山西省交城县人民法院民事判决书（2019）晋1122民初46号原告（反诉被告）：山西三建集团有限公司。法定代表人：刘某，职务董事长。委托代理人：郭某，职务副经理。委托代理人：张某，山西隆德晟律师事务所律师。被告（反诉原告）：太原市东明房地产开发有限公司。法定代表人：石某，职务总经理。委托代理人：王某，山西弘韬律师事务所律师。被告：太原市东明房地产开发有限公司交城分公司。法定代表人：粱某，职务经理。委托代理人：王某，山西弘韬律师事务所律师。原告（反诉被告）山西三建集团有限公司诉被告（反诉原告）太原市东明房地产开发有限公司、被告太原市东明房地产开发有限公司交城分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托代理人郭某、张某，被告（反诉原告）太原市东明房地产开发有限公司、被告太原市东明房地产开发有限公司交城分公司均委托代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西三建集团有限公司诉称，原、被告于2016年11月8日签订了关于交城县洪相乡成村城市棚户区改造安置房项目（一期）建设项目的《建设工程施工合同》。原告依约履行了合同义务，于2016年11月8日进场施工，至2017年1月1日施工基本正常进行。从2017年4月12日开始，在原告施工作业期间，因被告原因，未处理好与施工所在地村民的矛盾，造成持续围堵工地大门，致使原告施工人员不能进场正常施工。于2017年4月20日被迫停工。由于被告原因不能提供施工条件，原告长期无法施工，原告只能退出施工场地。2018年1月，原被告双方对已施工工程量及结算价款进行确认，结算总价为4258045.47元。同时承诺赔偿给原告造成的窝工、停工、待工损失，进场、退场费用以及可得利益损失。后原告多次向被告催要工程款和给原告造成的各项经济损失，被告总是推拖。据此，原告为维护其合法权益，特诉至本院，请求：1、依法判令被告支付原告工程款4258045.47元，并承担自2018年1月起至全部工程款支付完毕之日止的同期银行贷款利息，截止2018年11月1日利息为212902.27元；2、判令被告赔偿原告窝工、停工、待工损失952620元；3、判令被告赔偿原告进场和退场费用47966元；4、判令被告赔偿原告可得利益损失1669925.55元；以上四项费用总计7141459.29元；5、诉讼费用由被告承担。被告太原市东明房地产开发有限公司在开庭前向本院提交了反诉状，辩称：1、双方签订合同的时间是2016年10月30日以前，并非原告说的；2、双方约定计价是按固定单价计算，并非按定额工程量计算；3、由于原告施工管理人员及施工人员迟迟未到场施工，导致工期延误，并且擅自离场，因此造成的损失应当由原告承担；4、原告所诉其他请求应予以驳回。理由：反诉原告与反诉被告签订了《建设工程施工合同》，约定工期从2016年10月30日至2017年10月30日，工程范围为1、2、3号楼，合同签订后，因反诉被告不递交相关材料、施工人员也无法满足施工要求，反诉原告被迫将3号楼交由他人施工，导致整个工期延误，2017年在反诉原告和成村村委会保障性住房领导组多次通知反诉被告进场施工，反诉被告都不予施工，也不保护施工成品，反诉原告被迫将1、2号楼交由他人施工，并且对反诉被告的施工半成品进行钢筋除锈、模板拆除及重新安装等工作产生了部分费用。请求：1、要求反诉被告支付反诉原告因其单方终止合同所造成的经济损失及额外支付的费用402928.24元；2、诉讼费等费用由反诉被告承担。同时反诉原告向本院提出工程造价鉴定申请，要求对山西三建集团有限公司施工的工程量按照合同约定进行造价鉴定。被告太原市东明房地产开发有限公司交城分公司的辩称及理由同太原市东明房地产开发有限公司反诉辩称理由一致。原告（反诉被告）针对被告（反诉原告）反诉辩解理由答辩如下：1、被告的反诉请求无事实法律依据；2、被告所说的与事实不符，我方不认可；3、被告主张认为是原告违约单方终止合同是不能成立的，导致原告被迫退出施工场地的原因是被告作为发包方，不能提供施工条件，是由于被告的原因导致，因此被告的反诉不能成立。