广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初6146号原告：广州华茂工业设备有限公司，地址:广州市越秀区环市东路362-366号好世界广场2904房。法定代表人：张华静。诉讼代理人：郑永成,广东唯杰律师事务所律师。被告：邝颂东，男，1972年3月30日出生，汉族，身份证住址广州市。诉讼代理人：刘森，广东法全律师事务所律师。原告广州华茂工业设备有限公司诉被告邝颂东劳动争议一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告诉讼代理人郑永成、被告邝颂东及诉讼代理人刘森到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：1、被告于2010年入职原告的关联公司广州元捷机械设备有限公司，并任职公司高管职务。随后，2012年3月正式入职到原告并任职总经理、财务总监与法定代表人的职务，是公司核心与重要人员之一。2、被告于2017年6月29日，申请离职。任职期间其工资报酬为：基本工资2500元、竞业限制及保密补偿5000元、其他福利补贴2500元。甲方制定的各项规章制度，包括竞业保密制度、财务制度……乙方应当认真阅读并了解并严格遵守执行。而最后一份劳动合同签订的时间为2017年1月1日至2017年12月31日。3、劳动存续期间，原被告于2013年2月19日签订了《竞业限制及保密协议》，约定：A.乙方不得在甲方存续期间和本协议有效期间不得自己开业生产或者经营同类产品或提供类似或现类服务及咨询提供等；B.协议约定（第十条）乙方违约其自愿无条件放弃在甲方经营中所约定的利润收益，并无条件向甲方返还以往获得的利润收益所得。还应承担300万元的违约责任，违约金不足以弥补甲方损失的还应该承担赔偿责任，并与恶意受让方承担连带责任。2017年1月1日，原被告再签订另一份《竞业限制及保密协议》，约定：A.乙方作为甲方高级管理人员、高级技术人员或获悉公司重大商业秘密的人员在合同履行期间及不论何种原因致解除或者终止劳动合同后的相应期间内，不得到与甲方生产或经营同类产品、从事同类业务的有关竞争关系的其他用人单位就职，或者自己开业生产或者经营同类产品；B.竞业限制及保密期限为劳动关系存续期间以及不论何种原因解除或者终止劳动合同后起算，该期限不短于乙方在甲方处曾经任职期间，另外乙方知悉的甲方的秘密的保密期限为贰拾年；C.甲方给予乙方竞业限制补偿费，标准为5000元/月，乙方在每月领取的工资中已包含该补偿费；D.违约责任，乙方不全面履行本协议第一条所列义务的，或者乙方直接或间接侵犯甲方的技术秘密及其他商业秘密的，应承担违约金80万元的违约责任，并与恶意受让方承担连带责任。4、在被告任职于原告公司重要职务的过程中，被告实际上开设了另一间同类型公司（广州捷亮建筑科技有限公司）的股东，经营范围与原告经营范围相类似（消防器材、机电设备的研究、销售、技术咨询），其行为不但违反了其对公司应尽的忠实义务，且已经完全违反了双方所签订的《竞业限制及保密协议》。因此，要求判决：1、确认被告违反申请人与其所签订的竞业禁止协议；2、被告返还原告己支付的竞业禁止补偿金210000元；3、被告支付原告因违反竞业禁止协议导致的损失3000000元；4、被告立刻停止对原告的侵害并退出、终止其在关联公司中的一切事务；5、原告无需支付被告竞业限制经济补偿金85000元。被告辨称：服从仲裁裁决。经审理查明：2013年2月19日，原告作为甲方与被告作为乙方共同签订《竞业限制及保密协议》，其中约定“一.本协议约束的对象，即乙方是指作为甲方的高级管理者及高级管理者的近亲属，并按公司章程规定分享甲方在经营管理中产生的利润、或承担经营管理中产生的法律责任的主体。二.本协议中针对的竞业限制及保密是指乙方不得在甲方存续期间和本协议有效期间到与甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务或服务的有竞争关系的其他公司、企业、事业单位、政府部门及民间机构、国际组织或联盟就职或从事任何可能涉及利益输送的岗位或关联位置，乙方及其近亲属亦不得自己开业生产或者经营同类产品或提供类似的服务及资讯提供等。三.竞业限制期限为甲方存续期间主本协议有效存续期间及不论何种原因致解除或者终止本协议后的10年期限内以及在该期间的世界任何地域范围内均对乙方及其近亲属有约束力。对于保密的责任，乙方将无条件在任何区域内永久承担该保密义务。四.违约责任，乙方不全面履行本协议第二条、第三条所列责任的，又或者乙方及其近亲属直接或通过第三间接侵犯甲方的技术秘密及其他商业秘密的，应承担相应的法律责任。