苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏05民终4227号 上诉人（原审被告）：赵建刚，男，1979年1月5日出生，汉族，住太仓市。 被上诉人（原审原告）：汤雪英，女，1959年3月23日出生，汉族，住太仓市。 委托诉讼代理人：陶建青，男，1983年5月13日出生，汉族，住太仓市，系被上诉人儿子。 上诉人赵建刚因与被上诉人汤雪英生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江苏省太仓市人民法院(2019)苏0585民初773号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人赵建刚上诉请求：撤销一审判决，依法改判；由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：对于因犯罪行为造成损害的赔偿范围，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第99条规定，被害人可以就犯罪行为遭受的物质损失请求赔偿。此物质损失包括医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，不包括残疾赔偿金和精神抚慰金，本案应按刑事附带民事诉讼规定的赔偿范围处理，判决赵建刚不赔偿残疾赔偿金。 被上诉人汤雪英答辩称：不同意赵建刚的上诉意见。 原审原告汤雪英向一审法院起诉请求：判令赵建刚赔偿汤雪英各项损失共计144529.4元(包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、交通费，扣除赵建刚已支付的25000元)。 一审法院认定事实如下：2017年5月12日晚，汤雪英及其丈夫陆雪林因怀疑其儿子与女朋友分手与被告赵建刚有关，至太仓市赵建刚家中找其讨要说法，并与赵建刚岳父、岳母产生争执。赵建刚回家后，汤雪英及其丈夫陆雪林与赵建刚发生争执并互相殴打。期间，赵建刚采用脚踢、手推等方式对汤雪英实施殴打，致汤雪英倒地受伤，陆雪林报警。2017年7月12日，太仓市璜泾派出所对赵建刚进行传唤，2017年7月18日，赵建刚因涉嫌故意伤害被太仓市公安局取保候审。2018年10月11日，太仓市人民检察院指控赵建刚犯故意伤害罪，向一审法院提起公诉，一审法院于2018年12月27日作出（2018）苏0585刑初986号刑事判决书，判决赵建刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。 汤雪英2017年5月12日受伤当日即被送往太仓市第一人民医院住院治疗，并于2017年5月18日行右肱骨近端骨折切开复位内固定术，2017年5月26日原告出院。2018年6月21日，汤雪英再次入住太仓市第一人民医院，并于次日行内固定取出术，2018年6月26日出院。 苏州同济司法鉴定所于2018年8月22日接受汤雪英的委托，对其伤残程度、误工、营养、护理期及护理人数进行鉴定，并于2018年8月31日出具司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人汤雪英因外伤致右肱骨近端骨折遗留右肩关节功能障碍构成十级伤残；被鉴定人汤雪英的误工期为八个月，护理期为一人护理三个月，营养期为三个月。汤雪英支付苏州同济司法鉴定所鉴定费用3060元。 另查明，汤雪英长期在太仓市璜泾胡氏并线厂从事轻纺工。赵建刚向汤雪英预付了25000元的赔偿款。 以上事实，由汤雪英提供的（2018）苏0585刑初986号刑事判决书、门诊病历、出院记录、医疗费票据、病人住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、太仓市璜泾胡氏并线厂出具的证明，一审法院调取的接处警工作登记表、抓获经过、（2018）苏0585刑初986号案件庭审笔录、当事人陈述等证据在卷佐证。 一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，汤雪英与其丈夫因琐事至赵建刚家中讨要说法，进而与赵建刚产生争执并上升为肢体冲突，汤雪英自身存在一定的过错，一审法院结合双方的过错程度确定赵建刚对汤雪英的损失承担70%的赔偿责任。 关于汤雪英的各项损失，一审法院认定如下： 1.医疗费。结合汤雪英提供的医疗费票据，扣除其中伙食费168.5元，一审法院认定医疗费为36140.2元。 2.住院伙食补助费。汤雪英共计住院19天，其主张住院伙食补助费950元符合法律规定，一审法院予以认定。 3.营养费。参照司法鉴定意见书确认的营养期限，汤雪英主张营养费4500元，其计算方式和计算标准符合法律规定，一审法院予以确认。 4.误工费。汤雪英主张误工费21066.7元，但其仅提供案外人太仓市璜泾胡氏并线厂出具的证明，无其他证据进行佐证，无法认定其确切的收入情况。但庭审中赵建刚亦认可汤雪英从事轻纺工作，一审法院参照司法鉴定意见书确认的误工期限，确定误工费为15520元（1940元/月×8个月）。 5.护理费。赵建刚认可护理费按100元/天计算，一审法院结合鉴定意见确定的护理人数和护理期限，一审法院确定汤雪英的护理费为9000元。 6.残疾赔偿金。结合汤雪英的年龄和伤残等级，汤雪英主张残疾赔偿金87244元符合法律规定，一审法院予以认定。赵建刚承担刑事责任，并不能成为其拒付残疾赔偿金的合理抗辩。 7、精神损害抚慰金。因赵建刚已承担刑事责任，故汤雪英该项主张一审法院不予支持。 8.交通费。一审法院根据汤雪英的就诊及治疗情况，酌定该项费用为300元。 9.鉴定费。汤雪英主张鉴定费3060元，并提供票据佐证，一审法院予以确认。 综上，汤雪英的损失共计156714.2元。赵建刚应承担70%的赔偿责任，即赵建刚应赔偿汤雪英109699.94元，扣除赵建刚已付的25000元，剩余84699.94元赵建刚应赔偿汤雪英。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决：一、赵建刚于判决生效之日起十日内赔偿汤雪英各项损失共计84699.94元。二、驳回汤雪英的其他诉讼请求。案件受理费1222元，减半收取611元，由汤雪英负担251元，赵建刚负担360元。 二审中，当事人未提交新证据。 二审查明事实与一审法院查明事实相一致。 本院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。本案中，刑事案件的受害人汤雪英因赵建刚的犯罪行为受到身体伤害，未提起刑事附带民事诉讼，而另行提起民事侵权诉讼，裁判尺度应比照刑事附带民事诉讼。因赵建刚已承担刑事责任，依法无需再承担死亡赔偿金的民事赔偿责任+。鉴于赵建刚对于一审判决确定的其他赔偿项目不持异议，故本院确定汤雪英损失为：医疗费36140.2元，住院伙食补助费950元，营养费4500元，误工费15520元，护理费9000元，交通费300元，鉴定费3060元，共计69470.2元，赵建刚承担70%的赔偿责任，即赔偿汤雪英48629.14元，扣除赵建刚已支付的25000元，还应支付汤雪英23629.14元。 综上，赵建刚的上诉理由成立，本院予以采纳。一审判决实体处理有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销江苏省太仓市人民法院(2019)苏0585民初773号民事判决； 二、赵建刚于本判决生效之日起十日内赔偿汤雪英各项损失23629.14元。 三、驳回汤雪英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1222元，减半收取为611元，由汤雪英负担511元，赵建刚负担100元。 二审案件受理费1222元，由汤雪英负担1022元，赵建刚负担200元。 本判决为终审判决。 审判长  曾雪蓉 审判员  沈维佳 审判员  沈军芳 二〇一九年七月八日 书记员  黄 婷 法律文书履行提示 人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险： 一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。 二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。 三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。 四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。 五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为： （一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位； （二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费； （三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋； （四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公； （五）购买非经营必须车辆； （六）旅游、度假； （七）子女就读高收费私立学校； （八）支付高额保费购买保险理财产品； （九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。 七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。 国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。