湖北省荆州市沙市区人民法院刑 事 判 决 书（2018）鄂1002刑初400号公诉机关荆州市沙市区人民检察院。被告单位荆州市妇幼保健院眼科（属荆州市妇幼保健院内设业务科室，荆州市妇幼保健院统一社会信用代码124210004214200701，法定代表人朱某，系荆州市妇幼保健院院长），住所地荆州市荆州区荆州中路233号。诉讼代表人冯时，男，1960年1月10日出生，荆州市妇幼保健院党委副书记、眼科联系点院级领导。辩护人张俊，湖北居正律师事务所律师。被告人陈荆生，男，1962年3月20日出生于湖北省荆州市，汉族，大学文化程度，荆州市妇幼保健院眼科主任，户籍住所地荆州市荆州区，实际居住地荆州市沙市区江津路261号荆州市财政局宿舍2门401室。2018年8月14日被采取留置措施，同年9月30日因涉嫌犯单位受贿罪、贪污罪、受贿罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。辩护人胡利方，湖北魏娟律师事务所律师。被告人谢文，女，1966年6月29日出生于湖北省荆州市，汉族，大学文化程度，荆州市妇幼保健院眼科主治医师，户籍住所地荆州市荆州区，实际居住地荆州市荆州区荆州市妇幼保健院宿舍7栋1楼101室。2018年8月14日被采取留置措施，同年9月29日因涉嫌犯单位受贿罪、贪污罪、非国家工作人员受贿罪被依法逮捕。现羁押于荆州市荆州区看守所。辩护人万传菊，湖北昭阳律师事务所律师。荆州市沙市区人民检察院以鄂荆沙检刑诉〔2018〕384号起诉书指控被告单位荆州市妇幼保健院眼科犯单位受贿罪，被告人陈荆生犯单位受贿罪、贪污罪、受贿罪，被告人谢文犯单位受贿罪、贪污罪、非国家工作人员受贿罪，于2018年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。荆州市沙市区人民检察院指派检察员韩张莉出庭支持公诉，被告单位荆州市妇幼保健院眼科诉讼代表人冯时及其辩护人张俊，被告人陈荆生及其辩护人胡利方，被告人谢文及其辩护人万传菊到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，提交本院审判委员会讨论作出决定。现已审理终结。荆州市沙市区人民检察院指控：一、单位受贿、贪污犯罪事实2011年，被告人陈荆生在担任荆州市妇幼保健院眼科主任期间结识安徽合肥欧某视科技有限公司荆州代理商章某，在章的推销介绍下，了解到梦戴维系列角膜塑形镜片可以防控未成年人近视程度加深，双方表示了合作意向。2013年，陈荆生向妇幼保健院提出到合肥欧某视公司考察角膜塑形镜项目。同年4月，医院派院党委副书记冯时带队，陈荆生、谢文等人一同前往该公司考察，并与湖北大区销售经理张某1达成合作协议，由供应方给予医院销售额15%比例的利润。后因该镜片没有上招标网且不属于医疗服务收费名录，医院无法收费，院领导在商议后决定向合肥欧某视公司购买验配仪器交给眼科使用，由眼科全权负责患者的验配、治疗以及购买镜片事宜。2013年6月，经医院同意，被告人陈荆生代表眼科与张某1签订了为期一年的单点销售合同书，约定15%的利润比例及镜片付款方式。之后，陈荆生告知科室所有成员15%回扣款的存在和发放方案，同时安排被告人眼科医生谢文负责结算和发放。2013年6月至2014年5月期间，眼科共向张某1提供的博琦公司账户购买角膜塑形镜片56片、镜片款121900元，收取回扣款18285元。期间，因订单系统不完善等原因，眼科医生经陈荆生授意另在荆州代理商章某处购买10片、镜片款25500元，也按照陈荆生的要求收取销售款15%比例的回扣款3825元。以上回扣款总计22110元，由谢文按照陈荆生的安排发放给科室所有成员。2014年5月，眼科与博琦公司的张某1合作协议到期，经合肥欧某视公司同意，改由荆州代理商章某继续与妇幼保健院眼科合作。同时被告人陈荆生向章某提出将回扣比例提升到30%并就此达成了口头协议，眼科在章某订单系统上购买，收到镜片后，由谢文直接扣除30%，将余下70%货款以现金或者银行卡转账的方式与章某结算。经查，2014年6月至2014年12月间，眼科在章某处下单43片、镜片款112100元，其中30%被眼科留下共计33630元，其中16815元（镜片款的15%）由被告人谢文按照陈荆生的安排发放给科室所有成员，余下16815元被陈荆生、谢文二人均分。在此期间，欧某视公司公安片区代理黄某找到被告人陈荆生，提出合作意向，陈荆生表示目前合作良好，如果黄某想分得市场就必须给更高的回扣比例。据此，双方经过协商后达成口头协议，黄某给予50%回扣款给眼科，眼科在黄某提供的系统账号上购买镜片并代收货款。经统计，2014年8月至2016年8月期间，眼科经由黄某系统下单44片、镜片款133700元，其中眼科留下50%回扣款66850元，由被告人谢文按照陈荆生的安排将其中20055元（镜片款的15%）发放给科室所有成员，余下46795元被陈荆生、谢文均分。2014年底，章某得知眼科另在黄某处购买角膜塑形镜片，遂质问被告人陈荆生，陈提出黄某给的回扣比例更高，如果要求眼科不在黄某处下单那么章某要给同样的回扣比例，经协商双方同意亦按50%比例，从2015年1月起执行，2017年7月审计发现问题后终止合作。经查，2015年1月至2017年6月期间，眼科在章某处购买角膜塑形镜片266片、镜片款780050元，眼科留下回扣款390025元。被告人谢文根据陈荆生的安排，将其中117008元（镜片款的15%）发放到科室所有成员，余下273017元二人均分。综上，2013年6月至2017年6月期间，眼科共计收受角膜塑形镜片供货商回扣款512615元，没有报告、上交医院，除部分用于科室发放福利外，其余336627元由被告人陈荆生与谢文均分。二、个人受贿犯罪事实2013年4月，荆州市妇幼保健院与德亿康泰商贸有限公司签订了眼力健人工晶体片（用于治疗白内障）的购销合同，黄某系该供货商负责人。时任眼科主任的被告人陈荆生应黄某的请托，承诺号召医生多推荐患者使用利润高的折叠片，为此二人达成协议，眼科每推荐使用一片折叠片，收取黄某给予的200元回扣。随后，陈荆生召集科室医生开会，传达供货商承诺使用人工晶体片折叠片有回扣，每用一片二名管床医生可以各得50元。