广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初8082号原告：佛山市五仁餐饮管理有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇河村巫庄工业区**之一，统一社会信用代码：914***********691N。法定代表人：罗某1。委托诉讼代理人：李佩蓓，男，1982年10月21日出生，汉族，住广东省广州市白云区*********，系原告公司人事经理。委托诉讼代理人：冉金成，男，1986年10月17日出生，汉族，住湖南省澧县****澧****，系原告公司经理。被告：谢显强，男，1973年11月14日出生，汉族，住四川省雅安市雨城区***********，公民身份号码：513************810。委托诉讼代理人：江婉琪，广东左宜律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄靖华，广东左宜律师事务所律师。本院于2019年4月16日受理了原告佛山市五仁餐饮管理有限公司与被告谢显强劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序，于同年5月20日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李佩蓓、冉金成，被告谢显强及其委托诉讼代理人黄靖华到庭参加了诉讼。被告向本院申请协商和解一个月，本院予以准许，该期限不计入审限。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告于2019年2月22日作为申请人以佛山市南海区黄岐如轩砂锅粥店为第一被申请人，以原告为第二被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）确认申请人与第一被申请人于2005年4月28日至2009年9月10日期间存在劳动关系，申请人与第二被申请人于2009年9月11日至2019年1月14日期间存在劳动关系；（2）第二被申请人支付申请人违法解除劳动关系的经济赔偿金241106.6元；（3）第二被申请人支付申请人2018年外销提成12000元、年终奖8000元及2019年1月份工资4300元。2.劳动仲裁情况。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年4月1日作出佛南劳人仲案字[2019]639号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与第二被申请人于2009年9月11日至2019年1月14日期间存在劳动关系；二、第二被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金241106.60元；三、第二被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人2019年1月份工资差额672元、2018年外销提成12000元和2018年年终奖8000元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。本仲裁裁决为非终局裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求法院判令：（1）确认原告与被告劳动关系存续期间为2010年11月29日至2019年1月14日；（2）原告不需向被告支付赔偿金241106.6元；（3）原告不需向被告支付2019年1月份工资差额672元、2018年外销提成12000元和2018年年终奖8000元；（4）被告承担本案全部诉讼费用。4.劳动合同签订情况。被告与原告的关联公司佛山日宥农副食品加工有限公司于2010年11月29日签订了劳动合同，约定合同期限从2010年11月29日至2011年11月28日，被告的工作岗位点心主管，工作地点原则上为佛山日宥农副食品加工有限公司，具体根据工作需要而变化，实行计时工资制度，并约定佛山日宥农副食品加工有限公司属原告法人投资、经营的企业，被告同意全面遵守原告、佛山日宥农副食品加工有限公司现行有关管理规章，服从两个关联单位的岗位调整、调动及原告作为佛山日宥农副食品加工有限公司管理企业（部门）的工作指令、安排。