杭州市富阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0111民初726号 原告：杭州富阳交拓投资有限公司，统一社会信用代码：91330183056741449Y，住所地：杭州市富阳区富春街道龙浦街200号11楼。 法定代表人：娄毅，总经理。 委托诉讼代理人：马莉，浙江圣港律师事务所律师。 被告：杭州濮耐实业有限公司，统一社会信用代码：91330183679854183A，住所地：杭州市富阳区鹿山街道三合村坞口。 法定代表人：刘承英，执行董事。 委托诉讼代理人：毛利忠，浙江九段律师事务所律师。 原告杭州富阳交拓投资有限公司（以下简称交拓公司）与被告杭州濮耐实业有限公司（以下简称濮耐实业）合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法由审判员戚利尧担任审判长，与人民陪审员陈增爱、孙珍娟组成合议庭，适用普通程序于2019年3月12日、6月3日公开开庭进行了审理。原告交拓公司的委托诉讼代理人马莉、被告濮耐实业的委托诉讼代理人毛利忠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 交拓公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付履约保证金2000000元；2.判令被告支付2008年管理费5000000元；3.判令被告自2018年6月1日起至实际支付日止，按照2‰每天的标准支付（管理费）逾期利息，暂计至2018年11月30日为1830000元；4.判令被告承担律师费75000元；5.本案诉讼费、保全费由被告承担。 事实和理由：被告为一家矿业项目经营企业，目前经营富阳区坞口东夹岭石矿项目。该矿业项目于2017年11月17日被杭州市富阳区人民政府办公室富政办[2017]49号文件即《关于的通知》列为7个提前关停治理矿山之一。文件同时指定由杭州市富阳区交通投资发展集团有限公司（以下简称交投集团）负责矿山的治理工作。原告为交投集团下属子公司，主营项目为环境治理工程施工、土石方工程施工及边坡、岩体的治理和绿化项目的企业。经双方协商一致于2017年12月5日签订了《矿山综合治理委托管理协议》，协议约定由原告负责管理富阳区坞口东夹岭石矿综合治理工作，管理项目包含安全管理、开采施工管理、边坡台阶治理、环境治理、派驻监理等内容。管理期限为两年，自2018年1月1日至2019年12月31日。每年管理费用为5000000元，第一年费用在2018年5月31日前付清，同时被告应当在合同签订时支付2000000元履约保证金。合同签订后，原告按期进场开展各项工作，前期治理工作取得了良好成效，矿山项目亦于2018年3月1日符合开工条件并经监管单位批准准予开工。然被告却未曾按照合同约定支付履约保证金及管理费。经原告多次催讨，被告均以无钱支付为由拒不支付上述款项。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 濮耐实业辩称，一、富阳区政府发文开展矿山整治工作系履行政府职责。2017年11月17日，富阳区政府办公室下发《关于印发〈杭州市富阳区矿山专项整治方案〉的通知》（富政办[2017]49号），对包括被告所属的新桐乡程浦村砂岩矿在内的矿山进行专项整治，系履行政府职能。该文件的实施，对全区加强矿产资源保护和科学合理利用，提高资源利用效率和效益，实现资源开采与生态环境保护协调发展大有裨益。此后，原告与被告签订《矿山综合治理委托管理协议》，明确由原告委派监理单位，对案涉矿山综合治理项目进行工程建设施工监理；由原告对项目实施“安全监管、施工作业监管、边坡台阶治理监管、环境治理监管、资金监管”等管理内容；要求被告支付管理费10000000元及保证金2000000元等。 二、原告对矿山开采及治理实施全方位监管无法律依据，与被告签订的合同属无效合同。原告作为企业法人，不具有矿山管理的相应资质及矿山监管的职权，从事矿山监管行为违反法律规定。 1、根据《中华人民共和国矿山安全法》整体规定及第三十三条、第三十四条规定，矿山的安全监管，系县级以上各级人民政府劳动行政主管部门、对口的矿山企业主管部门的行政职责，原告作为企业法人，非矿山安全领域的行政主管部门，无权行使矿山安全监管职责。 2、根据《中华人民共和国矿山安全法》第七章规定，在矿山企业存在违法行为时，亦由县级以上人民政府劳动行政部门、矿山企业的主管部门进行行政处罚，原告并无行政处罚的职权。 3、根据《中华人民共和国矿山资源法》的整体规定及第四条、第十一条、第十五条之规定，由省级人民政府地质矿产主管本行政区域内矿产资源勘查、开采的监督管理工作，相关安全措施、环境保护措施等需符合国家规定的资质条件。原告作为企业法人，无权进行监管工作；参照矿山企业的设立资质要求，原告即便从事治理监管，也无相应资质，未得到国家相关的许可。原告的工作人员，更无相应矿山开采、治理等的资质。 