安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终5025号 上诉人（原审原告）：李颖，女，1977年4月19日出生，汉族，住辽宁省营口市站前区。 委托诉讼代理人：刘洁，安徽戴文祥律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王延龄，男，1983年6月20日出生，汉族，住安徽省合肥市肥东县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市梅山路银保大厦，统一社会信用代码91340100754857916L。 负责人：朱文东，总经理。 委托诉讼代理人：张开凡，国浩律师（合肥）事务所律师。 上诉人李颖因与被上诉人王延龄、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保合肥市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初10347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李颖上诉请求：1.判决被上诉人赔偿上诉人二次手术费12000元、被扶养人生活费5701.08元，误工费11998元，交通费8000元，合计37699.08元（一审判决没有支持的部分）；2.被上诉人承担一、二审全部案件诉讼费用。事实和理由：2017年8月1日，被上诉人王延龄驾驶的皖Ａ×××××号小型普通客车与上诉人李颖发生碰撞，事故经安徽省合肥市公安局交通警察支队瑶海大队认定，被上诉人王延龄负事故全部责任，上诉人无责。王延龄驾驶的皖Ａ×××××号小型普通客车在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司投保了交强险、商业第三者责任险。该起事故造成被上诉人左锁骨中段粉碎性骨折，一审时内固定在位，上诉人还需二次手术取出内固定。上诉人未避免二次诉累，一审时提交了安徽天正司法鉴定中心出具的鉴定报告，经鉴定二次手术费为12000元。我方依据该证据在诉请中请求支付12000元的后续治疗费。一审庭审中被告并未对该鉴定报告提出异议，但一审法院对我方诉请的12000元后续治疗费并未作出处理。上诉人尚有一位67岁的老母亲需要抚养，被扶养人年迈没有收入靠3名子女抚养，我方提供了抚养人证明及身份信息予以佐证，但一审法院却以所举证据不足以证明两者关系为由不予支持抚养费。上诉人因本次事故构成双十级伤残，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中被抚养人67岁，上诉人在一审中按照11106ｘ14ｘ11%÷3＝5701.08来计算抚养费有事实及法律依据，应当予以支持。上诉人老家在辽宁省，发生交通事故当天，其爱人谭忠源从辽宁老家当夜赶至合肥，期间正是在谭忠源父亲在医院病危期间，上诉人弟弟也连夜从广州赶往合肥前来护理，出院后，家人接回老家养病，交通费实际发生近万元，而一审法院只认定了800元，与事实不符。上诉请求增加交通费8000元。上诉人的一审期间主张的误工费25000元，且合肥瑶海区城盛鑫东货物配载服务部出具了证明，而一审法院不予支持，只认定了13002元，明显过低，显然没有尊重事实。综上所述，上诉人为维护法律的正确实施和自己的合法权益，特上诉贵院望依法改判。 被上诉人人保合肥市分公司未到庭参加诉讼，但提交书面答辩状辩称：一审法院对本案的判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合理合法，所作出的判决公平、公正，应予以维持。1.对于二次手术费用，为客观认定后续治疗费用的数额，原则上就应该在实际损失发生后凭票据主张，这是公平合理的，即便有鉴定报告，也没有法律规定一律要支持，被答辩人完全可以在治疗后另行主张。2.关于被抚养人生活费，被答辩人并没有提供充足证据证明其抚养关系情况，且也没有证据证明被抚养人无其他生活来源，另外被答辩人两处也仅为十级伤残，并没有证据证明其劳动能力有所丧失，根据贵院指导意见之规定，十级伤残不应该支付被抚养人生活费。3.被答辩人常住在合肥，其常居地发生交通事故，所产生的交通费当然有限，且法律上规定的交通费是因治疗需要所支出的费用，被答辩人所主张的其亲属探望其而产生的交通费当然不能支持。4.被答辩人没有提供充足证据证明其因本事故造成其可得收入减少的情况，原则上不应该支持，一审法院综合考虑被答辩人伤情并判决给予其适当的误工费用也是非常合适的，此判并无不妥。综上，答辩人认为，被答辩人的诉求无事实和法律依据，应予以驳回。 被上诉人王延龄未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。 李颖向一审法院起诉请求：判令王延龄赔偿李颖各项损失合计183575.52元（其中医疗费42693.64元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1100元、营养费6600元、护理费7972.80元、误工费25000元、伤残赔偿金69608元、扶养费5701.08元、鉴定费3000元、交通费4000元、精神损害抚慰金8000元），由人保合肥市分公司在其承保范围内优先承担赔偿责任；判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年8月1日，王延龄驾驶的皖Ａ×××××号小型普通客车，沿新安江路由西向东行驶至广德路交口西侧时，碰撞到由南向北横过道路的行人李颖及谭毅，造成李颖、谭毅不同程度受伤。