成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0112民初627号 原告：曾奇，男，1967年1月29日出生，汉族，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：肖曙，系曾奇妻子。 委托诉讼代理人：唐兵兵，四川君合律师事务所律师。 被告：成都天兴仪表（集团）有限公司。住所地：四川省成都经济技术开发区（龙泉驿区）成都汽车城大道333号。 法定代表人：李道友，该公司董事长。 委托诉讼代理人：程星星、**成，四川伦典律师事务所律师。 原告曾奇与被告成都天兴仪表（集团）有限公司（以下简称天兴仪表公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告曾奇的委托诉讼代理人肖曙、唐兵兵，被告天兴仪表公司的法定代表人李道友，委托诉讼代理人程星星、**成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曾奇向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金650400元；2、被告支付拖欠原告的工资20471.82元并支付赔偿金10235.91元；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由，1998年原告作为技术人才被引进到被告处，2002年任技术中心副主任、技术带头人、研究员级高级工程师，成功研发生产汽车燃油泵机电产品在技术上替代了国外产品并推向市场。2003年筹建成立了成都通宇车用配件制品有限公司（以下简称通宇公司）。2014年10月13日，受被告的安排双方签订了固定期限劳动合同，从2014年10月21日至2019年10月20日，但未约定工资具体金额。2017年11月24日，原告竞聘成功，被任命为通宇公司总经理，从2018年1月1日至12月30日，此后原告开始正常履职。2018年6月12日，被告单方发文，解除原告的总经理职务，调去集团公司负责新项目开发工作，但并未明确原告的待遇和具体工作职责。2018年6月27日，被告以原告旷工为由，解除与原告的劳动合同关系。原告认为，在担任总经理一年期未满的情况下，被告单方解聘原告总经理职务属于违反劳动合同法的行为，系单方变更劳动合同；被告依据未依法公告、未依法告知包括原告在内的其他员工的规章制度，且旷工缺乏依据的情况下，作出解除与原告的劳动合同关系，系违法解除，被告理应承担相应的法律后果。原告为维护自己的合法权益而申请仲裁，但仲裁认定被告系合法解除而不支持原告赔偿金的请求，故提起诉讼。 天兴仪表公司辩称，在双方劳动合同履行期间，原告虽竞聘任通宇公司总经理，但通宇公司为被告的二级单位，被告有权对其进行人事管理。在对原告的工作调动前，被告相关人员多次与原告进行沟通，原告也口头表示同意，在此情况下，被告方才下文，免去了原告的通宇公司的总经理职务，调集团公司负责新项目开发工作，此后，原告与被告工作人员办理了工作交接。原告在办理了原工作交接后，并未到新岗位出勤上班，也未履行请假手续。2018年6月19日，被告法定代表人通过电话催促原告上班，并告知按照公司管理制度，旷工3天及以上是要解除劳动合同。通过电话，公司领导同意了原告6月12日至18日期间为病假（但原告并未按公司规定提交病假申请表及相关病情证明材料，故下文解除其劳动合同时按事假处理）；同时，原告也表示清楚旷工3天以上解除劳动合同的规定。请假期满，原告在公司领导催促其上班且知晓有关管理规定的情况下，仍未履行任何请假手续，缺勤至6月27日，连续无故旷工9天。鉴于上述情况，被告依据公司相关规定，经研究，于2018年6月27日下发了关于解除曾奇劳动合同的通知的文件。原告于2018年7月13日到公司人事行政部办理了离职通知单的签字等离职手续，签收了解除劳动合同的文件。因此，被告解除与原告的劳动合同关系有事实和法律依据，根本不是违法解除，被告不应支付原告赔偿金。原告离职当月，被告依法计算并发放了原告工资，且多发了5409元，因此并不存在拖欠原告工资的行为。原告所述的拖欠工资20471.82元，实为其2018年1-6月作为通宇公司总经理期间的年度考核留存（风险金），在劳动关系解除后，系原告本人未到公司办理相关领取手续，而不是公司无故不发放。原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，仲裁裁决依据充分，请求予以维持并驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。原被告于2012年11月26日签订解除劳动合同协议书，约定被告自2009年10月20日解除与原告的劳动合同，根据双方确认的经济补偿年限，并按成都市2008年度城镇职工月平均工资标准向原告支付一次性经济补偿金，并以个人的经济补偿金为基数计息，作为对因国家证监委待批时间较长而导致经济补偿金推迟的弥补和关心……经双方协商同意，现订立本协议书，共同追认解除双方所签订的劳动合同。