福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终5119号 上诉人（原审原告）：余某1，男，汉族，1987年3月16日出生，住福州市仓山区。 被上诉人（原审被告）：颜某，女，汉族，1985年9月24日出生，住福州市连江县。 上诉人余某1因与被上诉人颜某离婚后财产纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2018）闽0104民初2048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 余某1上诉请求：1、撤销一审民事判决,发回重审或依法改判。2、请求依法分割颜某隐匿转移隐瞒隐藏的夫妻共同财产，位于浙江省绍兴市越城区，夫妻共同财产（绍兴市越城区金碧游戏厅）。3、申请法院对被上诉人绍兴市越城区金碧游戏厅店铺所有资产、设备进行评估。4、申请法院对被上诉人绍兴市越城区金碧游戏厅所有资产、设备查封扣押冻结。5、颜某所侵占夫妻共同财产投资绍兴市越城区金碧游戏厅的本金及营业款利润，2011年12月12日至起计至2018年05月02日起诉之日止。若逾期偿还实际钱款,按同期银行利率每日万分之一点七五计算,支付占有期间的利息计弥补给原告。并承担还清欠款之日为止及店铺所有资产拍卖折合现金依法分割弥补给原告。6、被上诉人依法承担全部诉讼费用,（包括公告费、保全费、评估费、鉴定费等）。事实和理由：1、上诉人余某1依法书面申请一审法官调查取证，因涉及对方关于隐私的证据因无法取证，请求一审法官依职权发函调查取证（详见一审第2次开庭笔录详细记载中），可一审法官未经依职权发函调查取证，就判决驳回原告余某1诉讼。2、2014年10月08日颜某在婚姻存续期间，隐藏、转移、变卖、毁损婚姻存续期间夫妻共同财产30万。3、2015年01月26日颜某投资亲弟弟颜赵清143000元在福鼎市开日本寿司店，自个赚分红。颜某亲口承认2016年09月08日颜某的新店开业了，品牌绿叶集团多可丽，主营生活用品和化妆品店。颜某于2018年01月10日在浙江省绍兴市越城区市场监督管理局法人注册（个体工商户、经营者、负责人），绍兴市越城区金碧游戏厅。要是没有转移隐匿夫妻共同财产30万怎么生活那么奢侈。4、转移隐匿夫妻共同财产30万，隐匿转移财产一方少分或不少；说明倘若法院日后发现有欺瞒者，另一方可主张对新发现的财产另行分割，并在新发现财产中拒绝提供一方是不分或者少分。 颜某未答辩。 余某1向一审法院起诉请求：1.依法分割被告隐匿转移隐瞒隐藏的夫妻共同财产，位于浙江省绍兴市越城区绍兴市越城区金碧游戏厅；2.被告侵占夫妻共同财产投资绍兴市越城区金碧游戏厅的本金及营业款利润（2011年12月12日起计至2018年5月2日起诉之日止）。若逾期偿还实际钱款,按同期银行利率每日万分之一点七五计算,支付占有期间的利息给原告，并承担还清欠款之日为止及店铺所有资产拍卖折合现金依法分割弥补给原告；3.被告依法承担全部的诉讼费用（包括公告费、保全费、评估费、鉴定费等）。 一审法院认定事实：原、被告于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育一子余某2。2015年9月18日，被告向法院起诉要求离婚。法院于2015年12月16日作出（2015）仓民初字第3983号民事判决书，判决准许原、被告离婚，婚生子由原告抚养，被告每月支付抚养费600元至婚生子十八周岁止。原告不服该判决，上诉于福州市中级人民法院。福州市中级人民法院于2016年3月7日作出（2016）闽01民终70号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 一审法院认为，原告在庭审中自认绍兴市越城区金碧游戏厅系被告在双方离婚后开始投资经营，而投资经营的款项来源于夫妻关系存续期间的共同财产300000元，但原告未提供有效证据证明该主张，对此应承担举证不能的不利后果，故其要求分割该财产的诉请，法院不予支持。被告经公告送达，期满未到庭应诉，依法缺席判决。