新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵1101民初62号 原告:新疆迪盛番茄制品有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区东风路346号。 法定代表人:苏波,董事长。 委托诉讼代理人：宿生刚，新疆天阳律师事务所律师。 被告：新疆中基红色番茄产业有限公司，住所地新疆五家渠市人民北路梧桐东街3092号。 法定代表人何进，执行董事、总经理。 委托诉讼代理人：蒋益斌，男，该公司法务部部长。 委托诉讼代理人：王永宏，新疆仕诚律师事务所律师。 第三人：新疆昆仑石股权投资管理有限公司,住所地新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区高新街258号数码港大厦2015-784号。 法定代表人：王松琦，执行董事兼总经理。 原告新疆迪盛番茄制品有限公司（以下简称迪盛番茄公司）与被告新疆中基红色番茄产业有限公司（以下简称中基番茄公司）、第三人新疆昆仑石股权投资管理有限公司（以下简称昆仑石公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，被告中基番茄公司于同年3月7日向本院提出管辖异议。本院审查后，依法裁定驳回被告中基番茄公司对本案管辖权提出的异议。被告中基番茄公司不服裁定，向新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院提出上诉，该院于2019年4月17日裁定驳回上诉，维持原裁定。2019年5月20日、6月14日，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告迪盛番茄公司的法定代表人苏波及其委托诉讼代理人宿生刚，被告中基番茄公司的委托诉讼代理人蒋益斌、王永宏，第三人昆仑石公司的法定代表人王松琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告迪盛番茄公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除编号DSFQ2017050101《购销合同》；2、判令被告向原告退还货款8678600.50元；3、判令被告向原告支付2017年5月11日至2019年1月10日期间的资金占用损失8678600.5元(以8678600.50元为基数,按年利率6%计算)及2019年1月11日起至货款实际退还之日的资金占用损失（以未退还货款为基数，按年利率6%计算）；4、本案案件受理费、财产保全费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月29日，被告中基番茄公司授权第三人昆仑石公司及其授权机构负责统一组织销售被告名下的所有番茄酱现货，授权范围包括但不限于以第三人昆仑石公司或其授权机构名义对外报价、签署协议、组织销售、物流，调动货物、签署物流协议，开展报关报检、租船订舱等与销售有关的业务，被告中基番茄公司不再独立对外开展番茄酱销售业务。根据上述委托授权，原告与第三人昆仑石公司于2017年5月3日签订编号DSFQ2017050101《购销合同》，合同约定：原告购买2016年产规格为36/38%CB番茄酱6000吨，单价为4300元/吨,总金额为2580万元。卖方中基公司新疆工厂交货，买方自提。合同签订后，买方付款2500万元，买方分期提货，合同签订后5日内在卖方新疆工厂查验货物办理物权转移手续后按实际交货量付清货款。上述合同签订后，原告迪盛番茄公司依约支付了2500万元货款，但被告中基番茄公司仅实际交付3774.327吨番茄酱，其余2018.279吨至今未供，价值8678600.50元。