山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0883民初6746号原告：兖矿铝业国际贸易有限公司，住所地邹城市凫山南路869号。法定代表人：路敦常，执行董事。委托代理人：左福振、刘群伟（特别授权），山东胜途律师事务所律师。被告：新疆嘉润资源控股有限公司，住所地新疆昌吉州玛纳斯县塔河工业园嘉润产业园。法定代表人：任昌基，董事长。被告：青岛安泰信集团有限公司，住所地青岛市即墨市岙兰路428号。法定代表人：王忠昌，董事长。委托诉讼代理人：杨帆、陈成伟（特别授权），北京市中伦（青岛）律师事务所律师。被告：王志军，男，汉族，1972年7月1日出生，住即墨市。原告兖矿国际铝业贸易有限公司与被告新疆嘉润资源控股有限公司、被告青岛安泰信集团有限公司、被告王志军买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告兖矿国际铝业贸易有限公司的委托代理人左福振、刘群伟，被告青岛安泰信集团有限公司的委托代理人陈成伟到庭参加诉讼。被告新疆嘉润资源控股有限公司、被告王志军经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兖矿国际铝业贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告新疆嘉润资源控股有限公司向原告退还货款4759429.94元货款及逾期付款损失（支付至实际给付之日，暂计算至起诉之日为861890.38元）；2、诉讼费用、律师费、保全费、保全保费等实现债权的费用由被告新疆嘉润资源控股有限公司承担；3、请求依法判令被告青岛安泰信集团有限公司、王志军在上述诉讼请求1、2、的范围内承担连带责任。事实与理由：2015年6月23日，原告兖矿铝业国际贸易有限公司作为买方与卖方新疆嘉润资源控股有限公司签订了合同编号为YKDL-G-15035铝锭采购合同。合同约定的铝锭采购数量为每月8100吨，月度采购金额10000万元（采购金额是根据贸易数量及合同洽谈时内的铝锭市场价格确定的）。价格为长江有色金属每日AL99.70现货均价的算术平均价下浮800元/吨，先款后货，原告付款后，如卖方不能及时交货，按不能交货部分的日万分之三支付违约金，如一方不能完全履行本合同，应向另一方支付未履行部分的数量乘以1000元/吨作为损害赔偿金，如该损害赔偿金低于实际损失，另一方有权要求予以足额弥补。同日，被告安泰信集团有限公司向原告出具担保函，被告王志军和原告签订《保证合同》，约定对上述债务承担连带责任保证。合同签订后，原告和被告依约定履行合同，但在2015年12月份由于市场行情的变化，被告新疆嘉润资源控股有限公司交付货物后，仍欠原告4759429.94元的货物没有交付。后经原被告多次协商未果，以至于酿成纠纷。为维护原告合法权益，特提出前述诉讼请求，请依法判决。被告新疆嘉润资源控股有限公司邮寄书面答辩状辩称，首先，原被告双方签订《铝锭采购合同》以来，双方对于合同项下铝锭实际交货数量以及欠款数额并没有进行结算，对于原告诉求的我司尚欠原告货款数额与事实不符，根据我司与财务相关人员核实，不存在欠付货款的事实。如原告坚持自己的诉讼请求，按照谁主张谁举证的原则，需原告方提供相关的证据进行证实。其次，对于违约金的支付数额明显过高，请求法院依法调减。《铝锭采购合同》中对逾期付款损失没有约定，原告方也没有相关的证据证实由于被告方的违约造成的实际损失如此之高，因此根据法律及相关的司法解释，请求法院按照银行同期贷款基准利率进行调减。被告王志军未作答辩。被告青岛安泰信集团有限公司辩称，根据我公司向原告出具的担保函，我公司承诺保证期限为本担保函盖章之日起至主合同最后一笔业务履行届满后2年。原告在该承诺的保证期间内未向我公司主张保证责任，已超过了保证期限。我公司不再承担保证责任。关于原告主张的律师费没有事实依据。原告为证明其主张，提交了如下证据：证据一、2015年6月23日原告与被告新疆嘉润资源控股有限公司签订的购销合同一份。证据二、2015年6月23日被告青岛安泰信集团有限公司出具的担保函。证据三、2015年6月23日被告王志军出具的保证合同一份。证据四、被告新疆嘉润资源控股有限公司于2016年7月18日出具的企业询证函，证明欠原告货款4759429.94元。证据五、被告新疆嘉润资源控股有限公司于2017年5月24日出具的业务函，证明被告新疆嘉润资源控股有限公司承认欠款，只是资金困难。证据六、2017年5月17日发给被告青岛安泰信集团有限公司的要求承担保证责任的函，证明在保证期限内原告向被告青岛安泰信集团有限公司要求其承担保证责任；2017年5月17日向被告王志军发出的要求承担保证责任的函。证据七、顺丰快递尾数239的回执，是向被告青岛安泰信集团有限公司发送要求其承担保证责任函的快递回执；尾号为248的顺丰快递回执单，证明向被告王志军发送要求承担保证责任的函的回执。证据八、中国人民财产保险股份有限公司的诉讼财产保全责任保险保单保函及付款发票，证明原告为本案保全查封投保并支付保费。证据九、支付律师费的合同及付款证据。本院经审理认定事实如下：2015年6月23日，原告兖矿国际铝业贸易有限公司与被告新疆嘉润资源控股有限公司签订铝锭采购合同一份，合同编号为YKDL-G-15035，合同约定：“卖方为新疆嘉润资源控股有限公司，买方为兖矿国际铝业贸易有限公司；买方于2015年7月至2015年12月向卖方购买符合本合同第一条约定的铝锭约每月8100吨；2015年6月至11月，买方于每月26-28日银行汇款壹亿元人民币到卖方指定账户，作为货物预付货款，6月份预付货款买方于7月1日前支付；以交货月1日至25日长江有色金属每日AL99.70现货均价的算术平均价为基础价格，以基础价格下浮800元/吨作为结算价格；买方每月付款后，卖方在下月1-25日均衡交货8100吨；青岛安泰信集团有限公司实际控制人提供个人连带责任担保，以个人资产承担连带保证及赔偿责任，青岛安泰信集团有限公司出具的企业担保函，承诺如果卖方出现未按期交货、未交货，所有货款、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、执行费用等）及其他相关费用，均承担偿付责任。