4、关于“环境治理的监管”。原告虚构环境保护事项，以此作为其对综合治理项目行使环境治理监管之目的，违反《中华人民共和国环境保护法》第十条之规定。国家对环境保护、污染物排放标准等有明确规定的项目，而案涉的所谓扬尘、污水是否属于环境治理规定的项目尚不能定论，该环境治理的监管原告无职权依据、无法律依据。因此，原告非劳动、安全行政主管部门、非地质矿产管理部门、非环境保护主管部门，无权行使行政主管部门的职责，其相应的所谓监管人员更无矿山监管的行政许可及资质，由其行使相应职权违反法律规定。 根据本案实际，原告委派监理单位进驻案涉矿山进行监理，已完全落实了区政府文件及会议精神，完成了区政府布置的任务。原告再利用其受托管理的强势地位，在已落实区政府要求的情况下，作为企业法人从事行政监管行为，且未约定具体监管事项，却要求获取巨额管理费用（被告两矿山综合治理项目工程概算总计为122540000元，而两矿委托管理费用为18000000元，保证金4000000元，两矿综合治理监理费用总计为1250000元），该监管费用系市场价的几十倍，显然毫无事实依据与法律依据。 三、单纯从合同约定及履行看，双方的权利义务亦严重失衡，原告未实际履行合同，无权要求支付监管费用。 首先，依据合同约定，原告有的都是权利而无实际义务，被告有的都是义务而无权利，权利义务严重失衡。如：合同只约定被告的付款义务，而无原告不履行义务或履行不到位情形如何处理的任何约定；在约定原告监管并获取管理费用的情形下，具体的治理工作仍由被告安排施工单位进行，仍负责具体事务，仍是第一责任人，而原告仅派5名管理人员；合同第7条、第8条关于资金监管和保证金，约定若出现双方意见不一致时以原告意见为准，或者由原告向政府报告没收保证金等，将被告的资金完全控制在原告手中，属于典型的主客易位。 其次，就案涉矿山的整治，原告委派的监理单位开展了相应的工作，其提交的证据证明系监理单位的相关工作，原告本身未开展实际工作。可以说原告对案涉矿山的管理实无付出，或者说付出甚微。从原告提交的证据看，案涉矿山开工治理时间为2018年3月1日，迟于合同约定的2018年1月1日半年。被告作为矿山企业及施工单位，自身全面进行了施工及安全管理等工作。 第三，合同约定且原告要求被告支付的两年10000000元高额费用无法律依据，更无履行合同义务的相应对价。原告提出的该费用标准，经被告查询，没有相应的法律依据，即便参照财政部《基本建设项目成本管理规定》，最多也是按照工程概算的2%左右计费，而且按照通常工程建设管理费用的比例也是工程造价的1%到3%计算。况且，如前所述，在原告未履行相应义务、付出相应劳动的情形下，要求被告支付该两矿18000000元管理费用，无事实依据。被告不仅自身要承担1.2亿余元的工程治理费用，还要承担巨额管理费用，显然不公平。至于原告主张的保证金，因工程实际施工、管理工作由被告自行完成，被告无需支付所谓的保证金。 综上，被告认为，双方签订的合同因违反法律规定无效。原告非政府职能部门，无权行使矿山监管职权。单从合同约定及履行角度，因其未实际履行合同义务，无权主张相应的管理费及保证金。至于原告逾期付款利息、律师费损失等基于需要支付管理费用基础上，因无需支付前述费用，该诉讼请求不能成立。被告认为本案系因政企不分情形引起的纠纷，原告作为地方国资公司，滥用其强势地位，以企业管理替代行政监管，以此向民营企业索取巨额费用，导致民营企业经营困难，无法律依据，实不应该。恳请法院查明事实，依法处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提供的证据1、杭州市富阳区人民政府办公室《关于印发〈杭州市富阳区矿山专项整治方案〉的通知》，以证明案涉富阳市坞口东夹岭石矿被列入关停项目的事实。被告对证据的三性无异议，但认为案涉石矿并非直接关停而是边开采边治理，附件7个石矿只有案涉石矿和富阳市新桐乡程浦村砂岩矿由原告负责实施，其余5个均是企业自行处理。本院对证据三性予以认定。证据2、会议纪要、股东会决议、《矿山综合治理委托管理协议》，以证明原、被告曾在公平合理、协商一致的基础上于2017年12月5日签订《矿山综合治理委托管理协议》，被告应当在2017年12月5日支付履约保证金2000000元及被告应当在2018年5月31日前支付5000000元管理费的事实，被告应当自2018年6月1日起按每日2‰标准支付逾期付款利息的事实。被告对证据中会议纪要、股东会决议的真实性无异议，对管理费用有异议，认为没有法律依据并高于市场价；对《矿山综合治理委托管理协议》的真实性无异议，但对合法性有异议，认为该协议违反《中华人民共和国矿山安全法》、《中华人民共和国矿山资源法》等法律规定，系无效合同，原告无权行使监管职权，合同权利义务严重失衡，显失公平。本院对会议纪要的真实性予以认定；对股东会决议的三性予以认定；对《矿山综合治理委托管理协议》的真实性、关联性予以认定，合法性在判决理由部分予以阐述。证据3、催款函，以证明原告曾发函请求被告支付管理费和履约保证金的事实。