湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0102民初7019号原告：长沙某有限公司，住所地。法定代表人：廖道香，总经理。委托诉讼代理人：贺超红，女，1978年8月12日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。被告：深圳某医疗电子股份有限公司，住所地。法定代表人：李西廷。委托诉讼代理人：谭元满，湖南华湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪皓，男，1981年12月20日出生，汉族，住广东省深圳市南山区，系该公司员工。被告：何某，女，1976年10月3日出生，汉族，住湖南省湘阴县。被告：杨某，男，1973年3月6日出生，汉族，住湖南省湘阴县。以上两被告的共同委托诉讼代理人：胡骅，湖南三湘律师事务所律师。被告：深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司，住所地。负责人：蒋某。委托诉讼代理人：李义，男，1981年4月8日出生，汉族，住安徽省寿县。委托诉讼代理人：**文，男，1980年1月29日出生，汉族，住长沙县。原告长沙某有限公司（以下简称某公司)与被告深圳某医疗电子股份有限公司(以下简称某公司）、深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司（以下简称某公司长沙分公司）、长沙某医疗器械有限公司（以下简称某公司）合同纠纷一案，本院于2016年12月1日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员王强担任审判长，人民陪审员陶术光、柳满希组成合议庭公开开庭进行了审理。在审理过程中，因被告某公司办理了注销登记。本院依照原告某公司的申请依法追加某公司的股东杨某、何某参加本案诉讼。原告某公司的委托诉讼代理人贺超红，被告某公司的委托诉讼代理人谭元满、汪皓，被告某公司长沙分公司的委托诉讼代理人李义、**文，被告何某、杨某的共同委托诉讼代理人胡骅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。某公司向本院提出诉讼请求：1、判令杨某、何某立即向某公司支付返点利润款35897.28元，某公司对此承担连带责任；2、由各被告共同赔偿2015年和2016年因被告违约给原告造成的经济损失共计2330297元（以新波公司2015年、2016年的销售额为基数计算，详见损失计算方法）；3、请求判令各被告继续履行签订的《试剂购销协议》，并向某公司出具年度《厂家授权书》；4、判令各被告以15.6万元/月的标准赔偿从2017年1月1日起至《试剂购销协议》到期之日即2018年10月23日止共22个月给某公司造成的经济损失343.2万元。；5、杨某、何某立即向某公司开具7万元销售货款的增值税专用发票；6、判令由被告何某、杨某赔偿违约销售某品牌仪器至中南大学湘雅三医院的利润款18万元；7、判令由某公司赔偿邓某微博保全证据公证费2640元给某公司；8、由被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2012年6月1日，某公司与某公司、某公司签订《试剂购销协议》约定被告授权某公司为某系列产品配套试剂在用户医院唯一合法的销售商，此授权为不可撤销的唯一合法授权；被告方不得将试剂的销售权授予除某公司以外的第三方公司或自行销售试剂给用户医院；合同销售期限为五年，从某公司首次进货之日起算；被告方应主动在每年的1月31日前开具当年度授权书给某公司，以便医院向某公司订货，试剂价格按照与医院成交价的47%与原告方结算，另由某公司另行返点2%给原告方。某公司作为该协议的担保方对某公司不按协议履行义务或赔偿损失而形成的债务承担连带担保责任。此外，该协议还约定了其他事项。合同签订后，被告方分别于2013年11月19日、2014年1月2日和2015年1月10日向某公司出具《厂家授权书》，授权期间原告方销售给湘雅三医院的某系列产品金额达到400多万元。除某公司尚欠原告35897.28元返点款及7万元销售货款未开具发票给原告外，被告方还授权第三方销售某公司系列产品和配套试剂产品且拒不依约向原告方出具2016年度的《厂家授权书》，原告因此遭受巨大损失。另原告方于2016年10月31日依据该协议约定的方式向被告方发出《索赔函》，但在协议约定的期限内未能得到异议和回复。原告认为被告的违约行为给其造成了巨大的利润损失，为维护其合法权益，故提起诉讼。