长春市二道区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0105民初767号 原告：长春电炉成套设备有限责任公司，住所地：长春市二道区英俊镇胡家村。 法定代表人：朴纪文，副总经理。 委托诉讼代理人：张海鹰，公司职员。 被告：上海麦特莱吉冶金设备集团有限公司，住所地：上海浦东新区环桥路555弄45号一层。 法定代表人：王凯，执行董事。 委托诉讼代理人：冯永骅，上海中衢律师事务所律师。 原告长春电炉成套设备有限责任公司与被告上海麦特莱吉冶金设备集团有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告长春电炉成套设备有限责任公司法定代表人朴纪文及委托诉讼代理人张海鹰、被告上海麦特莱吉冶金设备集团有限公司委托诉讼代理人冯永骅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 长春电炉成套设备有限责任公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付设备款273.6万元；二、判令被告从应支付设备款之日起按中国人民银行同期贷款利率支付逾期付款违约金；三、案件受理费由被告承担。事实与理由：2015年7月22日，原、被告签订《50t炼钢电弧炉及60tLF炉设备》合同书，原告向被告提供50t炼钢电弧炉及60tLF炉设备各一台，合同总价1368万元。合同签订后，被告已付设备款1094.4万元，原告设备2016年3月发货并到达被告现场，2017年3月至6月原告派员在阿尔及利亚现场基本完成了合同两台设备的安装，由于被告原因使现场未达到冷试条件，按合同约定被告应向原告支付设备款273.6万元，原告向被告索要未果，原告起诉来院。 上海麦特莱吉冶金设备集团有限公司辩称，一、原告在民事起诉状中表述的事实不具有真实性和完整性。1.原告诉状中称：原告向被告提供50t炼钢电弧炉及60tLF炉设备各一台，合同总价是1368万元。原告对合同表述不具有完整性，与事实不符。双方签订的合同不仅仅包含设备，还有包括设备和设计、制造、安装、调试及人员培训等。根据双方签订的合同约定：工程项目是交钥匙工程，合同中的所有电弧炉设备和设计、制造、安装、调试及人员培训按双方签订的《技术文件》约定由原告负责。2.原告没有在3月份发货到现场。原告违反约定两次交货，第二批货物交付海运报关时间是2016年4月1日。按照合同约定原告应该在2016年1月16日之前交货，原告逾期交货近3个月。原告交付的主变压器四处开焊。3.原告逾期派员到阿尔及利亚项目现场安装，原告接到被告通知后没有及时安排员工安装。被告在电话、电子邮件、当面催促无效的情况下，发展到书面《告知函》、直至委托律师发函，原告至少拖延6个月时间。4.原告没有安装完毕，当然无法进行冷试。原告未按合同约定履约严重违约，违约行为包括但不限于以下行为：未按合同约定期限交货，至今未提交全套图纸，主变压器开裂，逾期派员安装，提前要求支付安装调试款，原告公司员工郝延林在阿尔及利亚炼钢生产线项目现场煽动员工罢工等。二、员工主张付款的条件未成就。原告没有按约履行合同，按照合同约定的付款进度，原告无权要求付款。被告严格按合同约定履行合同，按合同约定的付款进度，已经付款1094.4万元。双方合同约定提货前付款80%，安装、冷试合格结束后付合同金额5%，性能测试结束后付合同金额5%，其余10%为质保金，设备性能测试合格后一年或设备到达现场没有安装，应在18个月后支付质保金。原告诉讼请求主张的款项即是安装、调试和质保金。双方的约定对原告具有法律约束力，原告严重违约，没有安装完毕，没有调试，更没有履行培训交付图纸等义务，因此原告主张的付款条件没有成就，原告按合同约定无权要求付款。三、因原告严重违约行为使阿尔及利亚项目发包方EURLLAMINO公司向被告索赔1314456.9美元保函，给被告造成1314456.9美元的直接经济损失。被告因原告的违约行为不仅造成巨额经济损失，本单位于2019年6月6月，已经向原告发出了解除合同的通知书。更给被告造成不可估量的商誉损失，被告保留索赔的权利。