内蒙古自治区卓资县人民法院   民事判决书   （2019）内0921民初580号   原告：宁夏三友环保设备制造有限公司。   住所地：宁夏回族自治区平罗县城东大街9号。   统一社会信用代码：***   法定代表人：高某，该公司董事长   委托代理人：王某1，该公司员工。   委托代理人：王某2，该公司股东。   被告：内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司。   住所地：卓资县旗下营工业园区   统一社会信用代码：***   法定代表人：赵某，该公司董事长。   委托代理人：林某，内蒙古蒙信律师事务所律师。   被告：内蒙古伊东资源集团股份有限公司。   住所地：鄂尔多斯市准格尔旗沙圪堵镇准格尔中路   统一社会信用代码：***   法定代表人：康某，该公司经理   委托代理人：林某，内蒙古蒙信律师事务所律师。   原告宁夏三友环保设备制造有限公司诉被告内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司、被告内蒙古伊东资源集团股份有限公司承揽合同纠纷一案，本院于二0一九年四月二十二日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宁夏三友环保设备制造有限公司委托代理人王某1、王某2，被告内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司委托代理人林某，被告内蒙古伊东资源集团股份有限公司委托代理人林某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告宁夏三友环保设备制造有限公司（以下简称宁夏三友公司）诉称，2014年4月1日，原告与内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司电石分公司签订《炉气净化装置改造合同书》，4月12日又增加合同附件《供货数量说明》，经双方协商，原告宁夏三友公司按照合同约定，给被告改造两台炉气净化装置，总价2*220=440万元人民币。被告分别于2014年4月至2016年7月，分七笔支付承揽合同款210万元。内蒙古伊东东兴化工有限公司电石分公司于2016年6月23日向卓资县工商行政管理局办理了注销。东兴化工有限公司的法人股东为内蒙古伊东资源集团股份有限公司，应当承担连带责任。被告未按合同约定给付承揽加工款，构成违约。应当支付尚欠承揽合同款230万元，并支付违约金44万元。   被告内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司（以下简称东兴化工）辩称，原、被告签订《炉气净化装置改造合同书》和《供货数量说明》后。原告按合同约定将改造设备运抵被告施工现场。原告完成安装第一套设备，未提供调试，验收合格手续，被告按照合同约定分九笔支付原告炉气净化装置改造承揽款210万元。依据双方合同约定，原告的义务是需按合同约定完成案涉炉气净化装置改造中水、氮气、电、设备等相关产品的设计、制造、检验、运输、安装和开车等一系列工程的调试验收合格手续，并向东兴化工公司交付该工程。而原告并未向法庭提供证据证明案涉第一套炉气净化装置工程竣工时间、调试、验收手续，故被告并未违约。关于第二套设备，原告虽同时将第二套设备运抵被告施工现场，但依据《货单》中收货明细，原告的产品缺失风机、布袋配件。因此，被告依约不承担支付到货款的义务。对于原告尚未完成的第二套炉气净化装置，在该款项的竣工、调试验收合格之前，被告不承担承揽款支付义务。   原告在庭审中诉称因被告不予停炉导致原告无法施工，原告未提交任何要求被告停炉进行安装施工的催告函或文件。故其责任是自身原因造成的。   综上，依据承揽合同的规定，原告未完成承揽工作成果，且无证据证明导致工程未完成的原因系被告所为，故其诉讼请求依据不成立，应予以驳回。   被告内蒙古伊东资源集团股份有限公司（以下简称伊东资源集团）辩称，伊东资源集团与东兴化工独立核算，独立申报，东兴化工固定资产59亿元以及其他资产均独立于伊东资源集团公司，独立对外开展业务，承担债务，故伊东资源集团依法不承担连带责任。   原告为证明自己的主张，提供证据如下：   一、8×40500KVA电石项目《炉气净化装置改造合同书》及合同附件《供货数量说明》各一份，证明原、被告之间合同关系成立的法律事实。被告无异议。   二、提供货物运输协议及货单5份，证明原告将承揽设备运抵被告施工现场。被告对该供货单的真实性予以认可，但因缺少部分设备，导致原告对第二套净化装置未完成。   三、提供银行承兑汇票，证明被告从2014年4月至2016年7月支付原告承揽合同款210万元。被告对该证据无异议。   四、提供顺丰速运、邮政特快专递各一份，证明原告向被告开具承揽款440万元增值税专用发票六张，被告以原告未完成第二套设备安装不支付价款，故将邮件退回原告处。   五、邮政特快专递七份，证明原告向被告发出催款通知书，要求被告按照合同约定付款及诉讼时效中断的事实，被告认为该催款函只是证明原告向被告催要第一套设备安装款，与第二套设备安装无关。   六、二被告企业基本信息，证明被告的主体资质及法律关系，被告对该证据无异议。   被告东兴化工公司为证明自己的主张，提供证据如下：   一、收据、银行承兑汇票、授权委托书、身份证、银行电子回单，证明被告向原告支付第一套净化装置安装款210万元。原告对给付数额无异议，对该证据证明目的有异议，该付款凭证并未证明是第一套还是第二套的。   二、顺丰速运单，证明被告对原告提供的220万元增值税专用发票退还原告处。原告对该证据的真实性无异议，对关联性及证明目的有异议。   三、《炉气净化装置技术协议书》，货单，证明对炉气净化装置改造所需设备、配件等进行了明确约定，原告对“协议”证据的“三性”不认可，该协议双方没有签字，对货单的真实性无异议。   