事故经安徽省合肥市公安局交通警察支队瑶海大队认定，王延龄负事故全部责任，李颖及谭毅无责。经查，王延龄驾驶的皖Ａ×××××号小型普通客车在人保合肥市分公司投保了交强险、商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。李颖的伤情经安徽天正司法鉴定所鉴定构成两个十级伤残，误工期150日，护理期60日，营养期90日，后续治疗费12000元。现李颖起诉至法院，提出诉称之请求。 一审法院认定事实：2017年8月1日19时30分左右，王延龄驾驶皖Ａ×××××号小型普通客车，沿新安江路由西向东行驶至广德路交口西侧时，碰撞到由南向北横过道路的行人李颖及谭毅，造成李颖及谭毅受伤，车辆损坏。事故经安徽省合肥市公安局交通警察支队瑶海大队作出的第3401025201709813号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，王延龄负事故全部责任，李颖及谭毅无责任。事故发生后，李颖因伤于事故发生之日至2017年8月23日在合肥市第二人民医院住院治疗。经诊断为：左侧锁骨骨折、左侧多发性肋骨骨折伴胸腔积液、双肺挫裂伤、左耻骨上支骨折、闭合性颅脑损伤。医嘱为：适度功能锻炼、避免负重、加强营养、加强护理、建休三月等。2018年1月11日，李颖委托安徽天正司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定，该鉴定中心鉴定后出具皖天正司鉴〔2017〕法临鉴字2785《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人李颖因交通事故致左锁骨中段粉碎性骨折，遗有左肩关节功能丧失达25%以上，构成十级伤残，误工期以150日、护理期以60日、营养期以60日，后续治疗费用约需人民币12000元，或依实际治疗费用产生情况为准。2018年9月10日，李颖委托安徽天正司法鉴定中心对其肋骨损伤的伤残等级进行鉴定，该鉴定中心鉴定后出具皖天正司鉴〔2017〕法临鉴字第2785（补）号《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人李颖因交通事故致左侧肋骨多发骨折，累计达6根，构成十级伤残。李颖共支付鉴定费3000元。王延龄系皖Ａ×××××号小型普通客车的驾驶员及车辆所有人，人保合肥市分公司承保了该车事故发生期间的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险500000元及不计免赔。另查，李颖主张医疗费42693.64元，提供病历、出院记录、医药费单据证实；人保合肥市分公司质证时认为医疗费中依保险条款规定应扣除10%的非医保用药。人保合肥市分公司主张已支付李颖及本起交通事故中另一伤者谭毅交强险中医疗费10000元，李颖予以认可，且包含在其诉请中，并主张其与谭毅系母子关系。李颖主张其为城镇居民，于2016年4月15日起租住在合肥市瑶海区，提供其身份证、《安徽省居住证》各一份；人保合肥市分公司质证时认为，对居住证真实性无异议，对其证明目的有异议，该证只能办理过该证，不能证明李颖在该地居住的事实。李颖主张其自2012年8月27日起在合肥瑶海区城盛鑫东货物配载服务部工作，月工资为5000元，提供该公司出具的营业执照副本、《误工证明》各一份；人保合肥市分公司质证时认为，李颖未提供劳动合同书、工资发放记录、社保缴费记录相印证，故不予认可。李颖主张其母亲王桂华（身份证号码2108211952××××××××）需其扶养，提供辽宁省大石桥市旗口镇新立东村村委会出具的《介绍信》一份；人保合肥市分公司质证时认为，真实性无法判断，不能证明其已丧失劳动能力。审理中，皖天正司鉴〔2017〕法临鉴字第2785（补）号《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人李颖因交通事故致左侧肋骨多发骨折，累计达6根，构成十级伤残；人保合肥市分公司质证时虽提出异议，未举证证实。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案王延龄驾驶其所有的皖Ａ×××××号小型普通客车在道路上行驶，碰撞到由南向北横过道路的行人李颖、谭毅，造成李颖、谭毅受伤，车辆损坏的交通事故。该交通事故经公安交警部门认定，王延龄负全部责任，李颖、谭毅无责任，该认定符合法律规定，该院予以确认。王延龄应对李颖因本起事故造成的合理损失承担赔偿责任。皖Ａ×××××号小型普通客车人保合肥市分公司处投保了交强险、商业三者险500000元（并投不计免赔），依法人保合肥市分公司应在保险责任范围内承担先行赔偿义务。因本起事故还造成谭毅受伤，依法应在交强险限额给另一伤者李颖预留一定的份额。