山东省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）鲁行终1902号 上诉人（原审原告）高广洋，男，汉族，1950年12月28日出生，住山东省枣庄市山亭区。 被上诉人（原审被告）山东省人民政府，住所地济南市历下区省府前街1号。 法定代表人龚正，省长。 委托代理人刘金远，山东省人民政府工作人员。 高广洋诉山东省人民政府行政复议决定一案，不服济南市中级人民法院（2018）鲁01行初541号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，2011年10月31日，被告作出鲁政土字[2011]1328号批复，同意征收枣庄市山亭区山城街道办事处东鲁社区、西鲁社区集体建设用地56.9357公顷，其中涉及原告所在的西鲁社区集体建设用地22.6283公顷。原告在征收范围内有房屋，该房屋现已被拆除。 另查明，山东省政府于2018年2月7日收到原告的行政复议申请，因缺乏必要材料，原告于同年2月14日提交补正材料，山东省政府于2月24日受理，于4月9日作出鲁政复驳字[2018]71号驳回行政复议申请决定,原告于4月11日收到该决定。 以上事实双方均无异议，并有鲁政土字[2011]1328号批复为证。 原审庭审过程中，双方争议的焦点问题是，被告认定“枣庄市政府在收到山东省政府作出的鲁政土字[2011]1328号批复后，于2012年2月5日作出《征收土地公告》（2012年第4号），载明了批复的文号及法律法规规定的内容，该公告在原告所在的西鲁社区张贴”的主要证据是否充足。 围绕争议的焦点问题，被告山东省政府提交了两组证据：1、《征收土地公告》（2012年第4号）及张贴照片；2、枣庄市山亭区西鲁社区居民委员会的情况说明，居民高桂启（啟）、高西法、高某、王朝花的证明。上述证据因被告内部审批工作流程原因，未能在举证期限内提交证据，被告经原审法院准许，于开庭审理前提交了上述证据,并于庭审过程中出示了上述证据的原件。 原告发表质证意见称，1、被告证据的取得不合法，是复议被申请人在复议过程中自行收集的，且被告未在举证期限内提交，因被告延期举证不存在不可抗力事由，故不应作为定案依据。2、征地公告没有征地补偿标准、办理征地补偿期限、地点等内容，公告照片没有拍摄时间、拍摄地点、拍摄人以及原始载体，真实性无法确认；2、涉案批复征收的西鲁社区集体建设用地22.6283公顷，约等于该社区全部宅基地的面积，证人高某的房屋虽然在征收范围内，并签了征收补偿协议，但证人证言中均未显示公告文号，与本案不具备关联性。 针对双方庭审争议的焦点问题，原审法院作如下确认： 1、关于复议被申请人收集证据是否违法的问题。原审法院认为，《中华人民共和国行政复议法》第二十三条第一款规定：“被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起十日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料”，说明行政复议被申请人对作出的行政行为负有举证责任，应当提交当初作出行政行为的证据，该法第二十四条关于“在行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他组织或者个人收集证据”的规定中的证据，指的也是当初作出行政行为的证据，不包括被申请人认为行政复议申请超过行政复议申请期限的证据。关于此类证据的收集提供，《山东省行政复议条例》第二十六条规定：“行政复议机关受理行政复议申请后，被申请人、第三人认为行政复议申请超过行政复议申请期限的，应当提供证据”，允许被申请人自行收集行政复议申请超过法定期限的证据。 2、关于被告的证据是否超出举证期限的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十六条第一款规定：“被告在作出行政行为时已经收集了证据，但因不可抗力等正当事由不能提供的，经人民法院准许，可以延期提供。”被告提交的上述两组证据，均已在鲁政复驳字[2018]71号驳回行政复议申请决定中载明，说明被告在作出行政行为时均已经收集。被告因内部审批工作安排不能在举证期限内提供，属于因不可抗力之外的正当事由而不能提供，经人民法院准许，可以延期提供。 3、关于被告证据能否作为定案依据的问题。