四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1902民初1798号 原告：万国忠，男，1969年8月26日出生，汉族，住四川省资中县。 委托代理人：侯秀娟，四川雅图律师事务所律师。 委托代理人：陈岭，四川雅图律师事务所律师。 被告：四川九彩文化产业投资开发有限公司，住所地四川省巴中市巴州区红碑路南龛段42号，统一社会信用代码9151190005608328XL。 法定代表人：张秀清，系该公司执行董事。 委托代理人(特别授权)：曾正兵，巴中市恩阳区宏远法律服务所法律工作者。 被告：云南九彩云蝶生物科技有限公司，住所地云南省昆明市白云路桃源综合大楼450号5楼，统一社会信用代码91530100792865415K。 法定代表人：陈明敬，系该公司董事长。 被告：陈明敬，男，1965年6月25日出生，汉族。 委托代理人（特别授权）：王成富，四川立轩律师事务所律师。 原告万国忠与被告四川九彩文化产业投资开发有限公司（以下简称四川九彩公司）、云南九彩云蝶生物科技有限公司（以下简称云南九彩公司）债权转让合同纠纷一案，本院立案受理后，原告追加陈明敬为被告，本院依法予以准许。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万国忠的委托代理人侯秀娟、陈岭、被告四川九彩文化产业投资开发有限公司的委托代理人曾正兵、被告云南九彩云蝶生物科技有限公司和被告陈明敬的委托代理人王成富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万国忠向本院提出诉讼请求：2012年8月，四川铁瑞建筑工程有限公司（以下简称四川铁瑞公司）与云南九彩公司为承建“巴中市南龛文化产业园”工程项目签订《建筑工程施工承包协议书》，同月22日，四川铁瑞公司向云南九彩公司支付300万元履约保证金，后因四川九彩公司和云南九彩公司的原因，项目一直未开工。四川铁瑞公司为此发生燃油、人员工资、交通、比选费等各项损失。2016年3月28日，四川铁瑞公司向云南九彩公司发出《催告通知书》，载明铁瑞公司将其要求云南九彩公司退还履约保证金的权利转让给万国忠，云南九彩公司法定代表人陈明敬签收催告通知书，并在通知书上注明资金到位后先予退还贰佰万元正的意思表示。此后云南九彩公司分五次共向万国忠支付110万元。2018年8月21日，四川铁瑞公司向云南九彩公司、四川九彩公司发出《债权转让通知书》，将其要求该两公司赔偿损失和支付违约金的权利转让给万国忠，9月21日，万国忠向该两公司分别发出履行义务催告通知函，截止起诉时，该两公司尚未履行。现诉请1.判决被告四川九彩公司，云南九彩公司连带向原告万国忠中归还履约保证金人民币300万元整及资金利息（以300万元为基数，自2012年8月22日起，每日按照中国人民银行同期贷款基准利率的两倍即年利率9.8%计算至履约保证金还清为止），2.二被告连带向原告万国忠支付损失1,017,776.01万元。3.二被告承担本案诉讼费、保全费。 被告四川九彩公司辩称：1.四川九彩不是签订合同的主体，根据合同相对性原则，不是签订合同的主体就不是本案适格被告；2.答辩人与云南九彩公司不是隶属关系，也不是合作关系；3.我公司没有收到铁瑞公司《债权装让通知书》，也没有收到《履行义务催告通知书》，因此请求法院驳回对其的起诉。 被告云南九彩公司辩称：1.没有收到《债权转让通知书》，也未收到《履行义务催告通知书》，已向原告万国忠先后支付117万元；2.原告的该债权是基于云南九彩公司与四川铁瑞公司所签订的工程承包协议，系合同之债，云南九彩公司在没有与四川铁瑞公司解除合同之前就不会将全部300万元保证金退还支付给原告；3.对原告主张资金利息没有事实和法律依据，承包协议书约定保证金是不计算利息的，该协议书第7条有明确约定，原告基于合同专用条款第16.1.1条约定，保证金退还按人民银行同期贷款利率2倍计算，但该合同第20条约定，若本合同条款与原签订协议有异，以双方签订协议为准，故保证金是否计算利息以承包协议为准。请求驳回原告对我公司下差180万元按人民银行2倍利率计算资金利息的请求，请求驳回要求被告承担损失的诉请，原告未取得基于合同而追究违约金和损失的赔偿权利。 被告陈明敬辩称：陈明敬不应该作为本案被告，也不应该承担任何责任。催告通知书陈明敬的签字行为系陈明敬作为云南九彩公司的法定代表人做出的行为，原告要求陈明敬是基于原告向云南九彩公司主张权利的行为，并非向陈明敬主张权利的行为。 