政复议决定书’，内容是维持“海子乡人民政府的决定书”的决定，我打电话给老谭，我给他说要重新做行政诉讼状交法院，要他来按手印，老谭也来照办了，随后我把诉讼状交彝良县法院，二个多月后，彝良县法院下了一份“不予受理的裁定书”然后我又将此裁定书提起上诉中院，又隔了几个月，中院又下了一份“维持彝良县法院的裁定书”，我将此裁定书给了老谭。在代理这个案件的过程中，我没有收过其它费用，只有肖某2请我代理，我收了肖某2的1200元的费用。在我受理老谭家的案子后，他儿子在外省，哪个省认不得，开了一个砖厂，差钱，他来到我们“枫林红法律服务所，跟我借钱，说要借两万元，是老谭的儿子一个人来的，我的办公室有我和我的主任郝某两个在，但郝某不知道此事，他来借钱是在还我钱的前半年左右，当时写得有借条，他还完钱后的那年春节，我打电话叫他来销毁借条的。他还我的钱是他在外省打在我的农行卡上的，我的卡号是：95×××13,随后他来到我办公室我把他借条给他，他用火烧了。老谭的儿子来借钱的前一个星期左右，他先打电话给我说借钱，我同意借给他，他才来我们单位，当时给的现金，我在我租的房屋去拿来的。当时借款人的名字叫谭登什么，记不得了，老谭叫谭某2。我的办公室主任是郝某任命的，没有下文，他说负责解答，办公室主任的那张名片是经郝某同意了我才自己办的。谭某2的儿子好像叫谭某1，是打了20000元钱在我农行卡上，但这个钱是他还我的借款，是我借给他开砖厂，还有他生殖器感染治病的。因为当时我没有“法律工作者”的执业证，不能代理案件的，是所里的主任郝某安排我办的案子。7、证人马某对证实，几年前，何某（已经死亡）带着谭某1，倪某1来到我家中，说小谭有一匹山被别人霸占去了，叫找一个好的律师打官司。因我侄子以前找王章屹出过庭，认得他在昭阳区一个叫枫林红的法律服务所。第二天我就带着谭某1他们几个去昭阳区枫林红法律服务所找到王章屹，把情况谈了后，王章屹就愿意接谭某1家这桩林某纠纷的案子，当天谭某1在枫林红法律服务所里面就数了10000.00元钱的律师费给王章屹，当时想到他去彝良办这个案子要花些钱，拿钱时我们四个人都在场的，王章屹条子都没有打一张。我只晓得王章屹在法律服务所搞法律这一块，不晓得他有无证件。他就接了这个案子，留了谭某1的电话，过了一段时间，谭某1又打电话给我说他又打了20000.00元钱给王章屹去乱这个官司，其他我就不清楚了。8、证人倪某1证实，谭某2是我妹妹的叔伯的老公公。在两三年前，谭某1和我讲，他家跟当地姓唐的一家打林某官司，问我认识律师不，我说在彝良这里不熟悉，我在昭通认识小龙洞的马某对，他认识昭通的律师，我们到昭通去找马某对，海子的何某（已经死亡）认识马某对家，是何某带起我们到马某对家的，把打官司的事情给马某对讲了，马某对就联系了一个姓王的律师。王律师听说打林某官司的这个事情后，就说要一万元的律师费才帮忙打官司，当时说只要把这个官司打赢，多少钱都可以，这样说了以后，当场就拿了一万元钱给姓王的这个律师，说好后我们当天就回家了。过了一段时间，谭某1就打电话给我讲，姓王的这个律师打电话给他说向他借两万元钱，问我们这个钱可以借给他不，当时我也不知道是什么情况，我就跟马某对讲，马某对说可以借的，这样我和马某对都给谭某1讲，王律师要借两万元钱可以借的，这样谭某1又借了两万元钱给王律师，这两万元钱是怎么交给王律师的我不清楚。9、证人肖某1证实，我于2011年9月和谭某1在浙江丽水老竹窑厂打工，谭某1说他在云南老家有一场官司，找了一个律师，打电话来要谭某1汇钱，他当时说没有钱，要我借一万二千元给他，一共凑集多少钱，具体我不清楚，因为他还与别人也借钱一起汇给律师的，后来谭某1就出去汇钱给律师了。10、证人范某1证实，在2011年间，我和谭某1、肖某1在浙江省丽水市的一个砖厂里打工。在2011年10月29日，他叫我和他一起去浙江省丽水市去汇款，说是他家里在打官司，这笔钱是汇给一个姓王的律师，这次汇的是一万元钱。隔了一个月，谭某1跟我借钱，说是汇给那个律师，他只有肆仟元钱，差肆仟元钱，当时他还说在第一次汇钱都是给肖某1借了12000元钱，我同意把钱借给他，并和他一起去第一次汇款的地方汇的款，这次汇的是一万元现金，当时将现金放在自动取款机里，只存了大部分，有几张现金是卷的，就退了出来，我们把现金理伸展后又继续存入的。我们两次来汇款，每次汇一万元，总的汇款两万元整。