文书内容山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0883民初2773号原告（反诉被告）：山东鑫琦实业集团房地产开发有限公司。法定代表人：宋海霞，董事长。委托诉讼代理人：王换文（特别授权），该公司职工。委托诉讼代理人：孔令敏（特别授权），山东匡衡律师事务所律师。被告（反诉原告）：济南鸿瑞营销策划有限公司。法定代表人：宋普保,经理。委托诉讼代理人：贾明君（特别授权），山东德衡（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭秋霞（特别授权），山东德衡（济南）律师事务所律师。原告（反诉被告）山东鑫琦实业集团房地产开发有限公司（以下简称鑫琦公司）与被告（反诉原告）济南鸿瑞营销策划有限公司（以下简称济南鸿瑞公司）商品房销售代理合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鑫琦公司的委托诉讼代理人王换文、孔令敏，被告（反诉原告）济南鸿瑞公司的委托诉讼代理人贾明君、彭秋霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫琦公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告经济损失100万元；2、请求判令被告支付原告欠付的广告制作费37261.49元；3、请求判令被告支付原告欠付的电费14256元；4、请求判令被告提供原告剩余发票；5、本案诉讼费及其他有关费用由被告承担。事实和理由：2017年9月29日，原告鑫琦公司与被告济南鸿瑞公司签订了《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，合同有效期为2017年9月28日至2018年5月1日。在原告鑫琦公司积极履行合同权利义务的前提下，前期被告尚能按照合同约定开展各项工作任务，但在后期被告却因自身问题，始终不能按照合同约定计划和任务进行销售，近期更是出现工作积极性下滑、销售进度停滞，并擅自命令所招用员工在正常工作日内团体式不上班等严重违反合同约定的情况，导致来客无人接洽，给原告鑫琦公司造成了重大经济损失和不良影响；不仅如此，面对原告鑫琦公司依合同约定提出的上报工作计划一事，被告一直采取置若罔闻、不予理会的态度，至今未能说明上报。原告鑫琦公司多次要求被告加强管理和沟通均无果而终，后被告私自拆走销售所使用的20多部固定电话，并于2018年4月12日在未提前告知原告鑫琦公司的情况下，擅自撤场，销售工作陷入困境，给鑫琦公司带来了极大的经济损失和不良影响。基于此，为维护原告合法权益，特根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关条款诉至贵院，恳请人民法院依法审判！济南鸿瑞公司辩称，1、答辩人与被答辩人签订的2017022号《鑫琦国际广场项目销售代理合同》已经在2018年2月15日终止履行，答辩人已经在被答辩人的要求下撤场，本合同项下仅剩本案答辩人反诉事项未履行。被答辩人以合同终止后的2018年4月12日提前撤场为由追究答辩人责任，没有任何事实和法律依据。二、本案2017022号《鑫琦国际广场项目销售代理合同》履行期间，答辩人尽职尽责代为销售鑫琦国际广场的公寓、写字楼及商铺，且销售业绩良好，不存在被答辩人主张的工作人员在工作日内团体式不上班的行为，销售业绩一直呈上升趋势，被答辩人的陈述与事实不符。2、被答辩人和答辩人应该均等承担广告制作费、加邮费及电费。双方签订的2017022号《鑫琦国际广场项目销售代理合同》第八条第1.6项约定，每月电费由双方均摊、广告宣传车和客户看房车的加油费由双方均摊。而实际上，在合同履行期间，广告制作费、电费、车辆加油费全部由答辩人承担，被答辩人均未承担，依照合同约定，被答辩人应向答辩人支付50%的上述费用。综上，被答辩人诉请答辩人赔偿经济损失无合同依据，亦无事实依据，恳请贵院驳回被答辩人的诉讼请求。济南鸿瑞公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付销售佣金100519元、滞纳金4523.3元；2、判令反诉被告向反诉原告支付团购服务费1370000元；3、判令反诉被告向反诉原告返还诚意保证金600870元；4、判令反诉被告向反诉原告返还多支付的电费61476.5元；以上合计2137388.8元。5、判令反诉被告承担本案诉讼费用。事实和理由：反诉被告以反诉原告违反2017022号《鑫琦国际广场项目销售代理合同》为由诉至贵院，要求反诉原告承担损失赔偿、返还发票等责任，而反诉被告并未完全履行该合同，应向反诉原告支付销售佣金、团购服务费、电费并返还暂扣的诚意保证金。2017年9月29日，反诉原告与反诉被告签订编号为开发公司2017022号《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，约定反诉原告独家销售反诉被告开发建设的鑫琦国际广场项目的公寓、写字楼及商铺，合同有效期自2017年9月29日至2018年5月1日。合同约定反诉原告销售额在1亿以内的，反诉被告以销售额的7%向反诉原告支付佣金，1亿元以上按照9%支付销售佣金，佣金五日结算一次，反诉被告预先扣除每次结算佣金额的10%作为诚意保证金，如未完成1亿元销售额，反诉被告扣除对应比例的罚款。春节前，如反诉原告未能完成1亿销售额，反诉被告按照合同第七条约定的任务扣除相应比例罚款，剩余诚意保证金在三日内退还给反诉原告，且不影响后续按揭款及回款结佣。反诉被告未能按期足额支付反诉原告费用时，反诉原告有权收取每天0.5‰的滞纳金。合同签订后，反诉原告依照合同约定组建分销团队，入驻售楼处，至春节前销售房屋400套，销售金额99714586元，因超过1亿元则须支付销售额9%的佣金，未超过则按7%的比例支付，反诉被告为少支出佣金，要求双方进行结算，按7%计算佣金，并对未完成1亿元任务罚款20万元，在未付清佣金、未返还诚意保证金的情形下终止该合同的执行，并在2018年2月15日与第三方重新签订《销售代理合同》。