被告对证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，认为被告无需支付该笔费用。本院对证据的真实性、关联性予以认定。证据4、催款回复函，以证明被告以无力支付为由拒不支付管理费和履约保证金的事实。被告对证据的真实性无异议，认为该函件能够说明被告经济困难的事实，同时也不妨碍被告在诉讼中认为合同无效的观点。本院对证据的真实性、关联性予以认定。证据5、开工申请报告、监理合同书及发票、监理工作汇报，以证明原告已经按照约定进场并开展矿山综合治理管理工作的事实。被告对开工报告形式真实性无异议，认为开工时间比原计划迟2个月；对监理合同书及发票的真实性无异议，认为监理单位的工作能够落实区政府的要求，无需原告再履行职责；对监理工作报告的真实性无异议，认为实际监理工作系监理单位完成，并非原告完成。本院对证据的三性均予以认定。证据6，委托代理合同及律师费发票，以证明原告为主张权益支付律师费75000元的事实。被告对证据无异议，认为该损失由被告承担无任何依据。本院对证据三性予以认定。证据7，2018年1月-2019年1月东夹岭石矿情况汇报，以证明原告按照协议履行管理义务，并定期向国土部门汇报的事实。被告对证据真实性有异议，认为是原告单方面制作，对证明目的有异议，认为仅仅能证明原告少量工作，大部分工作是由监理单位完成，无法证明原告向国土部门进行汇报。本院对证据进行审核，认为证据内容完整，相互印证，且部分为被告制作并加盖被告安全技术部印章的现场检查整改回复单，被告也未提出现场检查整改回复单系原告伪造，因此，本院对证据真实性予以认定；证据仅能体现原告将安全生产检查整改通知书抄送国土部门，并没有向国土部门进行汇报的材料，因此，对原告拟证明其向国土部门进行汇报不予认定。证据8、东夹岭石矿派驻人员名单、资质证书、工资清单，以证明原告依照协议履行派驻管理人员义务的事实。被告对证据中工资清单形式真实性无异议，工资数额无法核实；对资质证书，认为原告未提交原件进行核对，即使是真实的，证书也并非矿山监管方面的资质，不符合矿山经营管理方面的资质；对派驻人员名单，认为是原告自行制作，被告不予认可。本院对资质证书原件予以核对，真实性予以认定；证据内容相互印证，真实性予以认定。证据10、关于杭州濮耐实业有限公司恢复生产的通知，以证明被告在原告进入管理工作后于2017年12月20日恢复生产的事实。被告对证据三性无异议，载明目的有异议，认为不能证明原告进入管理后被告恢复生产。本院对证据三性予以认定，证明力无法认定。证据11、《临时复垦用地协议书》，以证明原告依照合同约定开展入驻管理工作的事实。被告对证据的真实性有异议，认为即便证据真实，保证金200000元可以退还。本院对证据真实性无法确认，证据不具有证明效力。 被告提供的证据1、营业执照正副本、采矿许可证正副本、安全生产许可证正副本，以证明被告具有采矿许可资质和安全生产资质，系正常经营的矿山企业。原告对证据三性无异议，证明目的有异议，认为被告系7个关停矿山企业之一，经过原告的治理才能取得开工报告，并非一直符合经营条件。本院对证据三性均予以认定。证据2、被告管理生产的全套台账，以证明案涉矿山的生产、安全管理等工作均由被告自行完成的事实。原告对证据三性无异议，认为该台账只能证明在开展相关安全生产工作，不能证明该工作均由被告独立完成的事实。本院对证据三性均予以认定。 根据庭审认定的证据和当事人陈述，本院认定事实如下： 原告成立于2012年12月12日，经营期限至2037年12月11日。经营范围：实业投资；环境治理工程施工、土石方工程施工；边坡、岩体的治理和绿化；河道清淤、疏浚，河道垃圾打捞服务；广告设计、制作、发布、代理；渣土处置；工程管理服务。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 被告系一家成立于2008年9月2日，经营石灰岩开采、销售的企业。2015年9月16日，杭州市富阳区国土资源局向被告颁发采矿许可证，载明：矿山名称：富阳市坞口东夹岭石矿，开采矿种：石灰岩，开采方式：露天开采，有效期限：拾年。2017年10月取得浙江省安全生产监督管理局颁发的安全生产许可证，许可范围：100万吨/年石灰岩露天开采。 2017年4月7日，杭州市富阳区安全生产委员会办公室向各乡镇人民政府、街道办事处、区级有关部门、各矿山企业发出“关于立即开展矿山安全生产大检查的紧急通知”，载明一、所有矿山企业立即停止生产。所有矿山企业立即停止生产作业，撤出所有作业人员，并组织人员开展自查自纠，排除安全隐患。二、相关乡镇（街道）和区级部门立即开展安全生产大检查。有矿山的乡镇（街道），区安监局、公安、国土、环保、林业等部门立即组织人员对全区在采矿山开展安全生产大检查。要求从严检查，不放过任何一个死角。三、矿山恢复生产必须经过相关区级部门联合审查同意后方可恢复生产，未经允许擅自开工的，一律从严查处。 