山东省昌邑市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0786民初1167号 原告:徐玉，女，1968年8月22日出生，汉族，现住昌邑市。 委托诉讼代理人：宫瑞鹏，男，1967年2月28日出生，汉族，系原告之夫。 委托诉讼代理人：刘治国，山东大本律师事务所律师。 被告：昌邑三邑服装有限公司，住所地：昌邑市北海路385号。 法定代表人：杨光明，董事长。 委托诉讼代理人：夏桂芹，山东致允律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭吉娇，山东致允律师事务所实习律师。 原告徐玉与被告昌邑三邑服装有限公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告委托诉讼代理人宫瑞鹏、被告委托诉讼代理人夏桂芹、谭吉娇到庭参加诉讼，第二次开庭，原告委托诉讼代理人宫瑞鹏、刘治国、被告委托诉讼代理人夏桂芹、谭吉娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.补发停工留薪期工资和疾病救济费72370.76元；2.停工留薪期护理费、门诊治疗期间、转院转诊期间护理费及生活护理费208800元；3.停工留薪期满后生活津贴60118元；4.原告治疗期间交通费及停车费6161.49元；5.主张外出诊疗期间原告因身体原因无法乘用公共汽车等的出租车费、爱人陪护的来回路费及其伙食补助补贴、住宿补贴7120元；6.原告住院治疗期间家人（按一人算）陪护伙食补贴7410元；7.社保处未报医疗费、鉴定费及部分医药治疗器及挂号复印费等23972.74元；8.要求更正补发低于昌邑最低工资标准差额及赔偿金等1959.22元；9.要求被告补发独生子女费14184.7元；10.治疗期间营养费12775元；11.要求被告支付拖欠停工留薪期工资赔偿金52098.76元；12.要求被告支付2015年度加班费7049.33元；13.要求被告支付2013、2014年原告加班费12690.5元；14.原告因重伤造成的精神损害抚慰金100000元。以上共计586710.5元。15.诉讼费用由被告承担。 诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.补发停工留薪期工资20017元；2.护理费259021.9元；3.停工留薪期满后生活津贴58357.36元；4.原告门诊治疗期间交通费及停车费6161.49元；5.上海、青岛治疗期间出租车费及原告爱人陪护期间交通费、伙食、住宿费8844.5元；6.原告住院治疗期间其爱人的伙食费7410元；7.社保处未报销的医疗费、外购药品及部分医疗器、鉴定费、门诊挂号及复印费等共计25737.63元；8.要求更正补发低于昌邑最低工资标准差额及赔偿金24849.8元；9.要求被告补发独生子女费14184.7元；10.治疗期间营养费12775元；11.要求被告支付拖欠停工留薪期工资赔偿金20017元；12.要求被告支付2015年度加班费7049.33元；13.要求被告支付2013、2014年原告加班费12690.5元；14.精神损害抚慰金100000元；15.残疾赔偿金702756元；16.要求增加支付2015年、2016年带薪休假工资8268.4元；17.保留后续治疗费用追诉的权利；18.诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原告系被告处职工，于1992年调于被告处工作，2015年12月17日因工受伤，2016年12月30日被昌邑市人社局认定为工伤，被劳动市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残二级、部分生活自理障碍，后经潍坊劳动能力鉴定委员会延长治疗共80天，2017年-2018年申请旧伤复发2-3次，2018年8月31日退休。原告于2015年12月17日工伤入院治疗至2018年8月27日工伤鉴定共历时984天，其中住院治疗247天，其余为门诊治疗737天，住院及门诊治疗期间单位一致未派人或雇人护理。从2015年12月17日至2018年8月单位只发放每月600元生活费，共发放生活费19015元，退休时单位发放独生子女费6257元，去上海治疗共两次，青岛一次。