甘肃省高级人民法院刑事裁定书（2019）甘刑终140号原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。上诉人（原审被告人）邓鹏兵，男，1990年7月28日出生于江西省崇仁县，汉族，小学文化，农民，住崇仁县。2017年9月15日因本案被兰州市公安局安宁分局刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。指定辩护人吕姗姗，甘肃经邦律师事务所律师。指派机构甘肃省司法厅公共法律服务管理处。上诉人（原审被告人）徐恢俊，男，1997年8月22日出生于江西省崇仁县，汉族，小学文化，农民，住崇仁县。2017年9月15日因本案被兰州市公安局安宁分局刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。辩护人史志强，甘肃韬合律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马玉苏，男，1981年1月25日出生于新疆维吾尔自治区乌苏市，回族，初中文化，农民，住新疆维吾尔自治区乌苏市。2007年8月27日因犯走私、贩卖毒品罪被云南省大理白族自治州中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产，2017年6月7日刑满释放。2017年9月14日因本案被乌苏市公安局抓获，同年9月18日被兰州市公安局安宁分局刑事拘留，10月25日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。辩护人陈其刚、安星睿，甘肃久铭律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马十二巴，男，1984年5月16日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，初识字，农民，住东乡族自治县。2017年9月15日因本案被兰州市公安局安宁分局刑事拘留,同年10月25日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。指定辩护人马芬莲，甘肃中天律师事务所律师。指派机构甘肃省司法厅公共法律服务管理处。甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人邓鹏兵、徐恢俊、马玉苏、马十二巴犯运输毒品罪一案，于2019年4月16日作出（2019）甘01刑初25号刑事判决。宣判后，被告人邓鹏兵、徐恢俊、马玉苏、马十二巴均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了被告人，听取了辩护人的辩护意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年8月，被告人邓鹏兵受他人指使，欲运输毒品至甘肃。为此邓鹏兵伙同被告人徐恢俊于同年9月4日，在江西省抚州市××区通过江西优速物流快递，以虚假身份办理托运手续，将藏有毒品的银色拉杆行李箱托运至甘肃省临夏州。二人随后于同年9月9日到达甘肃省临夏市，并在东乡县与准备接取毒品的马某（在逃）见面告知毒品已托运。期间经与他人商议，邓、徐二人多次催促物流公司，后由邓鹏兵决定将收货地改为甘肃省兰州市。同时，被告人马玉苏接受马某的指使，雇佣人员接取毒品，二人对接毒地点、佣金等具体事项进行商议。随后马玉苏雇佣被告人马十二巴接取毒品，并指挥马十二巴前往兰州监视邓、徐二人行踪。2017年9月13日，邓、徐二人乘车到达兰州并购买一辆红色摩托车。次日11时许，邓鹏兵指使徐恢俊从兰州市城关区嘉峪关东路兰州物流集散中心内的兰州浩瀚物流有限公司将前述行李箱取出，在附近甘肃省体育运动学校门前，将行李箱交给被告人马十二巴。马十二巴随后乘车准备前往兰州市汽车南站欲乘车返回临夏时被抓获，被告人邓鹏兵、徐恢俊欲逃离现场时被公安人员抓获，当场从该行李箱中查获海洛因9386克。同日公安人员在新疆乌苏市被告人马玉苏住处将其抓获。原判认定上述事实的证据有，查获的毒品及鉴定意见、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、通话记录及声纹鉴定、证人证言、辨认笔录及被告人供述等。