福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初3142号 原告：陈林珠，女，1979年11月11日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：陈希，上海锦天城（福州）事务所律师。 被告：俞大福，男，1984年9月5日出生，汉族，现住福州市晋安区。 委托诉讼代理人：俞文峰，福建中美律师事务所律师。 原告陈林珠与被告俞大福民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月15日立案受理后，被告俞大福于2019年3月11日提出管辖权异议，本院于2019年3月18日作出（2019）闽0102民初3142号《民事裁定书》裁定驳回被告俞大福对本案管辖权提出的异议，被告俞大福不服管辖权异议裁定，提出上诉，（2019）闽01民辖终184号《民事裁定书》裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈林珠及其委托诉讼代理人陈希，被告俞大福及其委托诉讼代理人俞文峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈林珠向本院提出诉讼请求：1.判令俞大福向陈林珠支付4000995.6元；2.判令俞大福向陈林珠支付以4000995.6元按年利率24%自2018年11月14日起至实际支付之日止的违约金，暂计算至2019年1月14日为160038元；3.本案诉讼费用、保全费由陈林珠承担。 事实和理由：2016年7月13日，原、被告双方签订一份《借贷协议》，协议约定：原告应被告要求，将下述股票账户与资金交与被告用于股票投资,户名：林育玲,开户证劵公司：兴业证劵,资金账号：42×××12;合作期限自2016年7月13日起至2016年10月12日止；合作期间，被告承担账户全部交易风险并享受账户全部赢利，为确保原告账户资金安全，被告在交易前应向原告交纳350000元作为风险保证金，加原告出资额1650000元共计2000000元转至原告所提供的资金账号40×××12内;被告须注重风险控制，当合作账户约定总资产低于（警戒线1860000元）时，被告应于日内补足风险保证金,如未在第二个交易日开盘前补齐保证金,被告禁止开仓,否则视为被告违约,合同终止;因被告违规操作所产生的亏损部分由被告承担,如有盈利归原告所有:当合作账户总资产低于（平仓线1820000元）时，原告有权随时按市价将全部持仓或部分持仓平仓,原告平仓操作以盘中价格走势为依据,如平仓后股价反弹回升,原告不承担责任;由于通讯系统繁忙、中断,计算机交易系统故障,网络及信息系统故障,电力中断等原因导致原告不能正常平仓而导致的损失，由被告自行承担；如被告交易产生亏损,亏损额不超过被告所交纳的风险保证金时,从风险保证金中扣除；亏损额超过风险保证金,被告应当日内补足,否则日罚息不足金额的千分之一；原告于每月3日收取出资额的1.1%（人民币18150元）作为固定收益；若被告未按时支付并超过3天还未支付利息的,原告有权更改账户交易密码或强行平仓,并从合作帐户中扣除利息，由此引起的损失由被告承担；本合同若发生纠纷，由双方协商解决，或向原告所在地法院提起诉讼。双方还对其他条款达成了合意。2016年8月13日，双方再次签订一份《借贷协议》，双方将合作期限变更为从2016年8月13日起至2016年10月12日止；将被告的风险保证金变更为850000元，原告的出资额变更为4150000元,共计人民币5000000元；原告于每月的12日收取43220元作为固定收益，双方于2016年10月13日以手改的形式，将合作期限更改为2016年10月13日起至2016年11月12日止；将股票账户变更为户主：陈仁忠，开户证劵公司：兴业公司,资金账号：42×××66。2016年12月13日，双方再次签订一份《借贷协议》，双方将合作期限变更为从2016年12月13日起至2017年1月12日止；将被告的风险保证金变更为1300000元整，原告的出资额变更为6700000元，共计8000000元整；原告于每月的12日收取出资额的1.05%作为固定收益；本协议期满前，经双方同意继续使用股票账户内资金进行股票交易，且按本协议约定时间继续预付一个月月息，视为续展一个月，以此类推。