河南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫行赔终325号上诉人（一审原告）：曹公路，男，汉族，1979年11月8日出生，住河南省商丘市。委托代理人：许德金，河南省法律咨询协会法律工作者。被上诉人（一审被告）：商丘市梁园区人民政府，住所地：商丘市梁园区锦绣路**。法定代表人：张兵，该区区长。委托代理人：黎建峰，该区政府工作人员。委托代理人：张萌，河南京港律师事务所律师。一审被告：商丘市梁园区王楼乡人民政府，，住所地：商丘市梁园区王楼乡法定代表人：李同宾，该乡乡长。委托代理人：王超，该乡政府工作人员。委托代理人：张萌，河南京港律师事务所律师。上诉人曹公路因诉被上诉人商丘市梁园区人民政府（以下简称梁园区政府）、一审被告商丘市梁园区王楼乡人民政府（以下简称王楼乡政府）行政赔偿一案，不服河南省商丘市中级人民法院（2018）豫14行赔初213号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人曹公路及其委托代理人许德金，被上诉人梁园区政府的委托代理人黎建峰、张萌，一审被告王楼乡政府的委托代理人王超、张萌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。河南省商丘市中级人民法院一审查明：曹公路系商丘市梁园区王楼乡康庄村村民，在该村公路边宅基地上建设了砖混房屋二层面积共427.07平方米、砖木房屋面积67.65平方米、简易房面积151.2平方米的房屋，用于居住和经营丰乐园饭店，并办理有个体工商户营业执照、餐饮服务许可证、纳税发票等。2016年商丘市开始实施2016年商丘市城区园林绿化项目建设实施方案，商丘市高速出入口（商丘西站）绿化工程系计划建设项目之一，项目计划建设工期3个月，总占地10万平方米，建设内容包括绿化、广场及管养通道硬化、景观廊架制作及灌溉、照明、管护用房等基础房屋设施建设。曹公路家涉案房屋及14.18亩的承包土地位于该建设项目范围内。2016年4月，一审二被告组织人员将曹公路宅基地上的房屋强制拆除，并将其宅基地176平方米及承包地14.18亩占用实施绿化建设项目。曹公路不服，向王楼乡政府信访，王楼乡政府出具信访事项处理意见书，称同意按照“黄河路拓宽”项目补偿精神，在认定商业面积后，每平方米补偿价格多70%。后曹公路认为一审二被告租赁土地属于以租代征，强拆其房屋违法，遂以强征土地违法（另案）、强拆房屋违法（另案）及行政赔偿为由诉至该院，请求一审二被告赔偿其房屋损失2393200元（房屋面积共650平方，其中一层176平方、二层151平方、一层二层每平方米按6000元每平方算，其他配房每平方2800元计算），室内物品损失1800元，租赁费按每平方5元×650平计算32月，搬迁费每平方4元×650平方计算32月，停产停业损失640000元，征地补偿款按每亩72000元计算，共14.18亩为1020960元。另查明，曹公路诉一审二被告租地行为违法一案，该院作出（2018）豫14行初405号行政判决，认定该租地协议系曹公路自愿签订，已经领取三年租地款，并不违反法律禁止性规定，故原告曹公路认为一审二被告占用其土地行为违法的理由不能成立，并判决驳回曹公路的诉讼请求。曹公路诉一审二被告强拆房屋一案，该院作出（2018）豫14行初406号行政判决，确认梁园区政府拆除曹公路涉案房屋行为违法。《商丘市人民政府关于调整我市国家建设征收土地上附着物和青苗补偿标准的通知》（商政（2013）40号）已于2017年11月23日被废止。同日，《商丘市人民政府关于调整我市国家建设征收土地上附着物和青苗补偿标准的通知》（商政（2017）52号）公布。该通知规定砖木结构补偿标准为605—715元/平方米，砖混二层结构为715—880元/平方米，砖墙结构简易房为220—430元/平方米。商丘市梁园区黄河路王楼乡康庄村（曹楼、薄庄、邓庄三个自然村）拓宽改造项目房屋补偿安置明白纸显示，该项目安置房标准户型建筑安装成本价为1850元每平方米。