11、证人李某证实，在几年前，谭某2跟我说他要去荞山法庭交什么官司的材料，叫我和他一起去，我两个先到荞山，那个律师姓王，是后来才到的，那个律师当时扎了一条花领带。后来谭某2的儿子谭某1说他家被王律师骗了几万元钱，有些是他在外面打工时汇给王律师的。我和谭某2到荞山法庭那次，王律师和我们吃完饭后，王律师说他要请荞山法庭的同志吃饭，要谭某2拿钱给他，谭某2拿了多少钱给王律师我记不得了。12、证人吕某证实，谭某1好像是在2010年的腊月间来的，2011年干了一年，2012年去江苏了，他中途回没回老家这个我就不太清楚了，因为他在我这里带班，一般情况是走不远的，带班又管理机房，是属于管理层了，他长期走是没有的，至于去过几天嘛，我不敢确定，时间长了，我也记不得了，估计是没有回去过，没听说谭某1有什么疾病。13、证人王某1、范某2证实，谭某1是2010年的腊月间来的，在吕某的厂里干了一年，我们在一起上班的。到2011年农历腊月间他结了账才走的。听说他在老家打一场官司，谭某1在砖厂里上班没有回去过。14、证人肖某2证实，我是2008年8月至2012年12在枫林红法律服务所工作。我在枫林红法律服务所工作期间，枫林红的主任是郝某，当时办公室是王章屹在里面工作，我从彝良上去办理业务时，郝某对我说：“王章屹是办公室主任”，当时枫林红所的公章都在王章屹那里，但王章屹是没有“基层法律工作者执业证”的。在2010年的时候，海子一个姓谭的与他儿子来找到我，说他家有一个土地侵权的案子，委托我替他家打这个官司，我同意后就收了他1000元还是3000元的打官司的费用，并写了委托书。接了这个案子后，我就将谭家这方的材料收集了交到荞山法庭立案后，过了有半个月左右，我们枫林红法律服务所的工作人员王章屹来到彝良找到我说，他来帮海子姓谭的打官司，谭家这个官司明天荞山法庭开庭，我说我怎么不知道，王章屹就说谭家又委托他来代理这个案子，而且他家把土地使用证的原件这些都交给了王章屹，我说荞山法庭开庭我去不了，我在奎香法庭这里出庭，既然谭家已经委托你代理这个案子，我把我手里的复印件全部交给王章屹，并口头上给他说这个案件就由他代理，我就不参与了，我就没有过问了。我们的“出庭证明”是填充式的，在“出庭证明”的存根联及“出庭证明”页的“代理人”处都是手写（填充）的，不是在电脑上打印上去的，我的出庭证明上只填写我“肖某2”的名字，没有填写其他人的名字。我把案件给王章屹时，当着谭家的面，给了1200元钱给王章屹的。我受理谭某2家的案件是以“枫林红法律服务所”的名义受理的，也是用该所的名称办理的委托合同，他家这个案子是我先受理的。（公安机关出示“云南枫林红法律服务所代理出庭专用证明存根给肖某2看后）我们枫林红法律服务所根本就没有用过这种格式的“出庭专用证明”，我们的存根联标题是“出庭证明存根”，这份存根的内容不同，在法律工作者与同志之间的人员名字及代理人这两处必须是手写，上面有我“肖某2”的名字，我一看就不是我写的字，我们的出庭证明没有同志两个字。15、证人郝某证实，王章屹是2009年到我经办的枫林红法律服务所，叫他负责办公室的工作，但不能代理案件。我听说王章屹背着我在外面收费接案子，冒充法律工作者，以律师的名义出庭，我就把他开除了。王章屹他收哪个的案件我现在记不得了，他在彝良受案收费我不清楚。我在枫林红期间，我们所没有收到谭某2或谭某1的民事案件，所里收到案件或费用都是要按规定开具正规发票的。谭某1是否找过王章屹我不清楚，我不认识谭某1这个人，如果谭某1找过王章屹，也是王章屹背着我做的。我没有委托他当办公室主任，我曾见过他搞了枫林红法律服务所办公室主任名片，那是他自己搞的，他既不是法律工作者，也不是律师，他整了一个假大专文凭来申报法律工作者资质，省司法部门都没有批准的。2011年1月1日与他签过一份用工合同。当时他没有“法律服务工作者执业证”，我就让他在里面打杂工，在合同上我都没有跟他分配案件数及担任法律顾问的指标给他，上面的字是我签的。我看过“法律服务委托代理合同”，这份合同根本不是枫林红法律服务所使用的合同，我们使用的合同是“委托协议”从不使用“合同”二字。“云南枫林红法律服务所”和“枫林红法律服务所”这两枚公章可能在2011年底或2012年初都有可能在使用，因为两枚公章的确放在一起的。证人杨某证实，王章屹没有执业资格证，代理出问题，2012年被枫林红法律服务所开除了。