陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民事判决书(2019)陕01民终2818号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。营业场所：陕西省西安市高新区。负责人：原廷会，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴朝兰，女，1957年12月12日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：赵芳云，陕西方强律师事务所律师。原审被告：张峰，男，1986年11月10日出生，汉族，住西安市灞桥区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险陕西公司）与被上诉人吴朝兰、张峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初9700号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安保险陕西公司上诉请求：一、依法撤销（2018)号民事判决第一项中残疾赔偿金、误工费部分费用不服一审判决金额11244元。二、判决吴朝兰承担本案二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院依据缺乏科学性的鉴定意见做出的判决必然不科学；鉴定意见表述伤者构成十级伤残缺乏科学性专业性且依据不足。根据鉴定人在鉴定意见第2页倒数第五行描述：3、阅片见：左跟骨粉碎性骨折，跟骰关节面破裂，钢板螺钉内固定术后；左跟骨畸形愈合。在分析说明中表述： 遗留左足跟骨畸形愈合。评定为十级伤残。鉴定人未注意到在事故发生时专科检查：左踝及足跟处明显肿胀，畸形的特征，说明未治疗前伤者的左跟部本身就是畸形，而不是内固定术后恢复所产生的畸形。一审时保险公司对鉴定意见提出异议，并请鉴定人提供畸形愈合的影像片及检查报告单。至今未提供，很明显该鉴定意见缺乏证据支持，刻舟求剑追求伤残的后果。所做鉴定意见明显缺乏科学合理专业性。一审法院未经审查并向专业机构咨询，直接引用该报告，做出与伤者伤情不相符的判决。二审法院应予纠正。二、一审法院认定吴朝兰残疾赔偿金按照城镇居民标准计算事实认定不清，适用法律错误。根据吴朝兰的户籍性质判断其为农村居民，事故发生时至今未发生任何改变。吴朝兰所提供证据不能证明其在事故发生前一年连续在城镇居住且有固定收入的事实。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。一审法院计算标准错误，加重保险公司的赔付责任，希二审法院予以纠正。三、一审法院使用江苏标准计算残疾赔偿金错误。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。根据吴朝兰起诉状自认其住所地在西安市莲湖区XX路XX园XX单元XX号楼XX号XX，应适用陕西标准进行计算。四、吴朝兰使用虚假劳动合同、虚假误工证明及收入情况误导一审法院做出错误判决。事故发生后，保险公司及时向吴朝兰了解伤情及相关信息以核定损失情况。根据保险公司车险人伤询问信息确认表显示，事故发生时吴朝兰向保险公司陈述其无工作，在家带小孩。与此次所提供的材料自相矛盾。由此可见吴朝兰所提供的材料不真实。望二审法院予以纠正。综上，吴朝兰在无任何事实依据的情形下判断损失标准，是事实认定错误，望二审法院应予纠正。吴朝兰辩称，一、一审法院认定伤残等级所依据的鉴定意见程序合法、鉴定机构与鉴定人员具备相关的鉴定资质、鉴定结论依据充足，一审法院作为定案依据完全正确。二、吴朝兰在2003年5月1日之前就一直为非农业户口，后因江苏省户籍性质改革现统一为家庭户，且吴朝兰的住所地属城镇范围。因此，一审法院认定按城镇标准计算残疾赔偿金符合事实和法律规定。三、根据人损解释第30条的规定，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。根据《民法总则》第二十五条的规定，自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所，吴朝兰的住所地为江苏省，因此一审法院对残疾赔偿金的计算适用江苏省的标准并无不当。四、经一审查明，吴朝兰具有劳动能力，并通过自身劳动获得实际收入，因本次交通事故导致其无法正常工作而产生误工损失。因此，一审法院酌情按每天一百元计算吴朝兰的误工损失合理合法。    综上所述，吴朝兰认为一审法院认定案件事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。张峰经法院传票合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩。吴朝兰向一审法院起诉请求：1、张峰、平安保险陕西公司给付其医疗费7470.12元、住院伙食补助费2500元、交通费500元，共计10470.12元；2、赔偿其伤残赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费等经鉴定后确认的相关费用；3、平安保险陕西分公司在保险限额内承担赔偿责任；4、诉讼费由张峰、平安保险陕西公司承担。一审法院认定事实：2017年10月12日13时许，张峰驾驶陕AXXXXX号小型轿车，XX村XX道由北向南行驶至大兴西路北侧时，与同方向行走的吴朝兰相撞，致吴朝兰受伤，造成交通事故。事故经西安市公安局交XX队XX大队做出西公交认字[2017Z]第6101128201706877号道路交通事故认定书，认定张峰负事故全部责任，吴朝兰无事故责任。吴朝兰受伤后被送往西电集团医院接受治疗，住院治疗25天，花费医疗费37470.12元。诊断为左跟骨骨折、头面部外伤，出院医嘱：1、禁止负重活动，加强陪护；2、术后3个月内每月复查拍片，根据复查情况进一步指导支具去除时间及功能锻炼；3、约术后1年骨愈合后取出内固定物；4、定期相关科室门诊复查，不适随诊。