浙江省温州市瓯海区人民法院行 政 判 决 书（2019）浙0304行初23号原告周成积，男，1962年5月30日出生，汉族，住浙江省文成县。委托代理人杨桂林，北京安博（上海）律师事务所律师。被告文成县二源镇人民政府，住所地浙江省文成县二源镇初阳路3号。法定代表人周智华，镇长。出庭负责人徐国斌，副镇长。委托代理人赵国柱，浙江兆佳律师事务所律师。原告周成积诉被告文成县二源镇人民政府（以下简称“二源镇政府”）城建行政强制及行政赔偿一案，本院于2019年1月24日立案后，于2019年1月30日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年4月4日公开开庭审理了本案。原告周成积及委托代理人杨桂林，被告二源镇政府副镇长徐国斌及被告委托代理人赵国柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周成积诉称：原告家有原告、母亲、妻子、儿子、女儿等五口人，原长期居住于原告在本村自建的一幢三层半砖混水泥结构房屋。2017年5月，被告二源镇政府以前列房屋系危房为名，强行将其拆除，造成原告经济损失计人民币48万元，致原告一家五口至今无房可居。自2017年5月起，原告多次向二源镇政府、原文成县国土资源局等申请再建家庭住房，然至今未予批准。无奈之下，原告便于2017年12月在亲戚房屋旁边先搭建2间简房，以供80多岁老母亲及家人暂时栖身。2018年8月6日，被告二源镇政府又派人将其捣毁，造成原告经济损失计人民币8万元。案发后，原告因租房花费租金3万元、前列事项维权所致误工损失15万元、交通差旅费损失2万元，合计所致经济损失人民币20万元。2018年8月29日，原告依法向被告寄交行政赔偿申请书，申请被告依法予以赔偿，然被告却不予赔偿。被告未经法定程序，强行拆除原告前列住房，严重侵害原告的合法权益，故起诉要求：一、确认被告拆除原告住房（一幢三层半房屋及简易房）的行政行为违法。二、判令被告立即赔偿原告因被告强拆原告住房及维权所致误工、差旅费等经济损失共计人民币76万元，具体包括：1．强拆原告于2002年在本村自建的一幢三层半砖混水泥结构房屋的经济损失计人民币48万元。2．强拆原告于2017年12月在本村暂建的2间简房的经济损失计人民币8万元。3．原告因租房及前列事项维权所致误工、交通差旅费等经济损失计人民币20万元。原告在法定期限内向本院提供的证据有：1.房屋权利凭证，证明原告房屋权利的事实情况。2.原告房屋被拆现场照片、原告租房租金、收入证明、交通差旅费、工作证明等票据及户籍、护照、疾病证明，证明原告房屋被被告拆除及相关经济损失的事实情况。3.行政赔偿申请书、国内挂号信函收据及关于周成积信访事项答复意见书，证明原告依法申请被告予以赔偿相关经济损失，然被告却不予赔偿的事实。被告二源镇政府辩称：一、原告所有的坐落于二源镇××村房屋经鉴定为D级危房，其自愿由镇政府组织人员进场拆除，根本不存在强制拆除情形。被告经过巡查，发现原告于上世纪90年代所建造的砖混结构的房屋多处开裂，属于危房。因原告长期居住在外，被告在该房屋张贴危房危险的告知书。2017年4月2日，经杭州市房屋安全鉴定检测中心有限公司鉴定，该房屋为D级危房。据该鉴定报告，该房屋为：1．承重墙体竖向贯通开裂；2．纵横墙连接处断裂成通缝；3．纵横墙斜向贯通开裂、门窗洞边墙体水平开裂。处理建议为：房屋年久失修，已构成整幢危房，建议对其立即停止使用处理。2017年4月5日，将该鉴定报告送达给原告。2017年7月24日，双方签订《危旧房拆除协议书》一份，商定该危旧房由原告自行拆除，由被告负责指挥拆除。拆除时间为2017年7月25日至7月31日。协议签订后，原告考虑拆除危旧房的费用，其同意将拆除危房的事务交由被告负责拆除。原告将房屋腾空后，被告于2017年8月下旬安排人员进场拆除，直至9月12日拆除完毕。二、原告未经审批擅自在耕地上建设房屋，被告依法拆除正在建设的违法建筑物，事实清楚，符合法律规定。原告未经审批，擅自在二源镇××村耕地上搭建房屋二间。2018年3月30日，原文成县国土资源局向其送达了《责令停止土地（矿产）违法行为通知书》，责令其立即停止土地（矿产）违法行为。之后，被告经巡查，其仍继续在耕地上违法建设。由于原告不停止建设的，被告有权采取没收施工器具、查封施工现场等措施，并依法拆除继续建设的部分。2018年8月6日，被告安排人员将其违法建筑物予以拆除。三、拆除正在建设的违法建筑物的法律依据为：1.《中华人民共和国土地管理法》第七十七条；2．《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条；3．《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》。四、原告不存在任何经济损失。拆除危旧房，系其自愿拆除。拆除前，也已经将所有的物品腾空。另外，违法建筑本应拆除，并不属于合法权益。被告二源镇政府在法定期限内向本院提供的证据有：1.法定代表人证明，证明被告的主体身份。2.文成县城乡房屋现状调查表及照片，证明经被告工作人员巡查发现，原告房屋属于危房。3.房屋安全自查通知书，证明被告在原告所有的房屋上张贴危房自查通知书，告知原告应对其房屋进行安全检查。4.委托鉴定告知书，证明被告多次通知原告对该危旧房进行安全等级鉴定。5.鉴定报告，证明经委托鉴定，原告所有的房屋为D1级危房，处理建议为立即停止使用。6.送达回证及危房告知书，证明被告将鉴定报告送达给原告，并告知原告其所有的房屋为D级危房，通知其于2017年4月9日搬离。7.