因反诉原告采取团购方式销售房屋，每户业主缴纳团购服务费10000元，由反诉被告代收后返还给反诉原告，截止到2018年2月14日，反诉被告仅返还团购服务费271万元，剩余137万元至今未支付。另，2017年9月29日签订的合同第八条第1.6款约定，每月电费、广告宣传车和客户看房车的加油费由双方均摊，而实际全部费用均由反诉原告交纳，由反诉被告从反诉原告的佣金中扣除，根据合同约定，反诉被告应承担一半。合同终止后，经反诉原告多次催促，反诉被告拒不支付欠付的销售佣金、团购服务费，应返还的诚意保证金及电费等，严重损害了反诉原告的利益。为维护反诉原告的合法权益，防止损失进一步扩大，现依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条的相关规定，依法提起反诉，请求贵院查明事实，依法裁判。鑫琦公司对济南鸿瑞公司的反诉请求辩称，双方合同已经解除，有明确双方确认的已经结清被告主张的费用。存在一部分扣款应当由反诉原告负担的，因此对于他主张的数额我方不予认可，反诉原告并没有扣除他应当负担的部分。请求依法驳回反诉原告的反诉请求。鑫琦公司提交了以下证据：证据一、《鑫琦国际广场项目销售代理合同》及双方在2018年2月15日签订的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，证据来源：双方共同签订（2017年9月29日），证明目的：双方存在委托销售代理合同权利义务关系，1)项目概况：甲方委托乙方销售鑫琦国际广场项目公寓、写字楼及商铺产品（如乙方有失责之行为时甲方有权根据实际情况重新签约、更换其他销售代理公司）2)合同有效期为2017年9月29日至2018年5月1日；3）合作方式：乙方有权销售“该项目”部分公寓、写字楼以及商铺产品，具体推售房源、价格及推售的次序由甲乙双方根据市场需求协商，并最终经由甲方确认后方可执行；2018年2月15日我方和济宁公司另行签订合同，济南的合同终止履行。我方认为本案的被告和济宁鸿瑞公司至少是关联公司，在二个公司的项目经理授权中都是车广宾。按照合同中第七条第七项明确约定的违约金数额进行的主张。证据二、关于济南鸿瑞一案费用总明细说明一份：佣金审批单、团购服务费审批单、付款明细（已支付佣金及团购服务费7729648.7元）、鑫琦公司留取的费用（784700.8元）、济南鸿瑞公司确认的收款明细（合计8727653元）及开具的发票（3494647.98元）各一宗。证明我方已经按照约定将全部的费用支付完毕不存在拖欠被告任何费用。证据一原件待被告质证完毕之后收回，交法庭复印件。证据二明细的原件都在被告处，我方是留存的复印件。济南鸿瑞公司对鑫琦公司的质证意见是：证据一的真实性没有异议，对济南的合同解除的事实也没有异议，通过以上证据能证明原告的诉讼请求没有合同及事实依据，原告以一份已经解除的合同主张撤场的损失并且和另案处理的济宁公司案件同时起诉可以证明原告的恶意诉讼行为。证据二的原件全部保留在原告处，对证据的真实性无异议，无法达到原告的证明目的。1、该证据能够证明被告提交的佣金单据的真实性，证明原告应支付给被告佣金。2、该证据中涉及济南公司的审批单不全面，自2017年10月20日至2018年2月15日期间，济南鸿瑞营销策划有限公司共售出房屋400套，销售额共计99714586元，应结佣金数额应为6980021.02元，鑫琦公司仅提供了部分佣金结算审批单。3、从审批单的内容看，鑫琦公司仍然扣留了10%的保证金并未支付，济南鸿瑞主张的诚意保证金具有事实依据。即使按该单据显示的总额6017653元计算，鑫琦公司扣留应付的保证金数额也达到了668628元。对该组证据的真实性无异议，对证明对象有异议。1、其汇总表错误，其中2017年12月20日的为16万元，汇总表显示为26万元，属统计错误，总额为261万元。2、该组证据中团购服务费审批单不全面，仅是一部分。济南鸿瑞共代理销售400套房屋，并非261套，鑫琦公司并未向济南鸿瑞结算完毕团购服务费，尚有139套房屋1390000元团购服务费未结清。3、该组证据完全能够证明客户购买房屋对应支付的团购服务费均应归属于济南鸿瑞公司，济南鸿瑞的诉求具有事实依据。对该组证据的真实性无异议。对证明目的有异议，原告仍然欠付佣金和团购服务费。从该证据显示的时间、金额看，和原告提交的证据一、二中的审批单时间金额并不能一一对应，原告支付款项应系概括支付，这和济南鸿瑞主张的全部代为销售房屋应付款减去实付款的计算方式是相同的。对该组证据部分单据的真实性有异议（本条第2项），对证据内容及证明对象有异议。1、该证据中的手续费单据为鑫琦公司应付款，不应有济南鸿瑞承担。2、该证据中2018年2月6日、2018年2月13日（两份）、2018年3月17日扣留的罚款和超底价房款均无被告签字，系单方行为，也和交易习惯不同，不予认可。3、除该组证据体现的扣费之外，鑫琦公司还扣留已结佣金10%的诚意保证金600870元。对该组证据的真实性、关联性有异议。1、鑫琦公司提交的该份证据中，现金支付方式对应的数额没有济南鸿瑞公司出具的收款收据，不能证明济南鸿瑞公司收取现金138337.3元。2、该证据收据中载明的团购服务费及佣金的数额，和鑫琦公司提交的证据三中的银行流水并不一致，无法体现已经支付对应款项。对于发票没有异议。济南鸿瑞公司提交以下证据：证据一、2018年2月15日，编号为开发公司2018005号的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，证据内容：该合同内容与2017年9月29日签订的编号为开发公司2017022号的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》约定销售代理范围一致，在本合同签订之后，2017年9月29日编号为开发公司2017022号的合同不再履行。证据二、2018年4月18日，民事起诉状,证据内容：原告起诉济宁鸿瑞营销策划有限公司，要求济宁鸿瑞公司承担责任，已经认可和济宁鸿瑞公司自2018年2月15日开始履行合同，亦认可双方2017年9月29日签订的2017022号的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》不再履行。