黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终4721号上诉人(原审原告)：王一淳，男，1981年4月15日出生，汉族，原哈尔滨华南城有限公司员工，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：王海燕，黑龙江嵘斗律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：哈尔滨华南城有限公司，住所地哈尔滨市道外区长江路1606号。法定代表人：梁丽仪，该公司董事长。委托诉讼代理人：佘圣男，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。上诉人王一淳因与被上诉人哈尔滨华南城有限公司（以下简称华南城公司）劳动争议一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2018）黑0104民初4770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王一淳及委托诉讼代理人王海燕，被上诉人华南城公司的委托诉讼代理人佘圣男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王一淳上诉请求：1、依法撤销哈尔滨市道外区人民法院（2018）黑0104民初4770号民事判决书;2、依法支持王一淳原审全部诉讼请求;3、由华南城公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审法院未支持华南城公司支付王一淳违法解除劳动关系赔偿金属于事实认定错误，法律适用错误。一审法院认定劳动者至少存在18天虚报值班加班，违反了公司制度,且华南城公司解除劳动合同前已经经工会同意,解除程序合法。那么先看“劳动者是否至少存在18天虚报值班加班”以及“虚报值班，能否认定劳动者违反了公司制度，以及是否达到严重的程度，解除程序是否合法”。第一，一审法院认定劳动者存在18天虚报加班情形,是在一审法院使用推测的方式，妄加判断的结果。一审法院首先查询了2013年劳动节、端午节、中秋节、国庆节,2014年劳动节、端午节、中秋节、国庆节，2015年元旦法定节假日应当放假的天数共计35天，而后假设了劳动者如果都存在加班一共才35天，比照劳动者向用人单位提交的“工程系统值班未调休汇总表”上劳动者上报的法定节假日加班51天，从而认定劳动者至少存在16天虚报加班的情形，但是一审法院忽略了一个事实，就是劳动者向用人单位提交的“工程系统值班未调休汇总表”是劳动者自2012年入职后，至2018年3月21日之间劳动者存在的所有节假日加班统计，并非只是13、14、15年部分节假日加班的统计。并且，劳动者向公司提交加班材料时，并未进行备份,至劳动者起诉时,无法提交完整的与向单位提交的加班材料相同的证据，据此，只因劳动者只能向法庭提供部分加班的证据，并不完全,一审法院就能在假设的情况下,直接认定的劳动者存在虚报加班的情况么。一审法院这种认定完全是无视客观事实，是一种错误的认定。另外，一审法院认定劳动者提交的2013年项目管理二部加班明细表中包含2013年9月29日、10月12日，而该两日为国庆节假期串休的法定工作日，但劳动者上报的是加班，其存在2天虚报值班加班行为，也与事实不符。首先，该表是工程项目二部所有员工的值班加班明细,根据一审证人出庭作证的表述的事实，可以确认该表制作初衷是单位统一核实所有工程部人员的值班加班情况,公司领导安排公司资料员统计加班时间，并且2013年的加班表格是公司统计的每个项目部员工加班的表格。据此，可以认定2013年加班表格是公司统一统计的,并非劳动者自己自行制作,除项目二部有上述值班表外，工程项目一部也存在上述值班表。而且,任何员工个人不可能掌握制作一部、二部两个部门的所有人员的加班情况。综上，可以证实，上述的2013年值班加班的表格是单位制作的，个人根本没有能力去制作上述表格，而表格上的签字，也只是，员工认可单位制作的加班表格上的内容,不能因此认定劳动者存在2天虚报加班的情形。另外“项目管理二部7月22日-12月31日周六周日、节假日加班天数”表中2013年9月29日、10月12日存在的加班，也并非专指劳动法上所规定的法定上班时长，因一天24小时，除法定工作时长外，其余只要存在上班时长就应当认定存在加班情形。