四川省广元市利州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0802刑初57号 公诉机关广元市利州区人民检察院。 被告人彭路，男，生于1994年8月18日出生地四川省广元市利州区，汉族，大专文化，住四川省广元市利州区。2018年6月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年7月27日被依法逮捕。现羁押于广元市看守所。 辩护人张健，四川中玉律师事务所律师。 被告人廖明宇，男，生于1999年9月29日出生地四川省广元市利州区，汉族，中专文化，住广元市利州区。2018年7月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年8月28日被依法逮捕；2019年2月1日经本院决定取保候审。现在家候审。 辩护人吴敏，四川力发律师事务所律师。 广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉﹝2019﹞19号起诉书指控被告人彭路、廖明宇犯贩卖毒品罪一案，于2019年1月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广元市利州区人民检察院指派检察员高剑虹出庭支持公诉，被告人彭路及其辩护人张健，被告人廖明宇及其辩护人吴敏均到庭参加了诉讼。期间，公诉机关申请延期审理一次，本院予以准许。本案现已审理终结。 广元市利州区人民检察院指控，1、2018年5月30日21时许，吸毒人员任某电话联系被告人彭路向其购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）约0.2克，被告人彭路安排被告人廖明宇将毒品送至任某居住的东方盛世楼下，并向任某收取毒资人民币200元，廖明宇随即将该200元交给被告人彭路。 2、2018年6月3日凌晨3时许，被告人彭路在广元市利州区厂附近，将一小包冰毒（约0.2克）卖给吸毒人员邓某。邓某通过微信向被告人彭路支付人民币200元。 3、2018年6月21日，被告人彭路在“老二”（身份信息不详）处购得5小包冰毒。当晚20时许，邓某电话联系彭路欲购买200元钱的冰毒，22时许，两人在广元市利州区坝派出所对面街道进行交易时，被办案民警当场抓获，现场从彭路身上查获冰毒7小包（净重2.15克）。 公诉机关提交了毒品存于卷宗的物证照片；受案登记表、立案决定书等书证；证人邓某、任某、杨某的证言；被告人彭路、廖明宇的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认等笔录；视听资料、电子数据等证据支持其指控，认定被告人彭路、廖明宇的行为已构成贩卖毒品罪，其中被告人彭路系主犯，被告人廖明宇系从犯。 ＭＳＮ毒品辅料，并非甲基苯丙胺，不构成贩卖毒品罪；第三次是犯罪引诱，被告人彭路庭审起初阶段辩称，指控的第一、二次贩卖的是ＭＳＮ毒品辅料，并非甲基苯丙胺，不构成贩卖毒品罪；第三次是犯罪引诱，被抓获时其与邓某通电话时没有说过卖毒品的话，只是让邓某吸食毒品，被查获的毒品中一包是辅料，足以说明其没有贩卖毒品的故意。后提交了书面悔罪书，认可公诉机关指控的第一次、第二次的犯罪事实，并认罪服法，请求从轻处罚。 被告人彭路辩护人的辩护意见是，第一，对于指控的第一次、第二次事实及被告人彭路构成贩卖毒品罪无异议；第二，指控的第三次不应当作为本案次数的定案依据。具体理由：1、此次是邓某在公安机关控制下的犯意引诱，不排除有一定的交易想法，但是交易并没有成功，也是不可能完成的，是犯罪未遂。2、本案中彭路开始就给公安机关说身上有两种东西，一种是吸食的毒品，一种身上还有一定量的ＭＳＮ。之前也多次辩解和别人交易的ＭＳＮ，还有购买毒品的人提出了交易的不是毒品要求退钱的事实发生，应当对这包毒品的含量进行鉴定，如果本包毒品的含量的确很低，那么彭路的行为是不构成犯罪。因此这笔达不到证据确实、充分，不应当以次数定罪量刑。第三，量刑情节。被告人彭路对前两次是认可的，具有坦白情节；本案的大量毒品没有流入社会，并没有造成严重的社会后果。综上，建议对被告人判处一年以下有期徒刑。 被告人廖明宇对指控事实无异议，当庭自愿认罪。其辩护人辩护意见是，第一，对于公诉机关指控被告人廖明宇贩卖毒品的事实及罪名均无异议。