2017年11月17日，杭州市富阳区人民政府办公室向各乡镇人民政府、各街道办事处、区政府各部门、各直属单位发出《关于印发〈杭州市富阳区矿山专项整治方案〉的通知》，载明：四、工作保障（二）明确部门职责。国土、安监、环保、林业、水利、公安等部门按照各自职责参与矿山整治工作，负责对矿山资源、安全生产、生态环境、森林保护、水土保持、爆炸用品等违法行为的调查、处理工作，同时与上级主管部门做好沟通衔接工作。附件：7个提前关停治理矿山基本情况。五、富阳市坞口东夹岭石矿。（一）基本情况。富阳市坞口东夹岭石矿出让期限自2015年9月16日至2025年9月16日止，剩余资源储量约1101万吨，采矿权人为杭州濮耐实业有限公司。（二）处置方法。该矿的治理工作交由交通集团负责管理或实施，杭州濮耐实业有限公司承担该矿的治理费用和石料的处置工作。根据综合治理方案，该矿治理过程中产生石灰石约887万吨，2018年12月完成裸露边坡的治理工作，2019年12月完成宕底的平整工作。完工后，矿区用地交由交通集团负责接管。治理后剩余的资源量由政府与企业协商处理或整合至保留企业。 2017年12月5日，原、被告在原告处召开矿山综合治理委托管理协商会，形成会议纪要。载明：会议议题：会议各方就两矿基本情况，结合区政府关于两矿综合治理的具体要求，双方就综合治理项目概况、委托管理期限、委托管理费用及支付办法、甲乙双方权利义务、资金监管、履约保证金、争议的解决等综合治理委托管理的相关事宜进行了充分协商和讨论，协商结果最终形成《矿山综合治理委托管理协议》及相关文本。会议纪要：一、各方明确了新桐乡程浦砂岩矿、坞口东夹岭石矿综合治理项目的基本情况，包括开采情况、开采量、综合治理要求和方案等相关内容。二、考虑矿山的基本情况，委托管理期限暂定为两年，如遇政策调整或经政府主管部门许可延期开采的，合同期限相应顺延。三、各方商定委托管理费新桐建材为每年4000000元，两年合计8000000元，濮耐实业每年5000000元，两年合计10000000元。每年的款项需在5月31日前付清。逾期违约按照2‰每天支付逾期利息，逾期超过30天的受托方可单方解除合同并追究违约责任。四、各方就安全管理责任、开采施工管理、边坡治理管理、环境治理、施工等方面的权利义务进行了约定和明确。五、各方商定由委托方在合同签订时缴纳履约保证金2000000元或银行保函，合同到期无违约情形的无息退还。各方还约定了履约保证金予以扣除的4种情形。原告法定代表人、被告代表等参会。 2017年12月4日，被告召开股东会议，形成股东会决议载明：于2017年12月4日，在杭州濮耐实业有限公司会议室，就本公司委托杭州富阳交拓投资有限公司进行石矿综合治理相关事宜召开股东会，一致同意委托杭州富阳交拓投资有限公司进行矿山综合治理管理。本决议作为双方委托管理协议的合同附件。 2017年12月5日，原、被告签订《矿山综合治理委托管理协议》，第一条综合治理项目概况：一、工程名称：富阳区坞口东夹岭石矿治理项目。二、工程地点与范围：富阳区坞口东夹岭石矿综合治理项目。三、甲方（被告、下同）及其所属石矿概况。所属矿业项目采矿许可证、安全生产许可证、使用林地许可证、环保竣工验收合格证均齐备。坞口东夹岭石矿项目开采矿种为石灰岩，开采方式为露天开采，生产规模为100万吨/年，矿区面积为0.3101平方公里，采矿许可证有效期限为拾年（自2015年9月16日至2025年9月16日），截止2017年11月13日，保有储量为1101万吨。四、工程主要内容。根据《富阳区东夹岭采石场边坡综合治理勘查及治理设计》（2017年8月30日专家评审会评审通过）内容，设计工期为26个月，主要工程量及概算：削方土石方量328.84万立方米，厚层基材喷播面积21.40万平方米，治理工程概算7491.15万元。对矿区进行分台阶削坡或清坡，在稳定性较差坡段布置随机锚杆加固；坡脚修筑挡土墙并回填土压脚；各级平台、坡脚、坡面修建完整的排水系统，合理引排地表水；坡脚场地进行平整，平整高程为136～150米，平整后成片可开发利用土地面积274.2亩；全部坡面采用喷混植生复绿，喷播厚度10厘米，挡墙后种植乔灌木及藤本类植物以增强绿化效果。第二条委托管理期限：一、自合同签订之日起至2017年12月31日为施工准备期，2018年1月1日起至2019年12月31日为施工期。二、合同履行期间该项目如遇政策调整或经政府部门许可延期的，本协议继续履行。第三条委托管理费用及支付方法。一、委托管理费用按年进行结算，每年为5000000元，两年合计为10000000元整。如遇政策调整或经政府主管部门许可延期的，延期一年内乙方不再收取费用，延期超过一年的部分仍按照本协议核算标准收取。二、支付方式为：第一年费用在2018年5月31日前付清，第二年费用在2019年5月31日前付清。三、甲方如逾期支付上述款项的，每逾期一天承担逾期部分2‰的逾期利息，逾期时间超过30天的，乙方可单方解除合同，并要求甲方承担违约责任。第四条甲、乙双方权利与义务。一、严格遵守《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国矿山安全法》及其他法律法规的规定开展各项工作。