中华人民共和国吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉24民初260号原告：敦化市华力对外经贸有限责任公司，住所地吉林省敦化市北环路139号。法定代表人：孙志勇，董事长。委托诉讼代理人：崔昌林，吉林延大律师事务所律师。委托诉讼代理人：许文杰，吉林延大律师事务所律师。被告：（株）CHO&LEE贸易会社，住所地大韩民国首尔特别市。法定代表人：李洋洙，代表理事。原告敦化市华力对外经贸有限责任公司与被告（株）CHO&LEE贸易会社买卖合同纠纷一案，本院依法公开开庭进行了审理。原告敦化市华力对外经贸有限责任公司的委托诉讼代理人崔昌林、许文杰到庭参加诉讼，被告（株）CHO&LEE贸易会社经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。敦化市华力对外经贸有限责任公司向本院提出诉讼请求：确认被告应承担130万元的违约金；被告支付28万美元黄豆差价款；诉讼费用被告承担。事实和理由：2013年8月8日，原告作为甲方，被告作为乙方，在中华人民共和国吉林省敦化市签订了小粒黄豆供应协议，约定：甲方自2013年9月至2014年5月，以每吨1430美元的固定价格，向乙方供应符合韩国农水产食品流通公司招标数量的10000吨小粒黄豆（第四条），甲方收购的10000吨小粒黄豆未经乙方同意，甲方不得向第三方供应小粒黄豆合约，乙方向韩国输出小粒黄豆，超过每吨1430美元部分差价全部归乙方所有（第六条）。合同的履行办法为甲方在规定时间内向乙方提供韩国农水产食品流通公司所需要求的各项材料及必要的事项（第二条），甲方提供的商品的质量、规格等各项条件，必须同韩国农水产食品流通公司的外资购买注意书及进口小粒黄豆购买分别标特别注意书中的要求一致。为了保证乙方必须购进10000吨小粒黄豆，合同第五条约定，乙方向甲方支付1300000美元履约定金。合同第七条约定，乙方从10000吨中落实2000吨时，返还美金26万元，3000吨落实时返还390000美元等，10000吨黄豆全部落实时返还全部定金。合同第八条规定，因甲方原因发生不能履行合同时双倍赔偿损失，因乙方原因不能履行合同时，将定金支付给甲方，嗣后，于2013年8月20日，9月16日乙方将1300000美元履约定金汇入甲方的账号，甲方收购储备10000吨小粒黄豆，从2013年9月24日至2014年2月11止，韩国农水产食品流通公司分七次公开招标购进小粒黄豆，但被告均以超过每吨1430美元价格竞标，故未中标。因被告未按约定购走小粒黄豆，使原告陷于既要支付购买小粒黄豆货款，又要无法出售小粒黄豆，将来有可能按饲料价底价出售，小粒黄豆之风险。故原告要求被告及时变价出售黄豆以减轻损失，但遭到被告的拒绝，即被告将1430美元每吨价格拿走10000吨小粒黄豆，不准随意动用。2014年2月27日，韩国农水产食品流通公司最后一次招标中，被告以每吨1150美元价格参与招标并中标，取走10000吨小粒黄豆，但被告方将1150000美元黄豆款申请韩国法院予以扣押，拒不返还。被告方以1150美元价格出售小粒黄豆，按照合同约定，负有返还280000美元黄豆款的法律责任，即1000ｘ（1430-1150）＝280000美元，被告方过高估计，并确信2014年韩国农水产食品流通公司的小粒黄豆收购价格将超过每吨1430美元，并基于该确信，与原告签订小粒黄豆购销合同，造成原告1600多万元直接经济损失（注：小粒黄豆超过一年不再发芽，故按饲料价格出售黄豆，与实际收购价格之内的差额），因国际市场黄豆收购价的变化而造成的被告方的违约不属于不可抗力，也不属于合同约定的免责条件，故应属于被告应估计和承担的商业风险。现被告与事实常理与法律不顾，要求原告返还该1300000美元定金，故特向人民法院提起诉讼，依法维护原告方的合法权益。（株）CHO&LEE贸易会社未答辩。经本院审理查明，2013年8月8日，原告敦化市华力对外经贸有限责任公司与被告（株）CHO&LEE贸易会社签订了一份《协议书》，协议书约定，第一条（业务范围）、韩国农水产食品流通公社外资购买招标品种中所有小粒黄豆种的招标。