广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0205民初990号原告：周可龙，男，1958年2月2日出生，汉族，湖南省宜章县人，住湖南省宜章县。委托诉讼代理人：卜春恒，广东中泰律师事务所律师。被告：韶关市马坝建筑工程公司。住所地：韶关市曲江区马坝镇韶钢大道东成花园B8栋102房。法定代表人：余东英，总经理。委托诉讼代理人：朱良沐，男，公司工程部经理。原告周可龙与被告韶关市马坝建筑工程公司劳动争议纠纷一案，本院2019年5月9日立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周可龙及其委托诉讼代理人卜春恒，被告委托诉讼代理人朱良沐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、撤销韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院韶曲劳人仲案终[2019]55号仲裁裁决书第一项和第二项裁决。2、被告向原告支付停工留薪工资30695.85元、一次性伤残补助金42974.16元、一次性工伤医疗补助金6139.16元，以及住院期间护理费和康复期护理费17400元和后续医药费409.70元。3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年1月5日，原告受雇于被告处从事建筑砌筑工工作。2018年1月21日上午10时左右，原告在曲江区沙溪镇××村污水处理工程工地工作时，因鞋子被浸湿走路不慎滑倒，导致原告摔伤的事故。事发后，原告被送到核工业七四三矿医院治疗，经医院医生诊断，原告因事故造成右桡骨雷氏骨折。2018年6月3日，原告向韶关市曲江区人力资源和社会保障局申请了工伤认定。该局于2018年8月向原告作出了韶曲人社工伤认字[2018]080号认定工伤决定书，认定原告在此次事故中的受伤为工伤。此次工伤，原告住院治疗共68天，按医嘱住院期间需陪护人员一名，出院后需陪护人员一名。2018年9月27日，韶关市劳动能力鉴定委员会对原告因受伤导致的劳动功能障碍进行鉴定，作出韶劳鉴初字2018年603号初次鉴定（确认）结论书，认定原告的劳动功能障碍等级为拾级。现原告与被告已终止了劳动关系，原告已治疗完毕，但被告到起诉之日止只支付了原告住院期间的医药费及1300元的费用。此次发生工伤事故前原告共在被告处工伤十二天半，原告及所在小组（共有8人）扣除了预支的4200元后共得薪酬57772.20元，其中原告每天工资为336元共得4064元。仲裁裁决书认定原告的收入只有2700无，存在严重错误。在仲裁院审理本案时，被告只提交了二份证据，一份是原告在2018年2月、3月和4月出具的证明原告收到在工作期间被告支付的生活费的收条，合计金额5500元。另一份是由被告代理人陈君雄伪造的2017年11月和12月的工资表，该工资表上并没有原告的签名，没有公司财务和公司负责人的签名，该工资表没有法律效力，不能作为证据使用。并且，原告是2018年1月5日才与被告发生劳动关系，这些2017年的工资表也不能证明什么。原告认为，在计算原告的收入时，应当参照广东省高级人民法院2018年7月10日颁布的《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中土木建筑业的工资标准73670元/年的标准来确定原告的收入，并以该标准确定原告各项的赔偿金额。此外，依据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》制定的护理费标准，住院期间的护理费为150元/天，康复期的护理费120元/天，仲裁定为100元/天，明显低于高院制定的标准，应当予以改正。被告辩称，一、本案不属于工伤，原告和答辩人不存在劳动关系。该工程由答辩人承包，答辩人将部分工程分包给陈君雄，原告是陈君雄雇佣的工人，原告和陈君雄是雇佣合同关系，原告和答辩人不存在劳动关系。因发生事故，2018年2月13日，原告和陈君雄签订了《调解协议书》，所造成的损失由双方解决，与答辩人无关。二、因原告受伤后，为达到认定工伤的目的，到业主处大吵大闹，严重影响业主的生产经营，答辩被迫无奈出具和原告的劳动关系证明，出具劳动关系证明不是我公司的真实意愿，也不符合客观事实。恳请法院依法查清事实，驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在案，对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告是一家在我区工商行政管理局登记注册的集体所有制企业，具有建筑工程施工资质，具备用工主体资格。2017年11月13日，被告与案外人陈君雄签订《合作合同》，将其承包的部分韶关市曲江区红龙环保科技有限公司的集中式污水处理工程交由陈君雄（不具有用工主体资格）挑选的施工队自行施工。2017年12月24日，原告经人介绍找到陈君雄，在与陈君雄谈好工作内容和费用后，即应聘进场施工，主要负责挖沟、砌沟、砌护坡，费用由陈君雄支付。2018年1月21日上午，原告在韶关市××区沙溪镇××村污水处理设施工程处工作时受伤。2018年2月13日，经韶关市曲江区环保局组织协商，原告与陈君雄签订《调解协议书》，协议对医疗费、后续治疗、误工费、工伤鉴定等进行了约定。2018年2月25日，原告到核工业七四三矿医院门诊治疗，共支付医疗费409.70元。2018年2月26日，原告到核工业七四三矿医院住院治疗，于2018年5月5日出院，出院诊断为右桡骨骨折，医嘱：住院期间陪护一名，出院后建议全休2个月，陪护一名。2018年5月16日，被告出具劳动关系证明给原告，原告凭此证明申请工伤认定，韶关市曲江区人力资源和社会保障局于2018年8月1日作出韶曲人社工伤认字[2018]080号《认定工伤决定书》，认定原告属于工伤；认定书记载的用人单位为被告。