广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初24801号原告：胡银华，男，1997年2月17日出生，汉族，住重庆市合川区，委托诉讼代理人：曾富生，广东中粤云天律师事务所律师。被告：佛山市六旺娱乐有限公司，住所地广东省佛山市禅城区弼塘西二街9号厂内3号楼第三层轴1-6交轴A-K，统一社会信用代码91440604592150634A。法定代表人：梁应冬。委托诉讼代理人：岑致斌，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈众，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。第三人：虞天平，男，1988年5月12日出生，汉族，住广西贺州市八步区，原告胡银华与被告佛山市六旺娱乐有限公司身体权纠纷一案，本院于2018年9月18日立案受理后，依原、被告的申请依法追加虞天平作为本案第三人参加诉讼，并依法由审判员林波适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人、第三人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付医疗费用25703.4元；2、被告支付工资16000元（两个月工资）；3、被告支付伙食费与营养费12000元（两个月，伙食补助费、营养费各每日100元）；4、被告支付护理费7635.5元（两个月，每月3817.75元）；5、被告支付医疗伤残鉴定费1800元；6、被告支付残疾赔偿金132360元；7、被告支付精神赔偿费50000元；8、被告承担本案所有诉讼费用。事实与理由：2018年3月27日，原告朋友单超磊生日，请原告以及冯嘉亮、王三东、贺念、杨金龙、王旭荣、王子杰、李金亮等吃晚饭庆贺生日。晚饭后，原告随同吃晚饭的朋友一起到被告开办的KTV唱歌，直到凌晨2点钟左右结束，在结算买单时，被告收银员说在原消费单据上要增加300元清场费，原告等人不同意支付这笔费用，在双方言语争执中，被告公司员工第三人突然出手打人，对原告拳打脚踢，其中几拳重重的打在原告的脸颊上，把原告当场打趴在地上，眼花昏死过去，在场的其他朋友当即报警，出警警方在询问情况并做笔录后，当晚拘留了第三人。原告被打后，头昏脑涨，面颊红肿，疼痛难忍，被送往佛山市第一人民医院检查治疗，经拍片检查，医生诊断为左下颌骨骨折，收治住院治疗，原告在医院住院治疗13天后，办理出院手续，共花费医疗费用25682.4元。原告出院后，遵照医嘱，在家疗养治疗，当身体状况基本恢复正常后，于2018年6月26日到佛山市广东南粤法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，2018年7月11日拿到《司法鉴定意见书》，鉴定结论是“被鉴定人胡银华因外力作用致左下颌骨骨折并内固定，后遗轻度张口受限，评定为九级伤残。”整个事件的发生，原告作为一个消费者，没有任何过错，无故受第三人殴打，造成左下颌骨骨折并终身残疾，给原告身体和精神造成极大的痛苦。被告辩称，一、原告对事件发生存在过错，应当对伤害结果承担主要责任。（一）事发当时原告处于醉酒不清醒状态。（二）事发起因是原告及其朋友存在扔蛋糕、侮辱服务员等不文明行为。（三）事发的直接起因源于原告先动手攻击第三人。当时第三人还手进行正当防卫。并且一拳即完成防卫，明显是在合理合法的限度之内，事后伤势并不能成为过错责任划分的唯一标准。第三人对原告酒后的不文明消费行为进行制止，而原告不理智的挑衅、侮辱及出手还击，挑起本次事件事端，让矛盾激化。原告作为完全民事行为能力人，对于上述不当行为的后果完全能够预见并且应当避免后果的发生。但是原告并未采取冷静克制的方式解决矛盾，并且放任自己在酒后不理智的状态下动手攻击被告员工。原告应对损害后果承担主要责任。二、原告延误治疗，对伤害结果扩大存在过错，应对扩大结果承担责任。三、原告提供的《司法鉴定意见书》不符合真实性及合法性要求。（一）鉴定时机并不符合规定。（二）鉴定材料不符合《法医临床检验规范》之要求。（三）针对张口度的鉴定结果，与原告提供的病历内容存在矛盾。（四）鉴定结果并未将原告延误治疗的情节及其造成的后果纳入鉴定。四、原告主张的费用并不合法合理。（一）原告主张的误工费应仅为574.27元。1、原告误工时间最多仅为10天，而其中仅有7个工作日。2、应以佛山市企业职工月最低工资标准确定原告的收入水平。3、原告的误工费应为1720元/月÷22个工作日/月×7个工作日＝574.27元。（二）原告主张的伙食费及营养费不合理，不应得到支持。1、原告住院伙食补助费应为1000元。2、原告主张营养费不应被支持。3、原告主张的护理费用不应得到支持。4、因缺乏证据，医疗伤残鉴定费不应得到支持。5、本案原告主张的残疾赔偿金应不多于63120元，且应酌量减少。6、本案原告主张的精神赔偿费不应得到支持。庭审中，补充答辩意见如下：对残疾赔偿金，应当按照佛山市地区农村人均可支配收入每年15780元进行计算，且原告在本案中存在过错，加上伤势不严重，依照法律规定可进行减少调整。对精神损失赔偿，原告已经主张残疾赔偿金，而残疾赔偿金是精神损失赔偿的一种，加上原告自己存在过错，其伤势没有造成其劳动生活自理生活或收入水平的大幅下降，原告重复主张不应得到支持。第三人陈述意见如下：原告与朋友喝酒后与我打架，将我推到墙壁，原告用手对我进行人身攻击，我很紧张用手挥拳就打到原告的下巴，对此我很抱歉。原告及朋友对我进行二次殴打。