广东省佛山市顺德区人民法院行 政 判 决 书（2019）粤0606行初559号原告曾荣生，男，1965年3月6日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。被告国家税务总局佛山市顺德区税务局，住所地广东省佛山市顺德区大良街道新城区兴业路税务大楼。法定代表人杜文，该局局长。出庭负责人李伟文,该局副局长。委托代理人黎楚文，该局工作人员。委托代理人林培晓，广东兴顺律师事务所律师。原告曾荣生不服被告国家税务总局佛山市顺德区税务局行政答复纠纷一案，于2019年5月6日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于2019年6月12日公开开庭审理了本案，原告曾荣生，被告出庭负责人李伟文及委托代理人黎楚文、林培晓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年5月17日，被告作出《不予办理通知书》，认为原告截止2019年5月6日，实际年龄是54周岁，未满55周岁，且原告为江西省户籍人员。根据粤人社规〔2016〕4号《关于完善灵活就业人员参加企业职工基本养老保险有限规定的通知》第一条“参保条件。在我省以灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的人员包括无雇工的个体工商户，未在用人单位参加企业职工基本养老保险的非全日制从业人员，以及其他灵活就业人员。具体条件如下：……（二）外省户籍灵活就业人员，男年满55周岁、女年满45周岁，且未达到法定退休年龄，在我省实际缴纳企业职工基本养老保险费累计满10年，且在最后参保地实际缴纳企业职工基本养老保险费累计满5年的，可在最后参保地参加企业职工基本养老保险。”原告不符合在广东省以灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的条件，根据佛府办〔2016〕60号《佛山市人民政府办公室关于印发佛山市基本医疗保险管理办法的通知》第二条“本办法适用于本市行政区域内的下列单位和人员：……（四）在本市注册登记的无雇工的个体工商户及本市户籍灵活就业人员……”的规定，原告不符合在佛山市以灵活就业人员身份参加基本医疗保险的条件。因此对原告要求以个人灵活就业人员身份办理社保缴费登记并缴费的申请，被告决定不予受理。原告诉称，原告已在佛山市累计缴纳社保费127个月，且年龄已超过了50周岁，其中2014年6月至2019年4月已连续缴费59个月，由于原告与原用人单位的劳动合同期满，单位提出劳动合同不再续期，且原告已年满54周岁，找合适的工作单位不容易，为了使本人的社保权益不中断，所以原告暂时要以灵活就业人员的身份进行社保登记并缴费，原告于2019年4月30日下午前往顺德区行政服务中心税务办事大厅，要求被告以灵活就业人员的身份为原告办理2019年5月及以后的社保登记及缴费手续，可税务办事工作人员拒绝给予办理，拒绝理由为“没有年满55周岁”。《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款、第二十三条第二款都已明文规定，其他灵活就业人员可以参加基本养老保险、其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险。第六十条第二款规定，其他灵活就业人员可以直接向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。从上述法律条文可知，原告可以有参加社会保险的权利。现被告拒绝为原告办理社会保险登记及缴费的有关手续侵害原告的合法权益。为此，原告起诉请求：1.撤销被告于2019年5月17日作出的《不予办理通知书》；2.被告应当依法给予原告办理2019年5月及以后的社会保险登记及缴费的有关手续；3.诉讼费由被告承担。原告在诉讼中提供了下列证据：1.原告的身份证，证明原告的诉讼主体资格，并且年龄已经超过五十周岁。2.《不予办理通知书》，证明被告存在违法不给原告办理社保登记并缴费的事实。3.