吴朝兰治疗期间，平安保险陕西分公司支付交强险医疗费用项下1万元，张峰向吴朝兰垫付医疗费2万元，住院伙食费500元。审理中，吴朝兰申请对其伤残等级、后续治疗费等进行鉴定，陕西公正司法鉴定中心于2018年8月10日作出陕公正司鉴[2018]临鉴字第534号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人吴朝兰左足跟骨粉碎性骨折畸形愈合属十伤残；后续治疗费预计10000元人民币；误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日。鉴定费2280元。吴朝兰遂变更诉讼请求为：请求判令张峰、平安保险陕西分公司连带赔偿医药费7470.12元、住院伙食补助费2500元、营养费2700元、后续治疗费10000元、护理费10800元、交通费1000元、误工费32000元、伤残赔偿金87244元、残疾器具辅助费550元、鉴定费2280元、精神抚慰金1000元，合计157544.12元。平安保险陕西分公司对陕西公正司法鉴定中心所作出的鉴定结果提出异议，并向法庭提出重新鉴定申请，合议庭合议认为平安保险陕西分公司提出的重新鉴定申请不符合法律规定的重新鉴定相关情形，口头裁定不予准许。另查明，陕AXXXXX号事故车辆在平安保险陕西分公司投保交强险和商业险，商业三责险限额为50万元，并投保不计免赔，事故发生在保险期内。庭审中，本院依法主持调解，因双方各持己见，致调解未果。 一审法院认为，公民的身体健康权受到法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿。本案中，根据吴朝兰提交的证据及相关法律规定，本院认定吴朝兰各项损失为：医疗费27470.12元（含张峰垫付20000元，不含平安保险陕西分公司赔付10000元）系实际花费，应依法予以支持；住院伙食补助费应参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日80元，计算25天，计2000元（其中被告张峰已垫付500元）；营养费按照每天30元，营养期根据鉴定结论计算90天，计2700元；后续治疗费根据鉴定结论为10000元；交通费，吴朝兰未提交相关票据，但结合治疗情况，本院酌定500元；误工费，吴朝兰提供的证据不足以证明其误工损失，本院酌定按照每天100元，根据鉴定结论计算240天，计24000元；护理费，根据鉴定结论结合吴朝兰伤情，酌定每天100元计算90天，计9000元；残疾器具辅助费550元符合法律规定，应予以支持；精神损害抚慰金因原告伤情构成十级伤残标准，本院酌定为1000元；吴朝兰请求的伤残赔偿金87244元符合法律规定予以支持；以上共计164464.12元（其中医疗费用项下损失42170.12元，伤残赔偿费用项下损失122294元）。吴朝兰的各项损失应当由平安保险陕西分公司首先在伤残赔偿费用项下赔偿110000元，下余54464.12元由平安保险陕西分公司在商业三者险项下赔付张峰20500元，赔付吴朝兰33964.12元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十五日内在交强险分项责任限额内向原告吴朝兰赔付人民币110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十五日内在商业三责险限额内向原告吴朝兰赔付人民币33964.12元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十五日内在商业三责险限额内向被告张峰赔付人民币20500元；四、驳回原告吴朝兰的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3450元，鉴定费2280元，共计5730元（原告已预交），现由被告张峰负担5236元，剩余部分由原告自行负担。被告负担部分应在本判决生效后十五日内给付原告吴朝兰。本院二审期间，平安保险陕西分公司提交2017年10月16日询问信息确认表，该表记载吴朝兰在家带孩子，没有工作。有吴朝兰签字。证明事故发生时吴朝兰没有工作。吴朝兰认可表上指印是其指印，签字其子代签的。辩称没有看内容就签字按指印了。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定。本院二审查明，一审法院查明其余事实属实，本院予以确认。本院认为，平安保险陕西分公司上诉称鉴定意见表述吴朝兰构成十级伤残，缺乏科学性专业性且依据不足，但未提交证据佐证，该上诉理由本院不予采信。一审法院根据案件情况判决吴朝兰残疾赔偿金，并无不当，本院予以支持。一审法院已经认定吴朝兰关于误工费提供的证据不足，但仍酌定判决吴朝兰误工费不当，且吴朝兰在保险公司信息确认表中自认没有工作，故吴朝兰主张误工费，依法不予支持。综上，平安保险陕西分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初9700号民事判决第一、三项，二、变更西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初9700号民事判决第二项为中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十五日内在商业三责险限额内向吴朝兰赔付人民币9964.12元；三、撤销西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初9700号民事判决第四项；四、驳回吴朝兰的其余诉讼请求。二审案件受理费2525元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。    审判长  王  宏    审判员  张  伟    审判员  侯新省二〇一九年七月二十二日                          （院 印）书记员 宁  越