用人单位未向法庭提供劳动者2013年9月29日、10月12日具体虚报加班时间的证据,因此,也无法认定2013年9月29日、10月12日是否为虚报加班。本案中,法院审理用人单位与劳动者解除劳动关系，是否属于非法解除,应当由用人单位举证。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）第13条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”因此，若认定劳动者存在虚报加班情形，应当由用人单位向法庭举证“劳动者存在解除通知书中写明的劳动者存在7天的虚报值班加班”的证据,即向法庭提供劳动者向用人单位提交的33页全部的值班加班材料，并且向法庭提供用人单位所掌握的关于劳动者的值班加班材料,同时两相比对，如果比对后，能够认定劳动者存在虚报加班情况后，再由法院审理用人单位以“存在虚报加班”的理由解除劳动关系是否合法。综上,一审法庭审理过程中,用人单位掌握管理着劳动者相关加班明细的证据，而拒不向法庭提供，也没有与劳动者向单位提交的加班材料相比对，在此情况下,一审法院直接认定劳动者存在18天虚报加班显然事实认定错误。第二、假设劳动者存在着用人单位所述的存在虚报加班的情形,那么至少截止到劳动者上诉时,一审法院并未审理查明存在哪几天虚报加班以及虚报加班的时长。即使存在虚报加班也不应当认定劳动者违反《劳动法》、《劳动合同法》及双方签订的《劳动合同》的规定。根据《劳动法》25条第三款“严重失职，营私舞弊,对用人单位利益造成重大损害的”，《劳动合同法》39条第二款“严重违反用人单位规章制度的;”第三款“严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的。”以及劳动者与哈尔滨毅德商贸城有限公司、哈尔滨宝力通市场开发管理有限公司签订的《劳动合同》与劳动法规定的用人单位单方解除劳动合同的内容相同。本案中公司在给劳动者下发的“《劳动合同》解除通知书”中,其表述劳动者存在7天虚报加班,比照劳动者向公司提供的152天加班，那么公司至少认可的加班天数为145天，而一审法院用假设的方法认定劳动者至少18天虚报加班，首先，法院应当审理查明的是案件事实，而不是以假设推定的方式去猜测，其次,即使一审法院查明了确实存在18天虚报加班，与公司认可的145天相比也远远达不到严重违反公司制度的情形，达不到法律规定以及《劳动合同》约定的用人单位单方解除劳动关系的条件。另外用人单位在认定劳动者7天虚报加班,违法解除劳动关系之前,并未与劳动者具体核实加班情况，有劳动者与公司人资的影像资料可以证实,在公司没有核实加班的情况下，何谈虚报一说。第三,用人单位解除与劳动者之间的劳动关系,理由为违反《员工手册》中“滥用职权，营私舞弊，为本人或者他人谋取不正当利益者（无论既遂或者未遂）”可以开除的规定。而《员工手册》的该条款与《劳动法》、《劳动合同法》以及双方签订的《劳动合同》中用人单位单方解除劳动关系的规定是不相符的,王一淳认为，若《劳动合同》与《员工手册》的内容不相符的情况下,应适用劳动者与用人单位签订的《劳动合同》的内容，不应适用《员工手册》的内容。据此，认定用人单位违法解除劳动关系的理由如下:1、王一淳并未违反《劳动法》、《劳动合同法》关于用人单位可以单方解除劳动合同的规定。2、王一淳并未违反双方签订的《劳动合同》。3、用人单位适用《员工手册》的内容与劳动者解除劳动关系违反法律规定。综上所述，用人单位解除与劳动者之间的劳动关系，属于违法解除劳动关系,应向劳动者支付经济赔偿金,计算方式为解除劳动关系之前12个月的平均工资。二、原审法院确定的劳动者加班费的工资计算方式错误。关于“加班费计算基数”的法律规定为《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定:“有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。该条法律规定表明:加班费计算基数应为劳动者“正常工作时间工资”。正常工作时间是指劳动者为履行劳动义务,按照劳动合同约定或用人单位规章制度规定,在法定限度内应当从事劳动或工作的时间。正常工作时间是以标准工时为参照的,也就是以每周五天八小时工作制为参照的。