广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初2013号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人余天岐，男，1986年10月1日出生，汉族，河南省南阳市人，高中文化，住南阳市卧龙区。因涉嫌犯职务侵占罪于2018年9月27日被羁押，同日被刑事拘留，2018年10月30日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人陈柄吉，四川君尊律师事务所律师。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2019〕1809号起诉书指控被告人余天岐犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员李汶珀出庭支持公诉，被告人余天岐及辩护人陈柄吉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，被告人余天岐原系艾某特电器（深圳）有限公司马某的物料员，利用工作职务中可以领取公司铜料的便利，伙同公司同事郭某、刘某、曾某（均已起诉）和艾某龙塑胶工厂送货员赵某（已起诉）从2018年1月下旬开始窃取艾某特公司的铜线。由余天岐将铜线从仓库领出，之后将部分铜线交给郭某管理的仓库里暂存，然后郭某安排曾某对铜线进行重新打包，打包完成之后郭某将货交给赵某带出工厂。经鉴定，2018年2月8日失窃铜线价值人民币211750元；2018年1月23日、1月25日、1月29日、1月31日、2月3日、2月5日失窃铜线价值共计人民币808470元。被告人余天岐的行为已构成职务侵占罪，请求依法判处。被告人余天岐承认控罪，但对指控的犯罪数额和次数有异议，称自己只给了郭某四次铜线，大概2500公斤。辩护人的辩护意见是：1、对于被告人余天岐构成职务侵占罪没有异议，被告人第一次将铜线给郭某时并不知情，余天岐只对后面三次的犯罪承担罪责；2、被告人余天岐所起作用较小，请求法庭对被告人余天岐从轻处罚。经审理查明，被告人余天岐原系艾某特电器（深圳）有限公司马某的物料员，利用工作职务中可以领取公司铜料的便利，伙同公司同事郭某、刘某、曾某（均已判刑）和艾某龙塑胶工厂送货员赵某（已判刑）从2018年1月下旬开始窃取艾某特公司的铜线。由余天岐将铜线从仓库领出，之后将部分铜线交给郭某管理的仓库里暂存，然后郭某安排曾某对铜线进行重新打包，打包完成之后郭某将货交给赵某利用送货的机会夹带出艾某特工厂，尔后由郭某安排销赃并分赃。2018年3月2日，该公司发现郭某、曾某、赵某、刘某有犯罪行为即报案，民警接报后于当日在艾某特公司将郭某、曾某、赵某带回调查。2018年7月3日，刘某主动向公安机关承认犯罪事实，民警将刘某带回派出所调查。2018年9月27日，公安机关在南阳市至西安市一辆大巴车上抓获被告人余天岐。2018年1月23日、1月25日、1月29日、1月31日、2月3日、2月5日、2月8日，被告人余天岐伙同郭某、曾某、赵某、刘某作案七次，分得赃款合计九万余元。在本案审理过程中，被告人余天岐的家属于2019年7月19日退还非法所得人民币10000元（暂存于本院账户）。上述事实，有经庭审质证、认证的被告人余天岐的供述、被害单位代表梁某的陈述、证人郭某、刘某、曾某、赵某、唐某的证言、抓获经过、被告人的身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、监控视频截图、损失物品清单、微信转账记录、情况说明、案款收据等书证材料、现场勘验笔录及现场照片、辨认笔录、视听资料监控录像等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人余天岐以非法占有为目的，利用职务上的便利，将单位财产非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人余天岐与辩护人关于本案犯罪次数的异议本院不予采信，经查，根据被害公司调取的监控录像，可以证实同案犯赵某于2018年1月23日、1月25日、1月29日、1月31日、2月3日、2月5日、2月8日七次从南门收货平台将货物拉走，除了1月29日的一单，其余6次的监控录像也拍摄到了郭某与赵某同时出现在收货平台，根据同案犯的供述，每次作案都是被告人余天岐将铜线领出交给郭某的，被告人余天岐在庭审中也确认郭某是没有办法自己去领出铜线的。被害人梁某的陈述称郭某、曾某和赵某在被叫到公司值班室了解情况时均承认七次盗窃铜线，与监控录像能够相互印证。被告人余天岐在公安机关的第二次讯问笔录中称大概从2018年1月初开始，每次间隔一个星期作案一次，与同案犯的供述以及监控录像亦能够相互印证，足以证明被告人余天岐伙同郭某、刘某、曾某、赵某七次盗窃公司铜线的犯罪事实，被告人余天岐的相关辩解以及辩护人的第一点辩护意见，本院不予采纳。关于本案的犯罪数额，被害公司并不能提供领料单对物品丢失清单的具体数量予以印证，且根据梁某的陈述，余天岐到仓库领取铜线后将其中的一部分存于郭某的仓库后运出，证人唐某称被告人余天岐涉案期间在自己这里领了38次铜线，即使被害人公司能核实领料清单，余天岐从领取的物料中截留具体多少铜线也是无法查清，综合以上，因具体盗窃铜线的数量无法认定，本院对于两次价值鉴定意见依法不予采信。根据被告人及同案犯的供述，五人分赃的数额超过6万元，但没有证据证实本案的犯罪数额达到100万元属于数额巨大，应当对被告人余天岐在五年以下有期徒刑幅度内量刑。同案犯刘某指认，余天岐提议说他能把铜线偷出来卖掉一起分钱，之后自己和郭某还有余天岐三个人就商量一下觉得可行就同意一起做。余天岐直接利用自己领料的职务便利将铜线领出后交予郭某进行转移，其事先有参与合谋，在共同犯罪过程中起积极主要作用，是主犯，辩护人关于被告人所起作用较小的第二点辩护意见，本院不予采纳，但相对于同为主犯的郭某其犯罪情节相对较轻，量刑时应予以区分。鉴于被告人余天岐能承认主要犯罪事实，并退还部分非法所得，结合被告人余天岐的悔罪态度和犯罪情节，可以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人余天岐犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日其至2020年11月26日止）。二、暂存于本院账户的被告人余天岐退还的非法所得人民币10000元发还被害单位艾美特电器（深圳）有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 何    彦人民陪审员 潘  伟  英人民陪审员 陈    明二〇一九年七月二十二日书 记 员 洪妍妍（兼）书 记 员 林    倩附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。