河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3051号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。住所地河南省洛阳市九都路副**。负责人：吴国桢，该公司总经理。委托诉讼代理人：王爱荣，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈智芳，女，汉族，1958年2月28日出生，住河南省洛阳市涧**。委托诉讼代理人：郭莉莉，河南诺然律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宁博，河南诺然律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳元洲混凝土有限公司。。住所地河南省洛阳市高新区孙旗屯乡五龙沟村法定代表人：卢胜桢，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人民财险洛阳分公司）因与被上诉人陈智芳、洛阳元洲混凝土有限公司（以下简称：元洲公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2019）豫0305民初371号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人人民财险洛阳分公司的委托诉讼代理人王爱荣，被上诉人陈智芳的委托诉讼代理人郭莉莉、王宁博到庭参加诉讼。被上诉人元洲公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院现在缺席审理终结。上诉人人民财险洛阳分公司上诉请求：1、二审法院对一审判决依法减少人民财险洛阳分公司赔偿23452.47元，或者发还重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、陈智芳的病情不完全由交通事故造成。陈智芳2017年已对受伤部位进行治疗，且伤情恢复良好，不存在本案跖骨畸形的情况，跖骨畸形是后续形成。虽然形成原因包括交通事故，但在治疗成功的情况下随后发展到跖骨畸形，××因形成与陈智芳自身对受伤部位过度使用也有关系。××因形成及参与度进行鉴定，但一审法院未予支持。一审法院在没有依据的情况下认定该伤情完全有人民财险洛阳分公司承担不合理。二、误工费赔偿证据不足。陈智芳并未提交误工损失的相关证据，虽然本案之前有法院判决人民财险洛阳分公司承担误工费，但当时也对陈智芳赔偿有伤残赔偿金，即是对被上诉人后续所造成的工作收入减少进行的赔偿，且随着陈智芳年龄的增长，其年龄已不再适宜工作，客观上不会再有工作收入，因此人民财险洛阳分公司不应当对误工费进行赔偿。三、陈智芳住院治疗时间不合理，陈智芳住院治疗92天，根据住院病历显示最后30日时间只是单纯的对糖尿病进行控制，没有住院的必要性、合理性、属于过度医疗，上诉人不应承担住院30天的护理费、伙食补助费、营养费。陈智芳辩称，1、根据陈智芳的诊断证明、病情、出院证、复查等证实，陈智芳的跖骨受伤及治疗完全是由本次交通事故造成，××因形成及参与度也就完全没有鉴定的必要。2、交通事故造成陈智芳的伤情严重难以恢复，陈智芳再次住院手术造成实际误工，并且陈智芳自事故发生之后一直无法工作，一审法院依据病历、出院证和生效文书确定的工资水平计算误工费有事实依据和法律支持。3、病例中的临时医嘱等内容记录了陈智芳住院后三十日的治疗情况，人民财险洛阳分公司认为后三十日是过度医疗是××历内容的断章取义。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律清楚，二审应当维持一审判决。陈智芳向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等各项损失共计110500元；2、依法判令被告保险公司在保险责任限额内先行承担赔偿责任；3、本案诉讼费及其他费用由被告承担。一审法院认定的事实：陈智芳于2017年8月21日向涧西区法院起诉司喜雷、洛阳元洲公司、人民财险洛阳分公司为机动车交通事故责任纠纷一案。涧西法院作出（2017）豫0305民初3858号民事判决，查明：2017年3月25日16时20分，司喜雷驾驶豫Ｃ×××**号重型特殊结构货车沿银川路由北向西右转弯时，遇陈智芳驾驶自行车在其右侧沿银川路由北向南行使，豫Ｃ×××**号重型特殊结构货车右侧前部与自行车相撞，造成两车受损，陈智芳受伤的道路交通事故。洛阳市公安局交通警车支队事故处理大队作出《道路交通事故认定书》认定：司喜雷负事故全部责任，陈智芳不负事故责任。司喜雷系洛阳元洲公司雇佣司机，其驾驶的豫Ｃ×××**号混凝土搅拌车所有权人为洛阳元洲公司的法定代表人卢胜桢，该车辆在人民财险洛阳分公司购买机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任险（以下简称三责险）及不计免赔率特约险，交强险责任辖内为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元、三责险保险限额1000000元。本事故发生在保险期间内。判决为：一、人民财险洛阳分公司应于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿陈智芳医疗费10000元，误工费21724.93元、护理费25746.99元、残疾赔偿金54465.84元、精神抚慰金5000元、残疾辅助器1360元、交通费1000元，共计109297.76元（已扣除人民财险洛阳分公司垫付的10000元）。