根据《关于工资总额组成的规定》（国家统计局第1号令）第四条规定:“工资总额由下列六部分组成:（一）计时工资;（二）计件工资;（三）奖金;（四）津贴和补贴;（五）加班加点工资;（六）特殊情况下支付的工资。”而工资总额构成中并没有关于“绩效工资”这一项目，“绩效工资”这一工资构成,是用人单位与劳动者劳动合同中独有的，在加班工资计算工资基数时,不应当扣除。一审法院在计算劳动者的加班工资基数时，首先应当将绩效工资计算在内，并且2013年计算加班工资基数时，只写明了实际基本工资为4386.55元，却没有明确计算如何得出。另外，2014年4月1日，劳动者的工资调整为8900元每月，一审法院在计算2014年加班工资时计算为6506.72元／月，也没有具体的计算方式,并且,该工资构成中也没有所谓的“绩效工资”，因此，完全可以证实“绩效工资”这一说法完全是用人单位杜撰的,是违反法律规定的工资构成。三、关于具体的加班天数,一审法院认定的加班天数事实认定错误。劳动者在一审提交证据时，已向法庭提交了从公司ＯＡ系统下载的节假日加班的各种通知，该通知有从公司ＯＡ管理系统相关下载的影像资料予以证实，足以证实所有的通知均是公司下发的。而一审法院在认定2013年节假日加班通知,值班明细时,直接认定上述通知、明细没有用人单位的盖章或者签字,即否认的劳动者存在加班的事实，完全与事实相悖。另外，根据劳动者向一审法院提交的工作日志,该工作日志虽然为自己书写制作,但是完全可以证实工作状况,每日工作内容，可以客观证实加班的情况,而一审法院无视劳动者客观上班的事实,直接否认的工作日志的真实性，属于事实认定错误。综上，原审判决部分事实认定不清，部分适用法律错误,计算加班工资基数均存在错误情形,请求二审法院依法撤销原审判决，改判支持王一淳的原审的全部诉讼请求。华南华南城公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。华南城公司解除与王一淳的劳动合同，系合法解除，因而不应支付任何经济赔偿金。一审法院认定的加班费的工资计算方式正确。关于王一淳具体加班天数一审法院认定正确。王一淳向一审法院起诉请求：1．请求人民法院依法判令华南城公司支付违法解除劳动关系赔偿金120,000元；2．请求人民法院判令华南城公司向王一淳支付2012年6月至2015年12月期间夜间加班费3,243.87元、周末加班费50,708.25元、法定节假日加班费4,687.87元；3．判令华南城公司补偿2017年2月至2018年3月期间每月无故降薪1,500元，总计19,500元；4．判令华南城公司向王一淳支付多扣2018年4月企业承担部分的社会保险费用5,000元；5．诉讼费用华南城公司负担。一审法院认定事实：2012年6月4日,哈尔滨毅德商贸城有限公司（以下简称毅德公司）（甲方）与王一淳（乙方）签订劳动合同，合同期3年，自2012年6月4日起至2015年6月3日止，乙方工作岗位为土建工程师。甲方实行六天工作制，每天工作时间不超过八小时，每周工作时间为四十五小时，其中四十小时属正常工作时间，超时的五小时应支付的加班费已包含在约定的工资数额内。甲方如延长乙方工作时间，依法支付乙方加班加点工资。乙方每月薪酬工资为7,500元。合同第三十三条约定，乙方有下列情形之一的，甲方可即时解除本合同，并无须向乙方给予任何经济补偿：．．．（二）严重违反劳动纪律或甲方规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，对甲方利益造成损害的。2015年6月4日，哈尔滨宝力通市场开发管理有限公司（以下简称宝力通公司）（甲方）与王一淳（乙方）签订劳动合同，合同期3年，自2015年6月4日起至2018年6月3日止，乙方工作岗位为土建工程师，实行标准工时制，即每日工作7.5小时（不超过8小时），每周工作40小时（不超过40小时），因岗位性质及工作要求周六轮流值班，每周至少休息一日。乙方实行月薪及提成工资制，月薪为8,900元，其中正常工作时间标准工资6,766元，加班工资1,244元，绩效工资890元。在合同期内，乙方必须服从甲方根据工作需要及乙方的工作能力和业绩表现进行的岗位调整，并同意执行调整后的新岗位所对应的工资标准。甲方支付给乙方的每月工资中已包含了加班工资，乙方同意甲方不再另行支付。有下列情形之一的，乙方同意甲方可以随时解除劳动合同，而无需给予任何形式的经济补偿或赔偿：乙方严重失职、营私舞弊，对甲方利益造成损害的。