河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终1917号 上诉人（原审原告）：王志国，男，1964年10月13日出生，汉族，农民，初中文化，住河北省邢台市宁晋县。 委托诉讼代理人：郭利华，宁晋县法律援助中心律师。 上诉人（原审被告）：通州建总集团有限公司，住所地江苏省南通市高新区新世纪大道998号。 法定代表人：张晓华，公司董事长。 委托诉讼代理人：王丽华，河北律融律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司，住所地宁晋县建设路22号。 法定代表人：陈瑞彬，公司经理。 委托诉讼代理人：任志强，公司员工。 上诉人王志国、通州建总集团有限公司因与被上诉人宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司物件损害责任纠纷一案，不服河北省宁晋县人民法院（2018）冀0528民初2168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王志国的委托诉讼代理人郭利华，上诉人通州建总集团有限公司的委托诉讼代理人王丽华，被上诉人宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人任志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王志国上诉请求：1.撤销原判，改判支持被上诉人承担70%的赔偿责任；2.一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：原审判决被上诉人各承担15%的责任偏轻。上诉人后门面对的是公共通道，上诉人是因为被上诉人施工现场的木橛子绊倒掉下施工大坑摔伤，被上诉人在施工现场未设立任何防护设施及明显警示标志，造成上诉人伤的主要原因是施工方的责任，上诉人认为被上诉人应承担主要赔偿责任。 通州建总集团有限公司答辩称，一、一审法院没有查明本案事实，判决通州建总集团有限公司对王志国的损伤后果承担15%赔偿责任极为不公，通州建总集团有限公司不存在任何过错，不应承担任何责任。事发深坑不是由通州建总集团有限公司所挖。合同中也没有约定，第三人进行基坑施工，由通州建总集团有限公司技术人员配合，公司也从未配合过第三人承包的任何工程。一审应查明承包此工程的主体，在查明事实的情况下做出合理公正的判决。二、一审法院适用法律错误。事发深坑不是在公共场所、道路，也不是在窨井所挖，而是在其所开饭店所占的农业局技术站大楼后所挖，此栋楼两侧与围挡相连，阻止人通行，已做好安全措施。王志国明知私开后门违法而为之，故对自身损伤应自行承担。三、王志国针对一审的诉请，证据不足，未提供任何证据证明通州建总集团有限公司与其损伤后果存在因果关系，存在任何过错，无事实和法律依据。一审判决公司对王志国的损伤后果承担15%赔偿责任是错误的。 通州建总集团有限公司上诉请求：1.依法改判驳回被上诉人王志国对上诉人的诉讼请求；2.诉讼费用由被上诉人承担。一、原审法院认定：“本案事发基坑由被告通州建总集团承包施工”没有任何依据，显属认定事实错误。1.上诉人与被上诉人名城公司2016年4月16日签订的《建设工程承包框架协议》第二条第2款约定，其中土方工程、基坑支护、止水帷幕、降水工程、桩基工程、室外配套工程、电梯工程、门窗人防工程等由发包人另行招标发包。上诉人与被上诉人名城公司2017年10月30日签订的《建设工程施工合同》第3条甲分包项目约定，甲方直接分包工程为：基坑开挖、桩基工程、护坡工程、基坑降水工程、弱电工程、门窗工程、燃气工程、消防工程、出库交通标识工程、中水系统、电梯工程、人防工程设备、室外配套工程、直饮水系统、太阳能系统。以上两份合同都清楚的证明，本案事发地点的基坑并不在上诉人的承包范围之内，不是由上诉人承包施工。2.被上诉人名城公司在一审中也认可基坑是由第三人进行施工。而不是由上诉人承包施工。二、原审法院适用法律错误。本案事发地点既不是公共场所、道路。也不是窨井等地下设施。所以原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。”进行判决属适用法律错误。 王志国答辩称，一审认定上诉人通州公司是涉案土坑的施工方，通过被上诉人弘启公司一审的陈述能够认定，其承担责任符合法律规定，请求驳回通州公司对王志国的上诉。 宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司答辩称，弘启公司于2016年9月开始基坑施工，王志国于2016年11月左右承租门市经营饭店，其承租门市时，基坑施工已完毕，其对周围环境熟悉，明知存在安全隐患又放任危险的发生，作为完全民事行为能力人，王志国在基坑早已施工完毕，明知危险性的情况下仍将物品存放在门市后门外，对危险的发生存在放任的主观故意，对人身损害应承担主要责任。