以上两份证据证明：原告诉讼请求没有事实依据，双方2017年9月29日签订的编号为开发公司2017022号《鑫琦国际广场项目销售代理合同》已经终止履行，原告不能据此主张合同终止之后的相关责任。鑫琦公司对济南鸿瑞公司的证据的质证意见是：对于真实性没有异议。在和济宁签订合同的时候被告声称济南和济宁是一家公司，对于他们没有按照合同进行销售产生的责任应当共同承担责任。被告说的办公室的钥匙他们也有。济南鸿瑞公司围绕反诉请求提交以下证据：证据一、《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，证据内容：2017年9月29日，反诉原告与反诉被告签订编号为开发公司2017022号的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，反诉被告委托反诉原告独家销售鑫琦国际广场项目的公寓、写字楼及商铺，合同有效期为2017年9月29日至2018年5月1日。合同中详细约定了佣金的计算方式、结算方式、返还诚意保证金的时间节点以及反诉被告不按照约定支付佣金的法律责任。《合同》第七条第2.2款约定，佣金结算先以最低标准7%结算，累计销售额完成1.2亿销售额后佣金按9%计提。《合同》第七条第4.2款约定，佣金每五日结算一次，每月的5号、10号、15号、20号、25号、30号，反诉原告向反诉被告提报此前5天的结佣账单，反诉被告需在24小时内以转账形式向反诉原告支付应结佣金。证明对象：反诉原告按照合同约定为反诉被告代理销售房屋，销售业绩非常好，自身不存在任何违约行为，在2017年2月14日前销售额达到99714586元，因销售额超过一亿元，反诉被告需要按销售额的9%支付销售佣金，反诉被告为达到少支付佣金的目的，强行终止该合同，并与反诉原告的另一个公司另行签订2018005号《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，2018005号合同签订后，本案合同项下的所有费用包括销售佣金、团购服务费、诚意保证金等均未结清。证据二、2018年5月14日、6月14日，邹城市房产管理局出具的《证明》，证据内容：邹城市房产管理局出具的截止到2018年5月14日、6月14日，反诉原告销售出的鑫琦国际广场2号楼、3号楼、5号楼的合同网签备案情况。证明对象：反诉原告共计为反诉被告销售房屋509套，网签507套，其中：2号楼网签328套，3号楼网签111套，5号楼网签61套。证据三、鑫琦国际广场2号楼、3号楼、5号楼的房屋成交名单，2018年2月14日之前成交表，证据内容：反诉原告共为反诉被告销售房屋509套（统计表显示531套，因有的客户交款分两次，有11个人重复），其中：2号楼销售328套、3号楼销售111套、5号楼销售61套，合计400套全部网签。证明对象：2017年9月29日至2018年2月14日销售房屋400套，销售金额99714586元，反诉被告并未按照合同约定及时与反诉原告结算销售佣金。证据四、未结销售佣金客户名单，证据内容：2017年9月29日至2018年2月14日，反诉被告未结首付款销售额820987元+未结贷款销售额615000元，合计销售总额1435987元。证明对象：反诉被告拖欠反诉原告销售佣金100519元，销售佣金为销售总金额1435987元乘以7%。证据五、未结算团购服务费名单，证据内容：2017年9月29日至2018年2月14日，反诉原告共销售房屋400套，客户均已经成功签约，每位客户交纳团购服务费一万元，该费用由反诉被告代为收取后返还给反诉原告，反诉被告至今仍有137户团购服务费未返还给反诉原告。证明对象：反诉被告拖欠支付反诉原告团购服务费137万元。证据六、未结诚意保证金客户名单，证据内容：2017年9月29日至2018年2月14日，反诉被告应向反诉原告结算的未结首付款诚意保证金明细及客户名单，未返还的诚意保证金为69554599元乘以7%乘以10%，共计486882元；反诉被告应向反诉原告结算的未结贷款诚意保证金明细及客户名单，未返还的诚意保证金为16284000元乘以7%乘以10%，共计113988元。依据合同第七条约定，反诉被告应支付反诉原告的诚意保证金为600870元。证明对象：反诉被告应支付预先扣除的反诉原告的诚意保证金600870元。证据七、团购协议书、客户交款确认单及鑫琦公司收款凭证、济南鸿瑞公司审批单二份，证据内容：1）2018年3月18日，客户张晶与济南鸿瑞公司签订的《团购协议书》，由反诉被告项目负责人签字确认核对人数，该费用与购房款无关，也与反诉被告无关，团购服务费为每套房子一万元。2）2018年3月18日，客户张晶的交款确认单一万元，该费用系团购定金，反诉被告向客户出具收款收据，加盖公章，并代反诉原告收取该费用。3）2017年11月25日，反诉原告向反诉被告申请团购服务费的审批单，21位客户，共计21万元，扣除50元刷卡手续费后，反诉被告向反诉原告实际支付209950元；2017年12月10日，反诉原告向反诉被告申请团购服务费的审批单，23位客户，共计23万元，扣除50元刷卡手续费后，反诉被告向反诉原告实际支付229950元。证明对象：该组证据证明：虽然签订合同时，反诉被告不让将团购服务费约定在合同中，双方达成口头一致，在实际履行过程中，反诉被告前期代为收取的团购服务费用也按照反诉原告的申请进行了支付，反诉原告主张团购服务费每户一万元有依据。该费用由反诉被告通过员工宋长木的银行账户将上述团购服务费支付至反诉原告济南鸿瑞公司81×××31的账户中，上述两笔团购服务费用与证据八宋长木向济南鸿瑞公司支付款项的银行流水完全对应，而剩余的137户至今未付。证据八、济南鸿瑞公司《威海市商业银行活期存款账户明细》、法定代表人宋普保名下《中国银行交易流水明细清单》，证据内容：2017年9月29日至2018年4月12日期间，反诉被告通过其员工宋长木62×××83的银行账户向反诉原告济南鸿瑞公司威海市商业银行81×××31的银行账户汇款18笔，总金额是3661660元、孔芳芳883294元、宋田田160000元，合计4704954元；反诉被告通过其员工宋长木62×××83的银行账户向反诉原告法定代表人宋普保62×××39的中国银行账户汇款9笔，有的备注支付佣金、有的备注团购服务费、团购定金，总金额是3024694元。