第二，量刑情节方面：1、被告人廖明宇具有坦白情节；2、被告人廖明宇在未成年时候的犯罪且判处了缓刑，不应当作为前科从重处罚。建议判处拘役四个月。 经审理查明，1、2018年5月30日21时许，吸毒人员任某电话联系被告人彭路向其购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）约0.2克，被告人彭路安排被告人廖明宇将毒品送至任某居住的东方盛世楼下，并向任某收取毒资人民币200元，随即将该200元交给被告人彭路。 2、2018年6月3日凌晨3时许，被告人彭路在广元市利州区厂附近，将一小包甲基苯丙胺（约0.2克）卖给吸毒人员邓某。邓某通过微信向被告人彭路支付人民币200元。 3、2018年6月21日20时许，吸毒人员邓某电话联系被告人彭路欲购买200元钱的甲基苯丙胺，同日22时许，双方按约定来到广元市利州区坝派出所对面街道碰面后，即被办案民警当场抓获，现场从被告人彭路身上查获毒品可疑物7小包（经称量净重2.15克）。经鉴定，所查获的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺。 上述事实，有经当庭举证并经质证的下列证据予以证实： （一）物证。 查获的毒品可疑物存于卷宗的照片。证实涉案毒品的状况。 （二）书证。 1、受案登记表、立案决定书。证实案件来源的合法性。 2、抓获经过及情况说明。证实被告人彭路、廖明宇均系抓获归案。 3、被告人户籍信息。证实被告人彭路、廖明宇均达到刑事责任年龄。 4、扣押决定书。2018年6月22日，公安机关对从彭路身上查获的7包毒品可疑物及金色苹果手机一部进行了扣押。 5、通话记录。2018年5月30日21时52分被告人彭路、廖明宇进行了通话；同日22时01分被告人彭路与任某进行了通话；2018年6月3日1时至3时期间被告人彭路与邓某进行了多次通话；2018年6月21日20时至22时31分期间被告人彭路与邓某有多次通话。 6、行政处罚决定书。证实被告人彭路、证人任某均因吸毒被行政处罚。 7、前科查询表、社会危险性情况说明表。证实被告人廖明宇未成年时曾受过刑事处罚。 （三）证人证言。 1、证人邓某的证言。证实其微信号是×××，被告人彭路微信号是“ｓｕｈｅ75”，微信昵称是“苏荷”。2018年6月3日3时左右，我给彭路打电话想在他那里买200元钱大概0.5克左右的冰毒，他当时让我到120附近他的家里去，我到他家里进行的交易，通过微信给他转了200元钱。 2018年6月21日20时左右的时候，我给彭路发微信问他有没有东西，他让我打电话说，后来我给他打电话让他给我拿个200元的东西，他叫我到东坝派出所门口去，让我到了东坝派出所就给他打电话。之后我就到了东坝派出所的门口又给打电话，他让我到22楼去，我就给他说上面的人我不认识，我在下面等他，之后我又给他发了微信让他下楼来，后面他就下楼来了。他来之后，我准备给他钱的时候看见他把准备卖给我的东西拿在右手里面的，我正准备给钱时就被警察抓了。 2、证人任某的证言。该证人外号康娃子，微信号鬼谷子。证实5月底的时候我在家里想吃冰毒就联系彭路有没有冰毒，彭路说有，我就让他给我带过来，他就说他让廖明宇给带过来，他当时好像还说不收现金，要我给他微信转账，当时我只有现金，之后我们商量让廖明宇带过来，把钱直接给廖明宇。之后差不多10点过的时候，廖明宇就到了我家楼下打电话给我，我就下楼，然后给他拿了200元钱，他就把冰毒直接给我，廖明宇把钱拿了之后他直接走了，我上楼把买来的冰毒就吃完了。 （四）被告人供述与辩解。 1、被告人彭路的供述与辩解。供述2018年6月3日凌晨3点，邓某给我打电话说要一个200元的东西，我让他到120的便民超市来，还让他把我的微信加上，邓某到了后，我下楼给他拿了一袋冰毒，邓某通过微信转给我了200元钱。 2018年6月21日晚上8点左右，邓某先给我发微信，然后我让他给我打电话。内容是问我有没有冰毒，他要个200元的冰毒，我当时身上没有冰毒，我问他什么时候要，他说吃完饭后给我打电话。11点左右，邓某给我打电话，我就叫他到东坝派出所来，他到了后，我们在东坝派出所对面的口腔医院门口见面，我给他发烟，他说他要抽自己的烟，我正在把烟往裤包里面装时，警察就冲过来把我抓住了。 2、被告人廖明宇的供述与辩解。2018年5月30号晚上，彭路给我打电话让我到“趣尚”网吧去上网。