山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终1322号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司，住所地，山西省太原市万柏林区漪汾街7号。法定代表人：冯斌,经理。委托诉讼代理人：王正纲，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史有顺，男，汉族，1950年1月29日出生，住沁源县。委托诉讼代理人：张世科，山西仓平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：介休市鑫誉汽车销售服务有限公司，住所地，山西省晋中市介休市连福镇坞城店村振丰贸易。法定代表人：王毅，执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：胡有寿，男，汉族，1970年9月17日出生，住山西省介休市人。被上诉人(原审被告）：马晓诚，男，汉族，1990年7月14日出生，住山西省介休市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司因与被上诉人介休市鑫誉汽车销售服务有限公司、被上诉人胡有寿、被上诉人史有顺、原审被告马晓诚机动车交通事故责任纠纷一案，不服沁源县人民法院（2019）晋0431民初292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司的委托诉讼代理人王正纲，被上诉人史有顺的委托诉讼代理人张世科到庭参加诉讼，被上诉人胡有寿、被上诉人马晓诚、被上诉人介休市鑫誉汽车销售服务有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加庭审。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司上诉请求：1、二审法院依法撤销一审中残疾金、精神抚慰金、误工费、鉴定费的认定判决，将案件发回重审，或者重新鉴定后依照结论赔付。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院将不合理的伤残鉴定作为定案依据，没有事实和法律依据。上诉人认为应当依法予以纠正。鉴定过程上诉人未参与，鉴定结果与病例不符，应重新鉴定。被上诉人史有顺的误工费7260元没有事实和法律依据，被上诉人已经69岁，无持续误工的证据，属于丧失劳动能力的人。鉴定费1500元不属于保险责任，保险人不承担责任。史有顺答辩称，原审判决合理合法，鉴定并不是单方委托，上诉人也未向法庭提供反驳鉴定结果的证据，申请重新鉴定的理由不充分；答辩人在事故发生时68岁，身体健康，一审时庭审也亲自到庭；鉴定费用属于保险理赔范围，被保险人支出的费用是必要的合理费用，应当维持原判。史有顺向一审法院起诉请求：1、依法判令被告胡有寿与被告鑫誉公司根据被告胡有寿在本次事故中承担的责任比例相应赔偿原告的经济损失共计65345.05元，除被告胡有寿已经支付的6237.5元，还应该赔偿59108.005元；2、请求依法判令被告保险公司在承包责任限额内承担相应的赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2018年10月17日10时50分许，被告胡有寿驾驶××××××重型半挂车，沿沁柏线由北向南超速行驶至北石村口时，与正在左转弯的在原告史有顺驾驶的宗申牌正三轮摩托车（载侯贵峰）侧面碰撞致双方车辆不同程度损坏,原告史有顺与乘车人侯贵峰受伤,造成伤人道路交通事故。事故发生后,原告史有顺于当日被送至介休市人民医院住院治疗,并被诊断为:1.右侧上颌窦外侧壁、前壁骨折；2.右侧眼眶外侧壁骨折；3:右眼下眶皮肤挫伤；4.右眼钝伤；5.双眼翼状胬肉；6.双眼白内障；7.右侧5-7肋肋骨骨折。2018年10月30日办理出院手续并于同日前往介休北辛武整骨专科医院购买药物通过药物治疗。回家休养一段时间后,原告史有顺身体仍感不适于2018年10月31日前往沁源县人民医院住院治疗，于同日办理出院手续。经沁源县公安局交通警察大队委托,山西省沁源司法鉴定中心对原告史有顺的损伤程度进行鉴定,鉴定意见为原告史有顺的损伤等级为十级伤残。沁源县公安局交通警察大队经过现场勘查、调查取证,认定原告史有顺承担本次事故的主要责任，被告胡有寿承担次要责任。另查明，被告胡有寿驾驶车辆在被告大地财产保险公司投保交强险及商业第三者责任险，其中商业第三者责任险主车的保险限额为1000000元，挂车的保险限额为100000元，事故发生在保险期间内。又查明，被告马晓诚在事故发生后为原告垫付5937.5元。一审法院认为，公民的生命权、健康权、财产权受法律保护。