某公司辩称：1、《试剂购销协议》没有成立，我方并没有责任和义务，合同上盖章的是某长沙分公司，邓某的签名是假的；2、即使合同成立，手动改写的条款并无我方及分公司的盖章予以认可，手写部分也并未达成合意，不能约束我方；3、即使合同成立某公司长沙分公司作为独立的缔约主体不能设定我方的合同义务，我方对该文稿的所有约定内容并无义务；4、即使合同成立，某公司长沙分公司的并未违约，且南京某公司与某长沙分公司并非同一主体，所以南京某公司的授权并非某长沙分公司的违约行为；5、我方与某长沙分公司并没有授权给第三方，其次《厂家授权书》本来就不是我方与某长沙分公司的合同义务，原告的损失与某公司以及某长沙分公司无关；6、原告拒绝提供鉴定检材，应承担相应的法律后果；7、某公司与某公司之间有其他协议并已经得到履行，双方履行的并非原告所提的《试剂购销协议》。某公司长沙分公司辩称：某公司长沙分公司与某公司意见一致。杨某、何某共同辩称：1、《试剂购销协议》合法有效且已经真实履行。原某公司没有违约行为，没有授权第三方销售某产品。而且，某公司只是起到了一个中间商的作用；2、湘雅三医院不要求原告供货不是我方可控制的，2015年7月之前是原告给湘雅供货，原告丢掉湘雅的单是我方无法控制的，是湘雅重新招标的；3、原告对湘雅的招标不积极，丢单之后来找我方赔偿损失是不可取的；4、我方只具有供货义务，原告没有给我方下单，我方没有义务供货；5、从2013年到2015年5月原告一直给湘雅三医院供货，原告在得知设备重新招标后并没有去参加招标，对于原告放弃的生意来主张我方来赔偿是不可取的；6、湘雅三医院不愿意要原告继续供货所以重新招标，与我方无关；7、原告在2015年时被吊销了资格证，对于没有资格证的乙方原告是没有资格给湘雅三医院合作的；8、湘雅三医院的证明函中也证明了因原告没有参与仪器的招标因此试剂也不会进入湘雅三医院。综上，故请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2012年6月3日，某公司（甲方，合同印刷体为丰祯，手写体将祯改为雅）、原某公司（乙方）与某公司长沙分公司（丙方）签订《试剂购销协议》约定：1、乙方作为丙方的湖南长沙区域代理商授权甲方为某系列产品配套试剂在用户医院的唯一合法销售商，此授权为不可撤销的唯一合法授权，乙方和丙方不能将试剂的销售权授予给除某公司外的第三方公司或自行销售试剂给用户医院；试剂销售期限为5年；试剂销售期限内如果更换长沙区域代理商，丙方应积极协助新代理商及时供货给甲方，如新代理商未能及时供货时由丙方直接供货给甲方；2、购销试剂范围为某产品配套试剂；试剂价格按与用户医院成交价的45%结算，由乙方提供增值税专用发票给甲方或甲方委托的第三方公司，后续几年供货价格以2012年首次供货价格为准；乙方负责产品应符合中国有关标准并取得了相关许可；乙方收到甲方的试剂款项后七个工作日内提供试剂给甲方，乙方收到试剂款项后当月按甲方要求开具发票；3、乙方负责试剂在用户医院的招投标工作，甲方应配合乙方的工作；4、如乙方、丙方将试剂的销售权授予甲方后再授权给第三方或自行销售，由此对甲方造成的全部损失由丙方赔偿；某公司作为本协议的担保方，对乙方不按协议约定履行义务或赔偿损失而形成的债务承担连带责任，且甲方有权直接向丙方追偿；5、如果在守约方发出索赔通知后五个工作日内，违约方不予答复，则该项索赔视作违约方已接受。该协议上有某公司长沙分公司的盖章及邓某的签名。此外，该协议还约定了其他事项。在上述《试剂购销协议》中，某公司还与某公司共同以手写体并加盖公司印章的形式对合同内容进行了变更，具体变更有：1、试剂价格按与用户医院成交价的47%结算给某公司，某公司返点2%给某公司。试剂销售期限为5年从首次某公司进货日期算起5年；2、某公司长沙分公司负责产品应符合中国有关标准并取得了相关许可；3、三方最终确定由某公司长沙分公司负责某试剂在用户医院的招投标工作；4、某公司须主动在每年的1月31日前开具和协助某公司开具当年授权书给某公司，以便医院向某公司订货；5、由于某公司的责任造成供货不及时导致全部损失，某公司不承担任何责任，由某公司自行承担，但须湘雅三医院合法证明某供货不及时。某公司长沙分公司未在上述手写体上签章。2013年11月11日、2014年4月30日以及2014年9月1日，某公司与某公司分别签订三份《特大型窗口医院试剂合作协议》约定：某公司向中南大学湘雅三医院提供三台BC-6800分析仪以及一台BC-5300分析仪，由某公司向中南大学湘雅三医院销售上述仪器的配套试剂；合同期限均为5年。某公司、某公司长沙分公司及杨某、何某均认可此三份协议均已履行完毕。二、上述协议签订后，某公司及某公司将某系列试剂在中南大学湘雅三医院的独家销售权授予某公司。合同签订后，自2013年至2015年，某公司连续三年作为中南大学湘雅三医院的五分类试剂供应商向该医院提供试剂。