山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终1469号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司。住所地：山东省潍坊市奎文区胜利东街228号。 负责人：李东峰，经理。 委托诉讼代理人：秦佃塔，山东中强（潍坊）律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：刘德霞，女，1968年1月30日生，汉族，住山东省潍坊市潍城区。 原审被告：陈爽，女，1983年2月1日生，汉族，住山东省潍坊市潍城区。 原审被告：丁春，男，1983年5月29日生，汉族，住山东省潍坊市潍城区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司（以下简称人保潍坊分公司）因与被上诉人刘德霞，原审被告陈爽、丁春机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院（2018）鲁0791民初1133号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 人保潍坊分公司上诉请求：1、请求依法改判不需赔偿被上诉人误工费38732元；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据被上诉人在一审中提交的银行工资发放明细，在误工期间，被上诉人未停发工资，不应当支持误工费。二、对于2017年3月至8月的绩效工资管理部分及考勤部分6696元，需要达到相应的绩效标准及考勤标准才会发放，并非一定发放的工资，故该部分工资不应支持。对2019年9月至11月绩效工资管理部分及考勤部分4464元计算无依据。对于2017年3月至11月滨海出差补助8300元，首先，即使被上诉人不受伤，也不一定会从3月至11月一直在滨海出差；其次，出差补助对出差人员到外地额外支出的交通费及伙食费支出的一种补贴，不属于工资的一部分，被上诉人未出差，不存在额外支出，因此不应支持出差补助。对于薪级工资，即使被上诉人不受伤，也不一定会增加薪级工资，因为增加薪级工资需要多项条件，并非只考虑考勤，因此，对被上诉人主张的2018年未增加的薪级工资1272元，因其是不确定的收入，并且是未来的收入，并非误工期间收入的减少，不应判决上诉人赔偿。 被上诉人刘德霞辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判。 原审被告陈爽、丁春二审均未到庭亦未提交答辩意见。 刘德霞向一审法院起诉请求：1.依法判令陈爽、丁春、人保潍坊分公司赔偿刘德霞因本次交通事故造成的损失共计187794.22元；2.本案诉讼费由陈爽、丁春、人保潍坊分公司负担。 一审法院认定：2017年3月3日20时，陈爽持“Ｃ1”驾驶证驾驶鲁Ｇ××××××号牌轿车（车主：丁春）沿交通职业学院东西路由东向西行驶至事故地点，与由东向西步行的刘德霞碰撞，发生交通事故，造成刘德霞受伤，眼镜损坏，车辆损坏。该事故经潍坊市公安局高新分局交警大队作出道路交通事故认定书，认定陈爽承担本次事故的全部责任，刘德霞无责任。 法院根据刘德霞的申请依法委托潍坊盛泰司法鉴定所作出，对刘德霞之伤情鉴定意见如下：（1）刘德霞之伤构成拾级伤残；（2）误工时间为受伤后240日；（3）护理为壹人护理60日（含住院期间）；（4）营养期限60日（建议30元/日）；（5）肢体内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币玖仟圆或以实际合理支出费用审查认定；（6）二次手术期间误工时间为30日，壹人护理15日。刘德霞因本案交通事故造成损失认定为：医疗费32146.46元、住院伙食补助费1080元、后续治疗费9000元、营养费1800元、残疾赔偿金73758元、误工费38732元（包括：1、扣发的2017年3月至8月的绩效工资管理部分及考勤部分6696元、2、2017年9月至11月扣发绩效工资管理部分及考勤部分4464元、3、2017年3月至11月滨海出差补助50元/天×166天共计8300元、4、2017年精神文明奖18000元、5、2018年的减少薪级工资1272元）、护理费7560元、交通费360元、鉴定检查费2788.24元、精神损害抚慰金1000元、物损436元、评估费70元，以上共计168730.7元。 鲁Ｇ××××××号轿车在人保潍坊分公司投保了交强险和商业三者险及不计免赔，本案交通事故发生在保险期间。事故发生后，陈爽为刘德霞垫付医疗费等29085元。 一审法院认为，本案的交通事故中，双方当事人对交通事故发生的事实、责任划分均无异议，法院依法予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，刘德霞因本次交通事故造成的上述损失应当依次由交强险承保公司、商业三者险承保公司、侵权人陈爽进行赔偿。