湖北省仙桃市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鄂9004刑初233号 公诉机关仙桃市人民检察院。 被告人向平军，男，1979年10月26日出生，汉族，湖北省仙桃市人，中专文化，务工，住仙桃市。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2018年11月21日被仙桃市公安局刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 辩护人许义方，仙桃市法律援助中心律师。 被告人王新姣，女，1975年12月28日出生，汉族，湖北省仙桃市人，文盲，务工，住仙桃市。因犯贩卖毒品罪，于2014年5月23日被仙桃市人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被仙桃市公安局刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 仙桃市人民检察院以鄂仙检刑诉〔2019〕174号起诉书指控被告人向平军、王新姣犯贩卖毒品罪，于2019年5月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年6月14日公开开庭进行了审理。仙桃市人民检察院指派检察员蔡燕出庭支持公诉，被告人向平军、王新姣及被告人向平军的辩护人许义方到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年11月21日10时许，在仙桃市对面再香杜家鸡餐馆门前，被告人王新姣卖给别某11片甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”，净重1.17克）和1袋甲基苯丙胺（冰毒，净重0.17克），获款人民币500元。王新姣被民警当场抓获后，交待其毒品系从上线被告人向平军处购买，并愿意配合公安机关抓获向平军。当日14时许，王新姣以购买100片甲基苯丙胺为由将向平军电话约至仙桃市钱沟路36号“自然居家具店”楼上5楼出租屋。当日15时许，向平军携带毒品来到“自然居家具店”5楼，在楼梯内被民警当场抓获。民警从其随身携带的挎包内查获3袋甲基苯丙胺片剂（净重34.42克）和2袋甲基苯丙胺（净重9.59克）。 公诉机关向本院移送了指控被告人向平军、王新姣犯贩卖毒品罪的证人证言、书证、检验报告、提取笔录、视听资料、被告人向平军、王新姣的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人向平军、王新姣明知是毒品而予以贩卖，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人向平军、王新姣的刑事责任。被告人王新姣系毒品累犯、再犯，应当从重处罚；被告人王新姣揭发他人犯罪，查证属实，有立功表现，可以从轻处罚。 被告人向平军对公诉机关起诉指控的犯罪事实及罪名有异议，认为自己没有向王新姣贩卖毒品，对被查获毒品的定性不能认定为贩卖毒品罪。 被告人向平军的辩护人许义方的辩护意见：1．被告人向平军既无向他人实施任何贩卖毒品的行为，也没有收取毒资的行为，被告人在客观方面未实施贩卖毒品的行为，公诉机关指控其构成贩卖毒品罪，依法不能成立；2．被告人向平军贩卖毒品主观故意的证据不足。①两被告人的供述完全不吻合，又无其他证据佐证，故认定被告人向平军贩卖毒品缺乏事实依据；②两被告人均否认事前有毒品价格的商谈，足以证明两被告人没有买卖毒品的合意。公诉机关指控被告人向平军犯贩卖毒品罪的事实不清，证据明显不足，请法院依法判决。 被告人王新姣对公诉机关起诉指控的犯罪事实及罪名没有异议。 经审理查明：2018年11月21日10时许，被告人王新姣在仙桃市对面再香杜家鸡餐馆门前卖给别某甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）11片和甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）1管，获款人民币500元。交易完成后，公安民警将被告人王新姣当场抓获，并从王新姣身上搜出交易毒品所得现金500元，别某将购买的塑料袋装甲基苯丙胺片剂11片、塑料管装白色晶体1管交给民警。经仙桃市公安局称重：甲基苯丙胺片剂11片净重1.17克、塑料管装白色晶体1管净重0.17克。重量共计1.34克。经黄石市公安司法鉴定中心鉴定：甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺中均检验出了甲基苯丙胺成分。 被告人王新姣被民警抓获后，交待其毒品系从上线被告人向平军处购买，并愿意配合公安机关抓获向平军。当日14时许，王新姣在公安民警的见证下打电话找向平军拿一组（100颗）麻果，向平军表示同意，双方约定在仙桃市钱沟路36号“自然居家具店”5楼的出租屋里交易。当日15时许，被告人向平军携带毒品来到“自然居家具店”5楼，在楼梯内被布控民警当场抓获。民警从其随身携带的挎包内查获3袋甲基苯丙胺片剂和2袋甲基苯丙胺。经仙桃市公安局称重：甲基苯丙胺片剂3袋净重34.42克、甲基苯丙胺2袋净重9.59克。重量共计44.01克。经黄石市公安司法鉴定中心鉴定：甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺中均检验出了甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的如下证据证实，本院予以确认。 1．仙桃市公安局沙嘴派出所接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书，证明警方接处警、受理案件及立案侦查的事实。 2．仙桃市公安局沙嘴派出所出具的抓获经过，证明被告人王新姣经控制交易被抓获，王新姣被抓获后配合公关将被告人向平军抓获。 3．