合计共收到反诉被告支付的销售佣金和团购服务费共计7729648元。证明对象：2017年9月29日至2018年2月14日，反诉被告共向反诉原告支付销售佣金7729648元，剩余销售佣金100519元、滞纳金4523.3元、团购服务费1370000元、诚意保证金600870元（合计2137388.8元）均未支付。证据九、单位收款收据、收款凭证、电费专用收据八份，证据内容：2017年11月6日至2018年2月15日，反诉被告共分八次从反诉原告的销售佣金中扣除电费122953元。证明对象：根据合同第八条第1.6款约定，该费用由双方均摊，反诉被告应承担一半。鑫琦公司对济南鸿瑞公司反诉证据的质证意见是：证据一真实性没有异议，但是被告声称的原告为了达到少支付佣金的目的终止合同没有事实依据，该合同系被告和原告双方自愿达成的协议所解除的签订的新的，按照合同中的佣金结算方式是被告制作明细表双方盖章确认后来进行的结算，所以被告的款项我方已经实际支付在合同中不包括服务费等这项内容，服务费是被告和买房者之间签订的居间合同收取的服务费，我方不可能约定在合同中。证据二只能证明我方作为房产商实际销售了房屋但是合同中并没有约定是原告独家销售的。证据三、四、五、六都是被告单方制作，没有任何证明效力，没有证据证明是被告销售的我方不予认可。证据七可以证明被告说的服务费和原告没有任何关系，是被告自行向买房者收取，从协议书上可以看到载明的收款人是济南鸿瑞公司，但是在收款收据上签章的也是济南鸿瑞公司，可以相互证明被告说的服务费是被告自行收取的，和我方没有关系。审批单根据合同约定成交客户的明细是双方签章确认作为成交之后的确认，其中一张由我方的财务人员签章，我方认可，并且已经付款完毕，对于另外一张没有任何我方人员签章的我方不予认可，是被告单方制作的，我方确认是否真实性。证据八可以证明原告按照合同约定向被告支付了费用，不存在任何拖欠被告费用的情况。济南鸿瑞公司向我方开具的发票只有不到350万元，具体数额是3494647.98元。原告确认的收款明细是8727653元，我方支付的款项比被告认可的多。还需要向我方开具发票。证据九我方实际收取就是已经按照一半收取的。根据合同第三条我方有约定，被告是销售一部分，不是全部的。对于审批单是被告收集、制作的不是像被告所说的不在他们手中。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月29日，鑫琦公司（委托方、甲方）与济南鸿瑞公司（代理方、乙方）订立《鑫琦国际广场项目销售代理合同》约定，一、项目概况：甲方委托乙方独家销售鑫琦国际广场项目（以下统一简称“该项目”）的公寓、写字楼及商铺产品。二、合同有效期为2017年9月29日至2018年5月1日。合同到期后如乙方有按揭未放款或已成交未回款客户，待客户回款后，按合同期内佣金比例正常结佣。另同等条件乙方有优先续约权。三、合作方式：在上述委托期限内，乙方有权销售“该项目”部分公寓、写字楼以及商铺（以下简称“商业类”）产品，具体推售房源、价格及推售的次序由甲乙双方根据市场需求协商，并最终经由甲方确认后方可执行。在乙方进场成交后按本合同规定第七条款向乙方支付代理佣金，乙方则为甲方部分公寓、写字楼以及商铺产品的代理商。……五、客户归属确定即业绩确认1、所有在乙方报备登记的客户购买商业类产品均属乙方所有，此中包含所有电销、行销约访及自然到访客户；注：甲方自行销售的住宅产品以及与甲方因业务往来冲抵房屋除外。2、如乙方已登记客户后续通过其他渠道联系到甲方购买商业类产品，同样视为乙方客户，不影响乙方正常结佣。六、甲乙双方销售形式约定：1、乙方为合同约定项目组建的销售队伍，销售甲方项目。2、乙方负责发展合作分销公司（团队）、渠道，以及相应的待遇、销售考核与细节管理，一切管理或销售行为由乙方全权负责，所产生的费用纠纷与甲方无关。七、佣金确定及支付方式1、乙方佣金标准：            销售额              1亿以内              1.2亿                  佣金比例              7%              9%      2、2.1甲方有权根据销售额对乙方进行奖罚，细则如下：            目标基数              完成率              奖罚措施                  1亿元              完成率低于40%              扣除全部佣金                  1亿元              完成率低于60%              扣除佣金60万                  1亿元              完成率低于80%              扣除佣金40万                  1亿元              完成率低于100%              扣除佣金20万                  1亿元              完成率120%              佣金比例上浮至9%      如因甲方原因或政府叫停导致项目无法正常销售，乙方将不承担以上处罚。2.2佣金结算先以最低标准7%结算，累计销售额完成1.2亿销售额后佣金按9%计提。3、本合同所涉及“成交额”定义约定：按揭客户缴纳首付款，一次性付款客户全款到位，并签订商品房买卖合同（网签、手签合同等，如因甲方原因导致客户不能正常签合同的视为合同已签）的合同成交额。4、佣金结算：4.1按揭客户首付款（不低于50%）到位，房源按照此合同实际到账金额相应比例计提，因客户自身原因不能办理银行按揭退款的，已结算佣金必须全额退还，一次性付款客户全款到位后，此房源全额佣金结算。4.2佣金按五日结算：每五日结算一次（交齐50%首付款即可），每月5号、10号、15号、20号、25号、30号，乙方提报此前5天的结佣对账单给甲方，甲方需在24小时内以转账形式将此五日内的成交额的全部佣金转至乙方指定账号：户名：济南鸿瑞公司账号：81×××31开户行：威海市商业银行股份有限公司济南历下支行注：1、乙方每月15号前按甲方要求开具相应发票，并提供给甲方；2、如乙方未能按照本合同第七条约定完成销售任务，应在三日内返还甲方所支付的全部佣金，如有延迟除返还全部佣金外，还应赔偿甲方50万元作为经济损失；3、每次结算，甲方有权留取结算额的10%作为乙方的诚意保证金，春节前如乙方按合同约定完成销售任务后，甲方三日退还所有诚意保证金；如未能全额完成1亿销售额，则根据本合同第七约定任务扣除相应比例罚款。