杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初3642号 原告：杭州创强信息技术有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区翠苑街道文三路477号华星科技大厦1058室。 法定代表人：张靖飞，总经理。 被告：王万良，男，1964年1月26日出生，汉族，户籍所在地浙江省建德市，现暂住浙江省建德市。 原告杭州创强信息技术有限公司与被告王万良确认劳动关系一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人张靖飞，被告王万良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告和被告不存在劳动关系；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：被告于2018年11月12日向杭州市西湖区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求确认其与原告存在劳动关系。该委经过审理后，裁决原、被告自2015年5月起存在劳动关系。但事实上，原、被告之间不存在劳动关系，从未签订过任何劳动合同。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规定，双方存在劳动关系时可以参考下列凭证：工资支付凭证、工作证、招聘登记表、考勤记录等。而原、被告之间根本不存在这些凭证，因此双方之间不存在事实劳动关系。被告所述的工作地点位于长兴禾峰乾庄工程的工地，并非原告承包的项目，而系张靖飞以个人名义承包，该项目延期到了2017年下半年才竣工。当时张靖飞只是原告的股东，并非法定代表人，故该项目与原告没有任何关系。张靖飞和被告存在雇佣关系，被告的工资也是由张靖飞以现金方式发放，并非由原告发放。为避免现金支付出现差错，张靖飞从2016年开始委托原告公司负责内勤采购的员工陈慧转账给被告，所以被告才会认为是和原告有关系。张靖飞与被告之间的雇佣关系很松散，工资是按照每天的工作量发放的，没有活就不发工资。2017年7月，在工程项目进入竣工阶段、工期非常紧张的时候，被告曾因家中要造房，结清了工资就回家了，到了8月份才又回到工地来干活，流动性很大。2017年年底，被告受伤后，张靖飞与被告口头达成了一致意见，医疗费由张靖飞支付。被告在项目现场做工时，曾不服管理，擅自干私活，原本是要扣工资的，但作为他受伤的补偿，张靖飞给被告算了满勤，并支付了2000元。此外，被告在仲裁阶段所提交的证据并不足以证明其与原告存在劳动关系。 被告辩称：1、杭州市西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，仲裁结果公平公正。2、原告诉称与被告之间不存在劳动关系，没有事实和法律依据。虽然双方没有签订书面劳动合同，但双方之间存在事实劳动关系。2015年5月20日，经原告的项目经理毛利根介绍，被告进入原告公司工作。当时毛利根称公司的老板委托其来招人。被告从2015年5月起至2017年12月一直在原告单位上班。2015年，原告安排被告在长兴禾峰项目工地上班，做管线预埋工作；2016年3月至7月，禾峰暂时停工，原告安排被告在临安珺府项目工地做外围的管线工作；2016年7月底，原告又安排被告回到长兴禾峰项目工地上班，直至2017年12月14日，被告在做调试工作时不慎摔伤。做外围管线的时候，被告负责的弱电管线与甲方公司的其他预埋管线都需要做挖沟工作，所以被告才帮助其干活。2015年时，原告与被告约定每月工资5000元，每月向被告发放工资2000元左右，剩余工资年底结清。2016年开始，被告觉得工资太低，与原告协商变更为200元每天。工资一般由被告跟张靖飞确认后，再通知公司的财务陈慧打款。3、被告在原告处工作期间，为了工作联系、汇报的便利，原告法定代表人张靖飞特意建立了两个微信群，其中一个就是“创强”员工群，另外还专门为“长兴禾峰项目”和“临安珺府项目”的工作人员建立了一个“创强-珺府、禾峰项目组”的微信群。被告原本也在这两个微信群中，在被告提起劳动仲裁申请后，张靖飞便将被告移出了微信群。张靖飞建立微信群的行为可以充分说明被告是原告招用的员工，也可以证明长兴禾峰和临安珺府均是原告承包的项目。因此，被告请求法院驳回原告的诉讼请求。