后被告与原告的关联公司佛山日宥农副食品加工有限公司于2011年11月29日、2016年11月28日分别签订了劳动合同，约定合同期限分别从2011年11月29日至2016年11月28日、2016年11月28日起无固定期限，合同内容与上述劳动合同内容一致。5.参加社会保险的情况。原告从2012年5月至2019年1月为被告参加了社会保险。6.原告每月20日以银行转账方式向被告发放上月工资，需要在工资条上签名。7.原告提供的被告工资发放登记表显示，被告2018年1月至12月应发工资分别为8500元、8400元、7850元、8500元、8668元、8956元、8776元、9046元、8920元、8668元、8992元、8236元。被告对2018年1月至6月的每月工资签名确认，对工资发放登记表没有异议。8.2019年1月14日，原告对被告作出处分通告，认定2019年1月3日参加了餐享家事业部部门负责人聚餐，此次聚餐人员共饮完白酒（450ml/瓶）、红酒（750ml/瓶）各两瓶，啤酒6瓶（600ml/瓶），被告在部门聚餐结束回到公司后，于22时10分左右应承运商李红军相邀外出约谈春节运输问题，被告在明知知己已喝酒的情况下驾驶公司车辆（粤Y*****）抵达承运商约定的地点沟通春节运输问题，期间被告继续喝了三杯啤酒，于1月4日凌晨2时37分左右继续驾车返回到公司，并且未按公司规章制度做好相应出车登记，认为被告的行为已严重违反公司《员工管理手册》奖惩制度：一、被告作为公司调度经理，负责公司车辆的各项管理及出车安全工作，但此次未按公司《车辆登记放行制度》填写用车申请表，执法犯法，违反第六十一条（较严重违纪）15点“违反公司有关管理规章，未造成损失/事故，但情节严重对公司或团队造成负面影响的”；二、被告违规接受公司供应商私下宴请，违反第六十二条（严重违纪）“向供货商、客人索取礼品、小费、回扣或接受供货商礼品、钱物（红包）、有价券、宴请的”；三、被告违反国家严禁酒后驾车的法律法规，违反第六十二条（严重违纪）52点“违反国家相关法律法规或治安管理条例的”，综上，被告已构成严重违纪且情节较重，公司即日起无偿解除与被告的劳动合同。9.其他需要说明的情况。（1）原告提供的如轩砂锅粥员工档案显示，被告于2005年4月28日在佛山城南店任厨师，于2006年3月20日在海珠店任厨师班长，于2006年12月28日在莞城店任厨师班长，于2007年4月27日在成都店任厨师班长，于2007年6月23日在常平店任厨师长，于2008年11月16日在东城西店任厨师长，于2009年3月20日在花都任厨师长，于2010年6月1日在公司配送中心任厨师长，于2010年7月28日在增城任厨师长。原告提供的企业查询信息显示，东莞市常平如轩砂锅粥店成立于2007年8月13日，经营者是罗龙贵；东莞市东城如轩粥店成立于2007年4月27日，经营者是罗龙贵。无花都如轩砂锅粥店的工商登记信息。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的营业执照（副本）、被告的身份证；2.佛南劳人仲案字[2019]639号仲裁裁决书、送达回证；3.被告的劳动合同、如轩砂锅粥员工档案；4.《员工手册》、《员工手册》确认签收回执、《日宥车辆登记放行制度》；5.当晚聚餐人的身份证、聚餐经过证明、公司管理人员与谢显强谈话录音的文字内容、录音、被告驾车离厂和回厂的视频、点菜单、收据、被告提交的《事故经过》；6.《2018年供应链事业部总监经营目标责任书》；7.供应链2019年1月-4月支付台账、供应链2019年1月-4月工资支付明细；8.被告2018年工资发放登记表；9.供应链2018年经营总结；10.相关门店工商登记资料；11.仲裁裁决书。经质证，被告对原告提供的证据1、2均无异议。对证据3的真实性无异议，从如轩砂锅粥员工档案可以看出，且在庭审阶段经过审查，原告在仲裁阶段提交的证据可以看出，原告在关联企业中的相关约定条款，故被告在如轩砂锅粥各地门店的工作年限应合并作为在原告处的工作年限，应从2005年4月28日起算。对证据4的真实性无异议，员工手册未经工会协商确认，未经公示程序的，由原告单方面制作的，其程序不合法，故不能作为原告开除被告的原因。对日宥车辆登记放行制度无异议。对证据5当晚聚餐人的身份证无异议，对聚餐经过证明有异议，该证明人是原告的员工与其有利害关系，其证明内容应不予采信。对公司管理人员与谢显强谈话录音的文字内容、录音、被告驾车离厂和回厂的视频的三性均有异议，该录音和视频均是原告单方制作的，其录音内容不排除有相应的剪辑。