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告针对其诉讼请求提交了如下证据材料：1、原告营业执照复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、建筑企业资质证书复印件，证明原告诉讼主体适格，具有施工资质。2、双方签订的《建设工程施工合同》复印件一份，证明原告资格，以及签订时间，合同中约定被告作为发包方应提供施工条件，被告不能提供施工条件，被告应当承担原告的损失。3、《建筑工程结算书》复印件一份，由原、被告共同签字盖章，针对已施工工程量及结算价款进行确认，证明结算总价为4258045.47元。也证明造成原告被迫退出施工场地，作为被告是认可的，否则不可能在结算书上签字。4、历年的同期利率表，证明主张利息的计算。5、《交城县成村棚户区一期改造工程停窝工报告》复印件一份，证明损失952620元。6、山西三建集团有限公司告知函以及邮寄单复印件各一份，证明原告从2016年11月8日进场施工，一直到2017年的1月1日之前施工是基本正常，从2017年春节复工后一直到2017年4月12日开始，在原告正常施工期间，由于被告的原因没有处理好与当地村民之间的矛盾，造成村民多次持续围堵工地大门，施工材料无法进出工地，施工人员不能施工，导致无法施工而停工，为维护我司合法权益，特通知贵公司。另被告的后续工程由新入驻的山西星辰建筑劳务公司和山西朱江建筑劳务公司使用我公司名义承建项目，我公司说明以我公司名义施工产生的安全事故我司不承担责任。7、进场和退场运输费和工程款发票复印件各一份，证明运费13214元和工程款34752元，进场和退场费用共47966元。8、诉讼保全保单复印件一份，证明申请保全花费12000元。9、停工照片复印件3张，证明在原告正常施工期间，村民用条幅等围堵了原告施工现场，被告没有处理好，导致停工窝工待工。被告（反诉原告）太原市东明房地产开发有限公司针对其反诉及答辩提交了如下证据：1、监理例会纪要复印件44张。证明2016年11月6日例会施工已经开始，但是原告方没有进场。参加人员有成村棚户区改造相关人员、监理以及施工单位。2016年11月13日会议纪要，原告方派李燕苗、李红军、孙至伟、靳云杰。但是人员身份没有办法核实。监理韩建发言要求省三建提供管理人员和资质，要求提供施工方案，要求提供计划。原告只是派人来，任何手续没有提交。李燕苗发言是，管理人员刚刚进场。在会议纪要中要求三建把计划排出来，人员尽快到位。2016年11月20日会议纪要，监理韩建再次提出管理资质和人员问题，仍未提交被告。李燕苗的发言是钢筋工、木工陆续进场。2016年11月27日例会纪要，监理发现1号楼底面出现麻面现象，没有做好冬季防冻措施，要求省三建将进度表报上来。2016年12月4日例会纪要，1号楼放线工程不全面，防水管材有钢筋捅破现象，个别钢筋头长度不够。这个例会中李燕苗说，有没有做到位的，请谅解。2016年12月18日的会议纪要，发现1号楼放线出现偏差，2号楼柱剪力墙差间位置偏移大。2016年12月25日会议纪要，就钢筋防锈根据实际情况来定。2017年1月1日会议纪要，要求各施工方以书面形式报甲方和监理。2017年4月16日会议纪要，三建1号楼地下室模块加固，2号楼电闸维修，说明满足复工条件。所有的会议纪要原告方合同中的邢国军没有一次参加。其他人员也无法核实是不是三建的项目管理人员，没有提供劳务合同、资质和社保证明。2、模板工程专项施工方案、冬期专项施工方案复印件5张。证明：（1）打印时间是虚假的，因为在会议纪要中，要求原告提供，但原告一直没有提供；（2）邢国军仍然是三建的项目经理，但是不履行职责，导致施工管理混乱，施工质量出现问题。3、山西佳缘建设监理有限公司的监理日记复印件29张。证明：（1）、原告施工混乱，偷工减料，不按施工规范施工。并且没有按照合同约定配备施工管理人员，进行有效管理；（2）、2017年4月28日，1号楼2号楼能正常施工；（3）、2017年6月9日，能够正常施工；（4）、2017年的4月14日至4月22日，原告在正常施工；（5）、因原告单方拒绝施工，被告直到2017年8月10日，才委托他人对原告前期施工的工程，进行拆模板除锈处理；（6）、原告施工的部分工作没有做，施工中的部分工程存在质量问题。4、韩进财工作笔记复印件6张。