2018年9月27日，韶关市劳动能力鉴定委员会作出韶劳鉴初字2018年603号《初次鉴定（确认）结论书》，认定原告劳动功能障碍等级为拾级，确认停工留薪期为2018年1月21日至2018年6月20日；结论书记载的用人单位为被告韶关市马坝建筑工程公司。原告认为被告未依法支付停工留薪及伤残待遇，遂向韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求：一、停工留薪期工资30695.85元；二、一次性伤残补助金42974.16元、一次性就业补助金24556.66元、一次性工伤医疗补助金6139.16元；三、住院期间护理费和康复期护理费17400元；四、医药费409.70元。韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院于2019年4月19日作出韶曲劳人仲案终字[2019]55号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人一次性支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、停工留薪期间的护理费、医药费共计50438.10元给申请人。二、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院，要求支持其诉请。本院认为，本案为劳动争议纠纷，根据原、被告的诉请及庭审查明事实，本案争议焦点为：一、被告是否应承担责任；二、原告诉请的赔偿项目的具体金额应是多少。关于焦点一，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”及《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”以及《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”的规定，被告作为一家具备用工主体资格的承包单位，将其承包的工程分包给不具备用工主体资格的陈君雄，陈君雄招用的劳动者即原告在施工过程中发生事故，已经相关部门认定为工伤，因此，依照上述法律的规定，被告应当依法承担工伤保险责任，即按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用，这与原告是否是被告直接聘请的工人没有关系，被告辩称双方不存在劳动关系所以不承担责任的观点，与法律规定不相符，本院不予采纳。关于焦点二，首先需要确认原告的工资数额，因原、被告均未提供充足的证据证实原告工资的具体数额，依照《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”及《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”的规定，在原、被告都不能对工资数额举证的情况下，本院参照韶关地区的在岗职工平均工资水平认定原告的工资数额，原告于2018年1月26日遭受事故伤害，参照韶关市统计局公布的2017年韶关市全市在岗职工平均工资65739元/年，原告的工资数额确定为5478元/月。原告主张参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中土木建筑业的工资标准73670元/年来确定原告的收入，因本案为劳动争议纠纷，原告诉请的是工伤保险待遇，应首先适用劳动争议的计算标准，即《广东省广东省工资支付条例》的规定，因此，对原告该主张，本院不予采纳。关于原告诉请的各项工伤保险待遇，本院认定如下：1、停工留薪期工资，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”的规定，原告停工留薪期为2018年1月21日至2018年6月20日，工资为5月×5478元/月=27390元。2、一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。”的规定，一次性伤残补助金为5478元/月×7月=38346元，一次性工伤医疗补助金为5478元/月×1月=5478元。3、护理费，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，原告住院68天，出院后全休2个月（60天），护理天数共计128天，参照韶关地区护工收费标准及《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，本院认定原告住院期间护理费为150元/天，出院后为120元/天，原告护理费共计：150元/天×68天+120元/天×60天=17400元。4、医疗费，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。”的规定，原告因工伤支付的医疗费409.7元，符合工伤条例的规定，应由被告负担。以上4项合计：89023.7元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十八条、第五十七条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告韶关市马坝建筑工程公司应于本判决生效之日起十五日内支付停工留薪期工资27390元、一次性伤残补助金38346元、一次性工伤医疗补助金5478元、停工留薪期护理费17400元、医疗费409.7元，合计89023.7元给原告周可龙。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费10元（原告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  陈建中审 判 员  黄模新人民陪审员  梁瑞满二〇一九年七月十一日书 记 员  吴嘉颖