第二条（业务数量）：为了方便韩国农水产食品流通公社外资购买招标数量中10000吨中国产小粒黄豆种，甲方需在规定时间内向乙方提供韩国农水产食品流通公社所要求的各项材料及必要的事项。第三条（产品的品位）：甲方提供的商品质量、规格等各项条件必须同韩国农水产食品流通公社的外资购买招标注意书以及进口小粒黄豆购买招标特别注意书中的要求一致。由于品位的不一致所发生的一切费用将由甲方负责，乙方会为产品抵达韩国后顺利通关、检验等尽最大努力。第四条（产品的价格和供应）：甲方自2013年9月至2014年5月期间以每吨1430美元固定价格向乙方提供符合韩国农水产食品流通公社投标数量的小粒黄豆种10000吨。第五条（支付定金）：甲方向乙方支付10％定金，即支付定金1300000美元（1300美元＊10000吨＊10％），定金以现金或者T／T付款方式汇入甲方指定的帐户，乙方将通过中国农业银行首尔支行于8月20日汇款650000美元，但为了项目进展顺利，剩余650000美元将由农业会社法人（株）HealthpaceInc于9月15日汇入中国农业银行。第六条（收益金清偿）：韩国农水产食品流通公社和甲方的总契约金中，扣除本金每吨1430美元之外剩余的韩国农水产流通公社的契约金，以现金或者T／T付款方式在买入五日内汇入乙方指定的帐户；10000吨中标时清偿收益金计算甲方售价10000吨＊1430美元＝14300000美元，预定价格10000吨＊1700美元（中标价格）＝17,000000美元；17,000000─14300000＝27,00000美元（需向乙方支付的金额）。第七条（返还定金）：乙方按照履行吨数支付定金，甲方将在收益金清偿的同时一起返还给乙方。履行吨数计算方法：契约吨数10000吨中，2000吨韩国国内中标时，返还美金260,000元，中标3000吨时，返还美金390,000元，以此类推将10000吨中标物量对比金余额实施返还措施。第八条（不履行时定金处理方案）：由于甲方的责任而发生的未履行数量除履行吨数外，甲方的货款中将以定金同等金额赔偿给乙方。由于乙方的责任而发生的不履行吨数，将从定金中支付给甲方。第九条（赔偿损失）：根据韩国农水产食品流通公社的特别注意书中关于投标保证金及契约保证金的规属规定，由于甲方没有履行契约而引起的乙方在韩国农水产食品流通公社支付的投标保证金及契约保证金的损失将由甲方负责赔偿。第十条（垄断）：甲方应和乙方合作完成韩国农水产食品流通公社的外资购买项目，不可以在没有获得乙方许可的情况下向第三方供应小粒黄豆的合约。第十一条（提供相应文件的义务）：当甲方提出请求时，乙方应及时向甲方提供与本项目相关的一切行政文书及财务相关的凭证同票据。第十二条（契约书的使用和有效期限）：本契约书的有效期限为签订契约起一年时间。如果乙方诚实履行了契约内容，甲方和乙方可以相互协商续签契约。第十三条（其他）：对于本协议中没有明示的事项双方发生分歧时，可以依据法令和一般商业交易惯例由甲方与乙方协商处理，甲方与乙方由于纠纷发生诉讼时将在双方指定的法院解决。本协议书一式两份（韩文和中文），签字盖章后由甲方和乙方各执一份。合同签订合，被告（株）CHO&LEE贸易会社于2013年8月至9月间向原告敦化市华利对外经贸有限责任公司支付了130万美元订金。原告敦化市华利对外经贸有限责任公司为准备履行双方签订的合同，从第三方处订购了9000余吨小粒黄豆种。合同履行期内，被告（株）CHO&LEE贸易会社在韩国农水产食品流通公社投标1000吨小粒黄豆种，每吨价格为1150美元。原告敦化市华利对外经贸有限责任公司按照涉案合同约定交付了1000吨小粒黄豆种。此后，被告（株）CHO&LEE贸易会社在韩国农水产食品流通公社招标收购小粒黄豆种中未再中标，原告敦化市华利对外经贸有限责任公司因此无法继续履行交付涉案合同标的小粒黄豆种。