广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初20212号原告：梁君立，男，1992年7月18日出生，汉族，身份证住址广东省阳春市，委托诉讼代理人：杜亨云，广东卓信律师事务所律师。被告：广州月之铃教育咨询有限公司，住所地广州市白云区均禾街罗岗村加石路29、31、33号罗岗农贸综合市场7楼C-089房。法定代表人：李洁琳，总经理。被告：李洁琳，女，汉族，1994年8月14日出生，身份证住址广东省电白县，两被告共同委托诉讼代理人：董长存，广东富夾之正律师事务所律师。原告梁君立与被告广州月之铃教育咨询有限公司（以下简称月之铃公司）、李洁琳民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁君立的委托诉讼代理人杜亨云、被告月之铃公司和李洁琳的共同委托代理人董长存均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁君立诉称：2018年9月22日，原、被告订立协议书，原告向被告月之铃公司投入3万元用于被告月之铃公司的扩大经营，被告月之铃公司则每月按纯利润的3%向原告分红。同时约定：如甲方即被告月之铃公司不能按时分红，原告可随时要求被告月之铃公司退还3万元，并支付6000元作为赔偿。订立合同后，被告月之铃公司一直未向原告支付任何分红。经原告多次催告，被告月之铃公司确认其2018年10月至11月应支付分红为1159元，并承诺2019年3月1日前支付，如不支付，按违约处理。但被告月之铃公司迄今仍未支付。原告认为，原、被告之间的协议符合法律规定，真实、合法、有效。被告月之铃公司未能诚实守约，故意拖欠分红，也不同意退还投资款，其行为已构成违约，给原告造成了巨大损失，应承担违约责任！被告李洁琳系被告月之铃公司唯一股东及法定代表人，被告月之铃公司在运营过程中，使用被告李洁琳个人账户进出账，与被告李洁琳人格和资产混同，应承担连带赔偿责任。为维护当事人合法权益，现请求法院判决：一、两被告连带支付原告合计47159元（包括返还原告投资款3万元，支付违约金6000元、分红款1159元、律师费l万元，合计47159元）；二、两被告连带支付利息（以47159元为本金，按同期同类银行贷款利息，自立案之日起计至支付完毕为止）；三、被告承担本案的诉讼费。被告月之铃公司、李洁琳共同答辩称：原告的起诉与事实不符，事实及法律依据错误。本案名为投资，实为民间借贷纠纷，应驳回原告诉讼请求。即使是投资协议，仅投资享有收益不享有风险是无效的，且违约金约定过高。应召开股东大会对财务报表进行核算，提存法定公积金后进行分配。且对方没有证据证明法定代表人李洁琳个人财产与公司财产混同。经审理查明，2018年9月22日，原告梁君立（乙方）与被告月之铃公司（甲方）签订《投资分红合同（协议书）》，约定：现因甲方发展需要，乙方向甲方投入资金人民币叁万元整（小写30000元）获取3%的股份，经过双方友好协商，在相互尊重和互惠互利的原则基础上，特签订本协议书；第一条甲方经营项目及范围。一般经营项目：甲方位于广州市天河区广州大道北怡新花园怡华阁B5栋201，广州市白云区广州大道北京溪路云景商务大厦216、217、311，广州市白云区广州大道北同胜街旧云东小区4号101，主要经营小初中学科辅导等教育服务；第二条投资方式。原则：97%股权归甲方公司所有，乙方享有3%的股权，每月月底结算纯利润，数目分明，并向乙方支付纯利润3%作为分红；方式：现金支付，自甲乙双方签订《投资分红协议书》后7日内，乙方应将资金存入甲方指定账户；第三条合同期限、投资金额、分红比例、权利、义务、投资收益、违约赔偿。合同期限为二年，即2018年9月22日至2020年9月22日。乙方愿向甲方投入资金人民币叁万（小写30000元），并获得3%的股权，此资金由甲方自主支配，乙方不干涉甲方及甲方主体运营，但要在能力范围内给甲方介绍生源，并且适当时候给予建议促使月之铃教育向更好地方发展。在合同期限内，甲方愿向乙方按月支付公司纯利润的3%作为分红。注：签约后，每月的最后一周内支付上个月的分红；在合同内第一年，按照每月纯利润的3%为分红给予乙。