广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0204民初4479号 原告：黎鹏，男，1973年9月14日出生，汉族，住广西柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：刘平菊，广西金中大（柳州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦祖检，广西旺国律师事务所律师。 被告：柳州市银瑞车业有限公司，住所地：广西柳州市欣悦路12号，统一社会信用代码：914502046851666196。 法定代表人：彭轶，系该公司董事。 委托诉讼代理人：**钢，柳州市中大法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：高丽，女，1976年12月24日出生，系该公司员工。 第三人：柳州市天鹏汽车部件制造有限公司，住所地：广西柳州市柳长路319号，统一社会信用代码：914502007852374883。 法定代表人：彭天喜。 原告黎鹏与被告柳州市银瑞车业有限公司（以下简称“银瑞公司”）、第三人柳州市天鹏汽车部件制造有限公司（以下简称“天鹏公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月6日受理后，依法适用普通程序，于2019年6月28日公开开庭进行了审理。原告黎鹏及其委托诉讼代理人刘平菊、韦祖检，被告银瑞公司之委托诉讼代理人**钢到庭参加诉讼。第三人天鹏公司经本院依法公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告黎鹏提出诉讼请求：1.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金18000元（3600元×5个月）；2.被告向原告赔偿失业保险待遇损失金20160元（1680元×80％×5年×3个月）；3.被告向原告支付2014年6月25日至2018年8月31日期间的工资305000元；4.被告向原告支付2014年6月25日至2018年8月31日期间延时加班工资727500元；5.本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项、第二项诉讼请求：1.被告支付原告解除劳动合同经济赔偿金36000元（3600元×5个月×2）；2.被告赔偿原告失业保险待遇损失金40320元（1680元×80％×5年×3个月×2）。增加诉讼诉请：判令被告向原告支付带薪年休假工资8275.8元（3600元/21.5天×5年×5天×200%）。 事实与理由：原告黎鹏与被告银瑞公司劳动争议纠纷经柳州市劳动争议仲裁委员会受理，作出的柳劳人仲字（2018）第1559号仲裁裁决书。原告认为仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销，理由如下：原告于2014年6月25日进被告处从事司机工作，双方签订劳动合同，合同约定原告的职位为司机，期间被告按每月3600元发放原告工资。而事实是原告在从事司机岗位的同时还要兼任叉车司机和理货工岗位的工作，而且经常延时加班，但被告没有支付叉车司机和理货工岗位工资及延时加班工资。2018年9月1日，原告以工作内容与劳动合同的约定不符，要求被告支付叉车司机和理货工岗位工资及延时加班工资，被告拒绝支付其它岗位的工资及延时加班工资，后原告通过邮寄解除劳动关系告知书的方式与被告解除劳动关系，并于当日交接了工作。现原告为维护其权益诉至人民法院，请求依法判决。 被告银瑞公司辩称，柳州市劳动争议仲裁委员作出的仲裁裁决正确，且被告不同意原告在诉讼过程中变更及增加的诉讼请求，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 第三人天鹏公司未到庭，庭前亦未提交书面答辩意见。 原告黎鹏围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换和质证；第三人天鹏公司经本院依法公告送达传票，无正当理由拒不庭参加诉讼，视为其已放弃质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对于有争议的证据，本院将结合事实查明及本院认为部分予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下： 被告银瑞公司是有限责任公司，法定代表人为彭轶；原告黎鹏是银瑞公司的员工，工作岗位为司机。2017年12月30日，银瑞公司、黎鹏分别作为用人单位甲方、劳动者乙方，共同签订固定期限的《劳动合同》，其中约定合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日止，约定甲方安排乙方执行标准工时工作制，约定甲方于每月20日至25日以现金或转账形式支付乙方工资，工资标准为基本工资+绩效工资。 