四、现场照片，证明原告运抵现场的第二套设备仍在被告车间，原告并未实施安装，原告对该证据的“三性”不认可，照片中的物品不能证明是原告的设备。   被告伊东资源集团公司为证明自己的主张，提供证据如下：   一、提供资产负债表、现金流量表、利润表，证明东兴化工与伊东资源集团公司均属独立承担民事责任的法人主体资格。原告对该证据真实性、关联性无异议，对证明目的有异议，依据《公司法》之规定，作为投资人应当提供有第三方确认的审计报告，才能确定独立于伊东资源公司。否则应当承担连带责任。   经审理查明，原告宁夏三友公司与东兴化工电石分公司于2014年4月1日签订8×40500KVA电石项目《炉气净化装置改造合同书》和4月12日签订的《供货数量说明》，双方对工程名称、合同价款与工期、付款方式、工程质量、组成合同的文件，性能考核和最终验收、违约责任进行了约定。合同签订后，原告于2014年4月16日将设备运抵被告施工现场，按照合同约定工期，原告将第一套炉气净化装置安装完毕，并投入运行，但未对安装工程出具调试合格和验收合格证书。付款方式：合同约定，承揽方（原告乙方）把改造的设备发货至定作方（被告甲方）施工现场后，甲方支付乙方30%合同款，乙方调试合格后，甲方支付乙方30%合同款，甲方验收合格后，再支付乙方30%合同款，其余10%为质保金，质保期为验收合格后12个月。违约责任：合同约定甲方在收到乙方的“支付单据”并经核对无误后，没有在规定的时间内支付乙方，甲方将向乙方支付违约合同款的违约金。延迟第一个月违约金为合同总价的万分之一，延迟第二个月的万分之三。甲方的延迟付款不能解除甲方继续履行付款的义务，亦不能解除乙方按时完成规定的进度义务。甲方的付款不代表对整个工程或其任何部分的验收。被告在原告安装完第一台炉气净化装置后，被告从2014年4月28日至2016年11月25日，分九笔共支付原告合同价款210万元。被告从2014年9月18日始至2017年11月11日向东兴化工公司发出七次催款通知，东兴化工公司因宁夏三友公司未实施第二套炉气净化装置安装工程，将宁夏三友公司要求其付款的220万元增值税专用发票退回宁夏三友公司。原告宁夏三友公司于2017年10月28日发出工作联系函，要求被告协助安装并支付合同款。   另查明，被告东兴化工公司是独立的法人机构，对外独立承担民事责任。是被告伊东资源集团公司于2010年11月全资设立的子公司。   本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。2014年4月1日，原、被告双方签订的《8×40500KVA电石项目炉气净化装置改造合同书》和《供货数量说明》系双方真实意思表示，合同性质即加工承揽合同。2014年4月16日原告将净化装置改造项目所需设备运抵被告施工现场，并对第一套炉气净化装置安装完毕后，被告投入使用且未在约定质保期内提出异议；被告自2014年4月至2016年11月25日分九笔向原告支付210万元合同款的行为应认定被告系履行第一套炉气净化装置所约定义务，故对于原告要求被告支付加工承揽款的诉讼请求，本院予以支持10万元；对于被告延迟付款的违约金，因原告交付第一套炉气净化装置时未按照合同约定对产品进行调试，被告亦未进行验收，即投入使用，双方均有过错，故其诉求不予支持。对于原告要求被告支付第二套设备款的诉讼请求，依据承揽合同性质，原告未向被告交付工作成果，对于迟延交付原因系哪方过错，双方均无证据予以证明，庭审中，双方均未就第二套炉气净化装置安装合同请求解除，据此原告可待第二套炉气净化装置安装、验收合格后另行主张合同款给付请求权，故对于原告要求被告支付第二套承揽设备合同款的诉讼请求，本院不予支持；被告在第一套炉气净化装置安装完毕后依约履行了合同项下给付款项义务，第二套炉气净化装置尚未安装交付，故对于原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持；2016年6月23日，内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司电石分公司依法注销后，其权利、义务承继人均为内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司，内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司作为内蒙古伊东资源集团股份有限公司全资子公司，具有独立法人资格，依法独立承担民事责任。该公司在生产、运营过程中均独立核算、独立申报，原告亦无证据证明该公司存在股东财产与公司财产混同现象，故对于原告要求内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司与被告内蒙古伊东资源集团股份有限公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百五十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第二款、第六十三条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释第九十条之规定，判决如下：   一、被告内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司自本判决生效后十五日内给付原告宁夏三友环保设备制造有限公司承揽合同款10万元；   二、驳回原告宁夏三友环保设备制造有限公司其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费14760元，减半收取，由原告宁夏三友环保设备制造有限公司负担13610元，由被告内蒙古伊东集团东兴化工有限责任公司负担1150元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。   审判员 杨 俊     二0一九年七月十七日   书记员 王林芳