江西省南昌市东湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）赣0102刑初792号 公诉机关南昌市东湖区人民检察院。 被告人孙彦朝，男，1976年9月23日出生，汉族，高中文化，大三元网络赌博公司负责人，住河北省沧州市任丘市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年1月2日被南昌市公安局东湖分局取保候审。2019年7月15日经本院决定逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人赵臻、王静，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。 被告人龚辉，男性，1991年2月17日出生，汉族，初中文化，无业，住江西省南昌市南昌县。因吸食毒品，于2010年10月6日被南昌市公安局东湖分局罚款伍佰元人民币，因涉嫌赌博罪，于2017年11月16日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年12月6日被南昌市公安局东湖分局取保候审2018年10月25日经本院决定逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人潘红卫，江西瀛洪仁律师事务所律师。 辩护人冯树敏，江西朗秋律师事务所律师。 被告人王铮，男，1986年9月15日出生，汉族，初中文化，无业，住浙江省台州市椒江区（户籍所在地浙江省台州市温岭市）。因涉嫌赌博罪，于2018年1月17日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人陈爱民、施春洪，江西国风律师事务所律师。 被告人张宇，男，1980年8月21日出生，汉族，初中文化，无业，住浙江省台州市椒江区。因赌博，于2014年7月18日被台州市公安局椒江分局行政拘留三日，并收缴赌资人民币七千九百元，因赌博，于2014年12月10日被台州市公安局开发区分局行政拘留十三日并处罚款伍佰元。因涉嫌赌博罪，于2018年1月17日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人程振功，江西名大律师事务所律师。 被告人杨天云，男，1986年5月20日出生，汉族，高中文化，无业，住浙江省台州市黄岩区(户籍所在地浙江省台州市临海市)。因涉嫌赌博罪，于2018年1月17日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 指定辩护人曹良海，江西华赣律师事务所律师。 被告人陶成辉，男，1982年10月19日出生，汉族，中专文化，无业，住浙江省台州市椒江区。因涉嫌赌博罪，于2018年1月17日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人金杰，浙江建策律师事务所律师。 被告人王力，男，1983年6月2日出生，汉族，高中文化，个体，住浙江省台州市椒江区。因赌博，于2013年12月27日被台州市公安局开发区分局罚款伍佰元，因赌博，于2014年12月10日被台州市公安局开发区分局行政拘留三日，并收缴赌资人民币一千一百元。因涉嫌赌博罪，于2018年1月17日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人喻鹏，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。 被告人叶小波，男，1988年3月20日出生，汉族，初中文化，以诺教育培训学校负责人，住浙江省台州市路桥区（户籍所在地浙江省台州市温岭市），因涉嫌赌博罪，于2018年1月17日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人梁毅，浙江腾升律师事务所律师。 南昌市东湖区人民检察院以东检公诉刑诉[2018]920号起诉书指控被告人孙彦朝犯开设赌场罪、被告人龚辉犯开设赌场罪、赌博罪、被告人王铮、张宇、杨天云、陶成辉、王力、叶小波犯赌博罪，于2018年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员张璇出庭支持公诉，被告人孙彦朝及其辩护人赵臻、王静、被告人龚辉及其辩护人潘红卫、冯树敏、被告人王铮及其辩护人陈爱民、被告人张宇及其辩护人程振功、被告人杨天云及其辩护人曹良海、被告人陶成辉及其辩护人金杰、被告人王力及其辩护人喻鹏、被告人叶小波及其辩护人梁毅到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理二次，经本院批准同意。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年初，被告人孙彦朝以营利为目的，从网上购买了一个名叫“星力大三元捕鱼”的手机APP，“星力大三元捕鱼”为一款手机APP网络游戏赌博平台，玩家通过扫描二维码下载该手机APP，用微信支付宝、银行卡等方式向大三元客服上分（上分比例为1:1）后即可在该平台参与赌博游戏，游戏后可通过平台客服将所赢的游戏币下分兑换成等额人民币。之后孙彦朝在河北省任丘市站前小区租了办公场所，并招募了杜某、闫某、张某3和张某2（另案处理）等员工后开始正式运营这款名为“星力大三元捕鱼”的赌博游戏手机APP。为方便赌博平台上下分，被告人孙彦朝从网上和公司员工张某3、闫某等人处购买大量银行卡并将这些银行卡用于“星力大三元捕鱼”平台上下分及公司内部账务往来使用。 被告人龚辉、王铮、王力、杨天云、陶成辉、叶小波、张宇等人以营利为目的在该平台投入大量钱财参与赌博。其中，被告人龚辉在无工作的情况下于2017年3-4月在大三元网络赌博平台参与赌博，赌资达到二十余万元。被告人王铮在无固定职业的情况下在大三元网络赌博平台参与赌博，赌资达到上千万元，并为防止赌博平台封杀设立名为“星力手游”的微信群交流赌博经验等。被告人叶小波以营利为目的于2017年5月开始在大三元网络赌博平台参与赌博，赌资达到上千万元。