该院在对本起交通事故中另一伤者谭毅诉王延龄、人保合肥市分公司机动车交通事故责任纠纷一案处理时，所作出的（2018）皖0102民初10346号《民事判决书》中确认人保合肥市分公司在其承保的交强险中支付给谭毅医疗费5000元、死亡伤残赔偿13770.88元，上述在本案中应予以扣除。李颖主张医疗费42693.64元，举证证实，应予认定，应扣除人保合肥市分公司已支付的5000元，余额为37693.64元。人保合肥市分公司应扣除10%的非医保用药该院予以采纳，数额为3769.36元。关于误工费，李颖主张其在合肥瑶海区城盛鑫东货物配载服务部工作，月工资为5000元，所举证据不足以证实，不予认定，其因本起交通事故致其误工收入减少事实存在，该院按安徽省2017年城镇居民家庭人均可支配收入标准31640元／年计算经鉴定的误工期150天，为13002元（31640元／月÷365天×150天）；李颖主张的护理费，按安徽省2017年居民服务和其他服务业年收入元标准计算经鉴定的护理期60天，为7972.80元（48500元／年÷365天×60天）；营养费，按每天50元计算经鉴定的营养期90天，为1800元（90天×50元／天）；住院伙食补助费按每天50元计算住院天数22天，为1100元（22天×50元／天）。李颖的伤经鉴定为两处十级伤残，人保合肥市分公司对其中一处6根肋骨骨折构成十级伤残有异议，未能举证证实，该院不予采信，李颖举证证实其在城镇居住、工作满一年以上，该院对其主张的残疾赔偿金按安徽省2017年城镇居民家庭人均可支配收入标准31640元／年计算20年，即69608元（31640元／年×20年×11%）。该院对李颖主张被扶养人王桂华的生活费，因其所举证据不足以证实两者的关系，故不予支持；李颖要求被告赔偿精神抚慰金，李颖此次交通事故致其受伤，经鉴定为两处十级伤残，遭受精神损害，故该院酌定精神抚慰金6000元。李颖主张的交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。该院酌定为800元。李颖主张鉴定费3000元，应予认定。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿李颖医药费5000元、误工费13002元、护理费7972.80元、残疾赔偿金69608元、精神损害抚慰金6000元、交通费800元，计102382.80元；在其承保的机动车第三者责任保险限额内赔偿李颖医药费33924.28元、住院伙食补助费1100元、营养费4500元、鉴定费3000元，计42524.28元，上述合计人民币144907.08元；扣除已付5000元,实际应赔偿139907.08元；于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、王延龄赔偿医药费3769.36元；于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回李颖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3970元，减半收取1985元，由李颖负担430元，王延龄负担1555元。 二审期间，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 根据双方二审诉辩意见，对本案主要争议焦点归纳并评析如下：关于部分赔偿项目的认定问题。 关于后续治疗费，该后续治疗费虽经《司法鉴定意见书》鉴定约需12000元，或依实际治疗费用产生情况为准。但该鉴定意见并未明确该费用必然发生，故上诉人李颖可待实际发生后再行主张。 关于被抚养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。上诉人李颖虽因本起交通事故致两处十级伤残，与日常生活有关的活动能力轻度受限，但不能因此证明李颖丧失劳动能力，故其该项诉请不应得到支持。 关于交通费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。一审中上诉人未能举证证明实际发生的交通费用，一审法院综合考虑受害人伤情、就医地点、住院时间、陪护人数、复诊次数、可供选择交通工具的种类等因素酌情确定交通费数额并无不当，本院予以支持。 关于误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，误工费可以参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审中上诉人李颖仅提供《误工证明》一份，未能提供劳动合同、工资卡流水等工资发放证明或纳税证明予以佐证，其所提供的证据不足以证明其实际减少的收入状况，一审法院参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算误工费并无不当。 综上所述，上诉人李颖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费742元，由李颖负担。 本判决为终审判决。 审判长  张洁 审判员  王雷 审判员  钱岚 二〇一九年七月十七日 法官助理张大梅 书记员韦夷 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 .