乙方承诺如对甲方所支付的当月工资（包括正常工作时间工资、加班工资等）有任何疑问或异议，必须于工资发放日起10日内以书面形式提出，如未提出异议，则视为放弃日后对薪酬的追索权……王一淳于2013年4月1日起工资调整为每月8,500元，其中基本工资约为70％，即6,000元／月（含正常工作时间工资和周六加班工资），绩效工资约为30％，即2,500元／月，王一淳于2013年6月7日在该通知上签字确认；宝力通公司于2014年7月7日下发部门、职务、薪资调整通知书，内容为：王一淳于2014年4月1日起工资调整为每月8,900元（含正常工作时间工资和周六加班工资）；宝力通公司下发职务、薪资调整通知书，内容为：王一淳于2017年2月1日起工资标准调整为每月8,500元，其中含绩效工资10％，王一淳于2017年3月11日在该通知上签字确认。华南城公司于2018年3月19日向各部门下发通知，要求各部门上报加班值班材料，王一淳于2018年3月3日将33页合计152天的加班值班材料上报华南城公司人力行政部张月处。王一淳上报的值班加班材料共计152天，其中王一淳上报的加班（17：00-23：00）8天、整宿加班7天、周六日为61天、法定节假日为51天、年假5天、5月22日-6月12日每天延时两小时下班20天，共计152天。因华南城公司认为王一淳在上报的值班（加班）材料中存在虚报值班（加班），违反公司制度，华南城公司于2018年3月22日向哈尔滨华南城有限公司工会委员会发送《关于征询解除王一淳员工劳动关系意见的函》，哈尔滨华南城有限公司工会委员会于2018年3月23日向华南城公司复函，认为王一淳“营私舞弊，为本人谋取不正当利益”的行为，已严重违反了你司管理制度，故同意你司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定解除与王一淳员工的《劳动合同》，并不给予任何经济补偿。华南城公司于2018年3月29日向王一淳发放《劳动合同》解除通知书。王一淳2018年3月工资实际发放了1,883.08元，华南城公司在发放工资时，多扣除了王一淳2018年4月单位应当承担的社会保险2,954.99元。王一淳于2014年5月1日、5月2日、5月3日、6月1日、6月2日、9月6日、9月7日、9月8日、10月1日至7日、2015年1月3日、2015年5月2日法定节假日白天共计加班17天。一审法院认为，一、关于华南城公司是否应向王一淳支付解除劳动关系赔偿金问题。《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除合同：……（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的。”具体到本案，王一淳虽与毅德公司和宝力通公司签订劳动合同，但是却并未与其建立实际用工关系，王一淳始终接受华南城公司管理，华南城公司亦认可王一淳曾为其企业员工，故应认为王一淳与华南城公司依据这两份劳动合同约定的内容履行劳动关系。王一淳与公司签订的劳动合同是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，合同成立并有效，双方合法权益受法律保护。王一淳向一审法院提交的主张加班证据中涉及法定节假日的证据包括证据A7：2013年劳动节放假通知及节日期间值班人员公示、13年关于端午节放假的通知、2013年中秋节、国庆节放假通知、关于哈尔滨华南城项目部2013年中秋节、国庆节放假通知及值班人员明细表，证据A8：2014年劳动节放假的通知及劳动节放假期间加班明细表、2014年端午节放假的通知及端午节加班明细表、2014年中秋佳节放假的通知、关于哈尔滨华南城工程部2014年中秋节假期安排通知、各部门中秋节放假期间加班明细表、关于2014年国庆节放假的通知、各部门国庆节放假期间加班明细表，证据A9：华南2015年元旦放假通知及放假期间值班表。2013年劳动节法定假日3天，4月29日、4月30日、5月1日；2013年端午节法定假日3天，6月10日、6月11日、6月12日；2013年中秋节法定假日3天，9月19日、9月20日、9月21日；2013年国庆节法定假日7天，10月1日-10月7日；2014年劳动节法定假日3天，5月1日、5月2日、5月3日；2014年端午节法定假日3天，5月31日、6月1日、6月2日；2014年中秋节法定假日3天，9月6日、9月7日、9月8日；2014年国庆节法定假日7天，10月1日-10月7日，2015年元法定假日3天，5月1日、5月2日、5月3日，以上法定节假日共计35天。