同时还告知被告人谢文（手术医生），参加手术使用的折叠片每片给其50元回扣，每片余下50元回扣由陈荆生自己分得。2018年2月，被告人陈荆生谎称黄某给予回扣款降低，决定给管床医生、手术医生的回扣每片减少为25元，实际每片余下125元由自己得，此种分配方案持续到2018年4月。经查，2013年4月至2018年4月期间，眼科共计从黄某处购买人工晶体片折叠片1791片，收取回扣款358200元，被告人陈荆生分得131325元，被告人谢文分得112500元。案发后，荆州市妇幼保健院眼科向荆州市沙市区监察委上交赃款512615元，其中包括二被告人贪污的部分；被告人陈荆生、谢文及家属分别向荆州市沙市区监察委退赃131325元、112500元。针对上述指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。认为，被告单位荆州市妇幼保健院眼科在开展角膜塑形镜片医务过程中，帮助供货商销售角膜塑形镜片，暗中收受回扣512615元归科室所有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十七条的规定，应当以单位受贿罪追究其刑事责任。被告人陈荆生作为眼科主任，负责与供应商联系决定回扣款比例及分配方案；被告人谢文作为眼科医生，伙同陈荆生直接收取、管理和发放回扣款，二人分别系直接负责的主管人员和直接责任人员，其行为适用《中华人民共和国刑法》第三十一条的规定，应当以单位受贿罪追究其刑事责任。被告人陈荆生、谢文利用职务之便侵吞上述回扣款中的336627元，数额巨大，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，应当以贪污罪追究其刑事责任，其中陈荆生系主犯，谢文系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条。被告人陈荆生利用其眼科主任的职务便利，帮助黄某推销人工晶体折叠片，收取回扣131325元，数额较大；被告人谢文在明知有回扣的情况下，仍然利用医生的处方权使用折叠片后收受回扣112500元，数额较大，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第一百六十三条的规定，应当分别以受贿罪、非国家工作人员受贿罪追究二人的刑事责任。被告人陈荆生、谢文均一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条，应当数罪并罚。提请人民法院依法判处。被告单位荆州市妇幼保健院眼科对公诉机关指控的事实及罪名提出异议，辩称：眼科工作人员与角膜塑形镜供应商之间形成的是委托代收款关系，眼科非独立部门无银行账户更不可能收取此价款，医院层面对眼科收取回扣款的事实不知情，且该回扣款的性质是学术开支费用，公诉机关指控眼科犯单位受贿罪罪名不成立。被告人陈荆生对公诉机关指控的事实未提出异议，对公诉机关指控其犯受贿罪罪名没有异议；对自己的行为是否构成单位受贿罪、贪污罪，以人民法院的判决为准。若指控的罪名均成立，请人民法院考虑其案发后主动交代案件事实，退清全部违法所得的情节，对其从轻处罚。被告人谢文对公诉机关指控的事实未提出异议，对公诉机关指控其犯非国家工作人员受贿罪表示认罪并请求从轻处罚；但对指控的单位受贿罪、贪污罪提出异议，辩称其拿取的回扣款属于应当获取的技术服务费用。辩护人张俊提出如下辩护意见：1、被告单位荆州市妇幼保健院眼科不应认定构成单位受贿罪，其理由：被告人陈荆生、谢文收取角膜塑形镜片供应商介绍劳务费512615元的行为系二人个人民事行为，被告单位荆州市妇幼保健院眼科作为单位受贿罪主体不适格；陈荆生与合肥博琦医疗器械有限公司订立居间服务协议收取15%居间服务费，未报告院领导，院领导自始不知情，512615元系二人收取的居间劳务费，该费用也未上交院方；2、若法院认定被告单位荆州市妇幼保健院眼科构成单位受贿罪，则因医院已对陈荆生、谢文等人私自收取介绍劳务费的行为及相关人员进行了违纪处理，眼科医护人员已上交违纪所得，符合从轻处理要件；被告单位荆州市妇幼保健院眼科并无独立财产，所判罚金难以履行，恳请人民法院在对被告单位判处罚金刑时予以充分考虑。辩护人胡利方提出如下辩护意见：1、公诉机关指控被告单位妇幼保健院眼科单位受贿罪、被告人陈荆生单位受贿罪、个人贪污罪、受贿罪，缺乏犯罪构成要件，罪名均不能成立。①眼科收取的512615元回扣款，不是权钱交易所得而是劳动报酬，眼科付出了大量技术劳动，应当获得劳动报酬，不能构成单位受贿罪；②陈荆生个人获得的16万元来源于512615元劳动报酬，该款不是公共财物，不能构成贪污罪。2、被告人陈荆生伙同他人收受黄某的利益输送款358200元，其个人获得131325元属实，但不构成受贿罪。①陈荆生没有利用职务之便，采购医疗器械是药剂科职责，陈荆生促成医院采购黄某的晶体折叠片，利用的是执业之便，即工作之便而非职务之便；②该358200元是商业回扣，属于医院所有，陈荆生擅自决定分配该款，属于私分行为，但只将参与手术的医护人员作为分配对象，在司法实践中，对截留公款设立小金库用于集体开支的行为，一般不做贪污罪处理。3、陈荆生主动交代黄某给予回扣问题，属自首情节；陈荆生违法行为的主观目的是为医护人员谋福利，其主观恶性、社会危害性较小；陈荆生在案件调查阶段退回全部违法所得，且具有当庭认罪的态度；陈荆生截留公款35万余元，私分给医护人员，其个人获得13万余元，情节轻微，可免于刑事处罚。辩护人万传菊提出如下辩护意见：1、对被告人谢文涉嫌非国家工作人员受贿罪无异议，但被告人谢文并未为了取得回扣而对使用折叠性晶体夸大宣传，也未主动索取回扣，其犯罪情节较轻微；2、谢文不具备单位受贿罪、贪污罪的主、客观要件，既不构成单位受贿罪，也不构成贪污罪。其理由：①对于角膜塑形镜片业务，眼科及谢文个人主要是利用周末、节假日进行，其收受的是技术服务费（劳务费），属于专业技术人员兼职创新应得的收入，并非帮助销售角膜塑形镜片而取得的回扣，且镜片供应商亦认可支付的是技术服务费。医院同意眼科开展塑形镜业务，代表同意眼科医生兼职创新，眼科及谢文收取技术服务费虽没有向医院报备，但仅构成违规行为，且谢文违规责任小。