陕西省汉中市汉台区人民法院   执行裁定书    (2019)陕0702执异13号    申请人（申请执行人）:汉中市汉誉商贸有限公司。   法定代表人：徐晓东，公司总经理。   委托代理人：李俊志，陕西恒爱律师事务所律师。   委托代理人：魏高峰，陕西恒爱律师事务所实习律师。   被被执行人：陕西春天家园商贸有限公司。   法定代表人：冉桂清，执行董事。   被申请人:冉桂清，女，汉族。   委托代理人：冉金平，男，汉族，系冉桂清之弟。    被申请人:冉金平，男，汉族。   本院执行的汉中市汉誉商贸有限公司与陕西春天家园商贸有限公司买卖合同一案，申请执行人汉中市汉誉商贸有限公司向本院提出书面申请，以被执行人陕西春天家园商贸有限公司的股东冉桂清、冉金平未实际缴纳注册资本为由，申请追加被执行人股东冉桂清、冉金平为本案的被执行人。本院依法组成合议庭，并召开了听证会进行听证，申请人汉中市汉誉商贸有限公司法定代表人徐晓东及其委托代理人李俊志、魏高峰，被申请人冉桂清委托代理人冉金平，被申请人冉金平到庭参加听证，现已审查终结。   申请人汉中市汉誉商贸有限公司称，汉中市汉誉商贸有限公司与陕西春天家园商贸有限公司买卖合同一案，经汉中市汉台区人民法院作出（2018）陕0702民初2368号民事判决书，判决由陕西春天家园商贸有限公司支付汉中市汉誉商贸有限公司货款151106.50元，并按年利率6％支付自2017年10月31日起的利息损失9066.39元及案件受理费3444元。但陕西春天家园商贸有限公司不主动履行义务，经多次催要，也拖延不予支付。陕西春天家园商贸有限公司于2012年7月26日注册成立，注册资本500万元，被申请人冉桂清、冉金平系公司的两名股东，2015年6月8日该公司注册资本变更为1500万元，截至现在两被申请人向公司实缴注册资本为零，二人实缴资本不到位。2018年6月29日，陕西春天家园商贸有限公司被汉台工商分局吊销了营业执照。以此可知陕西春天家园商贸有限公司已有一年多未正常营业，也没有任何收益可供执行。同时，经查询陕西春天家园商贸有限公司有多起涉诉案件，被列为被执行人的18起案件均未履行。该公司经营现陷入瘫痪，没有任何财产可供执行，严重损害公司债权人的合法利益。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，现申请追加公司两名股东冉桂清、冉金平为被执行人，在其认缴额度范围内向汉中市汉誉商贸有限公司承担支付义务。   陕西春天家园商贸有限公司未答辩。   冉桂清、冉金平称，陕西春天家园商贸有限公司2012年7月26日成立，注册资本500万元，股东均实际缴纳出资，并经陕西华天会计师事务所出具陕华天验字（2012）第888号验资报告确认全体股东出资到位。公司成立以来，共开设大小超市四家，购买商铺2处，写字楼1处，公司总投资近3000万元。因此，陕西春天家园商贸有限公司资产足以清偿生效法律文书确定的债务。我们也积极安排专人负责处理供应商欠款问题，并没用出现无人负责现象。依照公司法规定，公司实有资产比原有注册资金增加时，可以变更登记。2015年6月8日，陕西春天家园商贸有限公司变更注册资本至1500万元，公司登记不要求验资程序，但公司股东实际出资到位，购置了公司相关资产，股东出资是以公司固定资产出资，由公司作账予以记载。因此，冉桂清、冉金平不存在欠缴出资或抽逃出资情况，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条关于追加公司股东为被执行人的情形，请求法院裁定驳回申请。   经审查查明，汉中市汉誉商贸有限公司与陕西春天家园商贸有限公司买卖合同一案，经汉中市汉台区人民法院审理，于2018年9月17日作出（2018）陕0702民初2368号民事判决书，判决主文为：限陕西春天家园商贸有限公司于本判决生效后二十日内支付汉中市汉誉商贸有限公司货款151106.50元，并按年利率6％支付向原告支付该货款自2017年10月31日起至本判决指定的履行期限届满之日的利息损失。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。由陕西春天家园商贸有限公司承担案件受理费3444元。该判决已发生法律效力。陕西春天家园商贸有限公司未在判决指定期间履行付款义务，汉中市汉誉商贸有限公司于2019年1月9日向汉中市汉台区人民法院申请执行，汉中市汉台区人民法院立案执行，案号为（2019）陕0702执160号。执行过程中，经调查陕西春天家园商贸有限公司的财产，该公司银行存款只有数十元，有金杯牌机动车一辆，在汉台区西大街20号楼1层101号有一处办公用房，车辆和房屋均因另案被人民法院查封，本案作轮候查封。该案因被执行人陕西春天家园商贸有限公司无可供执行财产，汉中市汉台区人民法院于2019年4月15日作出（2019）陕0702执160号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。2019年4月1日，汉中市汉誉商贸有限公司向本院提出书面申请，以被执行人陕西春天家园商贸有限公司的股东冉桂清、冉金平未实际缴纳注册资本为由，申请追加被执行人股东冉桂清、冉金平为本案的被执行人。   另查明，陕西春天家园商贸有限公司有数起涉执案件至今未履行，并被人民法院纳入失信被执行人名单。   依据工商档案记载，陕西春天家园商贸有限公司于2012年7月26日登记成立，公司注册资本500万元，由自然人冉金平、付春霞认缴出资，其中冉金平认缴出资450万元，持股比例90％，付春霞认缴出资50万元，持股比例10％，法定代表人为冉金平。