华南城公司提交的证据B8值班未调休汇总表，是王一淳等劳动者签字后向华南城公司上报的，其中王一淳上报的法定节假日是51天，华南城公司根据值班未调休汇总表中法定节假日加班天数认定王一淳存在虚报加班行为，即使王一淳在每一个法定节假日均加班，仍然存在16天虚报加班行为，华南城公司根据王一淳上报的值班未调休汇总表中法定节假日加班天数与王一淳提交加班证明材料中法定节假日天数不符，因此认定王一淳存在虚报加班行为。华南城公司提交的证据B2：王一淳签字的2013年项目管理二部加班明细表（7月22日-12月31日周六日、节假日加班天数）、2013年中秋节和国庆节放假通知，能证明王一淳上报的周六日、节假日加班天数中包含2013年9月29日、2013年10月12日。2013年9月29日虽然为星期日，但是却为国庆节假期串休的法定工作日，但王一淳上报的是加班；2013年10月12日虽然为周六，但是却为国庆节假期串休的法定工作日，但王一淳上报的是加班，该证据能证明王一淳存在2天的虚报值班加班行为。王一淳至少存在18天虚报值班加班，王一淳的行为属于营私舞弊，为本人谋取不正当利益，违反了公司制度，且华南城公司解除劳动合同前已经经工会同意，解除程序合法，故王一淳要求华南城公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉请，一审法院不予支持。二、关于王一淳是否存在加班事实以及加班时间、加班费用的认定问题。王一淳提交的证据A6、A7，2012年-2013年工作日志、加班明细表、值宿明细、加班天数表、2013年劳动节放假的通知、2013年劳动节放假通知及节日期间值班人员公示、关于端午节放假的通知、“大干100天”誓师大会通知及大会记录、“大干100天”值班申报的通知、重申大干100天活动精神会议通知、哈尔滨华南城工程部动员大会、哈尔滨华南城2013年中秋节、国庆节放假通知、关于哈尔滨华南城项目部2013年中秋节、国庆节放假通知及值班人员明细表均为其单方制作，无华南城公司相关负责人签字确认，不能证实王一淳的实际加班天数；工程部2013年11月加班的通知”主要内容为：从11月1日至30日期间取消休息日（周六、周日），此期间加班天数待工程冬休期间补回假期。该通知不能证明王一淳的实际加班天数。王一淳提交的证据A8中的加班明细表均有分管领导及经办人签字，与放假通知形成完整的证据链条，能证明王一淳于2014年5月1日、5月2日、5月3日、6月1日、6月2日、9月6日、9月7日、9月8日、10月1日至7日，法定节假日白天共计加班15天。王一淳提交的证据A9、2015年华南城冬至及元旦放假通知及元旦放假值班表、关于2015年劳动节放假的通知及项目管理部值班表、工程部通知，因元旦放假值班表及项目管理部值班表有华南城公司分管领导及经办人签字，与放假通知形成完整的证据链条，能证明王一淳于2015年1月3日、2015年5月2日法定节假日白天加班2天；工程部通知无华南城公司相关负责人签发，不能证实所有人员取消（周六、日）休息日，周一至周日自5月22日起每晚加班2小时。王一淳提交的证据A10、A11、A12，不能证实王一淳具体加班情况。判决：本判决生效之日起十日内，哈尔滨华南城有限公司向王一淳支付加班工资15,257.14元；本判决生效之日起十日内，哈尔滨华南城有限公司向王一淳返还2018年4月社会保险费单位承担部分金额2,954.99元；三、驳回王一淳及哈尔滨华南城有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由王一淳负担10元，由哈尔滨华南城有限公司负担10元。本院二审期间，王一淳向本院提交一组其在华南城公司OA系统下载的2014年至2018年放假通知、值班通知（复印件），拟证明：2014年至2018年节假日期间，劳动者存在加班情形，有值班表予以确认。华南城公司对王一淳提交证据的质证意见为，由于该证据系复印件，并未提供原始载体进行核实，对该证据的真实性及证明问题均有异议，根据证据规则的相关规定该证据不具有书面证据效力。