②谢文是眼科普通医生而非国家工作人员，只是在工作上服从于眼科主任陈荆生的安排，负责与供货商就技术服务费进行具体结算并按工作量分配给科室人员；其主观上是收取技术服务费，多分得的16万余元也是因为其工作量大的缘故，并不具有利用职务便利侵吞公款的行为；3、若法院认定在塑形镜上收取的是回扣并构成犯罪，则谢文有下列法定或酌定从轻、减轻处罚情节：谢文系从犯；案发后谢文已退清全部回扣款；谢文系初犯，认罪态度较好，主观恶性和社会危害性小。请求人民法院对被告人谢文从轻处罚。经审理查明，荆州市妇幼保健院为财政补助的副县级事业单位，眼科为该单位内设业务科室。2002年1月至2018年4月，被告人陈荆生任荆州市妇幼保健院眼科主任，1995年6月起，被告人谢文任荆州市妇幼保健院眼科主治医师。被告人陈荆生在履职期间，眼科共计收受角膜塑形镜片供货商回扣款512615元，被告人陈荆生及谢文利用职务便利贪污公款336627元并予以均分；陈荆生收受人工晶体折叠片供货商贿赂131325元，谢文收受贿赂112500元。具体事实如下：一、单位受贿、贪污事实2011年，被告人陈荆生在担任荆州市妇幼保健院眼科（以下简称眼科）主任期间，在欧某视科技（合肥）有限公司（以下简称合肥欧某视公司）荆州代理商章某的推荐介绍下，了解到“梦戴维”系列角膜塑形镜片可以防控未成年人近视程度加深，双方表示了合作意向。2013年，陈荆生向妇幼保健院提出到合肥欧某视公司考察角膜塑形镜项目，同年4月，医院派党委副书记冯时带队，陈荆生、谢文等人一同前往该公司考察，并与合肥欧某视公司湖北大区销售经理张某1达成合作意向，商定由供应方给予医院销售额15%比例的利润。后因该镜片没有上招标网且不属于医疗服务收费名录，没有相应的收费条码，医院无法收费，院领导商议后形成决议，决定引进该项目，向合肥欧某视公司购买验配仪器交给眼科使用，由眼科负责具体落实患者的验配、治疗以及购买镜片事宜，医院提供服务并收取正常的诊疗费用，由患者将购买镜片款直接打款和由眼科工作人员代收后统一付款给镜片供货方。2013年6月，经医院同意，被告人陈荆生代表眼科与张某1代理的合肥博琦医疗器械有限公司（以下简称博琦公司）签订了为期一年的《单点销售合同书》，陈荆生代表眼科私自与张某1口头约定按销售额15%的比例返利及镜片付款方式。之后陈荆生告知科室所有成员15%回扣款的存在和发放方案，同时安排被告人眼科医生谢文负责结算和发放。2013年6月至2014年5月期间，眼科共向张某1提供的博琦公司购买角膜塑形镜片56片、镜片款121900元，收取回扣款18285元。期间，因订单系统不完善等原因，眼科医生经陈荆生授意另在荆州代理商章某处购买镜片10片、镜片款25500元，也按照陈荆生的要求收取销售款15%比例的回扣款3825元。以上回扣款总计22110元，由谢文按照陈荆生的安排发放给科室所有成员。2014年5月，眼科与博琦公司的张某1合作协议到期，经合肥欧某视公司同意，改由其荆州代理商章某继续与妇幼保健院眼科合作。同时被告人陈荆生向章某提出将回扣比例提升到30%并就此达成了口头协议，眼科在章某的订单系统上购买，收到镜片后，由谢文直接扣除镜片款的30%，将余下70%镜片款以现金或者银行卡转账的方式与章某结算。经查，2014年6月至2014年12月间，眼科在章某处下单43片、镜片款112100元，其中30%被眼科留下共计33630元。陈荆生向眼科人员隐瞒了按30%比例收取回扣款的事实，将其中的16815元（镜片款的15%）安排被告人谢文发放给科室所有成员，余下16815元被陈荆生、谢文二人均分。在此期间，欧某视公司湖北省公安县片区代理商黄某找到被告人陈荆生，提出合作意向，陈荆生表示目前与他方合作良好，如果黄某想分得市场就必须给更高的回扣比例。据此，双方经过协商后达成口头协议，由黄某给予50%回扣款给眼科，眼科在黄某提供的系统账号上购买镜片并代收货款。经统计，2014年8月至2016年8月期间，眼科经由黄某系统下单44片、镜片款133700元，其中眼科留下50%回扣款66850元，陈荆生向眼科人员隐瞒了按50%比例收取回扣款的事实，由被告人谢文按照陈荆生的安排将其中20055元（镜片款的15%）发放给科室所有成员，余下46795元被陈荆生、谢文均分。2014年底，章某得知眼科另在黄某处购买角膜塑形镜片，遂质问被告人陈荆生，陈荆生提出黄某给的回扣比例更高，如果要求眼科不在黄某处下单那么章某要给同样比例的回扣，经协商双方同意亦按销售额的50%的比例返利，从2015年1月起执行，2017年7月审计发现问题后终止合作。经查，2015年1月至2017年6月期间，眼科在章某处购买角膜塑形镜片266片、镜片款780050元，眼科获得回扣款390025元。陈荆生向眼科人员隐瞒了按50%比例收取回扣款的事实，被告人谢文根据陈荆生的安排，将其中117008元（镜片款的15%）发放到科室所有成员，余下273017元被陈荆生、谢文均分。综上，2013年6月至2017年6月期间，眼科共计收受角膜塑形镜片供货商回扣款512615元，没有报告、上交医院，除部分用于科室发放福利外，其余336627元被被告人陈荆生、谢文隐瞒后并予以均分。二、个人受贿事实2013年4月，荆州市妇幼保健院与荆州德亿康泰商贸有限公司签订了“眼力健”人工晶体片（用于治疗白内障）购销合同，黄某系该供货商负责人。时任眼科主任的被告人陈荆生应黄某的请托，承诺号召医生多推荐患者使用利润高的折叠片，为此二人达成协议，眼科每推荐使用一片折叠片，由黄某给予200元的回扣。随后，陈荆生召集科室医生开会，传达供货商承诺使用人工晶体片折叠片有回扣，每用一片二名管床医生可以各得50元。同时还告知被告人谢文（手术医生），参加手术并使用的折叠片每片给其50元回扣，每片余下50元回扣由陈荆生自己分得。2018年2月，被告人陈荆生谎称黄某给予回扣款降低，决定给管床医生、手术医生的回扣每片减少为25元，实际每片余下125元由自己得，此种分配方案持续到2018年4月。经查，2013年4月至2018年4月期间，眼科共计从黄某处购买人工晶体片折叠片1791片，收取回扣款358200元，其中被告人陈荆生分得131325元，被告人谢文分得112500元，其余的由其他医生分得。案发后，荆州市妇幼保健院眼科向荆州市沙市区监察委上交赃款512615元（其中包括被告人陈荆生、谢文侵吞的336627元）；被告人陈荆生、谢文亲属分别向荆州市沙市区监察委退缴违法所得131325元、112500元。