剩余诚意保证金甲方在三日内退还给乙方，且不影响乙方后续按揭款及回款结佣。4.3成交客户及相应佣金结算确认：成交客户明细及相应佣金结算明细由乙方每周统计一次，制作明细表两份，甲乙双方盖章签字确认，甲乙双方各执一份，作为成交客户及结佣情况确认。4.4如果甲方未能按期足额支付乙方费用，乙方有权按照总费用0.5‰/天收取滞纳金。八、双方的权利和义务……1.6除本合同约定之外，甲方负责为乙方提供相应的办公场所（鑫琦国际营销中心），每月电费由甲乙双方均摊，广告宣传车（鲁Ｈ×××××）和客户看房车（鲁Ｈ×××××）的加油费由甲乙双方均摊。……十、违约条款1、未经甲方书面认可，乙方不得以任何理由擅自撤场，否则应返还甲方支付的全部佣金，并赔偿甲方100万元整作为损失赔偿。2、合同期内，甲方不得单方面更改客户的返租及回购政策。2017年9月29日，济南鸿瑞公司向鑫琦公司出具《项目经理授权委托书》，载明：兹委托车广宾同志（身份证号：）负责履行合同约定的我方权利和义务，签收遵守贵公司指令，由此产生的一切经济责任和法律后果由我公司承担。若有变动，我公司将以书面形式通知贵公司，如我公司未及时通知贵公司，所产生的一切经济责任和法律后果由我公司承担。同时，济南鸿瑞公司向鑫琦公司提供的业务参与人员名单载明：法定代表人宋普保，现场总负责人、证件提供人、工作数据签证人、款项领取人均为车广宾。合同订立后，济南鸿瑞公司组织人员对鑫琦公司开发建设的鑫琦国际广场项目进行销售。自2017年10月20日至2018年3月25日，济南鸿瑞公司按合同约定的结算方式向鑫琦公司申请结佣，共形成38份审批单，济南鸿瑞公司的项目负责人车广宾在申请单位处签名，鑫琦公司的法定代表人宋海霞,部门负责人、会计、出纳及财务总监均在审批意见对应处签名。审批单具体内容如下：1、2017年10月20日审批单载明，结佣金额39389元，保证金10%金额3939元，实领35450元，备注载明：（1）从结算6-1-1902房佣金中扣除房款产生的税金￥：2427元（大写）贰仟肆佰贰拾柒元整；（2）从结算6-1-2102房佣金中扣除低于财务低价房款￥：478.00元（大写）肆佰柒拾捌元整。2、2017年10月30日审批单载明，实际回款应结提成152703元，保证金10%金额15270元，实领57220元。因以上房源低于财务底价，故实领金额57220元=应结金额137433元-补交差价80213元。3、2017年10月30日审批单载明，结佣金额150166元，保证金10%金额15017元，实领金额135149元。备注：4、2017年11月9日审批单载明，实际回款应结提升42630元，保证金10%金额4263元，实领金额14539元。审批单载明：因以上房源低于财务底价，故实领金额14539元=应结金额38367元-补交差价23828元。5、2017年11月10日审批单载明，结佣金额164978元，保证金10%金额16498元，实领金额148480元。6、2017年11月15日审批单载明，结佣金额441905元，保证金10%金额44191元，实领佣金397714元。7、2017年11月15日审批单载明，实际回款应结提成13439元，保证金10%金额1344元，实领7554元。因以上房源低于财务底价，故实领金额7554元=应结金额12095元-补交差价4541元。8、2017年11月5日审批单载明，结佣金额159373元，保证金10%金额15937元，实领金额143436元。9、2017年11月20日审批单载明，结佣金额373623元，保证金10%金额37362元，实领金额336260元。10、2017年11月20日审批单载明，实际回款应结提成5530元，保证金10%金额553元，实领金额719元，因以上房源低于财务底价，故实领金额719元=应结金额4977元-补交差价4258元。11、2017年11月25日审批单载明，结佣金额173297元，保证金10%金额17330元，实领金额155967元。12、2017年11月25日审批单载明，结佣金额69930元，保证金10%金额6993元，实领金额41604元，因以上房源低于财务底价，故实领金额41604元=应结金额62937元-补交差价21333元。13、2017年11月30日审批单载明，结佣金额234462元，保证金10%金额23446元，实领金额211016元。14、2017年12月5日审批单载明，结佣金额188712元，保证金10%金额18872元，实领金额169840元。15、2017年12月10日审批单载明，结佣金额258204元，保证金10%金额25820元，实领金额232384元。16、2017年12月15日审批单载明，结佣金额168510元，保证金10%金额16851元，实领金额151659元。17、2017年12月20日审批单载明，实际回款应结提成24473元，保证金10%金额2447元，实领金额8657元。表中载明“以上房源低于财务底价，故实领金额8657元=应结金额22026元-补交差价13369元”。18、2017年12月20日审批单载明，结佣金额250480元，保证金10%金额25048元，实领金额225152元。表中备注载明“按公司2017年36号文规定，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚，国际2-3043首付款日期为2017.11.14，……拖延一周处罚280元，故实领金额225152=应结金额225432-延期处罚280元”。19、2017年12月30日审批单载明，实际回款应结提成24150元，保证金10%金额2415元，实领金额5737元。表中载明“以上房源低于财务底价，故实领金额5737元=应结金额21735元-补交差价15998元”。20、2017年12月30日审批单载明，结佣金额578054元，保证金10%金额57805元，实领金额520144元。