江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初3871号原告：泗阳县三泰担保有限公司，住所地泗阳县经济开发区北京东路66号。法定代表人：刘明，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾令超、曾德宇,江苏民卫律师事务所律师。被告：江苏大禾庄园旅游发展股份有限公司，住所地泗阳县农场林业管理站院内。法定代表人：陈清，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈华、陆业超，该公司员工。被告：陈清，男，出生于1970年9月15日，住江苏。委托诉讼代理人：陈华，男，出生于1973年12月10日，住泗阳县。被告：南京丘比特贸易实业有限公司，住所地南京市建邺区湖西路70号。法定代表人：陈子金，该公司执行董事。被告：陈子金，男，出生于1970年4月20日，住南京市江宁区。被告：陈华，男，出生于1973年12月10日，住泗阳县。被告：陆业超，男，出生于1967年1月6日，住泗阳县。被告：江苏天之佳混凝土有限公司，住所地泗阳县南刘集乡工业集中区。法定代表人：偶成香，该公司执行董事。被告：偶成香，男，出生于1962年11月21日，住泗阳县。被告：江苏多宝菌业科技有限公司，住所地泗阳县现代农业产业园。法定代表人：史文军，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡汉轩，江苏义缘律师事务所律师。原告泗阳县三泰担保有限公司（以下简称三泰担保公司）与被告江苏大禾庄园旅游发展股份有限公司（以下简称大禾庄园公司）、陈清、南京丘比特贸易实业有限公司（以下简称丘比特贸易公司）、陈子金、陈华、陆业超、江苏天之佳混凝土有限公司（以下简称天之佳混凝土公司）、偶成香、江苏多宝菌业科技有限公司（以下简称多宝菌业公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告三泰担保公司委托诉讼代理人曾令超、被告大禾庄园公司、陈清共同委托诉讼代理人陈华、被告陈华、被告多宝菌业公司委托诉讼代理人胡汉轩到庭参加诉讼。被告丘比特贸易公司、陈子金、陆业超、天之佳混凝土公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告三泰担保公司向本院提出诉讼请求：（一）要求大禾庄园公司偿还原告代偿款5036733.39元及利息（以5036733.39元为基数，按年利率21.6%，自2018年9月30日起计算至代偿款清偿之日止）。（二）要求大禾庄园公司偿还原告律师费3000元。（三）要求陈清、丘比特贸易公司、陈子金、陈华、陆业超、天之佳混凝土公司、偶成香、多宝菌业公司对上述第1项、第2项债务承担连带清偿责任。（四）要求确认原告有权以抵（质）押物拍卖、变卖所得价款优先受偿。诉讼费用由九被告连带负担。事实和理由：（一）经原告保证担保，2017年5月9日，大禾庄园公司在江苏泗阳农村商业银行股份有限公司（以下简称泗阳农商行）借款两笔2100000元和900000元；2017年7月21日，大禾庄园公司在泗阳农商行办理银行承兑汇票，原告为990000元承兑汇票敞口提供保证担保。陈清、丘比特贸易公司、陈华、陆业超、陈子金提供最高额9000000元保证反担保。陈清、陈华、陆业超提供股权质押反担保。后被告未能按约偿还银行贷款，2017年11月30日、2018年5月31日，原告代偿了上述3笔借款本息。（二）2017年9月6日，经原告保证担保，大禾庄园公司在泗阳农商行借款2000000元。陈清、丘比特贸易公司、陈子金、陈华、陆业超提供最高额9000000元保证反担保，陈清、陈华、陆业超并提供股权质押反担保。天之佳混凝土公司、偶成香、多宝菌业公司提供最高额6000000元保证反担保。后被告未能按约偿还银行贷款，2018年9月30日原告代偿了本息。（三）原告本案起诉的代偿款已经扣除保证金1200000元。被告大禾庄园公司辩称，我公司欠款属实，原告担保属实。我公司未还钱，是因为政府欠钱没到位。按政府要求，我公司投资较大，但短期效益不好，部分投资商撤资，导致资金链断裂，但我公司正积极拓展合作。希望原告给予还款时间，并且帮助协商政府资金到位。被告陈清辩称，同大禾庄园公司答辩意见。被告陈华辩称，同大禾庄园意见。我是公司股东之一，希望以质押的股权化解债务。被告多宝菌业公司辩称，格式合同文本内容不全；签章时都是空白，内容是后来添加；只有公司印章和法定代表人印章，没有法定代表人和股东签字；骑缝章不完整；没有将合同交付给反担保人；股东会决议没有填写对谁担保，没有时间期限；董事会决议没有法定代表人签字。不同意承担反担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、委托担保、担保借款及代偿事实：（一）2017年5月8日，原告（担保人、甲方）、大禾庄园公司（债务人、乙方）签订委托担保合同1份。