上述事实，公诉机关当庭宣读是出示了下列证据予以证实：一、书证（1）中共荆州市纪委驻市卫计委纪律检查组荆纪驻市卫计委函[2018]21号《关于移交市妇幼保健院有关问题线索的函》，荆州市监察委员会《关于荆州市妇幼保健院有关问题线索的指定管辖函》，荆州市沙市区监察委员会《立案决定书》、《谢文、陈荆生到案经过材料》、《关于被调查人陈荆生、被调查人谢文接受调查期间有关情况说明》、《被调查人陈荆生自首材料》，被告人陈荆生、谢文的户籍材料等，证实本案的立案、侦破经过；被告人陈荆生、谢文于2018年8月14日被采取留置措施；被告人陈荆生到案后主动交代调查机关尚未掌握的涉嫌受贿犯罪事实，以及被告人陈荆生、谢文具备完全刑事责任能力的事实。（2）《事业单位法人证书》、中共荆州市委机构编制委员会文件荆机编[1998]96号关于印发《荆州市儿童保健中心机构改革方案》的通知、《荆州市儿童保健中心机构改革方案》，《干部基本信息审批表》、《荆州市事业单位在编人员卡片》，中共荆州市妇幼保健院、妇女儿童医院委员会文件荆妇党字（2013）01号《荆州市妇幼保健院关于刘某等同志任职的通知》、荆妇党字（2014）01号《荆州市妇幼保健院关于吴某等同志任职的通知》、荆妇党字[2015]01号、[2016]01号、[2017]01号、[2018]01号《荆州市妇幼保健院关于许某等同志任职的通知》，《专业技术职务任职资格评审表》等书证，证实：①荆州市妇幼保健院为全民所有制事业单位，机构级别相当于副县级，隶属市卫生局领导，经费来源为财政补助，内设业务科室眼科等科室。②2002年1月至今，陈荆生任荆州市妇幼保健院眼科主任。1995年6月至今，被告人谢文任荆州市妇幼保健院眼科主治医师。③荆州市妇幼保健院眼科具备单位受贿罪的主体要件，陈荆生与谢文具备单位受贿罪、贪污罪共犯的主体要件，陈荆生具备受贿罪、谢文具备非国家工作人员受贿罪的主体要件。（3）《眼科角膜塑形镜外出培训请示报告》、《2013年角膜塑形镜新业务实施方案》、《申请报告》、《购置设备洽谈表》、院长办公室（党委会）《会议记录》，《关于荆州市妇幼保健院眼科收受角膜塑形镜回扣相关情况说明》，康某1、高某2手写《情况说明》，《单点销售合同书》、《角膜塑形镜汇款事项说明》，《医院合作协议》、《变更接管通知》、《协助变更通知》等书证，证实：①荆州市妇幼保健院眼科于2013年4月赴合肥欧某视公司考察角膜塑形镜项目，并组织人员赴合肥学习相关知识，后因角膜塑形镜不是特殊医用耗材，没有对应收费条码，不能进院财务账目，医院不能直接向病人售卖，医院考虑虽该项目不能带来直接利润，但在验光、检查、试配等服务中可产生一定的经济效益，也加大医院宣传，在院党委会上形成决议由医院采购相关仪器用于配镜验光，医院提供服务，塑形镜费用由患儿家长直接向厂家指定账户汇款。②2013年6月，合肥博琦医疗器械有限公司与荆州市妇幼保健院眼科签订为期一年的单点销售合同书，合同中约定若眼科在合同年度内完成经销目标，博琦公司将按照“乙方向甲方订购的角膜塑形镜有效片数×100元/片”的计算方式给予眼科学术费用支持。③2015年4月27日，甲方荆州市梦戴维近视矫治服务中心与乙方荆州市妇幼保健院眼科签订医院合作协议书，协议书中约定甲方每月返款给乙方，甲方每月前7个工作日前将上月全部已发定制片款总额的15%返还给乙方。④2015年4月15日，荆州市妇幼保健院眼科协作单位由原博琦公司变更为荆州市梦戴维近视矫治服务中心；2015年6月荆州市梦戴维近视矫治服务中心变更为湖北晶慧明视光科技有限公司。（4）欧某视科技股份有限公司《关于荆州市妇幼保健院的合作说明》，《营业执照》、《医疗器械生产许可证》，《欧某视发片清单》、《欧某视出货随行单》，欧某视科技（合肥）有限公司《单点销售承包合同》、《区域总代理合同书》、《销售合同书》，荆州市德亿康泰商贸有限公司《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《医疗器械经营企业许可证》、订单系统账号数据等书证，证实：①2013年7月至2014年6月欧某视科技股份有限公司通过其经销商合肥博琦公司对荆州市妇幼保健院眼科供货，2014年至2018年通过其经销商荆州市梦戴维近视矫治服务中心、湖北晶慧明视光科技有限公司（代理人均为章某）对荆州市妇幼保健院眼科供货；②荆州市德亿康泰商贸有限公司（实际代理人为黄某）为欧某视科技股份有限公司公安片区代理；③眼科通过博琦公司、章某、黄某订单系统下单的时间及数量。（5）眼科收取角膜塑形镜费用《收据》、《荆州市妇幼保健院眼科审计资料》、《眼科配镜情况记录》、《角塑信息科内登记本》、谢文记录业务数据原始数据笔记本，谢文与章某微信转账记录截图，荆州市妇幼保健院眼科订单数据统计表，章某手写的《与荆州市妇幼眼科部分资金往来情况说明》，章某中国工商银行账户交易明细、谢文管理角膜塑形镜片货款的中国工商银行账户交易明细、谢文荆州农村商业股份有限公司账户交易明细、陈荆生上海浦东发展银行账户交易明细等书证，证实：①眼科存在直接向患者收取角膜塑形镜片费用的情况，谢文管理角膜塑形镜片货款，并与章某通过转账方式进行结算货款与回扣，眼科登记角膜塑形镜片的原始数据及眼科发放角膜塑形镜片回扣款情况。②2013年7月至2014年6月，眼科在博琦公司订单总额121900元，以15%比例收取回扣款18285元；2013年度，眼科在章某处订单总额25500元，以15%比例收取回扣款3825元；2014年度，眼科在章某处订单总额112100元，以30%比例收取回扣款33630元；2015年1月至2017年5月，眼科在章某（梦戴维账户）处订单总额752050元，以50%比例收取回扣款376025元；2017年度，眼科在章某（晶慧明账户）处订单总额28000元，以50%比例收取回扣款14000元；2014年8月至2016年8月，眼科在黄某处订单总额133700元，以50%比例收取回扣66850元。③陈荆生、谢文分获的部分非法所得款去向。