在合同期内，如果甲方不能按时分红，乙方可随时要求甲方退还本金叁万（小写30000元），并支付本金20%陆仟元整（小写6000元）作为赔偿金，以及上个月的分红……；第四条撤资方式。1．自然撤资。本合同期为二年，合同期满后，甲方向乙方发放当月分红，并向乙方返还全部投资本金，本合同终止。3．乙方要求撤资。在合同开始执行后的6个月内，乙方要求撤资，甲方在已经过的时间里向乙方按月发放红利（不付未过的日期），甲方只须向乙方返还全部投资本金的70%，即21000元剩余30%作为违约赔偿金归甲方所有，本合同终止。”该《投资分红合同（协议书）》有原告梁君立签名及被告月之铃公司的公章。2019年1月29日，被告月之铃公司与原告梁君立签订《投资分红合同资金证明》，内容为：“经甲方：广州月之铃教育咨询有限公司，乙方：梁君立（投资者）双方协商同意，将2016年12月28日《投资分红合同》的人民币伍仟元整（小写5000元）、2017年10月20日《投资分红合同》的人民币壹万元整（小写10000元）、2018年9月22日《投资分红合同》的人民币叁万元整（小写30000元），3份投资分红合同的资金叠加后合计人民币叁万元整（小写30000元）；转账方式：梁君立通过支付宝账户：18×××98于2018年9月18日转账到李洁琳支付宝账号户：130××××3056人民币壹万元整（小写10000元），梁君立通过支付宝账户18×××98于2018年9月22日转账到李洁琳支付宝账户：130××××3056人民币壹万元整（小写10000元）。以上所有资金叠加合计叁万元整（小写30000元整）于2018年9月22日转到2018年9月22日双方签订的《投资分红合同》作为投资资金使用。”该《投资分红合同资金证明》有原告梁君立签名捺印，被告李洁琳在甲方被告月之铃公司的法定代表人处签名捺印。同日，被告月之铃公司与原告梁君立签订《协议书》，内容为：“由于甲方广州月之铃教育咨询有限公司资金周转问题，甲方和乙方（梁君立）协商决定，乙方梁君立于2018年9月22日投资甲方的人民币叁万元整（小写30000元）资金在2018年10月-11月底期间梅花园点盈利人民币壹万柒仟捌佰肆拾元叁角肆分（小写17840.34元）应得分红人民币伍佰叁拾伍元（小写535元）；同和点盈利人民币壹万叁仟玖佰伍拾元整（小写13950元）应得分红肆佰壹拾捌元整（小写418元）；京溪点盈利人民币陆仟捌佰捌拾元整（小写6880元）应得分红贰佰零陆元整（小写206元）。三个经营点合计应得分红人民币壹仟壹佰伍拾玖元整（小写1159元），分红在2019年3月1日转到梁君立账户上，否则，按甲方违反《投资分红合同》约定处理。”该《协议书》有原告梁君立签名捺印，被告李洁琳在甲方被告月之铃公司的法定代表人处签名捺印。被告李洁琳在《月之铃教育同和点2018年10月-11月底经营情况表》、《月之铃教育京溪点2018年10月-11月底经营情况表》、《月之铃教育梅花园点2018年10月-11月底经营情况表》签名，备注已核实，上述经营情况表显示盈利分别为13950元、6880元和17840.34元。另查明，被告月之铃公司系2016年12月15日成立的自然人独资有限责任公司，股东及法定代表人均为被告李洁琳。被告月之铃公司未向原告支付上述三个经营点的分红1159元，原告诉至本院成讼。原告因本案诉讼支出律师费10000元。以上事实，有《投资分红合同（协议书）》、投资分红资金证明、协议书、经营情况表、工商登记信息、《诉讼委托代理合同》、微信聊天记录、律师费发票及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，原告与被告月之铃公司签订的《投资分红合同（协议书）》，约定投资方式为每月底结算纯利润，并由被告月之铃公司向原告支付纯利润的3%作为分红，合同期满返还原告全部投资本金，故该合同是名为投资，实为民间借贷。本案案由应为民间借贷纠纷。由于双方确认原告投资款为30000元，故本院认定原告出借本金为30000元。该《投资分红合同（协议书）》约定的分红实为利息，约定的合同期实为借款期限。