本案案涉合同项下的番茄酱业务，原告一直与被告的上级中基健康产业股份有限公司（以下简称中基股份公司）进行洽谈，洽谈过程中，中基股份公司告知原告其已委托授权第三人昆仑石公司负责被告名下的番茄酱销售业务，要求原告与其委托代理人昆仑石公司签订购销合同，并向原告出具了被告中基番茄公司委托授权文件的原件。原告基于该委托授权与第三人昆仑石公司签订了案涉合同。原告在订立合同时就已知道第三人昆仑石公司与被告中基番茄公司之间存在委托代理关系，因此，案涉合同虽是第三人昆仑石公司签订的，但该合同直接约束原、被告，被告应当履行案涉合同项下的供货义务。现被告在交付部分番茄酱后，拒绝交付其余货物，其行为构成严重违约，依法应承担退还货款等违约责任。现诉至法院，请求支持原告的诉请。 被告中基番茄公司辩称：一、原、被告之间未签订任何买卖合同，不存在合同关系。本案案涉合同系原告与第三人签订的，被告不知道，也与此无关。原告向案涉合同无关的被告主张权利错误，被告不是本案的适格主体。原告应向案涉合同的相对人昆仑石公司主张权利。二、原告与第三人签订的购销合同中的番茄酱的单价明显低于签订合同时的市场价，因此，原告在签约当天就支付了巨额货款，其行为有违常理，存在恶意串通行为。因双方的恶意串通行为严重损害了被告的利益，故案涉合同应认定为无效合同或者依法撤销，原告要求解除没有依据。三、案涉合同与被告无关，被告未参与合同的履行，第三人也没有将原告的货款支付给被告，被告也没有给原告供应番茄酱，不存在违约之说，原告要求被告退还货款，支付资金占用费没有依据。四、案涉合同与被告与第三人的关联公司新疆优索国际贸易有限公司（以下简称优索公司）签订《购销合同》为连环购销合同。第三人给中基股份公司无息借款2000万元，后双方约定将该借款转作优索公司应付被告的货款，被告以5200元/吨的价格向优索公司供货3846吨（实际供货3774吨）。被告向优索公司开具了2000万元的增值税发票，并随货提供质检单、货物批次清单，被告与优索公司的《购销合同》执行完毕。优索公司收到被告3774吨番茄酱后，第三人以4300元/吨的价格将该批番茄酱转卖给了给原告，并由优索公司向原告开具了发票。两份购销合同之间形成一种连环关系，是典型的连环购销合同。五、案涉合同与被告出具给第三人《关于委托第三人统一组织番茄酱销售、物流等业务的说明》（以下简称委托说明）项下的委托行为之间没有关系。被告给第三人出具的《委托说明》只是被告委托意向的说明。该《委托说明》中没有包含委托关系中番茄酱销售价格、货款支付结算方式、委托佣金、违约责任等委托协议必备的权利义务等基本内容。因此，该《委托说明》并不构成有效的委托合同，被告与第三人之间至今没有产生有效的番茄酱委托销售合同关系。事实上，原告与第三人在合同中约定番茄酱价格仅为4300元/吨，该价格明显低于当时的该产品平均价格5200元/吨。且原告及第三人没有证据证实案涉合同的签订经过被告同意，第三人也未将收到的2500万元番茄酱货款支付给被告，故被告给第三人出具的《委托说明》不构成委托合同关系。第三人以自己名义与原告签订案涉的《购销合同》与被告无关，双方之间没有委托和其他关联关系。五、原告的主张没有事实和法律依据。《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定“受托人在授权范围内与第三人订立的合同,该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外”。而本案中两份《购销合同》为连环购销合同关系，且为独立的购销法律关系，原告与第三人签订的《购销合同》对被告没有法律约束力,也无法构成委托法律关系中合同相对人及第三人的法律关系。被告向第三人出具的《委托说明》不具有委托合同法律关系，原告提交该说明，仅能证明其有信心与第三人签订《购销合同》，但不能依据这份《委托说明》得出其被告之间形成了第三人和委托人的法律关系。 综上所述，第三人与被告在案涉《购销合同》中不存在委托关系，案涉《购销合同》与被告无关。因此，原告的诉求无事实与法律依据，依法应予驳回。 