广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5321民初884号原告：叶伟杰，男，1982年2月20日出生，汉族，居民，住新兴县。委托诉讼代理人：梁荣军，广东睿讯律师事务所律师。被告：新兴县新城镇筠景货运部（经营者：苏杰南，男，1992年5月2日出生，汉族，居民，住新兴县稔村镇稔村村委稔村顺龙坊4队51号）。住所地：新兴县（何灶杰房屋第三卡）。委托诉讼代理人：李新林，广东来邦律师事务所律师。原告叶伟杰与被告新兴县新城镇筠景货运部（下称筠景货运部）劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶伟杰及其委托诉讼代理人梁荣军，被告筠景货运部的委托诉讼代理人李新林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶伟杰向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付没有签订劳动合同的双倍工资60500元；2.判令被告向原告支付延长工作时间的加班工资103788元；3.判令被告向原告支付待通知金5500元；4.判令被告向原告支付休息日加班工资26500元。事实与理由：原告是被告雇请的司机，负责驾驶搅拌车将混凝土从搅拌站运输到指定的建筑工地。因双方之间的劳动关系争议纠纷，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出新劳人仲案字［2019］第10号《仲裁裁决书》，裁决解除双方的劳动关系。原告认为，被告没有依照法律规定与原告签订书面劳动合同，应当依法支付双倍工资；且被告安排原告在法定工作时间之外和节假日加班，应当支付加班工资。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告筠景货运部庭前提供书面辩称，叶伟杰系本货运部自2017年10月3日起雇请的司机,负责将商品混凝土从搅拌站运输到指定工地工作，实行不定时工作制度，平均每周工作时间不超过44小时，遵循按劳分配、多劳多得的原则，按月基本工资1500元加每车货提成30元计算绩效工资。叶伟杰分别于2018年9月4日8时54分和2018年11月6日16时30分，先后两次在本货运部的微信工作群（群员有59人）上公开辱骂广东筠宏混凝土有限公司为“垃圾站”，对该公司搅拌站的声誉、内部管理造成不良影响，本货运部属服务型行业，广东筠宏混凝土有限公司是本货运部的大客户，由于本货运部的员工出言不逊而影响了广东筠宏公司的商誉，造成一定的经济损失，本货运部因此赔偿了该公司6000元，并已向该公司真诚道歉。正因为叶伟杰在工作中缺乏精诚服务客户的理念，直接造成了本货运部经济损失6000元，叶伟杰负有不可推卸的过错责任，其行为严重违反了本货运部的规章制度，据此，2018年11月17日，本货运部发出《通报》，念在其是初犯，只作警告处理，并要求叶伟杰冷静地反省自身工作的不足之处。但叶伟杰自2018年11月17日起擅自离岗没有上班，一直旷工至今，并在离岗两个月后，于2019年1月17日第一次提出了仲裁申请。2019年3月11日，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出了新劳人仲案字[2019]第10号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、解除劳动关系。二、解除劳动关系产生的经济补偿金和经济赔偿金共2个月为4950元×2=9900元。三、国家法定假日加班费，五一、中秋、国庆、元旦等加班费6天×3=18天×177元=3186元。本货运部不服该裁决书的裁决而提出起诉（另案处理）。由于叶伟杰在微信工作群中公开发言辱骂本货运部的重要客户，给本货运部造成经济损失6000元，再加上其无正当理由而拒绝上班，其行为已经严重违反了本货运部的管理制度（详见《搅拌站车队管理制度》第2.7条、2.8条的规定），根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）、（三）项“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的;（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；”的规定，由于叶伟杰的行为严重违反本货运部的规章制度且严重失职给本货运部造成重大损害，本货运部有权解雇叶伟杰，叶伟杰主张本货运部违法解除劳动关系而需支付待通知金、未足额支付的工资、早晚餐补费及加班工资的理据不足，请法院不予采信其主张。至于叶伟杰主张没有签订劳动合同的双倍工资问题，首先其主张已超过一年的仲裁时效（其有效期间自2017年3月13日至2018年11月2日，而原告于2019年3月13日主张权利），失去胜诉权；其次，其他员工均与本货运部签订了劳动合同，仅有叶伟杰和彭某故意拒绝签订劳动合同，因此，应当由其自行承担过错责任，本货运部无需支付双倍工资给叶伟杰。庭审中，被告变更及补充答辩意见：1.