福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0802民初4705号 原告：吴光明，男，1969年9月5日出生，汉族，居民，住贵州省贵阳市花溪区。 委托诉讼代理人：王放，福建乐康律师事务所执业律师。 被告：龙岩市新罗区红坊镇坎洋村顶峰山煤矿有限公司，住所地龙岩市新罗区红坊镇坎洋村，统一社会信用代码91350000768587822W。 法定代表人：陈鸿开，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：沈萍、张舒佳，福建信厚律师事务所执业律师。 被告：陶胜红，男，1973年1月14日出生，汉族，个体户，住龙岩市新罗区。 原告吴光明与被告龙岩市新罗区红坊镇坎洋村顶峰山煤矿有限公司（以下简称顶峰山煤矿）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月1日立案受理后，依法由审判员陈定华适用简易程序，于2018年9月19日公开开庭进行了审理，原告吴光明及其委托诉讼代理人王放，被告顶峰山煤矿的委托诉讼代理人沈萍、张舒佳到庭参加诉讼；后依被告顶峰山煤矿的申请追加陶胜红为本案共同被告参加诉讼，于2019年7月23日第二次公开开庭进行了审理，原告吴光明及其委托诉讼代理人王放、被告顶峰山煤矿的委托诉讼代理人沈萍、被告陶胜红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴光明向本院提出诉讼请求：判令顶峰山煤矿、陶胜红共同赔偿吴光明医疗费20000元、伤残赔偿金78002.8元、住院伙食补助费210元、误工费20965.09元、营养费2000元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1000元，共计128177.89元，扣除陶胜红已支付的医疗费20000元，还需支付108177.89元（虽然新的赔偿标准已经发布，但吴光明自愿按起诉时的赔偿标准主张权利）；本案诉讼费用由顶峰山煤矿、陶胜红承担。 事实与理由：2016年6月28日起，吴光明受顶峰山煤矿的陶胜红的雇请，在顶峰山煤矿负责下井打巷道，吴光明为顶峰山煤矿提供劳务。2016年7月28日11时许，吴光明在顶峰山煤矿南采区主井从事绞车作业时，突然被绞车的钢丝绳绊倒，造成吴光明右踝关节脱位伴右踝多发骨折及右下肢多处皮肤软组织挫擦伤，后被送往龙岩市中医院住院治疗，自2016年7月28日至8月4日住院7天，因顶峰山煤矿、陶胜红拒不缴交费用，吴光明无奈出院（医院强烈要求继续住院手术治疗）。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定吴光明的伤残等级属十级伤残。根据《最高院人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，陶胜红是吴光明的雇主，应对吴光明的损失承担赔偿责任；顶峰山煤矿作为发包人，应与陶胜红一起承担吴光明的人身损害带赔偿责任。现吴光明诉至法院，请求判如所请。 顶峰山煤矿辩称：：1.吴光明受雇于陶胜红，与陶胜红建立雇佣关系。2.无论吴光明与陶胜红之间是雇佣关系或是承包关系，吴光明受伤当时，双方也已经解除了承包关系或雇佣关系，吴光明所受的伤并非在其承包或为陶胜红提供劳务过程中发生。3.吴光明造成伤残的严重损害后果是其自身不配合治疗造成的扩大损害，应由其自身承担损害后果。4.吴光明诉请的部分赔偿项目及赔偿标准依据不足；残疾赔偿金：主张按福建城镇居民标准计算没有事实依据。误工费：原告主张154天的误工时间依据不足，受害人因伤持续误工的，误工时间计算至定残日的前一天，那么从吴光明受伤至定残日只有150天。此外，吴光明未提供证据证明其误工损失为150元/天，依据不足，同意按采矿业标准计算。营养费：根据人损解释第24条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，吴光明的出院记录中并没有加强营养的医嘱，主张营养费依据不足。精神损害抚慰金：吴光明属于农村居民，主张6000元过高。综上，吴光明于2016年7月28日受的伤并非是在工作过程中发生，而是吴光明基于其他原因造成的，因此受到的损害应由其自身承担。请求驳回吴光明的诉讼请求。 陶胜红辩称：2016年6月5日，其与煤矿公司签订一份采掘工程协议，顶峰山煤矿将一部分采掘工程发包给陶胜红。陶胜红是顶峰山煤矿一个小包工头，组织工人进行施工，工资由顶峰山煤矿支付给陶胜红后，由陶胜红转发给工人，未从中赚取工价差价。吴光明通过陶胜红介绍转包工程，自行负责掘进工程，自行负责购买工具。其他答辩意见与顶峰山煤矿一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对吴光明提供的龙岩中医院出院记录、疾病证明书、医疗门诊收费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、仲裁裁决书、(2017)闽0802民初3897号民事判决书、（2018）闽08民终368号民事判决书、煤矿安全规程、身份证、户口本，及陶胜红提供的采掘工程协议，对方当事人对真实性无异议，上述证据能证明本案的相关事实，本院予以确认并在卷佐证。对顶峰山煤矿提供的2016年7月下井记录，吴光明认为都是一个人写的，对真实性和证明主张有异议；陶胜红认为是其写的下井记录，对真实性无异议。