二、严格按照区政府关于项目矿山综合治理方案的要求开展各项管理工作。三、不违章指挥或者强令从业人员冒险作业。四、严格遵守甲、乙双方签订的委托管理协议、管理实施细则、乙方与监理公司签订的监理协议等合同附件。第五条甲方权利与义务。一、安全管理责任。1、甲方为项目安全第一责任人，对项目安全生产负主体责任。2、建立、健全安全生产管理体系，设置安全生产管理机构、配置专职安全生产管理人员。3、施工现场由甲方按行业主管部门要求安装全方位监控，实现全方位无死角远程监控。4、确保矿山作业人员按行业主管部门规定持证上岗，特种设备或大型设备必须严格按照相关法律、法规规定进行作业和管理，并向乙方和监理单位报备。5、与受雇单位签订安全生产协议，按照统一管理、各自监管的原则，开展项目安全生产统一管理。6、按照《中华人民共和国矿山安全法》规定足额提取安全生产费用，并确保转款专用。7、每月至少开展一次安全分管领导以上人员带队的安全生产大检查和安全隐患大排查，对发现的安全问题落实整改措施。8、每月至少组织召开一次安全分管领导以上参加的施工单位、监理单位、车辆运输单位、生产线在内的安全生产例会，及时传达各级部门的安全生产文件精神。9、建立、健全安全生产事故应急预案，每年至少组织一次矿山安全事故应急预案演练。10、听取乙方或乙方委托的监理单位提出的安全管理工作意见和建议。11、提供矿山企业的基本情况，保证提供给从业人员信息、设备设施等相关资料真实可靠，并对因上述资料不真实可靠造成的后果负法律责任。12、全力配合乙方和各级主管部门开展安全生产检查等各种类型的检查工作，并负责对整改意见的落实和执行。二、开采施工管理。1、甲方所委托的施工单位的施工资质必须具备矿山总承包资质，企业营业执照、施工安全生产许可证等相关证件齐备。2、严格遵守工程设计，按工程设计方案组织施工，作业场所必须符合安全生产基本条件。3、确保运输车队的车辆证照齐全，年检手续规范；建立统一的驾驶员管理、教育培训和车辆维修保养管理制度并建立台账。4、按相关法律法规和技术规范要求建设、保养和维修矿山道路。三、边坡台阶治理。1、严格按照矿山综合治理设计方案进行边坡台阶的治理工作。2、边坡修整过程中必须做到按监理要求及时检测，防止边坡率与平台高程、宽度与设计方案不符。3、确保动态监测结果与设计方案相符，如有不符情况发生的应当限期整改。四、环境治理。1、扬尘管理：按要求设置车辆冲洗系统和路面保洁清扫系统；生产线湿法生产配置污泥处置系统或生产线干法生产配置喷淋系统。2、污水处理，矿区必须配置相应水资源处理系统，确保处理后的水达标排放。第六条乙方权利与义务。一、派驻人员。1、乙方派驻5名现场管理人员，其中：项目负责人1名，管理人员2名，安全员2名。2、乙方派驻监理人员入住现场管理，与监理单位签订监理合同，并按照监理合同对甲方委托的施工单位进行监督和管理。二、安全监管。1、对施工现场进行巡查管理，对不符合安全生产法律法规要求的人员和行为进行纠正。对于动态监测结果与施工图不符合的情况，有权要求整改。2、监督指导甲方做好安全生产管理工作。3、开展日常安全巡查，有权制止违章指挥、违章作业，规范施工单位施工行为，督促甲方严格按设计要求施工。4、开展安全生产大检查，并将检查结果通报甲方，同时抄送国土、安全等相关主管部门。5、督促指导施工单位每月开展一次安全生产教育培训，督促培训率达100%。6、参与甲方组织的安全生产例会，听取安全生产工作情况汇报，并对下一季度安全生产情况作出指示。会上甲方与乙方意见不一致时，以乙方为准。7、督促指导甲方及时整改安全隐患，并同时上报主管部门。三、施工作业的监管。1、对生产线现场进行巡查管理，对违反法律、法规及有关管理部门规定的作业行为提出整改意见，并向甲方提出相关责任人的处理意见。2、对施工台账进行监督管理和指导，对不符合台账编制要求的情况要求整改。3、矿山开采技术的监管和指导，要求甲方委托的施工单位严格按照设计方案施工。4、开采进度的监管和指导，要求甲方委托的施工单位按设计要求方案进度和区政府的矿山综合治理要求开采。乙方有权按照乙方或监理单位制定的考核方案对甲方委托的施工单位进行考核。四、边坡台阶治理的监管。1、督促和指导甲方在边坡修整过程中必须做到按监理要求及时检测，防止边坡率与平台高程、宽度与设计方案不符。2、对于动态监测结果与设计方案不符的情况，能整改的须积极督促整改，施工单位无法完成整改的，可进行相关处罚。五、环境治理的监管。督促、指导甲方委托的施工单位做好扬尘管理相关工作。2、督促指导做好污水处理相关工作，确保处理后的水达标排放；3、将定期邀请环保部门现场指导和培训。六、督促监理单位按照监理合同约定，履行监理权利义务，做好相关工作。第七条资金监管。甲、乙双方至用户开启第三方监管账户，甲方支付给开采工程施工方的所有工程款项均应从该监管账户支出，甲方应在施工合同约定的付款期间内将需支付的工程款项拨付至该账户。该账户必须经甲方、乙方签字捺印方可支出。双方意见不一致时，按乙方意见为准。