安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初2352号 原告：姚方根，男，1963年3月4日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：罗林，江苏致祥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵席彤，江苏致祥律师事务所实习律师。 被告：合肥驰超建筑安装工程有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区砀山路（北二环）2565号大富绿洲11幢12幢12-2010，统一社会信用代码91340100353227411E（1-1）。 法定代表人：丁友超，总经理。 委托诉讼代理人：王曦，安徽协利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘丹，安徽协利律师事务所实习律师。 原告姚方根与被告合肥驰超建筑安装工程有限公司（以下简称驰超公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚方根及其委托诉讼代理人罗林、赵席彤、被告驰超公司委托诉讼代理人王曦、刘丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姚方根向本院提出诉讼请求：1.判令驰超公司支付医疗费122921.19元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费3850元、营养费6000元、误工费39067.89元、护理费19932元、残疾辅助器具费1300元、交通费2000元、鉴定费2700元、残疾赔偿金137572元、精神损害抚慰金16000元，合计361343.08元，扣除驰超公司已支付的77763.86元，姚方根实际主张283579.22元；2.本案诉讼费由驰超公司承担。事实和理由：姚方根于2017年9月24日受雇于驰超公司，在合肥市美的经开区工厂钢结构涂料项目处工作，工作岗位是防火涂料油漆工。2017年10月6日15时30分左右，姚方根在刷消防涂料时摔伤，致双足跟骨粉碎性骨折。经安徽中和司法鉴定中心鉴定，姚方根为Ⅸ（九）级伤残；其误工期为270日，护理期为150日，营养期为120日；后续治疗费为10000元。 驰超公司辩称，1.姚方根于2018年9月29日向合肥市庐阳区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该程序于2018年10月24日中止，后合肥市庐阳区人民法院作出（2018）皖0103民初7077号民事判决，判决姚方根与驰超公司之间不存在劳动关系；姚方根因无法主张工伤事故损害赔偿，遂提起本案诉讼，属于一事两告、滥用诉讼权利；2.姚方根主张的金额过高，应依法核减；从鉴定书可见，姚方根左足跟骨畸形愈合，说明其在接受治疗及休养恢复中存在不当行为，导致伤残等级增加，扩大了损失，该部分损失不应由驰超公司承担；后续治疗费未发生；鉴定费过高；姚方根此前从事灯饰安装工作，属于自由职业，收入不固定，取决于每个月安装了多少灯，现其主张以建筑业标准计算误工费，缺乏依据；3.姚方根系案外人程修飞找到项目上干活的，与驰超公司之间没有直接的雇佣关系；4.姚方根受伤并非驰超公司侵权造成，其没有特种行业操作证书，不具备高空作业的施工技能；未将安全绳拴在固定的地方，而是系在脚手架上，违反安全规范要求；攀爬之前未对脚手架进行安全检查；其由于自身过错导致从高处跌落受伤，驰超公司不应承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2017年8月30日，驰超公司从天一消防工程集团有限公司合肥分公司（以下简称天一公司合肥分公司）承包合肥市美的经开区工厂钢结构涂料工程。2017年9月24日，姚方根经程修飞介绍进入工地，从事防火涂料油漆工作。2017年10月6日13时左右，姚方根与工友搭好脚手架后，攀爬至5米高的脚手板上刷消防涂料，并将安全带栓挂在脚手架上，过了约两个小时，脚手架突然倒塌，持续作业中的姚方根从高处坠落受伤。 事故发生后，姚方根被立即送往合肥市滨湖医院进行救治，诊断为双足跟骨骨折，经住院治疗，于2017年11月27日出院。2018年6月22日，姚方根因“左跟骨创伤后骨髓炎”，前往南京应天骨科医院住院治疗，于2018年7月17日出院，医嘱建议“支具佩戴2个月”。姚方根为治疗共花费医疗费122921.19元，另购买矫形器花费1300元。驰超公司垫付姚方根77763.86元。 后姚方根以天一公司合肥分公司、驰超公司为被申请人，向合肥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决双方之间存在事实劳动关系。