现原告与被告因工伤待遇等发生争议，经协商不能解决，2019年1月诉至昌邑市劳动人事争议仲裁委，经仲裁仍未达成一致意见，故诉至法院。 被告辩称，原告主张的停工留薪期工资过高，停工留薪期工资一般按照本人工资计算，且一般不能超过12个月；停工留薪期间的护理费是一种工伤保险待遇，而停工留薪期外的护理费非工伤保险待遇不应支持；原告主张的停工留薪期满后的生活津贴过高；原告主张的医疗费、交通费、食宿费等费用应由工伤保险基金予以支付，不应由被告承担；原告实发到手的工资加上被告为其垫付的其个人应当承担的社会保险费，该数额高于昌邑最低工资标准，所以不存在补发工资差额的问题，更不存在赔偿金的问题；被告已为原告发放了独生子女费，不予支持；营养费不属于工伤保险待遇，不应予以支持；停工留薪期工资是工伤保险待遇，而不是拖欠职工劳动报酬，不存在赔偿金的问题，原告该主张不应予以支持；原告不存在加班事实，该主张不予支持；原告主张的精神抚慰金不属于工伤保险待遇，不应支持；残疾赔偿金不属于工伤保险待遇，工伤保险基金也已经支付，该主张不应支持；原告主张的带薪休假工资不属于工伤保险待遇，不予支持，且原告受伤后不属于带薪休假的情形。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告徐玉自1992年至被告昌邑三邑服装有限公司工作，系被告职工。2015年12月17日，原告在被告处工作时，从楼梯处摔倒致头面部等处受伤，事故发生后，原告先后入住昌邑市人民医院（计1天）、潍坊市人民医院（计75天）、青岛大学附属医院（计1天）进行治疗，经医院诊断为：创伤性硬膜外血肿、脑挫伤、蛛网膜下腔出血、颞骨骨折、头皮挫伤、面神经外伤、颅底骨折、颧弓骨折、额骨骨折、左肩关节半脱位。2015年12月24日，原告向昌邑市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，昌邑市人力资源和社会保障局受理后，于2016年12月30日作出认定工伤决定书，认定徐玉的受伤为工伤。2018年8月27日，经潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告徐玉的劳动功能障碍程度为贰级，生活自理障碍程度为部分生活自理障碍。原告受伤时，被告已为原告参加工伤保险社会统筹，并支付给原告19015元。 2018年4月3日，潍坊市人力资源和社会保障局出具潍劳康鉴字【2018】第38号工伤职工康复治疗评定结论通知书，确认：徐玉现伤情需要医疗康复治疗，治疗时间60天。2018年7月4日，潍坊市人力资源和社会保障局出具潍劳康鉴字【2018】第0117号工伤职工康复治疗评定结论通知书，确认：徐玉现伤情需要医疗康复治疗，治疗时间20天。 另查，原告系独生子女父母，2018年8月，原告从被告处退休，被告支付原告独生子父母一次性养老补助6257元。 再查，原告2013年度月平均工资为1258.9元，2014年度月平均工资1354.3元，2015年度月平工资为1296.2元。 2014年3月-2015年2月昌邑市最低月工资标准为1350元，2015年3月-2016年5月昌邑市最低月工资标准为1450元，2016年6月-2017年5月昌邑市最低月工资标准为1550元，2017年6月-2018年5月昌邑市最低月工资标准为1640元，2018年6月-2019年5月昌邑市最低月工资标准为1730元。2014年潍坊市职工平均工资为4244元/月，2015年潍坊市职工平均工资为4850元/月，2017年潍坊市职工年平均工资为68139元。 又查，原告徐玉（申请人）因工伤保险待遇、工资差额、独生子女父母一次性养老补助等问题与被告（被申请人）发生争议，向昌邑市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求：1.被申请人支付停工留薪期工资和治疗期间疾病救济费72370.76元；2.被申请人支付停工留薪期护理费和生活护理费208800元；3.停工留薪期满后生活津贴60118元；4.原告治疗期间交通费及停车费6161.19元；5.爱人陪同去上海治疗两次、青岛一次期间的路费及伙食补贴、住宿补贴7120元；6.申请人住院治疗期间，其爱人及家人（按一人算）陪护伙食补贴7410元；7.