贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初998号原告：王兴黔，男，1985年8月23日出生，汉族，住所地贵州省贵阳市云岩区。被告：北京嵘雅达国际人力资源有限公司，住所地北京市朝阳区酒仙桥中路24号院4号楼6层A6-07，统一社会信用代码：91110105673822252A。法定代表人：吴星，职务：总经理。委托诉讼代理人：兰翠，女，1993年3月10日出生，汉族，住所地贵州省凤冈县，系公司员工，一般代理。被告：首约科技（北京）有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区黔灵山路357号德福中心A5栋2单元5楼3号，统一社会信用代码：91520000MA6DNJEF9E。法定代表人：朱勇，职务：总经理。被告：贵阳市外国企业服务总公司，住所地贵州省贵阳市南明区神奇路8号经协大厦20楼，统一社会信用代码：915201007096212853。法定代表人：黄明津，职务：总经理。本院受理的原告王兴黔诉被告北京嵘雅达国际人力资源有限公司（以下简称北京嵘雅达）、首约科技（北京）有限公司贵州分公司（以下简称首约科技）、贵阳市外国企业服务总公司劳动争议一案，本院立案受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王兴黔，被告北京嵘雅达的委托诉讼代理人兰翠出庭参加诉讼，被告首约科技、贵阳市外国企业服务总公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告王兴黔向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付停工留薪期工资20,273.5元；2.被告向原告支付停工留薪期生活护理费22,500元；3.被告向原告支付一次性伤残就业补助金16,872元；4.被告赔偿原告除工伤保险基金赔付外的差额部分26,110.49元；5、被告赔偿原告十级伤残的一次性伤残补助金17,204.1元；6.被告赔偿原告由于其未按照实际月平均工资缴纳养老保险、医疗保险的损失10,676.39；7.被告补发原告2018年8月、9月的工资11,469.4元。事实及理由，原告于2017年8月9日与被告北京嵘雅达签订劳动合同，其后被派遣至首约科技从事全职网约车司机工作。2018年3月2日发生工伤至今一直未痊愈，公司在此期间一直未按照国家规定足额发放停工留薪期工资和生活护理费，原告为此多次沟通无果，被告北京嵘雅达还于2018年10月9日以旷工为由违法解除劳动合同，原告为维护自身权益特向法院提起诉讼。被告北京嵘雅达辩称：原告的工资被告已经支付，根据法律规定，原告享有81天停工留薪期，不是五个月；原告享有的待遇已经报销，原告没有提供相关证据证实其是否产生实际损失；原告因违反公司制度而被我方解除劳动关系，合法有据，无需支付赔偿金；原告关于未按标准缴纳养老保险及医疗保险的赔偿金的诉请不在范围内，我方不同意；我方从未拖欠原告工资，2018年8月、9月原告处于停工状态。被告首约科技庭后口头发表意见称：我方并非本案诉讼适格被告，不应当参与本案诉讼；原告也并未与我司沟通，原告一直是和北京嵘雅达沟通，我们不了解原告的情况，对于原告的诉请我方不应当承担责任。被告贵阳市外国企业服务总公司未到庭亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证，经审理认定事实如下：2017年8月9日，原告王兴黔（乙方）与被告北京嵘雅达（甲方）签署《劳动合同书》，建立劳动关系。合同期限自2017年8月9日至2020年8月8日止，试用期3个月，被告北京嵘雅达将原告王兴黔派遣至被告首约科技担任司机，派遣期间与劳动合同期限一致。合同第五条约定：“5.1.1乙方的月工资标准为税前人民币不低于当地最低工资标准元，甲方一般于每月15日前以货币形式支付乙方工资。5.1.2乙方在甲方待岗期间的工资按当地最低工资标准支付。但一方未遵守甲方待岗规定的，不享受上述待遇。”合同第六条约定：“6.3.2乙方患职业病或因工负伤的工资按国家和当地有关规定执行。”合同第八条规定：“8.3违反劳动纪律的处理：甲方或用工单位对乙方违反本合同第8.2条所列劳动纪律或其他违纪行为有权依据规章制度进行处理。乙方在甲方或用工单位工作期间犯有以下错误或存在以下情形，甲方可立即与乙方解除劳动合同并不支付任何补偿：……8.3.10在于甲方维系劳动关系期间累计旷工3天（含3天）以上，或因旷工受到书面警告又犯同样错误的。”合同签订后，原告按照约定到被告首约科技处上班，担任网约车司机。2018年3月2日，原告在水口寺香辣酒家门口服务乘客时不慎摔倒受伤，贵阳市工伤认定办公室于2018年4月4日出具《认定工伤决定书》[工认字（0101201849317）号]，载明“王兴黔同志（1001229341）受到的事故伤害（或患职业病），符合工伤保险条例第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤”。