汉中市汉台区人民法院     民事判决书     (2016)陕0702民初2258号     原告郑荣其，男，汉族，生于1964年11月23日（身份证号码：330XXXXXXXXXXXXXXXX）住汉中市汉台区。   委托代理人涂祥贵，陕西云昊律师事务所律师。   委托代理人郑煜凯，男，汉族，生于1992年4月19日（身份证号码：330XXXXXXXXXXXXXXX），系原告之子。   被告西安山河建筑有限公司,住所地:西安市，现住所地：西安市高新区。   法定代表人张西茂，公司董事长。   委托代理人张亚军，陕西益图律师事务所律师。   原告郑荣其与被告西安山河建筑有限公司(以下简称：山河公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告郑荣其的委托代理人涂祥贵、郑煜凯，被告山河公司委托代理人张亚军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告郑荣其向本院提交如下诉讼请求：1、判令被告支付工程款296500元；2、判令被告支付原告误工损失549000元；3、判令被告承担违约金201916.5元及利息14.4万元。事实与理由，原、被告于2014年3月18日签订《水电安装工程施工合同》，合同签订后，原告向被告交纳了履约保证金6万元，并于2014年3月19日进场施工。2014年7月28日，被告签发停工令，原告即停止施工，等待被告复工通知，但至今未接到被告的复工通知。2014年9月17日，原告就停工前所完成的工程量应返还的履约保证金及应付的管理人员工资、误工费等损失向被告递交了《停工前期结算单》，结算金额为：49.65万元。被告没有提出异议。2014年底，经原告催促，被告支付了20万元工程款，尚欠工程款29.65万元至今未付，故提起诉讼。   原告为支持其诉请提交如下证据：郑荣其身份证明、山河建字（2013）048号、049号任命邓某某为案涉项目副经理的任命书、双方签订的《水电安装工程施工合同》和《安全责任书》、《停工前期结算单》、质保金收条及证明材料、具有相应资质的工人的证据材料在卷佐证。   被告山河公司辩称，2013年5月，山河公司通过招投标程序中标汉中银海国际商住及停车场工程，并于2013年5月30日与项目发包单位汉中银海房地产企业（集团）有限公司（以下简称：银海公司），签订建设工程施工合同。在山河公司入场施工前，本项目投资单位陕西明轩实业有限公司（以下简称：明轩公司）以其要保证项目投资资金的使用安全，对施工进行全面监督为由，要求派员参与山河公司项目施工管理；山河公司为使项目顺利进行，同意了该提案。随后明轩公司派王某某与山河公司磋商，最终按照王某某的要求，山河公司委任邓某某为本项目副经理，刘德华为项目材料员，派遣窦亦工为项目经理、派遣项目所需的其他人员组成项目部进行施工。   项目开工后，2014年3月18日，王某某指示邓某某以山河公司的名义与郑荣其签订水电安装工程合同，并私自收取保证金；山河公司发现此事后，因已成既定事实，山河公司无奈予以默认。   2014年7月，因该工程建设单位银海公司未缴纳土地款等原因不能办理建设施工许可证，前期办理的临时开工证，开工范围已经完成且失效，工程被主管单位叫停。郑荣其在不具备付款条件的情况下，唆使农民工控制项目部人员人身自由，迫使邓某某在工程结算单上签字；又采取堵塞交通，向汉中劳资部门投诉等方式要求支付劳务费；迫使山河公司提前向其支付了20万元的工程款。由于建设单位银海公司无法办理开工证，2014年7月28日张贴公告明示停工。停工后，山河公司为减少损失，在建设单位未付款的情况下，向各分包单位垫付工程款，但一直未联系到郑荣其，对其工程总价也未进行结算。   综上所述，原、被告没有对实施的工程进行结算，原告所谓的结算是以非法手段取得，不应作为结算的依据。如需支付工程款，应对施工工程量及价值进行鉴定，按鉴定结果进行结算。所谓违约金和误工费，根据郑荣其与邓某某签订的合同约定，发包方不按时支付工程款的情况下，才产生违约金，但至今建设方未付一分钱工程款，不具备承担违约责任的前提条件；更不存在所谓误工损失。   被告为支持其诉请提交如下证据：邓某某诉王某某及山河公司建设工程施工合同纠纷一案的起诉状和汉中市中级人民法院送达的应诉通知书、传票及邓某某提交的证据材料，证明本案原告主张的工程款包括在邓某某诉王某某及山河公司建设工程施工合同纠纷案件中，该案已先行在汉中市中级人民法院诉讼并在审理中，故本案应中止审理。   经质证，原告对被告提交的证据真实性不持异议，但坚持答辩意见；被告对原告提交的证据真实性不持异议，同意中止本案的审理。   根据当事人一致的陈述和经当庭质证确认的证据认定如下事实：2014年3月18日，原告郑荣其与西安山河建筑有限公司明轩银海国际广场工程项目部签订《水电安装工程施工合同》，约定郑荣其为山河公司发包的明轩银海国际广场工程的水电安装工程进行施工。