山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终1188号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司。负责人：张建军，公司经理。委托诉讼代理人：张某，山西泰邦律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：杨某1，男，汉族，农民，山西省文水县人。委托诉讼代理人：杨某2，女，1990年３月10日生，系杨某1之女。原审被告：梁某，男，汉族，山西省平遥县人。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司因与被上诉人杨某1、原审被告梁某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省文水县人民法院（2018）晋1121民初1415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司的委托诉讼代理人张某、上诉人杨某1及其委托诉讼代理人杨某2均到庭参加诉讼，原审被告梁某经合法传唤无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司上诉请求：1.依法撤销山西省文水县人民法院(2018）晋1121民初字1415号民事判决,依法改判上诉人少承担20922.24元的赔偿责任;2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院按农林牧渔业在岗职工平均工资计算被上诉人误工费没有事实依据。被上诉人杨某1在事故发生时已经近60周岁,而且被上诉人在一审过程中没有提供证据证明其因本起交通事故造成误工损失,故上诉人对被上诉人的误工费不予认可,但一审法院却置上诉人的观点及客观事实于不顾,判决上诉人承担17072.24元的赔偿责任没有事实依据。二、一审法院判决上诉人承担营养费于法无据。虽然在一审过程中,被上诉人提供了其住院病历,但在两次住院的病历中均未有关于“加强营养”的医嘱,故上诉人不应承担被上诉人营养费,一审法院判决上诉人多承担3850元的营养费于法无据,应予撤销。杨某1辩称，一、一审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予维持。事故前被上诉人未满60周岁，一直参加生产劳动，依法应计算误工费。一审中经鉴定误工期为120天，营养期为77天，上诉人对此鉴定没有提出异议。二、关于营养费，一审法院按照住院77天计算，并依责任判决上诉人承担是正确的。原审被告梁某未陈述意见。杨某1向一审法院起诉请求：一、判令二被告赔偿原告各项经济损失共计96544.62元。二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：根据当事人的陈述和审查确认的证据，一审法院确认如下事实：××××××系被告梁某所有，且在被告中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司投保交强险和商业责任险，其中强制保险限额为122000元，保险期限为：2017年5月17日起至2018年5月17日止；商业保险限额为100万元，期限为2017年5月17日起至2018年5月17日止。2018年3月30日13时30分，被告梁某驾驶车牌号为××××××，沿省道320（祁方线）行驶至省道320线（祁方线）15公里300米时，与原告杨某1驾驶的普通摩托车碰撞，致使原告杨某1受伤，两车受损的交通事故，经山西省文水县公安局交警大队道路交通事故认定书，认定：被告梁某负主要责任，原告杨某1负次要责任。事故发生后，原告在文水县人民医院救治花医疗费13587.10元，门诊费1765.78元，共计15352.88元。住院期间因原告杨某1突发冠状动脉粥样硬化，在山西省心脑血管病医院治疗4天，花医疗费11899.31元，其中医保支付6177.83元，个人支付5721.48元，共住院治疗77天（包括山西省心脑血管病医院4天）。事故发生后，被告梁某垫付原告医疗费15000元，门诊费、急救费3054.38元。2018年9月11日原告杨某1委托山西省文水司法鉴定中心鉴定，［2018］伤鉴字第135号司法鉴定意见书鉴定为十级伤残，误工期120日、护理期77日、营养期77日，鉴定费2500元。审理中被告人保公司向一审法院提出重新鉴定申请书，一审法院委托山西光大司法鉴定所于2018年12月19日重新鉴定，鉴定意见为：原告杨某1的损伤程度为十级伤残。一审法院认为，原告杨某1、被告梁某违反交通安全法规造成交通事故，交警部门事故认定原告杨某1负事故次要责任，被告梁某负本次事故主要责任，事实清楚，适用法律准确，一审法院予以确认。被告梁某作为事故车辆实际所有人，对原告杨某1的合理损失应承担赔偿责任，鉴于××××××在被告人保公司投保交强险与商业险，事故发生在保险期内，故原告杨某1因本次交通事故造成的合理损失依法由被告人保公司在交强险与商业险限额内赔付；根据《山西省高级人民法院关于二0一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》之规定，一审法院依法认定本次事故造成原告杨某1损失为：1、医疗费（15352.88元-10000元）×70％＋10000元=13747.02元；2、根据原告杨某1伤情诊断及治疗休养的需要酌定120天，确定误工费为山西省2017年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资142.27元／天×120天=17072.24元；3、护理费原告住院77天，根据山西省2017年居民服务在岗职工平均工资105.61元／天×77天=8131.97元；4、营养费50元／天×77天×70％=2695元；5、住院伙食补助费100元／天×77天×70％=5390元；6、交通费（包括救护车费）酌情考虑1800元；7、残疾赔偿金（10788元＋8424元）×20年×10％=38424元；8、被抚养人生活费8424元×20年×10％÷2人=8424元；9、精神抚慰金酌情认定3000元；10、鉴定费2500×70％=1750元，以上共计100434.23元，扣除被告梁某垫付18054.38元，还应支付82379.85元，原告要求赔偿摩托损失费1000元，无据可证，一审法院不予支持。判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司于本判决生效后十五日内在交强险与商业险限额范围内赔偿原告杨某1医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等共计100434.23元，扣除被告梁某垫付的18054.38元，还应赔偿82397.85元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司于本判决生效后十五日内赔偿被告梁某垫付医疗费、门诊费、救护车费共计18054.38元；三、鉴定费2500元，原告杨某1承担750元，被告梁某承担1750元。四、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1107元，原告杨某1承担332.1元，被告梁某承担774.9元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求未提交证据。二审查明事实同一审，本院予以确认。本院认为，关于误工费，受害人无固定收入，不能证明其最近三年的平均收入状况的，依法可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。被上诉人杨某1事故前以种地及打工为生，故一审法院参照2017年度农、林、牧、渔业在岗职工工资金计算误工损失并无不妥，上诉人主张被上诉人事故时近60周岁，未提供误工损失，不应赔偿的理由依法不能成立。关于营养费，事故造成被上诉从杨某1十级伤残，且经司法鉴定营养期为77天。故一审法院依法计算营养费符合法律规定，本院予以确认。综上，上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费323.0元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司负担。本判决为终审判决。审判长 马兴华审判员 潘 文审判员 张晓玮 二〇一九年七月十七日书记员 冯 宏