证明：（1）、直到2016年11月18日，原告基本工具才全部到位；（2）、2016年12月29日，监理还要求原告提供资质；（3）、原告在年前承诺复工的时间是正月十八管理人员到场，正月二十施工人员到场，但是没有按照承诺进场；（4）、2017年3月15日，原告承诺按照城建的要求准备；（5）、2017年的4月1日，原告还没有做好复工准备；（6）、2017年的6月1日，除了三建以外，所有的施工各单位到会开会，通知三建进场施工，三建没有进场，其他的施工单位已经复工。5、建设工程施工合同的第五页的签订时间和原告提供的不一样，原告的签订时间是自己填写的。我们的没有签订时间。6、合同的第20页，3.5.1，3.5.3分包约定和分包管理这两个合同内容，说明原告方违法转包。7、原告的劳务人员领取工资的承诺书复印件一份。证明被告已代原告垫付工人工资106950元，时间是2017年10月23日。8、替原告垫付塔吊租赁费176833元确认单复印件一份。证明替原告垫付塔吊租赁费176833元。9、垫付红砖款36100元收据复印件一份。证明替原告垫付红砖款36100元10、建设银行网上银行电子回执单复印件2张。证明除锈和整改的工资款105000元和26000元是1、2号楼实际支出了的费用。被告太原市东明房地产开发有限公司交城分公司提供的证据同太原市东明房地产开发有限公司提供的证据一致。经本院组织质证，太原市东明房地产开发有限公司对山西三建集团有限公司提供的证据1没有异议，对证据2的真实性没有异议，但是对合同内容实际履行有异议：（1）、合同签订的时间是后补的是虚假的，合同是在2016年10月30日以前，2016年10月因为原告人员不足，不能进场；（2）、合同的表皮是山西佳缘监理单位；（3）、合同的范围是1、2、3号楼，原告实际只施工1、2号楼；（4）、合同的计价依据在合同的第三页第四条，双方是按照固定单价来计算每平米1636元，并区分了税前和税后，税前是每平米1473.87元，税后是每平米1636元；（5）、合同的第4页，原告的项目经理是邢国军，在合同履行中，半年多他不在现场，是违约，对项目经理的要求是在合同的第18页，要求项目经理必须是原告正式聘用的员工，并且应当向发包方提供项目经理与原告的聘用合同，为项目经理缴纳保险的有效证明。由于没有提交资质证书，劳动合同和社保证明，原告方没有项目经理，导致后期管理很乱。并且施工质量多次出现危情，现在完成的工程是否合格还未进行验收。对于项目经理常驻现场的天数有明确要求，在合同73页对项目经理要求每月必须20天以上。关于承包人其他人的约定，在合同的19页，开工后要向监理人提交施工现场人员安排报告，包括名单、资质、劳动合同和社保证明。监理会议日志上多次要求提供，均未提交。管理人员是否具备管理能力，是否具备资质，如果没有资质是不能按固定单价在收取工程款。在合同19页，主要施工管理人员每月离开不能超过5天，应当报监理同意，每次开监理会议，原告每次都是3、4个人并非原告说的8个或者12个人。关于工程造款和成品保护，原告的照管和成品保护义务是不能缺失的，在原告施工期间，原告4月23日全部走人，没有对成品采取相应保护措施，因此而支出费用和损失应由原告方承担。合同23页质量管理，截止到现在包括监理例会，多次要求提供工程质量保护及措施文件，并提交相应的工程质量文件，到现在被告没有收到，监理也没有收到。合同第29页7.1.1是施工组织设计内容，原告未向被告提供，合同第34页7.8.7和7.8.8，承包人有义务提供照管和安全保障，但是原告方是一走了之，被告、成村住房保障小组通知也不来现场。合同70页，要求原告方提交施工组织设计和总进度的计划和工程报表，到现在也没有提交。在合同第72页2.4.2，施工条件的问题，我们是协调处理，并不是负责处理，并非是我们的必然义务。原告方也表述多次进行报警，他们有义务处理与现场周边居民对施工的影响。我们是协调，原告不应该将责任推给被告。关于付款条件合同81页，12.4.1，在施工中原告施工没有达到付款条件。并且付款时候需要向发包方提供付款申请单，经监理审验后才能付款，原告的工程款不具备付款条件。对证据3，我们虽然盖了章，我们只是收到，但并不认可，（1）、结算书没有依据合同来结算，合同约定固定单价，这份结算书原告方并未说施工的工程量是多少，建筑面积是多少，导致结算没法进行结算，结算有监理需要确定量，由监理提交给我方。（2）、对工程质量审核，只有监理审核后才能结算。