综上，原告起诉没有事实和法律依据，原告主张付款的条件未成就，故应当驳回其诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月22日，发包方（甲方）：上海麦特莱吉冶金设备集团有限公司，承包方（乙方）：长春电弧炉成套设备有限责任公司签订《工程合同》。合同约定： 一、工程项目名称：50t炼钢电弧炉及60tLF炉设备 二、承包方式：本合同为交钥匙工程，合同中所有电弧炉设备的设计、制造、安装、调试及人员培训等按双方签订技术附件内容交由乙方全权负责。现场施工分界点：甲方为乙方指定施工总电源的接线点，乙方所供货设备安装工程全部由乙方负责，并对整套设备完整性负责。 三、双方权力和义务： 1、甲方的权力和义务： 1.1甲方负责给乙方提供设计所用现场参数。 1.2甲方负责乙方在本合同设备安装调试过程中，派往国外现场人员的签证及国际往返机票每人一次，国内交通乙方负责。 1.3甲方为乙方国外施工人员免费提供食宿及现场办公室。 1.4甲方负责向乙方免费提供现场用水、电、气、电焊机及起吊工具。 1.5甲方负责向乙方免费提供施工现场起重机械，乙方提供消耗材料。 1.6设备在制造期间，甲方将对乙方的货物在质量上和数量上不定期做随机抽查和抽验，如发生问题，乙方应及时纠正。甲方的检验和抽查并不解除乙方对所供设备的质量责任。甲方随时检查乙方在国内、外施工质量、进度。参加设备出厂前的试运转。 1.7甲方对乙方外出人员，依据客户的评价进行考核，客户认定为不合格的人员，甲方立即予以遣返回国，遣返人员之前所有产生的费用由乙方双倍承担（含签证、食宿、所有交通等费用）。并且乙方必须无条件的重新派遣能胜任此工作的同等数量工作人员抵挡现场（费用依照1.3款由甲方承担） 2、乙方的权力和义务： 2.1乙方按时完成合同《技术附件》中规定的设计内容及供货内容。合同生效后乙方在付进度款前向甲方提供设备基础施工图一套。乙方应向甲方提供全套CAD图纸资料，提供易损件清单、型号、图纸，乙方较对提供的资料全权负责，在收到上述资料及乙方与第三方合同签订原本合同后，甲方支付进度款。因资料等问题造成的损失全部由乙方负责。 2.2乙方保证本合同的货物由乙方按照中华人民共和国相关国家标准、规范及双方签订的技术附件在乙方工厂直接制造，货物出厂必须向甲方提供产品合格证和质量保证书。乙方保证本合同的货物的质量应符合本合同技术附件中规定的技术指标和技术要求。如乙方提供的货物质量不符合规定，因此发生的所有设备维修、替换费用均由乙方承担，并支付相应损失。 2.3乙方所供设备必须是全新的、完整的。乙方负责供货设备卸至甲方指定的天津港的仓库，费用由乙方负责。由甲方负责运至目的工厂。货物从乙方工厂的启运日由甲方提前三十天通知（含进仓单），乙方保证从启运日起3天内将货物送至甲方指定仓库。货物到达甲方目的工厂后，依照供货内容确认是乙方原因少发、漏发或没有按照双方约定组装完整的，按照甲方目的地价格予以赔偿或乙方自行发运货物至甲方目的地（费用由乙方承担）。所供设备性能、配置、型号、数量、生产厂家与《技术协议》描述中要求一致，如不一致视为不合格产品，当业主认为货物为翻新或利旧时，乙方应在10个工作日内提供具有权威性的生产、制造、检验等证明给甲方，否则按不合格处理。设备外观及着色必须达到甲方要求。 2.4乙方按施工安全规范做好施工质量、安全管理，指定安全、防火负责人，物件堆放整齐，道路畅通，凡施工期间发生的施工质量、安全事故，均由乙方负责。 2.5施工中因乙方责任造成的停工、返工、材料、器材、损失等均由乙方承担，工期不顺延，全部责任与甲方无关。安装工期为3个月。 2.6质保期：质保期为一年，从性能测试合格后起计。因设备质量问题而引起的维修或更换的零部件，费用均由乙方承担其质保期从维修或更换验收合格后，重新计算，易损件除外。在质保期内，发现乙方提供的货物存在质量问题，乙方应在收到甲方通知后及时更换或维修，并负担由此产生的到安装现场的换货的所有费用和风险。否则甲方可采取必要的补救措施，费用和风险由乙方承担。（由于最终用户操作失误原因除外）。 2.7乙方出国施工人员应当遵守当地的法律、法规、工厂制度。乙方人员在安装过程中发生一切安全事故，均由乙方自行负责承担一切责任。