江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0214民初2445号原告：谢春慧，女，1995年3月23日生，汉族，住江苏省无锡市新吴区。委托诉讼代理人：程莉，无锡市永迎法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：陈华，无锡市永迎法律服务所法律工作者。被告：苏州万通速递有限公司，统一社会信用代码913205060747339525，住所地江苏省苏州市吴中区盘蠡新村12-1幢101室。法定代表人：袁玉明，该公司董事长。委托诉讼代理人：郁振夫，男，该公司员工。被告：中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司，统一社会信用代码91320594837755050D，住所地江苏省苏州工业园区时代广场24幢105室、602室。负责人：王文进，该公司总经理。委托诉讼代理人：王磊君，江苏崇宁律师事务所律师。原告谢春慧与被告苏州万通速递有限公司（以下简称万通公司）、中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢春慧的委托诉讼代理人程莉、陈华、被告万通公司的委托诉讼代理人郁振夫、被告保险公司的委托诉讼代理人王磊君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢春慧向本院提出诉讼请求：1、其因交通事故造成的损失为医疗费91629.33元、住院伙食补助费1350元、营养费2700元、护理费10800元、误工费29332.28元、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费3060元，合计238771.61元。请求判令上述损失由保险公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任限额范围内承担赔偿责任，超出交强险部分由万通公司赔偿40%，保险公司在其承保的机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）责任限额范围内替代赔偿。2、案件受理费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2016年4月22日23时57分许，谢春慧驾驶电动车沿锡梅路由西向东行驶至新荣路口时，在路口东西方向信号灯红灯亮起情况下越过路口继续直行，遇许光驾驶苏Ｅ×××××号重型厢式货车沿新荣路由南向北直行，结果两车发生碰撞，造成车损及谢春慧受伤的交通事故。保险公司承保了苏Ｅ×××××号车辆的交强险与商业三者险，故其诉讼来院。被告万通公司辩称：1、对于事故发生经过、责任认定无异议；2、许光系万通公司员工，事发时其系履行职务行为，认可事故中应由许光承担的责任由万通公司承担。被告保险公司辩称：1、对于事故发生经过、责任认定无异议；2、对于谢春慧自行委托的伤残等级及三期鉴定结果不予认可，申请法院重新委托鉴定；3、其为谢春慧垫付10000元，请求在本案中一并处理；4、不承担诉讼费、鉴定费。经审理查明：一、事故发生经过、责任认定、车辆权属及保险情况2016年4月22日23时57分许，谢春慧驾驶常熟0614087号电动自行车沿无锡市新吴区锡梅路由西向东行驶至设有交通信号灯控制的新荣路口，在路口东西方向直行交通信号灯红灯亮起的情况下越过路口西侧停车线继续向东直行，遇许光驾驶苏Ｅ×××××号重型厢式货车沿新荣路由南向北直行，结果两车发生碰撞，造成车损及谢春慧受伤的交通事故。经交警部门认定，谢春慧负事故主要责任，许光负事故次要责任。苏Ｅ×××××号车辆所有人系万通公司。许光系万通公司员工，事发时系履行职务行为。双方当事人一致确认许光应在事故中承担的责任由万通公司承担。保险公司承保了苏Ｅ×××××号车辆的交强险、商业三者险1000000元及相应不计免赔险。事故发生在保险期间内。上述事实，有原告谢春慧提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单与双方当事人陈述等证据在卷佐证。二、谢春慧的鉴定情况2017年11月13日，谢春慧向本院提交伤残鉴定申请书，申请本院委托司法鉴定机构对其伤残等级及三期情况进行鉴定。2017年12月27日，谢春慧向本院提交申请书，要求上述鉴定适用《人体损伤致残程度分级》。2018年4月8日，无锡市中西医结合医院司法鉴定所（以下简称中西医鉴定所）向本院出具终止鉴定告知书，载明因被鉴定人申请撤销本次鉴定，故该所决定终止鉴定。2018年3月15日，无锡市梁溪区永迎法律服务所委托中西医鉴定所对谢春慧因交通事故受伤的伤残等级及三期按照《人体损伤致残程度分级》进行法医学鉴定。2018年3月22日，中西医鉴定所出具鉴定报告，鉴定意见为：1、被鉴定人谢春慧右肘损伤伤残等级评定为十级。