社保处未报医疗费、杂费及部分治疗器和挂号复印费等23972.74元；8.补发低于昌邑最低工资标准差额9231；9.独生子女费14184.7元；10.治疗期间营养费12775元；11.因停工留薪期单位为发放工资，属于拖欠工资，应当支付赔偿金52098.76元；12.2015年1月1日至2015年12月16日期间的加班费11735.69元。该仲裁委员会于2019年3月26日作出昌劳人仲案字（2019）第36号仲裁裁决：一、被申请人支付给申请人停工留薪期工资11541.8元、生活津贴26666.08元、停工留薪期内护理费29100元，共计67307.88元；二、被申请人支付给申请人独生子女父母一次性养老补助14184.7元；三、驳回申请人的其他申请请求。原告不服该裁决书，向本院提起诉讼。 本院认为，原告系被告处职工，其受伤后被认定为工伤，经潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成伤残贰级、部分生活自理障碍，事故发生时，被告已为原告参加工伤保险社会统筹，原告应依法享受工伤保险待遇。 本案双方当事人争议的焦点：原告主张的各项诉讼请求能否支持？ 一、原告主张补发停工留薪期工资20017元。 原告主张计算方式为：4244元×60%×12个月+5297元（2017年度统筹地区的职工月平均工资）×60%×80天（2.66个月）=39032元减去已支付的19015元=20017元。被告对工资计算基数无异议，但对停工留薪期时间有异议，应为12个月，80天不是经过鉴定确定的停工时间，不能计算停工留薪期的工资。 本院认为，原告受伤后未向被告申请停工留薪期，被告也未确定原告的停工留薪期，根据原告提交的住院病例显示脑挫裂伤，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》确定停工留薪期为12个月，且被告无异议，本院予以确认。原告主张80天康复治疗期，本院认为，停工留薪期是职工接受工伤医疗的期间，本案中，被告作为用人单位没有书面通知原告停工留薪起的期限，而原告在停工××后劳动能力鉴定前经潍坊市劳动能力鉴定委员会确定伤情需要医疗康复治疗，治疗时间分别为20天、60天，故该80天可以确认为停工留薪期。因原告受伤前的月平均工资为1296.15元，低于原告受伤时上一年度潍坊市职工月平均工资4244元的60%即2546.4元，故原告停工留薪期工资应以2546.4元为基数计算，且被告对该计算基数无异议，故停工留薪期工资为2546.4元×12个月+（2546.4元÷30天）×80天=37347.2元，扣减被告已支付的生活费19015元，尚应支付18332.2元。 二、原告主张护理费259021.9元。 原告主张计算方式：第一部分，第一个月病情危重期间2015年12月17日至2016年1月16日共计一个月，实际四人护理，按三人计算3544.9元为10634.7元；第二部分两人护理，2016年1月17日至2016年5月30日共133天，3544.9元/30天×133天×2人=31431.4元。2016年6月1日至2018年8月30日共27个月是4017.7元×27个月×2人=216955.8元，以上共计259021.9元。 为证明自己的主张，原告提交照片三张、手机录像、护理人员工资收入证明、护理证明、请假证明，证明护理情况。 被告质证称，根据工伤保险条例第33条第3款的规定，停工留薪期间的护理费是一种保险待遇，而停工留薪期外的护理费非工伤保险待遇不应予支持，停工留薪期的护理费我们主张按照2016年人力市场工资价位计算12个月，且经鉴定存在部分护理依赖，应按30%计算。鉴定之后的生活护理费由工伤保险基金予以支付，不应由用人单位承担。护理人数也应按1人计算。 本院认为，本案为因工伤引起的劳动争议，根据《工伤保险条例》第33条第3款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，第34条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确定需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活不能完全自理、生活大部分不能护理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”，工伤待遇中确定的护理费，包含停工留薪期护理费和伤残等级评定后生活不能自理的生活护理费。