表中备注载明“按公司2017年36号文规定，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚，国际5-344首付款日期为2017.11……拖延一周处罚35元，5-344延期回款3周，故实领金额520144元=应结金额520249-延期处罚105元”。21、2018年1月5日审批单载明，结佣金额116790元，保证金10%金额11679元，实领金额104913元。表中备注载明“按公司2017年36号文规定，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚，国际3-459首付款日期为2017.11.23，回款日期为……延期两周，罚93元，2-3045首付2017.11.15回款日期为2018.1.3，延期3周，罚款105,故实领金额104913元=应结金额105111-延期处罚198元”。22、2018年1月5日审批单载明，实际回款应结提成49126元，保证金10%金额4913元，实领金额16372元。表中载明“因以上房源低于财务底价，又因逾期回款，故实领金额16372元=应结金额44213-补差价25251-逾期罚款2590元”。23、2018年1月5日审批单载明，结佣金额247450元，保证金10%金额24745元，实领金额184655元。表中载明“备注序号26-32超财务底价在2017.1030，2017.11.9佣金领取中已扣除，故实领金额184655=应结金额222705-逾期罚款38050元”。24、2018年1月10日审批单载明，结佣金额301774元，保证金10%金额30177元，实领金额270757元。表中载明“因以上房源低于财务底价，5-310在11.25佣金领取中已扣除超低价房款11503元，按公司2017年36号文，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚。5-310首付日期为2017.11.23回款日期为2018.1.10，延期一周处罚280元，此客户延期3周，故实领金额270757元=应结金额271597元-延期处罚840元”。25、2018年1月20日审批单载明，结佣金额166390元，保证金10%金额16639元，实领金额103330元。表中载明“按公司2017年36号文，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚。故实领金额103330元=应结金额149751元-延期处罚46421元”。26、2018年1月20日审批单载明，结佣金额73290元，保证金10%金额7329元，实领金额53948元。表中载明“……429房源低于财务底价4277元，又因以上房源逾期回款，故实领金额53948元=应结金额65961元-补差价4277元-逾期罚款7736元”。27、2018年1月20日审批单载明，结佣金额212146元，保证金10%金额21214元，实领金额190932元。28、2018年1月25日审批单载明，结佣金额242530元，保证金10%金额24253元，实领金额218277元。29、2018年1月30日审批单载明，结佣金额49210元，保证金10%金额4921元，实领金额36120元。表中载明“按公司2017年36号文，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚。故实领金额36120元=应结金额44289元-逾期处罚8169元”。30、2018年1月30日审批单载明，结佣金额178422元，保证金10%金额17842元，实领金额160580元。31、2018年2月5日审批单载明，结佣金额273000元，保证金10%金额27300元，实领金额170883元。表中备注载明“5-342超低价部分在11.27超低价结佣单里已扣除，按公司2017年36号文，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚。故实领金额170883元=应结金额245700元-延期处罚74817元”。32、2018年2月25日审批单载明，结佣金额113349元，保证金10%金额11335元，实领金额80899元。表中备注载明“因以上5-373房源低于财务底价4287元，另外按公司2017年36号文，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚。故实领金额80899元=应结金额102014元-超低价4287元-延期处罚16828元”。33、2018年2月25日审批单载明，结佣金额281568元，保证金10%金额28157元，实领金额253411元。34、2018年2月25日审批单载明，结佣金额342719元，保证金10%金额34272元，实领金额307536元。表中备注载明“因以上2-3187/3-430房源低于财务底价，故实领金额307536元=应结金额308447元-补交差价911元”。35、2018年3月5日审批单载明，结佣金额189420元，保证金10%金额18942元，实领金额111730元。表中备注载明“按公司2017年36号文，如有回款，拖延一周降低剩余房款佣金的5%作为处罚，故实领金额111730元=应结金额170478元-延期处罚58748元”。36、2018年3月15日审批单载明，结佣金额250250元，保证金10%金额25025元，实领金额158462元。表中载明“因以上房源回款逾期，故实领金额158462元=应结金额225225元-逾期罚款66763元”。37、2018年3月15日审批单载明，结佣金额36050元，保证金10%金额3605元，实领金额32445元。38、2018年3月25日审批单载明，结佣金额48790元，保证金10%金额4879元，实领金额35322元。表中载明“因以上房源回款逾期，故实领金额35322元=应结金额43911元-逾期罚款8589元”。