第八条履约保证金。为确保完成矿山治理项目，甲方应确保施工单位在本合同签订时一次性缴纳履约保证金2000000元，合同充分履行完毕后该保证金无息返还。出现以下情形时，履约保证金予以扣除：一、施工单位出现违反矿山施工和管理相关法律规定，或作出违反矿山综合治理方案和初衷的行为，并经乙方发出书面限期整改通知书后仍未能整改的，扣除5%的履约保证金。二、因甲方不按规定施工，被国土、安监、环保等执法部门处罚，每处罚一次，视情节扣除1%-5%的履约保证金。三、甲方如存在超边坡开采行为，第一次发生上报国土等监管部门进行处罚；第二次发生，向监管部门报请停工，由监管部门处理完毕并明确相关意见后方可恢复施工，并扣除履约保证金20%。四、甲方如有违反协议约定情形的，履约保证金可作为违约金予以没收。第九条争议的解决。合同未尽事宜双方协商解决；协商不成的，可向行政主管部门申请调解。第十条其他约定。一、委托管理的具体方法按照双方后期签订《实施细则》执行，该《实施细则》作为本协议的附件。二、签订本合同时双方已经经过充分协商和讨论，相关会议记录作为本协议的附件。三、甲方应在签订本协议前，就甲方委托乙方进行管理的相关事宜，达成全体股东一致同意并通过的董事会决议，该决议作为合同的附件。四、本合同自双方签订之日起生效，一式六份，甲、乙双方各执两份，交国土、安监部门备案各一份。原、被告盖章、签字。 协议签订后，原告即派五名工作人员即高级项目管理师、助理经济师徐利龙，安全员、助理工程师（工程地质）鲍卫平，市政工程施工员李幸一，市政工程施工员、助理工程师（工程预算）张爱明，助理工程师（工程测量）何杰进驻被告。原告以向被告发出安全生产事故隐患督促整改通知书、召开例会等形式对被告进行监管。被告在收到原告发出的督促整改通知书后，分别以现场检查整改回复单形式予以回应。 2017年12月20日，杭州市富阳区安全生产委员会办公室向被告发出“关于杭州濮耐实业有限公司恢复生产的通知”，载明：根据《区政府关于在停矿山恢复生产有关工作的通知》、《区政府办关于印发杭州市富阳区矿山专项整治方案的通知》（富政办[2017]49号）、《区矿山整治政策协调小组关于同意矿山综合治理方案开展治理的批复》（富矿整[2017]6号）和你公司关于恢复生产的请示，经区公安富阳分局、国土富阳分局、安监局、环保局、农林局等部门复查验收和同意恢复生产的书面意见，现同意你公司恢复生产。请你公司严格按照相关法律法规和涉矿管理部门的要求，组织开展矿山综合治理，主动落实好企业安全生产主体责任。请区公安富阳分局、国土富阳分局、安监局、环保局、农林局等部门和鹿山街道办事处按照本部门职能和“属地管理”要求，切实落实监管责任，严格对矿山综合治理企业的安全监管、督促企业严格按照法律法规和矿山综合治理方案进行治理和施工作业，同时严格按照法律法规和矿山综合治理方案进行治理和施工作业，同时严格落实安全生产、环境保护和矿山生态环境治理等主体责任。同时要加强日常执法检查，对检查中发现的违法违规行为和安全隐患要严格依法处理，并及时整改到位，确保安全。 2018年2月7日，被告提出富阳区坞口东夹岭石矿综合治理项目开工申请报告，原告职员鲍卫平签署业主代表审批意见：经检查，企业相关施工准备工作现已完成，同意开工。根据《区政府办关于印发杭州市富阳区矿山专项整治方案的通知》（富政办[2017]49号）及双方签订的《矿山综合治理委托管理协议》文件中时间规定要求，施工开工日期为批复日期次日起，施工截止日期为2019年12月31日。原告职员徐利龙签署项目负责人审批意见：同意业主代表意见。 原告因履行《矿山综合治理委托管理协议》，于2018年1月3日、1月10日、2月12日共计支付水电安装、板房装修材料、装修工时费、板房装修、地质灾害危险性评估、钢架活动厂房安装等费用108977.8元。 2018年3月19日，原告（委托人）与云南地质建设监理咨询有限公司（监理人）签订《富阳市新桐乡程浦村砂岩矿及富阳市坞口东夹岭石矿治理工程监理合同书》，载明：第四条监理人的义务、监理范围、监理工作内容。二、监理范围：富阳市新桐乡程浦村砂岩矿及富阳市坞口东夹岭石矿治理项目监理服务。监理工作内容：1、工程施工及保修阶段的“三控制、两管理、一协调”即投资控制、进度控制、质量控制；合同管理和信息管理；工程的组织协调、安全文明施工、计量监理等监理工作规范的内容。2、检查监督施工单位对本工程的竣工图、竣工资料的收集整理。3、协助委托人编写开工报告。4、审查承建商各项施工准备工作，下达开工通知书。5、督促承建商的施工管理制度和质量保证体系的建立、健全与实施。6、审查由承包人编制，并经承包人的技术部门审批盖章的施工组织设计、施工方案及施工进度计划，并监督检查及实施。7、组织设计交底、图纸会审、审查设计变更。8、编制投资控制计划，复核已完工程量，签署工程中期付款凭证。9、设计变更经设计咨询单位审核、委托人批准后，发布工程变更令。10、审查工程使用的原材料、半成品、成品、构配件和设备的质量，必须时进行测试和监控。