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方无异议的原告提供的浙杭西湖劳人仲案［2018］1413号；被告提供的门（急）诊病例、诊断证明、杭州联合银行存款凭条、手机通话录音，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的《工程内部责任承包合同》，本院对其形式真实性予以确认，对其关联性及证明力在本院认为部分阐述；2、原告提供的工商变更登记信息，可以证明原告现法定代表人张靖飞系于2018年8月2日由前法定代表人张梅林变更而来，本院对真实性予以确认。3、被告提供的杭州联合银行分户明细对账单，与杭州联合银行存款凭条能够一一对应，本院对其真实性予以确认。4、被告提供的微信群截图，因未提供原件核对，故本院对该组不予采信。5、案外人陈韦琴、秦远来、杨金根、周志祥等其他劳动者的证明，因上述证明人的身份不明，且未出庭作证，原告亦否认他们为公司员工，本院对该组证据亦不予采信。 根据上述认定的证据及原、被告庭审陈述，本院对本案事实作如下认定： 2015年5月20日，经案外人介绍原告股东张靖飞招募被告进入由张靖飞内部承包的长兴禾峰乾庄工程项目做工，从事管线预埋工作。被告与张靖飞口头约定月薪5000元，每月以现金或者银行转账的方式发放2000元左右，金额不等，剩余薪水年底结清。2016年3月开始，双方变更标准按照200元每天计算工资，并由原告公司员工陈慧以银行转账方式每月支付2000元左右，剩余薪水年底结清。2016年3月至7月，张靖飞安排被告在临安珺府项目工地做外围的管线工作。2016年7月底，被告再次回到长兴禾峰乾庄工程做工。2017年12月14日，被告因故受伤，经医院诊断为左踝关节骨折。张靖飞安排被告回家休息，并承诺支付医疗费。 2018年11月12日，被告向杭州市西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与原告存在劳动关系。该仲裁委于2019年3月26日作出浙杭西湖劳人仲案［2018］第1413号仲裁裁决书，裁决确认原、被告之间自2015年5月5日起存在劳动关系。后原告不服该仲裁裁决，诉至本院。 另查明，原告于2001年8月9日成立，初始注册资本50万元，股东为张梅林（出资40万，占80%）及张靖飞（出资10万，占20%），后于2018年8月2日增资至200万元，法定代表人变更为张靖飞（出资160万，占80%）。 再查明，张靖飞于2013年12月9日作为乙方（项目管理人、项目承包人）与作为甲方的浙江德方智能科技有限公司签订《工程内部责任承包合同》，约定由张靖飞承包管理长兴禾峰·乾庄智能化系统工程，约定开工日期为2013年11月30日（具体时间以开工令为准），竣工日期为2014年12月30日。 本院认为，本案的争议焦点为：原、被告之间是否存在劳动关系，被告认为双方自2015年5月起即存在事实劳动关系，而原告予以否认，认为系原告的股东张靖飞与被告之间存在雇佣关系。对此，本院分析如下：首先，根据庭审查明的事实，被告系由张靖飞直接招募，主要安排在长兴禾峰乾庄工程现场工作。而根据《工程内部责任承包合同》约定内容，该项目系由张靖飞个人内部承包，且作为项目管理人、负责人。此时，张靖飞并非原告公司的法定代表人，亦没有证据证明长兴禾峰乾庄工程属于原告公司的业务。其次，被告在工作期间，一直听从张靖飞的指示和安排，并与张靖飞协商和结算工资，被告从未到过原告公司也未办理过任何入职手续。再次，被告每月工资以工作量为准按天数计算，并不固定，被告的工作时间也较为松散，请假或离职都较为自由，无须服从原告公司的管理，且在本院对被告进行调查时，被告也陈述其主要从事电工工作，哪里有活就到哪里干。再次，被告工资并未通过原告按照财务程序发放，而是由陈慧以银行现金存款的形式向被告支付，陈慧虽系原告公司员工，但不足以证明系原告向被告支付工资。最后，被告认可一直自己缴纳养老保险，说明其对缴纳社会保险等事宜就一般人而言有较高的认知程度，就一般而言在公司上班应由所在单位缴纳社会保险，而被告到工地做工之后既未提出与原告签订劳动合同，亦未要求原告缴纳社会保险，现又主张与原告存在劳动关系，不符合日常生活经验法则。综合以上因素考量和分析，本院认为原、被告双方当事人之间不存在劳动关系。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 确认杭州创强信息技术有限公司与王万良之间不存在劳动关系。 本案免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员 陈 清 二〇一九年七月八日 书记员 李璐璐 ?*ArabicDash?? ?*ArabicDash?-7-?