被告人张宇在无工作的情况下于2017年6、7月份左右在大三元网络赌博平台参与赌博，赌资达到数百万元。被告人杨天云在无工作的情况下自2017年开始在大三元平台参与赌博，赌资达到上千万元。被告人陶成辉在无工作的情况下于2017年5、6月份开始在大三元平台参与赌博，赌资达到上百万元。被告人王力于2017年开始在大三元平台参与赌博，并为在大三元赌博平台占有更多位置获得更大赢率注册了十个账号，赌资达到上百万元。 另被告人龚辉于2016年6月中旬购买了一款名为“海洋宝藏”的网络捕鱼游戏APP，“海洋宝藏”为一款手机APP网络游戏赌博平台，玩家通过扫描二维码下载该手机APP，用微信支付宝、银行卡等方式向客服上分（上分比例为1:1）后即可在该平台参与赌博游戏，游戏后可通过平台客服将所赢的游戏币下分兑换成等额人民币。龚辉同年7月运营该网络赌博平台至2017年1月。其中被告人叶小波在该平台参加赌博并充值数百万元，后龚辉将赌博平台所获利润用于个人挥霍和购车。 2017年11月16日，被告人王铮在浙江省台州市椒江区景园花园中信建投证券门口被公安人员抓获。2017年11月16日，被告人张宇、杨天云、陶成辉、王力、叶小波在浙江省台州市被公安人员抓获。2018年1月2日，被告人孙彦朝主动到公安机关投案。2018年6月12日，被告人孙彦朝在鄂尔多斯市公安局东胜分局侦办鄂尔多斯市毅雅煤炭等公司涉嫌虚开增值税专用发票案的过程中，向公安人员准确提供犯罪嫌疑人姚俊强位置，协助办案人员实施抓捕。 案发后，公安人员扣押叶小波名下车牌号码为浙Ｊ×××××的奔驰S350一辆、王铮名下车牌号码为浙Ｊ×××××的奔驰GLK一辆、王力名下车牌号码为浙Ｊ×××××的奔驰E一辆、杨天云名下车牌号码为浙Ｊ×××××的奥迪A3一辆，冻结涉案银行卡160张。被告人孙彦朝向南昌市公安局东湖分局暂扣款账户缴纳涉案财物人民币贰仟贰佰万元。 为支持上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关书证、证人证言、鉴定意见、勘验笔录、被告人孙彦朝、龚辉、王铮、张宇、杨天云、陶成辉、王力、叶小波的供述与辩解等证据。 公诉机关认为：被告人孙彦朝以营利为目的，设立网络赌博平台并接受投注，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，同时其具有《中华人民共和国刑法》第六十八条之情节。被告人龚辉以营利为目的，设立网络赌博平台并接受投注，情节严重；以营利为目的，以赌博为业，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪、赌博罪追究其刑事责任。被告人王铮、张宇、杨天云、叶小波、陶成辉、王力以营利为目的，以赌博为业，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请判处。 被告人孙彦朝、龚辉、王铮、张宇、杨天云、陶成辉、王力、叶小波对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，且当庭自愿认罪。 被告人孙彦朝的辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，但辩称被告人孙彦朝有自首、立功、初偶犯、积极退还涉案款项等从宽情节。 被告人龚辉的辩护人对起诉书指控的罪名没有异议，但辩称有以下从轻情节：有坦白情节、吸毒劣迹不属刑法意义上的从重情节、赌资计算不能仅凭银行流水等。 被告人王铮的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但辩称：1、涉案赌资应当以汇入银行卡账户的实际金额并实际投注到赌博平台的金额为准，退回赌资重新用于投入赌博的金额不应重复计算，实际涉案赌资只有数十万元；2、坦白、认罪悔罪、初偶犯、愿意退赃；3、扣押在案车辆不属赃物。 被告人张宇的辩护人对起诉书指控的事实定性没有异议，但是有以下从轻情节：1、坦白，认罪悔罪；2、社会危害小，犯罪情节较轻，主观恶性不大，其实际赌资只有十多万，不能以银行流水总和确定赌资。 被告人杨天云的辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称有坦白情节，且实际赌资投入只有一百余万元，系初犯偶犯，酌情从轻处罚。 被告人陶成辉的辩护人对起诉书指控的事实定性无异议，但有以下从轻情节：1、归案后如实供述所犯罪行，认罪态度好，有坦白情节；2、无前科劣迹；3、其赌博行为是个人行为，社会危害性较小；4、涉及的赌资有重复计算的问题。 被告人王力的辩护人对起诉书指控确定的罪名无异议，但辩称：1、被告人王力归案后如实供述，自愿认罪悔罪；2、犯罪情节轻微，未对社会造成严重影响；3、无前科、系偶犯，人身危险性较小。 被告人叶小波的辩护人对定性没有异议，但辩称有以下情节：1、其有正当职业，在参与赌博之后越陷越深、主观恶性不大；2、网络赌博和现实赌博应当予以区分，网络赌博流水远大于现实赌博，不应以网络统计作为唯一标准；3、有坦白情节，系初犯偶犯；4、涉案车辆及房产系合法财产。 本院依法审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致，另查明：被告人龚辉于2017年11月16日被抓获归案。被告人孙彦朝主动向公安机关上缴了涉案财物（赌资）人民币2200万元，并自愿预缴罚金人民币30万元；被告人王力、叶小波家属自愿代为预缴罚金人民币分别为人民币15万元、40万元。另公安机关冻结了被告人孙彦朝等人与涉案赌博关联的银行账户。 以上事实，有经庭审举证质证的公诉机关提供的如下证据证实：人口基本信息及前科材料，抓获经过，被告人孙彦朝缴款银行客户回单，冻结相关人员名下银行卡情况，被告人孙彦朝的立功材料；公司岗位职责、人员结构等资料，大三元参赌人员及部分账目明细、大三元网络赌博平台赌博玩家在线人数及明细；微信、支付宝记录查询结果，微信、QQ聊天记录，参赌银行流水、银行交易记录、中国光大银行对账单，涉案银行卡、微信、支付宝等资金链等相关书证；扣押物品清单；证人黄某、周某、张某2、杜某、张某3、闫某的证言；东公（网安）远勘[2017]003号远程勘验工作记录，东公（网安）检[2018]010、011、012、014、015、031号电子证物检查笔录，江西中远司法鉴定中心司法鉴定意见书（赣中远司鉴字[2018]0610、0611、0612、0613、0615、0616、0618、0619、0620、0629、0636号）；辨认笔录；被告人孙彦朝、龚辉、王铮、张宇、杨天云、陶成辉、王力、叶小波的供述及辩解等证据。 