经审理查明：2012年6月18日，巴中市人民政府与被告云南九彩公司签订了《巴中市南龛文化产业园项目规划投资建设运营合同》。 2012年8月20日发包人云南九彩公司与承包人四川铁瑞公司签订《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》，约定云南九彩公司将“巴中市南龛文化产业园”项目建筑工程土建施工工程发包给四川铁瑞公司。载明“七、履约担保方式及退还。在本协议书签订后次日内，乙方向将履约保证金300万元人民币，大写叁佰万元人民币打入甲方账户。若因特殊原因转入甲方账户两个月后还不能进场开工的，甲方无条件将履约保证金300万元人民币退还给乙方（不计息），协议继续有效。待条件成熟后，甲方通知乙方进场，乙方接到甲方的进场通知次日内再将300万元人民币履约保证金打入甲方账户”，进场施工后，保证金的退还（不计息）分三个阶段，同时，对工程款的支付，工程进度、竣工验收及移交等进行了明确的约定，原告万国忠在乙方的委托代表人处签名，加盖四川铁瑞公司公章，被告云南九彩公司在该协议上签字、加盖公司印章。2014年10月16日，双方再次签订内容一致的《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》，签名人、加盖印章内容均一致。2015年10月16日，双方签订与《协议书》内容一致的《巴中市南龛文化产业园工程承包合同书》，在该合同书16.1.2中约定的发包人违约责任“发包人违约责任的承担方式和计算方法：（1）因发包人原因未能在计划开工日期前七天内下达开工通知的违约责任：发包人承担因此给承包人造成的实际损失……（5）因发包人违反合同约定造成暂停施工的违约责任：发包人承担因此造成的实际损失”。合同书云南九彩公司及四川铁瑞公司均签名、加盖公章，其中，四川铁瑞公司委托代表人处系原告签名。 2012年8月23日云南九彩公司通过网银转账收到四川铁瑞公司履约保证金3,000,000元。 2012年10月12日，原告万国忠与四川铁瑞公司签订工程项目内部承包责任合同，约定巴中市南龛文化产业园项目，由万国忠担任项目负责人，万国忠向四川铁瑞公司上缴行政管理费，工程总造价的4%，并约定项目的费用由万国忠负责，项目产生的亏损由万国忠承担。 2013年3月云南九彩公司将“巴中市南龛文化产业园”项目另行发包给新疆北新中桥集团股份有限公司，该公司进场建设。 2015年8月28日四川九彩公司收到四川铁瑞公司项目比选费10,000元。 2016年3月28日四川铁瑞公司向云南九彩公司发出《催告通知书》，要求云南九彩公司退还履约保证金3000000元，并将该权利转让给万国忠享有。被告陈明敬在该通知书中备注“资金到位后，先予退还贰佰万元正。陈明敬，2016.3.28”。 云南九彩公司陆续于2016年9月1日向万国忠支付70000元，2016年10月25日向万国忠支付200,000元，11月18日向万国忠支付200,000元，12月6日向万国忠支付200,000元，2017年1月18日向万国忠支付300,000元，共计1,170,000元。 2018年9月，四川铁瑞公司向云南九彩公司、四川九彩公司发出通知，载明“2018年8月21日，我公司与万国忠达成债权转让协议，该协议约定我公司将对贵公司享有的要求赔偿损失和违约金的权利转让给万国忠，万国忠有权持本转让通知书与贵公司协商损失赔偿和违约金支付相关事宜。”该通知通过EMS于9月21日向云南九彩公司邮寄，于次日投递并签收，签收人：他人收，单位收发章；于9月18日向四川九彩公司邮寄，于次日投递并签收，签收人：本人收。 同时查明：巴中市中院（2018）川19民初86号民事判决书，载明：2012年6月18日，巴中市人民政府与被告云南九彩公司签订了《巴中市南龛文化产业园项目规划投资建设运营合同》，在第二章2.3投资开发方式中明确约定：“乙方（暨本案被告四川九彩公司）应在巴中注册与本项目建设、管理、经营相适应的自信有独立法人资格的有限责任公司，乙方与该公司系连带责任法律关系，四川九彩公司系2012年11月12日在巴中注册成立，被告云南九彩公司当庭认可被告四川九彩公司系其注册成立，且工商登记信息显示云南九彩公司法定代表人陈明敬系被告四川九彩公司自然人股东。同时认为：该合同中的约定系被告云南九彩公司对其在巴中注册成立公司法律责任承担连带责任保证的公开承诺。 再查明，原告向本院举证为实施该项目向他人发放工资468,000元，油费、交通费、住宿费、房屋租金、打印等费用74,788.78元。 