贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初1265号之一原告：蒋先龙，男，1950年9月2日出生，回族，贵州省兴仁市人，住贵州省兴仁市。委托代理人：汪浩，贵州集法律师事务所律师，特别授权代理。被告：贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿，住所地贵州省兴义市白碗窑镇甲马石村。负责人：朱春雷。委托代理人：罗江琳，贵州年成律师事务所律师，特别授权代理。被告：洪建能，男，1952年01月19日出生，住广东省深圳市，系原兴义市白碗窑镇超强煤矿的法定代表人。原告蒋先龙与被告贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿（以下简称万峰超强煤矿）、洪建能工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，因被告人洪建能无法联系，原告所提供的地址也不能向其送达相关文书，故依法于2019年3月21日将本案转为普通程序，并向被告万峰超强煤矿送达了起诉状副本、应诉通知书、开庭传票及转普裁定，2019年3月22日经《黔西南日报》第8版登报公告向被告洪建能送达起诉状副本、应诉通知书和开庭传票等文书。2019年6月13日，本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋先龙的委托代理人汪浩，被告万峰超强煤矿的委托代理人罗江琳到庭参加了诉讼，被告洪建能经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告蒋先龙向本院提出诉讼请求：一、请求判决保留原告与被告的劳动关系；二、请求判决被告支付原告医疗费、鉴定费、检查费、住院伙食补助费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、交通费共计207624元；三、请求判决被告从2017年3月21日起按月支付原告伤残津贴4194元至原告死亡止。事实与理由：原告于2006年6月受聘为兴义市白碗窑镇超强煤矿（以下简称原超强煤矿）从事仓管工作，2016年12月30日至2017年3月21日住院于贵阳市公共卫生救治中心，共计住院81天，2016年3月25日至2016年3月30日在兴仁市人民医院住院治疗5天。2017年3月21日经贵阳市公共卫生救治中心《职业病诊断证明书》诊断其为矽肺叁期。2018年4月11日经黔西南州人民医院（2018）61号《职业病诊断证明书》确诊为矽肺叁期。2017年10月9日，黔西南布依族苗族自治州人力资源和社会保障局(州人社工伤认字[2017]第2-179号)《认定工伤决定书》认定原告矽肺叁期为工伤。2018年4月20日经黔西南州劳动能力鉴定委员会(20180226)《黔西南州劳动能力鉴定结论书》鉴定为伤残三级。原告的各项损失计算如下：一、停工留薪期待遇。5243元/月×12个月=62916元；二、一次性伤残补助金5243元/月×23个月=120589元；三、住院生活补助费10元/天×86天=860元；四、医疗费、鉴定费22259元，交通费1000元。以上各项合计207624元。因原告属于三级伤残，已达到退休年龄，用人单位未给予原告购买社会保险，原告应享受基本养老保险待遇，故被告应按月支付其伤残津贴5243元/月×80%直至原告死亡之日止。原兴义市白碗窑镇超强煤矿现已注销，注销后成立了贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿(以下简称万峰超强煤矿)，根据法律规定原公司法定代表人洪建能与被告万峰超强煤矿应当共同承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，原告向兴义市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，但兴义市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月4日以被申请人主体不适格为由作出不予受理的决定，故依法诉至贵院，望贵院依法判决。被告万峰超强煤矿辩称：1、请求驳回原告的全部诉请。从原告提交的证据材料来看，其提交的职业疾病诊断证明书、劳动能力鉴定结论书、工伤认定决定书可以看出其用人单位是兴义市白碗窑超强煤矿（该煤矿已经于2018年1月18日注销）与本案被告并非同一个主体，在这些结论性材料作出的过程中本案被告并不知晓也未参与，更谈不上行使相应的权利，若是依据上述材料、结论让本案被告承担相应责任，势必侵犯被告在工伤认定、劳动能力鉴定等程序中享有的权利，故上述这些材料显然不能作为本案的定案依据。原告依据这些材料对被告提出的诉请也应被驳回。2、原告诉请的事实以及相关费用不符合法律规定，计算方式明显过高，根据职业病诊断证明书记载，原告与兴义市白碗窑超强煤矿仅是在2006年6月到2017年3月期间存在劳动关系，就医疗费，从病历和用药品清单中可以看出原告患有其他疾病，其治疗职业病期间也在治疗这些疾病，所以住院天数以及用药清单中部分与职业病没有关系，且原告诉请的医疗费应以发票计算为准，其余费用没有相关票据。