辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0102民初6913号 原告：陈辉，男，1972年8月25日出生，汉族，住沈阳市和平区。 被告：吴喆，女，1978年6月12日出生，锡伯族，住沈阳市铁西区。 委托诉讼代理人：于欣川，辽宁人民律师事务所律师。 被告：沈阳畅想未来商贸有限公司，住所地沈阳市和平区文萃路4-1号2-12-3，统一社会信用代码912101020978909342。 法定代表人：吴喆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：于欣川，辽宁人民律师事务所律师。 原告陈辉诉被告吴喆、被告沈阳畅想未来商贸有限公司（以下简称“畅想未来公司”）损害股东利益责任纠纷一案，本院于2019年3月12日受理后，依法适用简易程序，于2019年4月24日公开开庭进行了审理。原告陈辉、被告吴喆及被告畅想未来公司共同委托诉讼代理人于欣川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈辉向本院提出诉讼请求：1.请求依法判定被告吴喆赔偿损害股东利益责任损失10万元；2.请求依法判定被告吴喆返还私自占有的公司资金；3.请求依法判定被告吴喆偿还抽逃公司注册资金；4.请求法院依法追究被告吴喆抽逃、占有、挪用公司资金责任；5.请求依法判定被告向股东提供公司章程第九章二十三条规定的2014年、2015年、2016年、2017年、2018年会计事务所审计报告；6.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确第四项诉讼请求：承担民事赔偿责任，如果没有审计报告，需要根据公司章程进行会计师事务所审计，如审计失败，则被告应赔偿10万元损失。事实与理由：2014年4月15日至2018年12月31日期间，原告作为公司股东公司没有分过一次红，被告吴喆2016年口头承诺分红54000元也没兑现，畅想未来公司在会计制度财务监管上没有按公司章程规定执行，每年度会计事务所审计报告也从来没有按公司章程规定提交给股东，公司对此负有责任。执行董事被告吴喆投资200万注册资金没有实际到账，并以货款、备用金、差旅费形式于2014年4月至2018年12月31日期间从公司账户提取大量现金约1200万元存入吴喆本人及母亲李福云6226090242355283账户并大量转款给其丈夫吴东言，严重违反国家法律法规财务制度，严重违反公司章程。由于被告大量提取公司账户现金转入本人账户，没有归还，也没有向股东说明合理用途，造成公司成立后资金运转困难，公司投资4家店无钱进货，经营不到2年关闭3家店面，原告作为公司监事在查账中也发现，作为执行董事总经理兼财务负责人吴喆有非法占有公司资金，巧立名目编造理由套取公司大量现金行为。被告吴喆作为公司最大股东在注册资金缴纳过程中，公司账户一直没有实际收到200万注册资金，多数是借款，刷信誉卡套现，后期承诺的自家房屋抵押贷款50万也没有兑现，所以造成公司2016年6月7月在丹东、本溪刚开的两家店经营半年就无钱进货亏损，沈阳商业城店也受影响无钱进货严重亏损，被迫在经营一年陆续关闭。由于公司一直背负大量借款利息和债务运营，给公司造成严重的经济压力，作为最大股东执行董事吴喆注册资金不到账，大量违法提取现金，对公司店面亏损有不可推卸的责任。原告作为公司股东监事在职期间多次要求吴喆本人按照公司章程第九章第二十三条规定向作为股东的原告提供会计事务所审计报告，说明其合理提取大量现金的用途，被告没有提供，原告也发函告被告吴喆要求其提供会计事务所审计报告，并对其在公司账户提取大量现金去向做出解释被告吴喆拒不履行职责，也没有任何回复，无奈起诉至法院，请求依法支持原告诉讼请求，维护原告作为公司股东合法权益。 被告吴喆辩称，一、答辩人不存在损害股东利益的行为，原告所诉没有依据。答辩人作为公司的执行董事在公司经营期间，严格准守国家的法律法规，合法经营，没有任何违法违规的行为；答辩人以认缴的形式全部出资，持股95%，而原告以技术入股，占股份5%，且原告每月还有工资及奖金，在前期公司经营中，所有费用均由答辩人先期垫付，公司由原告经营连续多年亏损，给答辩人造成严重损失，根本不存在原告所谓的答辩人损害股东利益；原告以入干股的形式入股公司，作为公司股东、监事、服装项目的负责人，因其经营不善造成公司严重亏损，严重侵害答辩人的利益，请求法院维护答辩人的合法权益；二、答辩人不存在私自占有、挪用公司资金的行为。答辩人在经营管理公司期间，严格依照法律法规及相关的财管理制度，所有经济往来，均已入账，且公司每年按时申报纳税，不存在原告所诉私自占有、挪用公司资金的行为，请法院依法予以查证；三、答辩人不存在抽逃公司注册资金。