佛山市社会保险参保缴费证明两页、划缴税（费）款协议书、恒通卡卡号与账号对照证明，证明：参保缴费证明原告在佛山市累计社保缴费超过十年，符合国办发[2009]66号《国务院办公厅关于转发人力资源社会保障部财政部城镇企业职工基本养老保险关系转移接续暂行办法的通知》的第五条第二项的规定，但对男性年满50周岁和女性年满40周岁的，应在原参保地继续保留基本养老保险关系。划缴税（费）款协议书、恒通卡卡号与账号对照证明，该两项证据可以证明原告在2019年4月30日找过被告要求给予办理社保登记及缴费的事实。被告辩称，一、被告具有作出本案行政行为的职权和资格。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十条第二款“无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，可以直接向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。”《广东省社会保险费征缴办法》第四条第一款“社会保险费由地方税务机关征收。”粤劳社函〔2008〕1789号《关于印发广东省社会保险费地税全责征收实施办法（暂行）的通知》关于税务部门全责征收社会保险费的规定，以及《国家税务总局佛山市顺德区税务局关于税务机构改革有关事项的公告》第一点“一、国家税务总局佛山市顺德区税务局挂牌后，承继原佛山市顺德区国家税务局、原佛山市顺德区地方税务局的税费征管等职责，并严格按国家税务总局公告2018年第32号《国家税务总局关于税务机构改革有关事项的公告》、国家税务总局广东省税务局公告2018年第14号《国家税务总局广东省税务局关于市县税务机构改革有关事项的公告》所明确事项和规定执行”的规定，被告作为本行政区域内的社会保险费征收机构具有对灵活就业人员的社会保险费进行征收的职权。二、被告作出本案行政行为的事实根据及程序。原告出生于1965年3月6日，住所为江西省××××曾屋组，身份证号码为。原告先于2019年4月30日下午到行政服务中心办税厅处咨询灵活就业人员参保事宜，被告经办人员根据原告的陈述并依据粤人社规〔2016〕4号《关于完善灵活就业人员参加企业职工基本养老保险有关规定的通知》的相关规定口头答复原告其不符合灵活就业人员参加企业职工基本养老保险的参保条件。原告又于2019年5月6日再次到行政服务中心办税厅处咨询灵活就业人员参保事宜并要求被告出具书面回复，被告于当日向原告出具《答复》，再次向原告解释其不符合灵活就业人员参加企业职工基本养老保险参保条件的理由。虽然原告被告知其不符合灵活就业人员参加企业职工基本养老保险的参保条件，但原告坚持向被告提交《申请书》提出“要求以个人灵活就业人员的身份办理社保登记并缴费”的申请并要求被告如不予办理的，应出具“一份不予办理的书面材料”。被告收到上述《申请书》并经认真核查后，核实原告不符合广东省以灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的条件，也不符合在佛山市以灵活就业人员身份参加基本医疗保险的条件，因而于2019年5月17日作出《不予办理通知书》，决定不予办理以个人灵活就业人员身份办理社保缴费登记并缴费，并邮寄送达原告。三、被告作出本案行政行为是有法律依据的。根据原告咨询时提供的信息，及至咨询日，原告户籍不在广东，年龄未满55周岁，根据粤人社规〔2016〕4号《关于完善灵活就业人员参加企业职工基本养老保险有关规定的通知》第一条“参保条件。在我省以灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的人员包括无雇工的个体工商户，未在用人单位参加企业职工基本养老保险的非全日制从业人员，以及其他灵活就业人员。具体条件如下：……（二）外省户籍灵活就业人员，男年满55周岁、女年满45周岁，且未达到法定退休年龄，在我省实际缴纳企业职工基本养老保险费累计满10年，且在最后参保地实际缴纳企业职工基本养老保险费累计满5年的，可在最后参保地参加企业职工基本养老保险……”的规定，原告不符合灵活就业人员参加企业职工基本养老保险的参保条件。此外，根据佛府办〔2016〕60号《佛山市人民政府办公室关于印发佛山市基本医疗保险管理办法的通知》第二条的规定，原告不符合以个人灵活就业人员身份办理社保缴费登记并缴费的条件，因此被告决定不予办理。