贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终3446号上诉人（原审原告）：中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司，住所地贵州省贵阳市云岩区枣山路11号港天大厦1幢1单元4层。法定代表人：邵代兵，该公司副总经理。委托诉讼代理人：滕波，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：方娅舟，女，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：贵州中浙美源矿业有限公司，住所地贵州省贵阳市乌当区新添大道105队宿舍3栋4单元8层。法定代表人：张永军，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张建军，男，系张永军亲弟弟。被上诉人（原审被告）：贵州省浙商投资担保有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区绿地联盟国际3号楼4单元13层3号。法定代表人：施正州。被上诉人（原审被告）：张永军，男，1970年11月3日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。委托诉讼代理人：张建军，男，系张永军亲弟弟。被上诉人（原审被告）：张建军，男，1977年12月6日出生，汉族，住浙江省青田县。上诉人中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司（以下简称“长城资产公司”）因与被上诉人贵州中浙美源矿业有限公司（以下简称“中浙美源公司”）、贵州省浙商投资担保有限公司（以下简称“浙商公司”）、张永军、张建军债权转让合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2018）黔0103民初6942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月25日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长城资产公司上诉请求：一、请求撤销原判第二项，并依法改判被上诉人贵州省浙商投资担保有限公司、张永军、张建军在判决第一项债务范围内承担连带保证责任；二、一审、二审诉讼费用由四被上诉人承担。事实和理由：2012年12月25日被上诉人中浙美源公司因资金周转向上诉人申请签发1400万元银行承兑汇票，上诉人依约履行了义务。同日被上诉人浙商公司与上诉人签订《最高额保证合同》、张永军及张建军与上诉人签订《保证合同》，对中浙美源公司的前述债务承担保证责任，保证方式均为连带保证，担保范围均为主债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用。前述担保合同均是各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规规定，应受到法律保护。中浙美源公司、张永军、张建军辩称：1、对一审认定的事实部分有异议，本案是分为两期的承兑汇票，第一次的承兑汇票已经返还了，但是一审把两次的承兑汇票混为一谈了。2、2013年6月26日出具的第二批承兑汇票我们公司是没有经手的，是浙商投资担保公司在2013年6月称我们公司拖欠其担保费，强行扣押我们公司的公章和法人章，浙商公司就以我们公司的名义开出了承兑汇票，现在我们公司的公章和法人章仍在浙商公司手里，以及承兑汇票的内容和结果我们是不清楚的，也不认识贵州佳缘公司，都是浙商公司签订的合同。因为我们的公章和法人章保管不善导致出现了损失，对于对上诉人承担的连带责任由法院判决认定。浙商公司未到庭亦未提交书面答辩意见。长城资产公司向一审法院起诉请求：1、被告贵州中浙美源矿业有限公司偿还原告借款本金8462915.78元、利息（含罚息）7376174.96元（按每日万分之五计算，上述利息、罚息等暂计至2018年7月31日），以上金额合计15839090.74元，2018年7月31日之后的利息、罚息等仍按照协议约定计算至本息清偿完毕为止；2、被告贵州省浙商投资担保有限公司、张永军、张建军对被告贵州中浙美源矿业有限公司上述借款债务本金及利息承担连带保证责任；3、诉讼费由四被告承担。一审法院认定事实：2012年12月25日，六盘水市商业银行股份有限公司贵阳分行（乙方）与被告贵州中浙美源矿业有限公司（甲方）签订《贵州中浙美源矿业有限公司1400万元银行承兑协议》（2012银承ZZMY-01），约定：1、从2012年12月25日起至2013年12月24日止，乙方根据甲方提出的申请，对其在最高额余额人民币1400万元内分次签发银行承兑汇票，在此期间可循环使用；2、乙方为甲方签发银行承兑汇票前，甲方需存入所签发票据金额的30%在乙方开立保证金账户内；3、在此期间和最高承兑余额内，由贵州中浙美源矿业有限公司法人、股东提供连带责任保证。