11、监督承建商严格按技术和设计文件施工，控制工程质量，重要工程部位督促承建商实施预控措施。12、抽查工程施工质量，对隐蔽工程进行复验签证，参与工程质量事故的分析及处理。13、分阶段进行进度控制，及时提出调整意见。14、协助处理合同纠纷和索赔事宜，协调委托人与承建商的争议。15、督促检查安全生产、文明施工。16、编制监理工作月报、监理工作总结和质检运行报告，报委托人和市有关主管部门。17、督促承建商整理合同文件及施工技术归档资料。18、组织对工程的初验，参与工程的竣工验收，对工程质量提出评价意见。19、审核竣工图纸和其他技术文件资料。20、编制监理工作竣工文件和项目工程评估报告及监理工作总结，负责工程缺陷责任期（一年）内的工程修复、检修、检验、实验及相关监理工作。21、签发交工验收证书和工程缺陷责任终止证书。22、签发最终支付证书。第三十九条约定：1、监理费以本工程监理范围全部工程项目总造价（含建安费、增加工程、工程设计变更、材料差价）为计算基数，根据《建设工程监理与相关服务收费管理规定》发改价格[2017]670号文件计算监理服务费，浮动幅度值为/，监理费中标价约为人民币￥125万元，监理总费率为/，项目实际监理费以审计结算价为依据*监理总费率为准。2、工程办理开工报告后七天内支付合同金额的20%；工程开始12个月后再支付合同金额30%；工程开始18个月后再支付合同金额20%，工程开始24个月时再支付合同金额20%，至此，累计支付至合同金额的90%。余款待交工验收合格后七天内一次性付清。 合同签订后，云南地质建设监理咨询有限公司依照约定，派员进场开展监理工作。2018年7月6日，原告支付云南地质建设监理咨询有限公司监理费（富阳市新桐乡程浦村砂岩矿及富阳市坞口东夹岭石矿治理工程监理费）250000元。 原告因本案支出律师费75000元。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第十二条规定：公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定必须经批准的项目，应当依法经过批准。《中华人民共和国安全生产法》第十三条规定：依法设立的为安全生产提供技术、管理服务的机构，依照法律、行政法规和执业准则，接受生产经营单位的委托为其安全生产工作提供技术、管理服务。即从事专业安全生产服务的机构必须要符合法律、行政法规等规定的设立条件，其人员也要有一定的资质条件，以保证能提供专业化的服务。专业安全生产服务机构可以申请专业技术服务资质证书，并在许可的范围内开展活动。安全生产服务机构开展安全生产技术服务，应当遵守公开、公正、诚信和自愿的原则，按照政府指导价或者行业自律价，与委托方签订委托协议，明确双方的权利和义务。安全生产服务机构必须遵守法律、行政法规的有关规定和执业准则，按照生产经营单位的委托，提供有关的安全评价、检测、检验、认证、咨询、培训、管理等服务。原告的批准经营范围为：实业投资；环境治理工程施工、土石方工程施工；边坡、岩体的治理和绿化；河道清淤、疏浚，河道垃圾打捞服务；广告设计、制作、发布、代理；渣土处置；工程管理服务。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。显然不属于《中华人民共和国安全生产法》第十三条规定依法设立的为安全生产提供技术、管理服务的机构。原告未经批准，从事为被告安全生产提供技术、管理服务的经营活动，违反上述法律规定，原、被告签订的《矿山综合治理委托管理协议》中有关为被告安全生产提供技术、管理服务内容无效。 《中华人民共和国安全生产法》第九条规定：国务院安全生产监督管理部门依照本法，对全国安全生产工作实施综合监督管理；县级以上地方各级人民政府安全生产监督管理部门依照本法，对本行政区域内安全生产工作实施综合监督管理。国务院有关部门依照本法和其他有关法律、行政法规的规定，在各自的职责范围内对有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理；县级以上地方各级人民政府有关部门依照本法和其他法律、法规的规定，在各自的职责范围内对有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理。安全生产监督管理部门和有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理的部门，统称负有安全生产监督管理职责的部门。第五十九条规定：县级以上各级人民政府应当根据本行政区域内的安全生产状况，组织有关部门按照职责分工，对本行政区域内容易发生重大安全事故的生产经营单位进行严格检查。《中华人民共和国矿产资源法》第十一条规定：国务院地质矿产主管部门主管全国矿产资源勘查、开采的监督管理工作。国务院有关主管部门协助国务院地质主管部门进行矿产资源勘查、开采的监督管理工作。省、自治区、直辖市人民政府地质矿产主管部门主管本行政区域内矿产资源勘查、开采的监督管理工作。