江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1407号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南昌市中心支公司，营业场所为江西省南昌市西湖区沿江南大道1499号春江御景大厦写字楼A座17-18层、A101-A105号，统一社会信用代码91360100683461956P。负责人：黄海英，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴霜，系中国人寿财产保险股份有限公司吉安中心支公司员工。上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江西分公司，营业场所为江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道1218号南昌新地中心41-42层，统一社会信用代码91360000314644095H。负责人：皮利伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：毛鹏飞，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：肖新兰，女，1957年11月5日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区。委托诉讼代理人：吴兆峰（系肖新兰儿子），住江西省吉安市吉州区。被上诉人（原审被告）：邝海程，男，1987年2月24日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区。上诉人太平财产保险有限公司江西分公司（以下简称“太平保险公司”）、中国人寿财产保险股份有限公司南昌市中心支公司（以下简称“人寿保险公司”）因与被上诉人肖新兰、邝海程机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2019）赣0802民初1651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平保险公司的委托诉讼代理人毛鹏飞、上诉人人寿保险公司的委托诉讼代理人吴霜、被上诉人肖新兰及其委托诉讼代理人吴兆峰到庭参加诉讼。被上诉人邝海程经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，但向本案邮寄了答辩状。本案现已审理终结。人寿保险公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判其减少赔偿额22434.8元；2、一、二审诉讼费由肖新兰承担。事实和理由：1、一审判决护理费不合理。本案护理费应按照当地居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资标准即37426元进行计算。肖新兰自行雇佣的护理人员收取费用过高，其护理费用过高的部分应由肖新兰自行承担。且其医嘱为注意休息，并未建议全休，其护理期应按照住院天数计算，即护理费为1948.2元，比一审判决的护理费少8051.8元。2、一审判决误工费不合理。肖新兰已年满61周岁，超过法定退休年龄。一审按照2018年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资计算其误工费实属不当，应当按照非私营标准计算，即应当减少赔偿14383元。太平保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判其少承担赔偿额1638.1元；二审诉讼费由人寿保险公司、肖新兰、邝海程负担。事实和理由：一审判决太平保险公司承担赔偿额2770.4元系计算错误。肖新兰的医疗费为8190.42元，邝海程同意承担20%的非医保用药即1638.1元。太平保险公司承保的是商业险，其承担的赔偿金额应为：医疗费8190.42元-非医保用药1638.1元+后续治疗费3000元+住院伙食补助费380元+营养费1200元-交强险10000=1132.3元。肖新兰辩称，其雇人护理了2个月，每月工资5000元，所以护理费10000元是实际发生的费用。其虽已年满60周岁，但其一直从事家政保姆工作，近几年平均月薪达6000元以上，故要求赔偿误工费完全符合事实。建议维持原判。邝海程辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决。肖新兰向一审法院起诉请求：1、邝海程、太平保险公司、人寿保险公司连带赔偿其损失共计人民币108303.85元（医疗费1389.85元、拐杖148元、残疾赔偿金62396元、护理费10000元、住院伙食补助费570元、营养费1800元、后续治疗费3000元、误工费24000元、精神损失费5000元）以及鉴定费3000元；2、诉讼费由邝海程、太平保险公司、人寿保险公司承担。一审法院认定事实：2018年10月2日9时0分，邝海程驾驶赣Ｄ×××××号小型客车，沿吉州区井冈山大道由南往北行驶至井冈山大道城北转盘南侧斑马线路段时，遇肖新兰骑自行车沿斑马线由东往西经过，发生碰撞，造成肖新兰受伤的道路交通事故。交警部门认为，邝海程违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款之规定，负事故全部责任。事后，肖新兰入吉安市第一人民医院治疗19天（2018年10月2日至2018年10月21日），住院治疗费为6800.57元。该费用全部由邝海程垫付。住院期间，肖新兰购买拐杖花费148元。出院诊断为右胫骨外侧平台骨折，左腓骨上段骨折，右膝前交叉韧带损伤，内外侧副韧带损伤，多处皮肤软组织擦伤，心律不齐。2018年12月11日至2019年1月4日，肖新兰陆续花费门诊治疗费用1389.85元。经吉州交警大队委托鉴定，肖新兰伤残程度为十级伤残，误工期4个月，护理期2个月，营养期2个月，后续治疗费3000元（不含鉴定费）。肖新兰花费鉴定费3000元。另查明，赣Ｄ×××××号的登记车主为邝海程，该车在人寿保险公司、太平保险公司分别投保了赔偿限额为12.2万元的交强险（医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元）和100万元的商业三者险（含不计免赔率）。本案事故发生在保险期限内。