第三人昆仑石公司辩称：一、我公司根据被告的委托授权负责被告生产的番茄酱的组织销售、物流业务，此事实有我公司与被告的上级中基股份公司签订的《合作协议》、《补充协议》及被告的《委托说明》等证据证实。我公司根据授权全面接管被告的销售业务，中基股份公司多次对外发布公告。我公司与被告之间存在委托合同关系。二、我公司与原告签订的番茄酱购销合同是在获得被告同意下签订的。原告在向被告法定代表人及被告的上级中基股份公司了解、确认委托代理关系后才与我公司签订的合同。合同履行过程中，因我公司无法向原告开具发票，经原告同意，由我公司法定代表人安排与公司有关联关系的优索公司履行了代开发票业务。三、被告给我公司出具了委托授权说明书，被告了解知晓我公司与原告开展的销售行为、销售价格、数量、付款方式及资金走向。四、2017年6月中旬，被告单位领导调整后，被告单方终止委托代理合同，导致案涉合同无法继续履行，其行为构成违约。五、被告单方终止合同后，双方对合作过程中的遗留问题进行了协商，商定将我公司借给被告上级中基股份公司的2000万借款转为我公司关联公司优索公司的货款，但优索公司与被告之间没有真实的贸易关系，双方签订合同完全是为了解决遗留问题，优索公司没有付款，也没有提货，合同中载明的5200元/吨的价格明显高于市场价4300/吨，其目的是为中基股份公司实现利润，保壳。六、我公司没有损害被告利益的行为。接受委托后，我公司的销售及物流行为均获得被告的同意和支持，否则我公司无法销售、调度存放于被告仓库的番茄酱。综上，原告与我公司的番茄酱销售合同在被告的委托授权下签订实施的，被告对此是明知和认可的。导致合同无法履行的原因是被告单方终止与我公司的委托代理关系，被告的行为构成严重违约，依法应当承担退还未履行部分的货款等违约责任，我公司认可原告的全部诉求。 本院经审理认定事实如下:2017年4月，被告的上级单位中基股份公司与第三人昆仑石公司签订《合作协议书》及《补充协议》，约定双方并联合其他机构投资者共同发起设立“昆仑石番茄产业基金（有限合伙），暂定名，以工商登记为准。”中基股份公司同意除作为投资的番茄酱外，截止协议签署日，中基股份公司拥有的全部番茄酱现货及2017年番茄酱现货，统一委托“番茄基金”实施销售。双方还对出资等事项进行了约定。同年4月28日中基股份公司将与第三人昆仑石公司共同投资设立“昆仑石番茄产业基金”事宜对外进行了公告。2017年4月29日，被告中基番茄公司给原告迪盛番茄公司及第三人昆仑石公司出具了《关于委托昆仑石番茄产业投资中心统一组织番茄酱销售、物流等业务的说明》，内容为：4月28日，中基股份公司在深交所发布公告，自2017年4月29日起，昆仑石番茄产业投资中心及其执行合伙人昆仑石公司及其指定授权机构，负责统一组织销售中基公司名下的所有番茄现货，包括但不限于以番茄基金或授权机构的名义对外报价，签署协议，组织销售、物流，调动货物，签署物流协议,开展报关报检，租船订仓等业务，其他与销售有关的业务，除番茄基金外本公司不再独立对外开展番茄销售业务，以上业务均获得本公司授权。2017年5月3日，第三人昆仑石公司（卖方）与原告迪盛番茄公司（买方）签订《购销合同》，主要内容为：一、原告迪盛番茄公司购买2016年乡规格36/38%CB番茄酱6000吨，单价4300元/吨，总金额2580万元；二、交货地点、方式：卖方中基公司新疆工厂交货，客户自提。三、结算方式及期限：合同签定后，买方付款2500万元，买方分期提货，合同签订后5日内在卖方新疆工厂查验货物，办理物权转移手续后按实际交货量付清货款。合同还对其他事项进行了约定。同年5月5日，原告迪盛番茄公司将2500万元货款支付给第三人昆仑石公司。2017年5月10日，原告的上级新疆迪盛国际实业有限公司以单价4450元/吨的价格将上述6000吨番茄酱转卖给新疆嘉德腾盛国际贸易有限公司（以下简称嘉德腾盛公司）。5月30日，第三人昆仑石公司与原告迪盛番茄公司签订《补充协议》将卖方未执行完的交货数量由新疆工厂交货变更为天津港卖方仓库交货。