对于违反当地法律、法规、工厂制度的按照（合同中第三项第一款中的）1.7条款进行处理。 2.8甲方各期款项延迟支付或设计审核延期，工期顺延（没有按2.1条执行由乙方自行承担）。 四、价格：本合同总价为人民币：¥1368万元。 五、付款： 5.1付款进度： ①、合同签订后预付合同总价的20%，¥：273.6万元，货款付出合同生效。 ②、乙方完成资料审核及其采购合同全部签订完成后，经甲方人员确认后甲方付合同总价的20%进度款，¥273.6万元。 ③、提货前付合同总价的40%，¥547.2万元。乙方收款后一周内依据甲方要求开具17%的合同全额增值税发票。 ④、安装、冷试合格结束后付合同金额的5%，¥68.4万元。 ⑤、性能测试结束后付合同金额的5%，¥68.4万元。 ⑥、其余10%，¥136.8万元为质保金，设备性能测试合格后一年或设备到达甲方现场没有安装，应在18个月后支付质保金。 5.2付款方式：以银行现汇。 5.3乙方必须开具真实有效的17%增值税发票给甲方，发票的品名、（金额）以及计量单位必须按甲方的要求开具。乙方对发票的真伪负法律责任。并提供货物国内运输情况单据。 七、交货 7.1合同生效后125天到天津甲方指定仓库。 7.2交货地点：天津港（卸至甲方指定仓库内落地）。 7.3因乙方原因拖期交付，造成最终用户向甲方索赔发生的金额均有乙方承担。因甲方原因延迟提货承担银行年贷款利率损失。超壹年且甲方未支付提货款，乙方有权对项下产品予以处理。 7.4货物重量按供货清单误差在2%以内，低于2%按10000元/吨从质保金中扣除，磅单以进仓库装箱过磅数据为准。 八、安装、试车及验收 8.1合同启动后，乙方开始所供设备的准备与制作，乙方需将所有货物备齐。 8.2设备运抵甲方现场后，在安装过程中所发生的二次倒运甲方免费提供运输车辆及起吊车辆、吊用钢丝绳，人工由乙方负责。 8.3在验收中若发现设备没有达到设备合同《技术附件》要求时，乙方应及时处理，并承担由此产生的费用。 8.4设备运抵最终用户工厂后，甲方应尽快组织设备清点工作，清点中如发生设备着色自然起皮，剥落等现象均由乙方负责修复，产生的损失费用均由乙方承担。 8.5甲方基础制作保养完毕，乙方所有材料到现场后，甲方书面通知乙方进场施工，乙方接到甲方通知后按甲方要求进场施工。并对箱件一同开箱清点，工程进场前按甲方确认的施工进度表及施工图纸进行施工，施工期3个月具备冷调试状态，18人往返机票一人/次及100天的食宿自行承担食宿费用。在设备安装、调试时由甲方原因造成的不按期完工（凭现场项目经理签字认可的单据），费用由甲方承担。乙方负责工程竣工后电弧炉设备的场地清理（清理项目施工的残余垃圾及临时设施）。 8.6安装完毕后，如双方代表认为安装工作完全符合设计要求时，乙方应配合甲方与甲方客户按技术附件和图纸对本套设备一起进行检验和试车。 8.7在设备的安装、试车、试运行及验收期间，设备的完整性均由乙方负责。 十二、合同签定、生效、终止和其他 12.1本合同经双方授权代表签字、盖章并收到甲方预付款合同生效。 12.2本合同一式四份买卖双方各执二份。本合同的《技术附件》及双方同意的补充资料与合同具有同等效力，是本合同不可分割的一部分。 12.3与本合同有关的所有技术资料，未经双方一致同意，不得向第三方转让、借阅、扩散。 12.4本合同的未尽事宜，由双方友好协商解决。协商无法解决，向原告人民法院起诉。 合同订立后，原、被告履行合同。原告提供的设备于2016年6月上旬运抵阿尔及利亚施工现场。2017年6月6日，双方工作人员达成“阿尔及利亚30万吨电弧炉及精炼炉施工完成情况汇总”，以及“附件1—长春电弧炉未安装箱件明细”两个书面材料。原告合同上约定的电弧炉和精炼炉的主体设备均已完成，相关的附属设备大部分完成。由于被告负责的部分基础设施未完成，整体安装计划不能完成，致使原告设备的部分设备放置在安装现场。2017年6月9日，原告为安装一事，函告被告单位，督促被告单位对未到货的出钢车轨道等情况进行抓紧进行，以达成调试阶段工作要求。 庭审中，被告单位对已付款金额没有异议，也承认收到了原告方的全额增值税发票。