存在违反本协议约定事实的乙方应自愿无条件放弃乙方在甲方经营中所约定的利润收益的取得权利，并自愿无条件向甲方返还以往已经获得的利润收益所得。还应承担违约金300万元的违约责任，违约金不足以弥补甲方损失的还应该承担赔偿责任，并与恶意受让方承担连带的赔偿责任”。2014年2月1日，原告与被告签订书面《劳动合同》，其中约定“合同期限从2014年2月1日起至2016年12月31日止，任职法定代表人及副总经理，劳动报酬包括基本工资2500元/月、竞业限制及保密补偿5000元/月、其他福利补贴2500元/月。双方约定的其他事项，1、原告制定的各项规章制度，包括竞业保密制度，财务制度，合同管理制度，员工规章制度，员工考核制度，员工合规手册等，被告应当认真阅读并了解并严格遵守执行，被告严重违反原告规章制度的，原告有权解除劳动合同；4、双方签订的竞业限制及保密协议作为本合同的补充，等”。2017年1月17日，原被告续签了《劳动合同》，合同期限从2017年1月1日起至2017年12月31日止，其他内容与前劳动合同一致。2017年1月17日，原告作为甲方与被告作为乙方再次签订《竞业限制及保密协议》，其中约定“一.本协议中的竞业限制及保密是指乙方作为甲方的高级管理人员、高级技术人员或获悉公司重大商业秘密或知悉了解甲方客户资料和信息的人员在劳动合同履行期间及不论何种原因致解除或者终止劳动合同后的相应期限内以及在该期限的任何地域范围内，不得到与甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位就职，或者自己开业生产或者经营同类产品。二、竞业限制期限为劳动关系存续期间及不论何种原因解除或者终止劳动合同后起算竞业限制期限，该期限不短于乙方在甲方处曾经任职的期间，另外乙方所知悉的甲方的秘密的保密期限为贰拾年。三.甲方给予乙方竞业限制补偿费，标准为5000元/月，乙方在每月领取的工资中已包含该补偿费。四.违约责任，乙方不全面履行本协议第一条所列义务的，或者乙方直接或间接侵犯甲方的技术秘密及其他商业秘密的，应承担违约金80万元的违约责任，违约金不足以弥补甲方损失的还应该承担赔偿责任，并与恶意受让方承担连带的赔偿责任”。2017年6月29日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，其中内容“本人自2012年3月入职华茂任总经理职位，华茂未按劳动法相关规定为本人提供劳动保障，并自2017年4月至今拖欠本人工资。贵公司上述行为严重违反本人合法权益，根据劳动法相关规定，本人决定自2017年6月29日正式与贵司解除劳动关系”。原告为证明其主要业务之一与被告开设的公司有相同或相似，且开设的公司仍然存续，提供以下证据：1、原告与深圳因特安全技术有限公司广州分公司签订的《居间合同》；2、“广州捷亮建筑科技有限公司”的商业登记基本信息，其中记载成立日期2010年7月5日，营业期限至2013年9月30日，股东包括被告邝颂东；3、国家企业信用信息公示系统，其中显示“广州捷亮建筑科技有限公司”登记状态为在营（开业）企业。被告为证明2014年2月1日入职原告前是与广州元捷机械设备有限公司建立劳动关系，提供以下证据：1、被告与广州元捷机械设备有限公司签订的《劳动合同》，其中约定期限从2010年1月1日起至2012年12月31日止，任职业务经理；2、被告与广州元捷机械设备有限公司于2010年2月22日签订的《竞业限制及保密协议》；3、被告与广州元捷机械设备有限公司于2011年1月1日签订的《竞业限制及保密协议》。原告质证表示，其与广州元捷机械设备有限公司为关联公司，被告与关联公司签订劳动合同后被安排到原告处从事高管，因此，原告与被告也签订了《竞业限制及保密协议》。被告为证明广州捷亮建筑科技有限公司的经营业务为向用户直接提供消防用品，而原告的经营业务是为电梯和照明设备厂家代理投票提供中介服务，双方不存在竞争关系，且广州捷亮建筑科技有限公司于2013年9月已正式终止全部经营并进行清算，提供以下证据：1、《股东会决议》，显示广州捷亮建筑科技有限公司的股东包括被告在内于2013年9月25日一致通过决定“因营业执照期限到期，企业经营亏损，全体股东一致同意公司结束经营”；2、广州市工商行政管理局海珠分局于2013年11月5日出具的《备案通知书》，准予被告等股东成立清算组；3、广州市海珠区国家税务局于2013年11月6日出具的《税务文书受理回执单》，受理事项“防伪税控企业专用设备的注销发行、非正常注销发行”；4、广州市海