相关主要内容：保证担保主债务金额2100000元。保证范围为所担保贷款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿及诉讼费、律师费等实现债权的一切费用。违约责任：如乙方未能在本合同约定的时间内履行或未完全履行归还甲方所担保的贷款本息，或违反借款合同而导致甲方提前承担保证责任的，乙方向甲方缴纳的贷款履约保证金，甲方将不予返还。由于乙方违约导致甲方出现代偿行为的：乙方应立即归还代偿资金，并承担本合同约定的甲方因实现债权所支付的一切费用。从代偿之日起，甲方对代偿资金按日万分之六向乙方计收利息。甲方向合作银行赔付的违约金，甲方可向乙方全额追偿。2017年5月9日，经原告保证担保，大禾庄园公司向泗阳农商行借款2100000元。借款期限至2017年11月9日。此笔借款后未能按约偿还，原告被扣款代偿：2017年11月23日，2114975.11元；2017年10月30日，18852.89元。代偿合计2133828元。（二）2017年5月8日，原告（担保人、甲方）、大禾庄园公司（债务人、乙方）签订另1份委托担保合同。约定保证担保主债务金额900000元。其他相关内容同上述同日签订的委托担保合同。2017年5月9日，经原告保证担保，大禾庄园公司向泗阳农商行借款900000元。借款期限至2017年11月9日。此笔借款后未能按约偿还，原告被扣款代偿：2017年10月30日，8079.82元；2017年11月23日，906417.91元。代偿合计914497.73元。（三）2017年7月18日，原告（担保人、甲方）、大禾庄园公司（债务人、乙方）签订委托担保合同1份。约定保证担保主债务金额990000元。其他相关内容同上述委托担保合同。2017年7月21日，大禾庄园公司向泗阳农商行银行承兑汇票敞口借款，原告为敞口余额990000元提供保证担保。期限至2018年1月18日。该敞口余额未能按约偿还，原告被扣款代偿：2018年5月4日，990000元；2019年1月17日37089.73元。代偿合计1027089.73元。（四）2017年9月5日，原告（担保人、甲方）、大禾庄园公司（债务人、乙方）签订委托担保合同1份。约定保证担保主债务金额2000000元。其他相关内容同上述委托担保合同。2017年9月6日，经原告保证担保，大禾庄园公司向泗阳农商行借款2000000元。借款期限至2018年9月5日。此笔借款后未能按约偿还，原告被扣款代偿：2017年10月30日，17952.57元；2017年11月30日，14265.48元；2017年12月29日，13342.4元；2018年1月31日，10560.83元、4628.04；2018年2月28日，9642.50元、3237.41元；2018年3月30日，9642.50元、4162.39元；2018年5月4日，16116.06元；2018年5月30日，11962.52元；2018年6月29日，10101.67元、3701.16元；2018年7月31日，10101.67元、4626.46元；2018年9月6日，2017274.27元。代偿合计2161317.93元。上述（一）、（二）、（三）、（四）借款，原告共计代偿6236733.39元，原告表示扣除保证金1200000元，尚余5036733.39元。原告陈述保证金是按借款基数的20%计算收取，则2017年5月9日借款2100000元，代偿合计2133828元。扣除420000元，这笔代偿款尚余1713828元。2017年5月9日借款900000元，代偿合计914497.73元。扣除180000元，这笔代偿款尚余734497.73元。2017年7月21日银行承兑汇票敞口借款余额990000元，代偿合计1027089.73元。扣除200000元，这笔代偿款尚余827089.73元。2017年9月6日借款2000000元，代偿合计2161317.93元。扣除400000元，这笔代偿款尚余1761317.93元。二、反担保事实：（一）2015年6月10日，原告（担保人）与丘比特贸易公司（反担保人）签订最高额保证反担保合同1份。相关主要内容：大禾庄园公司（下称债务人）与担保人将签订一系列委托担保合同（下称主合同），反担保人为债务人依上述主合同与担保人形成的担保债务提供反担保。反担保人自愿为债务人自2015年6月10日起至2017年6月9日止，在担保人处办理约定各类担保业务的最高余额9000000元提供反担保。上述期间仅指担保债务发生时间，不包括担保债务到期时间，最高余额仅指担保债务本金的最高余额。在本合同约定的期限和最高余额内，债务人可申请循环担保，每笔业务的起始日、到期日、利率及金额以委托担保合同、借款合同、担保书、相关债权凭证为准。在本合同约定的期限内发生的业务，其到期日不得超过2019年6月8日。在本合同约定的期限和最高余额内，担保人为债务人提供担保业务时无须逐笔办理反担保手续。