对证据4不予质证，是一个计算依据，不是证据。对证据5不予认可，（1）、原告方的1、2号楼是2017年4月22日停工不是4月13日停工。（2）、停工待料，是原告自身原因造成的。并且处理与周边居民关系是原告自己的义务，我们是协调。即便造成损失也应当由原告自己承担，在2017年4月28日后，不是一个工程停工，整个交城都停工，不是被告的原因，6月1日开监理会，原告方通知也不到场，通过监理以及成村保障和住房领导组通知也不到场，这个工程到2017年8月份，才委托其他人进行前期处理，进行除锈等，为了不耽误工期才委托其他单位进行施工。对于证据6告知函，（1）、我们没有收到，（2）、内容不是真实情况，从原告进场时间以及2017年复工和停工，都不是事实。其他单位重新施工是在2017年8月份以后，是在原告拒绝施工的情况下，为了保证工期，因为共6栋楼，无奈才委托其他单位施工。对证据7发票，（1）、开具日期是2018年2月1日和2月6日，运费不予认可，因为2月1日没有从现场拉出任何东西，并且退场也是原告方单方违约，擅自离场，不应当由原告方承担。（2）、彩钢房工程款也不予认可，彩钢房工程款并非本合同约定内容也没有要求进行彩钢房施工。对于证据8保单与本案没有关系，担保的保函产生的费用，是自己承担的，保全与否并不是必然的。对证据9照片，拍摄时间没有，无法证明拍摄时间，项目部是2个大门，至于什么时间停工，监理日志都有记录。太原市东明房地产开发有限公司交城分公司对山西三建集团有限公司提供的证据的质证意见同被告太原市东明房地产开发有限公司一致。山西三建集团有限公司对太原市东明房地产开发有限公司提供的证据质证意见：对证据1会议纪要是监理例会的纪要，有的加盖了山西佳缘监理公司的章，有的没有，会议纪要签字和纪要内容没有我们签字，这个证据的来源，被告没有说清，合法性没有说清楚，真实性不确定，与案件没有关联性，起不到任何意义。对证据2两个方案，没有我们原告的负责人的签字和盖章，证据来源不明确，真实性不认可。对证据3佳缘公司的日记，来源不明确，应当由监理单位来保管，且没有监理单位的盖章，真实性不认可。对证据4韩进财工作笔记，证据来源不明确，无法确保真实性，正常应当是证人证言，证据的效力来说起不到被告要证明的意义。对证据5施工合同，被告提出第五页的签订时间，我们上边是2016年11月8日，被告没有填，说明双方没有明确约定，我们确定的时间是2016年11月8日，说明被告对此是没有要求的。对证据6转包分包是不存在的。对证据7、证据8、证据9、证据10因为没有原告方的签字，不认可。对上述当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告与被告太原市东明房地产开发有限公司于2016年11月8日签订了关于交城县洪相乡成村城市棚户区改造安置房项目（一期）建设项目的《建设工程施工合同》。依合同原告于2016年11月8日进场施工，在原告施工作业期间，因被告未协调处理好与施工所在地村民的矛盾，造成村民围堵工地大门，致使原告施工材料无法进出工地，施工人员不能进场正常施工，于2017年4月20日被迫停工。2018年1月，原、被告双方经协商对已施工工程量及结算价款进行确认，结算总价为4258045.47元。2018年6月22日，原告向太原市东明房地产开发有限公司发出告知函，说明了提前退场原因，告知双方所签的施工合同不再履行及给原告造成的损失由被告承担等内容。为此原告诉至本院要求：1、依法判令被告支付原告工程款4258045.47元，并承担自2018年1月起至全部工程款支付完毕之日止的同期银行贷款利息，截止2018年11月1日利息为212902.27元；2、判令被告赔偿原告窝工、停工、待工损失952620元；3、判令被告赔偿原告进场和退场费用47966元；4、判令被告赔偿原告可得利益损失1669925.55元；以上四项费用总计7141459.29元；5、诉讼费用由被告承担。另查，在2017年10月23日，由于工地工人邱勇伟等去县信访局上访，在包工头张峰、山西三建集团有限公司项目经理邢国军的确认下，被告太原市东明房地产开发有限公司支付工人工资106950元。又查，原告山西三建集团有限公司在施工1、2号楼期间租赁塔吊，出租塔吊的单位为山西鑫达盛建筑机械租赁有限公司。被告太原市东明房地产开发有限公司于2017年10月30日垫付塔吊租赁费176833元。