广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0310民初317号原告：王凤梅，女，1981年7月8日出生，汉族，住山东省定陶县。委托诉讼代理人：辛钧辉，广东德纳（龙华）律师事务所律师。被告：深圳南方中集东部物流装备制造有限公司，住所地深圳市坪山区马峦街道坪环社区锦龙大道3号。法定代表人：丁枫，公司总经理。委托诉讼代理人：邵秋红，广东深坪律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭成华，广东深坪律师事务所实习律师。上列原告与被告生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王凤梅及其委托诉讼代理人辛钧辉、被告的委托诉讼代理人邵秋红、郭成华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王凤梅向本院提出诉讼请求：1.被告支付残疾赔偿金370828元；2.被告支付被扶养人生活费130288元；3.被告支付营养费10000元；4.被告支付交通费10000元；5.被告支付住院伙食补助费2500元；6.被告承担本案的诉讼费。庭审时，原告变更第一、二项诉讼请求为被告支付残疾赔偿金407672.8元、被扶养人生活费291852元。以上合计722024.8元。事实和理由：原告于2011年3月入职被告处从事油漆工作，工作过程中接触含苯化学物质，2016年8月11日至2016年9月5日在深圳市职业病防治院因苯作业职业健康检查住院治疗25天。于2017年1月11日被深圳市职业病防治院诊断为职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症），2017年3月21日被认定为工伤，2017年7月31日被评定为七级伤残，原告已领取社保基金管理局发放的一次性伤残补助金52767元。原告有被扶养人代继辉（2006年1月22日出生）、代柯馨（2009年3月4日出生）。原告认为根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，原告有权向被告主张工伤保险待遇外的民事赔偿。深圳南方中集东部物流装备制造有限公司辩称，原告主张的残疾赔偿金、扶养费、营养费、交通费、住院伙食补助费诉讼请求均缺乏事实及法律依据。1.原告主张根据《中华人民共和国职业病防治法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定享有人身损害赔偿的权利，但该法第十二条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。在职期间被告已依法为原告购买工伤保险，原告实际也已依法享受了工伤保险的相关待遇，故原告在获得工伤保险待遇之外另行主张人身损害赔偿没有法律依据。2.《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条虽规定“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”，但该条所称的“有关民事法律”仅限于《立法法》所称的法律，当前并无民事法律对享受工伤保险待遇外还可获得民事赔偿的权利作出规定，该法也未明确规定可获赔偿的具体项目。3.工伤保险待遇与人身损害赔偿分别由劳动法律关系与民事法律关系两种不同的法律关系调整，根据特别法优于普通法原则，本案原告与被告之间是劳动关系，应适用劳动法律关系调整。如需认定构成民事侵权而适用民事法律调整，也应按照过错责任原则予以判定。双方签订的劳动合同第13.5条明确告知原告职业危害因素，且告知其在工作中必须佩带防毒口罩或正压式通风帽，被告特意划线注明，目的是让原告充分知悉职业危害相关事项，原告也签字认可。这充分说明被告已依法履行职业病危害因素告知义务并采取充分的职业病防护措施，不存在主观过错，不构成侵权。4.最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》规定，人身损害赔偿项目中的残疾赔偿金与工伤保险待遇项目中的一次性伤残补助金、伤残津贴本质上相同，均系对丧失劳动能力职工经济损失的填补。本案中，原告在已实际依法享受了工伤保险待遇的情况下，就同一事实重复主张赔偿显然没有事实及法律依据，应依法驳回。5.劳动能力鉴定的级别不得作为伤残系数来计算残疾赔偿金及被扶养人生活费。人身损害与工伤职工劳动能力鉴定的依据不同且具有相应资质的鉴定机构不同，其中人身损害伤残级别系由司法鉴定机构根据《人体损伤伤残程度分级》作出，劳动能力鉴定系由深圳市劳动能力鉴定委员会根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出，即便针对同一损害事实，采取上述标准进行的伤残级别认定也会存在差异，故不能将劳动能力鉴定级别等同于人身损害伤残级别。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，原告并未举证证明其人身损害伤残级别，应承担举证不能的责任。6.根据《工伤保险条例》及《广东省工伤保险条例》相关规定，工伤职工停工留薪期的住院伙食补助费由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付，且被告已依法为原告购买了工伤保险，原告的该项诉请于法无据。7.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，原告并未提供医疗机构出具的关于确需营养费的书面意见，故其关于营养费的主张没有法律依据，应依法驳回。8.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，原告并未就自己的主张提供相关的正式票据，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，原告关于交通费的主张没有事实和法律依据，应依法予以驳回。综上，原告在工伤保险待遇之外诉请被告承担民事侵权责任，没有任何事实和法律依据，恳请法院依法予以驳回。经审理查明，原被告之间存在劳动关系。