原审法院认为，被告人邓鹏兵受他人指使，伙同被告人徐恢俊通过物流的方式长途运输海洛因，二被告人的行为均构成运输毒品罪，且运输毒品数量大，依法应予惩处；被告人马玉苏受他人指使，又雇佣、指使被告人马十二巴接取邓鹏兵、徐恢俊运输而来的海洛因，继续运输，二被告人的行为亦构成运输毒品罪，且运输毒品数量大，依法亦应予惩处。在邓鹏兵、徐恢俊共同犯罪中，虽邓鹏兵受他人指使，但其伙同徐恢俊通过托运的方式运输毒品，并指挥徐恢俊收取、交付毒品，为犯罪购买车辆，应属主犯。考虑其确系受他人指使，可酌情对其予以处罚；徐恢俊接受邓鹏兵的指挥参与托运、收取、交付毒品，起次要和辅助作用，应属从犯，依法可从轻处罚。在马玉苏、马十二巴共同犯罪中，马玉苏受他人指使，又雇佣、指使马十二巴接取毒品，并欲继续长途运输，其行为具有相对独立性，且积极、主动，应属主犯；马玉苏曾因犯毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后不满五年又犯毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应对其从重处罚；鉴于其确实受人指使，可酌情予以处罚；马十二巴受马玉苏雇佣指使参与毒品犯罪，在共同犯罪中起到次要作用，应属从犯，应依法从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第四十八条第一款、第五十七条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，以被告人邓鹏兵犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人徐恢俊犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人马玉苏犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人马十二巴犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；扣押在公安机关的被告人邓鹏兵的白色“OPPO”R9手机一部，被告人徐恢俊的银色“苹果”手机一部、白色“小米”手机一部，被告人马玉苏的黑色“SVNCUP”手机一部、黑色“三星”直板手机一部、黑色“华为”直板手机一部，被告人马十二巴的黑色“三星”手机一部、白色“vivo”手机一部、红色摩托车一辆、现金1500元，依法没收，上缴国库。邓鹏兵上诉提出，一审认定其指挥徐恢俊交接毒品的事实错误，其与徐恢俊同时受孙万银雇佣指使，徐恢俊与孙万银直接电话联系，且通话频繁，藏有毒品的货运单上实际收货人及联系电话也都是徐恢俊。其在共同犯罪中起辅助作用，与徐恢俊同属从犯，依法应从轻处罚，一审量刑过重。其辩护人的辩护意见认为，邓鹏兵受孙万银指使运输毒品，所起作用和主观恶性较小，不应认定为主犯，应系从犯。且系初犯、偶犯，应当对其从轻处罚。徐恢俊上诉提出，其未办理毒品托运手续，所以并不知道箱子里装有毒品。毒品在运输过程中被查获，没有流向社会，没有实现运输毒品的目的，应属于犯罪未遂。其系初犯、偶犯，一审量刑过重。其辩护人提出了与上诉理由相同的辩护意见。马玉苏上诉提出，本案毒品可疑物的检材，声纹鉴定的检材、样本来源均不清，真实性无法确定，有关鉴定意见不能作为认定案件事实的依据。侦查机关技术侦查行为违法，有关技侦资料没有经法庭质证，不得作为证据使用。一审判决没有考虑同案在逃犯马某在本案中的地位作用，及涉案毒品含量较低等法定、酌定从轻处罚情节，量刑过重。其辩护人的辩护意见认为，认定马玉苏犯运输毒品罪的事实不清，证据不足。根据马玉苏在本案中的地位和作用，应当认定为从犯。马十二巴上诉提出，其帮马玉苏取药，对箱子里装有毒品并不知情，也没有证据证实其明知毒品而接取。一审认定其犯运输毒品罪的事实不清，证据不足，应改判其无罪。其辩护人的辩护意见认为，一审认定马十二巴受马玉苏雇佣运输毒品的证据不足。一审认定马十二巴系从犯，但未对其从轻处罚，量刑过重。经审理查明，2017年9月4日，上诉人邓鹏兵受孙某指使欲运输毒品至甘肃。其伙同上诉人徐恢俊在江西省抚州市××区优速物流快递办理货物托运手续，以“廖凯”为收货人，收货电话为156****6290的货运单，将一红色编织袋包装内藏有毒品的行李箱由江西发往甘肃临夏。同年9月9日8时许，邓鹏兵、徐恢俊乘坐MF8209航班由前往甘肃兰州市，又于当日乘车由甘肃省兰州到达甘肃省临夏市。次日，邓鹏兵、徐恢俊前往临夏东乡县与准备接取毒品的马某见面，并告知毒品已通过物流托运。期间，邓、徐二人多次给物流公司打电话催问货物到达情况。11日12时许，邓鹏兵与孙某电话商议将毒品收货地由临夏改为兰州。