江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1446号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，营业场所为吉安市吉州区吉福路48号，统一社会信用代码91360800861980194P。负责人：刘晓峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：罗蔺敏，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘少成，男，1941年10月4日出生，汉族，住江西省安福县。原审被告：周红梅，女，1982年1月10日出生，汉族，住江西省安福县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称“人民保险公司”）因与被上诉人刘少成及原审被告周红梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服安福县人民法院（2019）赣0829民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民保险公司的委托诉讼代理人罗蔺敏到庭参加诉讼。被上诉人刘少成及原审被告周红梅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民保险公司上诉请求：1.请求改判人民保险公司承担刘少成的护理费为8459元，比一审判决少8893元；2.本案二审诉讼费由刘少成承担。事实和理由：江西吉安司法鉴定中心评定刘少成护理期为120天，但根据（《三期评定规范》10.2.14.d）条款规定，胫腓骨开放性骨折的护理期为60-90天。人民保险公司诉前对刘少成的护理期申请了重新鉴定，并对出院后护理依赖度申请了鉴定。但在各方共同参与选定鉴定机构后，因刘少成拒绝配合鉴定，致使鉴定无法进行，故对原护理期的评定意见应不予采信。刘少成的护理期应按90天算，出院后63天护理期应按部分护理标准（50%）计算护理费。因此，刘少成的护理费应为：144.6元/天×27天+144.6×（90-27）天×50%=8459元，比一审判决的17352元少8893元。刘少成未予答辩。刘少成向一审法院起诉请求：1、判令周红梅和人民保险公司在交强险范围内赔偿医药费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、财产损失合计50451元；2、判令周红梅在交强险范围外赔偿医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费合计24708.99元。以上两项相加为75159.99元，品除已垫付的25000元，还应赔偿50159.99元；3、本案诉讼费由周红梅和人民保险公司承担。一审法院认定事实：2016年11月9日9时10分，周红梅驾驶未年检的赣Ｄ×××××小型汽车由章庄街往会口村方向行驶至章庄乡塘溪村路段占道，与对面刘少成无证驾驶的无牌普通二轮摩托车相撞，造成刘少成受伤，两车受损的道路交通事故。2016年11月10日安福县公安局交通警察大队作出第2016110901号道路交通事故认定书，认定周红梅负事故主要责任，刘少成负事故次要责任。事发后，刘少成至安福县人民医院住院治疗27天，用去门诊费242元，医药费32597.55元。出院后，安福县人民医院出院医嘱：1、患肢近2-3月禁止负重行走；2、定期复查（1、2、3、6月）；3、1年后视复查情况决定是否将内固定装置取出；4、不适随诊。2017年2月28日刘少成至安福县人民医院门诊治疗，用去门诊费102元。2017年6月21日刘少成至安福县人民医院门诊治疗，用去门诊费102元。刘少成治疗期间，周红梅垫付医药费25000元。2017年6月26日经刘少成委托，江西吉安司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定刘少成为十级伤残；受伤之日起误工期为伍个月，护理期为肆个月，营养期为贰个月，后续康复医疗费人民币捌仟元整（不含鉴定费，含再次入院拆取内固定物费用）。为此，用去鉴定费2800元。2019年1月28日人民保险公司申请对刘少成的左裸关节活动度是否构成伤残、护理期进行重新鉴定及刘少成出院后的护理依赖程度进行鉴定。2019年3月15日江西神州司法鉴定中心发出函件，要求刘少成2019年3月20日下午两点来鉴定，逾期不到场将作退案处理。后刘少成未到场，鉴定未做成。另查明，赣Ｄ×××××小型汽车在人民保险公司投保了交强险及在其他保险公司投保了商业三者险，事故发生在保险有效期间。一审法院认为，公民的人身权利依法应予以保护。安福县公安局交通警察大队作出的第2016110901号道路交通事故认定书，程序和内容不违反法律规定，且没有相反证据足以推翻该认定，可予以采信。因此周红梅对刘少成因此事故所产生的损失承担70%赔偿责任，刘少成自担30%责任。人民保险公司对刘少成的伤残等级等有异议，申请重新鉴定。因刘少成年龄大、身体状况差等原因导致鉴定未成，故江西吉安司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中关于伤残等级结论，不予采信。刘少成在提供充足证据的情况下对该部分损失可另行主张。同时该司法鉴定意见书中护理期、营养期、后续康复医疗费结论，人民保险公司虽有异议，但该鉴定为合法、有资质的鉴定机构出具，且可同刘少成的损害事实、治疗情况、出院医嘱、年龄、身体状况等相互印证，依法可以采信，故对鉴定意见书中护理期、营养期、后续康复医疗费结论予以采信。关于该司法鉴定意见书中误工期结论，因人民保险公司有异议，且刘少成已年满75周岁，加之刘少成提供的证据不足以证明有误工损失，故对鉴定意见书中误工期不予采信。