上述1-38项审批单的载明的保证金数额共计668628元：3939元+15270元+15017元+4263元+16498元+44191元+1344元+15937元+37362元+553元+17330元+6993元+23446元+18872元+25820元+16851元+2447元+25048元+2415元+57805元+11679元+4913元+24745元+30177元+16639元+7329元+21214元+24253元+4921元+17842元+27300元+11335无+28157元+34272元+18942元+25025元+3605元+4879元。自2017年10月21日至2018年4月6日，济南鸿瑞公司共收到鑫琦公司向其支付的佣金及团购服务费、定金共计7729648.7元（鑫琦公司提交的证据三统计的已付济南鸿瑞公司含佣金和团购服务费共计7729648.7元，济南鸿瑞公司提交的证据8统计显示的其共收到佣金和团购服务费共计7729648元，双方统计数额相差0.7元。具体差额是2018年1月31日8时20分鑫琦公司通过宋长木的账号向济南鸿瑞账号付款74203.70元，济南鸿瑞公司提交的证据8-1中的《活期存款帐户明细表》载明的数额亦为74203.70元，系济南鸿瑞公司在统计中遗漏了0.7元，故本院采信鑫琦公司统计的数额7729648.7元，其中济南鸿瑞公司自2017年11月15日至2018年2月5日共收取的鑫琦团购服务费用2710000元。自2017年11月16日至2018年3月22日，济南鸿瑞公司共向鑫琦公司出具发票3494647.98元。2018年3月29日，鑫琦公司向济南鸿瑞公司出具编号为N0：0032151收款凭证，载明：交款人济南鸿瑞公司，摘要：未按合同规定完成1亿销售任务，按合同第七项第二条扣除佣金20万元。2018年2月15日，鑫琦公司（委托方、甲方）与济宁鸿瑞营销策划有限公司（代理方、乙方）订立《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，合同约定的委托销售内容与鑫琦公司和济南鸿瑞公司订立的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》约定的销售内容一致，均是鑫琦国际广场项目的公寓、写字楼及商铺产品，合同的其他的内容仅部分不一致外大部分的内容均相同。同日，济宁鸿瑞营销策划有限公司向鑫琦公司出具《项目经理授权委托书》，载明：兹委托车广宾同志（身份证号：）负责履行合同约定的我方权利和义务，签收遵守贵公司指令，由此产生的一切经济责任和法律后果由我公司承担。若有变动，我公司将以书面形式通知贵公司，如我公司未及时通知贵公司，所产生的一切经济责任和法律后果由我公司承担。同时，济宁鸿瑞营销策划有限公司向鑫琦公司提供的业务参与人员名单载明：法定代表人宗升广，项目负责人车广宾，证件提供人宗升广，工作数据签证人张某,4，款项领取人宗升广。2018年4月19日，鑫琦公司以济南鸿瑞公司违约为由诉至本院请求济南鸿瑞公司赔偿经济损失、支付广告制作费、电费及提供剩余发票；济南鸿瑞公司提起反诉，请求鑫琦公司支付佣金、滞纳金、团购服务费、诚意保证金、多付电费等费用，并于2018年5月24日预交反诉费。在本院合并审理本案的本诉与反诉时，鑫琦公司与济宁鸿瑞营销策划有限公司之间也因双方订立的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》产生纠纷，本院以（2018）鲁0883民初2772号民事案件受理并与本案安排在同一天开庭，且两案双方的委托诉讼代理人均相同。同时，双方均同意两案合并调解，两案当庭未调解成功，庭后亦经过多次沟通协调，鑫琦公司最终通过电话口头同意两案共支付200000元，但两案的反诉方于2019年7月17日通过电话口头表示鑫琦公司必须再支付1200000元。由于调解意见分歧较大，双方未能就本案与（2018）鲁0883民初2772号民事案件达成一致的调解意见。本院认为，鑫琦公司与济南鸿瑞公司订立的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》系双方当事人的真实意思表示,并不违反有关法律、行政法规的强制性规定,为合法有效的合同。从合同约定的内容看,双方所签订的合同属于我国《合同法》分则规定的委托合同。委托合同是以信任为基础的一种法律关系,有其特殊性。双方当事人因为信任而建立委托代理关系,也可因为丧失信任而解除委托代理关系。本案争议的焦点问题是1、双方合同是济南鸿瑞公司单方终止履行还是协商解除，济南鸿瑞公司是否向鑫琦公司赔偿经济损失、开具发票、支付广告制作费电费及具体的数额问题；2、鑫琦公司是否向济南鸿瑞公司支付销售佣金、滞纳金、团购服务费、返还诚意保证金及电费及具体的数额问题。关于第一个焦点问题，本院认为，济南鸿瑞公司陈述是双方认可的没有书面的解除合同是被鑫琦公司与济宁（鸿瑞营销策划有限公司）的合同代替了；鑫琦公司陈述的是和济南（鸿瑞公司）签订的合同主要是季节销售，过去了这个销售期，一个销售阶段结束之后经双方协商又和济宁（鸿瑞营销策划有限公司）签订的合同。本院认为，济南鸿瑞公司和济宁鸿瑞营销策划有限公司的项目负责人虽然均是车广宾，但济南鸿瑞公司和济宁鸿瑞营销策划有限公司系两个不同的法人，鑫琦公司和济南鸿瑞公司均认可是用与济宁鸿瑞营销策划有限公司订立合同的方式协商解除了鑫琦公司和济南鸿瑞公司订立的《鑫琦国际广场项目销售代理合同》，本院对双方认可的合同协商解除的事实予以确认。故鑫琦公司以济南鸿瑞公司单方解除为由请求其赔偿经济损失100万元本院依法不予支持。关于鑫琦公司请求济南鸿瑞公司出具发票的问题，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。第二十条规定：所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票。本案原被告双方亦在合同中约定了“乙方每月15号前按甲方要求开具相应发票，并提供给甲方”；虽然济南鸿瑞公司收取了鑫琦公司支付的7729648.7元，但鑫琦公司亦认可该数额中包含了济南鸿瑞公司收取的团购服务费2710000元。对于团购服务费的产生原因、是否向客户收取、收取标准及方式、收取后双方如何支付、是否开具发票均没有约定，故鑫琦公司请求济南鸿瑞公司向其开具剩余发票本院依法予以支持，具体数额为1525000.72元（济南鸿瑞公司已收取的7729648.7元-团购服务费2710000元-已向鑫琦公司开具3494647.98元的发票）。