广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初13760号原告：中山市广隆燃具电器有限公司，住所地广东省中山市坦洲镇环洲北路1号1号楼，统一社会信用代码91442000747053856C。法定代表人：梁广荣，总经理。委托诉讼代理人：秦雍，广东香山律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁君静，广东香山律师事务所律师。被告：成都川江福自动化科技有限公司，住所地四川省成都市郫县德源镇（布谷鸟创业公社）大禹东路66号302室附-1，统一社会信用代码91510124343074036W。法定代表人：何江，执行董事。委托诉讼代理人：冯德仲，该公司员工。原告中山市广隆燃具电器有限公司（以下简称广隆公司）诉被告成都川江福自动化科技有限公司（以下简称川江福公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，川江福公司在法定答辩期内提出管辖异议申请，本院于2018年8月27日作出（2018）粤2071民初13760号之一民事裁定，驳回川江福公司对本案管辖权提出的异议。川江福公司不服并提起上诉，中山市中级人民法院于2018年11月30日作出（2018）粤20民辖终651号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。后本院依法组成合议庭,公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人秦雍、梁君静，被告委托诉讼代理人冯德仲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告广隆公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2015年6月30日签订的《产品购销合约》、《设备制造、安装协议书》及于2016年11月28日签订的《电烤箱组件全自动装配线安装补充协议》（以下简称《补充协议》）；2.被告向原告返还货款384000元及违约金43000元（违约金按合同总价款430000元的10%计算）；3.被告立即搬走所有设备，并向原告支付逾期搬走设备及逾期退款的违约金129000元（按合同总价款430000元为基数，自2017年3月21日起，以月利率2%计算，暂计至2018年6月20日为129000元，实际计至货款全部退还之日止）。事实与理由：2015年6月30日，原告与被告签订《产品购销合约》、《设备制造、安装协议书》，约定原告向被告购买电烤箱组件全自动装配线设备，总价款为430000元，并约定被告应在120个工作日内送货，150日内完成调试。上述合同签订后，因被告未能在原约定期限内完成设备的安装调试工程，原、被告双方于2016年11月28日签订《补充协议》，约定原告在原已付80%合同价款的基础上再预付4万元给被告后，被告保证在2016年12月31日前完成工作内容包括：1套模制作完成并正常运作，线体成套流水作业顺利生产，并保证每套生产能力达到4000台/8小时，装配节拍5～10秒/套。并约定被告应于2017年2月29日完成所有设备安装并调试完毕顺利运行。若被告未能按时完成的，原告有权解除合同，被告应于2017年3月1日前撤走所有设备并于当天归还原告投入的费用，并且被告应按合同总价款的10%向原告支付违约金。若被告延迟撤走所有设备及逾期退还款项给原告的，每逾期一天，被告须支付1000/天的违约金给原告。《补充协议》还对通知送达方式、争议解决等条款进行了约定。上述合同及《补充协议》签订后，原告向被告支付款项384000元。但被告未依约在2016年12月31日前完成工作内容，也未依约在2017年2月29日前完成所有设备的安装及调试、顺利运行等工作。经原告多次催告均未果，目前涉案设备仍完全不能使用。2017年3月15日，原告向被告发出解除合同通知，被告于2017年3月17日收到该解除合同通知后，至今未向原告返还已付款项，也未将设备搬走。为此，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，恳请法院依法判决。被告川江福公司辩称，1.原告诉请不能成立；2.被告已按合同约定完成了机械设备的设计、购材、制造、交付、安装与调试的所有合同义务。本案合同已依约履行完毕，不存在解除合同、退款、赔损的法定情形。故原告的第一、二、三、四项诉请缺乏事实依据，显然不能成立；3.本案所涉及乙方合同义务，都是由乙方提供技术、设计、垫资、购材、加工制造。合同约定的所有机器、设备也及时交付原告，并已安装调试完毕；4.原告及其工作人员在使用过程中操作不当所造成的故障与被告无关；5.合同签订后，物价与人工费上涨，原告仅支付了合同总价款430000元中的384000元，尚欠46000元，导致被告亏本。在被告向原告提出上调价要求后，原告同意变更上调各项价款，并要求被告垫资完成后再支付，但在被告完成交付调试使用后，原告却予以否认；6.