丁春虽为肇事车辆所有人，但双方当事人均未提交证据证明其在本次交通事故中存在过错，故丁春不承担赔偿责任。刘德霞的上述损失中，物损436元、医疗费10000元、残疾赔偿金73758元、误工费35242元、精神损害抚慰金1000元，以上共计120436元，均属交强险赔偿范围，且未超出各分项限额，由人保潍坊分公司在交强险范围内予以赔偿；剩余医疗费22146.46元、住院伙食补助费1080元、后续治疗费9000元、营养费1800元、误工费3490元、护理费7560元、交通费360元、鉴定检查费2788.24元、评估费70元，以上共计48294.7元，均属商业三者险赔偿范围，因陈爽承担事故的全部责任，由人保潍坊分公司在商业三者险范围内全额赔偿。综上，人保潍坊分公司应在交强险及商业三者险范围内给付刘德霞因本次交通事故造成的损失共计168730.7元。 关于垫付费用及返还，陈爽与刘德霞签订的协议书系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，确认为有效合同。双方在合同中约定，截至2017年3月13日，陈爽已垫付医疗费22000元、护工费1800元、伙食费545元，协议签订后护工费按每天240元、伙食费按每天80元的标准继续支付，超出法律规定的数额，由甲方陈爽自行承担。故刘德霞应当返还符合法律规定的护理费和伙食补助费，计4708.44元（100.79元/天×36天+30元/天×36天）；陈爽应按合同约定向刘德霞支付自协议签订后的护理费和伙食补助费8320元（240元/天×26天+80元/天×26天）；陈爽分三次为刘德霞垫付医药费22000元、2017年3月13日至2017年3月30日护理费2760元、2017年3月5日至2017年3月12日护理费1800元，其中1800元系协议签订前垫付的护理费，双方无争议，不计入返还数额，另刘德霞认可3月14日至3月30日陈爽每日垫付住院伙食补助费60元、3月31日至4月7日陈爽每日垫付住院伙食补助费100元，计1820元。陈爽以上垫付款共计26580元。故刘德霞应返还陈爽22968.44元（26580元-8320元+4708.44元）。陈爽主张垫付了29085元，但未提交足够的证据予以证明，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司赔偿刘德霞因本次交通事故造成的损失168730.7元，于判决生效后十日内付清；二、刘德霞返还陈爽垫付款22968.44元，于判决生效后十日内付清；三、驳回刘德霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4056元，由陈爽负担3644元，刘德霞负担412元。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，二审的争议焦点问题是一审判决认定的刘德霞因本案交通事故造成的误工费是否正确。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。我国法律对误工费的计算采取了差额赔偿的原则，对受害人遭受的全部合理损失全部应予赔偿。本案交通事故的受害人刘德霞系潍坊职业学院招生就业处副高级职称的科员，基于刘德霞工作的实际情况，只要能够正常上班，其绩效和考勤工资是其可预期和确定的收入，对2017年3月至8月少发的绩效、考勤工资数额，刘德霞的工作单位已出具了明确的证明材料，对9月至11月少发的绩效和考勤工资数额，刘德霞也进行了合理说明，考虑学校7-8月份存在时间较长的暑假等因素，刘德霞主张的该部分损失数额未超出合理限度，可予确认；刘德霞主张的出差补助损失部分，因刘德霞的特定工作地点和政府的补助政策，发放该补助不需要额外支出，出差补助可认定为固定的收入；一审认定的刘德霞薪级工资损失，是因为误工而未能增加下一年的薪级，也属于确定性的损失，可予确认。综上，一审认定的误工费是因本案交通事故造成的确定性的收入减少部分，有相应的事实和法律依据，二审均予以确认。人保潍坊分公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。 对一审判决认定的本案交通事故的事实经过、责任划分和责任承担比例，双方当事人均无异议，一审认定合法有据，二审予以确认。对一审判决认定的刘德霞返还陈爽垫付款的数额，双方未提出异议，二审一并予以确认。一审判决认定事实和适用法律均无不当，程序合法，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费768元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉娟 审判员  张守现 审判员  崔恒心 二〇一九年七月二十六日 书记员  童瑶涵