上述事实有《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》《工程项目内部承包责任合同》《催告通知书》《债权转让通知书》《收据》两张、工资表、.账户明细、巴中市中级人民法院（2018）川19民初86号民事判决书巴中市巴州区人民法院（2017）川1902民初3385号民事判决书、原、被告陈述、庭审笔录等证据在卷佐证，事实清楚，足以认定。 本院认为：云南九彩公司与承包人四川铁瑞公司签订《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》《工程项目内部承包责任合同》等是双方真实的意思表示。在履行合同中，云南九彩公司收取四川铁瑞公司履约保证金而未进场施工，根据四川铁瑞公司与云南九彩公司的约定：“若因特殊原因转入甲方账户两个月后还不能进场开工的，甲方（暨云南九彩公司）无条件将履约保证金300万元人民币退还给乙方（暨四川铁瑞公司）”，截止起诉之日已逾两个月，故四川铁瑞公司的保证金应当退还。四川铁瑞公司已通知云南九彩公司将其债权让与给原告万国忠，且云南九彩公司自2016年9月至2017年7月已陆续向原告万国忠支付1,170,000元整，足以证实云南九彩公司已明知债权转让行为且履行返还义务，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人……”第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力，债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外”。故原告要求云南九彩公司退还保证金的诉讼请求本院应予支持，应退还的保证金本金金额为1,830,000元。 关于退还保证金是否应当计算利息的问题。四川铁瑞公司与云南九彩公司在《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》中明确约定退还保证金（不计息），该约定是其双方真实表示，故退还保证金不应当计算利息。虽在《巴中市南龛文化产业园工程承包合同书》中“16.1.2中约定的发包人违约责任“发包人违约责任的承担方式和计算方法：（1）因发包人原因未能在计划开工日期前七天内下达开工通知的违约责任：发包人承担因此给承包人造成的实际损失……”，原告未向本院提供计划开工日期的证据，故对原告主张退还保证金应当计算利息本院不予支持。 关于四川九彩公司是否应当承担连带清偿责任。根据被告云南九彩公司在另案中认可被告四川九彩公司系其注册成立。另案判决已经认定被告云南九彩公司应对其在巴中注册成立的四川九彩公司承担连带责任。本案中，四川九彩公司系独立的法人，且本案四川铁瑞公司将履约保证金交付给云南九彩公司，云南九彩公司已向万国忠返还保证金，原告未向本院提交四川九彩公司自愿加入债务承担的证据，故原告要求四川九彩公司承担连带责任的诉讼请求本院不予支持。 关于是否应当赔偿损失的问题。四川九彩公司在工程向四川铁瑞公司收取比选费10,000元，本院认为四川九彩公司在已将该工程交与其他公司承建时仍收取四川铁瑞公司的比选费10,000元时，应当予以返还，云南九彩公司对四川九彩公司返还义务承担连带清偿责任。原告提供向他人发放工资及差旅、汽油费等费用共计542,788.78元，因该项目尚未实施，原告亦未向本院提供证据开展的具体工作内容，故原告的该诉讼请求本院不予支持。 关于陈明敬个人是否应当承担清偿责任的问题。陈明敬系云南九彩公司的法定代表人，其在四川铁瑞公司向云南九彩公司发出《催告通知书》备注意见应为履行职务的行为，其个人未明确表示自愿加入债务承担，且该笔保证金系云南九彩公司出具收据收取，故原告的该诉讼请求本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告云南九彩云蝶生物科技有限公司在本判决生效后十日内向原告万国忠返还四川铁瑞建筑工程有限公司交纳的履约保证金1,830,000元。 二、由四川九彩文化产业投资开发有限公司向原告万国忠返还收取四川铁瑞建筑工程有限公司的比选费10,000元，被告云南九彩云蝶生物科技有限公司承担连带清偿责任。 三、驳回原告万国忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21,360元，由原告负担10000元，被告云南九彩云蝶生物科技有限公司负担11360元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  杨蓉 二〇一九年七月十五日 书记员  张恺