襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0691民初947号原告：江苏微特利电机股份有限公司，住所地江苏省泰州市海陵区罡杨镇。法定代表人：李锦洲，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李志亮，该公司员工。委托诉讼代理人：陆年宝，江苏丁鸿庚律师事务所律师。被告：襄阳汇众联盟新能源技术有限公司，住所地襄阳高新技术产业开发区新明路英菲尼迪配套商工厂集成内工业厂房A12号。法定代表人：周立兵，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：肖樊，该公司法务。第三人：叶礼璋，男，1967年7月1日出生，汉族，住襄阳高新技术产业开发区。第三人：张贵函，男，1963年10月17日出生，汉族，住襄阳高新技术产业开发区。第三人：杨书博，男，1992年8月31日出生，汉族，住谷城县。原告江苏微特利电机股份有限公司（以下简称江苏微特利公司）与被告襄阳汇众联盟新能源技术有限公司（以下简称襄阳汇众联盟公司）、第三人叶礼璋、张贵函、杨书博买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月24日公开开庭进行了审理。原告江苏微特利公司的委托诉讼代理人陆年宝，被告襄阳汇众联盟公司的法定代表人周立兵及其委托诉讼代理人肖樊到庭参加了诉讼。第三人叶礼璋、张贵函、杨书博经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。江苏微特利公司向本院提出诉讼请求：1.襄阳汇众联盟公司给付江苏微特利公司货款6054843.61元、逾期付款利息250000元；2.叶礼璋、张贵函、杨书博在未出资本息范围内对襄阳汇众联盟公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；3.诉讼费、担保费由襄阳汇众联盟公司负担。事实和理由：江苏微特利公司、襄阳汇众联盟公司双方系业务往来单位，2017年11月6日，双方签订《采购合同》一份，襄阳汇众联盟公司向江苏微特利公司采购电机和电机控制器，合同总价款5530000元；合同约定了付款方式及逾期付款的违约责任等条款。2018年3月31日经双方对账确认，截至2018年3月31日襄阳汇众联盟公司尚欠江苏微特利公司2017年11月6日《采购合同》项下的货款113207.55元。2018年1月23日，江苏微特利公司、襄阳汇众联盟公司签订《采购合同》一份，襄阳汇众联盟公司向江苏微特利公司采购电机和电机控制器，合同总价款4740000元；合同约定了付款方式及逾期付款的违约责任等条款。2018年4月2日、2018年6月27日江苏微特利公司按照2018年1月23日的合同向襄阳汇众联盟公司供应电机和电机控制器，并向襄阳汇众联盟公司开具了5941636.06元的增值税发票。上述货款江苏微特利公司多次追索，但襄阳汇众联盟公司至今分文未付。叶礼璋、张贵函、杨书博系襄阳汇众联盟公司股东，叶礼璋应出资46400000元，张贵函应出资18850000元，杨书博应出资7250000元，上述出资应在2018年5月31日前到位。但襄阳汇众联盟公司在2018年3月31日双方对账后至今未给付货款，足以证明叶礼璋、张贵函、杨书博并未按认缴期限出资到位。故叶礼璋、张贵函、杨书博在未出资本息范围内对襄阳汇众联盟公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。襄阳微特利公司为维护合法权益，特具状法院，请求依法判如请求。庭审中，江苏微特利公司明确诉讼请求第1项中的逾期付款利息为：从2018年6月29日按照合同约定往后推3个月，以6054843.61元为基数，计算至清偿之日止；第3项中担保费为：江苏微特利公司申请财产保全时，投保诉讼财产保全责任保险，支付保险费7680元。襄阳汇众联盟公司辩称，1.对江苏微特利公司诉称的襄阳汇众联盟公司欠付其货款金额6054843.61元没有异议；陈述的合同签订、履行内容没有争议；2.江苏微特利公司主张的逾期利息，因本案是买卖合同的货款纠纷而不是借款，不应有利息。叶礼璋、张贵函、杨书博共同辩称，1.叶礼璋、张贵函、杨书博与江苏微利特公司无买卖合同关系，根据合同相对性应当由襄阳汇众联盟公司承担付款责任。叶礼璋、张贵函、杨书博与襄阳汇众联盟公司分属不同的民事责任主体，前者作为后者股东，不存在损害公司或债权人利益等公司法禁止的行为，让叶礼璋、张贵函、杨书博对公司债务承担责任，必须要有明确的法律依据，否则就是否定公司的法人独立制度。2.江苏微特利公司无权根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条规定要求叶礼璋、张贵函、杨书博承担补充赔偿责任，理由是适用该条的前提之一“公司债务不能清偿”的条件不能成立。⑴襄阳汇众联盟公司名下持有襄阳九州汽车有限公司（以下简称襄阳九州公司）50%的股权，该公司净资产多达数亿元，襄阳汇众联盟公司持有的股权价值远远超过案涉债务6300000元，不存在不能清偿债务的问题；⑵襄阳汇众联盟公司经营状况良好，其除本案债务外无其他经司法裁判确认的债务，在法院无执行案件。