河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书(2018)豫0305民初4431号原告刘寿洲，男，1937年11月25日出生，汉族，中专文化程度，黑龙江省大庆市人，黑龙江省火电第三工程公司退休员工，住洛阳市涧西区。被告洛阳宝利星汽车销售有限公司。住所地：洛阳市新区奥体花城三期5栋03号。法定代表人马长青。被告洛阳国银投资咨询有限公司。住所地：洛阳市涧西区周山路25号首电医院隔壁。法定代表人马长勇。被告马长青，男，1970年12月28日出生，汉族，住河南省宜阳县。被告马长勇，男，1967年12月28日出生，汉族，住洛阳市洛龙区。被告马喜梅，女，1974年11月20日出生，汉族，住洛阳市洛龙区。原告刘寿洲诉被告洛阳宝利星汽车销售有限公司（以下简称：宝利星汽车销售公司）、洛阳国银投资咨询有限公司（以下简称：国银投资公司）、马长青、马长勇、马喜梅民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘寿洲到庭参加诉讼，被告宝利星汽车销售公司、国银投资公司、马长青、马长勇、马喜梅经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告刘寿洲诉称，2011年12月5日开始，被告宝利星汽车销售公司多次向原告刘寿洲借款用于资金周转，原告刘寿洲通过老伴郑冰义的建设银行账户向被告马长勇、马长青、马喜梅转账支付了被告宝利星汽车销售公司所借款项。截止2014年8月原借款合同展期后共有6份合同文本共计借款本金76万元，被告国银投资公司承诺对所借款项承担保证责任。到2015年2月14日，这6笔借款期限分别届满，被告宝利星汽车销售公司违约不能偿还所借款项，被告国银投资公司也未在合同约定期间履行保证责任。2016年1月10日，经原告多次催讨，各被告相互推诿以各种借口拒绝偿还借款。请求：1、判令各被告连带向原告刘寿洲清偿借款本金76万元人民币；2、判令各被告按月16‰利率向原告刘寿洲支付76万元借款自2014年签订合同之日起至实际给付完毕之日止的利息；3、判令被告国银投资公司以76万元为基数按日利率万分之五向原告刘寿洲支付违约金。4、判令各被告承担本案的诉讼费用、诉讼保全保函费用。被告宝利星汽车销售公司、国银投资公司、马长青、马长勇、马喜梅未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。经审理查明，2011年12月15日起至2014年8月13日间，原告刘寿洲通过其在中国建设银行股份有限公司偃师城东支行开立的24×××47号、其妻郑冰义在中国建设银行股份有限公司洛阳南昌路支行开立的2456019980130448735号DCC活期个人存款账户累计向被告马长勇（543552元）、马喜梅（87760元）、马长青（89680元）的个人银行账户内转款720992元。2014年10月2日向被告马长勇转款36240元（详见：由原告刘寿洲提交到庭的《DCC活期个人存款明细查询》单）。2014年5月13日、5月28日、7月6日、7月21日、8月14日，原告刘寿洲（合同载明的出借人、甲方）与被告宝利星汽车销售公司（合同载明的借款人、乙方）、国银投资公司（合同载明的保证人、丙方）分别签订了国银民借字（2014）第10361、10366、10368、10396、10406、10423号，借款数额共计760000元整的《借款投资理财合同》6份，每份《借款投资理财合同》所对应的借款数额分别为50000元整、160000元整、100000元整、100000元整、300000元整、50000元整。6份《借款投资理财合同》中，只有国银民借字（2014）10423号《借款投资理财合同》约定的借款期限为6个月，其他的5份，即国银民借字（2014）10361、10366、10368、10396、10406号《借款投资理财合同》约定的借款期限均为3个月。6份《借款投资理财合同》就借款利率、还款方式、保证责任、违约责任、管辖及合同签订地的约定均为：“借款利率执行月利率16‰，从出借人实际交款之日起计息至本金结清之日止（见合同第三条）”；“乙方还款方式：按月还息，到期结清本金。除借款人在借款当日将第一个月利息直接支付给出资人外，其余每月20日为乙方的利息结算日。乙方应于每月20日前将当期利息存入甲方指定的银行账户。具体归还方法见还款计划书。若到期遇节假日顺延至节后第一个工作日，利息按实际使用天数计收。甲方授权丙方向乙方代收每月借款利息，乙方同意按期向丙方支付借款利息，借款利息由丙方在每月23日前统一向甲方指定的账户转付。甲方指定的账户为：开户人全称：刘寿洲，开户行：建行，账户：24×××47号（见合同第四条）”；“丙方受乙方委托为本合同项下的借款本金及利息提供连带责任保证，若到期乙方不按期归还借款本金及利息，丙方在收到甲方书面代偿通知后三日内向甲方代偿（见合同第七条）”；“1、乙方未按照合同约定期限偿还本金、利息的，甲方书面要求丙方代偿的，由丙方在三日内代偿；如丙方在三日内未代偿，从第四日起至代偿之日止丙方按日利率万分之五向甲方支付违约金（见合同第十一条）”；“因本合同发生的争议，在协商不成时，各方约定向丙方所在地人民法院提起诉讼（见合同第十五条）”；“合同签订地：洛阳市涧西区（见合同落款处）”。6份《借款投资理财合同》均附有原告刘寿洲、被告宝利星汽车销售公司、国银投资公司三方签名、签章的《借据》、被告国银投资公司为原告刘寿洲出具的《保证函》、被告宝利星汽车销售公司、国银投资公司为原告刘寿洲出具的《还款计划书》。