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：驳回原告余某1的诉讼请求。 二审中，当事人对一审认定事实无异议。根据在案证据，本院对于一审查明的事实予以认定。 二审中，余某1提交证据如下：证据1：执行付款审批表，颜某银行存款10013元，30张个人银行5年空壳存款9.27元；传票，在仓山法院开庭缺席。证据2：执行立案单，颜某抚养费从2017年5月至9月，每月1100元，公告费、共计4964元分文未付过；证据3：信息网证明，2018年10月9日，颜某已缺席公告判决，未还抚养费、诉讼费、公告费、和执行费；证据4：余某2病历，余某2每月平均花在看病、买药、学费、住院的开支1340.8元-1435.65元；证据5：蔡伙仙病历，2018年11月18日-2018年11月26日止，去市二看呼吸内科、咳嗽、福州眼科医院共花903.57元；证据6：余某2病例，2018年11月16日-2018年12月24日止，医药费1447.4元；证据7：余银白病历：2018年11月18日-2018年11月26日止，××去市二住院13天3408.86元，急诊住院626.56元，共花费4035.42元；证据8：余某2病历，2018年12月28日-2019年1月11日止，医药费1464元；证据9：余银白病历：2019年1月7日，去市二看急性支气管炎，急诊、住院花费238.16元；证据10：余某2病历，2019年1月13日-2019年1月22日止，医药费785.1元；证据11：立案单，（2019）仓民初字第72号返还原物纠纷。传票，2019年3月12日因胃出血在仓山法院卡通，颜某缺席，却去连江县政府做虚假信访；证据12：立案单，余某2诉颜某第8份抚养费纠纷；证据13：手术证明，颜某给自己心脏开刀，没钱给儿子心脏手术，欺骗执行局没有一分钱做手术；证据14：游戏厅，颜某绍兴市越城区市场监督管理局法人注册；证据15：颜某证明福州市12345信访截图信息未核实；证据16：中院官方微信截图，余某12019年2月12日，去中院信访；证据17：余某2病历,2019年1月31日-2019年3月10日止，医药费466.1元，去市二花费773.26＋481.63元；证据18：颜某和胡友兴回复证明福州市12345信访截图信息未核实。证据19：胡友兴回复福州市12345信访截图证明；证据20：福州市12345信访截图信息未核实；证据21：2019年04月08日临江街道、下池社区两级政府开的特困户家庭收入证明；证据22：2019年04月22日仓山执行立案单证明；证据23：余某2更新最新病历；证据24：蔡伙仙病历证明；证据25：2019年05月31日,临江街道联合共建单位（福建省法院、省关工委、福州中院、仓山法院、仓山区关工委）,六一儿童节慰问活动困难家庭儿童余某2；证据26：余某2更新最新病历；证据27：颜某个人微信号；证据28：（证据27合并）余某2新病历；证据29：仓山法院（2019）仓民初字第72号判决书；证据30：福州市12345信访截图信息未核实。 颜某未质证。 本院认为，本案争议焦点系颜某是否存在转移隐藏夫妻共同财产30万元，而余某1二审提交的证据与本案不具有关联性，故本院不予采纳。 本院认为，本案争议焦点在于颜某在婚姻存续期间是否存在转移、隐藏夫妻共同财产30万元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”余某1虽主张颜某在婚姻存续期间擅自转移、隐藏夫妻共同财产30万元用于开店、投资及个人挥霍消费，但无法提供相关证据予以证明，故上诉人请求分割绍兴市越城区金碧游戏厅的上诉请求，本院不予支持。综上所述，余某1的上诉请求不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1230元，由余某1负担。 本判决为终审判决。 审判长 郑 芳 审判员 林 峰 审判员 纪得军 二〇一九年七月二十六日 书记员 林 涵 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。