中华人民共和国广东省广州市越秀区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0104刑初551号公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。被告人欧西·埃泽（外文名：OSSYEZE），男，1985年6月12日出生，国籍尼日利亚联邦共和国，护照号码不详（以上信息均系被告人自报）。因本案于2019年2月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。指派辩护人卓颖欣，广东金桥百信律师事务所律师。翻译人员李娜，广州市泰领翻译服务有限公司英语翻译员。广东省广州市越秀区人民检察院以穗越检刑诉〔2019〕310号起诉书指控被告人欧西·埃泽犯贩卖毒品罪，于2019年4月24日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市越秀区人民检察院指派检察员袁崇武出庭支持公诉。被告人欧西·埃泽及指派辩护人卓某，英语翻译员李娜到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市越秀区人民检察院指控，2019年2月27日晚上23时许，被告人欧西·埃泽应约到本市越秀区东风中路445号“中国移动”城市广场营业厅门前，以人民币800元的价格向购毒人员BENJAMIN贩卖毒品可卡因1小包（净重0.30克），后被公安人员当场人赃并获，并从其身上缴获毒资人民币800元、作案工具苹果手机1台、诺基亚手机1台，从BENJAMIN身上缴获购买的1小包毒品。公诉机关随案提供了缴获的毒品、毒资等物证照片，扣押清单等书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，现场勘验检查笔录等证据，并认为被告人欧西·埃泽非法贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民被共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人欧西·埃泽辩称案发当晚是一叫“希拉里”的朋友借其手机和微信号与一外籍男子互加微信联系后，交给其用纸巾包住的一小包东西叫其帮忙送给“希拉里”的朋友。其根据对方发来的微信地址打的士到达越秀区东风中路与小北路交界处的全家超市附近，将该小包东西交给对方，对方给了其一沓人民币，后有便衣警察追来，其很害怕就逃跑，后被警察抓获。其不知道该小包东西是毒品，其只是帮朋友送东西，不是贩卖毒品。指派辩护人对本案的定性提出异议，提出本案指控的事实不清、证据不足，不能认定被告人构成贩卖毒品罪，理由是：一、被告人只是无偿帮助朋友“希拉里”送东西给本案配合钓鱼执法的证人BENJAMIN，对所送东西、是否要收钱均不知情，被告人没有贩卖毒品的主观故意；二、本案证人林某、何某是光塔派出所的民警，由光塔派出所同事制作两人证词的程序性、公正性存疑，且该证词只能证明当时的抓获经过，不能客观证明被告人贩卖毒品的事实；三、本案证据只有被告人供述、两公安民警的证词及配合钓鱼执法证人BENJAMIN的证词，证据不足；四、如认定被告人构成贩卖毒品罪，也应考虑本案毒品数量少、被告人无前科、无吸毒史、社会危害性小及本案存在钓鱼执法的情况对被告人从轻处罚。经审理查明：2019年2月27日晚上23时许，被告人欧西·埃泽应约到广州市越秀区东风中路445号“中国移动”城市广场营业厅门前，以人民币800元的价格将1小包毒品贩卖给购毒人员BENJAMIN，交易完成后被公安人员当场抓获，并从其身上缴获毒资人民币800元、作案工具IPHONE6SPLUS手机1台，从BENJAMIN身上缴获购买的1小包毒品（经鉴定：净重0.30克，检出可卡因成分）。上述事实，有由公诉机关在庭审中举证并经质证的下列证据证实，查证属实，本院予以确认：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案报告，证明2019年2月27日23时许公安人员在广州市越秀区东风中路小北路口桥底花基处将完成毒品交易的被告人欧西·埃泽抓获归案及本案的立案、破案经过。2.缴获的毒品、毒资、手机照片及毒品交易、抓获现场照片、监控录像截图，证明毒品、毒资、手机的外观情况及毒品交易、抓获现场的位置和环境情况。3.