对点菜单、收据的三性均有异议，该证据与本案无关。对被告提交的《事故经过》的真实性无异议，但该事故经过不能反映被告有严重违纪。对证据6有异议，该目标责任书是由原告单方出具的，且该责任书的对象是原告的总监陈牧，与被告无关。对证据7的真实性予以确认，但对其关联性及证明内容不予确认，该证据只能证明原告1-3月的工资发放情况，并未证明针对供应链-餐享家的员工未发放2018年的年终奖以及外销提成的情况，从被告提供的证据可以看出，原告发放工资以及年终奖、外销提成均是通过银行转账发放，故原告应提供两年以内发放员工工资以及年终奖、外销提成的银行流水凭证予以证明。对证据8无异议。对证据9不予确认，该证据是原告单方制作。对证据10不予确认，应以被告提交的为准，因部分公司的工商登记资料与实际情况不符，故被告不予确认，例如佛山城南店，显示成立时间是2018年，但被告的证据显示该城南店与实际情况是不符的。对证据11不予确认，该仲裁裁决书与本案无关，且并未显示该裁决书为生效裁决。原告申请证人陈杰敏、彭勇出庭作证，本院予以准许。证人陈杰敏出庭作证，其陈述：2019年1月3日公司安排聚餐，证人有出席，当天证人喝了一杯半的红酒，当时出席的同事有十人，除了杨文学和陈牧因需要开车回家不能喝酒，还有彭勇说自己感冒不能喝酒，其他人均有喝酒。吃完饭后各自就回家了。证人是家人过来到饭店门口接回家的，其他人后来的情况就不清楚。当晚有两瓶百年糊涂的白酒（每瓶450ml）和两瓶红酒，六瓶啤酒，白酒是冉金成、胡定寿、被告、张国庆四人在喝，红酒是刘丽、陈杰敏、王宁、冉金成、张国庆、胡定寿在喝，啤酒是被告、冉金成、张国庆在喝。证人印象是这些情况。白酒基本是平分，互相敬酒。红酒是张国庆、冉金成喝得比较多，刘丽大概喝了200多ml，陈杰敏和王宁分别是150ml-200ml；啤酒应该是三人平分五、六支。被告大概喝了两瓶白酒的四分之一，五六瓶啤酒的三分之一。证人大概印象是这样。原告公司的人事、运营、物流、采购、财务、品控等部门的人员聚餐。聚餐通知是餐享家的总监杨文学发出的。聚餐后就各自散了，证人走之前没有安排，家人来接证人回家。证人印象中只有半瓶啤酒没喝完。证人彭勇出庭作证，其陈述：证人是原告公司的在职员工。被告在2019年1月份公司晚上聚餐当时是喝酒的。大概有十人左右，在公司附近一公里左右的顺德渔庄聚餐。公司事业部所有的主管级别以上的聚餐，当时喝了两瓶白酒、红酒具体不记得几瓶、半打啤酒，女同事刘丽、陈杰敏、王宁喝的是红酒，男同事有冉金成、胡定寿、张国庆、被告喝的是白酒和啤酒，没喝酒的是证人、陈牧、杨文学三人。聚餐后，三个没喝酒的自己开车车回去了，冉金成叫了代驾开车回去，其他人如住公司附近的走路回去，各自回去了。男同事平分喝完了两瓶白酒和半打啤酒。被告当时喝了半斤白酒，啤酒大概喝了一瓶左右。证人不记得被告是怎么回去的。这次聚餐是公司领导杨文学通知的。聚餐结束后，各自回家休息，没有安排。原告对证人出庭所作证言的质证意见：没有异议。被告对证人出庭所作证言的质证意见：有异议，该两证人是原告的在职员工，与原告有利害关系。（二）被告提交了如下证据：1.如轩砂锅粥员工档案、佛山市社会保险参保缴费证明；2.员工工资汇总表、工资单、员工身份资料及名片、中国农业银行银行的账户明细查询、中国农业银行银行卡交易明细清单、工资说明、工资明细；3.情况说明、李红军身份证；4.处分通告；5.企业信用信息公示报告、系统打印件；6.仲裁庭审笔录、7.李佩蓓、冉金成的劳动合同。经质证，原告对被告提供的证据1的真实性无异议，员工档案正好证明被告是根据劳动合同一样从2010年11月29日入职日宥公司的，2005年4月28日不是被告所述的在黄岐门店工作，禅城区城南门店担任厨师，而且黄岐门店、城南门店、海珠等所有门店都是独立的法人，有些是个体工商户或公司。佛山城南店、莞城店、成都店、常平店、东城西店均已被当时的老板注销或结业，跟原告公司没有关联关系。且原告公司是于2009年9月11日在工商行政部门正式登记成立。参保证明恰恰证明原告公司为被告参加社保的时间是在2009年之后，所以不能证明被告是2005年4月28日入职原告公司。对证据2中的员工工资汇总表、工资单、员工身份资料及名片、工资说明、工资明细的三性均有异议，对中国农业银行银行的账户明细查询、中国农业银行银行卡交易明细清单的真实性无异议，但与本案无关，而且中国农业银行银行卡交易明细清单有部分不是被告本人的交易明细。