另外，下位法在不与上位法冲突的前提下可以对上位法作出更为具体的适用规定，因此粤人社规〔2016〕4号《关于完善灵活就业人员参加企业职工基本养老保险有关规定的通知》对《中华人民共和国社会保险法》就灵活就业人员参加企业职工基本养老保险问题作出具体规定并无不妥，原告提出的关于“《社会保险法》没有规定未满五十五周岁人不可以参保”而认为被告适用法律错误的观点是不正确的。综上，被告向原告作出的《不予办理通知书》是有法律根据的。四、被告于2019年5月6日收到原告的申请书，经过审核后，于2019年5月17日作出《不予办理通知书》，并且于2019年5月21日送达给原告，因此被告认为作出涉案通知书程序合法。被告在诉讼中提交了下列证据：1.统一社会信用代码证书，证明被告的诉讼主体资格。2.《申请书》、原告的身份证复印件、户口簿复印件、《不予办理通知书》、EMS快递单据及中国邮政给据邮件跟踪查询系统打印件，证明虽然原告被告知其不符合灵活就业人员参加企业职工基本养老保险的参保条件，但原告坚持向被告提交《申请书》提出“要求以个人灵活就业人员的身份办理社保登记并缴费”的申请并要求被告如不予办理的，应出具“一份不予办理的书面材料”。被告收到上述《申请书》并经认真核查后，核实原告不符合广东省以灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的条件，也不符合在佛山市以灵活就业人员身份参加基本医疗保险的条件，因而于2019年5月17日作出《不予办理通知书》，决定不予办理以个人灵活就业人员身份办理社保缴费登记并缴费，并邮寄送达原告。原告是在1965年3月6日出生，到申请书提交之日2019年5月6日时为54岁，而且原告户籍在江西赣州，所以原告不符合以灵活人员参加社保的参保条件。经庭审质证，各方当事人对对方提供的证据均无异议，且各方当事人提供的证据均与本案有关联，本院均予以采纳。经审理查明，2019年5月6日，原告作为申请人向被告递交一份《申请书》，载明：“由于本人已在佛山市缴纳社保127个月，现要求以个人灵活就业人员的身份办理社保登记并缴费，因为顺德第一税务分局的办事人员根据有关规定不予办理，所以本人要求税务分局给出具一份不予办理的书面材料”。当天，国家税务总局佛山市顺德区税务局第一税务分局作出案涉答复，并将该答复送达给原告。2019年5月17日，被告作出一份《不予办理通知书》，对原告要求以个人灵活就业人员身份办理社保缴费登记并缴费的申请，被告决定不予办理。该通知书被告于2019年5月21日送达给原告。另查，原告曾荣生出生于1965年3月6日，户籍所在地为江西省××××曾屋组。截至2019年4月，原告在佛山市连续购买社保满十年。再查，广东省人力资源社会保障厅、广东省财政厅、广东省地方税务局于2016年3月28日作出粤人社规〔2016〕4号《关于完善灵活就业人员参加企业职工基本养老保险有关规定的通知》，该通知第一条规定：“参保条件。在我省以灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的人员包括无雇工的个体工商户，未在用人单位参加企业职工基本养老保险的非全日制从业人员，以及其他灵活就业人员。具体条件如下：……（二）外省户籍灵活就业人员，男年满55周岁、女年满45周岁，且未达到法定退休年龄，在我省实际缴纳企业职工基本养老保险费累计满10年，且在最后参保地实际缴纳企业职工基本养老保险费累计满5年的，可在最后参保地参加企业职工基本养老保险。”2016年12月22日，佛山市人民政府作出佛府办〔2016〕60号《佛山市人民政府办公室关于印发佛山市基本医疗保险管理办法的通知》，该通知第二条规定“本办法适用于本市行政区域内的下列单位和人员：……（四）在本市注册登记的无雇工的个体工商户及本市户籍灵活就业人员。”本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条第二款规定：“无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，可以直接向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。”