且江苏微特利公司申请保全了襄阳汇众联盟公司持有的襄阳九州公司的股权。⑶根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，江苏微特利公司应当就“债务不能清偿”承担举证责任，现其未举证证实襄阳汇众联盟公司确无清偿债务能力，其诉求不应当得到支持。综上，请求驳回江苏微特利公司对叶礼璋、张贵函、杨书博的诉讼请求。江苏微特利公司围绕诉讼请求依法提交了《采购合同》《企业询证函-函证账户余额及交易》、送货回单、发票签收单、江苏增值税专用发票、襄阳汇众联盟公司营业执照、公司章程、股东（发起人）出资情况、担保服务费发票等证据，本院组织双方当事人进行了质证。襄阳汇众联盟公司对江苏微特利公司所举证据均无异议，叶礼璋、张贵函、杨书博未到庭应诉，视为放弃对江苏微特利公司举出的上述证据质证的权利。江苏微特利公司举出的上述证据均符合有效证据的真实性、合法性、关联性，各证据之间相互印证，且与江苏微特利公司、襄阳汇众联盟公司陈述相吻合，本院均予以确认并在卷佐证，但是否能够据此支持江苏微特利公司的全部诉讼请求，本院下文评述。襄阳汇众联盟公司、叶礼璋、张贵函、杨书博未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月16日，襄阳汇众联盟公司作为甲方，与作为乙方的江苏微特利公司签订《采购合同》一份。合同主要约定，产品名称SYC5040XXYTBEV（物流车）电机、电机控制器，型号分别为2103110-C01、2104110-C01，单位（套），数量350套，单价15800元，总价5530000元。甲方与乙方另行签订《质量保证协议书》并作为合同附件，乙方的产品质量必须符合质量保证协议书中约定的质量标准。交货日期：2017年11月28日前发货90套，2017年12月15日前发货120套，2017年12月24日前发货140套。合同签订后7个工作日内，甲方支付乙方合同总价的50%为预付款，产品按照要求到甲方指定地点验收合格入库且乙方开具全额增值税发票随产品给甲方后，30日内支付乙方合同总价的45%，合同总价的5%留为质保金，质保金支付按质量保证协议执行。甲方逾期付款的，按同期银行贷款利率向乙方支付违约金。合同附件《质量保证协议书》（以下简称协议书）约定，甲方在乙方上一年的供货货款中提留5%作为质量保证金，用于当年因乙方产品质量问题引起的各种经济损失及违约金的扣除，质量保证金的结算周期为一年，无质量问题七个工作日内返还。合同签订后，江苏微特利公司依约向襄阳汇众联盟公司供货，襄阳汇众联盟公司支付了合同约定的大部分货款后，双方共同签署《企业询证函-函证账户余额及交易》，确认截止2018年3月31日，襄阳汇众联盟公司尚欠江苏微特利公司货款1382500元。2018年1月23日，襄阳汇众联盟公司作为甲方，与作为乙方的江苏微特利公司又签订《采购合同》一份。合同约定的产品名称、型号、单位、单价同前述合同。合同另约定，数量300套，总价4740000元。交货日期：2018年2月28日前发货300套。产品到货经甲方验收合格，次月10-20日核对清单并开具增值税专用发票，乙方将增值税专用发票交财务会计部挂账，采用滚动付款方式，T+1个月支付合同总价款的30%，T+2个月支付合同总价款的30%，T+3个月支付合同总价款的40%。违约金的计算方式、合同附件《质量保证协议书》对质量保证金的约定同前述合同和协议书。合同签订后，江苏微特利公司依约向襄阳汇众联盟公司供货，并于2018年5月5日分别向襄阳汇众联盟公司开具增值税专用发票三张，金额均为783247.87元；于2018年6月27日向襄阳汇众联盟公司开具增值税专用发票一张，金额为2322600元，该发票于2018年6月29日经襄阳汇众联盟公司签收。上述发票金额合计4672343.61元，加上前述欠款1382500元，合计6054843.61元，襄阳汇众联盟公司分文未予支付。襄阳汇众联盟公司于2016年9月18日登记成立，股东叶礼璋、张贵函、杨书博，认缴出资额分别为46400000元、18850000元、7250000元，约定出资方式为货币，出资时间为2018年5月31日之前。庭前会议中，襄阳汇众联盟公司认为叶礼璋、张贵函、杨书博分别对认缴出资额实缴了一部分但未举证证实具体的数额，但在本院指定的三日内未提交叶礼璋、张贵函、杨书博已经实缴出资部分的证据。江苏微特利公司于2019年4月8日向本院申请财产保全，请求冻结襄阳汇众联盟公司持有的襄阳九州汽车公司股权6400000股，并以其向天安财产保险股份有限公司湖北省分公司投保的诉讼财产保全责任保险提供担保，本院于2019年4月25日作出（2019）鄂0691民初947号民事裁定，冻结襄阳汇众联盟公司持有的襄阳九州汽车公司股权6400000股。另查，襄阳汇众联盟公司与江苏微特利公司于2018年1月23日签订的《采购合同》合同第七条约定的“T+1、+2、+3个月”内容，T是指交货期，从发票交付之日起计算。