员工身份资料上面写着性别为女，而且该证据可以随意制作的。对证据3的情况说明有异议，对李红军身份证的真实性无异议，情况说明恰恰证明被告先跟公司同事聚餐喝酒后，再次参加公司供应商聚会喝酒的有力证据。对证据4无异议，该证据是原告公司出具的。对证据5的真实性认可，认为原告于2009年9月11日成立，而被告所提及的门店：成都如轩砂锅粥餐饮有限公司2007年4月27日成立，广州市海珠区如轩砂锅粥店2005年11月1日成立，佛山市南海区黄岐如轩砂锅粥店2002年4月24日成立，东莞市常平如轩砂锅粥店2007年成立、已注销，东莞市莞城如轩砂锅粥店2004年成立、已注销，佛山市禅城区如轩砂锅粥店2005年成立、已注销，上述主体均在原告成立之前成立，并且是适格的用工主体，不能证明与原告有关联，也不能证明被告入职的门店与原告存在劳动关系，以上所提佛山市南海区黄岐如轩砂锅粥店、成都如轩砂锅粥餐饮有限公司并非被告所入职门店及公司，并且佛南劳人仲案字[2019]639号仲裁裁决书已明确裁决被告与佛山市南海区黄岐如轩砂锅粥店无任何关系。对证据6的真实性没有异议，原告的外销提成为公司总经理与供应链事业部总监签订本年度外销目标完成后超出部分按比例对相关事业部在次年3月份的一项福利，此福利达成后由各事业部总监分配。年终奖是作为原告根据本年度经营状况及全年工作业绩达成后的一项福利，以上都不属于员工个人固定收入。根据原告《供应链事业部总监年度目标责任书》中的相关规定，被告在醉酒驾驶公司车辆私自外出参加供应商宴请并继续饮酒驾车，已构成严重违纪、违法的行为，且供应链事业部在2018年外销业绩也未达标，以上诸多原因使被告并无享受外销提成、年终奖福利的资格。对证据7的真实性有异议，该劳动合同复印件没有骑缝章，且字迹有篡改的痕迹，原告所有劳动合同均盖有骑缝章。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告、被告之间劳动关系存续期间的问题。仲裁裁决原告与被告于2009年9月11日至2019年1月14日期间存在劳动关系。被告对此没有提起诉讼。原告对仲裁裁决不服起诉，认为原告与被告劳动关系存续期间为2010年11月29日至2019年1月14日。可见，原、被告双方对解除劳动关系的时间为2019年1月14日没有异议，双方争议焦点在于原、被告建立劳动关系的时间。对此，本院认为，原告提供的如轩砂锅粥员工档案显示，被告于2005年4月28日在佛山城南店任厨师，被告提供的有原告盖章确认的2011年9月、12月员工工资汇总表显示，被告的入职时间是2005年4月28日。原告对被告提供的上述员工工资汇总表有异议，但不能举证推翻，本院对原告的抗辩不予采信。上述两份证据相互印证，能证明原告认可被告在原告处的入职时间为2005年4月28日。仲裁裁决原告与被告于2009年9月11日至2019年1月14日期间存在劳动关系，被告对此没有提起诉讼，视为服裁。故本院确认原告与被告于2009年9月11日至2019年1月14日期间存在劳动关系。二、关于原告是否应当向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金的问题。原告以被告未按公司支付填写用车申请，违规接受公司供应商私下宴请、违反国家严禁酒后驾车的法律法规，已构成严重违纪且情节严重为由，解除与被告的劳动关系。被告承认其聚餐喝酒后驾驶公司车辆的事实。《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条规定：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。任何人不得强迫、指使、纵容驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车。”第九十一条规定：“饮酒后驾驶机动车的，处暂扣六个月机动车驾驶证，并处一千元以上二千元以下罚款。因饮酒后驾驶机动车被处罚，再次饮酒后驾驶机动车的，处十日以下拘留，并处一千元以上二千元以下罚款，吊销机动车驾驶证。醉酒驾驶机动车的，由公安机关交通管理部门约束至酒醒，吊销机动车驾驶证，依法追究刑事责任；五年内不得重新取得机动车驾驶证。饮酒后驾驶营运机动车的，处十五日拘留，并处五千元罚款，吊销机动车驾驶证，五年内不得重新取得机动车驾驶证。醉酒驾驶营运机动车的，由公安机关交通管理部门约束至酒醒，吊销机动车驾驶证，依法追究刑事责任；十年内不得重新取得机动车驾驶证，重新取得机动车驾驶证后，不得驾驶营运机动车。