2012年7月26日，陕西华天会计师事务所有限责任公司出具陕华天验字（2012）第888号验资报告，报告陕西春天家园商贸有限公司已收到全体股东缴纳的注册资本500万元，出资时间为2012年7月26日，均以货币出资。2015年5月15日，陕西春天家园商贸有限公司通过股东会议，对公司章程进行修正，股东付春霞将其拥有的4％股权20万元转让给冉桂清，将其拥有的6％股权30万元转让给冉金平。同时变更公司注册资本为1500万元，股东冉金平出资1480万元，持股比例98.67％，股东冉桂清出资20万元，持股比例1.33％。法定代表人由冉金平变更为冉桂清。公司章程规定，冉金平认缴出资额为1480万元，实缴出资额为1480万元，出资时间为2015年5月20日，冉桂清认缴出资额为20万元，实缴出资额为20万元，出资时间为2015年5月20日，出资方式均为货币。未进行验资。该公司于2018年6月29日被工商管理机关根据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条规定，企业成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，吊销了营业执照。   本院认为，公司注册资金是国家授予企业法人经营管理的财产，是企业法人自有财产的货币体现，其应当与公司的实有资金一致。公司的注册资金的缴纳，公司股东应依照法律规定和公司章程约定足额按时缴纳到位。《公司法》第二十七条规定，股东可以货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限公司在银行开设的账户；以非货币出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。公司成立后，股东作为投资者缴纳的资金就是有限公司的法人财产，股东丧失对该财产直接所有的权利。故股东出资不实或者抽逃资金，将降低对法人总债务的担保力度，投资者应当承担法律责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案审查中查明，被执行人陕西春天家园商贸有限公司因债务纠纷已有涉执案件多起，该公司均未履行义务。本执行实施案件亦因被执行人陕西春天家园商贸有限公司无财产可供执行而裁定终结本次执行程序，其财产并未能足够清偿所欠债务。被执行人公司设立时，公司章程规定注册资金为500万元，由股东冉金平出资450万元，股东付春霞出资50万元。经相关机构验资，二股东实际缴存公司账户资金500万元，故冉金平、付春霞对公司该部分出资已足额到位。2015年5月15日，被执行人公司经股东会议决议，公司增资到1500万元，同时股东付春霞将其持有公司的10％全部股份分别转让给冉金平6％股权30万元和冉桂清4％股权20万元，付春霞退出了公司。增资后，依照公司章程规定，股东冉金平认缴出资1480万元，持股比例98.67％，股东冉桂清认缴出资20万元，持股比例1.33％。新股东冉桂清的出资认缴额20万元与原付春霞转让额相同，应是继受原股东付春霞的转让出资，即公司增资的1000万元，实际应由股东冉金平出资。同时公司章程规定，出资时间是2015年5月20日，出资方式是货币出资。被申请人冉金平称其出资是以公司名义购置的财产作为足额注资，其理由不能成立。其一，公司章程规定是货币出资，依照公司法规定货币出资应当将货币出资足额存入有限公司在银行开设的账户，而冉金平并未缴存货币到公司的银行账户。其二，退一步讲，若冉金平以公司购置的非货币财产出资，依照公司法规定，对作为出资的非货币财产应当评估作价，而冉金平并未对非货币财产并且不具体明确的财产进行评估作价，并不能确定出资时的具体财产及其财产价值。其三，公司财产和公司股东的财产是分离的，二者不能混同，公司股东不能将公司财产作为自己的财产支配，需依照一定的程序，公司对其利润向股东分红后，分红部分才是股东的收益，才能由股东自由支配。冉金平称将公司购置财产作为其向公司的出资的辩解显然是混淆了公司财产和股东个人财产的区别，其将公司财产作为其注册资本是违反法律规定的。综上所述，应当确认被执行人股东冉金平对增资部分1000万元，并没有新的资金投入，其并未足额按期缴纳增资，依法应承担法律责任。被申请人冉金平作为被执行人陕西春天家园商贸有限公司的股东未足额按期缴纳注册资本金的行为，符合法律规定追加的情形，故申请执行人申请追加被执行人公司股东冉金平为本案被执行人，在其未缴纳注册资本范围内承担清偿责任的请求，本院予以支持。冉桂清系继受股东，受让于原已实际缴纳注册资本的公司股东的股权，与原股本数额相同，其并未增资，故应认定其已足额缴纳注册资本，不应承担出资不实的法律责任。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下：   一、追加陕西春天家园商贸有限公司的股东冉金平为本案的被执行人，对本院（2018）陕0702民初2368号民事判决书确定的陕西春天家园商贸有限公司应支付汉中市汉誉商贸有限公司的债务承担清偿责任。   二、驳回申请人汉中市汉誉商贸有限公司追加公司股东冉桂清为本案被执行人的申请。   如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。                     审判长 王和平                   人民陪审员 王艳                   人民陪审员 毛宝芹                        二〇一九年六月二十二日     书 记员  韩雪      1