每笔承兑汇票的最后到期日不得超过2013年12月30日，承兑汇票的金额、出票日期、到期日、收款人等内容以具体的单笔银行承兑协议为准。单笔银行承兑协议是本协议的组成部分，与本协议具有同等法律效力；4、汇票到期日出票人不能足额缴付票款导致承兑银行发生垫款的，乙方对不足支付部分的票据，按照《支付结算办法》的规定每天计收万分之五的利息；5、甲方自愿承担乙方因实现债权所产生的一切费用。包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、车旅费等。同日，贷款银行（甲方）与被告贵州省浙商投资担保有限公司（乙方）签订《最高额保证合同》，约定：1、乙方所担保的主债权为自2012年12月25日至2013年12月24日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币1400万元的最高余额内；2、最高余额是指乙方承担保证责任的主债权确定之日，按照甲方公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和；3、乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；4、乙方最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费等），但实现债权的费用不包括在最高余额内；5、若主合同为银行承兑协议，则保证期间为自甲方对外承付之次日起两年。同日，贷款银行（甲方）与被告张永军、张建军（乙方）签订《保证合同》，约定：1、乙方所担保的主债权为甲方依据其与贵州中浙美源公司签订的下述《银行承兑协议》（编号：2012银承ZZMY-01）（下称主合同）而享有的对债务人的债权；2、主债权的金额和期限依主合同之约定；3、乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；4、乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费等）；5、若主合同为银行承兑协议，则保证期间为自甲方对外承付之次日起两年。另查明，贷款银行六盘水市商业银行股份有限公司贵阳分行变更名称为贵州银行股份有限公司贵阳友谊支行。2013年6月26日，被告中浙美源公司为支付案外人贵州佳缘矿产品销售有限公司的洗选矿所需材料款，向贷款银行申请办理银行承兑汇票18张，金额总计1400万元并向贷款银行出具《银行承兑汇票业务申请书》和《申请》。同时，被告浙商投资公司向贷款银行出具《签票通知书》，同意签发银行承兑汇票。同日，贷款银行与被告中浙美源公司签订《银行承兑协议》，约定：1、出票人全称：贵州中浙美源矿业有限公司，收款人全称：贵州佳缘矿产品销售有限公司；2、出票日期2013年6月26日，汇票到期日期2013年6月26日；3、承兑汇票18张，金额共计1400万元；4、承兑手续费按票面金额万分之五计算，在银行承兑时一次付清；5、承兑汇票到期日，承兑银行凭票无条件支付票款。汇票到期日至出票人不能足额交付票款银行发生垫款的，承兑银行对不足支付部分的票款，按照《支付结算办法》的规定每天计收万分之五的利息；6、对于本协议项下的承兑金额及费用，由出票人向承兑银行于2013年6月26日，交付币种为人民币，金额为420万元的保证金。上述协议签订后，2013年6月26日，贷款银行依据约定出票18张，汇票金额共计1400万元。2013年11月11日，贷款银行向被告中浙美源公司发出《债务提示通知书》，提示被告中浙美源公司于2013年6月26日在贷款银行办理的银行承兑汇票，票面金额1400万元，敞口金额980万元，期限6个月，其中980万元将于2013年12月26日到期。被告中浙美源公司加盖印章确认收到该通知书。2018年1月9日，原告（乙方）与贵州银行股份有限公司（甲方）签订《贵州银行股份有限公司不良资产批量转让协议》，约定：1、甲方有意出让其合法所有的不良资产，即“贵州银行不良资产包”所包含的相应债权；2、乙方有意出资购买甲方所持有的“贵州银行不良资产包”的不良资产债权；3、“贵州银行不良资产包”是指贵州银行股份有限公司的多个到期及/或逾期未实现且已纳入不良的债权；4、转让债权是指甲方依据本协议之约定向乙方转让的本协议附件一所列的贵州银行不良资产包内的不良资产债权；5、债权人是指甲方或甲方辖属的分支机构，债务人是指包含债权项下的主债务人、担保人、被执行人，但不良资产债权文件另有说明的除外；6、债权是指转让债权所包含的不良资产项下的债权人全部权利，包括但不限于受偿贷款本金、利息（包括罚息）、违约金、债权人垫付的且应由债务人支付的清收费用和因不良资产的处置而可获得债务人之资产的权利，债权应同时包括与债权相关的担保权益以及其他附属权益；7、交易基准日是指2017年10月31日；8、转让债权仅为甲方向乙方转让的贵州银行不良资产包中的债权，该资产包中债权共计6户，截止交易基准日本金余额合计223292915.78元，欠息余额合计67401758.59元，本息余额合计290694674.37元。具体详见本协议附件一。