签订本协议以后，如原告自愿放弃与被告重新签订劳动合同的，原告应按国家、地方和公司的规定办理相关手续。在签订上述协议书的同日，原被告签订自2009年10月21日起至2014年10月20日止的劳动合同。2014年10月13日，原被告续订了自2014年10月21日至2019年10月20日止的劳动合同，约定被告聘用原告从事“管理干部”工作岗位，实行月工资制。公司依法制定的规章制度是本劳动合同的附件，被告根据工作（生产）需要，可以调整原告的工作岗位。2017年11月14日，被告发出关于开展公司中层管理人员公开竞聘工作的通知。竞聘岗位范围：对集团公司本部中层管理人员、集团公司派驻子公司的高层管理人员、汽车零部件公司中层管理人员（包含通宇公司）。竞聘工作程序：按信息发布、个人申请、面试、结果确认、公示、聘任程序开展。任期考核兑现工资：额度为六个月薪资（以核定的岗位薪资为计算基数），在第一个任期年度内留存。任期结束后，根据综合业绩考核结果计发。原告在得知这一信息后，报名参加了竞聘并竞聘成功。2017年11月24日，被告下发关于陈宗华等中层管理人员聘任的通知，主要内容为经公司研究决定，现将各岗位的任职情况通知如下：其中，聘曾奇任通宇公司总经理。2018年1月9日，原告与通宇公司签订2018年经营目标责任书，该责任书载明：责任人为原告，责任有效期为2018年全年，个人基础年薪为16.8万元，每月为1.4万元，其中30%作为留存收入（风险金）纳入年度考核。同时对目标任务、月度考核、年终考核指标、其它事项进行了约定。2018年1-6月，原告的留存收入（风险金）为20471.82元。 2018年5月底前后，被告法定代表人就调整原告岗位之事，多次与原告进行沟通。2018年6月12日，被告作出关于戴晓强等职务变动的通知，决定原告不再担任通宇公司总经理职务，调集团公司（即被告）负责新项目开发。次日，被告派工作人员将该通知送与原告并将其私人物品送至其家，并将原告使用的公用车辆钥匙、加油卡等收回。此后至被告解除与原告的劳动关系时，原告未按被告要求到新岗位报到，也未正常上班。在被告下发通知调整原告的工作岗位至2018年6月19日期间，原告与被告法定代表人进行过微信及电话沟通。其中在6月14日，原告向被告法定代表人发微信“李总：心里难受难受，没法安心上班，这周我就请假一周，好吗？”李回“好的，自己调整加强。”6月19日，被告法定代表人与原告电话联系，对通话内容，被告法定代表人向仲裁委提交了一份情况说明，其中对当天通话内容描述为“6月19日（周二），我电话催他，他说这几天算病假行吗？我同宋（指被告另一主要负责人）商量后同意了，但曾一直没交病假条。在6月19日同一电话里，我告知曾按公司规定旷工三天是要开除的。他说知道，表示想离开公司。”被告在通知公司工会并取得工会同意后，于2018年6月27日作出关于解除曾奇劳动合同的通知，以原告自2018年6月19日开始缺勤至今，已连续旷工6天为由，依据劳动合同法第三十九条第（二）项及公司劳动用工管理办法第三十五条第（二）项1的规定，自2018年6月27日起解除与原告的劳动合同。原告于2018年7月13日签收该解除劳动合同通知。此后，原告向本区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求：要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金，未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，补发拖欠的工资20471.82元及加付赔偿金10235.91元。该委审理后裁决由被告支付原告工资20471.82元，驳回原告其他仲裁请求。原告不服该裁决，在法定期限内提起本案诉讼。 2014年4月25日，被告以天集人字（2014）12号文的形式印发员工考勤管理办法，该办法由第八届七次职代会联席会议于2014年4月23日通过。该办法适用于被告全体员工，控股子公司可参照执行。对事假规定为，员工因事不能正常上班的，持有关资料或书面说明可申请事假。对病假规定为，员工因病或非因工负伤需要停止工作治疗的，持有关医疗资料可申请休病假。请（休）假手续的办理，员工办理请（休）假手续时，原则上由员工本人事先填写请（休）假申请表（附表三），提交有关资料（员工在办理请（休）假手续时不能取得的部分资料，可在请（休）假期间取得时补充提交，完善手续），通过审批后方可生效。员工如遇突发的、不可抗等特殊情况致使本人不能事先办理书面请（休）假手续的，应在缺勤当日以电话等有效方式向单位领导请（休）假，请（休）假经单位领导同意后，应即时告知本单位劳资员作书面考勤备案，并在应出勤当日完成请（休）假的补办手续。对未办理请（休）假或请（休）假未获批准而擅自离开工作岗位的为旷工。连续旷工3天以上的或全年累计旷工5天以上的，公司按照劳动合同法第三十九条（二）的规定解除劳动合同。2015年11月12日，被告召开第八届八次职工代表会议审议并通过了劳动用工管理办法、特殊工时制度，原告作为职工代表之一参加了该次会议。2015年11月16日，被告以天集人字（2015）16号文的形式印发了劳动用工管理办法，并要求各单位遵照执行。