本案中，确认原告停工留薪期为12个月+80天，该期间的护理应由被告负责，被告无证据证明已派人对原告进行了护理，故由此产生的护理费，应由被告承担。被告对原告主张12个月停工留薪期护理费无异议，但主张按2016年人力市场工资价位计算，护理程度应按30%计算，护理人数为1人。结合本案实际，原告于2018年8月27日经鉴定存在部分生活自理障碍，此时距离原告受伤已有将近三年时间，原告刚受伤后的生活护理依赖程度要更高，针对护理人数，医疗机构或鉴定机构未明确护理人数，应确认为1人。故停工留薪期间护理费本院确认为：【4850元（2015年度潍坊市职工月平均工资）×12个月+4850元÷30天×80天】×50%=35566.5元。原告经劳动能力鉴定委员会评定伤残等级并确定需要生活护理，此后产生的生活护理费，应由工伤保险基金支付，原告要求被告支付，无法律依据，本院不予支持。原告主张的停工留薪期外的护理费，无法律依据，本院不予支持。 三、原告主张停工留薪期满后生活津贴58357.36元。 原告主张计算方式为：4244元（2015年统筹地区平均工资）×60%÷21.75天（月计薪天数）×10天+4244×60%×5个月+4850（2016年统筹地区平均工资）×60%×12个月+5297（2017年统筹地区平均工资）×60%×3个月=58357.36元。被告有异议，主张2016年12月16日至2018年8月30日期间的生活津贴，2016年12月16日至2017年5月30日按照2016年最低工资标准【1550元×5个月（2017年1月1月至2017年5月30日）+1550/30天×15天（2016年12月16日至2016年12月31日）】×80%=6820元；2017年6月1日至2018年5月30日按照2017年最低工资标准1640元×12个月×80%=15744元；2018年6月1日至2018年8月30日按照2018年最低工资标准1730元×3个月×80%=4152元，以上合计26716元。 本院认为，原告2016年12月16日停工留薪期满至2018年8月27日作出劳动能力鉴定结论期间仍不能工作，原告要求被告支付2016年12月16日至2018年8月31日期间的生活津贴，符合相关法律、法规规定，本院予以支持。关于计算方式，原告主张月计薪天数应为21.75元，符合相关规定，本院予以确认。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《山东生企业工资支付规定》第二十六条的相关规定，结合2016年至2018年最低工资标准，该期间内的生活津贴应为：（1550元/月÷21.75天×16天+1550元/月×5个月+1640元/月×12个月+1730元/月×3个月）×80%=27008，但因该期间包含了停工留薪期80天，该80天已计算了停工留薪期工资，不能再重复计算生活津贴，故前述金额中应扣除相应天数的生活津贴（1640元/月×2个月+1730元/月÷21.75天×20天）×80%=3896.64元，为27008元-3896.6元=23111.4元。 四、原告主张门诊治疗期间交通费及停车费6161.49元；原告至上海、青岛治疗期间出租车费及原告爱人陪护期间交通费、伙食、住宿费8844.5元；原告住院治疗期间其爱人的伙食费7410元。 为证明自己主张，原告提交加油费单据48张计5587.49元、停车费票据159张计574元，共计6161.49元；提交交通费票据39张计3882.5元，至上海治疗的门诊病历2份、青岛大学附属医院住院病例1份，伙食费按省外每天50元计算23天，省内每天30元计算2天，共计1210元，住宿费补贴每天25元计150天3750元，共计8842.5元；原告受伤后共计住院247天，原告丈夫陪护期间伙食费每天30天，共计7410元。 被告有异议，不应由被告支付。 本院认为，根据《工伤保险条例》第三十条、《山东省贯彻实施办法》第十条的相关规定，原告因工伤治疗期间花费的交通费、食宿费、伙食补助费，应由工伤保险基金支付，原告要求被告支付，无法律依据，本院不予支持。