河南省商丘市中级人民法院一审认为：梁园区政府组织实施商丘市高速出入口（商丘西站）绿化工程，在没有对曹公路房屋实施补偿的情况下，由王楼乡政府将曹公路涉案房屋予以强拆拆除，该行为已经被确认违法，因该行为系梁园区政府委托被告王楼乡政府实施，故梁园区政府依法应当承担行政赔偿责任。一、关于房屋价值损失。曹公路房屋位于商丘市城市规划区内，对于其所提应当参照国有土地上的房屋价值对其房屋予以赔偿的主张，该院予以支持。参照河南省农村居民宅基地最大面积166平方米的要求，及乡村居民建设规划1.37的容积率，认定在228平方米范围内应当参照城市规划区内国有土地上房屋价值进行赔偿。曹公路称其系个体工商户，利用涉案房屋经营丰乐园饭店，并提供了个体工商户营业执照、餐饮服务许可证、纳税发票等，要求认定为门面房（即商业用房）并要求赔偿停业损失、营业损失。该院结合王楼乡政府对曹公路信访事项答复意见书，认可在228平方米之内，可以对房屋损失按照住改非标准予以补偿。参照《商丘市国有土地上房屋征收与补偿实施细则（试行）》第十九条“征收未经规划、国土资源等部门批准，将住宅房屋改作营业用房或其他非住宅用房的，被征收房屋坐落于工商税务登记的证明一致，并在房屋征收公告发布前连续合法经营，有纳税记录1年以上的，结合其实际经营（生产）年限和面积（不含经营货品储备场所的面积），按下列规定给予补偿，不再给予停产停业补偿。（一）取得营业执照等经营手续、税务登记证、纳税记录在1年以上（含1年）、5年以下的，按每平方米600元予以补贴”的规定，该院认定其补偿标准为每平方米600元。因涉案房屋已经被强拆，无法进行评估确定房屋价值，该院根据黄河路拓宽改造项目房屋征收补偿安置标准及梁园产业集聚区集体土地上房屋征收补偿安置标准，确定对于228平方米以内的房屋价值损失按照建筑安装成本价1850元/平方米计算，该部分房屋损失为421800元（228平方米×1850元/平方米），营业用房补贴136800元（228平方米×600元/平方米）。曹公路超出上述部分房屋面积即199.07平方米砖混二层和67.65平方米砖木房屋，因一审被告没有提供证据证明上述建筑为违法建筑，应当按照《商丘市人民政府关于调整我市国家建设征收土地上附着物和青苗补偿标准的通知》（商政（2017）52号）中规定的补偿标准，即砖混二层补偿价880元/平方米、砖木结构补偿价715元/平方米予以赔偿，曹公路该部分房屋价值损失为223551.35元（199.07平方米×880元/平方米＋67.65平方米×715元/平方米）。曹公路房屋价值损失共计782151.35元（421800元+136800元＋223551.35元）。二、关于地上附属物及室内物品损失。曹公路地上附着物即151.2平方米简易房损失，根据《商丘市人民政府关于调整我市国家建设征收土地上附着物和青苗补偿标准的通知》该院确定曹公路简易房损失45360元（151.2平方米×300元/平方米）。因梁园区政府强拆行为造成曹公路对其室内物品损失不能举证，其应当就该部分损失情况承担举证责任。梁园区政府在本案中并未提供相应证据予以证明，应当承担不利后果。该院结合双方的陈述，酌定曹公路该部分损失为1800元。三、关于租赁费和搬迁费损失。租赁费实质上为临时过渡安置费，该院确认临时安置费为4元/平方米，曹公路砖木和砖混房屋面积共494.72平方米，每月1978.88元，梁园区政府应支付自房屋被强拆之日至实际赔付之日。搬迁费为5元/平方米，该部分费用为2473.6元。四、关于停产停业损失、营业损失及征地补偿款。因案涉房屋系自住房屋，且已经参照住改非予以补偿，其再要求停产停业损失、营业损失没有依据，不予支持。因租地协议系曹公路自愿签订，且曹公路已经领取三年租地款，并不违反法律禁止性规定，故曹公路要求赔偿征地款的诉讼请求不能成立，不予支持。曹公路的损失系梁园区政府强拆违法造成，依法应当由梁园区政府承担赔偿责任，曹公路要求王楼乡政府承担赔偿责任于法无据，不予支持。综上，曹公路所提部分诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：一、商丘市梁园区人民政府于判决生效之日起三十日内赔偿原告曹公路房屋价值损失人民币782151.35元；二、商丘市梁园区人民政府于判决生效之日起三十日内赔偿原告曹公路简易房损失45360元及室内物品损失1800元；三、商丘市梁园区人民政府于判决生效之日起三十日内赔偿原告曹公路临时安置费每月1978.88元，被告应支付自房屋被强拆之日至实际赔付之日；四、商丘市梁园区人民政府于判决生效之日起三十日内赔偿赔偿搬迁费2473.6元；五、驳回曹公路要求商丘市梁园区王楼乡人民政府赔偿的诉讼请求及要求商丘市梁园区人民政府赔偿的其他诉讼请求。