该办法第三十五条规定，员工有下列情形之一的，公司予以解除劳动合同：……（二）有下列严重违反公司规章制度情形之一的：1.旷工、迟到、早退、擅离职守等情形，符合公司天集人字（2014）12号第二十五条规定的；2.无正当理由不服从工作安排，经教育仍不改正的。 上述事实有当事人的陈述，劳动合同书，关于开展中层管理人员公开竞聘的通知，关于陈宗华等中层管理人员聘任的通知及文稿签，2018年经营目标责任书，关于戴晓强等职务变动的通知及文稿签，关于解除曾奇劳动合同的通知，关于曾奇劳动仲裁的过程情况说明，关于印发员工考勤管理办法的通知、决议，关于印发劳动用工管理办法的通知，仲裁裁决书等在案证据予以证实。 原被告续签劳动合同后，在此劳动合同履行期间，原告通过竞聘，被被告任命为其通宇公司总经理，而通宇公司系原告的子公司，被告于2018年6月12日行文免去原告的总经理职务而“调集团公司负责新项目开发工作”。因原告对被告的工作调整及职务安排不能接受，导致其从次日起至被告解除劳动合同之日止未正常到被告处上班。本案双方的主要争议为，被告以原告“自2018年6月19日缺勤至今，已连续旷工”这一事实是否成立，其解除程序是否合法。对此，本院认为，劳动合同依法订立后即具有法律约束力，双方均应按约定履行各自义务，未经协商一致或符合法定条件，劳动合同不得随意解除。原被告劳动关系系被告以原告违反规章制度为由而单方解除，对此，被告应当对解除事实是否存在及解除程序是否合法进行举证。在被告调整原告工作岗位后，原告未正常报到上班是事实。但双方对原告未上班的原因陈述不一，原告认为，其未上班系向被告法定代表人通过电话的方式请假，而被告法定代表人予以同意，因此，被告主张的旷工事实不成立。而被告认为，其法定代表人并未同意原告长期请假，而只是同意原告请假至6月18日并要求原告按公司规定履行请假审批手续；原告从6月19日起一直未上班，按被告的相关规定，原告的行为就是旷工。从原告与被告法定代表人6月14日的微信记录“李总：心里难受难受，没法安心上班，这周我就请假一周，好吗？”“好的，自己调整加强”。结合被告法定代表人向仲裁委提交的书写说明，“6月19日，我电话催他，他说这几天算病假行吗？我同宋商量后同意了，但曾一直没交病假条。”2018年6月14日是星期四，原告微信“这周我就请假一周”，“这周、一周”应视为是当周（6月11-17日）而不是下一周，更不应视为是一星期七天。因此，被告法定代表人是同意原告请假休息当日所在的当周。6月19日，被告法定代表人给原告打电话，其目的是催促原告正常上班，而不是批准原告继续休假。在原告与被告法定代表人能正常联系、沟通（电话、微信）的情况下，如原告认为其健康状况不能保证正常上班的情况下，应主动（如6月14日的微信）提出，而原告并无证据证明其向被告提出过请假，且被告同意的证据。民事诉讼法解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。依据上述规定，在双方已确认原告未正常上班这一事实的情况下，原告应当对其主张的因请假而不上班的事实承担举证责任，而原告并未完成这一举证义务，因此应承担举证不能的法律后果，故对被告主张原告缺勤，旷工6天的事实，本院予以确认。员工考勤管理办法及劳动用工管理办法系被告通过职工代表大会审议通过，其相关规定不违反法律、法规的规定，因此合法有效。而原告作为被告曾经的管理人员，自应掌握并理解上述办法的相关规定并严格遵守。被告在解除与原告的劳动合同前，征得了工会的同意，因此被告依据劳动用工管理办法第三十五条第（二）项1.的规定，解除与原告的劳动合同，有事实依据，程序合法。原告认为被告的解除行为不合法，反而缺乏事实和法律依据，本院不予采信。因本院认定被告的解除行为合法，原告提出的违法解除劳动合同赔偿金，则缺乏成立的基础，这一请求本院不予支持。如原告认为，被告未取得其同意将其从通宇公司总经理岗位调离，应寻求正当途径解决，而不是以身体不适合为由而不上班。 原告请求被告支付拖欠的工资20471.82元，原告的这一请求与仲裁裁决的金额一致，且被告也未表示异议，本院予以确认。 原告要求被告支付拖欠工资的赔偿金10235.91元，不符合法律规定的“由劳动行政部门责令用人单位支付，而用人单位逾期不支付”的情形下，用人单位应承担向劳动者加付一定比例的赔偿金的条件，因此对原告这一诉请，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十九条第（二）项、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告成都天兴仪表（集团）有限公司于本判决生效后三日内支付被告曾奇工资20471.82元； 二、驳回原告曾奇的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半后收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 （本页无正文） 审判员  伏诗祥 二〇一九年七月十日 书记员  何 敏