四川省南充市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川13刑终158号 抗诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 原审被告人彭成勇，男，1975年12月7日出生，汉族，四川省南充市嘉陵区人，小学文化，户籍所在地南充市嘉陵区，住南充市嘉陵区。2018年8月2日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，同年9月18日刑满释放。2019年2月20日因本案被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 指定辩护人李德江，四川善嘉（南充）律师事务所律师。 原审被告人杨全敏，男，1973年9月10日出生，汉族，四川省南充市嘉陵区人，文盲或半文盲，户籍所在地南充市嘉陵区，住南充市顺庆区。2013年12月25日因犯盗窃罪被判处拘役一个月，并处罚金人民币1000元；2017年5月27日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；2018年6月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，同年9月27日刑满释放。2019年2月22日因本案被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 指定辩护人吴天，四川首力律师事务所律师。 四川省南充市顺庆区人民法院审理四川省南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人彭成勇、杨全敏犯盗窃罪一案，于2019年5月20日作出（2019）川1302刑初299号刑事判决。四川省南充市顺庆区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省南充市人民检察院指派检察员冯舜明出庭支持抗诉。原审被告人彭成勇及其辩护人李德江、原审被告人杨全敏及其辩护人吴天到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年11月14日，被告人彭成勇、杨全敏商量在公交车上扒窃他人财物，11时许，二人窜至由南充市嘉陵区牛肚坝开往嘉陵区光彩大市场的4路公交车上，彭成勇用刀片划破失主王某某的衣服口袋，从其身上扒窃现金4910元。彭成勇分得2910元，杨全敏分得2000元。彭成勇、杨全敏先后于2019年2月20日、同月22日主动到公安机关投案，并如实供述了上述扒窃事实。彭成勇、杨全敏的家人积极退赔了王某某的损失，取得了王某某的谅解。 同时查明，被告人彭成勇因犯盗窃罪，于2018年8月2日被判处有期徒刑六个月；被告人杨全敏因犯盗窃罪，于2018年被判处有期徒刑七个月。 原判以经过庭审举证、质证，并经确认的受案登记表，立案决定书，视频资料及视频截图，失主王某某的陈述及谅解书，证人陈某、李某的证言，被告人彭成勇、杨全敏的供述及其指认作案现场笔录及照片、辨认笔录、户籍证明、到案说明、前科刑事判决书等证据认定上述事实。 原判认为，被告人彭成勇、杨全敏窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。二被告人曾经因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。二被告人主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。二被告人积极退赔失主损失，取得了失主谅解，庭审中认罪悔罪，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人彭成勇犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币3000元；二、被告人杨全敏犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币3000元。 四川省南充市顺庆区人民检察院的抗诉意见是：1．原判既然认定原审被告人彭成勇、杨全敏系累犯，又判处其拘役，属适用法律错误，量刑不当；2．彭成勇、杨全敏主观恶性较深，在公交车上以老年人为扒窃对象，社会危害性较大，杨全敏另有多次犯罪前科，原判未认定此情节，导致罪责刑不相适应，对彭成勇、杨全敏应当判处有期徒刑以上刑罚。故请二审法院依法判处。 四川省南充市人民检察院出庭检察员支持抗诉机关的抗诉意见。 原审被告人彭成勇未提出辩解意见。其辩护人的辩护意见是：累犯规定中后罪应当判处有期徒刑以上刑罚是指基准刑在有期徒刑以上，而非指宣告刑，原判综合彭成勇所有情节，判处其拘役符合法律规定，原判认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法，请二审法院维持原判。 原审被告人杨全敏未提出辩解意见。其辩护人的辩护意见是：在确认原审被告人杨全敏属于累犯的情形下，仍可根据所有量刑情节判处拘役，原判适用法律正确，对杨全敏的量刑体现了罪责刑相适应的原则。 二审审理查明的事实和确认的证据与原判认定的事实和确认的证据一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，原审被告人彭成勇、杨全敏以非法占有为目的，采取秘密手段扒窃他人财物，且数额较大，二人的行为均构成盗窃罪。二人共谋在公交车上扒窃，共同分赃，无明显的主从犯之分，不宜划分主从犯，但彭成勇直接实施扒窃行为，且分赃较多，量刑时应考虑二人在共同犯罪中各自所起的作用；彭成勇、杨全敏主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，有自首情节，依法可以从轻处罚；积极退赔失主的经济损失，取得了失主的谅解，庭审中认罪悔罪，可以酌情从轻处罚；彭成勇、杨全敏刑满释放后两个月内再犯罪，说明其主观恶性较深，而且是在公共交通工具上使用刀片以老年人为扒窃对象，社会危害性较大，且杨全敏因犯盗窃罪，已多次受到刑事处罚，在量刑时也应酌情考虑，综合考虑以上情节，对彭成勇、杨全敏应当判处有期徒刑。彭成勇、杨全敏曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑之盗窃罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判对彭成勇、杨全敏犯盗窃罪，判处拘役，量刑不当，同时又认定二人是累犯，属于适用法律错误，应予纠正。故对抗诉机关所提“对彭成勇、杨全敏应判处有期徒刑，原判适用法律错误”的抗诉意见和彭成勇的辩护人所提“原判认定事实清楚、审判程序合法”的辩护意见予以采纳；对二辩护人所提“原判适用法律正确，量刑适当”的辩护意见不予采纳。据此，根据彭成勇、杨全敏犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302刑初299号刑事判决； 二、原审被告人彭成勇犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月20日起至2019年9月19日止。) （罚金限本判决送达之日起十日内缴纳。） 三、原审被告人杨全敏犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月22日起至2019年9月21日止。) （罚金限本判决送达之日起十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一九年七月十二日 书记员 吴 惟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。