广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初12053号原告：佛山市南海区拾力食品商行，经营者：陈子轩。委托诉讼代理人：陈旺，律师事务所律师。被告：李键均，男，委托诉讼代理人：黎秀丽，律师事务所律师。原告佛山市南海区拾力食品商行诉被告李键均劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用简易程序于同年6月20日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈旺，被告及其委托诉讼代理人黎秀丽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告作为申请人以原告作为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：（1）确认申请人与被申请人自2018年8月28日起至今存在劳动关系；（2）被申请人支付申请人2018年8月28日至2019年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额24500元；（3）被申请人支付申请人2018年12月至2019年3月工资8835元；（4）被申请人支付经济补偿3500元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2019〕1291号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人在2018年8月28日至2019年4月3日期间存在劳动关系；二、被申请人在裁决生效之日起十日内向申请人支付2018年12月至2019年1月的工资差额254.35元；三、被申请人在裁决生效之日起十日内向申请人支付2018年9月28日至2019年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12769.35元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：（1）确认原、被告之间不存在劳动关系；（2）原告无需支付2018年12月至2019年1月的工资差额254.35元予被告；（3）原告无需支付2018年9月28日至2019年3月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额12769.35元予被告。4.根据被告的银行账户交易明细，原告的经营者陈子轩于2018年10月21日银行转账4414元、2018年11月21日银行转账3950元、2018年12月21日银行转账3730元、2019年1月22日银行转账2665元、2019年2月24日银行转账2500元予原告。5.根据佛山市顺德区公安局交通警察大队的道路交通事故认定书（第440************197号），2019年1月17日11时26分，被告驾驶粤X*****小型客车，与案外人尚凯驾驶的粤J*****重型货车发生碰撞，致被告受伤、两车损坏的交通事故。被告负事故全部责任。庭审中，原、被告均确认粤X*****小型客车的权属人是原告的经营者陈子轩。6.其他需要说明的情况。（1）原告陈述如下：被告从2018年8月28日开始与原告建立承揽关系，没有签订书面协议。原告没有要求被告每天到岗，由于订单较多，原告希望被告每天都在，但是被告实际上有没有每天都来，原告不清楚。原告没有对被告进行考勤统计，原告只需要根据运输单核算运输费予被告，运输费用是当月发放上月，核算的单据不需要被告签名确认。被告在事故发生后就没有再为原告送货了。（2）被告陈述如下：被告于2018年8月28日入职，双方口头约定基本工资3500元/月，另有高温津贴等补助，每月工作28天，休息2天，入职时没有办理任何入职手续，原告也没有为被告购买社保。原告是送货司机，每天都要上班，打卡考勤。工资以经营者陈子轩的银行账户次月21日左右发放，没有工资签收。被告发生交通事故后就没有再回去上班。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告的营业执照、被告的身份证；2.佛南劳人仲案字〔2019〕1291号仲裁裁决书及送达回证、EMS详情单。被告的质证意见如下：对证据1、2均无异议。被告对仲裁裁决没有提起诉讼，原告的证据恰能证明其与被告存在劳动关系；另原告的营业执照显示其经营范围是配菜，被告应聘的职务是送货司机，说明原告是有用工需求。被告举证如下：1.工资条、银行流水；2.交通事故认定书、疾病证明、出院小结、诊断报告、疾病诊断证明书、住院证明书、出院记录。原告的质证意见如下：证据1中的工资条是被告自行制作的，不予确认，双方不存在任何的工资条及转账工资；对证据1中的银行流水不予确认，是原告与被告之间承揽运输的结算款项。对证据2中的全部证据真实性无异议，但原告认为该组证据与本案无关。双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于原告与被告是否存在劳动关系的问题。原告主张双方是承揽关系，被告则主张双方是劳动关系，双方各执一词，争议较大。劳动关系是指用人单位与劳动者运用劳动能力实现劳动过程中形成的一种社会关系。劳动关系一般具有以下特征：（1）用人单位和劳动者是否具备法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规定规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受到用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是否用人单位业务的组成部分。本院经审理，认为原告与被告之间存在的是劳动关系，理由如下：第一，被告驾驶粤X*****l小型客车为原告送货，肇事车辆的权属人是原告的经营者陈子轩，说明被告的劳动工具是由原告提供。第二，原告的经营者陈子轩在2018年10月至2019年2月期间，每月21日左右都转账一笔款予被告，符合用人单位的工资支付习惯。原告每月向被告转账的款项基本不足4000元/月，大致只是驾驶员的工资薪酬范围。第三，原告不能提交任何证据证明其与被告之间存在承揽关系。以上，原告与被告之间存在人身和经济上的从属性和依赖性，双方存在的是劳动关系。原告请求确认与被告不存在劳动关系，本院不予支持。原告述称双方于2018年8月28日形成承揽关系，与被告主张的入职时间相吻合，故本院认定被告的入职时间是2018年8月28日。被告于2019年1月17日发生交通事故后就没有再回去工作，考虑被告需要时间治疗和康复，故被告主张双方劳动关系存续至2019年4月3日，本院予以采纳。综上，本院确认原告与被告自2018年8月28日至2019年4月3日期间存在劳动关系。2.关于工资差额的问题。原告作为用人单位，应当提交考勤记录、工资支付台账等证据证明被告2018年12月及2019年1月的出勤情况及工资计算方式等，但是原告均没有提交，应由原告承担举证不能的责任。被告主张其每月工资有3500元，2018年12月出勤超过21.75天、2019年1月出勤17天，本院予以采信。由此计得被告2018年12月工资有3500元、2019年1月工资有1919.35元（3500元÷31天×17天），扣减原告已经支付5165元（2665元+2500元）后，原告仍应支付该两个月的工资差额254.35元予被告。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，原告主张无需支付工资差额254.35元予被告，本院不予支持。3.关于二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，向劳动者每月支付两倍工资差额。本案中，被告于2018年8月28日入职，于2019年1月17日之后就受伤没有再提供劳动，原告没有与被告签订劳动合同，被告可得的2018年9月28日至2019年1月17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额应有13488.82元[4414元÷（9月30天+8月4天）×3天+3950元+3730元+2665元+2500元+254.35元]。仲裁裁决根据被告主张，裁决原告应向被告支付的二倍工资差额为12769.35元，被告没有提起诉讼，应视为被告服裁，故原告只需要按仲裁裁决支付2018年9月28日至2019年1月17日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额12769.35元予被告。原告主张无需支付，理据不足，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认佛山市南海区拾力食品商行与李键均于2018年8月28日至2019年4月3日期间存在劳动关系；二、佛山市南海区拾力食品商行应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年12月及2019年1月工资差额共254.35元予李键均；三、佛山市南海区拾力食品商行应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年9月28日至2019年1月17日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额12769.35元予李键均；四、驳回佛山市南海区拾力食品商行的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  林嘉和二〇一九年七月十二日书记员  安昭伊