广东省汕头市龙湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0507民初1039号原告：李荣盛，男，1966年9月7日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县，委托诉讼代理人：易伟，广东合桓律师事务所律师。被告：陈炜城，男，1984年11月19日出生，汉族，住广东省汕头市金平区，被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地广东省汕头市龙湖区韩江路19号怡景大厦一、二层。负责人：曹远。委托诉讼代理人：**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：林烁，广东遵道律师事务所实习律师。原告李荣盛与被告陈炜城、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下称平保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李荣盛的委托诉讼代理人易伟、被告平保公司的委托诉讼代理人**通、林烁到庭参加诉讼。被告陈炜城经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李荣盛向本院提出如下诉讼请求：1.判决被告平保公司赔偿原告损失共计184,256.11元；2.判决被告陈炜城对上述第1项请求承担连带责任；3.判决本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2017年8月21日11时20分，被告陈炜城驾驶粤Ｄ×××××小轿车沿黄河路由东往西行驶至宝辉大厦前路段实施右转弯时，小轿车车头右前角碰撞到同方向行驶由原告李荣盛驾驶的粤Ｄ×××××二轮摩托车左侧，造成李荣盛受伤及二车受损坏的交通事故。事发后，原告被送往医院接受治疗。医院诊断为：左侧开放性髌骨骨折、左膝关节韧带损伤、左膝部皮肤擦裂伤。入院后予完善相关术前准备，于2017年08月28日送手术室在硬外麻下行左髌骨开放性骨折切开复位内固定术。经汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出道路交通事故认定，认定被告陈炜城负本事故主要责任，原告负本事故的次要责任。原告的伤情已经广东韩江司法鉴定所鉴定。粤Ｄ×××××小轿车向被告平保公司投保了保险。原告认为，被告陈炜城的行为不仅使原告遭受物质损失，而且精神上也受到伤害。被告平保公司作为粤Ｄ×××××小轿车的保险人，对该车辆在事故中给原告造成的损害后果，应依有关规定在保险限额内对原告的损害后果承担保险赔偿责任。被告陈炜城应向原告赔偿超出保险赔偿限额的部分损失并对保险公司应向原告赔偿的损失承担连带责任。综上，为维护原告的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，依法向法院提起诉讼，请法院支持原告诉求。原告因本次事故造成的各项损失具体如下：1.医疗费60,573.47元；2.住院伙食补助费7,600元[（61+15）×100]；3.后续治疗费8,000元；4.营养费1,200元；5.护理费30,211.55元[（61×2+44×1）×66426÷365]；6.误工费45,000元（180×7500÷30）；7.交通费3,000元；8.残疾赔偿金67,638元（33819×20×10%）；9.康复费2,000元；10.精神损害赔偿金5,000元；11.鉴定费3,000元。被告陈炜城未作答辩。被告平保公司辩称：1.我司已在交强险保险限额内垫付10,000元作为原告医疗费用，被告陈炜城如有垫付款，应在原告请求中抵除，已支付的费用由其另行向我司理赔，我司不同意在本案中赔付;2.医疗费须以实际发生的数额确定，以正式医疗费发票、用药清单为依据，并结合病历和诊断证明等确定，须扣除非医保费用和非本案交通事故造成的用药费用;3.原告请求的住院伙食费过高，二次手术住院并未发生，具有不确定性，应按照现住院天数61天计算住院伙食费，即最高不超过6,100元；4.原告请求的护理费计算标准过高，应按照住院期间150元/天、出院后120元/天计算，又因其不能举证住院期间雇佣护工护理，护理人数应按照一人计算，即护理费最高不得超过14,430元；5.原告请求的误工费45,000元缺乏事实和法律依据，请求法院予以驳回，原告虽提供劳动合同、工作、居住、工资证明书、营业执照等证明其在汕头市龙湖区乌记鲜活牛肉餐饮店工作的事实，但根据我司的前期查勘，原告自述为包工头，这明显存在矛盾，我司对原告提供的证明其误工事实的证据的三性存疑，请求法院依法驳回原告的请求；退一步说，即使支持原告的请求，原告请求的误工期180天过长，工资按照7,500元/月计算过高，应按照2017年广东省城镇私营单位职工平均工资53,347元/年计算；6.