宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2019）宁0106民初1715号原告：宁夏浩海房地产开发集团有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：任升，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈吉宁，宁夏泽芸律师事务所律师。被告：银川三建集团有限公司四分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市。负责人：白雪融，该公司经理。委托诉讼代理人：李荣，女，公司员工。委托诉讼代理人：高国，男，公司员工。被告：银川三建集团有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人：陈明逵，该公司总经理。第三人：汪希林，男，1951年11月25日出生，汉族，现住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告银川三建集团有限公司、第三人汪希林共同委托诉讼代理人：王雷，宁夏新中元律师事务所律师。原告宁夏浩海房地产开发集团有限公司（以下简称浩海房地产公司）与被告银川三建集团有限公司四分公司（以下简称银川三建四分公司）、银川三建集团有限公司（以下简称银川三建）、第三人汪希林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用普通程序公开开庭审理了本案。原告浩海房地产公司的委托诉讼代理人陈吉宁，被告银川三建四分公司的委托诉讼代理人李荣、高国，被告银川三建集团有限公司并第三人汪希林的共同委托诉讼代理人王雷及第三人汪希林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付逾期竣工违约金294.5万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2011年5月29日，原告与被告银川三建签订建设工程施工合同，约定由银川三建四分公司承建原告开发的#项目7#-10#楼及地下车库工程，开工日期2011年3月30日，竣工日期2012年7月30日，工期458天。协议中还约定，因承包人的原因致使不能按期交工的，每延期一天，罚款按总造价的万分之五执行。合同签订后，被告银川三建四分公司将涉案工程交给汪希林实际施工，该工程于2013年11月27日竣工验收，2014年3月11日取得竣工备案表，后经过几方进行结算，共同确定工程结算价为5008万元。在后期支付工程款问题上，几方对付款时间及付款方式发生争议，经过几年磋商未果，而后发生了诉讼纠纷。原告认为，被告在施工过程中存在逾期交工的问题，迟延交工589天，根据合同和补充协议的约定，被告应当承担违约责任。被告银川三建是总公司，被告银川三建四分公司是其分公司，根据法律规定，被告银川三建依法应当承担相应责任。为此，原告根据我国合同法及民事诉讼法等相关规定诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告银川三建四分公司辩称，我公司将涉案工程交给了汪希林施工，整个施工的过程是由汪希林实施的，我公司不应承担责任，责任应由汪希林承担。被告银川三建辩称，一、原告诉请的事实理由前后矛盾，诉请不明确。原告在事实及理由部分陈述“原被告双方签订施工合同，原告将其承建的#项目7#-10#楼及地下车库工程承包给被告银川三建施工”。后又陈述“涉案工程由汪希林实际施工，工程结算价为5008万元。”实际情况为，银川三建承建了#项目7#-10#楼及地下车库工程，汪希林作为实际施工人参与了7#、8#及地下车库工程的施工建设，9#、10#楼另由他人施工。原告诉请不明确。二、涉案工程在施工过程中，原告存在多处违约，导致工期顺延的责任在原告方，与被告无关。1、原被告双方签订建设工程施工合同后，2011年3月底，因涉案工程工地用电问题导致不具备施工条件，经原告公司申请直至2011年4月13日供电设施才通过验收。涉案工程于2011年4月20日开工。延期开工的责任在原告，工期合理顺延。2、原告未能按照合同约定支付进度款，工程竣工验收后仍然不能支付工程款，直至今日尚欠部分工程款未予支付，原告逾期支付工程款导致被告施工困难，被告方不得不借贷垫资完成工程施工。根据合同约定，原告未能按期支付工程款，导致工期顺延责任在原告，与被告无关。三、汪希林承包的#项目7#、8#楼及地下车库工程在合同约定工期内完工，不存在逾期交工。汪希林承建的涉案工程经过施工，在合同约定工期内如约竣工。其中，7#、8#楼自2011年4月20日开工至2012年12月5日竣工，扣除冬季停工期，实际工期为458天。地下车库自2011年4月20日开工至2012年11月26日竣工，扣除冬季停工期，工期为449天。且在逾期支付工程款的情况下，被告仍然按期完成了工程施工，被告不存在原告诉请的延迟交工情形，原告诉请不能成立。具体意见在质证时发表。第三人汪希林与被告银川三建意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院确认如下：原告提交的《建设工程施工合同》、《城市春天工程建设补充协议书》具有真实性、合法性、关联性，能够证明原告的待证事实，故对该证据的证明效力予以确认；原告提交的《工程竣工验收备案表》具有真实性、合法性、关联性，能证明被告施工的工程存在未按合同约定的期限竣工的事实。被告银川三建及第三人汪希林共同提交的《建设工程施工合同》具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认；被告银川三建及第三人汪希林共同提交的《开工报告》能够证明因涉案工程工地用电问题，案涉工地开工日期延迟至2011年4月20日开工；被告银川三建及第三人汪希林共同提交的《工程质量检查报告》、《工程竣工报告》、《监理单位工程质量评估报告》、《地下车库建设工程竣工验收报告》虽具有真实性、合法性、关联性，但不能证明汪希林承建的涉案工程工期没有超过合同约定工期；被告提交的《工程竣工验收备案表》、《浩海城市春天地下车库及5#-12#住宅楼建筑消防设施检测报告》具有真实性、合法性、关联性，但仅能证明浩海城市春天地下车库工程因消防工程验收迟延，导致地下车库工程竣工验收迟延；被告提交的《客户明细账》《宁夏浩海房地产开发集团有限公司工程结算审查定案单》、民事判决书虽具有真实性、合法性、关联性，但仅能证明涉案工程双方存在纠纷，不能证明原告未按合同约定的时间支付进度款。