2017年9月12日，双方再次签订一份《借贷协议》，双方将合作期限变更为从2017年9月12日起至2018年6月11日止；将被告的风险保证金变更为1800000元，原告的出资额变更为9000000元，共计10800000元；原告于每月的12日收取95000元作为固定收益；本协议期满前，经双方同意继续使用股票账户内资金进行股票交易，且按本协议约定时间继续预付一个月月息，视为续展一个月，以此类推。双方签订上述协议后，原告即按协议履行义务，被告在此期间收取利润达2836866元，但自2018年7月起被告购买的股票连续跌停，原告多次要求被告补足保证金，但被告都未履行义务，且因股票持续跌停，原告根本无法平仓，直到2018年7月18日和2018年11月14日原告迫于无奈进行平仓，但仅回收4699004.4元，总计损失达4300995.6元。原告多次要求被告承担损失，但被告仅向原告支付300000元，至今仍拒绝履行剩余支付义务。 俞大福辩称，1.原告所诉称不是事实，本案事实是：原告以专业的配资公司名义无数次引诱、要求被告为其寻找操盘手，由其出借本人或他人股票证券账户，按1：4至1：5之间的杠杆配资，自2015年12月18日起，原告经被告居间共14次出借其本人，陈兵、林育玲、陈仁忠的股票证券账户，按一定的杠杆配资，恶意扰乱国家金融秩序损害社会公共利益，从中获利三百多万元；2.原告强制平仓并对其自身没有造成任何的经济损失，因为股票账户由原告及第三方管理，账户内资金情况被告不知，本案没有证据证明原告损失，原告起诉没有事实依据；3.本案是股票场外配资合同纠纷，并非民间借贷纠纷。股票场外配资是特许经营行为，非经审批从事股票场外配资，是《证券法》禁止的非法证券活动，损害社会公共利益，因此，股票场外配资合同属于无效合同。《最高人民法院关于为设立科创板并试点注册制改革提供司法保障的若干意见》第12条明确规定，对未取得特许经营许可的互联网配资平台、民间配资公司等法人机构与投资者签订的股票配资合同，人民法院应当认定合同无效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月13日，原告陈林珠（甲方）与被告俞大福（乙方）签订《借贷协议》，约定由甲方出资1650000元，乙方出资风险保证金350000元，甲、乙双方共有资金2000000元，投入甲方所提供的股票账户（户名：林育玲,开户证劵公司：兴业证劵,资金账号：42×××12）用于合法交易，合作期限自2016年7月13日起至2016年10月12日止。合作期间，乙方承担账户全部交易风险并享受账户全部赢利。当合作账户约定总资产低于警戒线1860000元时，乙方应于日内补足风险保证金,如未在第二个交易日开盘前补齐保证金,乙方禁止开仓,否则视为乙方违约,合同终止；当合作账户总资产低于平仓线1820000元时，甲方有权随时按市价将全部持仓或部分持仓平仓,甲方平仓操作以盘中价格走势为依据,如平仓后股价反弹回升,甲方不承担责任。如乙方交易产生亏损,亏损额不超过乙方所交纳的风险保证金时,从风险保证金中扣除；亏损额超过风险保证金,乙方应当日内补足,否则日罚息为不足金额的千分之一。甲方于每月3日收取出资额的1.1%（即18150元）作为固定收益。若乙方未按时支付并超过3天还未支付利息的,甲方有权更改账户交易密码或强行平仓,并从合作帐户中扣除利息，由此引起的损失由乙方承担。 2016年8月13日，原告陈林珠与被告俞大福签订《借贷协议》，合作期限变更为从2016年8月13日起至2016年10月12日止；被告的风险保证金变更为850000元，原告的出资额变更为4150000元,共计5000000元；警戒线变更为4620000元，平仓线变更为4570000元；原告于每月的12日收取43220元作为固定收益。2016年10月13日，原告陈林珠与被告俞大福又以手改的形式，对2016年8月13日双方签订的《借贷协议》作出了修改，将原有《借贷协议》合作期限更改为2016年10月13日起至2016年11月12日止；将股票账户变更为：户主：陈仁忠，开户证劵公司：兴业公司,资金账号：42×××66。 2016年12月13日，原告陈林珠与被告俞大福签订《借贷协议》，合作期限变更为从2016年12月13日起至2017年1月12日止；被告的风险保证金变更为1300000元，原告的出资额变更为6700000元,共计8000000元；警戒线变更为7450000元，平仓线变更为7350000元；原告于每月的12日收取出资额的1.05%作为固定收益。本协议期满前，经原被告双方同意继续使用股票账户内资金进行股票交易，且按本协议约定时间继续预付一个月月息，视为续展一个月，以此类推。 