浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书(2019)浙0327民初2734号原告：温州兴安矿山建设有限公司，统一社会信用代码91330327782923220X，住所地苍南县灵溪镇苍南大厦1单元402室。法定代表人：卢兴勃，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘清华，浙江瓯南律师事务所律师。被告：肖云艺，男，1974年6月23日出生，汉族，住杭州市滨江区。被告：刘远备，男，1965年2月21日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：周荣铸、陈小春，浙江玉山律师事务所律师。原告温州兴安矿山建设有限公司（以下简称兴安公司）诉被告肖云艺、刘远备合同纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月16日公开开庭进行了审理。原告兴安公司委托诉讼代理人刘清华，被告刘远备的委托诉讼代理人周荣铸到庭参加诉讼。被告肖云艺经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告兴安公司向本院提出诉请：1.被告共同支付费用25万元并赔偿利息损失（其中10万元为基数自2018年11月1日起，另15万元为基数自2019年2月5日起，均按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际付清为止）；2.本案诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告变更诉讼请求为：1.被告肖云艺支付费用15万元并赔偿利息损失（以15万元为基数，自2019年2月5日起至实际付清为止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；2.被告刘远备对上述款项承担连带保证责任；3.本案诉讼费由被告承担。在被告刘远备答辩后，原告再次变更诉讼请求为：被告肖云艺、刘远备共同支付费用15万元并赔偿利息损失（以15万元为基数自2019年2月5日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际付清为止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告在河北省张家口市崇礼区设立分公司，名为温州兴安矿山建设有限公司崇礼紫金分公司（以下简称兴安紫金分公司）。2015年1月17日原告将兴安紫金分公司交由被告肖云艺、刘远备承包经营，并签订了《设立温州兴安矿山建设有限公司崇礼紫金分公司的协议书》（以下简称协议书），约定在所承接的工程量在3000万元以下时，支付给甲方信息费30万元/年，该协议书期限为三年。2018年1月，协议期限届满后二被告仍然继续承包经营，但未支付原告信息费。2018年10月被告刘远备现给原告出具欠条一份，结欠2018年度管理费25万元，其中10月月底支付10万元，余下15万元春节以前结清。综上，原告认为二被告承包经营分公司，应支付相应的承包费用，但被告未予以支付，故提起诉讼。原告在本院指定的举证期限内，提供了下列证据材料：1.营业执照、法人证明书、身份证，用以证明原告的诉讼主体资格；2.身份证，用以证明被告诉讼主体资格；3.设立分公司协议书，用以证明原告将分公司交由被告刘远备、肖云艺承包经营，双方约定管理费的事实；4.欠条，用以证明被告欠原告管理费的事实。被告刘远备辩称：答辩人没有共同参与承包兴安紫金分公司，答辩人仅是以担保人的身份在协议上签字，答辩人出具的欠条也是代表兴安紫金分公司出具，欠条上也有分公司盖章和分公司负责人签字确认，与答辩人没有关系。实际上原告和被告签订的兴安紫金分公司协议是被告肖云艺个人挂靠在原告公司，借用原告公司资质，属于法律明文禁止的，原告诉请不应支持。2019年1月14日被告支付了管理费10万元，在本案中已经扣除，仅欠原告管理费15万元。原告变更诉讼请求后明确要求答辩人承担保证人责任，答辩人确实以担保人的身份在协议中签字，但担保期限已经超过，15万管理费也是协议书期限届满后所欠，对协议书之后的欠款，答辩人不承担担保责任。同时答辩人不同意原告随意在庭审中多次变更诉讼请求，应以第一次变更的诉请为准。被告刘远备提供证据材料：1.收款收据，用以证明原告向兴安紫金分公司即肖云艺收取管理费，与被告刘远备无关的事实；2.兴安紫金分公司采掘施工合同（两份），用以证明被告刘远备只是材料管理员、造价员，并没有承包分公司及肖云艺借用原告资质承包矿山施工工程的事实。被告肖云艺未作答辩，也为提供证据材料。原告及被告刘远备提供的上述证据，经庭审出示质证，对原告提供的证据1、2，被告刘远备没有异议，但认为根据营业执照载明，原告经营范围为建筑类的施工企业。原告提供的证据3，被告刘远备对其真实性没有异议，被告刘远备系在协议书上作为担保人签字，从协议书第三点第五项看，协议书的有效期为3年，协议书签订时间为2015年1月17日，2018年1月16日届满，被告刘远备仅该期间对兴安紫金分公司关于协议书中的债务承担连带责任，涉案15万元如果系协议书中的债务，也已经超过保证期间。