在我们这个所都要交管理费，包括王章屹也要交管理费的，收款收据原件现在找不到了，我们所没有收到过谭某2的案件及款项，即使以我们所的名义与谭某2签了任何协议，都是王章屹背着我们自己去办的。王章屹使用的代理出庭证明不是我们所使用的，一般都是由所主任开具，公章由主任管。我们所的出庭专用证明相当于代理出庭函，是填充式的。王章屹使用的出庭专用证明存根2010年第085号可能是假的。没有法律服务工作者执业证是不能代理案件的，只搞点辅助工作。17、证人肖某3证实，2011年，王章屹因文凭造假，被枫林红法律服务所开除。没有执业证是不能代理案件和收费的。2009年的时候我任副主任，当时是委托王章屹为办公室主任的，具体情况要郝某才清楚。我们所使用的出庭专用证明式样不是这种样式是填充式的。（肖某3辨认后讲）2010年云昭（枫）字第128号法律服务委托代理合同我看了这份合同是一份伪造的合同，我们枫林红法律服务所用的“委托协议’，而且是一套共三页，分别为“委托协议，云南枫林红法律服务所受案审批表，枫林红法律服务所存档卷宗目录”。这份“法律服务委托合同”，与我们用的“委托协议”的内容也不同，我们只使用“协议”，不使用“合同”二字。我们使用的“委托协议”是我进“枫林红法律服务所”到现在都是使用这套“委托协议”。有“云南”二字和没有“云南”两个字的印章都是主任郝某保管的。18、证人翁某证实，我是2012年到枫林红法律服务所任主任的，我来的时候王章屹已经被前所主任郝某开除了。我查过2010年至2012年间，枫林红法律服务所未收到过彝良县海子镇大田村海坝社谭某2或谭某1的任柯案件和案件受理费。19、证人王某2、罗某证实，几年前的一天，谭某2和唐某华家要在荞山法庭这里打官司，叫我们去做质证，我与谭某2他们到荞山法庭那里，没有开庭，我们就回来了。给谭某2家打官司的律师我认不得，具体他家花了多少钱我不知道。20、证人张某（王章屹之妻）证实，具体哪一年我记不清了，我上昭通进货后和王章屹一起来到彝良，在彝良的一个转拐拐那里吃了一顿饭，当时就我、王章屹以及谭家那个老者（名字认不得）。谭家的这个案子是当时枫林红的肖某2接手后，肖某2以1200元转给了王章屹，他说他忙不过来，叫王章屹帮他整，那次来彝良是电话联系了在彝良一个广场那里与谭家老者会合的。当时叫谭家老者拿他家的林权证本本。吃完饭王章屹和我就回庙坝了，要走时王章屹说要把那个林权证本本拿去给郝老者（法律服务所的主任）审核，还说这个案子主要是被肖某2把时间拖很了。后来不知道隔了好久，谭老者到庙坝我家里面去问那个案子是否整得成，王章屹说他还没有看材料，还忙不赢，在谭老者走时，他说没有回家的路费，王章屹拿了100元还是多少钱给谭老者做路费。21、谭某1辨认笔录及照片证实，本案被告人王章屹就是“王律师”。22、证人吕某辨认笔录及照片证实，被害人谭某1就是在浙江省丽水市其砖厂上班并带班的人。23、彝良县公安局调取证据清单证实，彝良县公安局对证人肖某3持有的枫林红法律服务所介绍信、云南省枫林红法律服务所代理出庭专用证明进行调取的情况。24、彝良县人民法院荞山人民法庭说明证实，彝良县荞山人民法庭在办理原告谭某2诉被告唐某华林地使用权返还纠纷一案中，未收到过任何代理人的代理手续。25、枫林红法律服务所情况说明证实，被告人王章屹曾于2011年期间在枫林红法律服务所以临时协助人员的身份工作，不是办公室主任，王章屹办公室主任名片属个人办理，其于2011年申请办理过法律法律服务工作者执业证，未获批准。2012年初，王章屹被枫林红法律服务所登《昭通日报》除名。2010年至2012年期间枫林红法律服务所从未接到过彝良县海子镇大田村海坝社谭某2或谭某1的任何案件。26、昭通市司法局基层工作管理科情况说明二份证实，根据《基层法律服务工作者管理办法》和《基层法律服务所管理办法》的相关规定，“从事基层法律服务工作，应当具备基层法律服务工作者执业资格”，在法律服务所不具备执业资格的工作人员不能以法律服务工作者名义从事法律服务代理工作，对违反规定的个人，如何定性，没有明确规定，司法行政机关无法做出定性。并证明被告人王章屹2011年虽申请基层法律服务工作者执业证，但未通过省厅审核，故被告人王章屹从未领到过“法律服务工作者执业证”。