庭审中，原告刘寿洲称“本金没有还过，利息支付到最后一次合同签订之日（即：2014年8月14日之前的借款利息已支付完毕）”。另查明，被告宝利星汽车销售公司系经洛阳市工商（行政管理）局专业分局登记，由该分局车辆交易所管辖的私营企业。该企业的法定代表人为马长青（本案被告），注册资本1000万元，实收资本1000.0万元，经营场所位于洛阳市奥体花城三期5幢03号，联系电话183××××9666，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），企业状态（2017年12月11日）为“在业”，经营范围为“汽车（不含二手车）的销售”，经营期限“自2013年8月2日起至2023年8月1日止”，成立日期为“2013年8月2日”，核准日期为“2017年6月29日”，股东为“马长青（本案被告）”、“马喜梅（本案被告）”（见2017年12月11日的《私营企业基本注册信息查询单》）。被告国银投资公司系经洛阳市工商（行政管理）局涧西分局登记，由该分局南昌路工商所管辖的私营企业。该企业的法定代表人为马长勇（本案被告），注册资本1000万元，实收资本1000.0万元，经营场所位于洛阳市涧西区周山路25号首电医院隔壁，联系电话139××××8816，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），企业状态（2017年12月11日）为“在业”，经营范围为“企业投资咨询（不含证券、期货咨询），财务业务咨询”，经营期限“自2010年10月9日起至2020年10月8日止”，成立日期为“2010年10月9日”，核准日期为“2012年1月13日”，股东为“马喜梅（本案被告）、认缴出资额：400万元、实缴出资额：400万元、出资比例：40、出资方式：货币”，“马长勇（本案被告）、认缴出资额：600万元、实缴出资额：600万元、出资比例：60、出资方式：货币”（见2017年12月11日的《私营企业基本注册信息查询单》）。本院认为，出借人按照公司法定代表人的要求将借款分别支付至公司法定代表人和股东个人账户后，公司的法定代表人和股东以公司的名义与出借人签订借款担保合同，公司的法定代表人和股东又不能提供足以证明其已将借款转至公司账户和将借款用于公司生产经营活动的证据，人民法院可以认定该公司法定代表人和股东的财产与公司的财产混同，出借人将公司法定代表人和公司列为共同被告，并要求公司法定代表人和股东与公司对借款所产生债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。本案被告马长青、马长勇分别是被告宝利星汽车销售公司和被告国银投资公司的法定代表人和股东，被告马喜梅既是被告宝利星汽车销售公司的股东，又是被告国银投资公司的的股东，其三人在原告刘寿洲将涉案借款分别支付至个人银行账户后，又以被告宝利星汽车销售公司和被告国银投资公司的名义与原告刘寿洲签订的6分《借款投资理财合同》，实为《借款担保合同》，却不能提供足以证明其三人已将各自所收到的借款转至借款人被告宝利星汽车销售公司的银行账户及其三人已将各自所收到的借款用于借款人被告宝利星汽车销售公司生产经营活动的，原告刘寿洲将其三人与被告宝利星汽车销售公司和被告国银投资公司列为共同被告，并要求其三人与被告宝利星汽车销售公司和被告国银投资公司对涉案借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。原告刘寿洲要求被告国银投资公司以760000元借款本金为基数，按日利率万分之五向其支付违约金的诉讼请求，因其未说明计算违约金的起止日期，也未提供证据证明其是否已向被告国银投资公司发出过“《书面要求代偿函》”及被告国银投资公司在何日收到了其发出的“《书面要求代偿函》”，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第一百九十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十八条、第二十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条，第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳宝利星汽车销售有限公司、洛阳国银投资咨询有限公司、马长青、马长勇、马喜梅于本判决生效后十日内连带偿还给原告刘寿洲借款760000元，并按月16‰的利率向原告刘寿洲支付自2014年8月15日起至借款付清之日止的借款利息；如被告洛阳宝利星汽车销售有限公司、洛阳国银投资咨询有限公司、马长青、马长勇、马喜梅在本判决指定的期间内未履行上述金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，即加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘寿洲的其他诉讼请求。本案受理费11400元，由被告洛阳宝利星汽车销售有限公司、被告洛阳国银投资咨询有限公司、被告马长青、马长勇、马喜梅共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  丁继军人民陪审员  李 晓人民陪审员  孙海峰二〇一九年七月三十日书 记 员  王丽媛