上述事实有当事人陈述、华力对外经贸有限责任公司与（株）CHO&LEE贸易会社签订的协议书、汇款凭证、原告与案外人签订的收购小粒黄豆种合同、补充合同、证实材料、公证书、海关报关单、运输合同、收购小粒黄豆种明系及付款凭证、发票等证据在卷为凭。本院认为，本案系涉外民事纠纷。双方当事人签订的合同中未明确议定合同适用的法律，因此本案纠纷应当适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居住地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。原告敦化市华力对外经贸有限责任公司作为出售小粒黄豆种的一方，其办事机构所在地在中华人民共和国境内，且合同签定地亦在中华人民共和国境内，中华人民共和国法律与本案合同纠纷有最密切联系，故本案应以中华人民共和国法律作为准据法。原、被告于2013年8月8日签订的《协议书》是双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”，因此当事人应当按照合同约定履行各自义务。双方当事人签订的《协议书》约定了原告向被告提供符合韩国农水产食品流通公社招标数量的小粒黄豆种10000吨，每吨价格固定为1430美元。原告为履行该合同确定的义务，向第三方订购准备相应数量的小粒黄豆种，被告方也应当按照合同上述约定向原告收购10000吨的小粒黄豆种，但是被告在合同履行过程中，仅向原告收购了其在韩国农水产食品流通公社中标的1000吨小粒黄豆种，约定收购的其余9000吨小粒黄豆因其它原因未再中标，因此在合同约定的期限内未再履行向原告收购小粒黄豆种合同义务，被告的上述行为构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还违约金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”，双方当事人签订的《协议书》第五条、第六条中约定了被告向原告支付10％的定金1300000美元，以及依合同履行情况按比例退还定金的内容。《协议书》第八条又约定了不履行合同时对于定金的处理办法。原告已按合同约定收取了1300000美元的定金，但被告仅向原告收购了1000吨的小粒黄豆种，因此，按照《协议书》中关于对定金部分的约定，原告只应退还被告定金130000美元，剩余的定金因被告违约而应支付给原告，故被告无权请求返还剩余117,0000美元定金。原告请求确认被告应承担1300000美元定金的请求符合同约定相关内容，本院予以支持。原告交付给被告的1000吨小粒黄豆种，是以1150美元每吨的价格在韩国农水产食品流通公社中标，而双方签订的《协议书》第四条明确约定在合同履行期间的小粒黄豆种每吨价格为1430美元，原告方已交付的1000吨小粒黄豆种的货款按照合同约定应收取1430000美元，而被告在韩国农水产食品流通公社中标小粒黄豆种价款仅为1150000美元，因此被告应当给付原告1000吨小粒黄豆种差价款280000美元。本院对原告请求判令被告支付280000美元的请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》四十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认被告（株）CHO&LEE贸易会社无权返还117,0000美元定金二、被告（株）CHO&LEE贸易会社于本判决生效之日起立即给付原告280000美元小粒黄豆款。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费83,609.60元，由（株）CHO&LEE贸易会社负担。如不服本判决，原告敦化市华力对外经贸有限公司可在判决书送达之日起15日内，被告（株）CHO&LEE贸易会社可在判决书送达之日起30日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。审判长  母龙刚审判员  陈立晖审判员  金成焕二〇一九年七月二十八日书记员  王 欢