珠区国家税务局于2013年12月5日出具的《税务文书受理回执单》，受理事项“注销登记（单位企业纳税人，无出口退免税业务）”；5、广州市海珠区国家税务局于2013年12月23日出具的《税务事项通知书》，事由“取消广州捷亮建筑科技有限公司增值税一般纳税人资格通知”；6、广州市海珠区国家税务局于2013年12月23日出具的《税务事项通知书》，事由“注销税务登记通知”；7、《注销社会保险缴费登记表》；8、纳税人名称为“广州捷亮建筑科技有限公司”的《涉税信息查询结果告知书》，显示“原广州市海珠区国家税务局、原广州市海珠区地方税务局税务登记状态均为注销”；9、广州市吉凯税务师事务所有限公司于2013年11月28日出具的《广州捷亮建筑科技有限公司企业注销税务登记税款清算鉴证报告》。2018年期间，原告以被告应按竞业禁止协议承担违约责任赔偿300万元为由向广州市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，被告反诉要求原告支付两年的竞业限制补偿金12万元。该仲裁委于2019年1月10日作出【穗劳人仲案（2018）1709、1999号】《仲裁裁决书》，裁决：一、驳回原告的所有仲裁请求；二、原告向被告支付2017年6月30日至2018年11月29日期间竞业限制经济补偿85000元。本院认为：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，建立劳动关系应当签订劳动合同，劳动合同依法订立即具有法律约束力。关于2014年2月1日前，被告有否违反竞业限制协议问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定“用人单位可与负有保密义务的劳动者约定竞业限制条款”，即双方约定劳动法范畴的竞业限制义务的前提是存在劳动关系。本案原告与被告于2013年2月19日签订《竞业限制及保密协议》时，双方尚不存在劳动关系，因此，在2014年2月1日双方建立劳动关系前，被告对原告不负有劳动法范畴的竞业限制义务。本院对原告主张被告于2014年2月1日前违反竞业限制义务的请求不予支持。关于2014年2月1日起，原告与被告建立劳动关系后，被告有否违反竞业限制协议问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条的规定可知，违反竞业限制义务的核心在于劳动者到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，或者自己开设生产或者经营同类产品、从事同类业务，即劳动者任职或开办的其他用人单位与本单位有竞争关系。本案中，根据被告提供的广州捷亮建筑科技有限公司《股东会决议》、广州市工商行政管理局海珠分局出具的《备案通知书》、广州市海珠区国家税务局出具的《税务文书受理回执单》等证据反映，被告在内的股东已于2013年9月25日决议结束经营及进行清算，并于2014年1月前取消增值税纳税人资格及税务登记，虽然广州捷亮建筑科技有限公司的主体资格未注销，但已经无法进行市场经营。因此，被告与原告建立劳动关系时，广州捷亮建筑科技有限公司不可能与原告存在竞争关系，对原告在市场上的竞争力不存在任何负面影响，即使广州捷亮建筑科技有限公司未注销法人主体资格，但被告在该公司的股东身份并未违反竞业限制义务及双方签订的《竞业限制及保密协议》，现原告要求确认被告违反《竞业限制及保密协议》、停止对原告的侵害及赔偿损失300万元的请求依据不足，本院不予支持。关于竞业禁止补偿金问题。鉴于现没有证据证明被告违反了竞业限制义务，因此，原告应按双方于2017年1月17日签订的《竞业限制及保密协议》的约定，按每月5000元的标准，支付2017年6月30日至2018年11月29日期间的竞业限制补偿金85000元给被告（5000元×17个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条等的规定，判决如下：一、原告广州华茂工业设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，一次性向被告邝颂东支付2017年6月30日至2018年11月29日期间的竞业限制经济补偿85000元。驳回原告广州华茂工业设备有限公司的其他诉讼请求。本案诉讼费10元由原告负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  叶 菁人民陪审员  陈仲杰人民陪审员  杨青秀二〇一九年七月十八日书 记 员  严卓宾