检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证明公安人员从证人BENJAMIN身上扣押一包用白色纸巾包住用透明胶袋包装的白色块状毒品疑似物；从被告人欧西·埃泽身上扣押了IPHONE6SPLUS手机一部、诺基亚手机一部、人民币800元。4.称量取样笔录、提取笔录、称量照片，证明公安人员从购毒人员BENJANIN身上提取的一包用白色纸巾包住用透明胶袋包装的白色块状毒品疑似物净重为0.30克。5.微信账户详情及聊天记录照片，经被告人欧西·埃泽、证人BENJANIN签认，证明被告人欧西·埃泽与证人BENJANIN使用微信相约案发当晚十一时许在广州越秀城市广场全家超市以800元人民币进行交易的情况。6.公安部出入境记录查询系统资料及指纹检索回执，证实公安机关未能查询到被告人欧西·埃泽的出入境记录，欧西·埃泽指纹与捺印库中指纹无认定同一。7.现场检测报告书，证明被告人欧西·埃泽的尿液检测结果均为阴性。8.光塔派出所出具的《附案说明》：证明被告人欧西·埃泽拒绝讲出两台扣押手机的开机密码，民警无法做手机的电子数据资料。9.广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2019]00233号检验报告，证明缴获的白色毒品疑似物中检出可卡因成分。10．现场勘验检查笔录，证明公安机关于2019年2月27日23时50分至23时58分对广州市越秀区东风中路445号“中国移动”城市广场营业厅附近进行现场勘验的情况。11.视听资料，证明公安人员对被告人欧西·埃泽的抓获审讯、扣押物品、毒品称量、交易现场及辨认过程等制作成4张光盘（附说明）。12.证人BENJANIN的证言及辨认笔录，证言主要内容为：2019年2月27日22时左右，我到光塔派出所举报一个外国黑人男子贩卖毒品，我用我的手机微信联系该名外国黑人男子购买一包可卡因，价钱800元人民币，交易地点是广州市东风中路与小北路交界处的全家超市。23时10分左右，我看到这个黑人来到全家超市门口，就同他往小北路的方向走，走了约20米后在一个门口写着“中国移动”的地方他交给我一包用白色纸巾包着的用透明塑料袋包装的白色块装物品，我给了他800元人民币，交易完成后这名黑人往小北路方向走，我往东风中路方向走，这个黑人后来被警察抓住，我假装被警察抓住，警察当着这个黑人的面从我衣服口袋里拿出这个黑人刚才卖给我的那包毒品，后我就到派出所协助调查。这个黑人是我前几天在亚洲国际大酒店外遇见的，他问我需不需要毒品，如需要就找他，我留了他的微信，他的微信号是×××，昵称是ossy，我说需要买毒品时会联系他，我与这名黑人联系毒品交易的微信号是×××，昵称是Johnny。BENJANIN辨认出欧西·埃泽就是案发当晚贩卖毒品给他的人。13.证人林某的证言，主要内容为：2019年2月27日23时许，我和同事何某根据一名外籍男子的举报在广州市越秀区东风中路小北路口桥底花基将一名涉嫌贩卖毒品的黑人男子抓获，何某当场从黑人男子身上查获毒资人民币800元、一台粉色IPHONE6SPLUS手机、一台黑色诺基亚手机，举报人交给何某一包用透明胶袋包装的白色块状物。14.证人何某的证言，主要内容为：2019年2月27日22时许，有一外籍男子来我所称知道有一男子在贩卖毒品，经布控，约定在广州市越秀区东风中路与小北路交界处的全家超市进行交易，我和同事林某等人就跟该男子到上址附近进行伏击。23时09分，我发现举报人与一名黑人男子在东风中路445号“中国移动”城市广场营业厅门前接触后分开，该黑人男子逃跑到东风中路小北路口桥底花基时我与同事将其抓获，我当场从黑人男子左手上缴获人民币800元，从其右手上缴获粉色IPHONE6SPLUS手机一台，从其右前裤袋缴获黑色诺基亚手机一台，举报人交给我一包纸巾包住透明胶袋包装的白色块状物。15.被告人欧西·埃泽的供述与辩解，主要内容为：2019年2月27日晚，我和一个叫“希拉里”（音译）的男子在广州市广园西路的一间酒吧喝酒，“希拉里”说他的手机坏了，借了我的手机，用我的微信和他的一个朋友联系，之后就叫我送一小包东西给他的朋友，我就拿着手机和那包东西离开，对方在微信里发了地址给我，地址是广州市越秀区东风中路与小北路交界处的全家超市。我来到后，对方一个男子跟我打招呼，问是不是我，我说是别人叫我来的，然后我和对方走到附近一个地方，我将“希拉里”给我的那包东西交给对方男子，该男子给了我一沓人民币，具体多少我没有数，然后我们就分开了，当我在离开时，我见到有人追上来想抓我，我就跑，后来被便衣警察追上来将我抓获，警察从我手上缴获那沓人民币，从我身上缴获一部粉色苹果牌IPHONE6SPLUS手机和一部黑色诺基亚手机。