云南省会泽县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0326刑初115号公诉机关云南省会泽县人民检察院。被告人何利云，男，汉族，1973年12月25日生云南省会泽县人，小学文化，农民，住会泽县。因涉嫌贩卖毒品罪，2018年10月17日被云南省会泽县公安局刑事拘留，2018年11月23日经云南省会泽县人民检察院批准逮捕，次日由会泽县公安局执行逮捕。现押于云南省会泽县看守所。（有前科，1996年4月17日因犯盗窃罪被云南省昆明市中级人民法院判处有期徒刑七年。2009年9月1日因犯故意伤害罪被云南省会泽县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。）辩护人何春府，云南在线律师事务所律师。会泽县人民检察院以会检公诉刑诉〔2019〕91号起诉书指控被告人何利云犯贩卖毒品罪，于2019年5月5日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2019年5月29日公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员冯蕊等人出庭支持公诉，被告人何利云及其辩护人何春府到庭参加诉讼。本案现已审理终结。会泽县人民检察院指控：2018年10月17日下午13时许，被告人何利云在会泽县城假日阳光酒店门口，贩卖0.4克甲基苯丙胺给崔某。同日14时34分至15时10分，民警在何利云长住的假日阳光酒店4015房间内，查获何利云用于贩卖的甲基苯丙胺11.24克、海洛因18.63克。被告人何利云贩卖11.64克甲基苯丙胺、18.63克海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人何利云八年至十年有期徒刑，并处罚金。列举了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查笔录、辨认笔录等证据在卷予以支持其指控。被告人何利云辩称，起诉书所指控的毒品不是我的，我没有贩卖过毒品给崔某，起诉书所指控的事实我都没有做过，我没有犯罪。辩护人何春府的辩护意见是：本案事实不清、证据不足，依法应宣告被告人何利云无罪。何利云的第一次供述没有同步录音录像，是否是在昏迷或意识不清的状态下作出的供述无法确认，不能作为定案依据。证人证言不能相互印证，也没有通话记录来加以印证，无法形成证据锁链。何利云离开一小时后才抓获吴某，在这一小时内不排除有其他人将毒品带入房间，毒品的提取和称量何利云均没有在场，不符合法律规定。经审理查明：2018年10月17日下午13时许，被告人何利云在会泽县城假日阳光酒店门口，贩卖0.4克甲基苯丙胺给崔某。同日14时34分至15时10分，民警在何利云住宿的假日阳光酒店4015房间内，查获何利云用于贩卖的甲基苯丙胺11.24克、海洛因18.63克。上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：一、综合证据。1、受案登记表、立案决定书。证实案件来源。2、户口证明。证实被告人何利云属完全刑事责任年龄人。3、抓获经过。证实被告人何利云的归案情况，何利云系被公安机关抓获归案，无自动投案情节。4、云南省昆明市中级人民法院（1996）昆刑初字第46号刑事判决书，会泽县人民法院（2009）会刑初字第186号刑事判决书，会泽县人民检察院会检刑不诉字[2004]第1号不起诉决定书。证实被告人何利云的前科情况。二、被告人何利云的供述与辩解。2018年10月17日上午具体几点我记不得了，我之前认识的一个叫“干丽娟”的女子打电话给我，问我给有小马么卖几颗给他，我就喊“干丽娟”来会泽县假日阳光酒店门口来拿，后来“干丽娟”就来到假日阳光门口拿了100元钱给我，我就拿了5颗小马给她就走掉了，我也就回假日阳光4015我住的房间了。过了几分钟，有一个华尼村的小伙打电话给我问我在哪里，我告诉他我在假日阳光酒店，然后他就说要来找我买100元的海洛因零包，后来那个男子来假日阳光酒店门口给我买毒品走掉之后，我就去旁边的金太阳超市买东西，我在超市买东西的时候就被警察抓了。抓获我时在我的衣服口袋里查获9000余元现金和一张假日阳光酒店4015房间的房卡。我平时就是住在家里或者住在假日阳光酒店4015房间。我在家的时候就是我一个人住，住假日阳光酒店4015房间时我朋友吴某会和我住在一起。吴某也会吸食毒品，没有工作，她没有和我一起贩卖毒品。我自己从1986年开始就会吸食毒品海洛因，后来也去戒过两次毒，戒毒出来也找不到什么合适的事情做，后来我自己又吸食上毒品，我就从我妹子何仲梅处得知一个电话号码，他告诉我打那个电话号码找那个男子买毒品海洛因和小马，后来我就打何仲梅给我的那个电话号码找那个男子买毒品海洛因和小马，我买来的毒品海洛因和小马其中一部分被我自己吸食掉，另外一部分被我卖给其他的吸毒人员。我给那个男子是以2400元购买10克海洛因，我将买来的10克海洛因自己用白色的塑料纸包装成20个毒品海洛因零包，然后以200元一个零包卖给吸毒人员，从买来的10克海洛因就可以赚得1600元，另外我给那个男子购买毒品小马是以4000元购买1包（200颗）小马（20元1颗），我将买来的小马以20元至30元不等卖给吸食小马的人。包海洛因零包有时在我自己家里，有时是在会泽县假日阳光我住的4015房间里。三、证人证言。1、证人崔某的证言：2018年10月17日我打电话给何利云购买毒品小马，何利云的电话打不通于是拨打吴某的电话，电话接通后，吴某将电话拿给何利云接，何利云说他以前的号码没有用了，我就问何利云在什么地方，他说在假日阳光酒店，我就说我来拿点东西，意思就是拿小马。