（6）《关于荆州市妇幼保健院眼科收受眼力健折叠晶体回扣相关情况说明》，荆州市妇幼保健院眼科《申请报告》，《眼力健折叠晶体采购情况说明》，《2013-2014年度荆州市医用耗材集中招标采购产品购销合同书》、2015-2016年度荆州市医疗机构医用耗材招标（议价）采购产品购销《供货协议书》、2017-2018年度荆州市医疗机构医用耗材招标（议价）采购产品购销《合同书》，《经销商协议》，宜昌佰迪斯医疗技术咨询有限公司及宜昌市朗地医疗设备有限公司《营业执照》、《医疗器械经营许可证》，2013年至2017年荆州市妇幼保健院眼科采购“眼力健”人工晶体（折叠）《统计表》、2013年4月-2018年4月白内障眼力健折叠晶体使用《统计表》，黄某中国建设银行账户交易明细等书证，证实：①2013年3月，眼科向医院申请将“爱尔康”折叠晶体更换为“眼力健”折叠晶体，医院药剂科审查“眼力健”折叠晶体符合相关政策要求，根据相关规定要求，医院药剂科与“眼力健”折叠晶体配送公司代表黄某签订了供货协议，由眼科在药剂科申领后临床使用。“眼力健”折叠晶体供货商黄某给眼科医务人员回扣情况医院层面并不知情。②2013年至2018年7月，荆州市妇幼保健院采购“眼力健”折叠晶体共1895个，期间共有荆州德亿康泰商贸、荆州康德医疗器械、宜昌市朗地医疗设备有限公司、宜昌市佰迪斯医疗技术咨询有限公司四家供货单位，四家供货单位实际均为黄某借用其资质后由其本人一人供货。③2013年4月至2018年4月，妇幼保健院采购使用“眼力健”折叠晶体1791片；2013年4月至2018年1月，陈荆生使用折叠片671片，谢文使用折叠片487片；2018年2月至2018年4月，陈荆生使用折叠片32片，谢文使用折叠片43片。④黄某分别给予眼科医生回扣的情况。（7）荆州市沙市区监察委员会《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《查封/扣押财物、文件清单》，《返还查封/扣押/调取财物、文件清单》，《湖北省非税收入一般缴款书（回单）》，证实：①2018年8月15日，荆州市沙市区监察委员会依法对陈荆生、谢文办公场所进行搜查，并对可能涉案财物、文件予以扣押后返还；②荆州市沙市区监察委员会暂扣陈荆生违法所得299638元，暂扣谢文违法所得280813元，暂扣荆州市妇幼保健院眼科违法所得175988元。二、证人证词（1）证人章某的证词，证实：①我原系荆州市梦戴维近视矫治服务中心老板娘，主理所有店内事务；现为湖北晶慧明视光科技有限公司业务总监。2012年我结识妇幼院眼科主任陈荆生，向他介绍了角膜塑形镜片的情况，并开始探讨合作方式。陈荆生表明只想与公司谈合作，欧某视公司湖北区域销售经理张某1便代表公司来荆州谈合作，眼科与张某1找来的博琦公司签了合同开始合作，眼科帮助博琦公司销售角膜片，博琦公司给予眼科回扣款，我听说是返15%的回扣。眼科与博琦公司刚开始合作时不太顺畅，谢文便让我帮她在梦戴维中心账号里下单，当时眼科直接把15%扣了，给我85%的角膜片款。②大概2014年5月左右，博琦和眼科合作到期，总公司安排把眼科市场划到我名下，我就去找陈荆生商量合作的事情，陈荆生说和我合作可以，但是回扣必须增加，至少要给30%的返点，我考虑一下还是同意了，当时没有签合同，只是口头达成协议。2014年底，我向欧某视公司报备准备开拓公安县市场，结果公司通知我公安县市场是黄某在搞，公司调查出黄某还与眼科有业务，这时我才知道眼科在黄某处也下过单。③我问陈荆生为什么要在黄某那里下单，陈荆生说别人都比我给的回扣高，而且眼科又没有跟我签协议，陈荆生说必须给50%的回扣才愿意和我合作，我回去想了很久后决定同意陈荆生的要求，我说给50%可以，但是要跟我签协议，陈荆生说签协议可以，但是明面上只能写15%，不能写50%，我同意了，之后到2015年4月份我和眼科签订了合作协议。这50%回扣我是给眼科的，他们如何分配我不清楚。协议上签字的董某是我爱人，但实际店内经营都是我管，他只负责签名，协议里每片100元的奖励我实际上从来没有给过。④2014年底，我把梦戴维店转让，在我朋友注册的晶慧明公司任业务总监，大大小小事情都是我管，在欧某视公司订单账号还是沿用梦戴维这个账号。2015年4月晶慧明公司和眼科这份合同到期后，没有续签，只是合同到期后一直还是按照50%回扣模式继续执行，因为我和陈荆生、谢文沟通之后觉得这种事情见不得光，还是不要签合同好些。⑤2017年眼科私下开展角膜片业务收取回扣的事被查出，陈荆生他们为了减轻责任让我帮他开27张假收条，上面金额都不是真实的，是按照扣除镜片款15%比例打的假条子，实际上应该是50%的比例。情况说明中我将给眼科的15%回扣说明是预留给眼科镜片质量款和医生劳务支出，这是陈荆生他们当时因为角膜片的事在被调查，为了减轻责任找我帮忙，我当时也为自己考虑，就写了说明。实际上给眼科的钱就是给他们的回扣，而且给的比例是50%。我帮助陈荆生、谢文对抗纪委监委调查主要是眼科这几年确实给我带来了效益，我出于义气考虑，如果把30%、50%事情爆出来，他们肯定当不了医生，可能还要坐牢，我害怕查出来我自己也要坐牢。⑥2013年6月至2014年5月，眼科和博琦合作，偶尔在我这里订片，我按15%回扣和谢文结算；2014年6月开始，我和谢文按照30%回扣比例结算，结算方式有现金和转账；2015年1月开始，所有眼科订单都是按照50%回扣比例与谢文结算，结算方式有现金支付，银行、微信转账。经计算，我给眼科的回扣一共427480元。我给眼科回扣是因为眼科能给我带来业务量，完成公司任务量有奖励，眼科卖的越多，我赚的越多，所以我才给眼科回扣。（2）证人黄某的证词，证实：①我是宜昌佰迪斯科技发展有限公司眼力健人工晶体片宜昌、恩施、荆州片区代理商，我和佰迪斯公司签了协议，负责荆州市妇幼保健院眼力健人工晶体的供货。2013年下半年，我以荆州市德亿康泰商贸有限公司的名义与张某1签订协议，成为角膜片公安片区的代理商，后我从公司出来，自己搞这个业务，但挂靠德亿康泰公司的名字。2014年年中，张某1与章某因眼科角膜片业务争吵，妇幼院眼科主任陈荆生为了保证角膜片供货稳定，也知道我拿到了公安片区角膜片代理，就主动打电话问我能否供货，我说可以，陈荆生又问我每片镜片给眼科50%的回扣做不做的起，我考虑一下后答应，陈荆生要我之后送货、结算都直接找谢文就行。谈好后我就开始给眼科供货，合作期间眼科共在我这下订单44片，总金额133700元，都是按照50%回扣比例结算，给予眼科回扣66850元。