危旧房拆除协议书及照片，证明原告同意自行拆除该危房，由被告指挥。之后原告为了节约费用，其腾空后，由被告组织工作人员进场拆除。8.停止土地（矿产）违法行为通知书，证明2018年3月30日文成县国土资源局发现原告违法建设，违法占用耕地，责令其停止违法建设。9.照片,因原告仍然不停止违法建设，被告工作人员将正在建设的违法建筑予以拆除。经庭审质证及法庭审核，本院对相关证据作如下确认：一、关于原告提供的证据效力认定。经庭审质证，被告对原告提供的证据1、3及2号证据中的照片真实性无异议，本院对上述证据予以确认，对2号证据证明相关损失，被告不予认可。本院认为，原告的损失金额确定，因由被告方先行处理，本院在本案中不作确认。二、关于被告提供的证据效力认定。经庭审质证，原告对被告提供的证据1无异议，对其余证据提出异议，认为证据2现场房屋现状调查表，原告没有签字，该表格的内容不真实。证据3-4自查通知书和鉴定告知书，都是被告单方制作的，原告没有看到过，更不用说签收。照片没有拍摄人签字，程序不合法。证据5鉴定报告，报告中的委托人为原告，但是原告没有办理委托，也没有签字，该鉴定报告真实性、合法性不能成立。证据6送达回证，非原告本人签字。危房告知书，原告没有看到过。证据7危房拆除协议书，非原告本人签字，该证据是虚假的。证据8违法行为通知书，没有收件人签名，程序上不合法。证据9相关照片，真实性无异议，但与被告的证明目的不符。本院对被告提供的1、9号证据的真实性予以确认，被告提供的2、5-8号证据中的相关签字非原告本人所签，3、4号照片无拍摄时间及拍摄人的签字，故本院对被告提供的上述证据不予确认。经审理查明：原告周成积在文××县二源镇××层半砖混结构房屋，该房已取得建房相关审批手续。2017年4月，被告二源镇政府以原告周成积的名义委托杭州市房屋安全鉴定检测中心有限公司对周成积的房屋进行鉴定，经鉴定，周成积的上述房屋为Ｄ级危房，建议对其立即停止使用处理。2017年8月，被告组织人员将原告的上述房屋予以拆除。2017年12月，原告在二源镇××村搭建二间房屋，2018年8月6日，被告二源镇政府认为其系违法建筑，拆除上述二间房屋。原告不服，起诉要求确认被告的拆除行为违法并赔偿原告损失。本院认为：一、被告对原告的房屋实施拆除，系行使公共管理职能的行政行为。原被告没有签订危旧房拆除协议，被告也没有证据证明原告已自愿腾空房屋交付被告拆除，故应认定被告实施了行政强制行为。《中华人民共和国行政强制法》第四条规定“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。”该法第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条规定“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定”。本案被告二源镇政府在实施强制拆除原告涉案两处房屋前，没有履行作出行政决定、催告等法定程序，其行政行为缺乏事实和法律依据。原告起诉要求确认被诉行政行为违法，理由成立，本院予以支持。二、行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯公民财产权的，受害人有取得赔偿的权利。本案被告拆除原告两处建筑物，被告应分别给予赔偿。（一）关于被告拆除原告一间三层半合法建筑的赔偿方式。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式，能够返还财产或恢复原状的，予以返还财产或恢复原状。本案原告涉案房屋已取得用地审批手续，被告可在原址给予重建或易地对原告进行安置。若无法采用实物安置，或双方无法达成实物安置协议，被告则应赔偿原告房屋的损失，其赔偿金额不得低于原告房屋类似房地产的市场价格。被告可以根据在本判决生效后作出赔偿决定时点有效的房地产市场评估价格为基准计付赔偿款。（二）关于被告拆除原告搭建简易房损失的确定。诉讼中，原告未提供该两间简易房的审批手续，对该房屋的性质，应由政府职权部门认定，本院不宜直接作出处理和认定。被告应待相关职能部门作出调查处理后，认定为合法建筑的，应当给予赔偿或补偿，对认定为违法建筑的，不应予以赔偿和补偿，但对拆除建筑物时程序不合法，造成原告不必要损失的，仍应给予一定的赔偿。由于原被告对赔偿的方式、金额等事项存在争议，被告有先行核实确定之必要，被告应在核实确定后，及时作出赔偿决定。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十四条第二款第（一）项，《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）、（八）项的规定，判决如下：一、确认被告文成县二源镇人民政府拆除原告周成积位于文成县二源镇淡阳村一间三层半房屋及简易房的行政行为违法。二、责令被告文成县二源镇人民政府在本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告周成积的损失依法予以行政赔偿。本案受理费50元，由被告文成县二源镇人民政府负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  黄良聪人民陪审员  吴劲峰人民陪审员  金 耘二〇一九年七月二十二日书 记 员  李晴怡附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。二、当事人应知的相关事项1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。