福建省泉州市丰泽区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0503刑初186号 公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 被告人童凯，男，1994年2月3日出生于湖北省黄石市，汉族，专科文化，无业，住黄石市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年11月22日被刑事拘留，同年12月28日被取保候审。2019年7月25日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人吴思清、陈中君，浙江人民联合律师事务所律师。 泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检公诉刑诉［2019］121号起诉书指控被告人童凯犯诈骗罪，于2019年4月26日向本院提起公诉，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。泉州市丰泽区人民检察院指派检察李某霞出庭支持公诉。被告人童凯及其辩护人吴思清到庭参加诉讼。现已审理终结。 泉州市丰泽区人民检察院指控，2017年10月中旬，被告人童凯在湖北省武汉市江夏区栗庙新村C114房间内，利用手机在闲鱼网上发布虚假的机票折扣广告，被害人郭某看到后，添加被告人童凯的微信并与其联系，被告人童凯答应以网上机票最低价再打7折出票给被害人郭某。2017年10月18日至2017年11月3日间，被害人郭某在丰泽区华侨大学内多次使用手机向被告人童凯购买机票，被告人童凯采取先订票后退票的方式，先后骗得被害人郭某共计人民币60544元（以下币种均为人民币）。2017年11月8日，被害人郭某到公安机关报案。2017年11月22日，被告人童凯在浙江省温州市龙湾区被公安人员抓获归案。案发后，被告人童凯已退还赃款60000元给被害人郭某，另有赃款544元现暂扣于公安机关。 公诉机关为佐证其指控的犯罪事实，向本院提供了被害人郭某的陈述、微信聊天记录、QQ聊天记录、支付宝交易记录、扣押笔录、抓获经过、户籍证明及被告人童凯的供述等证据。公诉机关认为被告人童凯以非法占有为目的，通过网络采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。 被告人童凯辩称，其没有采取退票手段骗取被害人财物，系因上家出票可能存在问题致机票无法使用，其虽意识到机票可能存在问题，但没有予以理会才会导致造成被害人经济损失，请求对其从轻处罚。 其辩护人提出，被告人童凯不存在虚构事实的行为，其犯罪行为应认定为侵占罪，即使认定为诈骗罪，亦不属于电信网络诈骗，仅应认定为普通诈骗。被告人童凯已退赔被害人全部经济损失，归案后如实供述犯罪事实，系初犯、偶犯，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。 经审理查明：2017年10月中旬，被告人童凯在湖北省武汉市江夏区栗庙新村C114房间内，利用手机在闲鱼网上发布虚假的机票折扣广告。被害人郭某根据上述信息添加被告人童凯的微信并与其联系，被告人童凯声称以网上机票最低价再打7折出票给被害人郭某。2017年10月18日至2017年11月3日间，被害人郭某在丰泽区华侨大学内多次通过手机向被告人童凯购买机票，被告人童凯采取先订票后退票的方式，先后骗得被害人郭某共计60544元。 2017年11月22日，被告人童凯在浙江省温州市龙湾区被公安人员抓获归案。案发后，被告人童凯已退还赃款60000元给被害人郭某，另有赃款544元现暂扣于公安机关。 认定上述事实的证据有： 1.被害人郭某的陈述，证实2017年10月14日，其在“闲鱼网”上看到有人发布代购机票代理，其经微信与对方联系，并约定其每介绍一人购票成功，可抽成票价的10%，对方给其票价为七折，其向朋友出售为八折。自2017年10月18日至2017年11月3日期间，其一共转给对方共计60544元的机票钱，其发现被骗后，通过查询微博资料和微信情况等得知对方是童凯，并向公安机关报警。 2.微信聊天记录，证实被害人郭某与被告人童凯的微信聊天情况。 3.票务信息截图，证实涉案购买机票的出票、退票情况。 4.提取笔录、扣押清单、发还清单，证实从被告人童凯处扣押的60000元已发还被害人郭某。 5.提取笔录、扣押清单，证实从被告人童凯处扣押苹果5、苹果6手机各一部、人民币554元。 6.QQ聊天记录，证实被告人童凯的QQ聊天情况。 7.交易明细、支付宝交易记录，证实本案的转账情况。 8.抓获经过，证实本案的侦破过程。 9.户籍证明，证实被告人童凯的身份情况。 10.被告人童凯侦查阶段的供述，供称2017年10月，其在闲鱼网上发布虚假的低价销售飞机票的广告，引诱对方购买机票后，等对方网上确认后把机票钱打过来再把机票退掉。有人联系其的时候，其自称和航空公司有合作，可以以网上查到最低机票价格再打7折，其会先一两次让对方拿到机票正常飞行，等相信后购买大量机票再把钱骗了，将机票退掉。其负责在网上发布信息及与被骗的人联系。其就诈骗了一个女大学生共计6万多元。 上述证据均经法庭举证、质证，可作定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人童凯以非法占有为目的，通过网络采用虚构事实的方法骗取他人钱款数额达60544元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。关于辩护人提出的被告人童凯不构成诈骗罪的相关辩护意见，经查，被告人童凯的供述与被害人郭某的陈述证实被告人童凯通过网络发布广告的形式，诱使被害人郭某上钩后，采用先订票收款后退票的形式骗取被害人郭某60544元的事实，且有微信聊天记录、交易明细、支付宝交易记录等予以佐证。被告人童凯通过网络发布广告，诱使不特定人群上当受骗，其行为属于利用电信网络技术手段实施诈骗，应当认定为诈骗罪，故辩护人的相关辩护意见不能成立，不予采纳。被告人童凯归案后未能如实供述犯罪事实，故辩护人提出被告人童凯具有坦白情节的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人童凯已经退出全部赃款，予以酌情从轻处罚。对辩护人建议宣告缓刑的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，判决如下： 一、被告人童凯犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已折抵37日。即自2019年7月25日起至2022年12月18日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、扣押于公安机关的人民币554元发还被害人郭某。 三、扣押于公安机关的苹果手机二部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  蒋小勇 人民陪审员  曾晓强 人民陪审员  叶 婷 二〇一九年七月二十四日 法官助理范冰冷 书记员王竹君 附：《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》 二、依法严惩电信网络诈骗犯罪 （一）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。 二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。