9月13日，邓鹏兵与徐恢俊乘车由临夏到达兰州，并购买一辆红色摩托车以备接货使用。当日，在电话通知兰州浩瀚物流公司将托运货物收货地址改为甘肃省兰州市后，徐恢俊来到物流公司办理了改签手续。当晚，邓鹏兵指挥徐恢俊在浩瀚物流公司附近观察周围的安全情况。2017年8月27日，上诉人马玉苏与马某预谋运输毒品，二人对接毒地点、佣金等事宜进行电话商议后，马玉苏雇佣上诉人马十二巴接取毒品。9月12日，马十二巴受马玉苏指使乘车从甘肃省临夏市，马玉苏电话指挥马十二巴跟踪、监视邓鹏兵、徐恢俊二人行踪。同年9月14日11时许，邓鹏兵指使徐恢俊从兰州浩瀚物流公司将托运的行李箱取出，邓鹏兵与孙某进行电话联系后，指挥徐恢俊在甘肃省体育运动学校附近，将行李箱交给尾随跟踪的马十二巴，马十二巴乘坐出租车准备返回临夏时被公安人员抓获，邓鹏兵、徐恢俊欲逃离现场时也被公安人员抓获，当场从放置于出租车后备厢的行李箱中查获毒品海洛因9386克，海洛因含量27.83克/100克。同日，公安人员在新疆乌苏市××区将马玉苏抓获。上述事实有经一审开庭举证、质证的下列证据予以证实：1.线索来源说明、抓获经过、现场指认笔录及照片等证明，2017年3月，兰州市公安局安宁分局禁毒大队在工作中发现本案线索后进行立案侦查。2017年9月14日获悉送货人邓鹏兵、徐恢俊将毒品通过物流方式运至兰州，并在兰州市城关区嘉峪关东路甘肃省体育运动学校门口将装有毒品的银色行李箱交给马十二巴，公安人员进行布控后将邓鹏兵、徐恢俊、马十二巴相继抓获，当场查获银色行李箱内装有毒品可疑物的黄色纸板32块。2017年9月14日，新疆乌苏市公安局民警根据网上追逃人员信息于当日12时50分许在乌苏市××区抓获马玉苏。2.检查、提取笔录及照片、称重、取样笔录及照片证明，公安机关在兰州市城关区东岗物流集散中心门口将马十二巴抓获，从其乘坐的汽车后备厢内查获银色拉杆行李箱一个，发现箱内有32块用黄色牛皮纸和胶带包裹的长方形纸板，纸板内包裹的是透明塑料制作的“遮阳板”，“遮阳板”的圆柱形孔隙内灌装有黄褐色粉面状海洛因疑似物。后公安机关将32块可疑物进行称重，经称量共计净重9386克，后分别取样送检。3.鉴定意见证明，经兰州市公安局司法鉴定中心鉴定，所送检的塑料自封袋包装的土黄色粉末状物均检出海洛因成分。经甘肃省公安司法鉴定中心检验，海洛因含量为27.83克/100克。4.搜查笔录、扣押清单证明，从邓鹏兵身上查获号码为157****2222、130****0810的白色“OPPO”R9手机一部、红色双轮摩托车一辆、车钥匙四把、行李箱钥匙一把、现金1500元。从徐恢俊身上查获号码为158****2111的银色“苹果”手机一部，号码为156****6290的白色“小米”手机一部。从马玉苏身上查获号码为183****5405的黑色“SVNCUP”手机一部，本人身份证一张，中国邮政银行汇款凭证一张（金额1000元），在其住处查获号码为187****4453的黑色“三星”直板手机一部，号码为152****3927的黑色“华为”直板手机一部。从马十二巴身上查获号码为184****7490的黑色“三星”手机一部，号码为151****8807的白色“vivo”手机一部，本人身份证一张，卡号为622************8128的中国邮政储蓄银行卡一张。5.银行账户交易明细等证明，邓鹏兵卡号为621************7616的建设银行卡，分别于2017年8月23日9时40分、9时43分从建设银行瑞丽支行ATM机存入10000元、5000元。2017年8月29日账号为434*********8887的银行卡向该卡转入5000元；2017年9月12日21时28分由建设银行瑞丽支行ATM机向该卡存款7000元。2017年9月13日13时许邓鹏兵通过微信向徐恢俊两次转账6000元、1000元。马十二巴卡号为622************8128的邮政银行卡于2017年9月12日从乌苏市文景路营业所自助银行ATM机存入1000元。6.住宿登记表证明，2017年9月9日，徐恢俊登记入住临夏市友谊宾馆207房间；2017年9月11日，徐恢俊登记入住临夏市河湟明珠国际饭店8631房间，9月13日退房。2017年9月13日16时许，徐恢俊登记入住兰州忠云宾馆8215号房间，9月14日8时50分离店。2017年9月12日21时许，马十二巴入住兰州怡恒源商务宾馆8225房间，2017年9月14日8时许离店。7.