河北省文安县人民法院民 事 判 决 书(2019)冀1026民初2173号原告：大兴安岭神州北极木业有限公司，住所地：黑龙江省大兴安岭地区漠河县西林吉镇加漠公路497公里+600米（漠河县工业园区）。法定代表人：张东彪，该公司总经理。委托诉讼代理人：李国栋，黑龙江省李国栋律师事务所律师。被告：中城建业工程有限公司，住所地：广东省广州市海珠区赤岗西路265号2号楼自编9号楼之一。法定代表人:冼志雄，该公司总经理。被告：文安鲁能生态旅游房地产开发有限公司，住所地：文安县国营界围农场。法定代表人:李洪友，该公司总经理。委托诉讼代理人：李强，河北三和时代律师事务所律师。原告大兴安岭神州北极木业有限公司（以下简称“大兴安岭木业公司”诉被告中城建业工程有限公司（以下简称“中城建业公司”）、文安鲁能生态旅游房地产开发有限公司（以下简称“文安鲁能开发公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序进行了公开审理，原告大兴安岭木业公司的委托诉讼代理人李国栋、被告文安鲁能开发公司的委托诉讼代理人李强到庭参加诉讼。被告中城建业公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告大兴安岭木业公司向本院提出如下诉讼请求,1、请求贵院依法判决被告中城建业公司给付拖欠原告工程款1003897元，被告文安鲁能开发公司在拖欠给付被告中城建业公司工程款范围内承担给付责任。2、被告中城建业公司以拖欠工程款1003897元为基数按照逾期付款违约金10%为标准给付从2019年5月29日开始至本金全部给付为止的违约金。3、诉讼费由被告负担。事实和理由：原告与被告在2017月2月2日签订了《建设工程施工合同》，合同总价款为1303897元，合同约定了开工时间及计划竣工时间，工程款的支付方式及违约责任等条款。原告根据合同约定已完成施工，建设单位及监理单位、设计单位在2017年8月24日进行验收并出具了竣工验收报告，原告的施工全部合格。被告中城建业公司仅支付了300000元，尚欠原告工程款1003897元。经原告多次催要，被告中城建业公司以建设方即文安鲁能开发公司未给其拨付工程款为由拒绝给付工程款，为此，原告诉至贵院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告文安鲁能开发公司辩称，被告文安鲁能开发公司与被告中城建业公司之间工程款的结算尚在审计过程中，且被告文安鲁能开发公司已经按照合同约定的付款进度完成付款责任，因此，被告文安鲁能开发公司并不存在拖欠被告中城建业公司工程款的事实，原告主张被告文安鲁能开发公司在拖欠工程款的范围内承担连带责任的主张没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告中城建业公司未作答辩。围绕自己的主张原、被告依法提交如下证据：原告大兴安岭木业公司提交的证据：证据一、建设工程施工合同一份，证实原告与被告中城建业公司达成文安鲁能生态区spa岛木屋安装项目合同，合同约定了总价款、付款方式及违约责任等条款。证据二、spa岛木屋质量竣工验收报告一份，证实原告根据合同约定完成了木屋并在2017年8月24日验收合格。证据三、应收账款明细一份，证实被告中城建业公司已给付原告工程款300000元，尚欠1003897元未付。证据四、EMS快递单及查询单各一份，证实原告于2019年5月5日将合同价款1003897元票据邮寄给被告中城建业公司，被告于2019年5月9日收到。证据五、承诺书，证实原、被告改变了合同的付款方式。被告文安鲁能开发公司提交的证据：证据一、文安鲁能开发公司与被告中城建业公司总施工合同，而原告所承包的木屋安装工程仅是总包的一部分，且该项目是中城建业公司发包给原告的。证据二、付款凭证五份，证实文安鲁能开发公司按工程进度向被告中城建业公司支付工程款8336964.09元。该证据证实文安鲁能开发公司按合同约定的进度完成了付款责任，并不存在拖欠被告中城建业工程款的事实。经过庭审辩证、质证，本院对原、被告提交的证据作如下确认，原告提交的证据一、证据二、证据三、证据五及被告提交证据一、证据二，上述证据能够证实原告与被告中城建业公司、文安鲁能开发公司之间合作及往来情况，本院对该证据予以确认，并在卷佐证。对原告提交的证据四，该证据无法证实邮寄文件内容，故对该份证据不予确认。经审查明：被告文安鲁能开发公司与被告中城建业公司经协商签订一份建设工程施工合同，主要内容：发包人为文安鲁能开发公司，承包人为中城建业公司。工程名称：文安鲁能生态spa岛项目。资金来源：自筹。承包范围：图纸及工程量清单所标注的全部内容。工程质量标准:合格。合同总价：9333138元。同时双方还就如何结算做了约定：第一阶段：完成基础并完成木屋主体结构安装，经项目部及监理单位确认，并提供满足发包人要求的增值税专用发票后，支付经审定工程量相应价款的90%。第二阶段：安装工程及精装修工程完成工程量的40%，经项目部及监理单位出具确认单，质量证明，并且承包人提供满足发包人要求的增值税专用发票后，支付相应价款的90%。第三阶段：安装工程及精装修工程完成量的70%，经项目部及监理单位出具形象确认单、质量证明，并且发包人提供满足发包人要求的增值税专用发票后，支付相应价款的90%。