肖新兰聘请龙英娇护理。肖新兰虽为农村户籍，但经常居住地为江西省吉安市吉州区，其于2016年至事发前一直从事保姆工作。综上，对肖新兰主张的各项损失综合认定如下：1.医疗费6800.57元＋1389.85元＝8190.42元；2.后续治疗费3000元；3.住院伙食补助费，参照本地公务员出差标准确定为20元／天×19天＝380元；4.营养费20元／天×60天＝1200元；5.肖新兰主张其聘请了专人护理，提供了合同、转账支付记录予以证实，结合鉴定结论认定的护理时间，依法支持2个月的护理费，对肖新兰主张的10000元护理费依法予以支持；6.肖新兰提供了社区证明及房产证证明其在城镇居住，且其工作地为城镇，残疾赔偿金应依法按照城镇标准计算19年，肖新兰主张的残疾赔偿金未超出法定赔偿标准（2018年城镇居民年人均可支配收入33819元），对其主张的62396元残疾赔偿金依法支持；7.肖新兰虽年满60周岁，但因其非企业、单位等工作人员，并提供证据证明其在事发前一直从事保姆工作，故对肖新兰主张的误工费予以支持。但证人陈述的工资与肖新兰庭审陈述的工资不一致，且肖新兰自己前后陈述的工资收入不一致，故对肖新兰主张的误工费计算标准不予支持。肖新兰的误工费计算标准应依据江西省2018年度城镇居民服务业平均工资标准予以确定。肖新兰的误工费为48994元／年÷12个月×4个月=16331.3元；8.本次交通事故造成肖新兰身体残疾，必将给肖新兰今后生活工作带来不便，对肖新兰造成一定精神损害，结合本地经济发展水平、邝海程的过错等因素，酌定支持肖新兰精神损害抚慰金4000元；9.购买拐杖费用148元。1-4项医疗费项目共计12770.42元，5-9项伤残项目共计92875.3元。1-9项共计105645.72元。另鉴定费3000元。一审法院认为，公民因自身过错侵害他人人身权益的，应根据其过错依法承担相应赔偿责任。交警部门依法做出的事故认定，程序、实体合法，可予以采信。事故车辆在人寿保险公司和太平保险公司投保了相应保险，邝海程应承担的赔偿责任应先由两保险公司在各自保险范围内承担，超出保险的部分由邝海程和肖新兰按过错承担。为避免诉累，邝海程垫付的费用在本案中一并处理。邝海程自愿承担肖新兰实际发生医疗费用的20%，应予以确认，即8190.42元×20%≈1638.1元，与邝海程垫付的6800.57元相抵扣，肖新兰应返还邝海程5162.5元。人寿保险公司在交强险范围内赔偿肖新兰10000元＋92875.3元－1638.1元＝101237.2元，太平保险公司赔偿肖新兰12770.42元－10000元=2770.4元。鉴定费是查明案件事实必然产生的费用，鉴定费和案件受理费由法院根据案件胜负、过错等因素依法另行确定。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院》（法释[2012]19号）第十六条，《最高人民法院》（法释[2003]20号）第十九条至第二十一条，第二十三条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款，《国务院》第二十九条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司南昌市中心支公司赔偿肖新兰医疗费、护理费等101237.2元；二、太平财产保险有限公司江西分公司赔偿肖新兰2770.4元；三、肖新兰返还邝海程5162.5元；四、前述款项限判决生效之日起15日内付清；六、驳回肖新兰的其他诉讼请求。案件受理费2466元，减半收取1233元，鉴定费3000元，共计4233元，由肖新兰承担381元，邝海程承担3852元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、肖新兰诉请的护理费和误工费应否支持以及相应的赔偿数额；2、太平保险公司与人寿保险公司各自承担的赔偿额是多少。关于焦点1，肖新兰提供了合同、转账支付记录等证据证实其聘请了专人护理，结合鉴定结论认定的护理时间，护理费可认定为10000元；肖新兰虽年满60周岁，但因其非企业、单位等工作人员，并提供了证据证明其在事发前一直从事保姆工作，故对其误工费应予以支持，一审依据江西省2018年度城镇居民服务业平均工资标准计算肖新兰的误工费为48994元／年÷12个月×4个月=16331.3元并无不当。关于焦点2，邝海程自愿承担的非医保用药费用1638.1元应先从总的医疗费8190.42元中扣除后再计算交强险和商业三者险的赔偿数额。即医疗费赔偿项目为：医疗费（8190.42-1638.1）元+后续治疗费3000元+住院伙食补助费380元+营养费1200元=11132.32元；伤残赔偿项目为：护理费10000元+残疾赔偿金62396元+误工费16331.3元+精神抚慰金4000元+拐杖费148元=92875.3元。以上费用，由人寿保险公司在交强险的医疗费中赔偿10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿92875.3元，共102875.3元；由太平保险公司在商业三者险中赔偿11132.32-10000=1132.32元。综上所述，人寿保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。太平保险公司的上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但计算错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持吉安市吉州区人民法院（2019）赣0802民初1651号民事判决第三、四、五项；二、变更吉安市吉州区人民法院（2019）赣0802民初1651号民事判决第一项为：中国人寿财产保险股份有限公司南昌市中心支公司赔偿肖新兰102875.3元；三、变更吉安市吉州区人民法院（2019）赣0802民初1651号民事判决第二项为：太平财产保险有限公司江西分公司赔偿肖新兰1132.32元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2466元，减半收取1233元，鉴定费3000元，二审案件受理费411元，共4644元，由肖新兰负担381元，邝海程负担3852元，中国人寿财产保险股份有限公司南昌市中心支公司负担411元。本判决为终审判决。审判长  胡文君审判员  陈 麒审判员  罗良华二〇一九年七月二十四日法官助理高晓丽书记员王荷英