广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初28520号原告：和谐健康保险股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市福田区，统一社会信用代码。负责人：张冰，副总经理。委托诉讼代理人：林芳，广东广之洲律师事务所律师。委托诉讼代理人:胡一洁，女，汉族，1985年5月25日出生，住址广东省深圳市福田区，系该公司员工。被告：孟利芳，女，汉族，1970年12月2日出生，住址广东省深圳市南山区，委托诉讼代理人：钱丹，广东隆与律师事务所律师。上列原告诉被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法进行了公开审理，现已审理终结。相关案情一、关于工龄：被告于2007年11月23日入职安邦X股份有限公司深圳分公司，此后安邦X股份有限公司调派被告至原告处任公司负责人，被告于2016年1月1日劳动关系转至原告处，工龄由原告承接，工龄为11.5年。被告提交其在职时间截图与社保记录予以证明，原告认可证据真实性。本院认为，根据原告认可的被告在职时间截图记载的内容，可以证明原告承接了被告在安邦X股份有限公司的工龄，结合社保记录显示，足以确认被告的工龄为11.5年。二、入职时间：2016年1月1日。三、岗位：副总经理。四、合同签订情况：原告与被告签署了一份《劳动合同》，合同期限为2016年1月1日至2018年12月31日。五、月工资情况：基本工资3000元+岗位业绩津贴14000元+防暑降温费100元（6-10月）+餐补（30元每个工作日）+绩效工资+月度绩效奖励。六、解除劳动关系时间：2018年12月31日。七、关于绩效工资（绩效薪酬）：原告诉称绩效工资与被告的业绩及原告的整体业绩相关，非固定薪酬，对于不合格者的绩效奖励，予以一票否决；对于确定发放的部分，自2017年8月起，按照绩效薪酬递延的规定，除当期应发放部分外，其余金额递延至下两个年度分别发放。原告提交《关于健康险员工月度绩效工资调整方案》、员工考核结果截图予以证明，被告不认可上述证据。被告辩称因公司业绩良好及被告在原告内部比同职级员工工资偏低，故从2017年7月起每月享有绩效工资13600元，该绩效工资属固定工资部分，无需考核，原告亦从未对被告进行过考核，原告存在拖欠及少发绩效工资的情况。被告提交《工资明细表》予以证明，原告认可该证据的真实性。本院认为，原告作为用人单位应就核算被告绩效工资的相关制度、依据以及被告业绩情况提交充分、有效的证据证明。原告提交的《关于健康险员工月度绩效工资调整方案》以及员工考核结果截图系原告单方制作，并未举证证明其已向被告公示或送达该方案，且被告不予认可，无法确认其真实性与关联性，本院不予采信。被告主张绩效工资为每月固定金额13600元，但仅凭被告提交的《工资明细表》中2017年7月份绩效薪酬总额13600元不足以证明其主张，被告未提交其他证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果，本院对被告的主张亦不予采信。综上，双方均未能提供有效证据证明各自的主张。但依双方确认的《工资明细表》，绩效工资、月度绩效奖励的发放金额均为浮动金额，符合绩效类型报酬的基本特征。且被告所从事的是保险行业，按照其行业特征，保险行业工作人员的业绩系计算工资报酬的重要依据，原告亦明确其公司内部对被告有业绩要求，绩效工资系固定工资的一部分，与常理不符。故，本院依法推定被告所称的绩效工资13600元不属于固定工资。《工资明细表》显示，个人业绩奖励合计（当期应发金额）=绩效工资+月度绩效奖励，原告已支付个人业绩奖励的绩效工资，但存在递延至18年、19年、20年发放绩效工资的情形，该部分绩效工资系被告在职期间已确认所得的报酬，不能因被告离职而减免，故，原告应向被告支付绩效工资的差额部分。经本院核算，原告在2017年9月1日至2018年12月31日期间应支付被告绩效工资94215.48元，已支付绩效工资77538.22元，应向被告支付2017年9月1日至2018年12月31日绩效工资差额16677.26元（计算方式：94215.48元-77538.22元）。八、离职前十二个月月平均工资：依据双方认可的《工资明细表》、上述本院对绩效差额工资的认定以及仲裁阶段被告认可原告所主张的11月、12月应发工资，经本院核算，被告离职前十二个月月平均工资为22458.53元[计算方式：（252968.3+16677.26-143.26）÷12]。九、违法解除劳动合同赔偿金：被告于2018年12月14日向原告邮寄《续签劳动合同通知》，通知内容为被告要求原告与其签署无固定期限劳动合同，原告确认于2018年12月17日收到该通知书，于2018年12月20日以被告无法胜任工作且拒绝接受工作安排等为由向被告送达了《不续签劳动合同通知书》终止与被告的劳动合同。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，对符合签订无固定期限劳动合同的劳动者，劳动者提出要订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当签订无固定期限劳动合同。