原告请求的残疾赔偿金67,638元过高，计算标准应按照受诉法院所在地汕头市的城镇居民人均可支配收入27,175元/年计算，原告构成十级伤残一处，原告该项请求应以54,350元（27175元/年×20年×10%）为限；7.原告请求营养费1,200元过高,请求法院依法酌减,应以500元为限；8.原告请求交通费3,000元过高，又无提供合法有效的票据，请求法院依法驳回，即使予以支持，应按住院天数61天×30元/天计算，最高不超过1,830元；9.原告请求后续治疗费8,000元、康复费2,000元过高，且未实际发生，应待发生后另行请求；10.司法鉴定费和诉讼费用属于保险人责任免除范围，我司没有过错，不应承担诉讼费用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月21日，被告陈炜城驾驶粤Ｄ×××××小轿车沿汕头市龙湖区黄河路由东往西行驶至宝辉大厦前路段实施右转弯时，小轿车车头右前角碰撞到同方向行驶的由原告驾驶的二轮摩托车左侧，原告在事故中受伤。汕头市公安局交通警察支队龙湖大队于2017年8月29日对上述交通事故作出汕公交认字第2017080036号《道路交通事故认定书》，认定被告陈炜城应负本事故的主要责任，原告应负本事故的次要责任。事故发生后，原告于同日到汕头大学医学院第一附属医院急诊治疗，同日住院治疗，2017年10月21日出院，住院61天，共支付医疗费60,573.47元。另查：广东韩江司法鉴定所接受原告委托，于2018年9月26日作出韩江司鉴[2017]临鉴字第122603号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的伤残程度评定为十级伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为8,000元；康复费2,000元；误工期180日；护理期105日，建议住院期间61日每日配护理人员2名、出院后44日（含二期手术15日）每日配护理人员1名；营养费1,200元。原告支付了鉴定费3,000元。又查，原告居民户口簿上登记的户别为居民家庭户，按照国家统计局公布的户籍地城乡分类代码，原告户籍地城乡分类代码首位数是“1”，为城镇。又查，原告提供的甲方处加盖汕头市龙湖区乌记鲜活牛肉餐饮店印章、乙方处有李荣盛签名、合同日期为2014年9月27日的《劳动合同书》载明：合同期限从2014年9月27日至2017年9月26日，乙方在甲方处工作，乙方的工作任务及职责是负责三个营业区域、牛肉加工区、员工宿舍区、停车场电器电路维护；甲方有提供宿舍，乙方不居住，乙方多年已租住在南墩南安二路9号501房。又查，原告提供的加盖汕头市龙湖区乌记鲜活牛肉餐饮店印章、日期为2017年10月22日的《工作、居住、工资证明书》载明：原告自2014年9月份至2017年8月20日在该餐饮店做电器电路维护工，从2017年8月21日起没有上班。在该店上班期间，原告没有住在店宿舍，原告租住在南墩社区南安二路9号501房，因受伤无法上班于2017年8月22日与该店解除劳动关系。又查，原告提供的甲方（出租人）处载有杨惠娥名字、乙方（承租人）处载有李荣盛名字、落款日期为2014年11月3日的《房屋租赁合同》载明：甲方将汕头市南墩社区南安二路9号501房出租给乙方居住，租赁期限自2014年11月5日至2017年11月4日。再查，被告平保公司系粤Ｄ×××××小轿车机动车交通事故责任强制保险（以下称交强险）、第三者责任商业保险（以下称商业三者险）及不计免赔率险的保险人，商业三者险的保险金额为500,000元，上述事故发生在保险期限内。诉讼期间，原告确认被告陈炜城已垫付给原告5,000元，被告平保公司已垫付给原告10,000元。本院认为：原告因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、康复费、交通费、鉴定费等损失，应当得到赔偿，心理创伤应当得到抚慰。关于原告请求赔偿医疗费60,573.47元的问题，有病历、疾病证明书、出院小结、医疗收费票据等为凭，本院予以确认。关于原告请求赔偿住院伙食补助费7,600元[（61+15）×100]的问题，原告住院61天，住院伙食补助费每天100元，参照鉴定结论关于二期手术15天的意见，原告该项请求依法有据，本院予以确认。关于原告请求营养费1,200元、康复费2,000元、后续治疗费8,000元、鉴定费3,000元的问题，参照鉴定结论的意见，上述四项费用系鉴定及鉴定结论确定为必然发生的费用，原告该项请求依法有据，本院予以支持。关于原告请求赔偿误工费45,000元的问题，原告提供证据证明其于城镇居住、务工，但提供的证据不足以证明其固定收入状况，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故参照2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53,347元的标准及鉴定结论关于误工期180天的评定意见，本院可予支持的原告误工费为26,308.11元（53347÷365×180）。