广东省佛山市三水区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0607刑初692号公诉机关佛山市三水区人民检察院。被告人蒙钦，女，1982年3月14日出生于广西横县，汉族，初中文化，在业，住佛山市顺德区。因本案于2018年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。辩护人韦廷汉，广东卓泓律师事务所律师。佛山市三水区人民检察院以佛三检未检刑诉〔2018〕304号起诉书指控被告人蒙钦犯职务侵占罪，于2018年9月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。案件审理期间，佛山市三水区人民检察院分别于2018年12月17日、2019年4月9日建议对本案延期审理，本院分别于2018年12月19日、2019年4月11日作出延期审理决定；2019年1月15日、2019年5月8日，佛山市三水区人民检察院提请本院恢复审理，本院分别于2019年1月16日、2019年5月9日决定恢复本案的法庭审理。佛山市三水区人民检察院指派检察员黄荣荣出庭支持公诉，被告人蒙钦及辩护人韦廷汉到庭参加诉讼。现已审理终结。佛山市三水区人民检察院指控：2018年1月至2018年5月15日期间，被告人蒙钦作为佛山市某某电线电缆有限公司的业务员，利用与客户对账、收取货款、税金以及办理支票退票等职务便利，通过开具真假收据侵占差额部分、侵占税金、侵占支票退票后客户直接支付的货款等方式，侵占公司资金共计人民币2004348.44元，并用于赌博等用途。案发后，被告人蒙钦主动到公安机关投案。针对上述指控，公诉机关在法庭上提供了相应的证据，并认为被告人蒙钦无视国家法律，作为公司工作人员，利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人蒙钦对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩称自己的行为是属于挪用资金。辩护人韦廷汉的辩护意见是：1.被告人蒙钦的行为更符合挪用资金罪的犯罪构成。被告人蒙钦通过开具真假收据、收取税金等方式挪用资金是迟早会被发现的，其次，被告人蒙钦是想利用公司和客户对账结算时间相对较长的机会，企图通过赌博赢钱归还公司，从而实现不被公司发现挪用资金而自己又能赚钱的目的,侵犯的是公司资金的使用权，而非所有权。2.被告人蒙钦是自首，属于初犯、偶犯，有悔罪表现，主观恶性不深。综上所述，建议对被告人蒙钦减轻处罚，对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，本院采纳公诉机关指控的犯罪事实。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1.受案登记表和立案决定书，证实案件来源及立案侦查情况。2.被害单位员工梁某某的陈述。主要内容：我是佛山市某某电线电缆有限公司股东，公司内部事务都由我负责。2018年5月15日6时许，我公司员工蒙钦来电给我称擅自挪用了公司公款，后我与蒙钦到白坭派出所反映情况。3.被告人蒙钦的供述。主要内容：我于2016年10月入职佛山市某某电线电缆有限公司，职位是业务员。公司客户会选择银行转账、现金支付、支票支付的方式支付货款。2018年1月前，我在一个网络赌博平台亏钱，无能力偿还，抱着侥幸心理，侵占公司货款偿还赌债。具体有三种侵占方式：（1）我收取客户货款后，填写真实数额的收据交给客户，再填写一张金额较小的收据连同相应数额的货款上交给公司，从中侵占差额部分货款；（2）我直接私吞客户所交的税金；（3）客户有些给公司支票的，因为各种原因无法提取现金，我就拿支票去客户处退票，退票时客户直接支付现金，我收到现金后私吞。我侵占佛山市某某电线电缆有限公司的金额总计为2004348.44元。所侵占的金额主要都用于网上赌博，我在“九州”赌博网站上玩“时时彩”，通常我都是预先通过手机建设银行转钱入赌博网站所提供的银行账户。从2018年1月至自首前都一直在这个赌博平台玩“时时彩”买单双、大小，刚开始玩有赢过，所以我还给公司四万元，后来就输钱，直到无力偿还。我每月工资8000多元，此外无其他收入，我一直想偿还侵吞的货款，想着通过赌博赚了钱能还。4.