原审法院认为，被告提交的居民证言均附带了证人身份证复印件，居委会证明也加盖了居委会公章，其中证人高某作为被征收人，出具的证言具有较高的证明效力，该证据附带了证人的身份证复印件，来源与形式合法，上述证据均当庭出示了原件，且在时间和内容上均能与被告提交的其他证据互相印证，可以作为本案定案的依据。另外，证人证言和居委会说明虽未明确载明公告的文号，但多份证人证言均有涉及征收该村宅基地，不让翻建和新建房屋的内容，结合征地批复批准征收的宅基地面积以及原告关于该村宅基地总面积的陈述，原审法院对证据的证明效力予以确认。 4、关于被诉行政复议决定主要证据充足。原审法院认为，被告提交的上述两组证据能够互相印证，可以证明枣庄市政府在收到省政府作出的鲁政土字[2011]1328号批复后，于2012年2月5日作出《征收土地公告》（2012年第4号），载明了批复的文号及法律法规规定的内容，该公告在原告所在的西鲁社区张贴。被诉行政复议决定认定事实的主要证据充足。 原审法院认为，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第一款规定：“征用土地方案经依法批准后，由被征用土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号、征用土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征用土地所在地的乡（镇）、村予以公告。”根据上述规定，征地批复采用公告送达的方式，公告期满之日起即视为送达。本案中，因枣庄市政府《征收土地公告》（2012年第4号）未规定公告期限，应当推定原告自公告之日起合理期限届满后知道征地批复内容。 根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第（四）项、第四十八条第一款第（二）项的规定，原告申请行政复议，应当在法定申请期限内提出，复议机关受理后，发现行政复议申请超出法定申请期限的，应当决定驳回复议申请。本案中，原告于2018年提起行政复议，距离公告的张贴时间将近六年，扣除公告的合理期限，明显已经超过了两年的行政复议申请期限，山东省政府作出鲁政复驳字[2018]71号驳回行政复议申请决定，适用法律、法规正确。 综上，被诉决定主要证据充足，适用法律、法规正确，省政府受理原告的复议申请后，亦在法定期限内履行了通知补正，受理、决定和邮寄职责，行政程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告高广洋的诉讼请求。案件受理费50元，由原告高广洋承担。 高广洋不服原审法院判决，上诉请求：撤销一审法院行政判决并依法改判，主要理由如下：1、一审法院认为被上诉人在行政复议期间自行收集的证明复议申请超过行政复议申请期限的证据合法,该事实认定严重错误。2、一审法院认为案涉1328号批复在作出后，在上诉人所在西鲁社区进行了征地公告，该事实认定错误，缺乏证据支持。 被上诉人山东省政府未提交答辩意见。 各方当事人在原审中提交的证据已随案卷移送本院，上述证据在原审庭审中已经质证。二审中各方当事人均没有新证据提交。本院二审查明的事实与原审基本一致。 本院认为，本案的主要争议焦点为被上诉人山东省政府作出的行政复议决定是否符合法律规定。根据山东省政府作出的鲁政土字[2011]1328号批复，枣庄市政府于2012年2月5日作出《征收土地公告》（2012年第4号），载明了批复的文号及法律法规规定的内容，该公告在上诉人所在的西鲁社区张贴。虽然枣庄市政府在《征收土地公告》（2012年第4号）中未规定公告期限，原审法院根据被上诉人提交的枣庄市山亭区西鲁社区居民委员会的情况说明，以及该居委会居民高桂启（啟）、高西法、高某、王朝花的证明等证据,推定上诉人自公告之日起合理期限届满后知道或者应当知道征地批复内容并无不当。上诉人在距离公告的张贴时间将近六年后申请行政复议,山东省政府以明显超过两年的行政复议申请期限为由作出驳回上诉人复议申请的复议决定，符合法律规定。 综上，原审法院判决驳回上诉人的诉讼请求认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉,维持原判决。 二审案件受理费50元，由上诉人高广洋负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱海舰 审判员  魏 群 审判员  刘加鹏 二〇一九年七月十九日 书记员  隗 威