原告要求被告支付其陪护人员的交通费、住宿费、伙食补助费，无法律依据，本院不予支持。 五、原告主张社保处未报销的医疗费、外购药品及部分医疗器、鉴定费、门诊挂号及复印费等共计25737.63元。 为证明自己的主张，原告提交以下证据：门诊挂号收费单据、复印费单据、鉴定费单据、外购药品发票、治疗器械发票等总计49张数额为10833.1元，工伤社保报销汇总26张未报销部分数额为14904.53元，共计25737.63元。 被告质证有异议，主张上述费用应由工伤保险基金支付，不应由用人单位支付。 本院认为，根据《工伤保险条例》第三十条、《山东省贯彻实施办法》第十条的相关规定，原告因治疗工伤所支出的医疗、康复等相关费用，应由工伤保险基金支付，原告要求被告支付，无法律依据，本院不予支持。 六、原告主张补发低于昌邑最低工资标准差额及赔偿金24849.8元。 原告主张计算方式为：2015年度工资标准差额为【66.67元（最低日工资标准）-55.54元（原告实发日工资）】×21.75天×11个月（2015年1-11月）+（66.67元-55.54元）×21.75天×11个月×5倍=15976.8元，根据最低工资规定第13条主张工资差额及工资差额5倍赔偿金；2015年度降温费548元，单位应当发放560元，被告实发12元，还欠548元；2014年最低工资差额【62.07元（最低日工资标准）-56.95元（实际原告实发日工资）元】×21.75天×12个月+（62.07-56.95）×21.75天×12个月×5倍=8017.9元；2014年降温费应为320元，实发12元，差额308元。 为证明自己的主张，原告提交2013年、2014年、2015年度的工资表，证实原告实发工资数额。 被告质证称，原告实发工资加上单位为其缴纳的个人应承担的社会保险费总数远高于昌邑市当年的最低工资标准，所以不存在补发工资差额及赔偿金的问题。为证明自己的主张，被告提交以下证据： 1、仲裁申请书复印件一份，原告认可其2014年实发月均工资为1315.7元、2015年实发月均工资为1296.15元； 2、原告的退休工资表、2014年、2015年社会保险汇表和社会保险年报明细表。 原告质证，对上述证据真实性无异议。 本院认为，经查明，原告2014年、2015年实发月均工资分别为1354.3元、1296.15元，根据被告提交的社会保险汇表和年报明细表显示，2015年度最低社保缴费基数为2306元，原告个人应缴纳社会保险费为2306元×10.5%=242.13元，原告实发工资数额1354.3元+242.13元=1596.43元，高于2014年度昌邑市最低工资标准1350元；2015年度最低社保缴费基数为2547元，原告个人应缴纳社会保险费为2547元×10.5%=267.44元，原告实发工资数额1296.15元+267.44元=1563.59元，高于2015年度昌邑市最低工资标准1450元，原告要求被告支付2014年度、2015年度低于最低工资标准差额的请求，无事实依据，本院不予支持。 七、原告主张补发独生子女费14184.7元。 原告主张根据《山东省人口与计划生育条例》第26条第2款规定独生子女费应按上年度统筹地区年平均工资的30%计算，即68139元×30%=20441.7元，被告已发放6257元，还应补发14184.7元。 被告有异议，按照被告单位职工的平均工资，单位已全额发放独生子女费6257元，为证明自己的主张，提交按照中共昌邑市委文件昌发（2005）第18号文件。 原告对该文件质证称，该文件不符合《山东省人口与计划生育条例》。 本院认为，根据《山东省人口与计划生育条例》第26条第2款规定“独生子女父母为企业职工的，退休时由所在单位按照设区的市上一年度职工年平均工资的百分之三十发放一次性养老补助”的规定，原告作为独生子女父母，于2018年8月从被告处退休，独生子女费应按潍坊2017年度职工年平均工资作为计算依据，2017年度潍坊职工年平均工资为68139元，原告主张的独生子女费符合法律、法规规定，本院予以支持。 八、原告主张治疗期间营养费12775元。为证明自己的主张，原告提交发票及收据6张、淘宝网购买海参的订单11张，证明花费营养费12775元。 被告有异议，称营养费不属于工伤保险待遇，不应支持。 本院认为，本案系因工伤保险待遇引发的劳动争议案件，原告主张营养费，无法律依据，本院不予支持。 