某公司在2013年至2015年12月期间通过从某公司购买后向中南大学湘雅三医院销售某系列试剂。2015年6月29日，某公司与某公司进行了对账并共同签署了《对账情况》确认2015年1月至2015年6月2日，某公司应于2015年6月30日前向某公司返还差价金额19201.42元。另外，某公司确定尚有70000元货款未向某公司开具税务发票。2015年5月，中南大学湘雅三医院开始就五分类血液分析仪等医疗设备进行招标。2015年7月10日，案外人某南京生物技术有限公司（以下简称某南京公司）授权湖南新波生物技术有限公司（以下简称新波公司）使用该公司的产品参与此次投标。某公司获悉上述情况后向某公司发出《协商函》要求其收回对新波公司的授权。2015年10月15日，某南京公司授权新波公司为中南大学湘雅三医院供应序列号为SV-59000116的流水线下BC-6800型全自动血液细胞分析仪配套试剂。2016年3月7日，某南京公司授权新波公司为中南大学湘雅三医院供应BC5300型、BC6800型共计六台全自动血液细胞分析仪配套试剂，有效期限为2016年1月1日至2016年12月31日。2016年6月14日，中南大学湘雅三医院与新波公司签订《医用耗材/化验试剂购销合同》约定由新波公司为中南大学湘雅三医院提供检验科深圳某血球项目医用耗材/化验试剂产品共计27种，其中某公司产品有10种，某南京公司产品有15种，其余两种为珠海贝索生物技术有限公司产品。2016年6月30日，某公司向某公司和某公司长沙分公司分别发出《协商函》要求就两公司的违约行为造成某公司的损失进行协商。2016年10月31日，某公司通过邮寄方式向某公司和某公司长沙分公司分别发出《索赔函》要求两公司向其赔偿损失1589922.28元并立即终止对第三方的授权，继续按照《试剂购销协议》履行义务。某公司的以上函件均未得到相对方回复。三、2015年新波公司在中南大学湘雅三医院的销售额为836821元；2016年新波公司在中南大学湘雅三医院的销售额为3400082.75元。2017年5月27日，某公司经决议解散并依法注销登记。在该公司的清算报告中股东何某与杨某承诺：全体股东保证如有未清偿的债务，由全体股东承担清偿责任。四、在案件审理过程中，某公司申请对：1、某公司提交的《试剂购销协议》的协议签章中“邓某”签字笔迹真伪进行鉴定；2、对“深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司”公章印记真伪的手写笔记生成时间进行鉴定；3、对“长沙丰祯电子科技有限公司”的“祯”字修改为“雅”字的手写笔记生成时间进行鉴定；4、对某公司提交的有深圳某医疗电子股份有限公司与2015年1月10日向湘雅三医院出具的给长沙某有限公司的（厂家授权书）中“深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司”公章印记真伪进行鉴定。本院委托湖南大学司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心作出湖大司鉴中心〔2018〕文鉴字第540-1、540-2、540-3号《司法鉴定意见书》其鉴定意见为：1、送检的标注日期为“2012.5.31”的《试剂购销协议》中“授权代表签字：”处“深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司”的印文与所提供并指定的样本1上：深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司”印文不是同一枚印章盖印形成；2、送检的标注日期为“2012.5.31”的《试剂购销协议》中“授权代表签字：”处“深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司”的印文与所提供并指定样本2上“深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司”印文是同一枚印章盖印形成；3、送检的标注日期为“2012.5.31”的《试剂购销协议》中“授权代表签字：”处：“深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司”的印文与所提供并指定样本3上“深圳某医疗电子股份有限公司长沙分公司”印文是同一枚印章盖印形成；送检的标注日期为“2012.5.31”《试剂购销协议》上“授权代表签字：”处“邓某”的签名字迹与样本上邓某本人的签名字迹不是同一人所写；送检的标注日期为“2015年1月10日”的《厂家授权书》落款处“深圳某医疗电子股份有限公司”印文与所提供并指定比对的两份样本上四枚“深圳某医疗电子股份有限公司”印文皆不是同一枚印章盖印形成。