贵阳市劳动能力鉴定委员会2018年9月6日出具《劳动能力鉴定结论》（编号：9999201856715），载明原告王兴黔的伤残级别为十级伤残，无生活自理障碍。2018年8月28日，被告北京嵘雅达向原告出具《督促回岗通知书》，称2018年8月3日原告王兴黔的停工留薪期已届满，要求其自收到通知之日起3个工作日内回公司上班；9月7日，被告北京嵘雅达又向原告出具《督促回岗通知书》，要求其自收到通知之日起1个工作日内回公司上班。2018年9月17日，原告王兴黔向被告北京嵘雅达请假，请假七天（2018年9月17日至24日）在家休养，被告嵘雅达同意该请假。2018年10月9日，被告北京嵘雅达向原告王兴黔出具《解除劳动合同通知书》，载明：“因自2018年9月24日至今旷工超过3日以上，公司决定于2018年10月9日解除与你（即原告王兴黔）签订的劳动合同。”原告王兴黔认为被告嵘雅达解除劳动合同行为违法，故向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，贵阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月30日做出裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人北京嵘雅达劳务服务有限责任公司一次性向申请人王兴黔支付停工留薪工资、一次性伤残就业补助金、2018年9月17日至24日的工资，共计人民币叁万贰仟玖佰肆拾陆元陆角贰分（￥32,946.62）；二、驳回申请人要求支付停工留薪期护理费、违法解除劳动合同赔偿金、2018年年8月工资、2018年9月1日至17日期间的工资、2018年9月24日至30日期间的工资的请求；三、驳回申请人要求赔付没有足额交纳工伤保险的差额26,110.49元的申请；四、驳回申请人要求按照实际月平均工资补缴2017年8月9日至2018年9月24日的养老保险、医疗保险的申请。原告王兴黔不服该裁决故向人民法院起诉，引起本案。另查明，原告工资情况为：2017年9月7,283.93元，2017年10月7,019.44元，2017年11月5,624.98元，2017年12月3,165.34元，2018年1月4,573.66元，2018年2月4,951.44元，故2017年9月至2018年2月原告的月平均工资为5,436.47元。2018年3月至2018年8月，被告嵘雅达向原告支付的工资为：2018年3月4,606.68元，2018年4月1,691.48元，2018年5月1,780元，2018年6月1,349.43元，2018年7月1,349.43元，2018年8月1,680元，合计12,457.02元。2018年8月被告嵘雅达向原告支付工资1,680元。认定上述事实的证据有：当事人陈述、《劳动合同书》、《认定工伤决定书》[工认字（0101201849317）号]、《劳动能力鉴定结论》（编号：9999201856715）、2019年8月28日《督促回岗通知书》、2019年9月7日《督促回岗通知书》、银行流水、《解除劳动合同通知书》、请假证明等，本院予以确认。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于被告首约科技的责任问题，本案的劳动关系形式为劳务派遣，原告系劳动者，被告嵘雅达系劳务派遣单位即用人单位，被告首约科技系用工单位，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条之规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”，原告关于工资、一次性伤残补助金、护理费、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的诉请应当向用人单位即被告嵘雅达主张，故被告首约科技在本案中不承担责任。关于被告贵阳市外国企业服务总公司在本案中的责任问题，虽然2017年8月至2018年9月原告的工伤保险、医疗保险及养老保险由贵阳市外国企业服务总公司缴纳，但根据《劳动合同书》，有被告嵘雅达负担缴费义务，故原告关于工伤保险、医疗保险及养老保险的诉请应当向被告嵘雅达主张，被告贵阳市外国企业服务总公司在本案中不承担责任。关于停工留薪期工资的诉请，原被告的主要争议焦点在于停工留薪期的时长。被告于2018年8月28日、9月7日，两次向原告出具《督促回岗通知书》，认为原告的停工留薪期已经届满，应当返回工作岗位。2018年9月17日，原告王兴黔向被告北京嵘雅达请假，请假七天至9月24日，被告北京嵘雅达亦同意该请假。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”原告对《督促回岗通知书》中停工留薪期届满日并未提出异议，亦未提交证据表明其申请延长停工留薪期，被告北京嵘雅达亦未提交证据表明其申请确认停工留薪期期间，故原告受伤的停工留薪期为2018年3月2日至2018年8月2日共5个月，被告关于原告停工留薪期为81日的意见本院不予采信。