当我到了那个网吧之后，彭路就给我说任某要东西，他当时走不开，所以让我去下，我当时没有说话，也就默认了，然后彭路就直接把一小包冰毒给了我，我拿到冰毒之后就揣到口袋里面了，这时任某也给我打了个电话催我快点给他拿过去，然后我就打了个车，直接把那小包冰毒送到东方盛世任某住的楼下，我把冰毒给他之后，他当时还嫌少，还跟彭路在微信上面说了一会，他们说了不到10分钟的样子，任某就把200块的现金给了我，我拿到钱就坐了个出租车回到“趣尚”网吧，然后把任某给我的那200块钱交给了彭路后就走了。 （五）鉴定意见。 鉴定意见及鉴定结论告知书。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，送检的7个样本均含有甲基苯丙胺。公安机关已将此结论告知被告人彭路。 （六）勘验检查、辨认笔录。 1、检查笔录。2018年6月21日22时42分至22时51分，侦查人员对当场抓获的被告人彭路进行了人身检查，并从其右侧裤包内查获毒品可疑物1包，从一个碎花图案的纸盒内查获毒品可疑物4包，左后侧裤包内查获毒品可疑物2包。彭路称检查出的一包内为“毒品辅料”，其他均为毒品冰毒。 2、毒品称重笔录及电子秤检测证书。2018年6月21日23时54分至6月22日0时22分，侦查人员对从被告人彭路身上查获的毒品可疑物进行了称量，共计净重2.15克。 3、辨认笔录。证实被告人彭路、廖明宇之间的相互辨认情况；任某辨认出被告人彭路、廖明宇；廖明宇辨认出任某；邓某与彭路的相互辨认的情况。 4、毒品取样笔录。证实对查获的毒品可疑物进行取样的情况。 5、检测报告。经吸毒现场检测，被告人彭路与任某为阳性，邓某、廖明宇为阴性。 （七）电子数据及视听资料。 1、检查笔录及照相。2018年7月17日，侦查人员在看守所当着彭路的面对彭路使用的手机内的微信聊天记录及交易记录进行了检查，检查到彭路所使用的微信号为“ｓｕｈｅ75”的微信与微信号为“ｋｋ346250386＂（微信名鬼谷子）、微信号为“ｘｐ135××××8461＂（微信名空间）、微信号：＂ｙｚｊ199011＂（备注名杰娃子）、微信号：＂ｚｈｏｎｇｓｈｅｎｇａｉｌＩ＂（微信名休眠。）微信号:×××（备注名小明娃子）、微信号：＂ｄｃ182××××4484＂（微信名未来的你、）等多人有多次聊天转账记录，侦查人员遂将该手机微信内的数据进行提取并进行照相，其中包括被告人彭路与任某（微信名为鬼谷子）于2018年5月30日的聊天记录；被告人彭路与邓某（微信名为未来的你）于2018年6月21日晚8时许的微信聊天记录。因检查地点为看守所，故无见证人现场见证，已全程录音录像。 2、光盘及资料制作说明。证实（1）2018年6月21日22时41分至22日凌晨0时23分，侦查人员在广元市利州区检查视频及对在彭路处查获扣押的毒品可疑物称量取样的录像记录。（2）2018年7月17日检查彭路手机内容及对微信聊天记录进行提取的视频。 3、光盘及制作说明。系对被告人彭路、廖明宇讯问的同步录音录像。证实对二被告人讯问的合法性。 上列证据来源合法，内容客观真实，且与本案相关联，并能相互印证，均予以采信。 关于公诉机关所出示的证人杨某的证言；杨某尿液检测报告；被告人彭路与杨某（微信名为小明娃子）于2018年5月27日的微信聊天记录和通话记录，均与本案指控事实无关联，本院不予采信。 关于被告人彭路提出其2018年6月21日没有与邓某说过交易毒品的质证意见。公诉机关所出示的讯问被告人彭路同步录音录像，证实被告人彭路的供述与辩解系公安机关合法取得，被告人彭路没有提出证据或合理理由否定该供述。故此质证意见不成立，本院不予采信。 本院认为，被告人彭路、廖明宇明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。 被告人彭路与被告人廖明宇出于共同故意向任某贩卖甲基苯丙胺，系共同犯罪。在此共同犯罪中，由于被告人彭路系犯意的制造者，亦系毒品的所有者，安排被告人廖明宇向购毒人员输送毒品，且系贩卖毒品行为利益的所得者，起了主要作用，系主犯；被告人廖明宇听从被告人彭路的安排将毒品运送至购毒者处，收取毒资后交于被告人彭路，起了辅助、次要作用，系从犯。 关于被告人彭路提出第三次没有贩卖毒品的故意及其辩护人提出第三次是犯罪引诱及犯罪未遂，不应当计入犯罪次数的辩解、辩护意见。