从协议书第二条第二项、第三条第三项、第六条第七项来看，显然是肖云艺挂靠在原告名下或者借用原告资质在经营矿山工程。原告提供的证据4，被告刘远备对其真实性没有异议，但认为系代表兴安紫金分公司或肖云艺出具，欠条上也有分公司盖章。欠款不是被告刘远备所欠，欠款是2018年10月份所欠，不在被告刘远备的担保范围内。对被告刘远备提供的证据1，原告对其真实性没有异议，但认为款项是刘远备支付，当时是作为债务人之一来承担，不能证明被告的待证事实。被告刘远备提供的证据2，原告对其真实性没有异议，但均不能证明被告的待证目的。原告确实和兴安紫金分公司签署了采掘合同，从施工合同上看被告刘远备虽然系材料管理员的身份，但原告是基于欠条主张被告刘远备承担还款责任，欠条代表了被告刘远备的个人行为。上述证据本院作如下认证：双方没有异议的证据，对其证明力予以确认并在卷佐证。对原告提供的证据3、4以及被告刘远备提供的证据1，形式来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，依法确认其作为认定本案相关事实的依据。被告刘远备提供的证据2，与本案无关，对其证明力不予确认。本院依认定的有效证据及当事人庭审陈述，认定事实如下：2015年1月13日，原告设立兴安紫金分公司，负责人为被告肖云艺。2015年1月17日，原告与被告肖云艺签订《设立温州兴安矿山建设有限公司崇礼紫金分公司的协议书》，同时肖云艺加盖了兴安紫金分公司印章。被告刘远备作为担保人在该协议书上签字。该协议书第二条第4项约定，被告肖云艺向原告缴纳风险抵押保证金30万元（签订协议当天缴纳15万元，办理完分公司相关手续后缴纳15万元），协议期满分公司注销后且无协议中的风险抵押责任，原告将在此后6个月内无息退还被告肖云艺风险抵押保证金30万元。协议书第三条第2项约定，被告肖云艺在崇礼紫金矿所承接的工程量在3000万元以下时，需支付原告信息费30万元/年（每年3月25日、7月25日、11月25日分三次支付，每次支付10万）。被告肖云艺在崇礼紫金矿承接的工程的工程量超过3000万元时超出部分需按1%计取且补交，信息费应在本年度12月30日前缴清。原、被告约定协议书有效期为三年。2018年1月16日，协议书履行期限届满，原告与被告肖云艺仍继续履行协议书，但未支付30万元管理费。2018年10月，被告刘远备向原告出具欠条，载明：“温州兴安矿山建设有限公司崇礼紫金分公司2018年度管理费计25万元，大写贰拾伍万元整，在10月底付总公司10万元，剩余15万元春节以前结清。”被告刘远备作为欠款人在欠条上签字，并经肖云艺指示在欠条上加盖兴安紫金分公司财务章。欠条出具后，原告已经从被告肖云艺的工程款中扣除10万元，剩余15万元管理费至今未偿还。另查明原告向本院申请对被告刘远备名下的坐落于苍南县灵溪镇东方景园14幢201室不动产采取保全措施，并支付申请费1770元。本院认为：《设立温州兴安矿山建设有限公司崇礼紫金分公司的协议书》名义上虽为兴安公司与兴安紫金分公司签订，但实际上系被告肖云艺为借用原告兴安公司资质承接矿山工程而与原告签订，原告设立兴安紫金分公司也是根据合同约定便于被告肖云艺实现合同目的，故合同主体系原告兴安公司与被告肖云艺。协议有效期届满后，原告与被告肖云艺仍按原协议继续履行，经原告催讨，被告刘远备与被告肖云艺核实后向原告出具欠条确认欠管理费25万元，同时被告肖云艺指示被告刘远备在欠条上加盖兴安紫金分公司财务章予以确认。而被告刘远备自愿作为欠款人在欠条上签字，应对该笔债务共同承担偿还责任。故被告肖云艺、刘远备应按约定共同向原告支付剩余管理费15万元。被告刘远备辩解其系代被告肖云艺出具欠条，由被告肖云艺或兴安紫金分公司自行承担还款责任，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：肖云艺、刘远备于判决生效后三日内共同支付温州兴安矿山建设有限公司15万元并赔偿利息损失（以15万元为基数，自2019年2月5日起至实际履行之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5050元，财产保全费1770元，均由肖云艺、刘远备共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  吴杨杨人民陪审员  吴同旺人民陪审员  周明南二〇一九年七月三十日书 记 员  黄苗苗附件：苍南县人民法院民事裁判后续释明一、对不具有强制执行内容的裁判文书：1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；二、对具有强制执行内容的裁判文书：4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：苍南县农村信用联社营业部，帐号：20×××37，并注明案号和汇款人；5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。