刘少成的医疗费用33193.55元，有票据及出院医嘱为凭，应予以认可。后续治疗费8000元，有司法鉴定意见书为凭，予以认可。住院伙食补助费405元、营养费900元的计算符合法律规定，予以认可。刘少成诉请的护理费过高，应按实际住院天数计算护理费，故护理费核定为17352元（120天×144.6元/天）。刘少成诉请的交通费未提供相关票据予以证实，但考虑到交通费为合理开销及住院天数的实际情况，刘少成主张500元交通费合理，予以认可。刘少成因本次事故受伤，在其提供充足证据的情况下可对伤残赔偿金、精神抚慰金另行主张。刘少成主张财产损失赔偿2000元，因未提供任何证据证实，对该部分损失不予支持。综上，刘少成损失合计60350.55元。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔付。刘少成损失共计60350.55元，人民保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿刘少成17852元，在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元。因周红梅表示超出交强险的赔付由其先行承担再通过协商等方式向所投商业三者险的保险公司主张，故刘少成剩余损失32498.55元，按刘少成和周红梅责任承担比例，刘少成自担9749.57元，周红梅负担22748.99元。周红梅在事故中垫付25000元，其在庭审中提出垫付费用在本案中一并解决，为避免当事人诉累，故人民保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿刘少成27852元，人民保险分公司返还周红梅垫付款2251.01元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿刘少成25600.99元；二、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司于判决生效后十日内返还周红梅垫付款2251.01元。三、驳回刘少成其他诉讼请求。案件受理1054元，减半收取计527元，鉴定费2800元，共计3327元，由刘少成负担300元，周红梅负担3027元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：刘少成的护理期应认定多少日以及护理费如何计算。江西吉安司法鉴定中心根据被鉴定人刘少成左胫腓骨开放性骨折的伤情，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）等有关规定，作出吉安司鉴中心【2017】临鉴字第797法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为刘少成的护理期为肆个月。人民保险公司申请对刘少成的左裸关节活动度是否构成伤残、护理期及出院后的护理依赖程度进行鉴定，经一审法院同意并委托鉴定机构后，刘少成无正当理由拒不配合鉴定。本院经查询《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014），其中10.2.14胫腓骨骨折d)开放性骨折：误工150-180日，护理60-90日，营养60-90日。根据该条规定，刘少成伤情的护理期可认定为90日。其相应护理费为144.6元/天×90天=13014元。人民保险公司所提误工费按90天计算的上诉理由与事实及规定相符，可予支持；人民保险公司所提出院后63天护理期按部分护理标准（50%）计算护理费的意见没有事实和法律依据，对该意见不予采纳。刘少成的损失依法核定为：医疗费33193.55元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费405元、营养费900元、护理费13014元、交通费500元，共计56012.55元。以上损失，由人民保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿13514元，人民保险公司共赔偿23514元。剩余损失56012.55-23514=32498.55元，由刘少成和周红梅按责任比例承担，刘少成承担32498.55元×30%=9749.57元，周红梅承担32498.55元×70%=22748.99元。周红梅已垫付25000元，刘少成尚应返还周红梅25000-22748.99=2251.01元，为避免当事人诉累，该2251.01元可从人民保险公司赔偿给刘少成款项中直接扣减予以返还给周红梅，即人民保险公司赔偿刘少成23514元，其中支付给刘少成21262.99元，返还周红梅2251.01元。综上所述，人民保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持安福县人民法院（2019）赣0829民初44号民事判决第二、三项；二、变更安福县人民法院（2019）赣0829民初44号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司于本判决生效后十日内赔偿刘少成21262.99元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1054元，减半收取计527元，鉴定费2800元，共计3327元，由刘少成负担300元，周红梅负担3027元。二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡文君审判员  陈 麒审判员  罗良华二〇一九年七月二十四日法官助理高晓丽书记员王荷英