对有争议的证据，本院认定如下：该下井记录系陶胜红一人书写，无他人签名或其他证据佐证，对证据内容的真实性不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年6月5日，刘林灞代表顶峰山煤矿南采区主井（甲方）与陶胜红（乙方）签订采掘工程协议一份，甲方将部分采掘工程发包给乙方，其中约定“乙方招收工人必须有三年以上井下工作经验，身体健康健全，年龄在18至52周岁之间，不得招未成年或超龄工人，每个工人必须经过相关部门体检合格后，经过下井培训，办理下井证，体检未合格或未经培训人员不得下井作业。”2016年6月28日起，吴光明受陶胜红的雇请，在顶峰山煤矿负责下井打巷道，吴光明的报酬发放、劳动管理均由陶胜红决定。2016年7月28日11时许，吴光明在顶峰山煤矿南采区主井从事绞车作业时受伤，造成吴光明右踝关节脱位伴右踝多发骨折及右下肢多处皮肤软组织挫擦伤，后陶胜红等人被送往龙岩市中医院住院治疗，至8月4日出院，住院期间的医疗费9000元由陶胜红直接支付。之后陶胜红带吴光明到私人诊所治疗，并直接支付了医疗费11000元。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，吴光明的伤残等级属十级伤残，鉴定日期为2016年12月26日，吴光明为此支出鉴定费1000元。 另查明：陶胜红、吴光明均不具备井下采掘作业资质，吴光明没有取得下井证。 本院认为：顶峰山煤矿和陶胜红提出吴光明所受的伤并非在吴光明承包或为陶胜红提供劳务过程中受到的、造成伤残的严重损害后果是吴光明自身不配合治疗造成的扩大损害的抗辩，及陶胜红提出吴光明是经过陶胜红介绍与顶峰山煤矿承包采掘作业的抗辩，均与所查事实不符，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”吴光明与陶胜红系雇佣关系，陶胜红作为雇主，未对雇员进行有效培训，未对雇员是否有从业资格进行检查、监督，在雇员未取得下井证的情况下即安排雇员下井作业，未尽安全注意和劳动保护的职责义务，应承担相应的民事赔偿责任；吴光明作为雇员，不具备相关从业资质，未取得下井证，在施工作业过程中未善尽谨慎安全注意义务，对其自身受伤亦存在过错，应承担相应的责任。对本起事故产生的损害结果，本院酌情确定吴光明自行承担20%的责任、陶胜红承担80%的责任。顶峰山煤矿将工程发包给没有相应井下采掘资质的陶胜红施工，应当与陶胜红对吴光明的损失承担连带赔偿责任。 关于吴光明的经济损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合本案的具体情况，本院认定如下：1．医疗费20000元、住院伙食补助费210元、鉴定费1000元，双方无争议，予以确认。2．伤残赔偿金78002.8元，因吴光明属城镇居民，予以支持。3.误工费：受害人因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天，吴光明的误工时间计算至定残前一日为151天，现吴光明主张误工天数为154天超出部分不予支持。吴光明主张误工费按150元/天计算，未提供证据，不予支持。吴光明受伤时从事采矿业，顶峰山煤矿和陶胜红亦同意按采矿业标准计算，故应参照采矿业职工平均工资49690元÷365=136.14元/天计算。吴光明的误工费应为（136.14元/天×151天=）20557.14元。4．营养费2000元：根据吴光明伤残等级和治疗、恢复情况，予以支持。综上，吴光明因此次事故造成的损失合计为121769.94元。陶胜红应赔偿吴光明医疗费、误工费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、鉴定费合计121769.94元的80%即97415.95元，扣除陶胜红已支付的20000元，还应赔偿吴光明77415.95元。另吴光明因本次事故遭受的伤害已构成伤残，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果及本地经济发展状况和生活水平，对吴光明的精神损害抚慰金酌情确定为4000元，陶胜红应予以赔偿。对于陶胜红的上述赔偿义务，顶峰山煤矿应负连带赔偿责任。吴光明的部分诉讼请求有理，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院》第一条第一款、第十条第一款之规定，判决如下： 一、陶胜红应赔偿吴光明医疗费20000元、误工费20557.14元、伤残赔偿金78002.8元、住院伙食补助费210元、营养费2000元、鉴定费1000元，合计121769.94元的80%即97415.95元,扣除已付的20000元，余款77415.95元限于本判决生效之日起三十日内履行完毕。 二、陶胜红应于本判决生效之日起三十日内赔偿吴光明精神损害抚慰金4000元。 三、龙岩市新罗区红坊镇坎洋村顶峰山煤矿有限公司应对陶胜红的上述第一、二项赔偿义务承担连带赔偿责任。 四、驳回吴光明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2464元、减半收取为1232元，由吴光明负担305元，龙岩市新罗区红坊镇坎洋村顶峰山煤矿有限公司、陶胜红共同负担927元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员  陈定华 二〇一九年七月二十五日 法官助理廖小妹 书记员陈叙颖(代) 书记员陈晓芳(代) 附注： 一、相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。…… 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。…… 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。