由于公诉机关所出示的抓获经过情况说明、证人邓某的证言及被告人彭路的供述与辩解，证实本案证人邓某为协助民警抓获被告人彭路，于2018年6月21日20时许通过电话联系被告人彭路，发出了购买价格为人民币200元的甲基苯丙胺的意思表示，在被告人彭路问什么时候要时，邓某回答饭后联系。当日22时许，证人邓某再次打电话给被告人彭路，彭路让其到广元市利州区坝派出所见面，邓某到达后按被告人彭路的指定，到达该所对面街道处，与被告人彭路见面时被公安机关抓获。由此可见，被告人彭路与邓某于2018年6月21日20时许已形成了毒品交易的意思联络，并约定了交易毒品的种类、价格和交易时间。当日22时许，双方再次电话联系约定了见面地点，此次虽没有语言明示见面的目的，但按双方约定的意思足以说明双方是为毒品交易而到达的约定现场，即此属于为毒品交易实施的实质行为，不论公安机关在场与否，均属于犯罪既遂。另被告人彭路在2018年6月21日之前，与任某、邓某已经存在毒品交易，说明被告人彭路已经存在贩卖毒品的犯意，2018年6月21日这次贩卖毒品是被告人彭路本来的意思表示，而非所辩解、辩护犯罪引诱下所形成的犯意，邓某电话求购，无非是为被告人彭路贩卖毒品提供的一个机会，这与被告人彭路犯罪意图的产生与否无关，此次抓获系公安机关采用的侦查手段，并非犯意引诱。综上所述，第三次属于犯罪引诱及犯罪未遂的辩解、辩护意见、不成立，本院不予采纳。 关于被告人彭路辩护人提出被告人彭路具有坦白情节的辩护意见。被告人彭路在公安机关如实交待了公诉机关指控的第二次、第三次犯罪事实，没有如实交待指控的第一次犯罪事实；在庭审起初阶段辩解自己的行为不构成贩卖毒品罪，后又认可指控的第一次、第二次犯罪事实，对指控的第三次犯罪事实提出其随身携带的毒品是供其吸食的，与邓某见面是让邓某共同吸食毒品，没有贩卖毒品故意的辩解意见。由于该辩解意见足以达到否定犯罪事实的程度，不符合如实供述犯罪事实的情形，不能认定其具有坦白情节。故此辩护意见不成立，本院不予采纳。 关于被告人廖明宇辩护人提出被告人廖明宇具有坦白情节的辩护意见。被告人廖明宇在归案后直至庭审均如实供述了自己的犯罪事实，系坦白。故此辩护意见成立，本院予以采纳。 被告人彭路多次向他人贩卖毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”情形，依法应当加重处罚；鉴于被告人彭路认可了公诉机关指控的部分犯罪事实，且具有吸食毒品的情节，可能对查获的毒品部分进行吸食，因此在量刑时酌情予以从轻处罚。被告人廖明宇系从犯，依法应当从轻处罚；被告人廖明宇具有坦白情节，依法可从轻处罚；被告人彭路、廖明宇自愿预缴罚金，可对其从轻处罚。本案所扣押的金色苹果手机，系作案工具，依法应予没收；被告人彭路收取任某毒资人民币200元、邓某毒资人民币200元，均系非法所得，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定，判决如下： 一、被告人彭路犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币伍千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年6月22日起至2021年7月21日止；罚金已预缴。） 二、被告人廖明宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月十天，并处罚金人民币二千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年7月23日起至2019年2月1日止；罚金已预缴。） 四、本案所扣押的作案工具金色苹果（型号：A1586）手机一部，予以没收；扣押的甲基苯丙胺2.15克予以没收，由公安机关依法处置；被告人彭路退缴非法所得人民400元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 敏 人民陪审员  张明华 人民陪审员  贾 彬 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  贾子寅 张媛 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： 第一项向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的。