停工留薪期、一次性伤残补助金的标准原告诉请过高，因为原告的用人单位是煤矿，根据相关答复文件，按照产值产量参加工伤保险企业缴纳工伤保险费是按照州府法（2005）69号，这类企业一旦发生工伤事故职工的工资统一按照全州上一年度工资计算，原告的计算标准就应根据2016年黔西南州平均工资4748.92元/月计算。原告的工资标准应该按照2016年贵州省城镇单位从业人员月平均工资4866.5元计算。交通费问题，原告提交的票据中有部分并没有原告本人的名字，可以看出有部分并不是医疗期间索要发生的必然费用，若是原告买有保险，一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付。经审理查明，原告蒋先龙出生年月为1950年9月2日。2016年3月25日至2016年3月30日，原告蒋先龙在原兴仁县人民医院住院治疗5天，2016年12月30日至2017年3月21日，原告蒋先龙到贵阳市公共卫生救治中心住院治疗81天，其中在2017年3月21日，贵阳市公共卫生救治中心作出《疾病诊断证明书》，诊断结论为矽肺叁期，并记载有2006年6月至2017年3月于兴义市白碗窑镇超强煤矿从事后勤仓管工作。2017年10月9日，黔西南州人力资源和社会保障局作出州人社工伤认字（2017）第2-179号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤，2018年4月11日，黔西南州人民医院出具编号为（2018）61号《职业病诊断证明书》。2018年4月20日黔西南州劳动能力鉴定委员会作出NO：20180226号《劳动能力鉴定结论书》，原告工伤评定为伤残三级。其住院期间产生有医疗费、治疗费、体检费和伤残等级鉴定费等共计20285.26元。上述费用均已由原告自行支付。原、被告双方均未对此工伤认定提出异议。后双方因工伤保险待遇纠纷，原告向兴义市劳动人事争议仲裁委员会申请，2019年1月4日该委以被申请人主体不适格为由作出兴劳（人）仲案字[2019]2号《不予受理通知书》，原告不服该仲裁结果，在法定期限内向本院提起本案诉讼。另查明，原告蒋先龙就职于原超强煤矿。原超强煤矿，即兴义市白碗窑镇超强煤矿，注册登记类型为个人独资企业，投资人为洪建能。兴义市白碗窑镇超强煤矿经申请于2018年1月18日注销，之后其权利义务由贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿（即本案被告，万峰超强煤矿）承继。原告蒋先龙已经开始享受养老保险待遇。上述法律事实,有原、被告当庭提交并经相互质证认可，本院予以采信的以下证据：原告身份证复印件、住院病历及费用清单、交通费票据、贵阳市公共卫生救治中心《疾病诊断证明书》、黔西南州人民医院《职业病诊断证明书》、州人社工伤认字（2017）第2-179号《认定工伤决定书》、NO：20180226号《黔西南州劳动能力鉴定结论书》、《不予受理通知书》、被告营业执照、以及原、被告当庭陈述经记录在卷，足以认定。本院认为，本案诉争焦点有1、原告蒋先龙尘肺病经劳动行政部门认定为工伤，经劳动能力鉴定部门鉴定为伤残三级产生的工伤保险待遇承担问题。2、原告蒋先龙与被告万峰超强煤矿的劳动关系是否保留。原告蒋先龙原就职单位兴义市白碗窑镇超强煤矿注册登记类型为个人独资企业，投资人为洪建能。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。”及《个人独资企业法》第二条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第三十一条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”，本案中，原超强煤矿因已依法注销而不再具有赔偿责任主体资格，洪建能作为投资人，应当对企业的债务承担清偿责任。但庭审中，双方均认可兴义市白碗窑镇超强煤矿于2018年1月18日注销后，经整合至万峰超强煤矿，即本案被告。原超强煤矿的权利义务由被告承继。根据《工伤保险条例》第四十三条之规定，用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。故本案被告承担原告的工伤保险待遇符合法律规定，由洪建能连带承担原告工伤保险待遇不符合本案情形。被告称其不应承担本案所涉工伤保险责任的抗辩理由与事实和法律不符，不予支持；况且，在工伤认定结论作出后的数月之间，无论是原超强煤矿还是承继其权利义务的万峰超强煤矿，均未在法定期限内对上述工伤认定和劳动能力等级鉴定提出异议，故被告称上述工伤认定和劳动能力等级鉴定损害其合法权利的抗辩理由亦不能成立。被告万峰超强煤矿应承担原告伤残三级应享受的相应工伤保险待遇。关于原告蒋先龙与被告万峰超强煤矿的劳动关系问题。