省、自治区、直辖市人民政府有关主管部门协助同级地质矿产主管部门进行矿产资源勘查、开采的监督管理工作。《中华人民共和国矿山安全法》第四条规定：国务院劳动行政主管部门对全国矿山安全工作实施统一监督。县级以上地方各级人民政府劳动行政主管部门对本行政区域内的矿山安全工作实施统一监督。县级以上人民政府管理矿山企业的主管部门对矿山安全工作进行管理。第三十三条规定：县级以上人民政府劳动行政主管部门对矿山安全工作行使下列监督职责：（一）检查矿山企业和管理矿山企业的主管部门贯彻执行矿山安全法律、法规的情况；（二）参加矿山建设工程安全设施的设计审查和竣工验收；（三）检查矿山劳动条件和安全状况；（四）检查矿山企业职工安全教育、培训工作；（五）监督矿山企业提取和使用安全技术措施专项费用的情况；（六）参加并监督矿山事故的调查和处理；（七）法律、行政法规规定的其他监督责任。第四十四条规定：县级以上人民政府管理矿山企业的主管部门对矿山安全工作行使下列管理职责：（一）检查矿山企业贯彻执行矿山安全法律、法规的情况；（二）审查批准矿山建设工程安全设施的设计；（三）负责矿山建设工程安全设施的竣工验收；（四）组织矿长和矿山安全工作人员的培训工作；（五）调查和处理重大矿山事故；（六）法律、行政法规规定的其他关联职责。《中华人民共和国环境保护法》第十条规定：国务院环境保护主管部门，对全国环境保护工作实施统一监督管理；县级以上地方人民政府环境保护主管部门，对本行政区域环境保护工作实施统一监督管理。 综上，《矿山综合治理委托管理协议》约定原告对被告进行安全监管、资金监管、施工作业监管、边坡台阶治理的监管、环境治理监管，本质上属于依法应当由安全生产监督管理部门和有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理的部门，省、自治区、直辖市人民政府地质矿产主管部门，县级以上人民政府劳动行政主管部门，县级以上人民政府管理矿山企业的主管部门，县级以上地方人民政府环境保护主管部门行使的行政监督管理和行政执法权利，《矿山综合治理委托管理协议》约定由原告行使上述权利，违反法律强制性规定。因此，《矿山综合治理委托管理协议》中关于由作为企业法人的原告对被告进行安全监管、资金监管、施工作业监管、边坡台阶治理的监管、环境治理监管相关内容无效。 关于原告派驻监理人员入住现场管理，与监理单位签订监理合同，并按照监理合同对被告委托的施工单位进行监督和管理的约定。对人员派驻条款综合分析，合同约定的原告派驻监理人员入住现场管理，其中“监理人员”应当是指监理单位的工作人员。被告对原告与监理单位签订的《富阳市新桐乡程浦村砂岩矿及富阳市坞口东夹岭石矿治理工程监理合同书》并无异议，本院予以确认。该合同条款的约定，没有违反法律、行政法规强制性规定。对于合同约定原告应支付监理单位的监理费，原告确认包含在《矿山综合治理委托管理协议》约定的管理费中，且监理合同对监理费进行了明确约定，《矿山综合治理委托管理协议》部分无效，不影响该条款的效力，因此，该条款合法有效。原告已经支付给监理单位的监理费，被告应当予以支付。本院参照原、被告签订的两份《矿山综合治理委托管理协议》约定的管理费金额确定本案中被告应支付原告的监理费金额。原告已经向监理单位支付监理费250000元，本案中，被告应向原告支付监理费138889元。 对于原告支付的水电安装、板房装修材料、装修工时、板房装修、地质灾害危险性评估、钢架活动厂房安装等费用108977.8元，原告在本案中未提出要求被告支付的诉讼请求，本院不予审理，原告可与被告协商处理或另行主张权利。 本案审理过程中，本院对《矿山综合治理委托管理协议》效力向原告进行释明，原告仍不变更诉讼请求。故原告基于合同有效要求被告支付履约保证金、要求被告支付逾期利息损失、要求被告承担律师费的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。要求被告支付管理费，其合理部分及要求被告支付管理费（监理费）138889元，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第六十条第一款规定，判决如下： 一、杭州濮耐实业有限公司于本判决生效之日起三日内支付杭州富阳交拓投资有限公司管理费（监理费）138889元； 二、驳回杭州富阳交拓投资有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费74135元，保全费5000元，合计79135元，由杭州富阳交拓投资有限公司承担77900元，杭州濮耐实业有限公司承担1235元。 原告杭州富阳交拓投资有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，被告杭州濮耐实业有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  戚利尧 人民陪审员  陈增爱 人民陪审员  孙珍娟 二〇一九年七月十一日 书 记 员  李 明