经双方协商一致天津港仓库交货价格为4600元/吨，结算数量以买方在天津港卖方仓库实际收到的货物数量为准，以上增加的货款在买方收到货物后付清，本协议为DSFQ2017050101合同不可分割的一部分，与主合同具有同等法律效力。2017年5月23日-7月17日期间嘉德腾盛公司根据原告和第三人的指令，分期分批到被告中基番茄公司所属五家渠、天海、天津港等处提货3774.327吨（其中新疆工厂提货3468.349吨，单价4300元/吨，天津仓库提货305.978吨，单价4600元/吨）。上述货物汇总批次表和码单等文件均由被告中基公司的业务员周丽通过QQ号发给嘉德腾盛公司的业务员晁靓。2017年6月5日，第三人昆仑石公司给原告迪盛番茄公司出具承诺函称因其不能为原告开具增值税专用发票，现委托优索公司代为履行开具税票义务，相关责任由其承担。2017年7月18日以后，第三人昆仑石公司及被告中基番茄公司未在供货。2017年8月31日，中基股份公司与第三人昆仑石公司解除了《合作协议书》及《补充协议》。2018年12月23日，第三人昆仑石公司给原告迪盛番茄公司出具确认函，确认原告迪盛番茄公司尚有2018.279吨，价值8678600.50元的番茄酱未提货。 另查明，2017年4月，第三人昆仑石公司与被告中基番茄公司的上级中基股份公司签订借款协议，约定由第三人昆仑石公司给中基股份公司无息借款2500万元货款后。昆仑石公司在收到原告2500万元货款后，将其中的2000万元于5月8日、10日汇至中基股份公司的账户。2017年6月14日，第三人昆仑石公司给中基股份公司出具转付款确认函，将上述借款转做优索公司与被告中基番茄公司签署的番茄购销协议中的应付货款，被告中基番茄公司给优索公司出具了增值税发票。优索公司与第三人昆仑石公司为关联公司，法定代表人均为王松琦。王松琦当庭否认优索公司与被告中基番茄公司之间存在番茄业务购销业务。2019年1月25日，迪盛番茄公司向本院申请诉前财产保全。本院根据申请于2019年1月25日作出（2019）兵1101财保6号民事裁定书，冻结中基番茄公司有关财产。 以上事实有原、被告及第三人当庭陈述、《合作协议》、《补充协议》、《委托说明书》、公告、《购销合同》、兴业银行网上回单、收据、《解除协议书》、承诺书、确认函、转付款确认函、借款协议、QQ聊天记录、出库批次清单、出口番茄制品检验结果单、码单、增值税发票等证据在卷证实。 本院认为，本案争议焦点为:一、被告中基番茄公司与第三人昆仑石公司之间是否存在委托合同关系；二、中基番茄公司是否是本案适格主体；三、原告迪盛番茄公司要求解除案涉合同的主张是否成立；四、被告中基番茄公司是否应当承担退还货款的责任；五、原告迪盛番茄公司要求被告中基番茄公司支付资金占用费是否有事实和法律依据。 一、关于被告与第三人之间是否存在委托合同关系的问题。本院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事物。委托合同可以是有偿双务合同，也可以是无偿单务合同。合同的成立只需双方当事人达成意思一致即可，无须以一定物的交付或一定行为的完成为要件，订立合同也无需遵循固定的形式，因此，委托合同是诺成合同、不要式合同。本案中，原告迪盛番茄公司及昆仑石公司第三人提交的中基股份公司与第三人昆仑石公司签订的《合作协议书》、《补充协议》及被告中基番茄公司《关于委托昆仑石番茄产业投资中心统一组织番茄销售、物流等业务的说明》等证据能够证实被告中基番茄公司将番茄酱销售业务委托授权给第三人昆仑石公司进行统一销售的事实，因此，原告关于被告迪盛番茄公司与第三人昆仑石公司之间存在事实上的委托合同关系的主张成立，本院予以支持。被告中基番茄公司以其与第三人昆仑石之间没有签订书面委托合同为由否认其与第三人之间存在的委托合同关系的辩解，与本案查明事实不符，也有悖于法律规定，故本院对被告中基番茄公司的该项辩解意见不予采纳。 二、关于中基番茄公司是否是本案适格主体的问题。