再查，被告太原市东明房地产开发有限公司为原告垫付红砖款9956元（52400块×0.19元/块）。本院认为，2016年11月8日原告山西三建集团有限公司与被告太原市东明房地产开发有限公司签订了交城县洪相乡成村城市棚户区改造安置房项目（一期）的《建设工程施工合同》。双方在合同履行过程中，因当地村民围堵工地大门，导致工程无法正常进行，从而停工，原告山西三建集团有限公司退出现场。2018年1月经原、被告双方协商对已完成工程量的工程价款进行结算为4258045.47元。根据原、被告双方提供的证据以及法庭调查查明的内容，该《建筑工程结算书》系双方当事人的真实意思表示，双方对工程款结算方式的约定不违反法律、行政法规的强制性规定，应当确认有效。被告太原市东明房地产开发有限公司要求鉴定工程价款的申请，因无充分有效的证据证明该工程结算书存在无效或可撤销的情形，故本院对该申请鉴定不予支持。关于原告山西三建集团有限公司要求被告太原市东明房地产开发有限公司承担从2018年1月1日至付清之日止工程款利息的主张，符合法律规定，本院予以支持。原告山西三建集团有限公司要求被告赔偿因停、窝工造成的损失，本院认为，原告山西三建集团有限公司在进场施工后，因当地村民围堵工地大门，材料无法进出施工现场，工人无法正常施工，致使人员、机械、材料等停、窝、待工现象发生，事后原告山西三建集团有限公司发函告知被告太原市东明房地产开发有限公司，被告太原市东明房地产开发有限公司在收到该函件后未予答复，可视为默认。鉴于该工程产生停、窝工损失为既定事实，结合案件的实际情况，根据公平原则，本院认为，对原告山西三建集团有限公司主张的损失952620元酌情70%即666834元较妥。关于原告山西三建集团有限公司主张的进场、退场费用47966元，有原告山西三建集团有限公司提供的进、退场运输等相关费用发票予以证明，且系原告山西三建集团有限公司实际产生的费用，对此本院予以确认。在施工期间，被告太原市东明房地产开发有限公司为原告山西三建集团有限公司垫付的各种费用293739元，其中红砖款9956元、塔吊租赁费176833元、工人工资106950元，应予扣减。关于原告山西三建集团有限公司主张可得利益损失1669925.55元，综合案件的实际情况，原、被告双方已终止了后期工程，故原告山西三建集团有限公司要求赔偿该合同所得利益损失的请求，本院不予支持。被告太原市东明房地产开发有限公司交城分公司作为被告太原市东明房地产开发有限公司的分公司，不具有独立的法人资格，虽然可以作为民事诉讼当事人参加诉讼，但相应的民事责任还应由太原市东明房地产开发有限公司承担，故原告山西三建集团有限公司要求被告太原市东明房地产开发有限公司交城分公司承担责任的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十九条、第二百八十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决如下：一、被告太原市东明房地产开发有限公司于本判决生效后一月内给付原告山西三建集团有限公司工程欠款3964306.47元（4258045.47元-293739元）并支付从2018年1月1日起至工程款全部付清之日的利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、被告太原市东明房地产开发有限公司于本判决书生效后一月内给付原告山西三建集团有限公司因停、窝工造成损失666834元。三、被告太原市东明房地产开发有限公司于本判决书生效后一月内给付原告山西三建集团有限公司进场、退场费用47966元。四、驳回原、被告其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61790元，由原告山西三建集团有限公司承担21305元，被告太原市东明房地产开发有限公司承担40485元。原告已预交。反诉费3672元，由反诉原告太原市东明房地产开发有限公司承担995元，反诉被告山西三建集团有限公司承担2677元。反诉原告已预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 长 徐翠萍人民陪审员 闫志刚人民陪审员 白贵忠 二〇一九年七月五日书 记 员 郭 宇