福建省泉州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1063号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）许自选，男，1986年11月17日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，务工，住晋江市。2005年3月15日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，同年8月1日刑满释放。2007年12月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2008年1月7日刑满释放。2008年11月25日因犯抢劫罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2010年7月1日刑满释放。2011年1月7日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年一个月，2012年8月1日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月3日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）何某，男，1981年2月26日出生，汉族，初中文化，务工，住福建省晋江市。系本案被害人。 石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人许自选犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人何某提起附带民事诉讼一案，石狮市人民法院于2019年4月23日作出（2019）闽0581刑初314号刑事附带民事判决，原审被告人许自选不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人许自选，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年12月2日6时许，被告人许自选与被害人何某因口角纠纷并约架，后被告人许自选持刀在石狮市厦门银行门口挥刺被害人何某，致何某左胸部受伤。经鉴定，被害人何某胸腔锐器伤，手术探查见心包破裂，左心房破裂，左上肺舌段贯通伤。行心包破裂口修补术、左心房修补术、左上肺部分切除术，损伤程度均属重伤二级；失血量严重，已达到中度休克以上程度，损伤程度属重伤二级；胸壁穿透创，伤情属轻伤二级；左侧第5肋骨骨折，伤情属轻微伤。同日11时许，被告人许自选在石狮市被公安人员抓获。被害人何某受伤后于2018年12月2日到福建医科大学附属第二医院住院治疗10天，期间支出医药费共计人民币59749.43元。经福建天行司法鉴定所鉴定，被害人何某左心房破裂修补术后评定为八级伤残，左上肺部分切除术后评定为九级伤残，护理期为120日，误工期为180日，其支出鉴定费人民币1800元。何某户籍属城镇居民户口。 原判认定上述事实的证据有：被害人何某陈述，证人姚某、蔡某1、许某、蔡某2、姜某证言，书证工作说明、入院记录、首次病程记录、手术记录、通话记录、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料，物证作案工具照片，扣押笔录及扣押清单，提取笔录及照片，辨认笔录，现场勘验检查工作记录、案发现场平面示意图及现场照片，现场监控视频，石狮市公安局物证鉴定室鉴定书及补充说明，被告人许自选的供述，以及附带民事诉讼原告人何某提供的居民身份证复印件、门诊病历、疾病诊断证明、出院小结、医疗费票据、司法鉴定意见书及鉴定费票据等证据材料。 原判认为，被告人许自选故意非法损害他人身体健康，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人许自选归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。鉴于被害人对于本案的发生有一定过错，可酌情对被告人许自选从轻处罚。被告人许自选持刀刺伤被害人，造成被害人多处重伤，一处轻伤，酌情予以从重处罚。被告人许自选有多次犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人许自选实施人身损害侵权行为，致他人遭受经济损失，应当承担损害赔偿责任。其中，医疗费按医疗费发票确定为人民币59749.43元；住院伙食补助费为30元／天×10天＝300元；营养费酌定为人民币5974.94元；交通费未能提供相应的票据，可酌定为800元；残疾赔偿金按2018年度福建省城镇居民人均可支配收入42121元／年，自定残之日起计算20年，结合其伤残程度一处八级、一处九级，确定为42121元×20年×32%＝269574.4元；护理费参照福建省2017年农林牧渔业平均工资58068元／年计算，按照鉴定评定的120天计，按护理人员一人，即护理费为58068元／年÷365天×120天＝19090.85元；误工费参照福建省2017年农林牧渔业平均工资58068元／年计算，误工时间按照鉴定评定的180天计，即误工费为58068元／年÷365天×180天＝28636.27元；鉴定费按鉴定费发票确定为1800元。以上各项赔偿数额合计人民币385925.89元。附带民事诉讼原告人何某对本案损害结果的发生存有一定的过错，应自行承担部分责任，按15%计算，即扣减人民币57888.88元，余人民币328037.01元。被害人何某请求赔偿精神损害抚慰金，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第六十四条和第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项和第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条和第二十五条的规定，判决：一、被告人许自选犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月。二、扣押在案的作案工具匕首一把，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。三、被告人许自选赔偿附带民事诉讼原告人何某医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、护理费、误工费、鉴定费等经济损失共计人民币三十二万八千零三十七元一分（赔偿款应于本判决生效之日起十日内给付）。 上诉人许自选上诉称，其属防卫过当，其与何某发生口角约架，在被何某追打过程中，因人身安全受到严重威胁故拔出随身携带的水果刀挥了一下，其无伤害的故意；四证人是本案的参与人，不能作证，现场监控也不能作为定案依据；其如实供述自己的罪行，认罪态度诚恳，原审判决过重；本案赔偿金过高，且何某存在过错，应承担50%的责任。故请求判处较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人许自选犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定该犯罪事实的相关证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作为定案依据，本院予以确认。 关于上诉人提出的其属防卫过当的上诉意见。经查，上诉人许自选因与何某发生口角并约架，主观上其有侵害对方的非法意图,对斗殴有明确的认识并积极追求，准备刀具,其不存在制止不法侵害和保护自己合法权益的目的,不具有防卫意图，故不成立防卫过当。上诉人许自选的该项上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人提出的证人证言和现场监控不能作为定案依据的上诉意见。经查，本案四名证人的证言系公安机关依照法定程序作出，现场监控视频系公安机关依法调取的，且均经庭审举证、质证，可以作为定案依据。上诉人许自选的该项上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人许自选故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人许自选归案后能够如实供述自己的罪行，但其持刀且重伤一人，并有多次犯罪前科，被害人对于本案的发生有一定的过错，上述情节原判均予客观认定，并在量刑时予以体现，量刑适当。上诉人许自选请求改判较轻刑罚的意见不能成立，不予采纳。上诉人许自选的犯罪行为给何某造成的经济损失，依法应予赔偿。原审法院根据双方的过错程度，合理分配双方各自责任，认定上诉人许自选应赔偿328037.01元并无不当，其主张赔偿金过高，应由何某承担50%的责任的上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，民事判赔合理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王志贤 审判员  林 艳 审判员  苏中福 二〇一九年七月二十三日 书记员  颜世龙 附：本案适用的法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。