认为是原告的违约导致该项目进展不下去，并被索赔1314456.9美元给阿尔及利亚项目发包方。诉讼中向原告发函，要求解除双方的合同。 上记事实，有原告及被告当庭陈述，原告提供了2015年7月22日原、被告签订的阿尔及利亚炼钢项目《50t炼钢电弧炉及60tLF炉设备》合同书、2015年9月22日原、被告签订的《技术文件》、第一批设备《发货清单》5张、2016年3月9日原告发给被告的传真、2016年3月9日被告发给原告的电子邮件、第二批设备《发货清单》11张、2016年6月22日被告发给原告的《告知函》、2016年8月19日被告和申达公司、2016年10月10日原告发给申达公司的电子邮件，转发被告10月9日电子邮件、2016年10月12日被告发给原告的电子邮件、2016年11月5日原告转发给被告的电子邮件、2017年1月6日原告发给被告的传真、2017年1月16日原告发给被告的电子邮件、2017年2月16日被告发给原告的传真、2017年6月6日《阿尔及利亚30万吨电弧炉及精炼炉施工完成情况汇总》、2017年6月9日原告发给被告《阿尔及利亚安装事宜》的传真、原被告合同付款和欠款表、2019年6月19日回复函。被告提供了阿尔及利亚炼钢生产项目《50t炼钢电弧炉及60tLF炉设备》合同书、技术文件、去长春催货机票、第二批货物报关单、2016、6、22麦特莱吉出口阿尔及利亚变压器问题告知函、变压器开裂照片、告知函（2016、12、27）、2016年11月4日邮件截图、告知函（2016、12、29）、2017年1月6日、1月9日邮件截图、国内跨行汇款回单、阿尔及利亚30万吨电弧炉及精炼钢炉施工未完成项目汇总、未安装箱件明细、律师函（2016、12、30）、传真（2017、1、4）、告知函（2017、4、17）、3张保函索赔文件和文件翻译、中国银行保函索赔通知、划款的银行流水、关于解除阿尔及利亚炼钢生产线项目50吨电弧炉及60吨LF炉设备合同书的通知书等证据在卷为凭。 本院认为，原告长春电炉成套设备有限责任公司与被告上海麦特莱吉冶金设备集团有限公司在平等、自愿、合法的基础上订立的阿尔及利亚炼钢生产线项目《50t炼钢电弧炉及60tLF炉设备》合同书，是双方真实意思表示，属有效协议，应予履行。原告按约定将两台设备运至被告指定的天津港码头指定仓库，即已完成交货。交货的设备2016年6月上旬到达阿尔及利亚安装现场，在阿尔及利亚炼钢生产线项目工地进行安装。在完成两台炉主体设备和相关的附属设备后，由于被告方原因导致最终现场达不到热试条件，无法进行调试，被告方应承担违约责任。关于被告辩称，是由于原告方原因导致被项目发包方索赔，本院认为，根据合同法合同的相对性原则，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。被告因和第三人项目发包方之间的赔偿纠纷，应另行解决，被告仍应向原告承担违约责任，支付设备款。合同中约定：设备到达没有安装的，应在18个月后支付质保金，被告的抗辩并没有证据支持，相反，在诉讼中，向原告方提出解除双方订立的合同，即明确表示不履行合同义务，不同意合同的继续履行。根据合同法108条规定，当事人一方明确表示不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前要求其承担违约责任，即给付设备款。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第一百二十一条规定，判决如下： 一、被告上海麦特莱吉冶金设备集团有限公司于本判决生效后，立即给付原告长春电炉成套设备有限责任公司设备款2736000.00元，并自2018年3月1日（到达现场未安装18个月后支付质保金之日）起按中国人民银行同期贷款利率支付利息损失至付清时止； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费14334元、保全费5000元，由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审 判 长  孙立君 人民陪审员  段成学 人民陪审员  田忠宪 二〇一九年七月十七日 书 记 员  王 勇