原告与被告建立劳动关系未满12个月，故其月平均工资数额按原告在被告处足额工作月份的平均工资计算，故原告停工留薪期期间的工资应为5,436.47元/月×5个月-12,457.02元=14,725.33元，原告超出部分的诉请本院不予支持。关于护理费的诉请，《劳动能力鉴定结论》载明原告王兴黔的伤残级别为十级伤残，无生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告工伤后无生活自理障碍，且其亦未提供证据证明其生活不能自理，故原告关于护理费的诉请本院不予支持。关于被告是否违法解除劳动关系的争议，由于原告的停工留薪期已经届满，假期也已经结束，原告应当在假期结束后即2018年9月25日返回工作岗位开始工作，在原告并未提交证据证明其在收到《解除劳动合同通知书》前在岗的事实，属于旷工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；”及《劳动合同书》第八条约定：“乙方在甲方或用工单位工作期间犯有以下错误或存在以下情形，甲方可立即与乙方解除劳动合同并不支付任何补偿：……8.3.10在于甲方维系劳动关系期间累计旷工3天（含3天）以上，或因旷工受到书面警告又犯同样错误的。”原告旷工超过3日，被告有权解除劳动合同，故原告关于被告违法解除劳动合同赔偿金的诉请本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金的诉请，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”同时参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见（黔人社厅发[2011]27号）》第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……十级伤残最高3个月，最低1个月。”本院酌情按3个月计算。2017年贵州省在岗职工月平均工资5,379.08元，故原告的一次性伤残就业补助金为5,379.08元×3个月=16,137.24元，超出部分本院不予支持。关于被告赔偿原告一次性伤残补助金差额的诉请，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资；”原告并未向本院提交证据证明其获取一次性伤残补助金的具体数额，故现有证据无法查清原告领取的一次性伤残补助金数额是否少于其应获取的数额，该诉请本案不予处理。关于被告补偿原告养老保险、医疗保险的诉请，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足……”及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条之规定：“人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：……（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；”是否足额缴纳社会保险费的争议不属于人民法院受理范围，故该诉请本院不予处理。关于被告向原告补发2018年8月、9月工资的诉请，根据证据显示，原告2018年8月、9月期间并未在岗工作，根据《劳动合同书》第五条约定：“5.1.2乙方在甲方待岗期间的工资按当地最低工资标准支付。但一方未遵守甲方待岗规定的，不享受上述待遇。”2018年8月、9月原告可以视为待岗状态，被告北京嵘雅达应当按贵州省月最低工资标准1,680元每月向其支付月工资。2018年8月的工资被告已经支付，而被告并未提交证据显示其支付了2018年9月的工资，故被告应当向原告支付2018年9月待岗工资1,680元，原告诉请超出部分本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十四条、第一百四十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定判决如下：一、北京嵘雅达国际人力资源有限公司在本判决生效后向原告王兴黔支付停工留薪期工资14,725.33元、一次性伤残就业补助金16,137.24元、待岗工资1,680元，合计32,542.57元；二、驳回原告王兴黔的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告预交），由被告北京嵘雅达国际人力资源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决书发生法律效力，原告可在本判决书规定的履行期间最后一日起两年内，向本院或与本院同级的可供执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员  龙珊珊二〇一九年七月五日书记员  陈宇巍