27、昭通市司法局关于在云南广播电视大学学籍科核实王章屹文凭证书的函、昭通市司法局2011年6月15日通知、昭通市司法局2016年1月19日关于王章屹基层法律服务工作者执业资格的说明、枫林红法律服务所2011年度基层法律服务工作者执业证注销登记表、王章屹法律服务工作者执业证等证实，因王章屹申请办理法律服务工作者执业证后，枫林红法律服务所发现王章屹提供的相关毕业证涉嫌虚假，上报昭通市司法局，经昭通市司法局与云南广播电视大学学籍科进行核实，云南广播电视大学学籍科证明其校从未颁发过王章屹的专科和本科毕业证，后对王章屹办理中的基层法律服务工作者执业证注销，枫林红法律服务所因王章屹还有违反规定私自收案、乱收费等情形，于2011年7月3日对其除名的事实。28、谭某2行政复议书、授权委托书、谭某2提供的林权证、农村林地承包合同书等复印资料、彝良县人民政府[2011]1号不予受理行政复议申请决定书证实，谭某2因不服海子乡人民政府《关于大田村海坝组谭某2与瓦厂组唐昌华林地林界纠纷的处理意见》，于2011年9月26日委托王章屹为诉讼代理人后，于同月29日向彝良县人民政府申请复议，彝良县人民政府认为申请人的申请已超过申请时限，决定不予受理的事实。29、昭阳区司法局2015年7月30日情况说明，镇通法律服务所聘用合同，昭通市昭阳区人民法院（2015）昭阳民初字第1027号民事判决书，证明被告人王章屹被枫林红法律服务所除名后，于2013年4月至2015年11月在镇通法律服务所工作及工作期间的相关情况。30、枫林红法律服务所代理出庭专用证明、枫林红法律服务所出庭代理诉讼介绍信，证明枫林红法律服务所2013年以前使用的代理出庭专用证明式样及枫林红法律服务所2013年以后使用的出庭代理诉讼介绍信式样情况。31、调取证据清单、中国农业银行彝良县支行提供的中国农业银行云南省分行司法查询报告，证明经查询，户名为王章屹，卡号为95×××13，开户行名为中国农业银行盐津津城支行的农业银行卡于2011年9月29日，10月29日收到从浙江省账号为85×××01的卡从ATMP机上汇来的款项，9月29日一次打款金额为10000.00元，10月29日第一次打款金额为9500.00元，第二次打款金额为500.00元。32、彝良县公安局2015年7月8日接受证据材料清单证实，彝良县公安局收到谭某1提供的汇款凭证、王章屹名片（原件扫描），民事裁定书二份、申请、林地界纠纷处理决定书等证据情况。33、彝良县人民检察院民事行政检察科说明证实，彝良县公安局到彝良县人民检察院民事行政检察科调取相关材料的情况。34、申诉书、法律服务委托代理合同、彝良县人民法院传票、云南枫林红法律服务所代理出庭专用证明存根、聘用合同等证实：（1）被告人王章屹于2015年1月4日向彝良县公安局申诉的情况.（2）2010年10月30日，被害人谭某2与枫林红法律服务所签订了委托代理合同。（3）彝良县人民法院于2010年11月3日签发了（2010）彝民初字第786号开庭传票传唤被害人谭某2于2011年11月29日到荞山法庭参加诉讼。（4）被告人王章屹受聘于枫林红法律服务所，并交纳管理费的事实。（5）被告人王章屹受枫林红法律服务所出庭代理诉讼。（6）被告人王章屹受聘于云南镇通法律服务所的事实。35、彝良县人民政府[2011]1号不予受理行政复议申请决定书、彝良县人民政府行政复议办公室行政复议送达回证[2011]第1号、谭某2与王章屹签订的授权委托书、2012年2月9日被告人王章屹为谭某2“土地行政管理纠纷”一案向昭通市中级人民法院递交的代理词、昭通市中级人民法院（2012）昭中立行终字第2号行政裁定书以及谭某2的陈述证实，被告人王章屹为谭某2的案件进行的一系列代理诉讼活动。本院认为：诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。侵犯的客体是公私财物的所有权；客观上表现为使用欺诈方法骗取数额较大的公私财物；主体为一般主体，即凡是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人均可构成本罪；主观上表现为直接故意，并且具有非法占有公私财物的目的。大关县人民检察院指控被告人王章屹犯诈骗罪，根据本案庭审查明的事实和证据表明：2010年10月，谭某2委托云南枫林红法律服务所的法律工作者肖某2代理与唐某华林某、林地纠纷，向彝良县人民法院提起诉讼，代理人肖某2收取代理费人民币3000元。