2018年9月1日，原告黎鹏作出《劳动者解除劳动合同通知书》，并在该通知书中称其于2014年6月25日起在银瑞公司工作，银瑞公司违反劳动合同法第二十九条、第三十条和第三十八条第二款的规定，其要求于2018年9月1日解除劳动合同关系等。2018年9月7日，原告将该《劳动者解除劳动合同通知书》通过中国邮政EMS向银瑞公司的公司地址进行邮寄，并在邮单封面的内件品名上备注“《劳动者解除劳动合同通知书》（黎鹏送）”，收件人为银瑞公司的法定代表人彭轶，但该邮件于2018年9月8日被收收件人拒收导致退回。2018年9月10日，银瑞公司向黎鹏发出通知，通知内容为黎鹏于2018年9月1日起连续旷工达7天以上，银瑞公司决定解除与黎鹏之间的劳动合同。 2018年，黎鹏与银瑞公司社会保险待遇劳动争议一案经广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会立案受理。黎鹏向该仲裁委申请裁决：1.银瑞公司向黎鹏支付解除劳动合同经济补偿金18000元（3600元×5年）；2.银瑞公司向黎鹏赔偿失业保险待遇损失金20160元（1680元×80%×5年×3个月）；3.银瑞公司向黎鹏支付2014年6月25日至2018年8月31日期间的工资305000元；4.银瑞公司向黎鹏支付2014年6月25日至2018年8月31日期间延时加班工资727500元。2018年11月21日，广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出柳劳人仲字【2018】第1559号仲裁裁决书，认为黎鹏提出的诸项仲裁请求均缺乏依据，不予支持。黎鹏不服该裁决，以劳动争议纠纷为由诉于本院，要求：1.判决被告支付原告解除劳动合同经济赔偿金36000元（3600元×5个月×2倍）；2.判决被告赔偿原告失业保险待遇损失金40320元（1680元×80％×5年×3个月×2倍）；3.判决被告向原告支付2014年6月25日至2018年8月31日期间的工资305000元；4.被告向原告支付2014年6月25日至2018年8月31日期间延时加班工资727500元；5.判决本案的诉讼费用由被告承担；6.判决被告向原告支付带薪年休假工资8275.8元（3600元/21.5天×5年×5天×200%）。 庭审中，原、被告均表示双方的劳动合同关系已经解除，但对于解除劳动关系的时间和解除原因存在争议。原告黎鹏主张其与被告银瑞公司建立劳动关系的时间是2014年1月25日，表示原告在从事河西司机岗位的同时还兼任叉车司机、理货工的岗位工作，但银瑞公司没有按每月3600元足额支付司机岗位工资，又未向原告支付叉车司机和理货工岗位工资305000元以及延时加班工资727500元，故原告于2018年9月1日已与银瑞公司办理了工作交接手续，并于2018年9月7日通过银瑞公司的法定代表人向银瑞公司送达了解除劳动关系通知书，主张银瑞公司在2018年9月8日拒收邮件后又以原告旷工为由，于2018年9月10日向原告发出解除合同通知书，属于违法解除劳动合同，因此在诉讼过程将解除劳动合同经济补偿金变更为解除劳动合同经济赔偿金，并要求银瑞公司按照2倍的标准向原告支付变更失业保险待遇。被告银瑞公司主张双方建立劳动关系的时间是2016年8月1日，因原告于2018年9月1日起没有为公司提供劳动而于2018年9月10日解除双方的劳动关系，主张原告不存在身兼数个岗位的情形，亦不存在银瑞公司不足额发放约定的司机岗位工资、欠发多岗位工资以及延时加班工资的情形。 另查明，根据《柳州市社会保险参保缴费证明》载明，被告银瑞公司于2016年8月至2018年8月期间为原告黎鹏缴纳社会保险；原告提交中国邮政储蓄银行发放明细表、深圳农村商业银行活期对账单，主张银瑞公司从2016年8月起每月以银行转账的形式向原告支付工资，被告对此予以认可；原告提供了2016年8月至2018年7月期间的部分工资条，前述工资条显示原告的应发工资由基本工资、效益工资（绩效薪资）以及其他包括奖金、加班费、工龄工资等构成，工资条上载明的实发工资额与银瑞公司每月向原告转账支付的工资额一致。同时，原告提交了加盖了银瑞公司公章的《考勤表》，该表上载明员工的考勤方式是按照“白班、中班、夜班”来进行每日考勤。 本院认为，本案是劳动争议纠纷。被告银瑞公司从2016年8月起为原告黎鹏缴纳社会会保险，故银瑞公司关于其从2016年8月1日起与原告建立劳动关系的主张有事实依据，故本院确认原、被告双方建立劳动关系的时间为2016年8月1日，虽然原告主张双方建立劳动关系的时间为2014年1月25日，但其并无相应的证据予以证实，故本院对原告的该项主张不予支持。原、被告双方均表示双方之间的劳动关系已经解除，对于双方关于解除劳动关系时间的争议，本院认为，从双方提交的证据来看，原告曾经通过中国邮政EMS向银瑞公司的公司地址寄送了《劳动者解除劳动合同通知书》，虽然收件人彭轶于2018年9月8日拒收该邮件，但彭轶从邮件封面备注的内容中已得知邮件内容是黎鹏关于解除劳动合同的通知书，而彭轶作为银瑞公司的法定代表人，有权利代表银瑞公司处理包括人事管理在内的各项行政事务，因此可以认定原告已通过公司法定代表人向银瑞公司表达了其解除劳动合同的意愿，故应当认定原、被告之间的劳动关系于2018年9月8日解除。 