2017年4月1日，双方签订自2017年4月1日起的无固定期限劳动合同。2016年8月11日，原告因“体检发现贫血、白细胞减少3年余”到深圳市职业病防治院入院就诊，2016年9月5日出院。出院医嘱记载：1.建议脱离苯作业环境，注意休息，避免劳累。2.出院带药。3.门诊随诊。2017年1月11日，深圳市职业病防治院作出深职诊字〔2017〕022号《职业病诊断证明书》，诊断结论为职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症）。深圳市人力资源和社会保障局于2017年3月21日作出深人社认字（坪）【2017】第650139001号《深圳市工伤认定书》，认定原告属工伤。2017年7月31日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出深劳鉴初字【2017】第475003号；档案号：A2893《深圳市工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论》，确定原告的受伤时间为2017年1月11日，伤残等级为七级，医疗终结日期为2017年7月14日。2017年10月21日，深圳市社会保险基金管理局作出《深圳市工伤保险待遇决定书》，确认原告一次性伤残补助金为52676元。另查，原告的儿子代继辉于2006年1月22日出生，在原告确诊患职业病时年满11岁，原告主张应扶养年限为7年。原告的女儿代柯馨于2009年3月4日出生，在原告确诊患职业病时年满8岁，原告主张应扶养年限为10年。小孩由原告夫妻二人共同扶养。原告提交了《亲属关系证明》，该证明记载原告父亲王奎仲1956年12月29出生，原告主张应扶养年限19年（母亲郝秀英于2014年4月19日去世），共同生育子女2人，分别为原告、王文涛。本院认为，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四条规定，劳动者依法享有职业卫生保护的权利，用人单位应当为劳动者创造符合国家职业卫生标准和卫生要求的工作环境和条件，并采取措施保障劳动者获得职业卫生保护。第五条规定，用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。由此可知，创造符合国家职业卫生标准和卫生要求的工作环境和条件，是用人单位的法定义务，用人单位应采取有效措施保障劳动者获得职业卫生保护，以防止劳动者在职业活动中遭受职业病。本案中，原告患职业病系因在被告处工作接触苯所致，被告未能举证证明其为原告提供了健全、有效的职业病防护措施，在未有证据证明原告对自身职业病损害负有责任的情况下，被告应对职业病造成原告人身损害承担侵权赔偿责任。关于损害赔偿数额，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。关于具体赔偿数额，本院认定如下：1.残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条规定，原告应得的残疾赔偿金423504元（2017年度深圳居民人均可支配收入52938元×20年×七级伤残系数40%）。“上一年度”是指一审法院法庭辩论终结时的上一统计年度。2017年10月21日，深圳市社会保险基金管理局作出《深圳市工伤保险待遇决定书》，确认原告一次性伤残补助金为52676元，由于伤残赔偿金与工伤保险待遇中的一次性伤残补助金本质相同，根据损失填平原则，原告在本案中可以得到支持的残疾赔偿金为370828元（423504元-52676元）；2.被扶养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，原告可获得的被扶养人生活费为275904元[2017年度深圳居民人均消费支出38320元×（7年+10年＋19年）×七级伤残系数40%÷2]，对超过部分的主张，本院不予支持。3.营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。医嘱未载明原告需加强营养，该诉请本院不予支持。4.交通费：交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提交交通费票据，该项诉请本院不予支持。5.住院伙食补助费：原告为苯作业职业健康检查住院25天，时间为2016年8月11日至2016年9月5日，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四十九条第三款规定，疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。原告提交的《职业病诊断证明书》确诊为职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症），因工伤保险待遇处理时并未支付原告该费用，故该疑似职业病诊断观察期间的住院伙食补助费2500元应予支持。综上所述，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四条、第五条、第四十九条、第五十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王凤梅残疾赔偿金差额370828元；二、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王凤梅被扶养人生活费275904元；三、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王凤梅住院伙食补助费2500元；四、驳回原告王凤梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11020元，原告已预交3118元。由原告王凤梅负担1111元，由被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司负担9909元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  阳云其人民陪审员  钟玉芸人民陪审员  赖苑亭二〇一九年七月八日书 记 员  刘容峥