本院对该组证据的认证意见，由于该证据系复印件，华南城公司对该组证据的真实性及证明问题有异议，且无法提供原始载体进行核实，故本院对该组证据的真实性不予采信。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议焦点为：一、华南城公司解除与王一淳的劳动关系是否应向王一淳支付解除劳动合同赔偿金的问题；二、王一淳是否存在加班事实以及加班时间、加班费用的认定问题。关于焦点一;《中华人民共和国劳动合同法》赋予了用人单位对劳动合同的单方解除权，以保障用人单位的用工自主权。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位有权行使解雇权。本案中，王一淳虽先后与毅德公司和宝力通公司（华南城公司全资子公司）签订劳动合同，但是却并未与其建立实际用工关系，王一淳始终接受华南城公司管理，华南城公司亦认可王一淳曾为其企业员工。一审法院认为王一淳与华南城公司依据这两份劳动合同约定的内容履行劳动关系，该合同有效正确。双方签订的《劳动合同》设置了“劳动纪律”专条，劳动合同第三十三条约定，乙方有下列情形之一的，甲方可即时解除本合同，并无须向乙方给予任何经济补偿：．．．（二）严重违反劳动纪律或甲方规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，对甲方利益造成损害的。对王一淳应该遵守的公司制度进行了明确记载，王一淳入职时已明确公司制度并签字确认。用人单位的规章制度对劳动者具有约束力。如果劳动者严重违反用人单位规章，则可能影响用人单位生产经营的顺利进行，也可能引起意外事故的发生。因此，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以依法解除劳动合同。具体到本案中，华南城公司以王一淳存在虚报值班（加班），其行为严重违反了公司制度，认为该行为属于营私舞弊，为本人谋取不正当利益为由，解除了与王一淳的劳动合同。2018年3月19日，华南城公司向各部门下发通知，要求各部门上报加班值班材料，王一淳于2018年3月3日将合计152天的加班值班材料上报华南城公司，其中王一淳上报的法定节假日是51天，华南城公司根据值班未调休汇总表中法定节假日加班天数认定王一淳存在虚报加班行为，即使王一淳在每一个法定节假日均加班，仍然存在16天虚报加班行为。其中，2013年10月12日虽然为周六，但是却为国庆节假期串休的法定工作日，但王一淳上报的是加班，2013年10月12日虽然为周六，但是却为国庆节假期串休的法定工作日，但王一淳上报的是加班。王一淳在上报的加班的材料中存在重复申报，虚报的问题。王一淳的行为违反了公司制度，且华南城公司解除劳动合同前已经经工会同意，解除程序合法，一审法院据此驳回王一淳要求华南城公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉请于法有据，本院予以支持。王一淳请求华南城公司支付其违法解除劳动关系赔偿金的上诉请求，本院不予支持。关于焦点二。依据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。王一淳在一审提交的加班明细表均有分管领导及经办人签字，与华南城公司出具放假通知能够互相印证，证明王一淳存在着加班的事实。根据加班明细表的及华南城公司提交的证据，一审法院认定王一淳共计加班17天有事实和法律依据，本院予以支持。华南城公司应依据法律规定支付王一淳17天的加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位应当按照劳动者正常工作时间工资报酬比例支付职工加班工资。确定加班费的的计算基数，应当以劳动合同中双方约定的工资数额为准。王一淳在劳动合同中约定的工资包含了正常工作时间工资和周六加班工资，一审法院扣除其周六加班工资，按照正常工作时间工资为基数计算王一淳的加班费符合法律规定，本院予以支持。王一淳认为一审法院在计算劳动者的加班工资基数时，首先应当将绩效工资计算在内的上诉主张于法无据，本院不予支持。综上所述，王一淳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王一淳负担。本判决为终审判决。审判长  李庆军审判员  贾延春审判员  金玲玲（）二〇一九年七月二十三日书记员  赵春莹