②同意给50%回扣是因为利润空间高，给50%还能赚钱，我作为代理商，急需订单，达不成订单任务量，公司会有惩罚。这50%回扣是给眼科的，至于眼科内部怎么分我不清楚。我与谢文结算是谢文确认角膜片没问题，就把镜片款50%以现金方式给我，我们结算镜片款没有办理手续，与眼科合作期间没有签订协议。③我很早就是妇幼医院爱尔康人工晶体片供应商，后我成为“眼力健”晶体片在荆州市妇幼保健院的销售代理商，挂靠到德亿康泰公司和妇幼签订销售协议，开始给妇幼眼科供应眼力健人工晶体片。我还以宜昌市朗地医疗设备有限公司和宜昌佰迪斯科技发展有限公司名义和妇幼医院签过人工晶体片供应协议。我开始供应人工晶体片后，陈荆生对我说科室医生都反映想要在人工晶体片上给点回扣，最终和陈荆生谈好眼科每销售折叠片一片，我给200元回扣，是给眼科医生一起的，并且跟陈荆生说希望他要求医生多推销折叠片，陈荆生同意了，因为陈荆生是眼科主任，眼科医生听他的话，我才答应陈荆生给予眼科回扣，具体分配方式陈荆生自己决定。医生应该是帮我多推荐折叠片了，我有时去住院部听管床医生和患者交流时了解到医生是在积极推荐折叠片，我想肯定是陈荆生向医生要求过。在手术完了的第二天或第三天，按照手术使用的折叠片数量，给他们把折叠片回扣款现金送过去，基本上一个月送一到两次，我给过谢文或陈荆生。折叠片有回扣眼科医生肯定知道，至于他们知不知道折叠片一片有200元回扣我不清楚，但陈荆生、谢文肯定知道。2013年至2018年4月我一共给妇幼医院供应折叠片1791片，给予眼科医生回扣金额总数是358200元（3）证人张某1的证词，证实：①2013年4月左右至2015下半年我任欧某视湖北、湖南片区经理，荆州妇幼眼科在考察梦戴维产品后，因为梦戴维在湖北没有收费编码，双方决定由博琦公司代理采购梦戴维产品，后博琦公司给荆州妇幼眼科验配复查的技术服务费用，我代理博琦公司与荆州妇幼眼科签订合同，合同第四条第三点条款是激励医院完成任务量的，但在我手上从来没有给过这个激励，眼科没有完成过经销目标，且10片数量肯定是写错了。订购方式是患者自己按照建议零售价打款到博琦公司指定银行账户，再由博琦公司不定期将已订购货款的15%返还给荆州妇幼眼科，定的是返给妇幼眼科的技术服务费，实际上是博琦公司以建议零售价的15%给眼科的让利。零售价15%金额是我替博琦公司以现金的方式把数额交给荆州妇幼眼科谢医生。②《变更通知书》应该是我口头说的模板，由荆州梦戴维出具给荆州妇幼眼科的，荆州梦戴维合作协议书中第三条第二点15%的钱我觉得是以技术服务费返给荆州妇幼眼科，因为交接时我告诉过荆州梦戴维，博琦给荆州妇幼眼科15%返利。（4）证人朱某、冯时、昌某、康某1的证词，其中①朱某、冯时证实：朱某现任荆州市妇幼保健医院院长，负责医院全面工作。冯时现任荆州市妇幼保健医院党委副书记，眼科是其一个联系点。2013年医院安排院领导冯时书记带眼科人员去合肥欧某视公司考察角膜塑形镜片业务，冯时考察时还特意问过张某1公司有没有回扣给医院，张某1说他们是正规公司，不会给回扣，如果销量达180片/年，可以给一定学术费用。但后来发现角膜片没有收费条码，进不了医院收费系统，这样院领导层经过召开院长办公会后决定，引进该项目，向合肥欧某视公司购买配验仪器，这个项目医院不赚钱，钱由患者直接打给合肥供货公司，医院只负责患者的验配、治疗，只提供服务，在镜片上不赚钱，只有这样，业务才可以开展，也不会违规。这个项目很好，从医院长期发展考虑是很有好处的，可以增加医院名气，带来更多患者，虽然医院在镜片上不赚钱，但验配治疗这些费用还是可以收的，这个方面虽然钱不多，但是也有赚的。与博琦公司协议是以眼科名义签的，因为角膜镜片不能进医院收费系统，医院签协议不合适，所以院领导同意眼科按院长会研究意见来签协议，一片100元学术奖励费医院没有收到过，因为没有达到业务量。陈荆生没有和医院领导层面讲过眼科收取回扣的事，也没有把回扣款上医院账，眼科肯定不能收取供货公司回扣，如果可以收取回扣，医院就直接开展这个项目了。审计部门查出这个事情后，陈荆生、谢文都一口咬死只有15%，院里就相信了，这些钱已经上交医院了。陈荆生他们没有给医院领导说过收黄某人工晶体片回扣这件事。②昌某证实：我现任荆州市妇幼保健医院副院长，眼科是我分管业务部门之一，陈荆生没有和我或者医院领导层面讲过眼科收取角膜片和折叠片回扣的事。③康某1证实：我现任荆州市妇幼保健医院药剂科主任，陈荆生以眼科名义向医院领导和药剂科打过申请报告，想要使用眼力健人工晶体片，眼力健折叠晶体符合相关政策规定，但眼力健在荆州只有黄某的公司供应，我们就在招标网上对眼力健人工晶体片和黄某公司进行勾选，后通知黄某提供给眼科试用，眼科试用后觉得确实很好，根据相关规定要求，医院药剂科便和黄某的公司签订了合同。黄某中间换过公司，但供应商一直是他，黄某从2013年持续供应至今。（5）证人李某、赵某、王某、张某2、冯某、韩某、高某1、何某等人的证词，其中①李某、赵某证实：李某、赵某为荆州市妇幼保健医院眼科护士长、护士，眼科收取过与博琦公司、章某、黄某合作时的回扣，陈荆生在周会通报告诉大家每一片角膜片回扣是卖价的15%，护士每参与卖一片分20元钱，后为激发大家积极性，涨到过50元，谢文负责收集登记信息后根据工作量发钱给我们。医院不知道眼科出售角膜片收取回扣，眼科收取角膜片回扣没有在医院上账。李某未收到过人工晶体片回扣，但其平时看见眼科医生对于推销折叠片比较热情，有患者向其咨询人工晶体片信息，谢文在旁边说折叠片贵有贵的道理，折叠片质量好些，其猜测折叠片上黄某也有过给医生回扣。②王某、张某2、冯某、韩某、高某1、何某证实：王某、张某2、冯某、韩某、高某1、何某均为荆州市妇幼保健医院眼科医生，陈荆生对他们说过角膜片回扣款是供货方给的，每个医生经手每一个订片患者是200元左右，具体金额在谢文笔记本上有记载，一段时间后陈荆生开会时说为了提高大家积极性，患者订片成功一个后金额有提高，剩下的回扣款在年底作为科室福利大家一起分。陈荆生安排谢文负责管理回扣款及其发放和记账。眼科出售角膜片并收取回扣的事情医院不知道，也没有在医院上账。