江苏省江阴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0281刑初1126号 公诉机关江苏省江阴市人民检察院。 被告人王飞，男，1973年2月22日生，汉族，高中文化，无业，户籍地江苏省沭阳县。2013年3月因吸毒被江苏省沭阳县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币一千九百元；2016年5月因吸毒被上海市公安局城市轨道交通分局行政拘留十五日，并责令接受社区戒毒三年。2018年11月13日因本案被审查，同日因涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，同年12月13日被由江阴市公安局决定取保候审。2019年6月5日因涉嫌犯诈骗罪、聚众斗殴罪由江阴市人民检察院决定逮捕，同日由江阴市公安局执行逮捕。现羁押于江阴市看守所。 辩护人赵言明，江苏裕安律师事务所律师。 江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉[2019]1109号起诉书指控被告人王飞犯诈骗罪、聚众斗殴罪，于2019年6月13日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年7月23日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员周峰出庭支持公诉，被告人王飞及辩护人赵言明到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、诈骗 2017年9月的一天，徐某甲、万某等人经事先商量，在常州市武进区武宜北路328号四楼一户人家假装开设“牛牛”赌局赌博，由万某将被害人王某丁诱骗至上述地点参与赌博，由徐某甲纠集缪某到现场假装放水钱、纠集程某到现场假装望风、纠集被告人王飞及汝志波等人到现场假装赌客，徐某甲还纠集向某带手下刘某等人到现场换牌、假装赌客，后上述被告人采取换牌诈赌等手段骗得被害人王某丁当场支付人民币8000余元、欠款人民币6万元。被告人王飞非法获利人民币500元。 被告人王飞于2018年11月13日主动至公安机关投案，并如实供述了自己的全部犯罪事实。案发后，被告人王飞已向被害人王某丁退赔人民币1000元。 二、聚众斗殴 2018年1月16日凌晨，汝志波酒后到周某、孙成合开在江阴市利港街道西石桥的牛牛赌场内赌博，后因欠钱付不出遂要强行离开，周某带领手下与被告人王飞及汝志波、缪某打架，周某一方吃亏受伤，被告人王飞、汝志波、缪某等人驾车逃离，周某遂指使手下驾车追击，汝志波遂向徐某甲汇报。徐某甲指使被告人王飞及汝志波、缪某等人到常州郑陆徐某乙公司，伙同徐某乙、赵某甲、赵某乙等人持砍刀、鱼叉准备与前来追击的周某一方打架，又约周某一方到江阴市利港双良集团门口打架，后因周某一方未前往未遂。 为指控上述犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人王飞伙同他人以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大；为争强斗狠，伙同他人参与持械斗殴，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定，应当以诈骗罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任；根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应数罪并罚；被告人王飞在共同犯罪中因意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人王飞在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人王飞主动投案，并如实交代了其所犯罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚，提请本院依法判处。 被告人王飞对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，当庭自愿认罪。 被告人王飞的辩护人赵言明当庭提出，被告人王飞有自首情节，系从犯、犯罪未遂，能够退赔诈骗被害人经济损失，有悔罪表现，建议对其从宽处罚并适用缓刑。 经审理查明： 一、诈骗 2017年9月份左右的一天，徐某甲（已判刑）意欲诈赌被害人王某丁，由徐某甲纠集缪某（已判刑）到现场假装放水钱，纠集程某（已判刑）到现场假装望风，纠集被告人王飞及汝志波等人到现场假装赌客，还纠集向某（已判刑）带刘某（已判刑）等人到现场换牌、假装赌客，由万某（另案处理）将被害人王某丁骗至诈赌地点常州市武进区武宜北路328号四楼一户人家。后上述人员采取换牌诈赌等手段骗得被害人王某丁人民币8000余元及欠款人民币6万余元。被告人王飞从中非法获利人民币500元。 