反担保范围包括担保人为债务人所提供担保贷款的本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及代偿金利息（从代偿之日起按日万分之六计算）、其他实际损失和诉讼费、律师费等担保人实现债权的一切费用。本合同反担保方式为连带责任保证。反担保人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。反担保人承诺债务人未按合同约定履行债务或债权人提前收回贷款而导致担保人承担担保责任的，反担保人自愿履行反担保责任。（二）2017年7月14日，原告（担保人）与陈华、丘比特贸易公司、陆业超、陈子金（反担保人）签订最高额保证反担保合同1份。相关主要内容：大禾庄园公司（下称债务人）与担保人将签订一系列委托担保合同（下称主合同），反担保人为债务人依上述主合同与担保人形成的担保债务提供反担保。反担保人自愿为债务人自2017年7月15日起至2020年7月14日止，在担保人处办理约定各类担保业务的最高余额9000000元提供反担保。在本合同约定的期限内发生的业务，其到期日不得超过2020年7月13日。其他内容同上述2015年6月10日最高额保证反担保合同。（三）2017年8月31日，原告（担保人）与天之佳混凝土公司、多宝菌业公司、偶成香（反担保人）签订最高额保证反担保合同1份。相关主要内容：大禾庄园公司（下称债务人）与担保人将签订一系列委托担保合同（下称主合同），反担保人为债务人依上述主合同与担保人形成的担保债务提供反担保。反担保人自愿为债务人自2017年8月31日起至2019年8月30日止，在担保人处办理约定各类担保业务的最高余额6000000元提供反担保。在本合同约定的期限内发生的业务，其到期日不得超过2021年8月29日。其他内容同上述2015年6月10日最高额保证反担保合同。（四）2015年6月10日，陈华（出质人、甲方）与原告（质权人、乙方）签订股权出质合同1份。甲方以其大禾庄园公司的股权为乙方的担保提供质押反担保。担保的债权最高限额为2600000元，期限自2014年11月22日至2017年11月21日。质押股份数额为130万股。同日，此质押办理了出质登记。（五）2015年6月10日，陈清（出质人、甲方）与原告（质权人、乙方）签订股权出质合同1份。甲方以其大禾庄园公司的股权为乙方的担保提供质押反担保。担保的债权最高限额为3800000元，期限自2014年11月22日至2017年11月21日。质押股份数额为190万股。同日，此质押办理了出质登记。（六）2015年6月10日，陆业超（出质人、甲方）与原告（质权人、乙方）签订股权出质合同1份。甲方以其大禾庄园公司的股权为乙方的担保提供质押反担保。担保的债权最高限额为2600000元，期限自2014年11月22日至2017年11月21日。质押股份数额为130万股。同日，此质押办理了出质登记。（七）大禾庄园公司向原告提交2015年9月12日、2017年7月15日《申请人股东（董事）会决议》。两次决议内容相同，主要是：本公司所有股东（董事）一致同意自愿向三泰担保公司承担连带反担保责任，承担责任的具体金额、范围、期限等以借据、借款合同、委托担保合同等书面材料为准，无须再逐笔办理反担保手续。三、律师费事实：原告因本案支出律师代理费3000元。上述事实，有当事人陈述、委托担保合同、保证担保合同、借款合同、借据、银行承兑汇票文本资料、最高额保证反担保合同、反担保企业股东（董事）会决议、股权出质合同及登记通知书、申请人股东（董事）会决议、代偿凭证、地址确认书、法律服务协议、律师费发票等证据证明。本院认为，原告与大禾庄园公司委托担保合同，与丘比特贸易公司、陈华、陆业超、陈子金、天之佳混凝土公司、偶成香订立最高额保证反担保合同都依法成立，具有法律效力。原告主张与多宝菌业公司成立最高额保证反担保合同，多宝菌业公司认为，盖章时合同是空白文本，股东会决议上没有股东史文军签字，合同文本上没有法定代表人史文军签字，而且史文军不同意多宝菌业公司提供担保，所以反担保不成立或无效。对此，本院认为，当时多宝菌业公司办公室负责人员持公司印章、史文军法定代表人个人印章、加盖公司印章的公司章程、加盖公司印章的全体股东（包括史文军）身份证复印件办理反担保事宜，即使没有法定代表人史文军授权，原告也有理由相信行为人有代理权，代理行为有效；公司章程对公司对外担保事项未作明确规定，股东会决议没有股东史文军签字，只有其他两名股东签字同意，但签字的两名股东代表的表决权已超过半数，应当认定原告对多宝菌业公司提供担保已尽到审查义务；原告不认可当时合同是空白文本，而且多宝菌业公司在空白合同文本上盖章，也应当认定其同意之后添加的内容，同意承担相应法律后果。所以，多宝菌业公司抗辩保证反担保合同不成立或无效，不能得到支持，应当认定原告与多宝菌业公司最高额保证反担保合同成立，具有法律效力。陈华、陈清、陆业超与原告订立股权出质合同，提供最高额质押反担保，办理了出质登记，质权依法设立。