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年3月1日，原告与被告银川三建签订《建设工程施工合同》，约定：由银川三建承建原告开发的“#”项目7#-10#楼及地下车库工程；承包范围为土建、给排水、采暖、电气安装工程；承包方式为包工包料；暂定价为68440000元，开工日期2011年3月30日，竣工日期2012年7月30日，工期总日历天数458天；因发包人（原告）未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件、发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行的等原因，经工程师确认工期相应顺延；工程款（进度款）支付的方式和时间：承包人（被告银川三建）每月25日前向发包人提供当月已完成的进度报表，经监理单位审核后报发包人，发包人在30日前审核完毕（如遇周末、放假顺延），发包人根据审核完成的实际工程款的80%于20个工作日内支付，如工程款支付不及时，发包人可顶付商品房，工程竣工验收交付、资料齐全后支付到85%（按累计支付的工程进度款折算），工程竣工后半年内双方结算完毕，工程决算后半年内支付到决算造价的95%，留5%做为保修金，在保修期满后付清（不计利息）；因承包人的原因致使不能按期交工的，每延期一天，罚款按总造价的万分之五执行。随后，原告与被告银川三建签订了《城市春天工程建设补充协议书》，约定：工期要求7#、8#、9#、10#及地下车库楼交工日期为2012年7月30日，交工即取得竣工备案表后方为交工，延期交工原告可按每天5000元进行处罚。合同签订后，被告银川三建将一部分工程交给银川三建四分公司施工，案涉7#、8#楼工程及地下车库土建工程由第三人汪希林实际施工，地下车库消防工程由原告发包给他人施工。因施工工地未通电，导致开工日期延迟至2011年4月20日。工程完工后，7#、8#楼于2012年12月19日取得竣工备案文件，地下车库工程于2012年11月26日完工，但因消防工程迟延，地下车库工程直至2014年3月14日才取得竣工备案表。2014年12月18日，原告与被告银川三建四分公司及第三人汪希林签订了《协议书》一份，确认第三人汪希林施工的工程结算价为5008万元，四项措施费41.4万元，原告承担利息13.5万元，已付工程款为3939万元，用星河雅居楼房及地下车位抵顶余款。2015年3月，原告与被告银川三建及第三人汪希林签订了《宁夏浩海房地产开发集团有限公司工程决算审查定案单》，第三人汪希林施工的项目结算价为50076724元，四项措施费为414152元。2016年8月29日，银川三建四分公司、汪希林以“浩海房地产公司未按2014年12月18日签订的协议为其办理抵顶房产的产权”为由向银川市中级人民法院提起诉讼，请求判令浩海房地产公司向其支付剩余工程款，并支付损失。银川市中级人民法院于2017年5月8日作出（2016）宁01民初713号民事判决书，判令浩海房地产公司支付银川三建四分公司、汪希林工程款1087.9万元，租赁费55.2568万元，经济损失120万元。浩海房地产公司不服提起上诉，宁夏回族自治区高级人民法院审理后维持了该判决。本院认为，原告与被告银川三建签订的《建设工程施工合同》、《城市春天工程建设补充协议书》均为有效合同，双方应按合同约定全面履行各自的义务。被告银川三建及第三人汪希林辩解《城市春天工程建设补充协议书》不属于补充协议，是对《建设工程施工合同》的实质变更，因该协议明确为补充协议，内容是对《建设工程施工合同》未约定部分的补充，并未变更《建设工程施工合同》的主要条款，故被告银川三建及第三人汪希林的辩解理由不成立。合同约定竣工日期为2012年7月30日，工期总日历天数458天，交工即取得竣工备案表后方为交工，被告银川三建在2012年12月19日才取得7、8号楼竣工备案表，2012年11月26日地下车库土建工程完工，存在延期交工事实，其应当举证证明造成未按期完工的责任在原告才能免责。被告银川三建及第三人汪希林抗辩称原告未按合同约定支付进度款导致工期拖延，但其并未提交进度付款审批单，并称并未按合同约定向原告提交支付进度款申请，无法衡量原告支付进度款的比例，被告及第三人的该抗辩理由不能成立，原告主张被告及第三人违约成立。被告及第三人于2012年12月19日就7、8号楼完成建设工程备案，超出约定工期141日历日，扣除因原告原因造成的迟延开工20日历日，迟延竣工121个日历日；地下车库虽然竣工备案时间为2014年3月14日，但迟延取得竣工备案表的原因为消防工程未按时竣工，被告及第三人施工的地下车库工程为土建工程，完工时间为2012年11月26日，超出约定工期118日历日。因上述工程为整体工程，以最后交工工程计算竣工日期，被告及第三人迟延竣工日历日应为121日，合同约定迟延一日支付违约金5000元，原告主张的违约金为605000元。被告及第三人辩解应扣除冬季停工日，因合同约定的工期为日历日，包含冬季停工，故该辩解理由不成立，本院不予采纳。被告银川三建为合同相对方，其应当承担支付违约金责任，被告银川三建四分公司与第三人汪希林实际施工了该工程，且实际取得了工程款，应当与被告银川三建共同承担责任。被告银川三建及第三人在闭庭后才以补充代理意见的形式提出原告提起的诉讼超过诉讼时效的抗辩意见，本院依法不予审查。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条之规定，判决如下：被告银川三建集团有限公司、银川三建集团有限公司四分公司、第三人汪希林于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏浩海房地产开发集团有限公司逾期竣工违约金605000元；如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30360元，由原告宁夏浩海房地产开发集团有限公司负担24124元，被告银川三建集团有限公司、银川三建集团有限公司四分公司、第三人汪希林负担6236元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 杜成军人民陪审员 耿 敏人民陪审员 汪淑庆 二〇一九年七月二十二日书 记 员 刘燕丽附相关法律法规：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。