九、原告要求被告支付拖欠停工留薪期工资赔偿金20017元。被告拖欠原告停工留薪期工资20017元，被告在原告受伤治疗期间只发放600元生活费，故被告应承担一倍的赔偿金20017元。 被告有异议，停工留薪期工资是一种工伤保险待遇，不是劳动报酬，拖欠停工留薪期工资的行为不能等同于拖欠工资的行为。 本院认为，该项诉求需解决未支付或未足额支付停工留薪期工资是否属于应由用人单位向劳动者支付赔偿金的情形。《工伤保险条例》中将停工留薪期工资的规定列入工伤保险待遇中，表明停工留薪期工资为工伤保险待遇项目之一，停工留薪期期间原告作为劳动者并未为单位实际提供劳动，是基于劳动者工伤休息而得到的待遇，不同于通常意义上基于劳动者的劳动而获得的劳动报酬，且本案中原、被告针对停工留薪期期限及标准理解不同，因此产生停工留薪期工资并非基于用人单位的主观故意。故原告要求支付停工留薪期工资赔偿金，本院予以支持。 十、原告要求被告支付2013年加班费5863.5元、2014年加班费6827元、2015年度加班费7049.33元。 原告主张计算方式为：2013年出勤310.2天，超国家规定工作时间310.2-250天=60.2天，因此单位应补发加班费15106.9（2013年实发工资）/310.2×60.2×200%=5863.5元；2014年出勤305天，超出国家规定工作时间305天-250天=55天，因此单位应补发加班费1350元/21.75天×55天×200%=6827元。2014年昌邑最低工资1350元，因为2014年工资低于最低工资，所以按最低工资计算；2015年加班费为1450/21.75天×52.87×200%=7049.33元，根据工资表2015年1月1日至2015年11月30日工作282天-20.83天×11个月=52.87天，这是加班天数。依据关于职业全年月平均工作时间和工资折算问题的通知，月工作日为20.83天。依据山东省企业支付工资规定第20条第2款的规定应当按照200%工资基数支付加班工资。 被告有异议，根据最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第9条的规定劳动者主张加班费的应当由劳动者就存在加班事实承担举证责任。对原告主张的加班费的天数及原告对加班费的计算方式有异议，单位已经支付了一倍的工资，即使存在加班的事实，不是按照200%计算，而只应支持一倍。根据原告提交的工资表显示上班天数与我方的工资表显示上班天数一致。2013年1月1日至2013年2月28日加班按照2012年最低工资标准1100元，1100/30天×(27-21.75)=192.5元;2013年3月1日至2013年12月31日加班时间为38.5天，加班费应为2013年最低平均工资1220元/30天×38.5天=1565.67元。2013年的加班费为192.5元+1565.67元=1758.17元。2014年1月1日至2014年2月28日1220元/30天×（27-21.75）天=213.5元；2014年3月1日至12月31日原告加班时间是36天，加班费为按2014年最低工资标准1350元/30天×36天=1620元，故2014年加班费为213.5元+1620元=1833.5元。2015年1月1日至2015年2月28日1月有加班2月没有加班，加班1350元/30天×（26-21.75）天=191.25元；2015年3月1日至11月31日加班32天，加班费为按2015年最低工资标准1450元/30天×32天=1546.67元，2015年加班费为1546.67元+191.25元=1737.92元。 被告为证明自己的主张，提交2013-2015年工资表。 本院认为，国家规定月工作天数为20.83元、年工作日为250天。经查明，原告2013年上班天数为314.5天，2014年上班天数为304天，2015年上班天数为307天。可以确认原告存在加班事实。根据原、被告提交的工资发放明细表，被告已经支付了一倍的工资，故加班费应再支付一倍。2013年原告加班天数为314.5天-250天=64.5天，2013年度原告工资数额为15106.9元，2013年加班费应为：15106.9元÷314.5天×64.5天=3098.24元；2014年原告加班天数为304天-250天=54天，因2014年度原告工资数额为16251.7元，2014年加班费应为：16251.7元÷304天×54天=2886.82元；2015年原告加班天数为307天-250天=57天，因2015年度原告实发工资数额低于最低工资标准1450元，故2015年加班费应为：1450元÷21.75天×57天=3780元。 