河北省秦皇岛市中级人民法院民事判决书（2019）冀03民终2053号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司，住所地河北省秦皇岛市海港区建设大街111号。负责人：唐南芳，总经理。委托诉讼代理人：刘石峰，该公司职员。被上诉人（原审原告）：孙世云，女，1963年11月5日出生，汉族，住河北省秦皇岛市。委托诉讼代理人：徐丽平、贾新刚，河北高俊霞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董保德，男，1957年6月10日出生，汉族，住河北省秦皇岛市。上诉人阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人孙世云、董保德机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省秦皇岛市海港区人民法院（2018）冀0302民初9918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。阳光保险公司上诉请求：1、依法改判或发回重审。2、被上诉人承担全部诉讼费用。事实及理由：一、一审法院认定事实错误，赔偿营养费无事实根据。被上诉人的诊断证明或住院病历中均未记载需加强营养，因此上诉人不承担营养费。二、上诉人与被上诉人董保德之间的保险合同约定，对医疗费的赔偿参照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员床上临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准赔偿，一审法院将医保不能报销的医疗费由上诉人承担实属不当，上诉人申请法院做非医保用药鉴定，剔除上诉人不应承担非医保费用。三、伤残等级过高。事故发生后，被上诉人经诊断为右股骨髁间粉碎性骨折、右膝内侧半月板后角、外侧半月板撕裂，在后续康复治疗时，导致右髂骨骨折，被上诉人的伤残是由两次损伤共同致害导致，因此法院应按照参与度给付残疾赔偿金，上诉人申请二次损伤因果关系参与度鉴定。四、误工费给付不合理。被上诉人在交通事故治疗151天后受到二次伤害，第二次损伤导致被上诉人不能工作，因此151天后的误工费上诉人应按一半赔付。孙世云辩称，一、虽然医院诊断证明及住院病例中未注明加强营养，但答辩人为九级伤残，按照伤情，需要加强营养，且一审法院判决120天营养费，完全在公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中关于股骨骨折手术治疗营养期标准范围内，一审法院的判决合法合理。二、被上诉人医疗费，是因交通肇事造成答辩人人身损害的合理、必要花费，一审法院判决合法合理。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”本案上诉人在一审庭审时当庭提出对答辩人伤残关联性进行鉴定，但庭后，上诉人未提交书面鉴定申请，也未提交相应的证据予以佐证，因此，一审法院依据《港城司法鉴定中心司法鉴定意见书》支持答辩人九级伤残赔偿金，符合法律规定。另外，从常识角度讲髂骨属于髋关节部位与膝关节活动受限度无关，港城司法鉴定中心是因右膝关节活动受限功能丧失50%以上而评定膝关节为九级伤残的。因此，上诉人提出髂骨骨折对膝关节九级伤残存在因果关系而要求参与度鉴定的请求不符合常理，应予以驳回。四、关于误工费，根据相关规定，误工期可以计算到定残日前一天，一审法院根据答辩人的伤情，酌定300天，合法合理。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法庭驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。董保德辩称，认可一审判决。孙世云向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告各项经济损失共计239317.81元；2、请求二被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年2月5日6时许，被告董保德驾驶×××号车沿秦青公路由南向北行驶至秦青公路高速北口路段时，将在非机动车道内的步行人原告孙世云撞倒，造成原告孙世云受伤的交通事故。该事故经交警部门认定，被告董保德承担事故的全部责任，原告孙世云无责任。事故发生后，原告孙世云被送至秦皇岛市公安医院抢救治疗，于2018年2月5日转院至秦皇岛市海港医院住院治疗，住院151天，支付医疗费共计94885.45元；经医院诊断为：1、右股骨髁间粉碎性骨折，2、头部外伤，3、多发软组织挫伤，4、双侧上颌窦、筛窦炎，5、右膝内侧半月板后角、外侧半月板撕裂，6、右髂骨骨折，7、高血压病1级。原告孙世云所受伤害经本院依法委托秦皇岛市港城司法鉴定中心鉴定，孙世云的伤残程度为九级。被告董保德驾驶的×××号车在阳光保险公司投保了交强险及商业险50万元及不计免赔，本次事故发生在保险期间内。被告董保德为原告垫付医疗费3000元。原告孙世云尚有父亲孙文长，1936年4月18日出生，农民；母亲郭素芹，1941年9月29日出生，农民；其父母生育子女6人，其中次女为先天性智障，无赡养能力，三女儿已去世。一审法院认为，公民的财产权受法律保护。被告董保德驾驶的机动车与步行人原告孙世云发生交通事故，造成原告孙世云受伤，事实清楚。