经结算，原告应向被告补交设计、制造、购材、安装、调试等各种费用46000元和579000元；7.原告无权要求被告解除合同、退款、赔偿损失；8.本案非买卖合同，应为承揽加工合同，应予以调整；9.被告已经按照原告的要求完成工作，只是可能在部分设备、项目存在不完善，被告也愿意予以调整、完善，不存在解除合同的法定理由，涉案标的已经交付完成，不符合解除合同的特征，原告主张的全部诉讼不应成立，请求法院依法驳回。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理认定事实如下：2015年6月30日，广隆公司（需方）与川江福公司（供方）签订《产品购销合约》，约定：产品名称为电烤箱组件全自动装配线；总金额430000元；供方提供全部机台的技术协议制造结构说明书，因试用期内有技术参数变更，验收后再提供资料；供方必须保证质量、规格、数量符合合约要求，决不以次充好；付款方式为合约签订后，预付定金40%（计：172000元），供方执行合约，机台送到广隆新工厂后即付40%（计：172000元），验收合格后一个月内支付15%（计：64500元），剩余5%（计：21500元）作为保证金，于三年保修期到期后全部付清（除保证金外，款项未付清之前机台所有权归供方）；交机日期为120个工作日送货、150日内完成调试。供方一栏有川江福公司盖章及授权代表何江签字，需方一栏有广隆公司盖章。同日，双方签订《设备制造、安装协议书附页》，约定：由甲方广隆公司委托乙方川江福公司设计、制造、装配、调试罩极电机与同步电机和风罩扇叶全自动装配线体；本次的制造安装应以最精材料、最快速度、最少费用来完成本项工程，尽快早期安装调试投入使用；工程制造总价457000元，最后优惠价430000元（含税）；交货期为150个工作日线体能正常运行使用。甲方一栏有广隆公司盖章，乙方一栏有川江福公司盖章及授权代表何江签字。2016年11月28日，广隆公司（甲方）与川江福公司（乙方）签订《电烤箱组件全自动装配线安装补充协议》，约定：鉴于甲乙双方于2015年6月30日签订《产品购销合同》，甲方于2015年7月9日支付40%定金。合同约定120个工作日送货，150日内完成调试（即2015年12月28日完成送货，2016年2月26日完成调试），至今已付完80%货款；因乙方未能如期完成工程，为保证原合约顺利完成，甲方同意从余款的20%（即86000元）中预付40000元给乙方，乙方承诺于2017年2月29日完成《产品购销合同》项下的所有设备并调试完毕顺利运行，乙方应在完成调试后应即通知甲方验收，甲方在收到通知后三天组织验收，设备经甲方验收合格的，甲方应于验收合格后三个工作日内付完工程余款；若乙方未能履行本协议，甲方有权解除合同，乙方须于2017年3月1日撤走所有设备并于当天归还甲方投入的所有费用，并且乙方应按合同总价款的10%向甲方支付违约金。若乙方延迟撤走所有设备及逾期退还款项给甲方的，每逾期一天，乙方须支付1000元/天的违约金给甲方；甲方双方共同确认公司的法定注册地址为邮寄送达地址，任何一方向对方发出书面文件或通知时应当以当面送达或邮寄方式送达给对方。甲方一栏有广隆公司盖章，乙方一栏有川江福公司法定代表人何江签名。广隆公司提供的5张中国建设银行转账凭证，分别记载：2015年7月9日，付款人广隆公司向收款人川江福公司转账172000元，用途工程款；2016年3月15日，付款人广隆公司向收款人川江福公司转账100000元，用途工程款；2016年6月8日，付款人广隆公司向收款人川江福公司转账35000元，用途工程款；2016年9月21日，付款人广隆公司向收款人川江福公司转账37000元，用途费用；2016年11月30日，付款人广隆公司向收款人川江福公司转账40000元，用途货款，合计384000元。2017年3月15日，广隆公司以特快专递方式向向川江福公司出具一份解除合同通知。同年3月17日，川江福公司法定代表人何江签收上述解除合同通知。解除合同通知书，内容为：……因贵公司未能在约定的期限内完成设备的安装调试工作……2016年11月28日签订电烤箱组件全自动装配线安装补充协议，约定在已付80%和价款的基础上再预付4万元，公司保证在2016年12月31日前完成工作内容……并约定在2017年2月29日完成所有设备安装并调试完毕顺利运行，若贵公司未能完成的，我司有权解除合同……上述合同签订后，我司如约支付了4万元预付款，但公司仍不能再2017年2月29日前完成设备的安装调试并顺利运行……公司的行为已属违约，我司决定解除于2015年6月30日签订的《产品购销合约》、《设备制造、安装协议书》以及2016年11月28日签订的《电烤箱最贱全自动装配线安装补充协议》，并请公司在收到通知后的三日内撤走所有设备，并向我司返还已付款384000元及支付违约金43000元及承担相应的违约责任……。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”即承揽合同的法律特征主要体现在标的是已完成一定的工作并交付、标的具有特定性、承揽人完成工作具有独立性、承揽合同具有人身信任依附性以及承揽合同是诺成、双务、有偿和不要式的合同。