浙江省杭州市上城区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0102民初7100号原告：浙江厚兴股权投资基金管理有限公司，住所地：浙江省杭州市上城区元帅庙后88-1号237室。法定代表人：胡正，总经理。委托诉讼代理人：袁洋洋，浙江普龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓静，浙江普龙律师事务所律师。被告：新余昊祥投资管理有限公司，住所地：江西省新余市仙女湖区仰天岗国际生态城。法定代表人：许建民。委托诉讼代理人：张晓燕，女，该公司员工。被告：库国华，男，1961年9月15日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区。原告浙江厚兴股权投资基金管理有限公司(以下简称“厚兴基金”)诉被告新余昊祥投资管理有限公司(以下简称“昊祥投资”)、库国华股权转让纠纷一案，本院于2018年12月20日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，后依法转为适用普通程序，并组成合议庭于2019年4月23日公开开庭进行了审理，原告厚兴基金的委托诉讼代理人袁洋洋、陈晓静，被告昊祥投资的委托诉讼代理人张晓燕到庭参加诉讼。被告库国华经法庭依法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告厚兴基金向本院提出诉讼请求：1.被告昊祥投资回购原告持有的西安华新新能源股份有限公司（以下简称“华新新能源”）（股票代码834368）1235000股股份，支付回购款12500000元，并承担违约金856250元（自2018年8月1日起，按每日万分之五暂算至2018年12月15日，此后继续算至被告清偿全部债务止），两项合计13356250元；2.被告库国华对第1项的付款承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月13日，原告与被告昊祥投资及华新新能源签订了一份《股权转让协议》及《补充协议》，约定昊祥投资将其持有的目标公司1180000股股份以8.5元每股的价格转让给原告，并约定了收益承诺、股份回购等内容。协议签订后，双方通过股转系统以定向转让的方式完成了1180000股股份的转让。由于操作流程问题，各方又于4月11日签订了一份《股权转让协议补充协议》，将原约定的转让标的及价格作了调整，最终由原告受让被告持有的目标公司1235000股股份。截止协议约定的2018年6月30日，因目标公司没有被上市公司并购，原告的收益无法实现，昊祥投资提出延期回购。经各方协商，2018年10月19日，四方签署一份《备忘录》，昊祥投资承诺向原告先行支付部分收益款，原告同意延期回购。如果昊祥投资不能履行《备忘录》约定的付款义务的，则按《股权转让协议》的约定回购原告的股份并承担违约责任，同时被告库国华对昊祥投资的全部义务承担连带责任保证，保证期间为昊祥投资债务履行期届满之日起两年。在《备忘录》签署之后，昊祥投资既没有按约付款，也没有履行回购义务。原告催讨无果，故诉诸法院。被告昊祥投资辩称，1.原告主张的违约金过高，希望法院酌情降低；2.违约金起算日有误，应从2018年11月26日起算。自2018年6月19日被告向原告发出《公司控股股东部分股权延购的申请》后，双方一直处于协商之中，2018年10月19日双方签订《备忘录》，约定于2018年10月26日前履行义务。因被告未履行《备忘录》的约定，依据《股权转让协议》5.2.2条约定被告支付股权回购款的时间应该是2018年11月26日，违约金应从该日起算；3.对回购款12500000元无异议。被告库国华未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无争议的证据，原告提交的证据股权转让协议、补充协议二、交易记录、账户持仓情况、补充交割单、备忘录，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院作如下认定：原告提交的证据补充协议一，被告新余昊祥投资管理有限公司认为该份证据已经作废。本院认为，因原、被告其后签订的补充协议二已经明确废止补充协议一，对原告提交的该份证据本院不予认定。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月13日，原告厚兴基金（以下简称“受让方”）、被告昊祥投资（以下简称“出让方”）与华新新能源签订《股权转让协议》一份，约定，本协议签署前，昊祥投资持有华新新能源183089129股股份，占总股本（352395451股）的51.95%，为华新新能源的控股股东。其中，1.1条约定，厚兴基金购买昊祥投资持有华新新能源1180000股股份，占总股本的0.3349%，每股价款8.5元，总价款共计10030000元。若截止2018年6月30日，上市公司仍未完成对华新新能源51%股份的收购，受让方有权要求出让方回购受让方持有的全部华新新能源的股份，即自股份转让款支付之日（2017年3月8日至2018年6月30日，共计15个月），回购价格不得低于12500000元。出让方需在受让方提出回购之日起一个月内支付股份回购款，若出让方未在一个月内支付款项或未足额支付，则除继续支付股份回购款外，出让方还需同时按照股份回购款总额自受让方提出回购之日按每日万分之五支付违约金。