原告承接被告在安邦X股份有限公司深圳分公司的工龄，被告符合法律规定的签订无固定期限劳动合同的情形，且被告在劳动合同到期前已书面告知原告要求签订无固定期限劳动合同，原告以劳动合同到期及被告违反单位规章制度、不能胜任工作、拒绝单位调整岗位为由终止与被告的劳动合同，但无充分、有效证据证明其解除劳动关系的合法性，构成违法解除，应承担不利后果，经核算，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金516546.19元（计算方式：22458.53×11.5×2）。十、关于未休年休假工资：原、被告双方均确认被告在2017年度、2018年度均享有15天年假。原告诉称被告于2017年度已休年假8天，2018年度已休年假12天，剩余10天未休，其中有8天是原告安排并通知被告休假，而被告仍前往公司打卡，实际并无具体工作内容，其打卡行为视为是其对休假权利的放弃，不应当支付年休假工资。原告提交《休假记录表》以证明其主张，被告不予认可。被告辩称其2017年年度以及2018年年度各享有15天年休假，该事实原告在仲裁庭审过程中已确认，因被告每年各调休了5天，剩余共计20天年休假未休，原告应当支付相应的应休未休年休假工资。本院认为，原告提交的《休假记录表》系原告单方制作，未经被告签字确认，且被告不予认可，本院无法确认其真实性，故不予采信，本院依法采信被告主张，确认2017年度、2018年度各休5天年休假。对于原告安排被告调休的8天年休假，双方均确认被告未调休且继续回到公司上班，应视为未休年休假。原告未提交证据证明其已支付未休年休假工资，应承担不利后果，经核算，扣除原告已支付的正常工作时间工资，原告应支付被告2017年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资41303.04元（计算方式：22458.53÷21.75×20天×200%）十一、关于律师费：被告在仲裁阶段聘请律师，支付律师费5000元，依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，结合被告的胜诉比例，原告应支付被告律师费3350.33元[计算方式：（16677.26+516546.19+41303.04）÷（192584.12+576012+88821）×5000]。十二、仲裁案号：深福劳人仲案[2019]3号。十三、仲裁请求：1.原告及案外人和谐健康保险股份有限公司（以下简称“和谐健康公司”）支付被告违法解除劳动合同赔偿金576012元；2.原告及和谐健康公司支付被告2017年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资88821元；3.原告及和谐健康公司支付被告2017年9月1日至2018年12月31日期间绩效工资192584.12元；4.原告及和谐健康公司支付被告律师费5000元。十四、仲裁裁决结果：1.原告支付被告2017年9月1日至2018年12月31日期间绩效工资差额169755.52元；2.原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金576012元；3.原告支付被告2017年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资57625.67元；4.原告支付被告律师费4684.96元；5.案外人和谐健康公司对原告的上述支付义务承担补充清偿责任；6.驳回被告的其他仲裁请求。十五、诉讼请求：1、原告不向被告支付绩效工资差额169755.52元；2、原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿576012元；3、原告不向被告支付未休年假工资57625.67元；4、原告不向被告支付律师费4686.96元。判决结果综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第十五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十三条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告和谐健康保险股份有限公司深圳分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告孟利芳2017年9月1日至2018年12月31日期间绩效工资差额16677.26元；二、原告和谐健康保险股份有限公司深圳分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告孟利芳违法解除劳动合同赔偿金516546.19元；三、原告和谐健康保险股份有限公司深圳分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告孟利芳2017年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资41303.04元；四、原告和谐健康保险股份有限公司深圳分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告孟利芳律师费3350.33元；五、驳回原告和谐健康保险股份有限公司深圳分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 谢 世 豪二〇一九年七月八日书记员 刘   慧书记员 张咪（代）