通州公司于2016年5月进入施工现场后为第三人开挖基坑提供技术支持，基坑工程完毕后移交给通州公司，根据2017年10月份弘启公司与通州公司签订的建设工程施工合同第17.2及19.6条款的约定，因这个原因造成事故的由通州公司承担责任，通州公司未尽到安全管理责任，应在其过错范围内承担责任，一审认定事实清楚，适用法律正确。 王志国向一审法院起诉请求：一、依法责令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、营养费、被扶养人生活费、精神抚慰金等共计1000000元；二、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告称2017年3月21日15时许，原告王志国从其在宁晋县凤凰路西原卫生局北侧楼房一层经营的小吃店后门出来到门外拿取存放物品时，被被告通州建总集团的施工杂物绊倒，跌入距原告所经营的小吃店后门约2米处由被告弘启名城房地产公司开发，并由被告通州建总集团施工的东西长约100米、南北宽约45米、深度约7米左右的地基深坑中。2017年3月21日17时许，原告妻子王晓辉到原告所经营的小吃店寻找原告，发现原告跌入施工基坑处，后拨打120急救电话，120急救车将原告送往宁晋县妇幼保健院进行急救，后因伤势严重转入河北医科大学第三医院住院治疗13天，之后转院至宁晋县中西医结合医院住院治疗610天，共花去医疗费58312.01元+174270.57元-90406.93元（原告合作医疗报销90406.93元）=142175.65元。原告伤情诊断为：多发性颈椎骨折；头皮撕裂伤；双下肢深静脉血栓形成。2018年8月18日，邢台正和司法医学鉴定中心经本院司法技术辅助室委托，出具了邢司医鉴（2018）临鉴字第778号司法鉴定意见书：被鉴定人王志国颈5椎体爆裂骨折，伴脊髓损伤术后，为九级伤残；遗留四肢瘫，为一级伤残；误工期为受伤之日至本次伤残评定日前一日；护理期为受伤之日至本次伤残评定日前一日，建议期前60日2人轮流护理，余为1人护理；营养期为120日。2018年10月30日，邢台桥东司法医学鉴定中心经我院司法技术辅助室委托，出具（2018）临鉴字第459号护理依赖程度鉴定意见书：被鉴定人王志国的护理依赖程度为完全护理依赖。2016年4月16日被告弘启名城房地产公司与被告通州建总集团签订框架协议，并于2017年10月30日双方签订建设工程施工合同。本案事发基坑系被告弘启名城房地产公司开发，由被告通州建总集团承包施工，事发时施工基坑周围没有任何防护设施及明显警示标志。 原告王志国，1964年10月13日出生，现住宁晋县，根据其伤残程度，其残疾赔偿金按照农村居民计算为12881元×20年×100%＝257620元；依据原告提交的医疗费票据及宁晋县医疗保险管理中心出具的基本医疗保险报销结算单，认定原告实际支出医疗费142175.65元；依照原告的伤情及住院情况，其住院伙食补助费计算为13天×100元＋597天×50元＝31150元；误工费按照河北省农、林、牧、渔业标准计算为23384元÷365日×515日＝32996.05元；营养费为120天×30元＝3600元；原告住院前60天由其儿媳许玉与其侄子王江宁护理，原告为一处九级伤残，一处一级伤残且为完全护理依赖，故原告的护理费本院酌定护理人按照居民服务业年工资标准，受伤后前60日2人护理，之后暂计算10年1人护理为：（37349元÷365天×60天×2人）＋37349元×10年＝385769.6元（该项10年后原告如仍需护理可另行诉讼）；原告因伤住院、出院必然产生相关交通费用，依据原告提交的交通费票据酌情认定原告交通费为1000元；依据原告提交的鉴定费票据，认定其鉴定费为2700元；原告王志国的被抚养人为其母亲高二改，1945年8月2日出生，高二改共生育五名子女，现均已成年，故原告的被扶养人生活费计算为14750.4元（以下计入残疾赔偿金）。 一审法院认为，当事人有对对方当事人提出的证据进行质证的权利。本案被告通州建总集团有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利。在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。本案中，原告王志国作为成年人，在明知其饭店后门约2米处有施工基坑且存在巨大安全隐患的情况下，仍在该处存放物品及从后门经过，且在其未充分注意自身安全的情况下跌入事发施工基坑，对此原告自身存在重大过错，故对其过错造成的损失应当承担主要责任。