河南省兰考县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0225民初293号原告：马金领，曾用名马领，男，1962年9月27日生，汉族，住河南省兰考县。诉讼送达确认地址同住址一致。委托诉讼代理人：郭安宁，河南金山佳律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：黄金龙，男，1974年2月12日生，汉族，住河南省商丘市永城市。诉讼送达确认地址为商丘市永城市东城区中原路南段电业家属院。被告：黄素芹，女，1967年11月28日生，汉族，住河南省永城市。诉讼送达确认地址为商丘市永城市东城区李集一巷。系被告黄金龙的姐姐。原告马金领诉被告黄金龙、黄素芹承揽合同纠纷一案，本院于2018年10月11日作出（2018）豫0225民初2519号民事判决，马金领不服提起上诉，开封市中级人民法院于2018年12月12日作出（2018）豫02民终4071号民事裁定，撤销上述判决，并发回本院重审。本院于2019年1月7日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马金领及委托诉讼代理人郭安宁、被告黄金龙、黄素芹均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马金领向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付给原告兰城华府小区7#、8#、9#楼停工期间的塔吊、钢管、物料提升机等建设工程设备租赁费共计人民币1128899.88元；2.本案诉讼费、保全费、公告费等费用由被告承担。事实和理由：原告马金领于2013年8月5日与罗二波签订了一份施工协议书，双方约定原告承包罗二波位于兰考县××小区××＃楼的建设工程施工项目，承包方式为包工不包料。2014年3月1日，原告与黄素芹签订了一份施工协议书（实际上是代表黄金龙签的），双方约定原告承包被告位于兰城华府小区7#、8#、9#楼的建设施工项目，承包方式为包工不包料。此外，原告与二被告及罗二波还约定如果工程停工给原告马金领造成损失，则一切损失由二被告及罗二波承担。兰城华府小区7#、8#、9#楼在施工工程中多次停工，在此期间原告租赁的塔吊、钢管、物料提升机等建设设备一直都在工地，原告及出租人多次要求拆除退场，被告不同意，承诺很快复工，所以由于停工产生租赁费用给原告马金领造成了损失，根据约定损失应由二被告及罗二波承担。此外，被告黄金龙于2018年2月份向原告出具了一份“证明”，上面显示：黄金龙自愿承担租赁费用的60%。经原告马金领与出租人核算，在停工期间产生的租赁费用共计人民币1881499.8元，而被告应承担其中60%，即人民币1128899.88元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告诉请。本案在审理过程中，原告马金领变更诉讼请求为：1.判令被告支付给原告兰城华府小区8#、9#楼停工期间的塔吊、钢管等建设工程设备租赁费共计人民币932049.078元；2.本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。被告黄金龙辩称，1、原告马金领承建兰城华府7#、8#、9#楼建设施工项目共签订了两份协议，一份是2013年8月5日马金领与罗二波签订的7#楼的施工协议，一份是2014年3月1日马金领同黄素芹签订的8#、9#楼的施工协议。实际承包人是罗二波、黄素芹，自己不是实际承包人。2018年2月10日，我给马金领出具的证明确实写到7#、8#、9#楼塔吊、钢管租赁费用经过核算后，我愿意承担60%。该证明非我真实意思表示，当时系政府工作人员李军政与马金领、郭新院、赵超伟、邢艳华逼迫我书写。我只能代表我姐姐黄素芹，不能代表罗二波。原告马金领主张我承担1128899元的费用，现在变更为93万元，没有依据。2.邢艳华在（2018）豫0225民初3068号调解书提到，2013年10月1日与马金领签订租赁合同后，向7#、8#、9#楼供应钢管，2014年1月17日至2014年5月3日停工。当时8#、9#楼尚未确定动工时间，邢艳华没有给8#、9#楼供应钢管。原已支付邢艳华的租赁费120700元是罗二波支付的，与8#、9#楼没有关系。3.赵超伟在（2018）豫0225民初3088号调解书提到，在2013年4月20日和2014年4月10日签订三份租赁合同，二台塔吊，一台物料提升机，共三次停工。该7#楼塔吊是2013年9月11日安装，8#、9#楼是2014年4月21日安装，总计欠款107万元。赵超伟提供2013年4月21日至2013年9月11日期间租赁费损失，与8#、9#楼无关，无事实依据。4.郭新院在（2018）豫0225民初3067号调解书提到，2013年7月29日与马金领签订的租赁合同，一月一结费用。8#、9#动工的时间与签订合同时间相差10个月，这10个月费用与二被告无关。2018年2月10日，郭新院给了我一份结算总单，显示租给8#、9#楼的时间是2014年6月10日，与原告提供证据不一致。2017年12月8日，马金领同河南金骏置业有限公司（以下简称金峻公司）算过账，所有租赁费共计175万元，并达成协议。在上述调解书中，邢艳华、赵超伟、郭新院起诉称租赁费200余万元，不属实。被告黄素芹在2015年3月份（正月十六日）不再继续承包8#、9#楼工程，并通知了原告马金领，后我支付给马金领钢管款319000元。其他的停工费用与黄金龙、黄素芹没有关系。被告黄素芹辩称，赞同黄金龙的意见，协议上约定钢管等租赁费用都是由原告马金领负责的。原告算的不合理，对该钱数不予认可。经审理查明，2014年3月1日，马金领（乙方）与黄素芹（甲方）签订施工协议，承揽了黄素芹承接金峻公司开发的兰城华府的8#、9#楼的建设工程施工项目，合同约定：一、工程施工价格为建筑面积每平方米340元，按照实际结算面积计算。