本院认为，本案案涉合同虽系第三人昆仑石公司以自己的名义与原告迪盛番茄公司所签，但第三人昆仑石公司是在被告中基番茄公司的授权范围内，与原告订立的合同，且原告在订立合同时持有被告出具的《委托说明》的原件，原告对第三人与被告之间系代理关系也是明知的，因此，案涉合同直接约束原、被告。现第三人因被告的原因，对原告不履行合同约定义务，原告可以选择第三人或者被告，作为相对人主张其权利。原告将中基番茄公司作为本案的被告并主张权利，有事实和法律依据，本院予以支持。被告关于其不是案涉合同的相对人，不知道第三人与原告签订合同，没有参与案涉合同的履行，不是适格主体的辩解不成立，本院不予采纳。 三、关于原告要求解除案涉合同的主张是否成立的问题。本院认为，原告与第三签订的合同系双方真实意思表示，内容合法，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告依约履行了付款义务，但第三人仅交付了部分番茄酱，剩余番茄酱至今未交付，其行为违法了合同约定，构成严重违约，导致合同目的无法实现。因此，原告要求解除案涉合同的主张有事实和法律依据，本院予以支持。被告关于案涉合同中番茄酱的单价低于市场价，合同双方当事人恶意串通，损害其利益，案涉合同应认定为无效或应撤销的辩解意见，因其提供的证据不能证实其主张，故本院对其该项辩解意见不予采纳。 四、关于被告中基番茄公司是否应当承担退还货款的责任的问题。本院认为，被告中基番茄公司将所产的番茄酱委托给第三人销售，并向原告出具了委托说明，说明原告对第三人以自己的名义在被告的授权范围内与其签订案涉合同，双方之间系代理关系是明知的，故案涉合同依法直接约束原、被告。现有证据证实被告仅交货3774.327吨，尚有2018.279吨番茄酱未交付，价值8678600.50元，其行为构成违约，依法应当承担退还未履行部分货款的责任。原告的请求有事实和法律依据，本院予以支持。被告关于其与第三人之间没有委托合同关系，且没有参与案涉合同的履行，不应承担退款责任的辩解意见与庭审查明事实不符，本院不予采纳。被告关于第三人未向其支付案涉合同的番茄酱款及与优索公司《购销合同》等问题系其与第三人之间在履行委托合同过程中的产生纠纷，与本案原告无关，被告可另行通过诉讼解决。 五、关于原告迪盛番茄公司要求被告中基番茄公司支付资金占用损失是否有事实和法律依据的问题。本院认为，被告不按合同约定全面履行义务，也不及时退还未履行部分的货款，给原告造成了一定的损失。原告要求其支付资金占用期间的损失有事实和法律依据，本院予以支持。但原告主张自2017年5月11日开始计算无依据，本院认为占用资金损失的时间应从最后一次供货的次日开始计算，占用资金的期间为2017年7月18日至货款结清之日止。被告辩解不应支付占用费的辩解理由不成立，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第四百零二条、第四百零三条第二款规定，判决如下： 一、解除原告新疆迪盛番茄制品有限公司与第三人新疆昆仑石股权投资管理有限公司2017年5月3日签订的编号为DSFQ2017050101的《购销合同》； 二、被告新疆中基红色番茄产业有限公司于判决生效之日起十日内退还原告新疆迪盛番茄制品有限公司番茄酱款8678600.50元； 三、被告新疆中基红色番茄产业有限公司支付原告新疆迪盛番茄制品有限公司2017年7月18日至2019年1月10日期间的资金占用损失771801.02元(8678600.50元×6%×541天为基数,按年利率6%计算)及2019年1月11日起至货款实际退还之日的资金占用损失（以未退还货款为基数，按年利率6%计算）。 如果未按本判决制订的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39313元、财产保全费5000元，由被告新疆中基红色番茄产业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。 审判员  佘文 二〇一九年六月二十八日 书记员  周珊 1