曹公路上诉称：1.应按照商业用房价格赔偿其房屋价值损失，一审法院认为宅基地不能建设经营性住房的认定错误，一审法院认为用住改非按照住房价格赔偿，没有事实和法律依据。2.停产停业损失应予支持。请求二审依法改判。梁园区政府辩称：1.涉案房屋位于集体土地上，房屋的性质是住宅，虽然该房屋实际也用于经营，但不能等同于商业用房，上诉人要求按照商业用房赔偿其房屋价值损失没有事实和法律依据。2.一审判决已考虑其房屋实际用于经营的情况，每平方米多给了600元的补偿。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉。本院审理查明的事实与一审查明的事实一致外，另查明：2016年10月29日，王楼乡政府、商丘市梁园区王楼乡康庄村民委员会与曹公路签订租地协议，王楼乡政府、商丘市梁园区王楼乡康庄村民委员会租赁曹公路14.18亩土地，用于商丘市商周高速西出口绿化工程项目，每年每亩1400元，每年租金19852元，每年4月23日交清；当年此项目所占用的土地有附属物（房产、青苗、树木等），按国家政策规定无条件支付。曹公路案在案涉土地上建设房屋，未经法定程序审批，未取得规划许可和建筑许可。曹公路在二审庭审中自认其和其父在该村还共同拥有另外有一处老宅，没有同胞兄弟。本院认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项的规定，行政机关及其工作人员在行使职权时，违法征收、征用财产，侵犯财产权的，受害人有取得赔偿的权利。本案中，曹公路的房屋被梁园区政府强制拆迁，梁园区政府的拆房行为已被法院生效判决确认违法，曹公路有取得赔偿的权利。关于曹公路主张的房屋损失，参照《国有土地上房屋征收评估办法》第九条第三款规定，对于已经登记的房屋，其性质、用途和建筑面积一般以房屋权属证书和房屋登记薄的记载为准；房屋权属证书与房屋登记薄的记载不一致的，除有证据证明房屋登记薄确有错误外，以房屋登记簿为准。本案中，曹公路房屋性质为住宅。虽然实际用于经营，但在性质上依法仍应认定为住宅。一审法院对其房屋未超限部分按照住宅赔偿损失，超限部分按照补偿标准适当予以赔偿，并无不当。曹公路主张应按照商业用房赔偿其所建全部房屋价值损失的理由，缺乏法律依据，不予支持。关于停产停业损失问题，根据国务院办公厅《关于认真做好城镇房屋拆迁工作维护社会稳定的紧急通知》（国办发[2003]42号）第四条规定，对拆迁范围内产权性质为住宅，但已依法取得营业执照经营性用房的补偿，各地可根据其经营情况、经营年限及纳税等实际情况给予适当补偿。一审法院参照《商丘市国有土地上房屋征收与补偿实施细则（试行）》有关规定，判决梁园区政府对曹公路建设的未超限部分房屋每平方米增加600元赔偿房屋价值损失，已经依法对曹公路的该项损失进行了充分保护，曹公路主张的过高部分，缺乏法律依据，不予支持。关于曹公路主张的耕地征地补偿款损失，因被上诉人并未对案涉的耕地实施征收，双方对该部分耕地签订的是租赁协议，并已实际履行多年，且该租赁协议经过行政诉讼亦未被确认违法，故曹公路的该项赔偿请求缺乏事实和法律依据，不予支持。一审法院根据本案具体情况酌定的室内物品损失、搬迁费损失、临时安置费损失，符合《最高人民法院关于〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第三款的规定，并无不当。综上，河南省商丘市中级人民法院（2018）豫14行赔初213号行政赔偿判决，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。曹公路的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。本判决为终审判决。审判长  李红芬审判员  张书强审判员  黄志远二〇一九年七月十五日书记员  伊浩天