答辩人不存在原告所诉抽逃注册资金的行为，沈阳畅想未来商贸有限公司章程第三章第五条中明确规定，公司注册资本实行认缴制，故不存在原告所诉答辩人抽逃注册资金。综上所述，本案原告以经营技术入干股5%，作为公司股东、监事、服装项目总经理，本应积极管理好公司，使公司盈利，从而保护股东的利益，而原告在任职服装项目总经理期间，公司连年亏损，严重侵害大股东权益，在没有法律依据，及相关证据的情况下，对答辩人进行恶意诉讼，给答辩人身心都造成了严重的伤害，对答辩人的生活造成严重影响，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。 畅想未来公司辩称，一、不存在损害股东利益的行为，原告所诉没有依据。答辩人在经营期间，严格准守国家的法律法规，合法经营，没有任何违法违规的行为；根本不存在原告所谓的损害股东利益；请求法院维护答辩人的合法权益。二、不存在私自占有、挪用公司资金的行为。答辩人在运营期间，配备了专业的财务人员，严格依照法律法规，及相关的财管理制度，所有经济往来，均已由财务人员入账，每笔收入、支出全部记录在案，答辩人每年严格按照相关部门要求，依法按时申报纳税，不存在原告所诉私自占、挪用有公司资金的行为，请法院依法予以查证。三、不存在抽逃公司注册资金的行为。答辩人成立时，注册资金实行认缴制，公司章程第三章第五条中明确规定，公司注册资本实行认缴制，故不存在原告所诉抽逃注册资金的行为，请法院依法查证。综上所述，本案原告以经营技术入干股5%，作为公司股东、监事、服装项目总经理，本应积极管理好公司，使公司盈利，从而保护股东的利益，而原告在任职服装项目总经理期间，公司连年亏损，严重损害答辩人利益，在没有法律依据，及相关证据的情况下，恶意诉讼，给答辩人造成严重影响，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 1.被告畅想未来公司成立于2014年4月8日，注册资本200万元，投资人原告陈辉认缴出资额10万元，占比5%，任公司监事，被告吴喆认缴出资额190万，比例95%，任公司执行董事、法定代表人。畅想未来公司章程第十五条规定公司监事职权对执行董事等高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者公司股东会会议的执行董事等高级管理人员提出罢免的建议……第九章第二十三条规定公司应当依照法律、行政法规和国务院财政主管部门的规定建立本公司的财务、会计制度，并应在每一会计年度终了时制作财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。并应于第二年三月三十一日前将依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作的财务报告送交各股东…… 2．庭审中，原告提供交通银行流水、李福云银行流水、公司章程、告知函及快递单证据，拟证明公司资产被被告吴喆支取及告知被告提供审计报告的事实，被告对银行流水证据的真实性无异议，关联性有异议，抗辩二被告间存有业务往来，均于审计及税务报批上存有记载。原告另提供与被告吴喆的录音证据，拟证明被告吴喆在管理财务期间存在多记帐、用其他方式套取公司现金的行为，被告对真实性及关联性均有异议，抗辩与原告的诉请不具有关联性。原告又提供与被告吴喆的短信截图，拟证明其告知被告吴喆应向其披露账务的相关事实，被告对真实性无异议，关联性有异议，抗辩与原告的诉请不具有关联性。原告再提供公司失业保险缴纳记录复印件及两位员工工资流水复印件，拟证明公司未按国家法律和财务制度申报及登记，该两位员工并不在缴纳记录中，且在银行流水证据中李福云的记录里亦有该两位员工及他人的工资开具情况，被告对真实性、关联性均有异议，抗辩与原告的诉请不具有关联性。被告吴喆提供公司章程证据，拟证明公司注册实行认缴制，不存在原告所述的抽逃出资的问题，原告对真实性无异议，但主张公司的具体实际到账金额及日期实际履行情况需要被告说明。被告吴喆另提供2014年至2018年公司纳税表证据，拟证明公司的纳税情况及公司从2014年至今一直亏损没有盈利，故不存在分红之说，原告对真实性无异议，但主张公司实际销售、开资、大量提取现金没有任何关联性。原告又提供帐目往来明细证据，拟证明二被告之间存在经济往来情况，原告主张被告吴喆作为公司股东，应按公司章程进行出资，不存在与公司之间的借款及经济往来。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，公司章程依法设立，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力；有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额；公司成立后，股东不得抽逃出资；公司监事有权检查公司财务。