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。其中原告：1、原告身份证，被告的工商登记信息。拟证明原告、被告的诉讼主体资格。2、佛山市禅城区中心医院门诊病历2页、疾病诊断证明，佛山市第一人民医院知情沟通记录、出院证明书、疾病证明书、X光片。拟证明医院收治诊断的时间是2018.3.28，初步诊断病情的情况。3、佛山市第一人民医院住院病案首页、入院记录、手术记录、出院记录。拟证明原告受伤在佛山市第一人民医院住院治疗的过程。4、佛山市第一人民医院病人费用明细清单4页，医疗收费票据，禅城区中心医院预交金凭证，中心药房窗口发药配药单。拟证明原告治疗所花费的医疗费，原告住院的治疗费是25703.4元，该25703.4元是三张发票与禅城区中心医院预交金凭证的金额相加。（经原件核对并退还原告）5、工作证明，工资流水清单。拟证明原告的工作单位和工资收入。6、司法鉴定意见书。拟证明原告身体受到侵害，造成身体伤残等级为九级。被告：1、K-PARTY事发现场值班员林少东、毛志卫出具的情况说明。拟证明原告事发时处于喝醉酒的状态，原告与其朋友有不文明的消费行为，且原告是先动手的一方，原告应当承担主要责任。2、事发当晚原告所在的V07房间的《K-PARTY消费账单》。拟证明原告及其朋友有消费啤酒，酒后处于冲动的状态，对事件的发生有主要责任。酒后状态在原告及其朋友在公安口供中指向一致。3、原告的佛山市内社保缴费记录。拟证明原告在佛山市内没有参加城镇职工基本保险。第三人未提交证据。诉讼中，本院依被告申请调取了胡银华被故意伤害案的刑事公安卷宗，并依职权调取了（2018）粤0604刑初1064号刑事判决书、（2018）粤06刑终1001号刑事裁定书。另外，在本案审理过程中，本院依据被告的申请委托广东南天司法鉴定所对原告伤残等级进行重新鉴定，该所向本院出具司法鉴定意见书。经审查，对于原告提交的证据1-4，鉴于被告未提出异议，故本院予以采纳。对于原告提交的证据5，其中工作证明没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，工资流水清单即中国建设银行银行卡客户交易明细清单中摘要、备注栏并没有工资或类似的内容，对方户名也没有原告所称的单位名称，且上述证据缺乏如备案劳动合同、社保证明等有力证据佐证，被告亦不确认其真实性，故本院对该组证据不予采纳。至于原告提交的证据6，与本院委托所作的鉴定结论不符，故不予采纳。对于被告提交的证据1，属于证人证言，证人未出庭作证，且缺乏有力证据佐证，故不予采纳。对于被告提交的其余证据，原告未提供相反的证据予以反驳，故予采纳。另外，本院调取的证据，来源合法，真实可信，本院予以确认。至于广东南天司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，程序合法，依据充足，原告对其虽有异议，但缺乏足以反驳的相反证据和理由，故本院认定该鉴定结论的证明力。经审理查明：根据本院于2018年8月30日作出的（2018）粤0604刑初1064号刑事判决书认定，2018年3月28日凌晨0时许，第三人在佛山市禅城区创意产业园K-party酒吧工作期间，在V07房间内因房间清洁费问题，与在该房间消费的原告等人发生口角，继而发生斗殴。期间，第三人用左拳将原告打伤，致原告下颌骨骨折。民警接报后到现场将第三人带回调查。经鉴定，原告的损伤程度属于轻伤二级。上述刑事判决书认为第三人无视国家法律，伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。第三人能如实供述自己的犯罪行为，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚，并判决第三人犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。第三人不服上述判决，向佛山市中级人民法院提起上诉，在该院审理过程中，第三人申请撤回上诉，该院作出（2018）粤06刑终1001号刑事裁定书，准许第三人撤回上诉。本院作出的上述刑事判决书于2018年10月26日发生法律效力。2018年3月28日，佛山市禅城区中心医院为原告出具疾病诊断证明，诊断意见：下颌骨骨折，治疗意见：建议入院手术治疗。原告支出65元。2018年3月29日，原告入佛山市第一人民医院处住院治疗。根据入院记录，初步诊断：左下颌骨骨折。2018年4月8日原告出院，出院记录中出院医嘱：术后1周复诊拆线。流质饮食2周。原告支出住院费用25595.7元。2018年4月16日，原告在佛山市第一人民医院门诊治疗，支出医疗费用21.7元。2018年4月25日，广东省佛山市禅城区公安司法鉴定中心出具法医学人体损伤程度鉴定书，记载检验所见：2018-4-25，伤者胡银华神志清醒，对答切题，自动体位，检查合作。经法医临床检查其左下颌扪及肿胀；张口度、张口型正常。余体表未检见明显损伤。鉴定意见：伤者胡银华的损伤程度属轻伤二级。2018年6月19日，原告在佛山市第一人民医院门诊治疗，支出医疗费用21.7元。2019年6月18日，广东南天司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人胡银华的损伤尚未达到伤残等级。被告为此支出鉴定费3276元。另查明一，庭审中，原告陈述：我在佛山没有买社保。我办过居住证，2010年我第一次办居住证，2011年开始我就没有续居住证。直至2018年6月我再次办理居住证。