本案的其他争议焦点为：1.银瑞公司是否未足额支付司机岗位工资，黎鹏主张的失业保险金待遇、违法解除劳动关系的赔偿金、带薪年休假工资是否应予支持；2.黎鹏主张的2014年6月25日至2018年8月31日期间叉车司机和理货工岗位工资305000元是否应予支持；3.黎鹏主张的2014年6月25日至2018年8月31日期间延时加班工资727500元是否应予支持。 关于银瑞公司是否足额发放工资以及原告主张的失业保险金待遇、违法解除劳动关系的赔偿金、带薪年休假工资。首先，对于银瑞公司是否足额发放工资的认定。银瑞公司发放给黎鹏的工资条中，明确载明了原告每月的工资构成、应发工资额、实发工资额等内容，该工资条是用人单位书面记录其支付给劳动者的工资数额、时间以及工资构成等工资计算的凭据，其中载明的工资构成与双方在劳动合同中约定的“基本工资+绩效工资”的工资标准是基本相符合的，且用人单位已经每月通过银行转账的形式，按照工资条上记载的实发工资额向黎鹏发放了工资，故在此基础上，黎鹏主张银瑞公司并未足额发放工资，但却又不能提供证据进一步加以证明，应当由黎鹏承担举证不能的不利后果，则黎鹏关于银瑞公司未足额发放工资的主张不能成立，本案亦不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故银瑞公司亦无需向黎鹏支付经济补偿金。其次，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”因原告无充分证据证明其离职系因被告银瑞公司未足额支付其劳动报酬而造成的，故本院认定系原告以个人主观因素和本人意愿中断就业，自行提出了解除劳动关系，解除劳动关系的原因在于原告，该情形并不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 可获得失业保险待遇的情形，因此对于原告关于失业保险金待遇的主张，本院不予支持。再次，黎鹏在仲裁阶段并未提出解除劳动关系的赔偿金、带薪年休假工资的仲裁请求，现在诉讼阶段却要求银瑞公司承担解除劳动关系的赔偿金、带薪年休假工资的支付责任，而该主张属于劳动争议纠纷，依法应当通过劳动争议处理程序解决，而劳动仲裁是人民法院审理劳动争议案件的前置条件，原告未经仲裁前置程序而直接向人民法院起诉，不符合法律规定，本院不予处理。 关于黎鹏主张的2014年6月25日至2018年8月31日期间叉车司机和理货工岗位工资305000元。从双方签订的劳动合同来看，原告的工作岗位是司机，现原告主张其除了约定的司机岗位以外，还同时从事叉车司机和理货工岗位，但并未得到叉车司机和理货工岗位工资，则应当由原告对此承担举证责任。但由于原告未对该主张提供证据加以证实，则依法应当由原告承担举证不能的法律后果，故对于原告的该项诉讼主张，本院不予支持。 关于黎鹏主张的2014年6月25日至2018年8月31日期间延时加班工资727500元。原告主张银瑞公司长期安排了原告白班、夜班，没有安排中班，将中班8个小时中的4个小时安排到白班，将另外4个小时分到夜班，所以白班与夜班均是12个小时，每天都存在延时加班4个小时。银瑞公司对此不予认可，表示由于工作要求，司机岗位是按照三班倒的形式工作，不存在加班的情况。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明证据属于用人单位掌握管理的，应由用人单位提供。本案中，从原告提供的银瑞公司的《考勤表》的内容来看，银瑞公司是按照白班、中班、晚班的方式来进行每日考勤的，该《考勤表》并未显示原告存在每天延时加班4个小时的情况，不足以证实原告的该项诉讼主张，故本院对原告的该项主张不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告黎鹏的全部诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由原告黎鹏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位户名：广西壮族自治区柳州市中级人民法院；账号：20×××09；开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交且也不提起缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄 颖 人民陪审员  杨小燕 人民陪审员  韩崇洲 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  陈松梅 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； 法律、行政法规规定的其他情形。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1．扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2．将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007