江苏省灌南县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0724民初3709号 原告：周义鹤，男，1954年11月29日生，汉族，居民，住灌南县。 委托诉讼代理人：袁海林，灌南县灌河法律服务所法律工作者。 被告：张昌会（曾用名张昌绘），男，1982年7月16日生，汉族，居民，住灌南县。 被告：王雅娟，女，1982年7月30日生，汉族，居民，住灌南县。 两被告共同委托诉讼代理人：尹凤飞，江苏海西律师事务所律师。 原告周义鹤与被告张昌会、王雅娟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周义鹤的委托代理人袁海林，被告张昌会及被告张昌会、王雅娟的共同委托代理人尹凤飞到庭参加诉讼。后本院依法适用普通程序第二次公开开庭进行了审理。告周义鹤的委托代理人袁海林，被告张昌会及被告张昌会、王雅娟的共同委托代理人尹凤飞到庭参加诉讼本案现已审理终结。 原告周义鹤向本院提出诉讼请求：两被告赔偿原告68900.85元，具体为残疾赔偿金35436.5元[20845/年×（20-3×10%]、精神抚慰金5000元、营养费3780元[30元/天×(150-24）]、误工费17280元[80元/天×(240-24）]、护理费12600元[100元/天×(150-24）]、鉴定费2460元。事实和理由：两被告共同经营真真超市，原告受雇于两被告。2017年10月19日11时左右，原告及工友在被告安排下到小海村卸货，在回超市的路上，工友马兆刚驾驶被告的电动三轮车侧翻，致原告和马兆刚受伤。后张昌会将原告送至医院治疗，前期费用经贵院（2018）苏0724民初606号判决已给付。现原告的伤情经鉴定构成十级伤残，后要求被告承担损失，被告拒不承担，故诉至法院。 被告张昌会、王雅娟辩称，1.两被告是夫妻关系，原告是两被告雇佣的；2.原告是去小海村卸货的，但卸完货就下班了，原告下班后借被告的车去拉牛草，不是从事雇佣活动。事故发生时被告不在场，事故原因不清晰，事后被告向原告及马兆刚了解事故，原告说车开的快，马兆刚说开的不快，当时有白色轿车从路口经过，原告主张不报警，马兆刚报警后，马兆刚记不清车牌号，所以现在没结果，被告处于同情下垫付了35000元左右医疗费；3.本案是健康权纠纷，健康权纠纷是侵权责任纠纷，周义鹤乘车摔倒并致伤，整个过程两被告均不在场，原告的损失与两被告无关；4、原告就前期费用起诉的（2018）苏0724民初606号判决书不能作为定案的依据，该案正在申请在再审当中。 经审理查明，两被告共同经营真真超市，原告受雇于两被告。2017年10月19日11时左右，原告及工友在被告安排下到小海村卸货，在回超市的路上，工友马兆刚驾驶被告的电动三轮车侧翻，致原告和马兆刚受伤。张昌会将原告送至医院治疗，后原告向本院起诉要求被告赔偿损失，经本院（2018）苏0724民初606号判决两被告给付原告损失4338.8元，原告的伤情经连云港市灌南县中医院司法鉴定书鉴定构成十级伤残，误工期限为伤后240日，护理期限为伤后150日，营养期限为伤后150日，后续治疗费2000元，鉴定后，原告索赔未果，再次向本院起诉要求两被告赔偿各项损失68900.85元，两被告对连云港市灌南县中医院司法鉴定书有异议，提起重新鉴定申请，经本院委托连云港市东海县人民医院司法鉴定所鉴定，该所于2018年11月28日出具了中止鉴定函认为原告的内固定未取出，建议内规定取出后再行伤残鉴定，后该所在2019年3月12日，对原告的伤情出具了司法鉴定意见书认为原告的伤情构成十级伤残，误工期限为240日，护理期限为150日，营养期限为150日。 另查明，2018年江苏省农村常住居民人均可支配收入为20845元/年。 还查明，两被告的再审申请已经被本院（2019）0724民审5号民事裁定书驳回。 庭审中，两被告认为连云港市东海人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书与其出具的中止鉴定函相互矛盾，对此，本院认为第一次连云港市东海人民医院司法鉴定所认为原告内固定未取出而中止鉴定，后原告治疗的医院出具了诊断证明书认为，根据原告的伤情内固定不建议取出，故而连云港市东海人民医院司法鉴定所根据原告的实际情况出具了司法鉴定书并无不当。 以上事实有原、被告陈述、司法鉴定书、诊断证明书、本院（2018）苏0724民初606号判决书等证据在卷为证，本院予以确认。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求雇主承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告系在按被告指令完成工作后，与工友返回上班场所过程中发生事故受伤，应属从事雇佣活动过程中受伤，该事实及相关责任比例已经被生效的法律文书确认，故被告作为雇主应承担雇主责任，承担90%的赔偿责任。 关于原告损失，1、营养费，因在原告第一次起诉时本院已经支持了24天，应当扣除，结合本地相关标准，营养费应为3780元[30元/天×（150-24）天）]； 3.护理费，因在原告第一次起诉时本院已经支持了24天，应当扣除，结合本地区相关赔偿标准，应为12600元[100元/天×（150-24）天）]； 4.误工费，被告辩称原告已到退休年龄，不存在误工收入，但与原被告及马兆刚陈述原告受伤前收入为80元/天的事实不符，本院不予采纳。因在原告第一次起诉时本院已经支持了24天，应当扣除，结合原告的工资标准，误工费应为17280元[80元/天×（240-24）天）]； 5、残疾赔偿金，结合司法鉴定结论，33352元[20845/年×（20-4）×10%]，相应的精神抚慰金为5000元。 6、鉴定费2460元，该费用系为了查明案件事实而必须支出的费用，本院予以确认。 综上，原告损失计74472元，由被告赔偿67024.8元（74472元×90%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，之规定，判决如下： 一、被告张昌会、王雅娟于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告周义鹤各项损失67024.8元。 二、驳回原告周义鹤其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1522元，由原告周义鹤负担152元，由两被告共同承担1370元，原告已预交，两被告于给付上述款项时迳行给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉费1522元，江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  曹 震 人民陪审员  尹运平 人民陪审员  潘 琴 二〇一九年七月十八日 书 记 员  姜大明 法律条文 （一）、《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 （二）、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。