事发施工基坑东西长约100米，南北宽约45米，深度约7米左右，未设立任何防护设施及明显警示标志，作为建设工程承包框架协议书中的承包方，被告通州建总集团对原告的损伤后果存有一定过错。被告弘启名城房地产公司作为发包方，在其没有取得施工许可证的情况下允许被告通州建总集团进场施工，对事发基坑未尽到相应的管理职责，对原告的损伤后果也存有过错。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少等收入。造成残疾的还应当赔偿残疾赔偿金。受害人遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的应予支持。原告王志国的各项损失有：医疗费142175.65元，住院伙食补助费31150元、营养费3600元、误工费32996.05元、护理费385769.6元、残疾赔偿金272370.4元、鉴定费2700元、交通费1000元，合计871761.7元。因原告王志国未充分注意自身安全及二被告的安全保障及管理义务履行不完全的间接结合，导致了本案的发生，故本院酌定由被告通州建总集团按照15%的赔偿责任赔偿原告130764.26元，由被告弘启名城房地产公司按照15%的赔偿责任赔偿原告130764.26元。除以上物质损失外，此事故造成原告一处九级伤残，一处一级伤残，给原告精神上造成了沉重打击，本院酌情认定精神损害抚慰金为15000元。即被告通州建总集团赔偿原告王志国物质与精神损失共计138264.26元，被告弘启名城房地产公司赔偿原告王志国物质与精神损失共计138264.26元。被告通州建总集团对原告受伤地点无法确定的主张，并无相关证据证明，故本院对该主张不予支持。原告其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持，判决：一、被告通州建总集团有限公司赔偿原告王志国各项损失共计138264.26元，自本判决生效之日起十日内付清；二、被告宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司赔偿原告王志国各项损失共计138264.26元，自本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告王志国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5300元，由原告王志国负担3922元，由被告通州建总集团有限公司负担689元，宁晋县弘启名城房地产开发有限公司负担689元。 本院二审查明：通州建总集团有限公司（乙方）与宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司（甲方）在《建设工程施工合同》中明确约定，乙方负责各分项工程全过程的质量管理、进度控制、安全文明施工和施工协调；乙方须按甲方要求搭设（砌筑）施工区临时围墙，高压线防护、安全通道等所有安全设施；乙方对所有分包方负有全面管理的责任。 本院二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，在《建设工程施工合同》中，通州建总集团有限公司与宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司对各分项工程的安全文明施工、安全设施建设等责任均有明确约定,本院对宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司主张的“签订框架协议后，通州建总集团有限公司正式进场，接管整个施工现场”的主张予以采信。作为对所有分包方负有全面管理责任的施工单位，通州建总集团有限公司应在施工工地周围设置安全防护设施和有关警示标志，是应尽的合同义务。其未在基坑事发地设置任何防护设施，对王志国损伤应承担相应赔偿责任。通州建总集团有限公司以分包工程不属其承包范围为由，主张不承担赔偿责任的理由不成立。王志国作为完全民事行为能力人，应从基坑的长、宽、深尺寸及间距上意识到安全隐患的存在，而其于白天通行时，跌入到基坑中，其对此安全隐患并未引起足够的重视，王志国自身存在重大过错，原审认定其自身对此事故承担主要责任并无不妥。王志国主张通州建总集团有限公司与宁晋县弘启名城房地产开发有限责任公司应承担主要责任的理由不成立。 综上所述，王志国、通州建总集团有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5300元，由上诉人王志国负担3710元，由上诉人通州建总集团有限公司负担1590元。 本判决为终审判决。 审判长  赵小双 审判员  郭宏平 审判员  温立营 二〇一九年七月二十五日 法官助理范晓晓 书记员陈旭