交警部门依据当事人的道路交通违法行为及过错，认定被告董保德承担事故的全部责任，孙世云无责任，并无不当，本院予以采纳。本院依法委托秦皇岛港城司法医学鉴定中心对原告孙世云所受伤害进行了司法鉴定，该鉴定机构作出的鉴定报告合法有效，本院予以采信。被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司对九级的鉴定与事故关联性不予认可，认为原告在做伤残等级鉴定时，是由两次损失造成，均与膝关节的活动度有关，原告伤残不应达到九级，当庭提出对原告伤残关联性进行鉴定；但被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司庭后未提交书面鉴定申请书，也未提交相应的证据予以佐证，故本院对其主张不予支持。被告董保德应赔偿原告合理合法损失，因被告董保德驾驶的机动车在被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司处投保了交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间，故原告的损失，首先由被告阳光保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿；其次，对于不属于或超出交强险赔偿限额的原告损失，由被告阳光保险公司在三者险赔偿范围内予以赔偿；再次，对于不属于三者险赔偿范围内的原告损失，由被告董保德予以赔偿。关于原告的损失的确定：经核实原告有证据支持的合理合法损失为：医疗费94885.45元、营养费6000元、误工费38634元、护理费19445元、住院伙食补助费7550元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元、鉴定费1000元、残疾赔偿金51524元、残疾辅助器具费243.6元、被扶养人生活费5268元，共计235350.05元。因此，原告孙世云的上述损失，首先由被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司在交强险及商业三者险内赔偿原告医疗费94885.45元、营养费6000元、误工费38634元、护理费19445元、住院伙食补助费7550元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元、残疾赔偿金51524元、残疾辅助器具费243.6元、被扶养人生活费5268元，合计234350.05元；其次，由被告董保德赔偿原告鉴定费1000元，因被告董保德已为原告垫付医疗费3000元，双方相互折抵后，原告孙世云应返还被告董保德2000元；为便于履行，此返还款由被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司在赔偿原告的款项中予以扣除后，直接赔付给被告董保德。即：被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司应赔偿原告损失为234350.05元-2000元=232350.05元，赔偿被告董保德为原告垫付款2000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司赔偿原告孙世云各项损失共计232350.05元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司赔偿被告董保德为原告垫付款2000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告孙世云的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2445元，由被告阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司负担，于本判决生效之日起十日内履行。二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，孙世云因本案交通事故致右股骨髁粉碎性骨折，右膝内侧半月板后角、外侧半月板撕裂。治疗终结后进行伤残鉴定，鉴定意见书分析说明称，经医院手术治疗及恢复，现病情稳定。遗有右膝关节活动受限，功能丧失达50%以上，未达75%。伤残等级为九级。阳光保险公司认为，孙世云因本次事故致伤住院康复治疗中致右髂骨骨折，因此影响了孙世云右膝关节功能的恢复，致伤残等级过高。但是本案鉴定明确称为孙世云病情恢复稳定后作出，右髂骨在髋关节部位与右膝关节的活动功能受限不能确定有关。且阳光保险公司在一审中也未提出书面申请，因此一审对孙世云伤残未进行参与度鉴定，依鉴定结论认定伤残等级确定伤残赔偿金并无不当。本院对阳光保险公司的伤残参与度鉴定申请，予以驳回。依孙世云严重骨折的伤情，一审酌情支持营养费并无不当。医疗费为孙世云治疗因本次交通事故伤病支出，保险公司主张不承担医保外的用药费用，无事实及法律依据。误工费一审依孙世云的实际住院时间及鉴定意见的出具时间并考虑治疗孙世云右髂骨的住院时间，酌情认定3000元适当。综上所述，阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4890元，由阳光财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张新华审判员 刘双全审判员 潘小双 二〇一九年七月二十三日书记员 刘 辉