二、人民财险洛阳分公司于判决生效后十日内在商业三责险限额内赔偿陈智芳医疗费134188.71元、住院伙食补助费2610元、营养费870元，共计107668.71元（已扣除洛阳元洲公司垫付的30000元）。三、洛阳元洲公司应于判决生效后十日内赔偿陈智芳鉴定费1300元。四、驳回陈智芳其他诉讼请求。一审判决后，人民财险洛阳分公司不服，上诉至河南省洛阳市中级人民法院，2018年5月28日河南省洛阳市中级人民法院作出（2018）豫03民终3045号民事判决，判决为：驳回上诉，维持原判。2018年7月9日陈智芳于河南省洛阳正骨医院第二次住院，2018年7月11日16时45分于洛阳正骨医院进行手术，手术名称右第四跖骨楔形截骨内固定术，19时15分结束。术后诊断，足部多处开放性损伤（右足部毁损伤术后）；陈旧性胫骨骨折（右胫腓骨开放性骨折术后）2型糖尿病。期间陈智芳是住院92天，于2018年10月9日出院。河南省洛阳正骨医院于2018年10月9日出具诊断证明一份，内容为：诊断足部多处开放性损伤（右足部毁损术后）；陈旧性胫骨骨折（右胫腓骨开放性骨折术后）；2型糖尿病；××2级（高危）。建议：1、继续药物治疗，2月内禁止完全负重，双拐辅助下下床活动，术后一年半去除内固定。住院期间陪护二人，陪护天数92天。陈智芳提供医疗费发票12份，处方笺6份，医疗费、治疗费、检查费共计花费63615.09元+19.60元+210元+4.5元+140元=64129.19元。另查明2018年7月12日至2018年10月8日六份医疗费发票共计金额761元，系治疗糖尿病的费用。一审法院认为：由道路交通事故认定书、判决书、病历、发票等为证，洛阳元洲公司驾驶员司喜雷驾驶豫Ｃ×××**号混凝土搅拌车辆操作不当致交通事故发生，造成陈智芳受伤事实清楚。因该事故车辆实际车主系洛阳元洲公司，且该车在人民财险洛阳分公司投有交强险、商业第三者责任险等保险，事故发生在保险期内，故人民财险洛阳分公司应在责任限额内有限赔付陈智芳损失。具体赔偿金额为：医疗费64129.19元。误工费14186.67元[2800÷30天×（92天+60天）]。交通费1800元。住院期间陪护2人，护理费为21975.14元[2017年河南省批发、零售业平均工资43592元/年÷365天/年×92天×2]。住院伙食补助费为4600元（50元/天×92天）。营养费为1840元（20元/天×92天）；共计赔偿金额108531元。陈智芳的其他诉讼请求，证据不足，该院不予支持。洛阳元洲公司不到庭应诉，是对其诉讼权利的放弃。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、人民财险洛阳分公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿陈智芳医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计108531元。二、驳回陈智芳的其他诉讼请求。案件受理费2510元，由陈智芳负担100元，洛阳元洲公司负担2000元，人民财险洛阳分公司负担410元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间双方均未提交新证据。本院对一审法院认定的基本事实予以确认。本院认为:关于上诉人人民财险洛阳分公司认为陈智芳的伤情不完全由交通事故造成，其不应当承担赔偿责任问题。陈智芳因交通事故造成右足多发跖、趾骨骨折并血管、神经、肌腱损伤，5趾功能丧失均达50%以上的损害，本案系陈智芳因交通事故造成损害二次治疗费用的诉讼，根据陈智芳一审诉讼中提交的病历等证据证明其二次住院治疗右足第四趾陈旧性骨折截骨矫形并内固定术，与陈智芳因交通事故造成损害第一次的受伤治疗系同一部位，由此可认定陈智芳二次治疗与交通事故造成的损害有着必然的联系。人民财险洛阳分公司主张陈智芳的伤情不完全由交通事故造成，但其并未提供充分证据予以证明，故本院对此不予支持。关于人民财险洛阳分公司认为陈智芳误工费赔偿证据不足的问题。人民财险洛阳分公司虽在本案判决之前对陈智芳有赔偿伤残赔偿金，但该伤残赔偿金是受害人客观上丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的损失，本案系二次住院期间造成的误工损失，是受害人在有劳动能力或存在部分劳动能力情况下，因住院治疗而无法劳动造成的损失。人民财险洛阳分公司并无证据证明陈智芳已完全丧失劳动能力不会再有工作收入，且根据陈智芳的伤残鉴定显示其并未丧失劳动能力，故一审法院对陈智芳二次住院期间误工费的认定并无不当，因此对于人民财险洛阳分公司此项上诉请求，本院不予支持。关于人民财险洛阳分公司提出的护理费、伙食补助费、营养费问题。由陈智芳提交的病历可知其住院治疗92天，人民财险洛阳分公司认为病历显示最后30日只是单纯对糖尿病进行控制，属于过度医疗，但其并未提交证据证明其主张，一审法院根据陈智芳提交相关证据对其认定并无不当，符合法律规定，本院予以维持。综上所述，人民财险洛阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费386元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一九年七月二十七日书记员  常 虹