关于原告请求赔偿护理费30,211.55元的问题，参照鉴定结论关于护理期及护理人数的意见及2017年居民服务业在岗职工年平均工资66,426元的标准，本院可予支持的原告护理费为30,210.18元[（61×2+44×1）×66426÷365]。关于原告请求赔偿交通费3,000元的问题，原告住院61天，参照鉴定结论关于二期手术15天的意见，本院酌定原告的交通费为2,280元[30×（61+15）]。关于原告请求赔偿残疾赔偿金67,638元（33819×20×10%）的问题，原告户别为城镇，2018年江西省城镇居民人均可支配收入33,819元/年，高于汕头经济特区城镇居民人均可支配收入27,175元/年，参照鉴定结论评定原告构成十级伤残的意见，原告的该项请求，本院予以支持。关于原告请求赔偿精神损害抚慰金5,000元的问题，参照鉴定结论评定原告构成十级伤残的意见，本院酌定原告的精神损害抚慰金为5,000元。综上，原告因交通事故造成的上述损失合计213,809.76元（未扣除被告陈炜城已垫付给原告的5,000元及被告平保公司已垫付给原告的10,000元）。汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出的《道路交通事故认定书》，各方当事人均未提出异议，故本院确认该认定书的证明力。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险保险限额范围内予以赔偿。被告平保公司系粤Ｄ×××××小轿车交强险的保险人，上述交通事故发生在保险期限内；驾驶该车的被告陈炜城负事故的主要责任，故被告平保公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告的损失。原告的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费和营养费等损失合计77,373.47元，超过交强险医疗赔偿限额10,000元，故被告平保公司应在交强险医疗赔偿限额内赔偿原告10,000元。原告的康复费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计为133,436.29元，超过交强险死亡伤残赔偿限额110,000元，故被告平保公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110,000元。上述两项合计，被告平保公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告120,000元。扣除被告平保公司在交强险赔偿限额内赔偿原告的损失，原告尚有损失93,809.76元。被告平保公司系粤Ｄ×××××小轿车商业三者险及不计免赔险的保险人，上述交通事故发生在保险期限内，第三者责任保险的保险金额为500,000元；驾驶该车的被告陈炜城负事故的主要责任，故原告超过交强险赔偿限额的损失93,809.76元的70%即65,666.83元应由被告平保公司赔偿。上述各项合计，被告平保公司应赔偿原告185,666.83元。扣除两被告已垫付给原告的15,000元，被告平保公司实际应赔偿原告170,666.83元。因原告的损失依法应由被告平保公司赔偿，故原告关于被告陈炜城赔偿其损失的请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，原告关于被告平保公司赔偿其损失等请求，证据充分部分，予以支持；原告关于被告陈炜城赔偿其损失的请求，证据不足，不予支持。被告平保公司的抗辩,符合法律规定部分，可予采纳；不符合法律规定部分，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告李荣盛170,666.83元；驳回原告李荣盛的其他诉讼请求。债务人未在上述限定期限内履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,993元，由原告负担147元，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担1,846元。被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决发生法律效力之日起五日内将负担的诉讼费用1,846元直接付还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  许佳丽二〇一九年七月十日书记员  辛丽冰附件：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员和人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。