2010年10月28日，彝良县人民法院（荞山人民法庭）受理立案原告谭某2诉被告唐某华林地使用权返还纠纷案后，因谭某2及其儿子谭某1胜诉心切，经其亲戚倪某1、何某（已死亡）、马某对等人介绍并一同到昭阳区的云南枫林红法律服务所找到未取得《基层法律服务工作者执业证》的被告人王章屹，并委托被告人王章屹代理谭某2与唐某华林地林某纠纷案，被告人王章屹当场收取谭某1为谭某2缴纳的代理费人民币10000元。2010年10月30日，云南枫林红法律服务所与谭某2签订法律服务委托代理合同。2010年11月1日，云南枫林红法律服务所签发了一份云南枫林红法律服务所代理出庭专用证明，介绍法律工作者王章屹、肖某2到彝良县人民法院出庭代理诉讼。被告人王章屹即到彝良县欲与谭某2事先委托的代理人肖某2共同代理此案，肖某2因故不愿共同代理，便将代理事务转给被告人王章屹一人代理，并将部分代理费（1200元）转给被告人王章屹。因2010年11月4日，彝良县海子乡人民政府作出海子乡人民政府关于大田村海坝组谭某2与瓦厂组唐昌华林地林界纠纷的处理意见，2010年11月12日，彝良县人民法院以（2010）彝民初字第786号民事裁定书裁定，中止谭某2诉被告唐某华林地使用权返还纠纷一案诉讼后，2011年9月25日，被告人王章屹明知谭某2对彝良县海子乡人民政府作出的《海子乡人民政府关于大田村海坝组谭某2与瓦厂组唐昌华林地林界纠纷的处理意见》申请复议的期限已过，被告人王章屹利用被害人谭某1为其父谭某2的官司胜诉心切的心理，虚构“他要跟彝良县海子乡人民政府打官司，要打点他人（请人吃饭拉关系），还需要20000元钱”的事实，电话告知当事人谭某2的儿子案外人谭某1，即本案被害人谭某1，被害人谭某1表示，只要能打赢官司，我就再出20000元钱。致使被害人谭某1相信“被告人王章屹为其父谭某2打官司，需要打点他人”的事实，导致2011年9月29日，被害人谭某1在浙江省丽水市机上向户名为王章屹的中国农业银行盐津支行卡号为95×××13存款人民币10000.00元，10月29日存款人民币10000.00元。这一事实充分表明了被告人王章屹主观上具有非法占有他人的财物的故意，客观上虚构了，“为被害人谭某1之父打官司需要打点他人的事实”，使被害人谭某1相信，将人民币20000元从浙江省丽水市在ATMP机上存入被告人王章屹的中国农业银行账户里。因此，被告人王章屹的行为完全符合我国刑法关于诈骗罪的构成要件。大关县人民检察院指控被告人王章屹犯诈骗罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以采纳。被告人王章屹及其辩护人刘阳梅、王海汁辩护意见和理由，与庭审查明的事实和证据不符，本院不予采纳。综上所述，被告人王章屹以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物人民币20000元的行为，已构成诈骗罪，应当依法判处刑罚。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定：诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。因此，被告人王章屹犯诈骗罪，诈骗他人财物人民币20000元，属数额较大，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金的刑罚。根据被告人王章屹的犯罪事实，犯罪性质，情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第七十二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人王章屹犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验的期限，从判决确定之日起计算）二、被告人王章屹犯罪所得人民币20000元，依法予以追缴，返还被害人谭某1。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 钟 勇审判员 钟世友审判员 周翠元二〇一九年七月二十六日书记员 饶 静