根据上述法律规定并结合原告与被告提供的证据及庭审调查，对原告提出的各项诉讼请求认定如下：关于第一项诉讼请求，原告明确该请求的依据系被告吴喆存在从公司账户非法大量提取现金，造成公司下属店铺倒闭的情况，实缴注册资金并未到位，10万元损失的主张系自身预估计算得出，而原告并未向法庭提供充分证据证明被告吴喆就公司资金的支取是否涉及违法或违反公司章程及主张10万元损失是否客观存在的具体依据，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，本院对此主张不予支持；关于第二项诉讼请求，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十三条第一款：“监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由监事会主席或者不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼”的规定，原告并非适格的诉讼主体，故本院不予支持；关于第三项诉讼请求，公司法及公司章程均规定公司的出资实行认缴制，原告并未举证证明被告吴喆存在抽逃注册资金的行为，且该请求并不明确，故本院不予支持；关于第四项诉讼请求，原告明确“承担民事赔偿责任，如果没有审计报告，需要根据公司章程进行会计师事务所审计，如审计失败，则被告应赔偿10万元损失”，该请求并不明确且就损失的主张亦无具体依据，故本院不予支持；关于第五项诉讼请求，虽公司章程载明账务需由会计师事务所审计完成，但被告抗辩并未于会计师事务所处申报审计，仅有公司的财务审计报告作为载体，鉴于原告并未完成被告存有会计师事务所审计报告而拒不提交的初步举证责任，故原告的该请求证据不足，本院亦不予支持。原告作为公司的股东及监事，依照公司法及章程规定有权对公司财务进行检查，故其可另案主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十六条、第三十五条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告陈辉的诉讼请求。 案件受理费1150元（原告已预交2150元），由原告陈辉负担1150元，退还原告陈辉1000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  宋亮 二〇一九年七月十六日 法官助理霍骏升 书记员费杨 本判决所依据的有关法律规定 《中华人民共和国公司法》第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 《中华人民共和国公司法》第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。 《中华人民共和国公司法》第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。 《中华人民共和国公司法》第五十三条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权： （一）检查公司财务； （二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； （三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正； （四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议； （五）向股东会会议提出提案； （六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼； （七）公司章程规定的其他职权。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十三条监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由监事会主席或者不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。 董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事依据公司法第一百五十一条第一款规定对监事提起诉讼的，或者依据公司法第一百五十一条第三款规定对他人提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由董事长或者执行董事代表公司进行诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。