广东省广州市番禺区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0113刑再1号原公诉机关广东省广州市番禺区人民检察院。原审被告人卢兆君，男，1985年4月17日出生，汉族，文化程度中专，户籍地广东省广州市番禺区，因本案于2018年12月18日被羁押，同日被刑事拘留，同月25日被判缓刑释放。2019年2月3日，因前犯寻衅滋事罪撤销缓刑被收监，现在广州市番禺区看守所服刑。辩护人邓玉莹，广东广信君达律师事务律师。广东省广州市番禺区人民检察院指控原审被告人卢兆君犯危险驾驶罪，本院于2018年12月25日作出（2018）粤0113刑初2832号刑事判决。该判决已发生法律效力后，本院又于2019年4月3日作出（2019）粤0113刑监1号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市番禺区人民检察院指派检察员麦凤仪出庭履行职责，原审被告人卢兆君及辩护人邓玉莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2018年12月18日0时许，被告人卢兆君醉酒（血液中酒精含量为136.4毫克/100毫升）驾驶号牌为粤Ａ×××××小轿车，行驶至本区新光快线南大路路口被执勤民警查获。被告人卢兆君对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。原审认为，被告人卢兆君犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当。被告人卢兆君有如实供述的情节，并自愿签署《认罪认罚具结书》，依法可以从轻处罚并适用缓刑。原审依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下:被告人卢兆君犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决发生法律效力次日起十日内缴纳，上缴国库。）再审中，公诉机关诉认为，经过审查，原判决生效后发现原审被告人卢兆君在危险驾驶罪一案中没有如实交代其犯寻事滋事被判处有期徒刑七个月，缓刑一年的事实，应结合相关情节，给予恰当的量刑，建议判处拘役二至三个月，并处罚金。再审中原审被告人卢兆君辩解称，同意原审判决，认罪认罚。辩护人的辩护意见，1、被告人卢兆君在涉嫌危险驾驶罪一审开庭时，另案涉嫌寻衅滋事罪处于上诉期间，一审判决尚未生效。即被告人卢兆君并没有被生效判决依法宣告有罪，故在那刻，被告人卢兆君并未存在真正意义的“前科”。2、被告人卢兆君在另案涉嫌寻衅滋事罪处于上诉期间，一审判决尚未生效前又犯本案危险驾驶罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。根据“罪刑法定”以及“有利于被告人原则”，请法院综合考量本案的事实、性质、被告人的认罪认罚、悔罪态度，主观恶性和社会危害性不大。为达成刑法惩罚与教育相结合的原则，以及有利于被告人改过自新。以人为本，司法为民。因此，辩护人建议能够依据上述事实与法律，对被告人卢兆君撤销缓刑，以危险驾驶罪判决处拘役1个月，与前罪并罚，对其宽大处理。经再审查明，再审查明的事实与原审一致。另查明，2017年10月14日凌晨2时许，被告人卢兆君回到本区洛浦街西三村敏捷金月湾地下停车场，因心情不好，为发泄情绪，毁坏了被害人曹某停放在停车场内的牌号粤Ａ×××××的梅某-奔驰轿车的前车标志和倒车系统，毁坏了被害人张某停放在停车场内的牌号粤Ａ×××××的英菲尼迪轿车的雨刮臂和前挡风玻璃。当天9时许，被害人曹某向公安机关报案。2017年10月14日被告人卢兆君被羁押，同月15日被刑事拘留，同月22日被取保候审。2018年12月8日，本院作（2018）粤0113刑初2525号刑事判，判决被告人卢兆君犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）缓刑考验期间依法实行社区矫正。2019年2月1日，本院作出(2019)粤0113刑执5号刑事裁定书，裁定:一、撤销本院(2018）粤0113刑初2525号刑事判决中对罪犯卢兆君宣告缓刑一年的执行部分；二、对罪犯卢兆君收监执行原判有期徒刑七个月(刑期从收监之日起计算。此前先行羁押的9日予以扣减)。2019年2月3日，公安机关对卢兆君收监执行，现在广州市番禺看守所服刑。本院认为，原审被告人卢兆君犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立，原审判决定罪准确，再审再予确认。原审被告人卢兆君虽然如实供述危险驾驶的情节，并自愿签署《认罪认罚具结书》，但原审被告人是在犯寻衅滋事罪被宣告缓刑后，缓刑考验期限内又犯危险驾驶罪，故不适用缓刑。辩护人认为被告人卢兆君在涉嫌危险驾驶罪一审开庭时，另案涉嫌寻衅滋事罪处于上诉期间，一审判决尚未生效。即被告人卢兆君并没有被生效判决依法宣告有罪，故在那刻，被告人卢兆君并未存在真正意义的“前科”。请法院综合考量本案的事实、性质、被告人的认罪认罚、悔罪态度，主观恶性和社会危害性不大，对被告人卢兆君撤销缓刑，以危险驾驶罪判决处拘役一个月，与前罪并罚，对其宽大处理。因本案开庭时前案已发生法律效力，辩护人认为庭审时被告人卢兆君并没有被生效判决依法宣告有罪不是事实。原审被告人卢兆君有隐瞒前案犯罪的事实。因此，对辩护人的量刑意见，本院不予以采纳。公诉机关建议原审被告人隐瞒前科，应结合相关情节，对其判处拘役二至三个月与前罪数罪并罚，本院予以采纳。本院根据法定刑幅度、法定的量刑情节、酌定的量刑情节，并考虑原审被告人作案的具体事实、认罪态度等因素，决定对原审被告人卢兆君判处拘役二个月。综上所述，原审被告人卢兆君犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑七个月缓刑一年后又犯危险驾驶罪，应当对其犯寻衅滋事罪尚未执行完毕的刑罚和后罪危险驾驶罪所判处的刑罚，适用数罪并罚。原审被告人卢兆君犯寻衅滋事罪判处有期徒刑七个月，因已执行部分刑期，依法决定执行尚未执行完毕二个月二日的刑罚。因出现新证据，致使原审判决量刑不当，现再审予以纠正。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第一款、第二百四十五条第一款的规定，判决如下：一、撤销本院（2018）粤0113刑初2832号刑事判决。二、原审被告人卢兆君犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元，与前犯寻衅滋事罪尚未执行完毕二个月二日有期徒刑数罪并罚，决定执行有期徒刑二个月二日，并处罚金人民币一千元(已缴纳上缴国库)。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前因犯寻衅滋事罪被羁押九日予以折抵。刑期从2019年2月3日起至2019年8月24日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（本页无正文）审判长  张继辉审判员  黄健珊审判员  叶雪梅二〇一九年七月一日书记员  周 楠附：本判决主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第一百三十三条【交通肇事罪；危险驾驶罪】违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第一款：各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。第二百四十五条第一款：人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉;如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。