案发后，被告人王飞退赔被害人王某丁人民币1000元，被害人王某丁对被告人王飞表示谅解。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明： 1.刑事判决书、起诉书，证明涉案人员被判刑、起诉情况。 2.谅解书，证明：案发后，被告人王飞退赔被害人王某丁人民币1000元，被害人王某丁对被告人王飞表示谅解。 3.辨认笔录及照片，证明被告人王飞及徐某甲、缪某、程某、汝志波、万某、向某、刘某与被害人王某丁等人之间相互辨认情况，另证明被告人王飞等人对诈骗地点进行辨认情况。 4.证人徐某甲、缪某、程某、汝志波、万某、刘某、向某、黄某等人的证言，证明徐某甲等人在常州市武进区武宜北路328号四楼一户人家诈赌被害人王某丁的时间、地点、经过、方某、金额等。 5.被害人王某丁的陈述，证明：2017年9月份的一天，万某带其到常州市湖塘一户人家顶楼赌牛牛，当时在场赌牛牛的人有徐某甲、缪某、程某、向某等人，其一开始在旁边扎赌，把自己带的6000元和万某还的2000元输掉了。之后自己坐庄借的水钱赌输了7万多，发现换牌就没有再赌了。 6.被告人王飞的供述。 二、聚众斗殴 2018年1月16日凌晨，汝志波酒后与被告人王飞、万某到周某、孙成（均已判刑）合开在江阴市利港街道西石桥的牛牛赌场内赌博，缪某随后亦到该赌场，因汝志波输钱付不出准备强行离开，被告人王飞及缪某、汝志波与周某一方人员发生冲突并打架，在将周某一方人员打伤后驾车逃离，周某遂指使手下驾车追击。汝志波随即向徐某甲汇报，徐某甲即告知汝志波到常州市天宁区郑陆镇徐某乙处，并告知徐某乙准备工具、纠集人员。尔后，被告人王飞及缪某、汝志波等人驾车至徐某乙处，伙同徐某乙及其纠集的人员持砍刀、鱼叉等工具准备与周某一方人员斗殴，后因周某一方人员未到场而未得逞。徐某甲又要求被告人王飞及缪某、汝志波等人至监控较多的江阴市利港街道双良集团门口与周某一方打架，意图报警处理前来的周某一方人员，被告人王飞及缪某、汝志波等人遂前往上述地点，但因周某一方人员未到场而未得逞。 2018年11月13日，被告人王飞主动到江阴市公安局要塞派出所投案，归案后如实供述了自己的诈骗、聚众斗殴罪行。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明： 1.人口信息及行政处罚决定书，证明被告人王飞身份及劣迹情况。 2.刑事案件侦破经过，证明本案案发经过。 3.刑事判决书、起诉书，证明涉案人员被判刑、起诉情况。 4.检查笔录、伤势照片及病历资料，证明周某一方人员王某甲被打伤情况。 5.辨认笔录及照片，证明被告人王飞及徐某甲、缪某、汝志波与周某等人之间相互辨认情况。 6.证人徐某甲、缪某、汝志波、万某、徐某乙、赵某甲、赵某乙、周某、王某甲、张某、胡某、孙某、王某乙、杨某、徐某丙、王某丙、梅某等人证言，证明被告人王飞及缪某、汝志波等人与周某一方发生冲突、打架及相约斗殴的经过。 7.被告人王飞的供述。 本院认为，被告人王飞以非法占有为目的，伙同同伙采用虚构事实、隐瞒真相等手段，骗取他人钱财，其中既遂8000余元，未遂6万余元，数额巨大；为逞强斗狠，参与持械聚众斗殴，其行为确已构成诈骗罪、聚众斗殴罪，均系共同犯罪，应予数罪并罚。被告人王飞在诈骗、聚众斗殴犯罪过程中已经着手实行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，结合其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，有自首情节，当庭自愿认罪，能够退赔诈骗被害人经济损失并取得谅解，依法对其所犯诈骗罪、聚众斗殴罪均予以减轻处罚。公诉机关指控被告人王飞犯诈骗罪、聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。 关于被告人王飞的辩护人赵言明当庭提出的建议对其从宽处罚的辩护意见和理由，经查，符合案情和法律规定，予以采纳，但根据被告人王飞的犯罪情节，不宜对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十二条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决如下： 被告人王飞犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2019年6月5日起至2020年5月4日止），并处罚金人民币五千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。 审 判 长  成志昀 人民陪审员  曹惠芬 人民陪审员  杨梦麟 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  马 磊 本案援引法律条款 《中华人民共和国刑法》： 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》： 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。