该协议的附件一为《转让债权清单》，载明：主债务人：贵州中浙美源矿业有限公司，截止2017年10月31日，债权本金余额为8462915.78元，债权利息余额为6220986.96元。同年12月2日，原告在贵州日报上刊登《债权转让通知暨债务催收联合公告》，将债权转让的事实告知了债务人。原告受让债权后，因被告至今未履行还款义务，原告遂起诉来院，提出如前诉请。另查明，至2017年10月31日，被告贵州中浙美源矿业有限公司尚欠原告本金8462915.78元及利息6220986.96元。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。贵州银行股份有限公司贵阳友谊支行与被告贵州中浙美源矿业有限公司签订的《银行承兑协议》，与被告贵州省浙商投资担保有限公司签订的《最高额保证合同》，与被告张永军、张建军签订的《保证合同》，系各方当事人真实意思表示，合同内容未违反法律规定，为有效合同具有法律约束力。合同各方均应按合同约定履行各自权利义务。在合同签订后，贷款银行按约定出具承兑汇票，被告贵州中浙美源矿业有限公司应按合同约定履行还款义务。原告以受让方式取得了贷款银行转让的上述债权，因被告贵州中浙美源矿业有限公司未按约定的期限向原告归还借款，现原告要求被告贵州中浙美源矿业有限公司偿还借款本金并支付合同约定的利息的诉请，符合合同约定，予以支持。关于被告浙商投资公司、张永军、张建军是否承担连带责任的问题。《最高额保证合同》与《保证合同》均约定：“若主合同为银行承兑协议，则保证期间为自甲方对外承付之次日起两年”。贷款银行于2013年6月26日依据约定出票18张，汇票金额共计1400万元，汇票到期日均为2013年12月26日。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“…在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，结合贷款银行对外承付的时间来看，被告浙商投资公司、张永军、张建军承担担保责任的期间应为2013年12月27日至2015年12月26日，原告庭审中未能举证在这期间内要求上述三被告承担保证责任，而是于2018年8月13日诉至法院，要求三被告承担连带还款担保责任，该请求已超过了三被告应承担责任的保证期间，故不予支持。诉讼中，被告贵州中浙美源矿业有限公司、贵州省浙商投资担保有限公司、张永军、张建军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，由此所产生的法律后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当依照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：一、被告贵州中浙美源矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内，归还原告中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司借款本金8462915.78元及至2018年7月31日的利息7376174.96元，之后的利息按双方合同约定的标准计算，以每日万分之五为限计算至借款还清时止）；二、驳回原告中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司的其余诉讼请求。案件受理费116834元，由被告贵州中浙美源矿业有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理查明的事实与原判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人依据与贵州银行股份有限公司《贵州银行股份有限公司不良资产批量转让协议》，向本案被上诉人主张合同项下权利符合《中华人民共和国合同法》第七十九条规定的债权转让之情形，且上诉人通过公告及起诉形式通知了债务人，应认定本案债权转让关系成立，原债务人即本案各被上诉人应向上诉人履行各自的合同义务。但是，依据贷款银行与浙商公司、张永军、张建军分别签订的《最高额保证合同》《保证合同》约定，浙商公司、张永军、张建军承担连带保证转让的保证期间已于2015年12月26日届满，上诉人虽然系2018年1月9日受让涉案债权及合同权利，但上诉人未举证证实债权转让人在合同约定的保证期间内作出了要求保证人承担保证责任的意思表示，故依据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”之规定，一审法院对上诉人请求浙商公司、张永军、张建军对本案债务承担连带清偿责任的诉请不予支持并无不当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费收取50元，由上诉人中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 俊审判员 李云鹤审判员 姜彦宏二〇一九年七月十六日书记员 武雨璇