仙桃市公安局沙嘴派出所出具的办案说明，证明①被告人王新姣贩卖毒品给别某使用的号码为183××××0223；②被告人王新姣在民警在场时，用自己使用的手机号183××××0223在沙嘴派出所给向平军使用的手机号187××××3333打电话拿一组（100颗）麻果，并约定在王新姣位于仙桃市钱沟路“自然居家具店”5楼的出租屋交易，向平军表示同意。随后，民警通过在交易地点布控抓获向平军。 4．仙桃市公安局扣押物品清单，证明警方在涉案现场扣押被告人王新姣手机1部、毒资500元，扣押别某购买的麻果11颗及冰毒1袋。 5仙桃市公安局扣押笔录、扣押清单，证明警方在涉案现场扣押向平军持有的3袋甲基苯丙胺片剂、2袋甲基苯丙胺、手机2部（号码分别为187××××3333、159××××1516）及人民币200元。 6．涉案照片，证明警方在现场查获并扣押的涉案物品。 7．仙桃市公安局毒品称重记录及称重图片、提取检材记录，证明被告人向平军涉案毒品重量经称重为44.01克，被告人王新姣涉案毒品经称重为1.34克。 8．调取通话记录祥单，证明被告人王新姣用其使用的号码为183××××0223的手机分别与别某（手机号为130××××3666）、向平军（号码为187××××3333）在2018年11月21日进行过联系。 9．证人别某的证言，证明其举报王新姣贩卖毒品并配合公安机关实行控制交易抓获王新姣。 10．证人曾某的证言，证明向平军绰号为“向猪子”，使用的手机号码为187××××3333。 11．证人崔某的证言，证明向平军使用的手机号码为187××××3333。 12．黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（司）鉴（化）字[2018]313、314号检验报告，证明检验结果为送检检材中均检验出甲基苯丙胺。 13．湖北省公安局关上交毒品入库登记单2份，证明涉案毒品已全部上交仙桃市公安局禁毒支队。 14．仙桃市人民法院（2014）鄂仙桃刑初字第00205号刑事判决书，证明被告人王新姣2014年5月23日因贩卖毒品罪被仙桃市人民法院判处有期徒刑八个月（2014年3月31日至2014年11月30日）。 15．仙桃市公安局吸毒现场检测报告，证明被告人向平军、王新姣的尿液现场检测均为阳性。 16．被告人王新姣的供述与辩解，证明其对起诉指控的事实予以供述，并称其毒品是找“向猪子”拿的，“向猪子”号码是187××××3333，愿意配合公安将其抓获。 17．被告人向平军的供述与辩解，证明其第一次供述是王新姣向其电话邀约购买毒品20颗麻果，此后均辩称为拿毒品过去与王新姣共同吸食。 18．审讯视频，证明被告人向平军、王新姣供述贩卖毒品的事实。 19．被告人向平军、王新姣的户籍信息，证明各被告人的身份情况。 针对公诉机关发表的公诉意见和被告人向平军的辩称意见、被告人向平军的辩护人许义方提出的辩护意见，结合本案的事实和证据，本院评判如下： 被告人向平军的行为是否构成贩卖毒品罪 被告人向平军对公诉机关起诉指控的事实和罪名有异议，认为其并不是向王新姣贩卖毒品因而不构成贩卖毒品罪，其辩护人提出被告人向平军向王新姣贩卖毒品的客观事实不成立，主观上认定贩卖毒品的证据不足，两人的供述内容不吻合，不能定性为贩卖毒品罪。经查，从被告人王新姣、向平军的第一次供述内容看，二人有贩卖毒品的合意，且有通话记录、审讯视频、公安干警在场见证双方电话通话内容及公安干警布控抓获经过的办案说明，上述证据可以形成证据链，足以证明被告人向平军主观上具有贩卖毒品的故意，客观上也正在实施贩卖毒品过程中，此行为符合贩卖毒品罪的构成要件，应当以贩卖毒品罪定罪量刑，故对被告人向平军及其辩护人提出的辩解辩护意见均不予采纳。 对被告人向平军贩卖毒品数量的认定 被告人王新姣供述向被告人向平军购买毒品的数量为100颗麻果（未折算重量），被告人向平军第一次供述王新姣电话邀约的购买毒品数量为20颗麻果（未折算重量），而警方在向平军身上查获的毒品数量为44.01克（含“麻果”和“冰毒”），根据2015年5月18日最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定：对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节。故对被告人向平军贩卖毒品的数量应认定为44.01克。 本院认为：被告人向平军、王新姣明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应当负刑事责任。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人王新姣因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，且又再次犯贩卖毒品罪，系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。被告人王新姣犯罪后主动揭发他人犯罪，查证属实，有立功表现，可以从轻处罚。被告人王新姣到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。本案系控制交易和特情介入，本院在量刑时予以考虑。对公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人向平军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月21日起至2031年11月20日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。 二、被告人王新姣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月21日起至2019年11月20日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳） 三、对涉案毒品予以没收。 四、对被告人向平军扣押在案的人民币200元予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许立坤 人民陪审员  许道友 人民陪审员  谢守江 二〇一九年七月三十一日 书 记 员  沈 忱