2018年8月30日，该委作出[2018]合劳人仲案字第1028号仲裁裁决：确认姚方根与驰超公司之间存在事实劳动关系。驰超公司不服该仲裁裁决，向合肥市庐阳区人民法院提起诉讼。2018年12月20日，该院作出（2018）皖0103民初7077号民事判决：确认姚方根与驰超公司之间不存在劳动关系。该判决已发生法律效力。 经姚方根自行委托，安徽中和司法鉴定中心于2019年2月25日作出鉴定意见：1.姚方根因意外致双足跟骨粉碎性骨折，现遗留双足跟骨畸形愈合，评定为Ⅸ（九）级伤残；2.姚方根误工期评定为270日、护理期评定为150日、营养期评定为120日；3.姚方根后续治疗费评估为10000元。姚方根支付鉴定费2700元。 因赔偿事宜协商未果，姚方根诉至本院，要求判如所请。 另查明：合肥经济技术开发区海恒社区习友居民委员会出具证明称，姚方根自2015年1月起居住在其子姚平位于合肥经济区紫金山庄3幢1202室的房屋。姚方根自2015年7月1日至2017年7月31日承包合肥杰冠电子科技有限公司家庭使用ＬＥＤ灯具配送及安装等事宜，其间，姚方根租赁华冶水晶公馆小区物业所属区域存放黄沙水泥和其他家装产品。2017年度，安徽省建筑业在岗职工年平均工资为52814元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为48500元。2018年度，安徽省城镇居民人均可支配收入为34393元。 上述事实，有姚方根提供的门诊病历、出院录、医疗费发票、住院病人费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、仲裁裁决书、民事判决书、居住证明、承包协议、租赁证明及当事人陈述等证据在卷证实。 本院认为，姚方根作为具有完全民事行为能力的人，明知高空作业具有一定的危险性，却未能注意安全，未能将安全带栓挂在上方牢固可靠处，未挂安全网等，导致坠落受伤致残，其自身对损害后果存在相应的过错。驰超公司作为接受劳务的一方，因使用不具备相应油漆、登高等业务技能的姚方根从事涉案工作，亦存在过错。本院考量案件事实，酌定姚方根自担30%的责任，驰超公司承担70%的赔偿责任。 驰超公司辩称姚方根在接受治疗及休养恢复中存在不当行为，扩大了损失，未能提供证据加以证实，本院不予采信。 姚方根在本案中的损失，本院确认如下：1.医疗费124221.19元（122921.19元+1300元），有门诊病历、出院录、医疗费收据为凭，应予确认；2.后续医疗费10000元，鉴定时，姚方根右足跟骨内固定物尚留存体内，其后期取出必然花费二次手术费，且有鉴定结论确定，予以支持；3.住院伙食补助费3850元（50元/天×77天）；4.营养费6000元（50元/天×120天）；5.误工费39067.89元（52814元/年÷365天×270天），姚方根一直从事与建筑行业有关的工作，故本院参照上一年度安徽省建筑业在岗职工年平均工资计算其误工费；6.护理费19931.5元（48500元/年÷365天×150天）；7.交通费1000元，综合考虑姚方根的伤情、就医地点、住院时间、陪护人数、复诊次数等因素酌情确定；8.鉴定费2700元，有司法鉴定意见书及鉴定费发票为凭，应予确认；9.残疾赔偿金137572元（34393元/年×20年×20%），姚方根已举证证明其在城镇居住，且收入来源于城镇，故残疾赔偿金可参照城镇居民标准计算；10.精神损害抚慰金，姚方根因伤致残，确给其造成了一定的精神创伤，因其自身存在过错，故本院酌定为9000元。综上，姚方根的损失合计应为353342.58元。 驰超公司按责任比例应赔偿姚方根250039.81元[（353342.58元-9000元）×70%+9000元]，扣除已支付的77763.86元，驰超公司尚应再赔偿172275.95元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告合肥驰超建筑安装工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告姚方根172275.95元； 二、驳回原告姚方根的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5554元，减半收取计2777元，财产保全费1938元，合计4715元，由原告姚方根负担1851元，被告合肥驰超建筑安装工程有限公司负担2864元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  李铭 二〇一九年七月二十三日 法官助理徐萧砚 书记员杜隆 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。