本院认为，被告人孙彦朝以营利为目的，设立网络赌博平台并接受投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；被告人龚辉以营利为目的，设立网络赌博平台并接受投注，情节严重；以营利为目的，以赌博为业，其行为已构成开设赌场罪、赌博罪，依法应数罪并罚；被告人王铮、张宇、杨天云、陶成辉、王力、叶小波以营利为目的，以赌博为业，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人孙彦朝、龚辉、王铮、张宇、杨天云、陶成辉、王力、叶小波的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。被告人孙彦朝主动归案后如实供述所犯罪行，当庭自愿认罪，系自首，期间向公安机关提供线索，协助抓获另一案件犯罪嫌疑人，有一般立功情节，且案发后主动向司法机关上缴涉案赌资，并自愿缴纳罚金，综合上述情节，依法可减轻处罚。被告人龚辉、王铮、张宇、杨天云、陶成辉、王力、叶小波归案后如实供述自己的罪行，且庭审中自愿认罪，有坦白情节，依法可从轻处罚。另被告人王力、叶小波的家属自愿代为缴纳了罚金，酌情可从轻处罚。考虑被告人龚辉曾因吸毒被行政罚款的劣迹，与本案犯罪并无实质关联，可以不作为从重量刑情节。但被告人张宇、王力曾因赌博被行政处罚，酌情从重处罚。故上述辩护人认为被告人孙彦朝有自首、立功及主动上缴赌资和罚金等从宽情节，被告人龚辉、王铮、张宇、杨天云、陶成辉有坦白情节，被告人王力、叶小波有坦白、自愿缴纳罚金的从轻情节，与事实和法律相符，本院予以采纳。另根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定：“赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定”。被告人龚辉等七人在被告人孙彦朝所开设的网络游戏赌博平台，购买等值游戏分（按1：1比例），每次赢取的游戏分均可兑换等额人民币，该种赌博方式的赌博数额符合上述规定的可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。因此，在网络平台上每次参赌数额应当累计计算，上述辩护人认为公诉机关指控被告人的赌资金额有误的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一、二款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人孙彦朝犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月15日起至2020年7月14日止），并处罚金人民币五十万元（已缴纳三十万元，剩余罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳）。 二、被告人龚辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四十万元；犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元；两罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。因本案被先行羁押期间（2017年11月16日至2017年12月6日），可折抵刑期二十一日。即自2018年10月25日起至2022年7月3日止），并处罚金人民币五十万元（限本判决生效后十日内向本院缴纳）。 三、被告人王铮犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2019年10月16日止），并处罚金人民币四十万元（限本判决生效后十日内向本院缴纳）。 四、被告人张宇犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2019年10月16日止），并处罚金人民币四十万元（限本判决生效后十日内向本院缴纳）。 五、被告人杨天云犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2019年10月16日止），并处罚金人民币四十万元（限本判决生效后十日内向本院缴纳）。 六、被告人陶成辉犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2019年10月16日止），并处罚金人民币四十万元（限本判决生效后十日内向本院缴纳）。 七、被告人王力犯赌博罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2019年9月16日止），并处罚金人民币四十万元（已缴纳十五万元，剩余罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳）。 八、被告人叶小波犯赌博罪，判处有期徒刑一年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2019年8月16日止），并处罚金人民币四十万元（已缴纳）。 九、被告人孙彦朝上缴的赌资人民币二千二百万元予以追缴，依法上缴国库。 十、公安机关已冻结的，不能说明合法来源的，用于接收、流转赌资的被告人孙彦朝等八人的银行账户内资金予以追缴，依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周 玉 人民陪审员  肖长凤 人民陪审员  徐先良 二〇一九年七月十五日 书 记 员  袁瑶环 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。