《广东省社会保险费征缴办法》第四条第一款规定：“社会保险费由地方税务机关征收。”由此可见被告作为本行政区域内的社会保险费征收机构具有对灵活就业人员的社会保险费进行征收的职权。被告在2019年5月6日收到原告的申请要求以灵活就业人员的身份办理社保登记并缴费后，于2019年5月17日作出案涉《不予办理通知书》，并于2019年5月21日送达给原告，程序合法，本院予以确认。本案争议焦点系案涉《不予办理通知书》是否合法？本院认为，根据粤人社规〔2016〕4号《关于完善灵活就业人员参加企业职工基本养老保险有关规定的通知》第一条的规定：“参保条件。在我省以灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的人员包括无雇工的个体工商户，未在用人单位参加企业职工基本养老保险的非全日制从业人员，以及其他灵活就业人员。具体条件如下：……（二）外省户籍灵活就业人员，男年满55周岁、女年满45周岁，且未达到法定退休年龄，在我省实际缴纳企业职工基本养老保险费累计满10年，且在最后参保地实际缴纳企业职工基本养老保险费累计满5年的，可在最后参保地参加企业职工基本养老保险。”本案中，原告属于外省户籍灵活就业人员，因原告年龄并未满55周岁，因此并不符合在广东省以灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的条件。此外，根据佛府办〔2016〕60号《佛山市人民政府办公室关于印发佛山市基本医疗保险管理办法的通知》第二条规定：“本办法适用于本市行政区域内的下列单位和人员：……（四）在本市注册登记的无雇工的个体工商户及本市户籍灵活就业人员。”原告并非佛山市本地户籍人员，因此原告亦不符合在佛山市以灵活就业人员身份参加基本医疗保险的条件。本案中，原告认为被告援引的上述规范性文件违反了上位法，因此被告适用法律错误。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款、第六十条第二款均是对灵活就业人员可向社保征收机构缴纳社会保险费的一个概况性的规定，并未限制各地方可拟定规范性文件对缴纳社保问题进行细化，而被告援引的粤人社规〔2016〕4号《关于完善灵活就业人员参加企业职工基本养老保险有关规定的通知》及佛府办〔2016〕60号《佛山市人民政府办公室关于印发佛山市基本医疗保险管理办法的通知》作为规范性文件，系对外省户籍灵活就业人员在广东省内办理社保缴费的一个规定，系对法律规定的一个细化，若原告不符合广东省的相关缴纳社保的条件，原告并非无任何路径可循，原告完全可去户籍所在地的社保机构按灵活就业人员的身份办理社保缴费。因此原告认为被告援引的规范性文件与上位法不符本院不予支持。原告还认为根据国办发〔2009〕66号《国务院办公厅关于转发人力资源社会保障部、财政部城镇企业职工基本养老保险关系转移接续暂行办法的通知》第五条第二款的规定，原告有权在佛山市以灵活就业人员身份参与社保缴费。本院认为，该行政法规限定的系养老保险关系转移接续，而并不适用灵活就业人员参加职工基本养老保险资格的审核，原告上述意见系对法律的错误理解，本院不予支持。至于原告认为粤人社规〔2016〕4号中表述是“可以”而非“才能”，且针对55周岁以上的人而言，对其他年龄段的人没有限制。本院认为，粤人社规〔2016〕4号文中对外省户籍灵活就业人员在符合一定条件的情况下可在最后参保地参加企业职工基本养老保险，该文所认定的“可以”是针对符合条件的外省户籍灵活就业人员的一个选择权，即可以在最后参保地参保亦可在户籍所在地参保，该条文的理解并非原告所释。综上，被告作出案涉行政行为所认定的事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。原告要求撤销的理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告曾荣生的诉讼请求。本案受理费50元，由原告曾荣生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  陈 威人民陪审员  刘艳梅人民陪审员  谭宝仪二〇一九年七月十六日书 记 员  胡怿之