我没有在佛山买房。被告委托诉讼代理人陈述：事发时第三人是被告的员工。第三人则陈述：我是被告的楼面主管，负责楼面的运营及客人的客诉等事宜。另查明二，被告属于有限责任公司（自然人投资或控股）。本院认为，本案为身体权纠纷。《中华人民共和国侵权行为法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害，由用人单位承担侵权责任。”本案中，第三人作为被告的工作人员，在工作时间和工作地点，因房间清洁费问题，与在该房间消费的原告等人发生口角，继而发生斗殴，并致原告受伤。综合考虑侵权人的身份、侵权行为的时间、地点、过程，以及侵权行为的目的和利益归属，第三人属于“因执行工作任务造成他人损害”，被告作为用人单位，应承担侵权责任。被告辩称原告对事件发生存在过错，缺乏充足的依据，本院不予采纳。因此，本院确定被告应承担的责任比例为100%。关于原告的法定损失，本院核定如下：医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的票据，原告的医疗费为65元+25595.7元+21.7元+21.7元=25704.1元。原告诉请25703.4元，本院予以准许。误工费。上述司法解释第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。结合病历资料，且无证据证明原告丧失劳动能力，故本院对原告因受伤而误工之事实予以确认。关于误工时间，根据原告住院时长、医嘱、门诊情况，本院确定为28天[11天（住院天数，2018年3月29日-4月8日）+14天（流质饮食2周）+3天（门诊天数）]。关于误工费的计算标准，原告提供的工作证明无其他证据如备案劳动合同、社保证明等佐证，其提交的银行流水亦无反映相关款项系工资，因此上述证据不足以证明原告事发前的行业及收入情况。由于原告无法举证其有固定收入，且从原告的户籍地址来看，原告属于农村居民，亦未能举证证明其事发前主要收入来源于城镇，故本院按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资40578元计算原告的误工损失。据此，原告的误工费应为3156.07元（40578元/年÷12个月÷30天×28天）。原告诉请超出部分，缺乏依据，本院不予支持。住院伙食补助费。上述司法解释第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即原告的住院伙食补助费为11天×100元/天=1100元。原告诉请住院期间外的伙食费，缺乏法律依据，本院不予支持。营养费。上述司法解释第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。考虑到原告的伤情及治疗情况，本院确定原告住院期间的营养费为20元/天×11天=220元。原告诉请超出部分，缺乏依据，本院不予支持。护理费。上述司法解释第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。考虑到原告的伤情及治疗情况，本院认定原告住院期间确需护理，其诉请该期间的护理费合理。原告主张按3817.75元/月计算护理费，未超出目前佛山地区从事同等级别护理的护工的劳务报酬标准，本院予以支持。即护理费应为3817.75元/月÷30天×11天=1399.84元。原告诉请超出部分，缺乏依据，本院不予支持。伤残鉴定费。鉴于原告自行委托的鉴定结论未被本院采纳，故该鉴定费由原告自行承担。残疾赔偿金。上述司法解释第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级确定。而根据广东南天司法鉴定所出具的鉴定意见，原告的损伤尚未达到伤残等级，故原告该诉请缺乏依据，本院不予支持。精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。故本院根据侵权人的过错程度大小、原告的损害后果等因素结合本案具体情况，确定被告应向原告支付精神损害抚慰金30000元。即被告合计应向原告赔偿25703.4元+3156.07元+1100元+220元+1399.84元+30000元=61579.31元。原告请求的赔偿数额超出上述部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。至于本案中被告垫付的鉴定费3276元，考虑到相应的鉴定结论系原告的损伤尚未达到伤残等级，因此本院确定该鉴定费应由原告承担。扣减上述鉴定费后被告仍应向原告赔偿的数额为61579.31元-3276元=58303.31元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告佛山市六旺娱乐有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告胡银华赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金合计58303.31元；二、驳回原告胡银华的其他诉讼请求。被告佛山市六旺娱乐有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取862元，由被告佛山市六旺娱乐有限公司负担300元，由原告胡银华负担562元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 林 波二〇一九年七月十九日书记员 吕玲玲