本案系工伤保险待遇纠纷引起的劳动争议，原告虽然并非与本案被告直接建立劳动关系，但被告系原告原就职单位的权利义务承继者，根据《劳动合同法》第三十四条“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”的规定，与原告继续履行劳动关系的用工主体已经变更为万峰超强煤矿，被告万峰超强煤矿抗辩原、被告之间的劳动关系应根据相应文书记载即2006年6月至2017年3月存续，但是，该期间并不能得出双方劳动关系解除的结论，本案被告也并未提出双方劳动关系解除或者原告与原超强煤矿的劳动关系解除的证据，因蒋先龙已经开始享受养老保险待遇，且其已经达到法定退休年龄，故其与被告之间的劳动关系已经依法终结。对原告主张保留劳动关系的诉请不予支持。关于被告万峰超强煤矿如何承担本案工伤保险责任的问题。本院向兴义市社会保险事业局函询，均未查询到被告或原超强煤矿为原告缴纳工伤保险费的记录，换言之，原告应享受的工伤保险待遇应根据《社会保险法》第四十一条第一款的规定，由被告承担。庭审中，双方对原告个人工资标准均未提供有效证据证实，原告主张以2017年统筹地区上年度月平均工资5243元作为计算原告工伤保险待遇的基数，被告则主张以2016年黔西南州平均工资4748.92元/月为计算标准。因本案属于保留劳动关系情形，故无解除劳动关系时间作为参照，应根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”的规定认定，原告工伤认定时间为2017年，故以2016年统筹地区工资标准予以认定较为合理，为4748.92元/月，被告的抗辩理由成立，予以采信。据此，被告万峰超强煤矿应向原告蒋先龙承担的工伤保险待遇为：一、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，本案未出现延长情形和事由，故以12个月计算符合法规规定，经计算为56987.04元（4748.92元/月×12个月）；二、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，三级伤残为23个月的本人工资，经计算为109225.16元（4748.92元/月×23个月）；三、住院伙食补助费，根据《省人力资源社会保障厅、省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社发[2018]34号）规定，伙食补助标准按照每人每天22元，原告共住院86天，原告的住院伙食补助费应为1892元（86天×22元），但原告仅主张860元，属于对自己权利的合法处分，本院予以确认，故被告尚需支付原告住院伙食补助费860元；四、医疗费、鉴定费共计20285.26元(凭票计算)，因原告住院期间分别为2016年3月25日至2016年3月30日和2016年12月30日至2017年3月21日，故本院根据原告提供的票据，按照上述期间产生费用计算，其中包含有原告在黔西南州人民医院进行鉴定和放射费用，对于超出该期间和范围的，本院不予支持；五、交通费。根据原告提供票据包含2017年1月12日至2017年5月26日，原告往返于“贵阳-兴仁”、“兴仁-贵阳”，并有原告实名记载的汽车票，共计金额为1822元，结合原告住院时间2016年12月30日至2017年3月21日，超出该范围的金额有1012元，原告未举证证明其合理产生依据，也未向本院作出合理解释，故对该部分不予支持，此项本院确认为810元；六、伤残津贴。根据根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，三级伤残伤残津贴为80%的本人工资，按月支付，每月为3799.14元/月（4748.92元/月×80%）；对于起算时间问题，因原告伤残三级鉴定时间为2018年4月，在此之前，其合法权益每月有停工留薪期工资予以保障，且确定工伤职工是否享有伤残津贴，需视劳动能力等级鉴定结论而定，故本院确定原告伤残津贴起算时间应自2018年4月20日起。综上，以上1-5项费用合计188167.46元，即被告万峰超强煤矿还需支付原告蒋先龙工伤保险待遇合计188167.46元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，第四十一条第一款，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：一、由被告贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告蒋先龙工伤保险待遇各项费用共计188167.46元；二、驳回原告蒋先龙的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿承担。若义务人未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力；义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长  吴启剑人民陪审员  余 燕人民陪审员  范功喜二〇一九年七月十五日书 记 员  张旭颖