他说可以，接着我就到假日阳光酒店门口，我再次拨打吴某的电话，接电话的是何利云，后何利云在假日阳光酒店门口将5颗小马拿给我，我拿了150元钱给何利云。2、证人吴某的证言：今天我因为吸食毒品在假日阳光酒店4015房间被抓获，房间是何利云开的，房间内有毒品小马和海洛因，何利云的手机和我的手机。房间内的小马和海洛因是何利云放在房间内的，何利云将这些东西放在房间内是为了卖给其他人。我吸食的海洛因是何利云拿给我的，他不要我的钱，他和我是男女朋友关系。何利云从什么时候卖毒品我不知道，但2018年8月份我和他姘在一起以后，他都在陆陆续续卖着毒品海洛因、小马。我问过何利云毒品是从哪里来的，但何利云没有告诉我，后来我听说何利云卖的毒品是从石咀方向进来的，但具体给谁买的不知道。何利云将买来的毒品拿在假日阳光4015房间分包，具体如何分包的他不给我看，我知道何利云是用白色的塑料纸将毒品海洛因包装成大小不一的两种毒品海洛因零包，大的毒品海洛因零包看上去有包谷米那么大，大的零包他以200元一个卖给吸毒人员，小的毒品海洛因零包有豌豆那么大，他以100元一个卖给吸毒人员。毒品小马何利云是用那种小封口袋分装，每袋里面装7颗小马，以200元的价格卖给吸毒人员。大部分时间是那些吸毒人员打电话给何利云，然后到假日阳光4015房间来买毒品，有时何利云也会接到电话后出去卖给吸毒人员。3、证人缪某的证言。证实2018年10月17日下午13时许到假日阳光酒店4015房间，想给吴某和何利云购买毒品小马，刚到房间门口就被警察抓获。4、证人浦某、赵某的证言。证实假日阳光酒店4015房间是何利云开的房，他是是从2018年9月11日开的房间，开了一个多月，后来他被公安机关抓了，平时他住在里面干什么不清楚。5、证人肖某的证言。证实何利云有两个电话，一个号码是199××××6183，另一个电话号码是135××××5910。何利云会吸毒已经很多年了。四、辨认笔录、辨认照片。证实崔某、缪某对侦查人员提供的12张不同男性免冠照片进行辨认，从中辨认出了何利云。五、检查笔录。1、对何利云的检查笔录。证实民警抓获何利云后，从何利云身上查获现金8900元、假日阳光酒店4015房间房卡一张。2、对吴某的检查笔录。证实2018年10月17日民警在假日阳光温泉酒店4015房间内将吴某抓获，现场对其进行人身及房间检查，在房间小圆桌上查获用透明自封袋装着的毒品冰毒疑似物一袋，圆桌上锡纸包着的黄褐色毒品疑似物一份；在床上查获用透明自封袋装着的毒品冰毒疑似物一袋，床上用蓝色球形盒装着的毒品疑似物一盒，床上用红色云烟盒装着的毒品海洛因疑似物一盒。床上查获手机两部，剪子、镊子、锡纸及吸管，小圆桌上查获电子称，剪子，自封袋，烟灰缸内烟头及吸毒用的“马壶”，床头柜及抽屉内查获锡纸及吸管，床头柜旁的黑色袋内查获吸管，衣柜下查获男士黑色运动鞋一双。六、提取笔录、扣押笔录。证实民警提取了从何利云身上及假日阳光酒店4015房间查获的物品，并进行了扣押。提取了从崔某处查获的毒品冰毒疑似物片剂5颗，并进行了扣押。七、称量记录、毒品取样记录表、称量照片。证实民警对从假日阳光酒店4015房间内及崔某处查获的毒品疑似物进行了称量，从假日阳光酒店4015房间查获的红色颗粒状毒品疑似物共计重11.24克，黄色粉末状毒品疑似物重0.13克，白色粉末状的毒品疑似物共重18.63克。从崔某处查获的红色颗粒状毒品重0.4克。民警对查获的毒品疑似物分别取样送检。八、鉴定意见。证实从送检的假日阳光酒店4015房间查获的红色颗粒状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺，黄色粉末状毒品疑似物检出咖啡因，白色粉末状的毒品疑似物检出海洛因。从崔某处查获的红色颗粒状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。九、尿液现场提取笔录、吸毒人员尿液检验报告单、尿液检验照片。证实侦查人员提取了何利云、吴某的尿液进行检验。经检验，何利云尿液呈吗啡阳性，呈冰毒阳性。吴某尿液呈吗啡阳性，呈冰毒阳性。十、书证。通话清单。证实2018年10月17日缪某拨打过吴某的的电话两次。以上证据能相互印证证实本院确认的事实，本院予以采信。本院认为，被告人何利云贩卖毒品甲基苯丙胺11.64克、毒品海洛因18.63克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何利云的辩解与本院查明的事实不符，本院不予采纳。侦查人员对被告人何利云的第一次讯问，程序合法，且何利云的该次供述能与其它证据相互印证证实何利云实施了贩卖毒品的行为及在假日阳光酒店4015房间查获的毒品属何利云所有，故辩护人关于何利云的第一次讯问笔录不能作定案依据及不排除有其他人将毒品带入4015房间的辩护意见，本院不予采纳。对假日阳光4015房间查获的毒品提取和称量均有吴某和其他见证人在场，程序合法，故辩护人关于毒品的提取和称量被告人何利云均没有在场，不符合法律规定的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：被告人何利云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月17日起至2026年10月16日止。罚金限本判决生效后三个月内交本院执行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  袁国花人民陪审员  杨天发人民陪审员  谢德荣二０一九年七月三十日书 记 员  张颢馨附相关法律条款：《中华人共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。