2017年4月11日，三方签订《股权转让协议补充协议》一份，约定，现出让方、受让方同意调整《股权转让协议》中约定的转让标及价款，即调整为：出让方将其拥有的、不含任何担保负担、非流通受限的华新新能源的1235000股股份转让给厚兴基金管理的专项基金，每股价款为8.125元，总价款共计10034400元。具体操作方式：将华新新能源的1180000股（占股本的0.3349%）股份转让给厚兴基金，每股转让价格为8.5元，总价款10030000元（该转让已在2017年3月27日通过股转系统交易完毕）。前述转让完成后二十日内，昊祥投资向厚兴基金指定账户退回467500元，厚兴基金再以8.5元的盘面价格购买昊祥投资的55000股。最终厚兴基金共计受让1235000股，综合股价8.125元，总价款共10034400元。2018年10月19日，原告厚兴基金（以下简称“受让方”）、被告昊祥投资（以下简称“出让方”）、华新新能源与被告库国华（作为保证人）签订《备忘录》一份，约定，受让方从出让方处受让目标公司1235000股股份，并已向出让方足额支付股份转让对价10035500元。2018年6月19日，受让方收到出让方《公司控股股东部分股权延期回购的申请》，出让方明确表示目标公司未能按预期实现被上市公司并购的目标。出让方在本协议签订生效后七日内，先按年化利率10%向受让方支付股份转让款之日至2018年6月30日的部分股权回购收益款1262524.83元。若出让方未能按约支付收益款，则受让方不同意延期，出让方应按照《股权转让协议》约定回购受让方股份支付回购价款并承担相应违约责任。保证人库国华对前述股转协议以及本次备忘录中出让方的全部义务承担连带责任保证，担保期限自出让方债务履行期届满之日起两年。另查明，昊祥投资与厚兴基金于2017年3月27日交易了1180000股，对价10030000元。于2017年4月13日交易了55000股，对价467500元。总体完成了1235000股的交易，总交易价格是10497500元。昊祥投资退了467500元给厚兴基金，厚兴基金又支付了5500元给昊祥投资，厚兴基金实际支付10035500元。本院认为，原告厚兴基金、被告昊祥投资及目标公司华新新能源签订《股权转让协议》、《股权转让协议补充协议》，原、被告及华新新能源签订的《备忘录》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，对各方均具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告已按约支付了股权转让款10035500元，但截止2018年6月30日前，上市公司未完成对目标公司华新新能源51%的股份收购，触发了《股权转让协议》第2.2.3条的股权回购条款，因此，根据合同约定，原告有权要求被告昊祥投资按约支付股权回购款12500000元，对回购金额，被告昊祥投资并无异议，对原告主张的股权回购款12500000元，本院予以支持。另，原告主张被告昊祥投资按照日万分之五的标准，支付自2018年8月1日起至款项清偿完毕之日止的违约金，被告昊祥投资抗辩违约金计算标准过高且违约金起算时间有误，对此本院认为违约金计算标准符合合同约定，且不违反法律规定，本院对此予以认定。关于违约金起算时间，本院认为，2018年6月19日，昊祥投资向厚兴基金送达《公司控股股东部分股权延期回购的申请》，明确表示目标公司未能按预期实现被上市公司并购的目标，要求延期回购股权，双方经协商，于2018年10月19日签订《备忘录》，在此期间，原告从未放弃要求被告按约进行股权回购，支付股权回购款。根据《备忘录》约定，被告昊祥投资于七日内支付股权回购收益款，后被告昊祥投资逾期未付，原告有权不同意延期，再次适用《股权转让协议》的约定，上市公司未于2018年6月30日前完成对华新新能源51%股份的收购，原告有权要求被告昊祥投资在此后一个月内进行股权回购，故被告昊祥投资应于2018年8月1日前支付股权回购款，逾期则按照回购总价款的日万分之五另行支付受让方违约金。原告对违约金的主张具有事实和法律依据，对此本院予以支持。同时，根据《备忘录》的约定，原告亦有权要求被告库国华承担连带保证责任。被告库国华经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新余昊祥投资管理有限公司于本判决生效之日起三十日内回购原告浙江厚兴股权投资基金管理有限公司持有的西安华新新能源股份有限公司1235000股股权，并向原告浙江厚兴股权投资基金管理有限公司支付股权回购款12500000元，违约金856250元（自2018年8月1日起暂计至2018年12月15日），自2018年12月16日至借款还清之日止的违约金，以未还股权回购款为基数，按日万分之五的标准计算；二、被告库国华对被告新余昊祥投资管理有限公司的上述付款义务承担连带保证责任，被告库国华在实际承担付款义务后，有权向被告新余昊祥投资管理有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费101938元，财产保全申请费5000元，由被告新余昊祥投资管理有限公司、库国华负担。原告浙江厚兴股权投资基金管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告新余昊祥投资管理有限公司、库国华于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  陈清亮人民陪审员  徐子文人民陪审员  郑芳亚二〇一九年七月二十二日书 记 员  付慧敏