2017年9月12日，原告陈林珠与被告俞大福签订《借贷协议》，合作期限变更为从2017年9月12日起至2018年6月11日止；被告的风险保证金变更为1800000元，原告的出资额变更为9000000元,共计10800000元；警戒线变更为9900000元，平仓线变更为9720000元；原告于每月的12日收取95000元作为固定收益。本协议期满前，经原被告双方同意继续使用股票账户内资金进行股票交易，且按本协议约定时间继续预付一个月月息，视为续展一个月，以此类推。 原告陈林珠与被告俞大福签订上述四份协议后，原告按协议书约定将资金汇入指定账户，被告亦向原告支付固定收益。后因被告投资的部分股票亏损跌停，其又未能依约补足指定账户内的资金，故原告分别于2018年7月18日、2018年11月14日对指定账户内股票进行平仓，共计收回4699004.4元。 另，被告于2018年7月24日、2018年7月26日通过余凤琴账户向原告转账共计300000元，之后未向原告支付任何收益。 本院认为，原、被告签订的《借贷协议》系双方真实意思表示。《借贷协议》中约定原告出借资金给被告炒股，被告每月支付固定收益给原告，且股票账户的盈利亏损皆归被告所有，符合法律规定借款合同的生效要件。虽然案涉《借贷协议》约定了部分场外融资条款，但双方的法律关系实质上为民间借贷，协议书中关于警戒线、平仓线的约定，其目的系为了担保出借人的资金安全。对于原告与被告个人之间以场外配资的形式所进行的民间借贷关系，现行法律、法规未明确禁止，讼争协议不存在无效之法定情形。故原、被告间签订的《借贷协议》合法有效，双方均应按照合同的约定履行义务。原告已依约向指定账户内汇款9000000元，因股票投资亏损，原告根据协议约定于2018年7月18日和2018年11月14日进行平仓后收回4699004.4元，扣除平仓后被告向原告支付的300000元，被告尚欠原告借款本金4000995.6元（9000000元-4699004.4元-300000元）。故对于原告主张被告归还剩余借款本金4000995.6元，本院予以照准。 对原告陈林珠要求被告与俞大福支付利息的主张，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”《借贷协议书》约定了如被告交易产生亏损,亏损额不超过被告所交纳的风险保证金时,从风险保证金中扣除；亏损额超过风险保证金,被告应当日内补足,否则日罚息为不足金额的千分之一。诉讼中原告自愿将2018年11月14日后的利息调整为按照年利率24%计算，符合法律规定，本院予以照准。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第四款、第二十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告俞大福于本判决生效之日起十日内向原告陈林珠偿还借款本金4000995.6元及利息（按年利率24%计付，自2018年11月14日至实际还清款项之日止）。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务。 本案诉讼费40088元，由被告俞大福负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员  梁文鸿 人民陪审员  游发清 人民陪审员  王建伟 二〇一九年七月九日 法官助理郑怡馨 书记员陈梦茜 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵守诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的认识债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件： （一）以现金支付的，自借款人收到借款时； （二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时； （三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时； （四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时； （五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。