本院认为，江苏微特利公司与襄阳汇众联盟公司签订的两份《采购合同》，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，属有效合同应受到法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”、第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”规定，当事人应当本着诚实信用原则，全面履行合同。江苏微特利公司依约向襄阳汇众联盟公司供货后，襄阳汇众联盟公司除支付部分货款外，尚欠6054843.61元未按合同约定的时间支付的行为已构成违约，其理应承担逾期付款的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”规定，襄阳汇众联盟公司除应及时向江苏微特利公司支付尚欠货款6054843.61元外，还应支付逾期付款违约金。目前中国人民银行不再公布贷款基准利率，本院结合案件实际情况，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”规定，案涉违约金当以年利率6%标准计算。2017年11月16日签订的合同在履行中经结算，襄阳汇众联盟公司对欠付江苏微特利公司货款1382500元并无异议，且合同约定的质保金返还期限已经届满。2018年1月23日签订的合同，襄阳汇众联盟公司于2018年6月29日签收最后一张发票，对襄阳汇众联盟公司欠付货款金额合计6054843.61元，江苏微特利公司请求均按照合同约定的T+3付款期限，从2018年6月29日起往后推迟三个月，按同期银行贷款利率计算逾期付款利息，是其真实意思表示和对己权利之处分。但合同约定襄阳汇众联盟公司在货款中提留5%作为质保金，结算周期为一年，无质量问题七个工作日内返还。故2018年1月23日签订的合同中襄阳汇众联盟公司应付货款4672343.61元中有233617.18元为质保金（4672343.61×5%），该质保金依照合同约定的返还期限当从2018年6月29日起往后推迟一年零七天，即至2019年7月6日届满，余款4438726.43元加上1382500合计5821226.43元的付款期限，从2018年6月29日起往后推迟三个月，即至2018年9月29日全部届满。故案涉违约金当分别以5821226.43元、233617.18元为基数，从2018年9月30日和2019年7月7日起计算。江苏微特利公司请求叶礼璋、张贵函、杨书博在未出资本息范围内对汇众联盟公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”规定可见，出资不实的股东承担补充赔偿责任的前提和构成要件之一是公司债务不能清偿的部分。首先，虽襄阳汇众联盟公司、叶礼璋、张贵函、杨书博未举证证实叶礼璋、张贵函、杨书博对各自认缴出资额的实缴金额，但江苏微特利公司亦未证实襄阳汇众联盟公司对本院确定的欠付货款及违约金“不能清偿的部分”，应当承担举证不能和于己不利的法律后果；其次，经江苏微特利公司申请财产保全，本院已经裁定冻结襄阳汇众联盟公司持有的襄阳九州汽车公司股权6400000股，故江苏微利特公司该项诉讼请求事实依据不足。江苏微特利公司主张其向本院申请财产保全时投保诉讼财产保全责任保险，支付保险费7680元，但其却提交江苏华禹诉讼保全担保有限公司于2019年5月20日开具的金额为7680元、应税服务名称为担保服务费的增值税专用发票作为证据，该发票的开具时间、应税服务名称和销售方显然与保险公司无关，故江苏微特利公司该项请求缺乏事实依据。综上所述，对江苏微特利公司要求襄阳汇众联盟公司支付货款6054843.61元，并分别以5821226.43元、233617.18元为基数，从2018年9月30日和2019年7月7日起计付违约金的诉讼请求，本院予以支持，但考虑到数额巨大，当给予襄阳汇众联盟公司一定的准备时间；对襄阳汇众联盟公司的其他诉讼请求，本院均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第四十四条第一款、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、襄阳汇众联盟新能源技术有限公司向江苏微特利电机股份有限公司支付货款6054843.61元，并分别以5821226.43元、233617.18元为基数，从2018年9月30日和2019年7月7日起均至清偿之日止，按照年利率6%支付违约金，于本判决生效之日起六十日内履行；二、驳回江苏微特利电机股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55930元，减半收取计27965元，财产保全费5000元，合计32965元，由襄阳汇众联盟新能源技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：农行襄阳万山支行，账号17×××566。上诉人也可将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  陶华兰二〇一九年七月十日法官助理亢建书记员毛琳菲