本案中，《设备制造、安装协议书》约定广隆公司委托川江福公司设计、制造、装配、调试全自动装配线，并约定了工艺流程、生产能力等技术要求以及具体制造设备的清单等内容。项目完成制作后，川江福公司还应负责向广隆公司提供技术制造结构说明书、培训操作人员等工作。川江福公司是按照广隆公司的要求，以自己的技术制作生产设备，收取报酬，符合承揽合同的法律特征，因此本案应为定作合同纠纷。广隆公司与川江福公司签订的《产品购销合约》、《设备制造、安装协议书》、《电烤箱组件全自动装配线安装补充协议》是双方在自愿、平等、合法的基础上签订，内容并不违反法律法规强制性的规定，本院予以确认，双方均应恪守履约。合同签订后，广隆公司依约向川江福公司支付了80%的工程进度款344000元。之后，因川江福公司未能在约定的期限内完成涉案工程，广隆公司与川江福公司在2016年11月28日签订一份《电烤箱组件全自动装配线安装补充协议》，约定再由广隆公司预支付工程款40000元给川江福公司，并由川江福公司承诺在2016年12月31日前完成工程部分内容，在2017年2月29日之前完成合同约定的全部工程设备并调试完毕顺利运行，并在完成调试工作后通知广隆公司验收。诉讼中，川江福公司未提供证据证明其已按照合同约定完成工程内容，也未提供证据证明其已有通知广隆公司验收设备，应承担举证不能的责任。《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”据此，作为定作人的广隆公司有权依据该条款规定随时解除合同。本案中，广隆公司于2017年3月15日发出的解除合同通知书，已于2017年3月17日到达川江福公司，虽川江福公司认为广隆公司的解除不存在法定理由，不符合解除合同的条件，但作为定作人的广隆公司有权不以充足的理由为依据而随时解除合同。因此，《产品购销合约》、《设备制造、安装协议书》、《电烤箱组件全自动装配线安装补充协议》实际已于2017年3月17日解除。关于合同解除的法律后果。《中华人民共和国合同法》第九十七条、第二百六十八条的规定：“合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失；同时，定作人随时解除合同造成的损失的，应当赔偿损失”对广隆公司而言，其因涉案合同已向川江福公司支付了384000元，在涉案合同解除后，川江福公司应将上述款项予以返还，并将未完成的设备搬离广隆公司的制作现场。对于川江福公司而言，其对涉案合同已部分履行，因定作人随时解除合同而产生的损失，应由广隆公司赔偿。但因川江福公司未就损失提起反诉，本案不作处理，其可另行向广隆公司主张权利。依据《电烤箱组件全自动装配线安装补充协议》的约定“若乙方（川江福公司）未能在协议约定的内完成，甲方（广隆公司）有权解除合同，乙方须于2017年3月1日撤走所有设备并于当天归还甲方投入的所有费用，并且乙方应按合同总价的10%向甲方支付违约金，若乙方延迟撤走所有设备及逾期退还款项给甲方的，每逾期一天，乙方须支付1000/天的违约金给甲方”广隆公司以此约定主张川江福公司在返还已付款的同时支付10%的违约金43000元符合约定，本院予以支持。至于广隆公司主张的逾期搬走设备及逾期返还已付款的诉请也符合约定，且未违反法律规定。按约定延迟撤走所有设备及逾期退还款项的，每逾期一天，川江福公司须支付1000元/天的违约金给广隆公司，该违约金的计算标准明显过高，现广隆公司主动调低按月利率2%计算符合法律规定，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三、第九十四条、第九十七条、第二百五十一条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告中山市广隆燃具电器有限公司与被告成都川江福自动化科技有限公司签订的《产品购销合约》、《设备制造、安装协议书附件》及《电烤箱组件全自动装配线安装补充协议》于2017年3月17日解除；二、被告成都川江福自动化科技有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市广隆燃具电器有限公司返还货款384000元及支付违约金43000元；三、被告成都川江福自动化科技有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内搬走所有电烤箱组件全自动装配线设备，并向原告中山市广隆燃具电器有限公司支付逾期搬走设备及逾期退款违约金（以总价款430000元为基数，从2017年3月17日起至全部货款退还之日止，按月利率2%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9360元（原告已预交）,由被告负担（被告于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  谭 敏人民陪审员  陈香玲人民陪审员  冼超群二〇一九年七月三日书 记 员  甘小欢