陈华、陆业超、陈清作为大禾庄园公司股东，在同意提供连带反担保的股东会决议上签字，该股东会决议加盖公司印章提交给原告，陈华、陆业超、陈清并向原告签署送达地址确认书，应当认定其与原告成立保证反担保合同。原告为大禾庄园公司代偿银行借款本息，大禾庄园公司应当按约偿还代偿金本息并承担律师费用等损失。根据最高额反担保合同约定，因大禾庄园公司未按约偿还借款导致原告代偿，原告现起诉要求担保人承担担保责任，应当认定最高额保证债权已经确定。原告本案主张的担保债务，对扣除保证金200000元后的代偿金本息及诉讼费、律师费等全部债务，反担保人应当按照约定对担保的代偿款承担担保责任，具体如下：对2017年5月9日两笔借款的代偿款，丘比特贸易公司在最高额限额内承担连带保证责任，陈清、陈华、陆业超以其股权承担质押担保责任，并且承担连带保证责任。对于2017年7月21日借款的代偿款，丘比特贸易公司、陈子金在最高限额内承担连带保证责任，陈清、陈华、陆业超以其股权承担质押担保责任，并且承担连带保证责任。对于2017年9月6日借款的代偿款，丘比特贸易公司、陈子金在最高限额内承担连带保证责任，天之佳公司、多宝菌业公司、偶成香在最高限额内承担连带保证责任，陈清、陈华、陆业超以其股权承担质押担保责任，并且承担连带保证责任。保证人承担偿还责任后，有权向大禾庄园公司追偿。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第二百二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告江苏大禾庄园旅游发展股份有限公司于判决生效后十日内偿还原告泗阳县三泰担保有限公司代偿款包括2017年5月9日两笔借款代偿款2448325.73元、2017年7月21日借款代偿款827089.73元、2017年9月6日借款代偿款1761317.93元共计5036733.39元及利息（以5036733.39元为基数，按年利率21.6%，自2018年9月30日起计算至代偿款清偿之日止）。二、被告江苏大禾庄园旅游发展股份有限公司于判决生效后十日内偿还原告泗阳县三泰担保有限公司律师费3000元。三、对上述判决第一、二项确定的债务，原告泗阳县三泰担保有限公司有权以被告陈清、陈华、陆业超分别在江苏大禾庄园旅游发展股份有限公司1900000股、1300000股、1300000股出质股权拍卖、变卖所得价款分别在最高额3800000元、2600000元、2600000元限额内优先受偿。四、对上述判决第一、二项确定的债务，被告陈清、陈华、陆业超承担连带偿还责任。五、对上述判决第二项确定的债务，以及第一项确定的债务中2017年5月9日两笔借款代偿款2448325.73元及利息（以2448325.73元为基数，按年利率21.6%，自2018年9月30日起计算至代偿款清偿之日止），被告南京丘比特贸易实业有限公司在最高额9000000元限额内承担连带偿还责任。六、对上述判决第二项确定的债务，以及第一项确定的债务中2017年7月21日借款代偿款827089.73元、2017年9月6日借款代偿款1761317.93元合计2588407.66元及利息（以2588407.66元为基数，按年利率21.6%，自2018年9月30日起计算至代偿款清偿之日止），被告南京丘比特贸易实业有限公司、陈子金在最高额9000000元限额内承担连带偿还责任。七、对上述判决第二项确定的债务，以及第一项确定的债务中2017年9月6日借款代偿款1761317.93元及利息（以1761317.93元为基数，按年利率21.6%，自2018年9月30日起计算至代偿款清偿之日止），被告江苏天之佳混凝土有限公司、偶成香、江苏多宝菌业科技有限公司在最高额6000000元限额内承担连带偿还责任。八、被告江苏天之佳混凝土有限公司、江苏多宝菌业科技有限公司、南京丘比特贸易实业有限公司、偶成香、陈子金、陈清、陈华、陆业超承担保证责任后，有权向被告江苏大禾庄园旅游发展股份有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取25126元，由被告江苏大禾庄园旅游发展股份有限公司、南京丘比特贸易实业有限公司、陈清、陈华、陆业超连带负担，被告陈子金对其中13754元、被告江苏天之佳混凝土有限公司、江苏多宝菌业科技有限公司、偶成香对其中10326元连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审判员  李少华二〇一九年七月二十六日书记员  葛 浩附法律条文《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第二百二十四条以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立局面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。