十一、原告主张精神抚慰金100000元、残疾赔偿金702756元。 原告主张依据侵权责任法、安全生产法及最高院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题规定，原告因工伤构成伤残二级，故残疾赔偿金计算为39042元×20年×90%=702756元、精神抚慰金100000元。 被告主张，因原告为工伤，已按照工伤保险条例的相关规定由工伤保险基金给付了伤残补助金，原告主张伤残赔偿金属于适用法律错误，不应支持。精神抚慰金不属于工伤保险待遇，不应支持。 本院认为，因原告在诉讼中增加的残疾赔偿金、精神抚慰金的诉求在其提起仲裁时并未提出，且该两项诉求与其他诉讼请求并不具备不可分性，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定劳动争议仲裁前置程序，本案中对该诉讼不予处理，原告可另行主张。退一步讲，本案系劳动争议案件，根据《工伤保险条例》第三十五条、《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十二条的规定，原告因工伤被鉴定为二级伤残，依法享受由工伤保险基金用于支付一次性伤残补助金、伤残津贴的待遇，现原告要求被告支付残疾赔偿金、精神抚慰金，无法律依据。 十二、原告要求增加支付2015年、2016年带薪休假工资8268.4元。 原告主张计算方式为：2015年原告年休假应为15天，月工资1296.15元，因低于最低工资因此按照最低工资1450元计算为1450/21.75×15天×300%=3000元；2016年原告年休假应为15天，按照工伤待遇的标准2546.4元/21.75×15天×300%=5268.4元，总计8268.4元。根据企业职工带薪年休假实施办法第6.10条、职工带薪休假条例第3条、工伤条例第33条及附则的相关规定。 被告有异议，称原告的该项请求不属工伤保险待遇，不应予支持。原告受伤后不属于带薪休假的情形。 本院认为，因原告在诉讼中增加的带薪休假工资的诉求在其提起仲裁时并未提出，且带薪休假工资与其他诉讼请求并不具备不可分性，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定劳动争议仲裁前置程序，本案中对该诉讼不予处理，原告可另行主张。 综上，原告在被告处工作构成工伤，应依法享受相关的工伤保险待遇。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条、《山东省贯彻》实施办法》第十条、第二十二条、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《山东省企业工资支付规定》第二十六条、《山东省人口与计划生育条例》第二十六条第二款之规定，判决如下： 一、被告昌邑三邑服装有限公司支付原告徐玉停工留薪期工资18332.2元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告昌邑三邑服装有限公司支付原告徐玉停工留薪期护理费35566.5元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、被告昌邑三邑服装有限公司支付原告徐玉停工留薪期满后生活津贴23111.4元，于本判决生效之日起十日内付清； 四、被告昌邑三邑服装有限公司支付原告徐玉独生子女费14184.7元，于本判决生效之日起十日内付清； 五、被告昌邑三邑服装有限公司支付原告徐玉2013年加班费3098.24元、2014年加班费2886.82元、2015年加班费3780元，共计9765.06元，于本判决生效之日起十日内付清； 六、驳回原告徐玉的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  徐卫真 人民陪审员  宫仙华 人民陪审员  陈丽丽 二〇一九年七月三十日 书 记 员  陈 蓓