广东省五华县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1424民初1139号原告：王仕辉，男，1977年9月20日出生，汉族，住广东省五华县。委托诉讼代理人：罗辉，广东龙新律师事务所律师。被告：刘琳娜，女，1994年5月26日出生，汉族，住广东省五华县。委托诉讼代理人：黄明莉，广东广荣律师事务所律师。原告王仕辉诉被告刘琳娜合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人罗辉、被告的委托诉讼代理人黄明莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、解除合作协议；二、被告返还原告款项30万元；3、本案的诉讼费用、保全费用由被告承担。事实和理由：2017年3月17日，原告与被告签订投资合作协议，约定原告向被告投资30万元，共同经营。被告于每个会计年度结束后30天内，将上一年度的开支明细抄送给原告，双方按照会计年度分配收益，每年的1月31日前双方分配上一年度的收益。被告特别承诺在原告累计分配的总收益低于30万元前所产生的亏损由被告一人承担。投资合作协议签订后，原告于2017年3月17日向被告指定账户转账投资款10万元，2017年3月24日，原告向被告指定账户转账投资款10万元，投资余款以现金方式支付给被告。被告于2017年5月2日成立“深圳市晴天假期旅行社有限公司”，但至今无任何账册、开支明细抄送给原告，更无任何收益。2018年4月，原告才知道被告私自变卖“深圳市晴天假期旅行社有限公司”的全部资产，因被告根本违约，投资合作协议已无法继续履行。故诉请法院，望判如所请。庭审中，原告变更诉请为：一、请求确认合作协议是名为合作实为借款；二、被告返还原告借款30万元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实理由补充为2017年3月17日向被告指定账户转账投资款10万元，2017年3月24日向被告指定账户转账投资款10万元，2017年4月22日18时12分35秒向被告微信转账2万元，2017年5月9日17时55分向被告微信支付1万元，2017年5月9日18点向被告微信支付5000元，2017年5月10日分三次分别是12时40分支付5000元，15时56分向被告微信支付1万元，21时59分向被告微信支付1万元，合计6万元，其余4万元用现金支付，共30万元。根据投资合作协议内容该协议应被认定为名为合作实为借贷。被告刘琳娜辩称，一、本案应当为投资合作协议纠纷，合作双方未原、被告，依据合作协议第十一条第二款规定，被告未按照协议约定向原告打款，原告有权解除与被告的合作，并且原告不承担返还出资及补足收益的义务。二、投资合作应当共负盈亏，原、被告双方投资的深圳市晴天假期旅行社有限公司实际因亏损已经暂停营业，就该共同投资公司的亏损部分应当由原、被告共同承担。三、被告实际于2017年3月17日收到原告投资款10万元，2017年3月24日收到投资款10万元，共计收到原告投资款20万元；四、因为原告没有依据双方合作协议的约定，按时按期缴付30万元投资款应当承担违约责任，根据合作协议第十一条第二款的规定，被告无需返还原告已投资的20万元。本院经审理查明：2017年3月17日，原、被告经协商一致共同签订了一份《投资合作协议》，内容主要为：一、本合同自2017年3月17日起生效，合作期限不低于3年。二、被告利用自己的资源及与深圳报业集团国际旅行社有限公司的合作机会，开展旅游业务并按照协议分配收益，原告提供30万元运营资金，用于合作业务的运营和日常支出等，并按照协议分配收益。三、被告以其劳务、资源及行业经验参与合作，全权管理合作业务的日常运作和业务开展。原告分三期投入30万元参与合作，第一期10万元在本协议签署后三个工作日内打到被告指定账户；剩余20万元分两期支付，原告在收到被告的通知后三个工作日内打到被告指定账号。原告投入的资金由被告调配使用，用于本协议约定业务的开展和运营。四、被告特别承诺，双方合作期满三年时，原告累计总收益不低于30万元，如合作期满三年时原告累计总收益低于30万元，不足部分由甲方补足，且在原告累计分配的总收益低于30万元前所产生的亏损由被告一人承担。五、原告累积分配的总收益达到30万后，原告对后续经营产生的损失仅以其投资的30万为限承担责任，被告对剩余损失承担全部责任。六、合作协议约定的目的已经无法实现时合作协议终止。