其中合同价款、工程量的计算及结算方式约定为：1、本工程按图纸施工的全部内容，工程的计量归责和计价办法以（2009年陕西省建设工程工程量清单计价规定）及相关规定为准，不计取文明施工费及配合措施费；2、结算工程量以图纸实际工程量为准（工程部需要变更的以变更单为准）；合同承保的范围外的零星工程，工程量以“工日”为单位进行计算（每工日200元）；工程量的确认及申报按甲方（本案被告）相关制度进行；工程量结算时主要材料计价以乙方（本案原告）报送建设方认可并确认的论质论价清单为依据。在合同签订之前，乙方向甲方交质量、进度、安全文明保证金6万元。违约责任约定为：1、竣工通过验收后，发包方与承包方核对完工程量，业主工程款拨付到位后，无正当理由30天内不付结算款，甲方应承担违约责任；2、因甲方原因造成停工（连续超过15天停工）的或没按合同支付工程款，误工及损失由甲方负责；3、业主工程款到位后，发包方不按时支付工程款，按应付工程款每日千分之一支付承包方违约金，违约金总额不高于国家违约金的条款的最高规定，并同时按国家法律保护的民间借贷最高倍数向乙方承担应付的利息损失；4、因建设开发商原因造成停工停建的误工及损失参照建设开发商总合同追究建设开发商的责任。合同签订后，原告向被告交纳了履约保证金6万元，进场施工。2014年7月28日，被告向原告发出停工令，工程施工停止，等待复工通知。由于建设方的原因，该工程项目至今未能继续施工。   2014年9月17日，原告向被告递交了《停工前期结算单》，主要内容为：停工前所完成的工程量造价38万元、应返还的履约保证金6万元、停工后2名管理人员一个月工资共计2.35万元、11名工人一个月误工损失共计3.3万元。被告公司项目副经理邓某某在该结算单上签字，同时注明造成停工的原因并非被告，工人的误工，水电班组须配合项目部分清停工的责任。   2014年底，被告向原告支付了工程款20万元。   审理中，被告抗辩称邓某某是受原告胁迫的情况下在《停工前期结算单》上签字；同时以工程未进行结算为由申请对已完成的工程量及价款进行鉴定。但就邓某某是受原告胁迫的情况下在结算单上签字的抗辩，未提交证据证明。   另查，1、原告郑荣其未提供取得施工资质的证据；2、双方对导致案涉工程停工系因建设方的原因造成不持异议。3、由于本案案涉工程款，已包含在汉中市中级人民法院审理的原告邓某某与被告王某某、山河公司及第三人明轩公司建设工程施工合同纠纷，即（2015）汉中民一初字00025号案件中，本案须以该案的审理结果为依据，故裁定中止了本案的审理。2019年4月30日，原告邓某某向汉中市中级人民法院提出撤诉申请，汉中市中级人民法院于2019年5月15日裁定准许邓某某撤诉。随后本案恢复了审理。   本院认为，郑荣其无证据证明其具有施工资质，其在不具备施工资质的情形下与山河公司签订的《水电安装工程施工合同》，属无效合同；在履行合同过程中，原告已完成的工程项目部分，原告将结算单提交了被告，被告公司项目副经理邓某某在该结算单上签字的行为，是在山河公司授权范围内履行职务的行为，应视为被告山河公司对其已完成工程的接收并对应付工程价款的认可。被告称邓某某系受胁迫所为，但未提交证据证明，对其抗辩应承担举证不利的责任。被告要求对已完成工程造价进行鉴定，不予支持。原告要求按结算价支付工程价款38万元，退还履约保证金6万元的诉请，本院予以支持；扣除已付工程款20万元，尚应支付24万元。由于造成合同不能继续履行责任，并非本案被告的过错的造成。对原告要求被告支付管理人员及工人工资等误工损失，承担违约金及利息的诉请，本院不予支持。   依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：   一、由被告西安山河建筑有限公司于判决书生效后十五日内支付原告郑荣其工程款24万元；并从2016年8月19日起，以24万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用期间的利息至债务清偿之日止。   二、驳回原告郑荣其的其他诉讼请求。   案件受理费15522元，由被告西安山河建筑有限公司负担。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。           审判长余展  人民陪审员薛灵芝  人民陪审员罗衡     二〇一九年七月一日   （院印）   书记员温馨         20160702225819641123330XXXXXXXXXXXXXXXX61992419330XXXXXXXXXXXXXXX118021296500254900032019165144201431862014319201472820149174965201420296520130480492013520135302014318201472020147282014318120092200613021534620147282014917386223511332014201232015000252019430201951538620242415522      1