施工内容包括土建、内外粉刷、建筑小件及全部施工设备。外保温、装饰、防水、土方工程除外，其余均按甲方提供图纸施工。二、甲方负责提供建房所需材料，负责保证水、电、路三通。其他甲方要求乙方必须严格按设计图纸施工，乙方进场施工人员必须听从甲方管理人员及技术人员和监理的指挥。如乙方不服从管理，甲方有权罚款2000-5000元。因施工质量和不按要求或不按图纸施工所造成的一切经济损失全部由乙方负责。三、甲方必须给乙方提供良好的施工条件和施工环境，所需的原料及时到场，乙方施工所需材料要提前七天通知甲方。四、施工工程中乙方要严格按规范安全施工，施工期间所出现的一切工伤事故责任均由乙方负责，与甲方无关。五、甲方如因材料资金等其他原因造成乙方停工，造成乙方损失由甲方承担。六、付款方式：出地基第一层封顶后，甲方每月月底给乙方完成工程量的工程款的70%，以后每月付完成工程施工工程款的70%，以此类推，主体封顶后经验收合格付主体工程款的70%，内外粉结束后，付总工程款的95%，剩余5%质量保证金，一年以内付清。七、乙方向甲方开工后应交纳履约金元，±0完工后全部返还。八、以上条款双方要共同遵守，单方违约，赔偿另一方全部损失。九、此协议一式两份，甲乙双方各一份，自签字后生效。8#、9#楼施工过程中，分别于2014年7月19日至2014年10月17日，2014年10月19日至10月21日，2014年10月26日至10月30日，2014年11月10日至11月18日，2015年1月27日至2017年12月7日停工。2015年3月份，黄素芹向金峻公司提出终止8#、9#楼工程施工合同。黄素芹委托其弟弟黄金龙参与工程未完成事宜的处理。黄素芹退出后，马金领未拆除7#、8#、9#楼塔吊、钢架等建筑设备。兰考县政府派驻工作组接管兰城华府项目后，主持金峻公司、罗二波、黄素芹、马金领进行算账。经核算，金峻公司尚欠黄素芹、罗二波7#、8#、9#楼工程款1000余万元。在工作组要求下，罗二波、黄金龙同意继续承建剩余工程。当时，马金领提出7#、8#、9#楼停工期间塔吊、钢件等租赁费用承担问题。经金峻公司、罗二波、黄金龙口头协商，罗二波、黄素芹将剩余工程干完至交工，由罗二波、黄素芹承担60%的租赁费，金峻公司承担40%的费用。2018年2月10日，黄金龙出具证明，内容为：“证明7#、8#、9#楼塔吊、钢管的租赁费过过节经过核算结果，我愿承担我的百分之六十的费用。黄金龙2018.2.10”。因金峻公司负责人不同意上述意见，未签订书面协议。后因无钱垫资，罗二波、黄素芹退出后续工程建设。2018年3月19日，金竣公司向黄素芹出具工程款欠条，内容为：“欠条河南金峻置业有限公司（兰城华府）欠黄素芹8#、9#楼主体工程款（税后）伍佰零叁万（￥5030000.00元），从2018年到2019年12月1日前分批还清。第一批于2018年8月30日前还200000.00元；第二批于2018年12月1日前还200000.00元；第三批于2019年8月30日前还200000.00元；剩余金额于2019年12月1日前还清。备注：①8#、9#楼剩余工程施工发生的债权债务、工程质量、安全责任及产生的一切法律纠纷由后续施工人承担。②如河南金峻置业有限公司违约引起诉讼，约定由河南永城市人民法院管辖。欠款人：河南金峻置业有限公司兰城华府（河南金峻置业有限公司印章）公司法人：靳月伟（签名及印章）担保人杨成勇（签字）2018年3月19日”。2018年7月12日，因7#、8#、9#楼建筑设备停工期间租赁费纠纷，出租人郭新院、邢艳华、赵超伟分别将马金领诉至本院。后经本院主持调解，均达成调解协议，约定马金领限期支付停工期间租赁费共计2018506元。原告马金领向本院提出诉前财产保全申请，本院于2018年6月11日作出（2018）豫0255财保837号民事裁定书，查封了被告黄金龙名下位于兰城华府小区的房屋11套，查封期限为一年。以上事实，有当事人施工协议书、证明、欠条、交易明细清单、8#、9#楼建筑设备租赁费用清单、房产信息查询清单、原一审庭审笔录、当事人当庭陈述及庭审笔录等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。2014年3月1日，马金领与黄素芹签订的施工协议书中第五条明确约定，黄素芹承担损失的前提是因材料资金等其他原因造成停工损失，本案中，原告马金领未提供充分有效证据证明原告主张停工期间建筑设备租赁期间损失系因黄素芹违反双方签订想施工协议第五条所造成。因此，原告马金领主张黄素芹支付停工期间设备租赁费损失，缺乏事实依据。本院不予支持。关于黄金龙是否为涉案8#、9#实际承包人，是否应当承担原告主张的租赁费损失问题。本院认为，合同具有相对性。马金领与黄素芹签订协议中的双方是马金领和黄素芹，该协议中并未有黄金龙的签名，黄金龙亦不承认其系实际承包人，且黄素芹庭审中亦认可黄金龙系受其委托办理涉案工程的结算事宜。虽然黄金龙名下登记着11套兰城华府房产，但不足以认定其就是涉案8#、9#楼的实际承包人。故对原告主张黄金龙支付8#、9#楼停工期间损失的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第（一）款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告马金领的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13121元、保全费5000元，共计18121元，由原告马金领承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判长  王玉平审判员  陈尚东审判员  蔡保东二〇一九年七月五日书记员  李亚星