第四阶段：安装工程及精装修工程全部完成，经项目部及监理单位出具形象确认单、质量证明，并且发包人提供满足发包人要求的增值税发票后，支付相应价款的80%。第五阶段：竣工验收并经发包人同意后，承包人累计提供满足发包人要求的增值税专用发票后，支付至所有相应价款的90%。第六阶段：竣工备案后5个工作日内提供结算资料，办理完毕竣工结算（包括发包人应当接受的对结算进行审计），承包累计提供相应价款100%增值税专用发票后，支付到工程结算总价的95%（含已付款额），工程结算总价的5%作为保证金，保修期见附件。合同签订后，2017年2月2日，原告大兴安岭木业公司与被告中城建业公司签订一份分包合同，合同主要内容：工程名称：文安鲁能生态区spa岛木屋安装项目，发包人为被告中城建业公司，承包人为原告大兴安岭木业公司。计划开工日期：2017年2月8日，计划竣工日期：2017年4月18日，工期总日历天数，70天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。质量标准：合格。合同价款：人民币：1303897元。同时，双方对结算也作出约定：第一阶段：安装工程完成工程量的40%，经项目部及监理单位出具形象进度确认单，质量证明，发包人接到承包人提供满足发包人要求的增值税专用发票之日起三日内支付相应价款的90%。第二阶段：安装工程完成工程量的70%，经项目部及监理单位出具形象进度确认单，质量证明，发包人接到承包人提供满足发包人要求的增值税专用发票之日起三日内支付相应价款的90%。第三阶段：安装工程全部完成，经项目部及监理单位出具形象进度确认单，质量证明，发包人接到承包人提供满足发包人要求的增值税专用发票之日起三日内支付相应价款的80%。第四阶段：竣工验收并经发包人同意后，发包人接到承包人累计提供满足发包人要求的增值税专用发票之日起三日内，支付至所有应付款的90%。第五阶段：竣工备案后5个工作日内提供工程结算资料，办理完毕竣工结算(包括发包人应当接受的对结算进行的审计)，发包人接到承包人累计提供相应价款100%的增值税专用发票之日起三日内，支付到工程结算总价的95%（含已付款额），工程结算总价的5%作为保修金，保修期见附件《质量保修协议》。违约责任条款：因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：发包人按逾期支付合同价款金额的10%按日给付承包人违约金。承包人承诺：承包人向发包人承诺执照本合同约定施工、竣工，并在质量保修期内承担工程质量保修，履行本合同所约定的全部义务。发包人承诺：发包人向承包人承诺按本合同约定的期限和方式，支付工程价款及其他应当支付的款项，履行本合同所约定的全部义务。合同签订后，原告依约进场进行安装，安装完工后，2017年8月24日，建设单位、施工单位、监理单位和设计单位出具spa岛木屋质量竣工验收报告。期间，被告中城建业公司仅向原告付款300000元。其余1003897元未付。2017年8月2日，原告与被告中城建业公司达成一份协议：其主要内容：若文安鲁能开发公司通过中城建业公司付给原告spa木屋安装工程款，被告中城建业公司将按时付给原告相应工程款。又查，截止至起诉之日，被告文安鲁能开发公司已向被告中城建业开发公司付款8336964.09元。本院认为,原告大兴安岭木业公司与被告中城建业公司签订的施工合同是双方真实意思表示，依法应予保护。原告依约完成文安鲁能生态区spa岛木屋安装项目，且第二被告文安鲁能开发公司已依据其与被告中城建业公司所签订合同支付了总合同项下相应的工程款，被告中城建业公司理应按规定向原告支付工程款，故原告主张被告中城建业公司给付工程款本院应予支持，但因双方约定扣除工程结算总价款的5%作为保修金，即应扣除扣除65194.85元后给付。原告与被告中城建业公司虽然约定发包方逾期给付工程款，即按按合同金额的10%给付承包人违约金，但双方该约定过分高于造成的损失，应予调整，即应按中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍支付。依据《中华人民共国和合同法》第一百一十四条、第二百八十六条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中城建业工程有限公司给付原告大兴安岭神州北极木业有限公司工程款938702.15元，于本判决生效后五日内履行。二、被告中城建业工程有限公司支付原告大兴安岭神州北极木业有限公司逾期付款损失（以938702.15元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算，自2019年5月29日至全部给付之日止）。三、驳回原告大兴安岭神州北极木业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13835元减半收取6917.5元，由原告负担案件受理715元，被告中城建业工程有限公司负担6202.5（上述由被告负担的费用原告已预交，被告中城建业工程有限公司于本判决书生效后五日内直接给付原告，本院不再另行收、退）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。审判员  马銮阁二〇一九年七月二十二日书记员  薛营营