证人陈某、陆某、彭某1、王某、吕某、蓝某、左某、莫某的证言及辨认笔录，证实被告人蒙钦通过收取货款、税金、支票退票后客户直接支付的货款等方式侵吞佛山市某某电线电缆有限公司款项，以及向相关证人借贷的情况。5.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关扣押涉案物品的情况。6.证明、收条、收据等。主要内容：（1）经王某辨认，收条涉及的税金1448元，其已以现金方式支付给蒙钦；对于落款日期为2018年5月11日金额为385419的NO.0025532收据，王某表示已汇入粤佳信公司账户，对于落款日期为2018年5月11日金额为371976的NO.0025533收据，王某表示不知情。对于落款日期为2018年4月24日金额为30499.52的NO.7726370收据，王某表示是蒙钦收取4张支票后写给她的收据。（2）蒙钦侵吞其他涉案款项的情况。7.微信转账记录、支票，证实涉案微信的转账情况及涉案支票的退票情况。8.现金支出证明单，证实莫某用现金支付给蒙钦税金18000元。9.对账单，证实佛山市某某电线电缆有限公司与佛山市华某五金电器批发部的对账情况。10.汇总表，证实蒙钦侵占佛山市某某电线电缆有限公司的金额共计2004348.44元，蒙钦于2018年8月8日签名捺印予以确认。11.蒙钦领退收据明细，证实蒙钦共领退收据的情况。12.营业执照、入职材料。主要内容：（1）涉案人员的入职情况。（2）佛山市某某电线电缆有限公司的营业情况。13.蒙钦手机截图，证实蒙钦手机登录赌博网站，以及通过手机转账的情况。14.银行交易流水，证实涉案银行账户的交易明细。15.到案经过，证实被告人蒙钦的到案经过。16.前科情况查询表，证实被告人蒙钦无犯罪前科。17.户籍资料，证实被告人蒙钦的身份情况与上列的一致。本院认为，被告人蒙钦无视国家法律，作为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应当依法追究其相应的刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人蒙钦及辩护人韦廷汉所提被告人蒙钦的行为是构成挪用资金罪的辩解、辩护意见，经审查，（1）根据被告人蒙钦的工资收入、资产状况，以及实施职务侵占的时间、数额及次数等，可认定被告人蒙钦是在明知自己无偿还能力的情况下仍实施侵占公司资金的行为，且所侵占的资金数额远远超过其偿还能力。（2）被告人蒙钦是通过开具虚假收据，向公司隐瞒、不上交已收取到客户交付的税金及货款的方式，截留涉案款项，进而实现侵占公司资金的意图，其作案手段具有一定的欺诈性与隐蔽性。（3）从资金去向看，被告人蒙钦将公司资金截留后主要用于无任何盈利保障的赌博活动，参与赌博的次数多、时间相对较长，在案发后也无归还行为。综上，足以认定被告人蒙钦在主观上具有非法占有的目的，在客观也实施了利用职务上的便利，将其公司的资金非法占为己有的行为，故其行为已符合职务侵占罪的犯罪构成，上述辩解、辩护意见，没有事实与法律依据，本院不予采纳。尽管被告人蒙钦对自己的行为性质作了一定的辩解，但其在犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，是自首，本院依法对其减轻处罚。辩护人韦廷汉所提被告人蒙钦有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。但辩护人韦廷汉所提对被告人蒙钦判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。随案移送的手机二部，经审查，上述手机均并非专门用于作案的犯罪工具，本院均不予处理。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第四十七条的规定，判决如下：被告人蒙钦犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月15日起至2023年3月14日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  黄建烈人民陪审员  叶玉团人民陪审员  林培英二〇一九年七月十八日书 记 员  刘艳娟附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》（节录）第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。