2、被鉴定人谢春慧的误工期评定为210日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。该次鉴定鉴定费为3060元诉讼中，保险公司对上述鉴定报告形式上的真实性无异议，但认为该鉴定系谢春慧单方委托，程序存在瑕疵；案涉交通事故发生在2016年4月22日，应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，故申请法院对谢春慧的伤残等级及三期进行重新鉴定。谢春慧认为根据法律规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许，但保险公司未能提供证据推翻上述鉴定结论；关于鉴定适用标准的问题，应当以其委托鉴定的时间为准，适用《人体损伤致残程度分级》进行鉴定，故不同意重新鉴定。2019年4月18日，本院委托中西医鉴定所对谢春慧的伤残等级及三期进行重新鉴定，2019年5月31日，中西医鉴定所向本院出具终止鉴定告知书，载明因被鉴定人拒绝鉴定，故该所终止此次鉴定工作。2019年6月18日，本院工作人员至中西医鉴定所就谢春慧的鉴定事宜进行咨询。该所法医周芳称，当事人自行委托的鉴定，适用何种鉴定标准系由当事人自行选择，无锡市梁溪区永迎法律服务所委托其所对谢春慧的伤情进行鉴定时，选择适用的即是《人体损伤致残程度分级》。一般情况下，法院委托鉴定的案件，2017年3月23日前发生的事故，适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，2017年3月23日后发生的事故，适用《人体损伤致残程度分级》。根据其所2018年3月22日出具的鉴定报告所载明的谢春慧的伤情，如适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行评定，其伤情不构成伤残，三期没有变化。双方当事人对该咨询笔录的真实性均无异议，谢春慧认为2017年3月23日前发生的事故适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定仅是省高院口头通知而无书面文件，《人体损伤致残程度分级》明确规定要求司法鉴定机构及司法鉴定人员自2017年1月1日起使用该标准，故中西医鉴定所于2018年3月22日出具的鉴定报告可以作为裁判依据。保险公司认为根据上述咨询笔录可以明确谢春慧的伤情如按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定无法构成伤残。三、谢春慧主张的损失1、医疗费：谢春慧提供了门诊病历3份、出入院记录及手术记录各1份、检查报告单1组、医疗费票据29张，据此主张医疗费91629.33元。万通公司、保险公司对医疗费金额无异议，保险公司要求扣除10%非医保用药的，但对此未举证。2、住院伙食补助费：谢春慧主张其住院治疗27日，该损失按照50元/日计算27日即1350元。保险公司认可按照30元/日计算25日。3、营养费：谢春慧主张营养费按照30元/日计算90日即2700元。保险公司认可按照20元/日计算90日。4、护理费：谢春慧主张护理费按照120元/日计算90日即10800元。保险公司认可按照80元/日计算90日。5、误工费：谢春慧提供了劳务派遣劳动合同书1份、无锡市终止或解除劳动关系通知单1份、无锡市诤和人力资源开发有限公司出具的工资明细1组、中信银行交易明细原件1组，证明谢春慧事发前6个月平均工资为4190.34元。主张误工费按照4190.34元/月*7个月计算，并同意扣除2016年5月23日至2016年10月25日期间领取的收入。万通公司、保险公司对于上述证据真实性无异议，但是认为误工期过程，且工资明细中标注为奖金的部分不应计算入谢春慧的实际损失中，具体金额由法院认定。6、残疾赔偿金：谢春慧主张其右肘损伤伤残构成十级伤残，该损失按照47200/年*20年*10%计算为94400元。万通公司、保险公司认为其伤情不构成伤残等级，对于该损失不予认可。7、精神损害抚慰金：谢春慧主张精神损害抚慰金5000元，万通公司、保险公司不予认可。8、交通费：谢春慧主张交通费500元，未举证。万通公司、保险公司表示由法院依法认定。9、鉴定费：谢春慧主张起因因自行委托鉴定产生鉴定费3060元，万通公司、保险公司表示由法院依法认定。四、其他需要说明的情况诉讼中，双方当事人一致确认保险公司为谢春慧垫付10000元，谢春慧同意将上述款项在本案中处理。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应由保险公司在保险范围内予以赔偿。本案中，双方当事人对于事故责任均无异议，本院依法予以认可，据此酌定谢春慧因本次交通事故造成的损失由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿，超出部分由万通公司赔偿40%，保险公司在其承保的商业三者险责任限额范围内替代赔偿。