某公司为此次鉴定支付了鉴定费32000元。因某公司不配合鉴定，该鉴定中心对“长沙丰祯电子科技有限公司”的“祯”字修改为“雅”字的手写笔记生成时间未予鉴定。五、2016年5月17日，长沙市食品药品监督管理局发布《关于注销长沙健坤医疗器械有限公司等88家医疗器械经营企业的公告》决定对包括某公司在内的88家未在原注册地址办公且无法联系的企业，依法注销《医疗器械经营许可证》。某南京公司成立于2014年3月31日，法定代表人为丁毅。该公司系某公司投资成立的控股子公司具有独立法人资格。本院认为：某公司与某公司、某公司签订《试剂购销协议》后，某公司通过某公司向某公司提供某系列试剂产品销售给了中南大学湘雅三医院。该协议已经实际履行且期限达两年之久。在此期间，某公司作为某系列各型分析仪的生产商及试剂供货商应当知晓是某公司直接将某系列试剂销售给中南大学湘雅三医院。某公司提出其供货的行为系履行其与某公司签订的《特大型窗口医院试剂合作协议》不符合常理，本院不予采信。某公司提出其员工邓某、某公司长沙分公司未在上述协议上签名、盖章，但其不能证实提供的检验材料系邓某的真实笔迹以及在合同签订时某公司长沙分公司实际使用的公章。因此，湖南大学司法鉴定中心鉴定意见虽然具有客观性，但不能作为本院的定案依据。某公司对此应承担举证不能的法律后果并承担已支出的鉴定费用32000元。如前所述，某公司与某公司、某公司签订的《试剂购销协议》合法有效，缔约各方均应按照该协议的约定履行各自的义务。该协议中手写体部分未经某公司或者其分公司同意，故该协议的手写体内容对某公司及其分公司不产生法律效力。某公司向某公司返还销售款2%的约定系两公司在协议手写体中的约定不能对某公司及其分公司产生法律效力。因此，某公司仅能要求某公司承担返还责任，而无权要求某公司承担连带责任。某公司虽要求某公司返还款35897.28元，但其提供的有效证据仅能证实某公司应返还19201.42元。因此，本院对某公司的此项诉讼在19201.42元的范围内予以支持。某公司现已注销，某公司要求公司股东杨某、何某承担返还责任符合法律规定，本院予以支持。该协议仅对某系列试剂的销售问题进行了约定，某公司无权据此要求何某、杨某赔偿违约销售某品牌仪器至中南大学湘雅三医院的利润款。本案中，某公司未能从2016年起继续向中南大学湘雅三医院销售某试剂的主要原因系新波公司取得了某南京公司的授权向中南大学湘雅三医院销售某系列仪器的配套试剂。某南京公司虽系某公司的子公司，但其系独立法人。该公司的行为所产生的法律后果不应由某公司及其分公司承担。某公司不能基于某南京公司及新波公司的行为，而要求某公司、杨某、何某承担违约责任。某公司提供的证据不能证实某公司、某公司及其分公司在履行《试剂购销协议》的过程中存在授权给第三方或自行销售的情形。某公司也就不能据此要求某公司、某公司向其赔偿损失。对于自身的损失，某公司可另行通过合法途径向相应义务人主张权利。某公司要求杨某、何某立即向其开具70000元销售货款的增值税专用发票不属于民事案件的审理范围，本院对此不予处理。某公司可另行通过合法途径主张权利。新波公司已经取得了向中南大学湘雅三医院销售某系列试剂的授权并与该医院签订了购销合同，且本案所涉各方均未取得向该医院销售某系列试剂的权利。本案所涉《试剂购销协议》实际上已无法继续履行。因此，某公司要求继续履行《试剂购销协议》并取得某公司授权，本院对此不予支持。某公司支出的公证费用系其举证过程中支出费用，《试剂购销协议》中对此并无约定且某公司也认可邓某系其员工。因此，本院对其要求某公司承担公证费用的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第三百九十六条、第四百条，《中华人民共和国公司法》第一百八十八条、第一百八十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告杨某、何某于本判决生效之日起三日内向原告长沙某有限公司返还利润款19201.42元；二、驳回原告长沙某有限公司的其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53666元，鉴定费32000元，共计85666元，由原告长沙某有限公司负担45000元，被告杨某、何某负担8666元，被告深圳某医疗电子股份有限公司负担32000元（已支付给鉴定机构）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  王 强人民陪审员  陶术光人民陪审员  柳满希二〇一九年七月二十九日书 记 员  罗 冰