被告胡有寿违章驾驶机动车发生交通事故，负事故次要责任，被告胡有寿在为他人提供劳务过程中造成他人损害，被告马晓诚作为接受劳务者应当承担相应的侵权责任。被告鑫誉公司作为分期付款车辆的出卖人，购买方以自己的名义与他人订立货物运输合同，因交通事故造成他人财产损失的，被告鑫誉公司作为出卖人不承担责任。被告胡有寿所驾车辆××××××重型半挂车在被告大地财产保险公司投保机动车交通事故强制保险及商业第三者责任险，故首先应由大地财产保险公司在强制险各项限额内赔偿，不足部分按照被告胡有寿所承担责任比例30%在商业第三者保险限额内予以赔偿。根据保险合同约定，保险公司不承担诉讼费用。关于原告史有顺的损失，一审法院确认如下：本案原告史有顺共花费住院费用8072.65元，予以确认。关于原告主张的住院伙食补助费，每天100元，住院14天，计算为1400元。关于原告主张的营养费依据医嘱及原告的伤情酌情按照每天50元计算，住院14天，共700元。原告史有顺从事农业等体力劳动，因其在案发时已68周岁，劳动能力下降，年收入可按照上年度农村居民可支配收入10788元及农村居民人均生活消费支出8424元之和计算，至评残前一天，误工共138天，其的误工费为7260元。本案中原告史有顺由其女儿史丽红护理，根据居民服务业平均工资38547元/年计算，原告住院14天，护理费计算为1478.5元。原告的损伤经沁源县司法鉴定中心鉴定，构成十级伤残，关于被告大地财产保险公司提出的重新鉴定申请，不予准许（理由详见证据认证部分），故伤残赔偿金按照上年度农村居民可支配收入10788元及农村居民人均生活消费支出8424元之和，计算12年，为23054.4元。鉴定费1500元，系确定损害后果必然产生的费用，予以确认。原告主张的精神损害抚慰金，酌情认定2000元；关于原告主张的交通费，因其前往介休治疗，酌情认定800元。关于财产损失，根据原告出示的事故现场照片，三轮摩托车并未严重损坏，但交通事故认定书中也明确提到双方车辆不同程度损坏，故酌情认定500元，以上损失共计46765.55元。被告大地财产保险公司应当在机动车强制险医疗费用限额内赔偿原告10000元，在伤残费用范围内赔偿原告36092.9元，在财产损失范围内赔偿原告500元。强制险赔偿不足部分172.65元，由被告大地财产保险公司按照70%的比例在商业第三者险的范围内承担120.9元。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司应当在机动车强制险限额内赔偿原告史有顺46592.9元，在商业第三者责任险限额范围内赔偿原告史有顺120.9元，以上共计46713.8元。于本判决生效后20日内支付。二、原告史有顺在取得赔偿款后返还被告马晓诚5937.5元。三、驳回原告史有顺的其他诉讼请求。案件受理费717元，由被告马晓诚负担484元，由原告史有顺负担233元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实与一审法院查明的一致。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照责任比例承担。本案中的交通事故发生后，经交警部门认定史有顺承担本次事故的主要责任，胡有寿承担次要责任。本案中史有顺的各项损失，一审判决上诉人在机动车第三者强制保险责任限额内赔偿损失后又按照责任比例分担的作法符合法律规定应予支持。关于上诉人认为史有顺的伤残鉴定不能作为定案依据的问题，本案鉴定系交通事故发生后沁源县公安局交通警察大队委托所作，且上诉人并未提供鉴定程序存在不当或者足以反驳鉴定结果的证据，因此上诉人的该项请求不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，不予支持。关于上诉人认为史有顺已经69岁，不应赔偿误工费的请求，二审庭审中，史有顺提供了承包方为史有顺的农村土地承包合同和农村土地承包经营权证，结合该证据，本院认为69岁在农村从事农业生产符合客观实际，在上诉人未对史有顺是否丧失劳动能力提供证据的情况下，一审认定史有顺的误工费正确。关于上诉人认定鉴定费不属于保险责任赔偿范围的请求，鉴定费确系为查明当事人损失程度所支出的必要费用，有正规发票予以佐证，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，一审法院判决由上诉人承担该费用并无不妥，应予维持。综上，中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费646元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭庆菊审判员 刘潞攀审判员 李国君 二〇一九年七月三十日书记员 李 聪