大概2013年时，陈荆生跟眼科医生开会说每使用一片人工晶体折叠片，黄某都有表示，两个管床医生有100元，一人50元；到2018年2月份开始，陈荆生说折叠片价格下调，每一片25元，说不定将来没有了，折叠片回扣款到2018年4月就没有继续给过。黄某给折叠片回扣款应该是给陈荆生，由陈荆生单独发放现金，折叠片回扣款均不清楚是谁负责管账。三、被告人的供述材料被告人陈荆生、谢文的供述材料，证实被告人陈荆生、谢文到案后对案件事实已作如实陈述。上述证据，经当庭质证，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。辩护人胡利方当庭向法庭提供了下列证据：（1）荆州市妇幼保健院临床科室主任职责，以证明陈荆生没有采购医疗器械的职权。（2）荆州市妇幼保健医院出具的《关于荆州市妇幼保健院眼科收受眼力健折叠晶体回扣相关情况说明》，以证明采购医疗器械属于药剂科职责。（3）欧某视科技股份有限公司《关于湖北魏娟律师事务所问询的回复》及律所调查函，以证明角膜镜验配过程时间长、技术含量高，如果荆州市妇幼保健院承担了上述职能和责任，理论上应该收取劳务费，该费用由医院收取或者经营单位给付。（4）梦戴维角膜镜验配规则，以证明角膜镜配验是高技术含量的工作。（5）2名患者验配记录和病历资料，3名患者家长就诊经过说明，以证明眼科对该5名患者的后续服务时间，从18个月到60个月，工作量十分巨大。（6）《角膜塑形镜汇款事项说明》、《关于荆州市妇幼保健院眼科收受角膜塑形镜回扣相关情况说明》，以证明从2013年6月10日起，眼科公开告诉患者自行汇款。起诉书关于医院决定由眼科全权负责汇款事务的认定，不符合事实。辩护人万传菊当庭提供《证书》一份，证明被告人谢文取得了欧某视科技有限公司梦戴维初级验配师资格。上述证据经当庭质证，公诉机关对其真实性未提出异议，但对证据的关联性和证明目的不予认可。本院对辩护人提供的上述证据的认证意见是：上述证据的真实性本院予以确认，但上述证据无法否定被告单位、被告人收取回扣款的客观事实，故对其关联性及证明目的本院不予认可。至于其收取的回扣款是否合理、合法，部分回扣款是否属于技术服务费或者劳务费？本院在评判部分一并予以阐述。根据审理查明的事实和有效证据，结合控、辩双方的争议焦点，本院对本案事实及法律适用、被告单位及被告人量刑情节等综合评判如下：一、关于被告单位荆州市妇幼保健院眼科是否构成单位受贿罪，被告人陈荆生、谢文是否构成单位受贿罪、贪污罪问题。首先，第一，荆州市妇幼保健院为全民所有制事业单位，眼科为其内设科室，陈荆生自2002年1月任眼科主任，属国有事业单位内设机构负责人；根据证人朱某、冯时、昌某的证词，由于没有收费条码，进不了医院收费系统，故医院引进角膜塑形镜片只负责患者配验、治疗，只提供服务，在镜片上不赚钱，只有这样才不违规，旨在增加医院名气，且收取验配治疗等费用也赚钱，如果按规定医院可以收取回扣，医院便会直接开展此项目，眼科收取角膜片回扣未上报院领导，回扣款也未上医院账。据此，眼科收取的额外费用不论是以回扣款名义还是以学术费、劳务费名义收取均属违法收入。第二，眼科医生在医院的统一安排下开展角膜塑形镜业务，医院不能直接向病人售卖镜片，但在验光、检查、试配等服务中可以收取相关费用，可以产生一定的经济效益，眼科对外开展该医务行为不应该等同于劳务行为，应视为医院的医务行为，而非眼科的对外兼职。是否应该收取劳务费或者技术服务费应当由医院决定，眼科无权收取任何费用。且根据眼科与博琦医疗器械有限公司签订的《单点销售合同书》，博琦公司可以给予眼科“角膜塑形镜有效片数×100元/片”的“学术费用支持”，但眼科实际以销售额的15%至50%比例获取所谓“学术费用”共计51万余元，远高于100元/片的标准，其私自暗中收取供货方给付的费用应当属于实质上的收取回扣。第三，根据证人张某1、章某、黄某的证词，其在与眼科开展角膜塑形镜片合作期间，均由陈荆生代表眼科进行接洽、商谈，约定角膜塑形镜片订购途经、汇款账户、回扣款比例相关事宜，回扣款是给予整个眼科；且张某1证实博琦公司与眼科协商时虽商定返给眼科技术服务费，但实际上是博琦公司以建议零售价价格的15%给予眼科的让利。章某亦证实其给予眼科的并非预留给眼科镜片质量保证款和劳务支出，而是回扣，黄某的证词更证实其只有按陈荆生的要求给予眼科50%的回扣才能获得镜片订单。综上，眼科收取的角膜塑形镜片供应商给付的512615元非劳动报酬或技术服务费，而是以眼科名义收取的回扣款。第四，眼科以其名义向患者推荐、销售角膜塑形镜片，必然使相关供货商获得经济利益，应视为为他人谋取利益，且收受回扣达10万元以上，达到了情节严重的标准，其行为具备单位受贿罪构成特征和要件。同时，根据最高人民检察院法律政策研究室《关于国有单位的内设机构能否构成单位受贿罪主体的答复》“国有单位的内设机构利用其行使职权的便利，索取、非法收受他人财物并归该内设机构所有或者支配，为他人谋取利益，情节严重的，依照刑法第三百八十七条的规定以单位受贿罪追究刑事责任；上述内设机构在经济往来中，在账外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论”的规定，被告单位荆州市妇幼保健院眼科具备单位犯罪的主体要件，对其应当以单位受贿罪追究刑事责任。被告单位是否具有缴纳罚金的能力、是否具有可供执行的财产，不影响对其罚金刑的适用。但考虑到被告单位已将全部违法所得退缴，可以对其从轻处罚。其次，被告人陈荆生明知角膜塑形镜片供货商为了提高销量、获得市场份额而给予眼科回扣，其明知收受回扣的行为违规违法，仍基于科室整体利益而索取、收受回扣款，并对科室人员给予奖励，籍此调动科室人员的积极性，其作为眼科主任，系直接负责的主管人员；被告人谢文听从陈荆生的安排，直接负责回扣款的收取、管理和发放，系直接责任人员。被告人陈荆生、谢文作为被告单位直接负责的主管人员和直接责任人员，其行为亦已构成单位受贿罪并应承担相应罪责。同时，根据最高人民法院《关于审理单位犯罪案件对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员是否区分主、从犯问题的批复》：“在审理单位故意犯罪案件时，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可不区分主犯、从犯，按照其在单位犯罪中所起的作用判处刑罚”的规定，对被告人陈荆生、谢文可不作主、从犯区分，但可考虑被告人谢文罪责相对较轻的情节对其酌情从轻处罚。