本案的争议焦点为，谢春慧的伤残鉴定适用标准选择问题。本院认为应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，理由如下：1、案涉交通事故发生于2016年4月22日，其时《人体损伤致残程度分级》尚未颁布实施，对于该起事故中的伤者适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行伤残鉴定并无不当。2、关于鉴定标准适用的问题在鉴定实践中已经形成了统一的操作规范，在2017年3月23日前发生的交通事故，在法院委托鉴定的情况下，适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》。3、谢春慧在已经申请法院委托司法鉴定机构对其伤残进行鉴定的情况下，向鉴定所申请撤回该次鉴定，并以其代理人所在法律服务所的名义重新委托鉴定并自行选择适用标准，其行为客观上规避了选择对其不利的鉴定标准的风险。本案中谢春慧在诉讼过程中自行单方委托鉴定并选择对其有利的伤残鉴定标准，保险公司以程序存在瑕疵为由申请重新鉴定，却因谢春慧拒绝鉴定而终止，谢春慧应当承担相应的不利后果。综上，谢春慧因本次交通事故受伤而导致的伤残及三期鉴定，应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》。因谢春慧拒绝配合进行重新鉴定，故本院根据前述咨询笔录，酌定谢春慧因本次交通事故的伤情不构成伤残等级，误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日。关于谢春慧主张的损失，对于其中的医疗费91629.33元，因双方均无争议，不违反法律规定，本院予以认定。关于保险公司要求扣除10%非医保用药的辩称意见，因其未举证，本院不予采信。对于有争议的部分：1、住院伙食补助费，经核算，谢春慧的住院天数为25日，本院酌定该项损失按照50元/日计算25日为1250元。2、营养费，谢春慧主张的该项费用的计算方式均属合理范围，本院予以支持，认定其营养费为2700元。3、护理费，结合谢春慧的受伤及治疗情况，其主张的护理费标准过高，本院酌定该项损失按照80元/日计算90日为7200元。4、误工费，根据谢春慧提供的工资明细及银行流水，其月份奖金应当计算在其当月收入中，年终奖应当分摊计算到该年度每月收入中，经核算，谢春慧2019年9月21日-2016年4月21日平均收入为（28713.49元（总月收入）+3097.72元（2015年度年终奖）/12个月*4个月）/8个月=3718.26元；事发后7个月收入共计9829.31元。故其误工费应当按照3718.26元/月*7个月-9819.31元计算为16208.51元。5、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因谢春慧未构成伤残，对于该两项损失本院不予支持。6、交通费，结合谢春慧及其必要陪护人员往返就医的情况，其主张该项损失500元属合理范围，本院予以支持。7、鉴定费，根据本院对其自行委托的鉴定结果的采纳情况，本院对其鉴定费中“三期”鉴定费用1860元予以支持。综上，谢春慧因本次事故造成的损失为医疗费91629.33元、住院伙食补助费1250元、营养费2700元、护理费7200元、误工费16208.51元、交通费500元、鉴定费1860元，合计121347.84元。上述款项中应先由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿35768.51元，超出交强险部分85579.33元由万通公司赔偿40%即34231.73元，该款项由保险公司在商业三者险责任限额范围内替代赔偿。扣除保险公司已经垫付的10000元，保险公司需在交强险和商业三者险责任限额范围内合计赔偿谢春慧各项损失60000.24元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿谢春慧各项损失60000.24元。二、驳回谢春慧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1217元（已由谢春慧预交），由谢春慧负担785元，保险公司负担432元（谢春慧同意此款由保险公司向其直接支付，本院不再退还，保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内向谢春慧支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  刘一刚人民陪审员  周勤南人民陪审员  吴伟忠二〇一九年七月八日法官 助理  陆 凯书 记 员  谢方舟本案援引法律条款《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。