关于鑫琦公司请求支付的广告制作费、电费问题，双方合同约定该两项费用由双方均摊，但合同中没有对电费的单价进行约定，也没有对广告制作费如何确认和支付进行约定，鑫琦公司提交的《济南鸿瑞业务明细》表和电费的《收款收据》也没有载明鑫琦公司主张的费用系经过双方签字确认该费用系由济南鸿瑞公司承担的一半，故鑫琦公司提交的证据不足以证明其主张的广告制作费37261.49元及电费14256元的诉讼请求成立，本院对该两项请求依法不予支持。关于鑫琦公司是否向济南鸿瑞公司支付销售佣金、滞纳金、团购服务费、诚意保证金及数额的第二个焦点问题。首先，关于佣金及滞纳金问题，双方在《鑫琦国际广场项目销售代理合同》第七条“乙方佣金金确定及支付方式”作了详细的约定，第4.3约定“成交客户及相应佣金确认：成交客户明细及相应佣金结算明细由乙方每周统计一次，制作明细表两份，甲乙双方盖章签字确认，甲乙双方各执一份，作为成交客户及结佣情况确认”。上述《鑫琦国际广场项目销售代理合同》已在鑫琦公司与济宁鸿瑞营销策划有限公司于2018年2月15日订立《鑫琦国际广场项目销售代理合同》时协商终止，但济宁鸿瑞营销策划有限公司的负责履行合同权利和义务的项目经理与济南鸿瑞公司的经理是同一人。并且，济南鸿瑞公司最后一次向鑫琦公司申请结佣时间为2018年3月25日，而济南鸿瑞公司在反诉中请求鑫琦公司向其支付佣金100519元，该数额系其依照其单方列举的《应结未结佣金明细》表中记载的首付款和银行贷款数额之和乘以7%而得出，但明细中载明11户的签约时间或放款时间其中3户为2017年10月份，1户为2017年11月份，7户为2018年1月，上述时间均早于济南鸿瑞公司2018年3月25日最后一次向鑫琦公司申请结佣的时间，并且，也早于其倒数第二、三、四、五、六、七次的时间（自2018年2月5日至2018年3月15日），而济南鸿瑞公司在倒数第一次至倒数第七次共七次的申请结佣期间共申请了166户的回款或放款的佣金；济南鸿瑞反诉未结佣金的11户距离其最后一次结佣最短的亦近2个月，最长的已有5个月；且双方合同约定的结佣为每五日结算一次（交齐首付款即可），同时，济南鸿瑞公司自2017年10月20日至2018年3月25日共38次的结佣中所列举到的申请佣金的序号为641次（部分房屋全款，部分房屋首付后按揭）。而济南鸿瑞公司仅提交一份其单方制作的且首付款时间或放款时间均在合同解除后其最后六次（自2018年2月5日至2018年3月25日）时间段内的11户应结未结明细表不符合双方合同约定的佣金的确认方式，综上，其证据不足以证明鑫琦公司尚欠付其佣金100519元及滞纳金4523.3元，本院对该项反诉请求不予支持。其次，关于济南鸿瑞公司请求的团购服务费1370000元的问题，济南鸿瑞公司主张双方口头约定了团购服务费并提交其单方制作的《2017年10月23日至2015年2月14日应结未结的佣金明细》、鑫琦公司曾经支付的团购服务费审批单、载有团购服务费的汇款单及一份团购交款协议书、10000元的团购客户确认单、收款收据等拟证明该主张，鑫琦公司辩称没有口头约定团购服务费且辩称团购服务费是反诉方与购房者之间的居间服务费。本院认为，虽然鑫琦公司曾向济南鸿瑞公司支付过团购服务费，但双方对此没有在《鑫琦国际广场项目销售代理合同》中对团购服务费收取标准、支付方式等进行约定，而济南鸿瑞公司提交的一份团购交款协议书、10000元的团购客户确认单、收款收据等证据均体现为其与购房者之间因购房而产生的服务合同及服务费用，不足以证明其主张的销售的每一套房子都收取了客户一万元，亦不足以证明鑫琦公司尚欠其团购服务费1370000元，故本院对济南鸿瑞公司的该项反诉请求不予支持。最后，关于济南鸿瑞公司主张的诚意保证金600870元的问题，双方合同约定“每次结算，甲方有权留取结算额的10%作为乙方的诚意保证金，春节前如乙方按合同约定完成销售任务后，甲方三日退还所有诚意保证金；如未能全额完成1亿销售额，则根据本合同第七约定任务扣除相应比例罚款。剩余诚意保证金甲方在三日内退还给乙方，且不影响乙方后续按揭款及回款结佣”。鑫琦公司提交了有双方相关人员签字确认的38次的佣金审批单，且鑫琦公司亦按审批单上载明的数额扣除相关费用后支付了佣金，该审批单载明的鑫琦公司留取的济南鸿瑞公司的保证金数额为668628元，在2018年3月29日，因济南鸿瑞公司未完成1亿销售任务，鑫琦公司已按合同第七项第二条扣除了济南鸿瑞公司20万元后未按合同约定在三日内退还给诚意保证金。故济南鸿瑞公司仅反诉请求600870元的诚意保证金本院依法予以支持。关于济南鸿瑞公司主张的电费61476.5元的问题，其提交的电费收款收据拟证明其主张，鑫琦公司的质证意见已是按照一半的费用收取。虽然双方在合同中约定了电费由双方均摊，但合同中没有对电费的单价进行约定，济南鸿瑞公司提交的证据不足以证明其主张，本院对该项请求依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十八条、第三百九十六条、第四百零五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、济南鸿瑞营销策划有限公司于本判决生效后十日内向山东鑫琦实业集团房地产开发有限公司开具1525000.72元数额的剩余发票。二、山东鑫琦实业集团房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向济南鸿瑞营销策划有限公司返还诚意保证金600870元。三、驳回山东鑫琦实业集团房地产开发有限公司的其他诉讼请求。四、驳回济南鸿瑞营销策划有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7132元由山东鑫琦实业集团房地产开发有限公司负担；反诉费11950元，济南鸿瑞营销策划有限公司负担8591元，山东鑫琦实业集团房地产开发有限公司3359元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员 吕 洁二〇一九年七月二十三日书记员 李艳灵