认为本案属于劳务合同纠纷，原告错告主体，理由是叶伟杰于2017年10月3日受雇于苏杰南，一直工作到2018年11月17日，而被告成立时间为2018年5月30日，原告没有入职至被告处工作的任何证明，因此原告与被告不存在劳动关系，原告只与苏杰南存在劳务关系；2.原告应当举证证明其加班的事实，由于双方实行不定时工作制，因此不存在加班的情形。本院经审理认定事实如下：被告于2018年5月30日注册成立，属个体工商户，经营者为苏杰南，其经营范围是道路货物运输。原告受苏杰南雇请，入职时间为2017年10月3日，岗位为司机，主要工作是将混凝土从搅拌站运输到指定地点。原告的工作方式实行不定时工作模式，按劳分配，根据业务进展情况安排车辆和司机，而原告的工资构成则为月基本工资加每运输一车货物计算提成，每月所得薪酬并不固定，多劳多得。在工作期间，被告未曾与原告签订劳动合同，亦未曾为原告购买社保。在工作过程中，被告的客户广东筠宏混凝土有限公司分别于2018年9月5日、11月7日先后两次发函给被告，函中陈述其收到被告筠景货运部的司机叶伟杰对本站的辱骂，要求被告加强对其雇请司机的管理，并先后分别要求被告向其赔偿2000元、4000元。后被告合共赔偿了6000元给广东筠宏混凝土有限公司。2018年11月17日，被告作出处罚并通报：对司机叶伟杰扣罚500元，在工作安排上取消方案二绩效，即从2018年11月起取消工资保底资格；由正班司机转为顶班司机，排班一律听从车队负责人安排。该通报由被告加盖公章予以确认。自此，原告无再继续上班。随后，原告认为被告无故辞退被告，违法解除双方之间的劳动关系，遂于2019年1月17日向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，提出以下仲裁请求：1.解除劳动关系；2.要求被告支付经济补偿金和经济赔偿金共2个月9900元（4950元/月×2个月）；3.要求被告支付法定节假日（五一、中秋、国庆、元旦等共6天）加班费3186元（6天×177元/天×3倍）。新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会经审查，于2019年3月11日作出新劳人仲案字［2019］第10号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付解除劳动关系的经济赔偿金9900元给原告；三、被告支付法定节假日加班费3186元给原告。被告对该仲裁裁决不服，于2019年3月22日诉至本院，诉求为：1.判令解除被告筠景货运部与原告叶伟杰的劳动关系；2.判令被告筠景货运部不用赔偿原告叶伟杰的经济赔偿金9900元以及法定节假日加班费3186元；3.案件受理费由原告叶伟杰承担。本院于2019年5月31日作出（2019）粤5321民初561号民事判决，认定原告叶伟杰是被告筠景货运部雇请的员工，双方无签订劳动合同，且被告筠景货运部不存在违法解除劳动合同的情形，遂判决：一、被告筠景货运部与原告叶伟杰的劳动关系自2018年11月18日起解除。二、被告筠景货运部不用支付经济赔偿金9900元给原告叶伟杰。三、被告筠景货运部不用支付法定节假日加班费3186元给原告叶伟杰。该案现已生效。原告除就上述事由提起劳动仲裁外，其还以被告筠景货运部未与其签订劳动合同和未支付加班工资为由于2019年3月向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，提出以下仲裁请求：1.要求支付没有签订劳动合同的双倍工资60500元；2.要求支付延长工作时间的加班工资103788元；3.要求支付待通知金5500元；4.要求支付休息日加班工资26500元。新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会经审查，于2019年4月24日作出新劳人仲案字［2019］第28号仲裁裁决书，裁决如下：一、被告支付待通知金5500元给原告；二、驳回其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，于法定期限2019年5月10日诉至本院，并提出本案的诉求。诉讼中，原告申请证人彭某出庭作证，彭某陈述其亦为被告筠景货运部的员工，双方没有签订劳动合同，其他员工的合同都是2019年年初才签订的；原告与彭某均实行不固定时间的工作模式，上班时间普遍是早上6点，一天工作差不多15个小时，都是超时间工作。彭某还陈述其是受苏杰南的雇请，但与原告都是在被告筠景货运部工作，从其入职以来被告的经营模式一直无改变。另查明，原告当月工资次月发放，即原告离职前十二个月（2017年12月至2018年11月）的工资情况分别为：2017年12月3975元、2018年1月6355元、2月6250元、3月2840元、4月4945元、5月6175元、6月5805元、7月5710元、8月7260元、9月6100元、10月7030元、11月3380元。再查明，被告提交的加盖其货运部公章的职工名册中载有包括原告在内的25名职工，但无载明原告劳动合同开始及截止的时间，只载明了原告的入职、离职时间等内容。以上事实，有原告提供的工商营业执照、仲裁裁决书、送达回证、工资账户明细和被告提供的营业执照、管理制度、通知函、通报、筠景货运部职工名册以及本院的庭审笔录等予以附卷证实。