再次，眼科收取的512615元回扣款虽属违法所得，但其在眼科占有期间在性质上仍属公款，被告人陈荆生作为国家工作人员，利用其担任科室主任对该款具有处分权利的职务便利，指使并伙同被告人谢文将其中的336627元予以侵吞瓜分，其行为符合贪污罪构成特征和要件，且其起主要作用，应当认定为主犯；被告人谢文虽不具备国家工作人员主体身份，但根据最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第三条：“公司、企业或者其他单位中，不具备国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪”的规定，被告人谢文的行为亦符合贪污罪构成特征和要件，并应当依法认定为从犯并予以从轻、减轻处罚。同时，结合被告人陈荆生、谢文案发后积极退缴违法所得的情节，依法可以对其从轻处罚。二、关于被告人陈荆生伙同他人收受黄某的利益输送款358200元，其个人获得其中的131325元是否构成受贿罪问题。经查，被告人陈荆生虽然没有医疗器械采购决定权，但陈荆生作为眼科主任，具有主任建议权，其明知黄某在荆州范围内代理“眼力健”人工晶体片的销售、供应，而以眼科名义向医院领导和药剂科提出申请使用“眼力健”人工晶体片，客观上属于利用自己的职务便利促成黄某获得了“眼力健”人工晶体片在妇幼保健院的独家供应资格，黄某也因此获得了相应利益。且根据证人黄某、李某的证词，黄某开始供应眼力健人工晶体片后，黄某和陈荆生谈好眼科每销售一片折叠片由黄某给予200元回扣，黄某也正是基于陈荆生担任眼科主任，期望其要求眼科医生向患者多推荐使用折叠片才答应给予回扣，具有具体请托事项，陈荆生也顺应了黄某的请托并收受了黄某给予的回扣款131325元。据此，被告人陈荆生的行为在主、客观方面均符合受贿罪构成要件，辩护人关于被告人陈荆生的行为不构成受贿罪的辩护意见不能成立。同时，结合被告人陈荆生能够主动交代司法机关尚未掌握的受贿事实，属自首，且案发后退缴了全部违法所得，依法可以从轻处罚。但辩护人提出对被告人陈荆生犯受贿罪免于刑事处罚的辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告单位荆州市妇幼保健院眼科在开展角膜塑形镜片医务过程中，帮助供货商销售角膜塑形镜片，为供货商谋取利益，非法暗中收受回扣512615元归本科室所有，情节严重，其行为已构成单位受贿罪；被告人陈荆生、谢文作为直接负责的主管人员和直接责任人员，其行为亦已构成单位受贿罪并应承担相应罪责；被告人陈荆生、谢文利用职务上的便利，共同侵吞公款336627元，数额巨大，其行为均已构成贪污罪；被告人陈荆生利用其眼科主任职务便利，非法收受他人财物131325元，数额较大，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；被告人谢文利用其眼科医生处方权的职务便利，非法收受他人财物112500元，数额较大，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告单位荆州市妇幼保健院眼科犯单位受贿罪，被告人陈荆生犯单位受贿罪、贪污罪、受贿罪，被告人谢文犯单位受贿罪、贪污罪、非国家工作人员受贿罪事实清楚、证据充分，指控的罪名依法成立，均应依法惩处。被告人陈荆生、谢文一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人陈荆生在接受调查期间，主动交代办案机关尚未掌握的其受贿犯罪事实，其受贿罪构成自首，依法可以从轻处罚；被告人陈荆生、谢文如实供述自己的全部罪行，酌情可以从轻处罚；在共同贪污犯罪中，被告人陈荆生起主要作用，系主犯，被告人谢文起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；案发后，被告单位及二被告人积极退缴全部违法所得，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十七条、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第三百八十五条、第三百八十六条、第一百六十三条第一款、第二款、第三十条、第三十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十一条第一款、第十三条第一款第（一）、（二）项、第十五条第一款、第十八条、第十九条规定，判决如下：一、被告单位荆州市妇幼保健院眼科犯单位受贿罪，判处罚金人民币20万元。二、被告人陈荆生犯单位受贿罪，判处有期徒刑六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元；犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10万元。合并决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30万元。被告人谢文犯单位受贿罪，判处有期徒刑六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑八个月。合并决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即均自2018年8月14日起，陈荆生至2022年2月13日止；谢文至2020年6月13日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）三、被告单位荆州市妇幼保健院眼科单位退缴的赃款512615元（包含陈荆生、谢文退缴的336627元），被告人陈荆生退缴的赃款人民币131325元，被告人谢文退缴的赃款人民币112500元，均依法予以没收，由荆州市沙市区监察委员会上缴国库。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  杨 军人民陪审员  朱安英人民陪审员  唐玉琴二〇一九年七月二十三日法官助理肖婷书记员黄飞