饮酒后或者醉酒驾驶机动车发生重大交通事故，构成犯罪的，依法追究刑事责任，并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证，终生不得重新取得机动车驾驶证。”可见，酒后驾车是法律明令禁止的违法行为，酒后驾驶可能造成无法挽回的严重不利后果。原告酒后驾驶公司车辆，虽未造成他人伤亡的严重后果，但行为本身违反了法律的明确规定，具有社会危害性。原告《员工手册》第六十二条规定：“员工具有下列情况之一的，构成严重违纪：……52.违反国家相关法律或治安管理条例的；”原告将违法行为亦作为严重违纪行为在《员工手册》中予以规定。因此，原告以被告酒后驾驶公司车辆，严重违反公司规章制度为由，解除与被告之间的劳动关系，具有事实和法律依据。被告主张原告违法解除与其之间的劳动关系，并要求原告支付赔偿金，没有依据，本院不予支持。原告无需向被告支付赔偿金241106.6元。三、关于原告是否应当向被告支付2019年1月工资差额672元、2018年外销提成12000元和2018年年终奖8000元的问题。关于2019年1月工资差额问题。根据被告无异议的原告提供的被告2018年工资表，被告2018年1-12月应发工资分别为8500元、8400元、7850元、8500元、8668元、8956元、8776元、9046元、8920元、8668元、8992元、8236元。被告2018年1-12月平均工资为8626元[（8500元﹢8400元﹢7850元﹢8500元﹢8668元﹢8956元﹢8776元﹢9046元﹢8920元﹢8668元﹢8992元﹢8236元）÷12个月]。原告主张被告离职前一个月的工资标准是9000元，是对其自身权利的处分，本院予以照准。原告应向被告支付2019年1月的工资为4064.52元（9000元÷31天×14天）被告确认已收到原告发放的2019年1月工资3628元。故原告应向被告支付2019年1月工资差额436.52元（4064.52元－3628元）。关于2018年外销提成的问题。原告主张被告不属于外销销售成员，没有外销提成。被告则认为被告提供的银行流水显示被告2017年的外销提成于2018年3月9日通过罗龙琼的银行账户发放12542元。对此，本院认为，《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。原告作为用人单位，未能提供完整的工资支付台账证明被告的工资发放情况，应当承担举证不能的不利法律后果。故本院采信被告的主张。原告应向被告支付2018年外销提成12000元。关于2018年年终奖的问题。原告提供的《2018年供应链事业部总监经营目标责任书》第七条第四点“奖金发放方法”中第4点规定：“在奖金未发放前，乙方终止劳动合同、或乙方凡有严重错误遭受甲方辞退、或犯严重错误自动离职、或违反劳动合同时，甲方有权终止劳动合同，同时不再享有年度奖金和福利等。”原告主张2018年度供应链事业部没有达到业绩目标，所有该部门员工都没有年终奖励。被告则认为有些原同事收到了年终奖。对此，本院认为，原告仅提供了工资表、支付证明单证明2019年1至4月供应链事业部的员工工资发放情况。原、被告双方确认原告通过银行转账向员工发放工资。原告未提供工资发放的银行转账凭证，应承担举证不能的不利法律后果。故本院对原告的主张不予采信，采信被告的主张。原告应向被告支付2018年年终奖8000元。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，本案判决如下：一、确认佛山市五仁餐饮管理有限公司与谢显强于2009年9月11日至2019年1月14日期间存在劳动关系；二、佛山市五仁餐饮管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年1月工资差额436.52元、2018年外销提成12000元和2018年年终奖8000元予谢显强；三、佛山市五仁餐饮管理有限公司无需向谢显强支付违法解除劳动关系的赔偿金241106.60元；四、驳回佛山市五仁餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。本案免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘晓霞二〇一九年七月十九日书记员  杨 洋