本院认为，本案系劳动合同纠纷。双方的主要争议焦点：1.原、被告之间是否存在劳动关系？2.原告的各项诉求是否理据充分？对上述争议焦点，本院评判如下：1.关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。被告认为，被告于2018年5月30日才注册登记成立，而原告是2017年10月受苏杰南雇请工作，因此原、被告之间不存在劳动关系，原告与苏杰南存在劳务关系。本院认为，原、被告于庭审过程中均确认是苏杰南雇请原告工作，原告的工作是司机，负责运输物料到苏杰南安排的地点，而苏杰南是被告筠景货运部的经营者，筠景货运部的经营范围亦包含了原告的工作范围，虽然在原告入职时被告尚未注册，苏杰南无营业执照进行经营在形式上不符合用人单位的条件，但实质上已经构成个体工商户的实体要件，且原告作为劳动者，并不清楚被告确切的注册成立时间，对此无过错，并不能因苏杰南非法用工主体的违法行为而导致原告不受《中华人民共和国劳动法》的保护；况且，在另案［案号：（2019）粤5321民初562号］的诉讼以及本案诉讼的仲裁前置程序中，被告均承认原、被告之间存在劳动关系，可见被告一直以来都是承认其作为原告的用工主体的。此外，被告在本案诉讼中向本院提供加盖了公章的职工名册表，而原告亦在该名册表内，由此可见，被告是确认原告的职工身份的。现被告主张双方不存在劳动关系，其主张与此前另案诉讼及仲裁的陈述、所提供的证据等相互矛盾。综上，本院认定原、被告之间存在劳动关系。被告认为双方不存在劳动关系的抗辩意见，理据不足，本院不予采纳。2.关于原告的各项诉求是否理据充分问题。原、被告之间存在劳动关系，原告作为劳动者，其合法权益受法律保护。对于原告请求的无签订劳动合同双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”及第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，原告自入职时起至其离职时止，被告一直未与其签订劳动合同，原告依法可要求被告支付双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，被告自2018年5月30日登记成立，此时符合用工主体资格，原、被告之间的劳动关系自此时成立。原告双倍工资的起算时间应自2018年5月30日起满一个月的次日，即从2018年7月1日起计算；则对被告提出原告主张已过诉讼时效的抗辩，于法无据，本院不予采纳。对于双倍工资的截止时间，原告工作至2018年11月17日，之后无再继续上班，则计算双倍工资的时间应计算至2018年11月17日。综合本院查明原告2018年7-11月的工资情况，被告需支付原告无签订劳动合同的双倍工资差额为29480元（7月工资5710元+8月工资7260元+9月工资6100元+10月工资7030元+11月工资3380元）。原告请求被告支付没有签订劳动合同的双倍工资60500元，对其请求超出部分，本院不予支持。对被告主张原告拒绝签订劳动合同的抗辩，由于被告无提供证据证实，且被告亦无出具书面通知告知原告不签订劳动合同的相关情况，对上述抗辩，理据不足，本院不予采纳。对原告请求的延长工作时间及休息日加班工资问题，在庭审过程中，原告确认在被告处上班采取的是不定时的工作模式，原告每天的工作安排是根据业务进展情况及前一天的工作时间进行分配的，即原告是没有固定的上下班时间，因此，对原告要求按标准工作时间的方式计算加班工资，理据不足；且对其延长的工作时间及休息日时间，原告均无提供任何证据证实，综上，对原告上述加班工资的请求，理据不足，本院不予支持。对原告请求的待通知金5500元，由于在（2019）粤5321民初561号生效民事判决中，原告自认被告自始至终未曾明确告知其终止双方之间的劳动关系，且在原、被告双方同意解除劳动关系的情况下，本院亦作出了原、被告双方之间的劳动关系自2018年11月18日起解除的判决，则原告请求的待通知金，于法无据，本院亦不予支持。鉴此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告新兴县新城镇筠景货运部应于本判决发生法律效力之日起七日内支付双倍工资差额29480元给原告叶伟杰。二、驳回原告叶伟杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告新兴县新城镇筠景货运部负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员 梁 恒二〇一九年七月十六日书记员 伍世勇相关法律条文（2019）粤5321民初884号1、《中华人民共和国劳动合同法》第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。2、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。3、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款：前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。