后来警察将一名头上戴着头罩的男子带到我面前，并从该男子的身上缴获刚才我给对方的那包东西，后来警察将我带回派出所调查。那1小包用白色纸巾包着，外用透明胶袋装着，我不知道那是毒品，在派出所警察打开后我看到是一个白色的小固体，经称重为0.3克，后经检验告知检出可卡因成分，这沓人民币由警察当着我的面清点是8张面额为100元的共计800元。“希拉里”没有告告诉我东西给对方后要收钱，我没有得到好处。我和“希拉里”刚认识几个月，可能是非洲黑人，我不知道他的真名、联系电话和住址等情况。我的微信号是×××，昵称是ossy。我的护照在2018年入境中国后就不见了，现在已经过期了。关于公诉机关的指控和被告人、指派辩护人所提意见，本院综合评判如下：一、关于证人林某、何某的证言效力问题经查，证人林某、何某是广州市公安局越秀区分局光塔派出所民警，案发当晚在毒品交易现场附近进行侦查布控，对毒品交易完成后的被告人实施了抓捕，对被告人的人身进行了检查，扣押提取了毒品、毒资及手机等涉案物品。根据法律规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。本院认为，证人林某、何某属于知道案件情况的人，具备证人资格，具有作证的义务。公安民警对具备证人资格的同事进行询问、制作笔录，法律并没有禁止性规定。因此，证人林某、何某两人的证言取证程序合法，具有法律效力。指派辩护人提出林某、何某两份证词的程序性、公正性存疑的辩解意见，不予采纳。二、关于本案的定性问题经查：1、被告人欧西·埃泽在侦查阶段及庭审中，均供认其将纸巾包住的一小包东西在广州市越秀区东风中路与小北路交界处的全家超市附近交给本案证人BENJANIN并收取800元人民币后见到便衣警察逃跑不成被当场查获的事实。2、手机及微信号均为具有很强私密性的个人通信工具及社交软件，附载有个人私密及安全的信息资料，而被告人欧西·埃泽无法提供所称的手机借用人的身份、住址及联系方式等基本情况。3、经被告人欧西·埃泽、证人BENJANIN均签认的微信聊天记录证实本案被告人在案发当晚就交易的时间、地点、价格及是否送货进行了商谈确认，该聊天记录未提及由他人代为送货的情形。4、被告人欧西·埃泽将该小包东西攥在手中并租车前往交易地点，在见到交易对象BENJANIN后未立即交易，而是一起走到附近的中国移动城市营业厅门口才进行交易，交易完成后见到便衣警察便立即逃跑。综上，本院认为，从微信聊天记录的内容、物品的外在特征、持拿物品的隐秘性、租车前往的时间紧迫性、对交易地点的警惕性等综合分析，可以认定被告人对交易物品的种类性质、交易行为的违法性有充分的认知，具有贩卖毒品的主观故意，被告人欧西·埃泽称手机及微信号均借与他人使用的辩解不合常理。在案证据缴获的毒品、毒资，证人BENJANIN、林某、何某的证言，检查笔录、现场勘验笔录、检验报告等能与上述情况相互印证，足以证实被告人以800元人民币贩卖毒品可卡因0.30克的给证人BENJANIN的犯罪事实，被告人的行为构成贩卖毒品罪。被告人欧西·埃泽及指派辩护人的无罪辩解意见与查明事实不符，不予采纳。本院认为，被告人欧西·埃泽非法贩卖毒品可卡因，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。指派辩护人关于对被告人欧西·埃泽从轻处罚的意见，本院在量刑中予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第六条、第三百四十七条第四款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人欧西·埃泽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年2月27日起至2019年11月26日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳。）二、扣押在案的毒品可卡因0.30克，予以没收、销毁；作案工具IPHONE6SPLUS手机1台，予以没收（由广州市公安局越秀区分局代为执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 玮人民陪审员  李碧香人民陪审员  张忆苏二〇一九年七月二十九日书 记 员  梁文杰法庭记录潘科明