上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初4038号原告：徐德茂，男，1949年12月5日生，汉族，住上海市奉贤区。法定代理人：周秋南(系原告妻子)，女，住上海市奉贤区青村镇民安村XXX号。委托诉讼代理人：沈梅初，上海博济律师事务所律师。委托诉讼代理人：郁少波，上海博济律师事务所律师。被告：上海日臻涂装厂，住所地上海市奉贤区。法定代表人：徐国兴，厂长。被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人：万忠明，总经理。委托诉讼代理人：于素玲，上海和联律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚程瀚，上海和联律师事务所律师。原告徐德茂与被告上海日臻涂装厂(以下简称“日臻涂装厂”)、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“大地保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年3月14日、7月23日公开开庭进行了审理。被告日臻涂装厂的法定代表人徐国兴及被告大地保险上海分公司的委托诉讼代理人姚程瀚到庭参加了两次庭审，原告的委托诉讼代理人沈梅初到庭参加了第一次庭审，原告的委托诉讼代理人郁少波到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司赔偿原告各项损失医疗费573.20元(该损失不包括被告垫付部分)、住院伙食补助费480元、营养费4,800元、残疾赔偿金133,560元、误工费14,520元、护理费19,200元、精神损害抚慰金20,000元、交通费500元、衣物损500元、车辆损失费500元、鉴定费3,900元，合计198,533.20元中属交强险的116,853.20元(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)；2、判令两被告赔偿原告超出交强险部分81,680元的80%，并承担律师费4,000元，合计69,344元。在审理中原告在诉讼请求中变更残疾赔偿金为100,237.50元，变更精神损害抚慰金为15,000元。事实与理由：2015年6月28日14时30分许，原告驾驶电动自行车由西向东行驶至南奉公路浦星公路路口东侧约800米处，与案外人汪某某驾驶的被告日臻涂装厂所有的沪D5XXXX中型普通货车发生交通事故，造成原告受伤。经交警部门认定，汪某某承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。2016年1月18日，原告经华东政法大学司法鉴定中心鉴定构成XXX伤残，予以休息180日、营养120日、护理120日。为维护原告合法权益，原告遂诉至法院。被告日臻涂装厂辩称，对事故经过及责任认定无异议，事故车辆驾驶员系职务行为，事故赔偿由单位承担，涉案车辆在保险公司投保了交强险和不计免赔商业三者责任险。事故发生后，事故当日的门急诊费用和住院费用70,077元中除押金5,000元外由其支付，要求一并处理。被告大地保险上海分公司辩称，对事故经过及责任认定无异议，事故发生在保险期内。原告伤残鉴定时间为2016年1月17日，已经超过了1年的诉讼时效，要求驳回原告的诉讼请求。对医疗费总金额无异议，但应扣除非医保费用，住院伙食补助费认可470元，营养费3,600元，误工费不认可，护理费认可每天40元，精神损害抚慰金认可12,000元，交通费酌情认可200元，车损认可300元，衣物损不认可，鉴定费不属于保险范围。经审理查明，2015年6月28日14时30分许，在奉贤区南奉公路浦星公路路口东约800米处，原告驾驶电动自行车与案外人汪某某驾驶的沪D5XXXX中型普通货车发生交通事故，致原告受伤。经上海市公安局奉贤分局交警支队认定，汪某某承担事故主要责任，原告承担次要责任。经交警部门委托，华东政法大学司法鉴定中心于2016年1月18日出具司法鉴定意见书，认为原告于2015年6月28日的交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残，给予休息期180日，护理期120日，营养期120日，原告无民事行为能力。原告垫付鉴定费3,900元另查明，1、事故车辆沪D5XXXX中型普通货车向被告大地保险上海分公司投保交强险和不计免赔商业三者险1,000,000元，保险期间为2014年7月15日0时至2015年7月14日24时；2、经被告大地保险上海分公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告的XXX伤残程度重新鉴定，该鉴定机构于2019年6月4日出具鉴定意见书，认为原告患有器质性精神障碍，构成XXX伤残，被告保险公司垫付重新鉴定费9,000元；3、被告日臻涂装厂事故发生后已支付原告医疗费65,077.60元；4、原告系农业人口。被告日臻涂装厂在审理中确认：事故车辆驾驶员汪某某系履行职务行为，日臻涂装厂愿意承担赔偿责任；原告、被告日臻涂装厂在审理中陈述：事故发生后，原告方与被告日臻公司经常(差不多2、3个月一次)联系事故赔偿问题。以上事实，由当事人的陈述以及原告户籍材料、驾驶证、行驶证、保单复印件、事故认定书、病史材料、出院小结、医疗费发票、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案事故车辆在被告保险公司处投保了交强险及不计免赔商业三者险，故保险公司应在交强险及商业险范围内承担原告的损失；对于超过以及不属于交强险及商业险范围内的损失，由被告日臻涂装厂按事故主要责任承担赔偿责任。至于具体损失金额，医疗费按病史材料及医疗费发票确定为70,650.80元；住院伙食补助费按每天20元计算23.5天为470元；营养费，按每天40元计算120天为4,800元；护理费，按上海市目前公布的居民服务业行业工资标准计算120日，确定为13,307.84元；误工费，原告已达退休年龄且未提供证据证明，本院难以支持；残疾赔偿金，原告属农业人口，按上海市目前公布的农村居民人均可支配收入标准，按伤残系数30%计算，原告主张100,237.50元在标准范围内，本院予以确认；精神损害抚慰金，根据伤残系数及责任比例酌情确定为12,000元；第一次鉴定费，属原告合理损失按发票确定为3,900元；第二次鉴定费，属于诉讼费，由本院依法确定；交通费，属原告合理损失，根据就医次数及伤情酌情确定为500元；衣物损，酌情认定为200元；车损，依据保险公司的意见确定为300元；律师费，依据发票酌情确定为4,000元。综上，原告因交通事故造成的损失：医疗费70,650.80元、住院伙食补助费470元、营养费4,800元、护理费13,307.84元、残疾赔偿金100,237.50元、精神损害抚慰金12,000元、交通费500元、衣物损200元、车损300元、鉴定费(第一次)3,900元、律师费4,000元，合计210,366.14元。被告保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿原告120,500元，其中医疗费用赔偿金额项目下10,000元，死亡伤残赔偿项目下110,000元，财产损失赔偿项目下损失500元；超过及不属于交强险限额内的损失(不包括律师费)计85,866.14元则由被告保险公司根据保险合同的约定，按80％的比例承担68,692.91元；律师费4,000元，由被告日臻涂装厂全额承担。至于被告大地保险上海分公司认为本案已经超过诉讼时效，本院认为，原告及被告日臻涂装厂在审理中均陈述原告与日臻涂装厂之间长期经常联系事故赔偿事宜，本院认为上述情况构成时效的中断，故对被告保险公司的意见不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告徐德茂损失120,500元(含精神损害抚慰金12,000元)；二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔付原告徐德茂损失68,692.91元;三、被告上海日臻涂装厂赔偿原告徐德茂4,000元(被告上海日臻涂装厂已支付原告65,077.60元，原告于收到上述保险公司赔偿款三日内返还被告上海日臻涂装厂61,077.60元)；四、驳回原告徐德茂其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,024元，减半收取计2,012元，由被告上海日臻涂装厂负担；重新鉴定费9,000元，由原告负担1,800元，被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司负担7,200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 盛 庆二〇一九年七月三十一日书记员 陆莉莎附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。