原告在2017年3月17日、24日分别向被告指定账户转账投资款10万元。后原告又于2017年4月22日、5月9日、5月10日三个时间节点内通过微信向被告转账投资款合计6万元，其余4万元则以现金向被告支付，至此原告共向被告支付了投资30万元。2017年5月2日，深圳市晴天假期旅行社有限公司成立，法定代表人为被告刘琳娜，注册资本为300万元。营业一段时间后，深圳市晴天假期旅行社有限公司因经营不善而停止营业，现深圳市晴天假期旅行社有限公司的原办公场所已实际被其他公司营运，但该公司法人代表不是被告刘琳娜。双方均确认深圳市晴天假期旅行社有限公司现已未营业，且认可无继续履行的基础。双方因《投资合作协议》引发纠纷，但协商未果。2018年7月12日，原告王仕辉向深圳市福田区人民法院提起诉讼。后被告刘琳娜向深圳市福田区人民法院提出管辖权异议，深圳市福田区人民法院经审理后认为原告所提诉讼为合同纠纷并认为其依法不享有案件管辖权。2019年1月18日，深圳市福田区人民法院作出（2018）粤0304民初30903号民事裁定，裁定将案件移送本院审理。庭审中，原告提交了录音录像光盘及录音转换文字拟证实被告在原告向其讨要钱款时承认原告向其支付了30万元投资款用于开办深圳市晴天假期旅行社有限公司，而该录音录像光盘和录音转换文字在原告诉被告民间借贷案件中有开庭质证，其中深圳市中级人民法院对该民间借贷案的终审判决内法院认为部分对此有记载。被告未提交证据证实在经营期间又向原告支付收益款。案经调解未果。本院认为，本案案由应为合同纠纷，对于原告主张的应为借款纠纷，与本院查明事实不符，本院不予支持。根据原告提交的《投资合作协议》、录音录像文字资料、庭审查明事实可知，原告根据协议约定向被告支付了款项，而被告亦在协议签订后成立了以旅游服务为经营主业的深圳市晴天假期旅行社有限公司，此与协议中开展旅游业务的协议内容约定相符合，可见原、被告之间已就《投资合作协议》进行了实际履行。此《投资合作协议》系双方真实意思表示，且内容不违反法律禁止性规定，根据《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护”的规定，此《投资合作协议》对双方均具有约束力。根据《中华人民共和国合同法》第六十条:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”的规定，被告刘琳娜在《投资合作协议》中作出特别承诺即“双方合作期满三年时，原告累计总收益不低于30万元，如合作期满三年时原告累计总收益低于30万元，不足部分由甲方补足，且在原告累计分配的总收益低于30万元前所产生的亏损由被告一人承担。”，此承诺内容不违反法律禁止性规定，且是一种特别的合伙模式即收益保底的合作经营，故被告应保证在合作期限内原告的收益款不低于30万。因经营不善，深圳市晴天假期旅行社有限公司现已停止经营，且双方均认为《投资合作协议》已无继续履行的基础，故应认定双方合意解除《投资合作协议》。原告诉请解除协议，有事实和法律依据，本院予以支持。因被告刘琳娜在《投资合作协议》中有特别约定，保证原告在合作期限内收益不低于30万元，现深圳市晴天假期旅行社有限公司已停止营业，《投资合作协议》亦已解除，而被告未提供证据证实在此之前有向原告支付投资收益款，故原告现诉请被告返还30万元款项有事实依据，本院予以支持。至于被告辩称原告未足额支付款项的问题，根据原告提供的刘琳娜微信截屏、微信支付交易明细、录音转换文字、录音录像光盘等足以形成证据链证实已足额支付款项，而被告刘琳娜在该录音文字记录、录音录像光盘中均确认原告向其支付了30万元开办深圳市晴天假期旅行社有限公司，该录音文字记录、录音录像光盘在原告诉被告民间借贷案中有开庭质证，符合证据要求，故被告辩称原告未足额支付投资款，无证据证实，且与本院查明的事实不符，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告王仕辉与被告刘琳娜2017年3月17日签订的《投资合作协议》。二、被告刘琳娜应在本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告王仕辉30万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5800元，减半收取为2900元，由被告刘琳娜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  邹小龙二〇一九年七月十二日书记员  李怡贝