以上担保完成后买方按照本合同约定向卖方支付货款；买方支付货款后，卖方未能按合同约定时间交货，按逾期交货部分货款日万分之三计算，卖方向买方偿付逾期交货违约金；一方擅自解除或终止履行本合同或不完全履行本合同，违约方应向守约方支付损害赔偿金，损害赔偿金计算方式双方约定为本合同项下未履行货物数量乘以1000元/吨作为损害赔偿金，约定之损害赔偿金低于实际损失的，守约方有权要求予以足额弥补；双方在履行本合同过程中发生争议时，应当友好协商解决，如不能友好协商解决，任何一方均有权将争议提交兖矿铝业国际贸易有限公司所在地人民法院诉讼解决，相关费用包括但不限于诉讼费用、律师费用、执行费用等由败诉方承担”。同日，被告安泰信集团有限公司向原告出具担保函，保证人为安泰信集团有限公司，债权人为兖矿铝业国际贸易有限公司，债务人为新疆嘉润资源控股有限公司；同日被告王志军也出具保证合同一份，保证人为王志军，债权人为兖矿铝业国际贸易有限公司，债务人为新疆嘉润资源控股有限公司，均约定对上述债务承担连带责任保证。合同签订后，原告和被告依约定履行合同，在2015年12月份由于市场行情的变化，被告新疆嘉润资源控股有限公司没有按约定交付货物。2016年7月18日，被告新疆嘉润资源控股有限公司向原告出具企业询证函，载明欠原告货款6309459.29元。2017年5月23日，被告新疆嘉润资源控股有限公司向原告出具业务函，载明新疆新投集团下属新疆新投经贸有限公司进行托管经营，待公司股本重组完毕后，重启债务处理等相关工作，敬请谅解。2017年5月17日，原告发给被告青岛安泰信集团有限公司的要求承担保证责任的函，要求保证被告青岛安泰信集团有限公司对涉案债务承担保证责任。2017年5月17日，原告向被告王志军发出的要求承担保证责任的函，要求被告王志军对涉案债务承担保证责任。后经原被告多次协商未果，酿成纠纷，原告诉至本院。另，原告主张逾期付款损失为本金4759429.94元*利率4.35%*1.5*1013天/365=861890.38元，起算自2016年1月1日至2018年10月10日，数额为暂计算至起诉之日为861890.38元。被告青岛安泰信集团有限公司认为本金数额及欠款期限不明，对计算方式可以按照4.35%计算，但是上浮50%没有依据。本院认为，被告新疆嘉润资源控股有限公司欠付原告货款事实清楚，证据充分。在原告要求给付货款时，被告应予给付。被告在2015年12月之后没有向原告供货，所以原告主张自2016年1月1日计算利息损失，符合法律规定，原告要求按同期银行贷款利率的1.5倍计算不符合规定，本院不予支持，应按同期银行贷款利率计算，故逾期付款利息应从2016年1月1日计算至2018年10月10日。原告所签订的委托代理合同中包括两个案件，每一个为基础代理费12.5万元及风险代理费本金3%利息10%,按双方合同约定，本院依法应予支持原告基础代理费，对于风险代理费，本院不予支持；原告支出的保全保险费8432元，也是实现债权的费用，故该费用应由被告承担。被告安泰信集团有限公司、被告王志军自愿对涉案债务提供担保，在债务不能清偿时，被告安泰信集团有限公司、被告王志军应按担保合同约定负连带清偿责任。在2017年5月17日，原告向被告青岛安泰信集团有限公司、被告王志军发出的要求承担保证责任的函是在担保期间内提出的，故对被告青岛安泰信集团有限公司辩称的“原告没有在该承诺的保证期间内未向被告青岛安泰信集团有限公司主张保证责任，已超过了保证期限”的意见，本院不予采信。被告新疆嘉润资源控股有限公司、被告王志军到庭参加诉讼，视为自愿放弃其诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百三十条、第一百三十八条，《中华人民共和国担保法》第三条、第六条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告新疆嘉润资源控股有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告兖矿铝业国际贸易有限公司货款4759429.94元、律师代理费12.5万元、保全保险费8432元；并偿付原告逾期付款利息（以欠款本金4759429.94元为基数，按同期银行贷款利率计算，从2016年1月1日起计算至2018年10月10日）。二、被告安泰信集团有限公司、被告王志军对上述款项承担连带清偿责任，被告安泰信集团有限公司、被告王志军承担保证责任后有权向被告新疆嘉润资源控股有限公司追偿。三、驳回原告兖矿铝业国际贸易有限公司对被告新疆嘉润资源控股有限公司、被告青岛安泰信集团有限公司、被告王志军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51150元，保全费5000元，由被告新疆嘉润资源控股有限公司、被告青岛安泰信集团有限公司、被告王志军负担（原告已垫付，被告直接付给原告）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  陈庆存审 判 员  吕 洁人民陪审员  赵佃民二〇一九年七月十日书 记 员  周 雯