其中，《投资分红合同（协议书）》约定在合同期限内被告月之铃公司向原告按月支付公司纯利润的3%作为分红，但对于分红金额未予以明确，依法属于双方对利率约定不明的情形。关于原告要求被告月之铃公司返还投资款30000元并支付分红款1159元的请求。由于原、被告双方已确认被告月之铃公司应向原告支付2018年10-11月三个经营点合计盈利分红为1159元。据此，即两个月利息为1159元（折合年利率为23%），无超过法律规定的民间借贷最高利率24%，故原告要求被告月之铃公司支付上述分红款即利息1159元的请求，合理合法，本院予以支持。被告月之铃公司无按合同约定按时向原告支付分红（即利息），构成违约，应承担违约责任。按合同约定，原告可随时要求返还投资款即本金30000元。故原告要求被告月之铃公司归还本金30000元，合理合法，本院予以支持。关于原告要求被告月之铃公司支付律师费10000元的请求。由于合同无约定原告实现债权的费用由被告承担，且律师费非诉讼必要支出，故原告要求被告月之铃公司支付律师费10000元缺乏依据，本院不予支持。关于原告要求被告月之铃公司支付利息（以47159元为本金，按银行同期同类银行贷款利率，从立案之日起计至支付完毕之日止），以及违约金6000元的请求。由于《投资分红合同（协议书）》对借款利率约定不明，故依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项的规定，被告月之铃公司应以30000元为本金，按年利率6%向原告支付占用资金期间的利息。现原告主张该利息是按中国人民银行同期同类贷款利率、从立案之日即2019年4月28日起算，是其对自己诉讼权利的处分，本院予以支持，利息应计算至清偿之日止。但需要指出的是，在本案中原告主张利息同时又主张违约金6000元，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”故原告可以一并主张违约金及利息，但总计应不超过年利率24%，即被告月之铃公司应付的利息及违约金如下：利息以30000元为本金按原告主张的中国人民银行同期同类贷款利率从2019年4月28日起计算至清偿之日止；违约金和利息的总和以30000为本金按年利率24%从2019年4月28日起计算至清偿之日止所得金额为限，且违约金以原告主张的6000元为限。关于被告李洁琳是否承担连带清偿责任的问题。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。被告月之铃公司及李洁琳均未提供证据证明公司财产独立于股东财产，故原告要求被告李洁琳对被告月之铃公司上述债务承担连带清偿责任，合理合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条的规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州月之铃教育咨询有限公司向原告梁君立归还借款本金30000元；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州月之铃教育咨询有限公司向原告梁君立支付2018年10月、11月的利息共1159元；三、于本判决生效之日起五日内，被告广州月之铃教育咨询有限公司向原告梁君立支付违约金和利息（利息以30000元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率从2019年4月28日起计算至清偿之日止；违约金和利息的总和以30000元为本金按年利率24%从2019年4月28日起计算至清偿之日止所得金额为限，且违约金以原告主张的6000元为限）；四、被告李洁琳对本判决第一、二、三项承担连带清偿责任；五、驳回原告梁君立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费489.50元，由原告梁君立负担103.8元，被告广州月之铃教育咨询有限公司、被告李洁琳共同负担385.7元并于本判决生效之日起五日内直接向原告梁君立支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  杨月琴二〇一九年七月二十九日书记员  黄静雯