乘机及乘车信息等证明，邓鹏兵于2017年9月8日乘坐动车D6241由福建莆田到达福建厦门；2017年9月9日邓鹏兵及徐恢俊乘坐MF8209航班于8时10分由福建省厦门市高崎机场离港，当日13时10分到达兰州中川机场，当日二人乘坐C8516城际列车由中川机场前往兰州西站。8.手机通话记录证明，邓鹏兵所持的157****2222号码，在2017年9月10日至14日与归属地为云南德宏的136****9602号码数次通话。与徐恢俊所持的158****2111号码，于2017年8月23日至2017年9月14日期间频繁通话。徐恢俊所持的156****6290号码，在2017年9月10日与云南德宏的136****9602号码数次通话。马玉苏所持的183****5405号码与马某手机号码183****2145，于2017年8月23日至9月14日12时41分期间通话达200余次，其中，9月14日7时49分至12时41分间通话27次。与马某的手机号码132****8108，于2017年9月10日有通话。马十二巴所持的151****8807号码与马玉苏所持的152****3927号码，于2017年8月14日至9月14日期间频繁通话，其中，2017年9月11日至9月14日间通话70余次。9.公安机关出具的采取技术侦查措施决定书、变更技术侦查措施侦控目标函、技侦资料证明，侦查过程中对马玉苏所持187****4453号码、183****5405号码、邓鹏兵所持157****2222号码、130****0810号码、徐恢俊所持156****6290号码、158****2111号码、马十二巴所持的184****7490号码、151****8807号码及马某手机号码132****8108号码采取了技术侦查措施，并对通话内容予以翻音。翻音笔录反映，马玉苏在案发前与马某商议运输毒品的交货地点、雇佣人员跟踪送毒品人及支付报酬，马玉苏指使、雇佣马十二巴跟踪送毒品人，安排马十二巴行程，给马十二巴汇款1000元，后电话指挥马十二巴跟踪邓鹏兵、徐恢俊。10.声纹鉴定意见证明，经对2017年8月27日19时23分51秒马玉苏所持的183****5405号码与马某的152****0496号码通话语音；2017年8月27日20时18分35秒马某的183****2145号码与马玉苏所持的183****5405号码通话语音，2017年9月13日14时30分31秒马玉苏所持的183****5405号码与马某的183****2145号码通话语音，2017年9月11日21时33分38秒马玉苏所持的152****3927号码与马十二巴所持的151****8807号码通话语音，2017年9月13日15时39分54秒马十二巴所持的151****8807号码与马玉苏所持的152****3927号码通话语音，邓鹏兵、徐恢俊微信语音声纹检材与马玉苏、马十二巴、邓鹏兵、徐恢俊语音样本比较检验，结论：183****5405话者语音为马玉苏、152****3927话者语音为马玉苏、151****8807话者语音为马十二巴、微信检材中有邓鹏兵、徐恢俊语音。11.证人马某（马十二巴父亲）的证言及辨认笔录证明，马十二巴是马玉苏的姨夫。经混杂辨认，马某辨认出马玉苏就是马十二巴的外甥。12.证人孙某（兰州浩瀚物流有限公司负责人）的证言及辨认笔录证明，其公司是江西南昌三至物流有限公司在兰州设置的分公司，具体接收从江西南昌至兰州的货运业务。2017年9月13日下午，其接到一个156****6290（徐恢俊持有）江西号码的电话，声称其叫“廖凯”，有一个货从江西南昌发往临夏的，要求货物不再中转临夏，在兰州直接接货。后他来到店里和其沟通了提货的事宜就走了。2017年9月14日上午11时许，他又来到店里办了提货手续，其要求他出示身份证件，他说身份证没有带，就说了名字叫“廖凯”及手机号，经核实给他办理了提货，货物是一个800008698号红色编织袋包装的箱子，接货人为“廖凯”。他当时就把编织袋拆开，里面是一个银色的拉杆手提箱。物流发车清单显示，“廖凯”的联系电话156****6290，发货人为抚州三至，交接方式为自提。经混杂辨认确认徐恢俊就是自称“廖凯”的提货人。13.证人杨某（出租车司机）的证言及辨认笔录证明，2017年9月14日中午有两个小伙子要搭乘其的车，穿黄色衣服个子较矮的小伙子没上车，说要去南站，个子高的小伙子坐在了副驾驶的位置，穿黄色衣服的小伙子让把后备厢打开，把一个银色的行李箱放在了后备厢里。然后和高个子的小伙子打了个招呼说“我走了”，高个子回应了一声“哦”。其将车开出5、6米就被公安的车截住了，警察就将副驾驶的高个子抓了，之后其看见黄衣服的小伙子也被抓了。警察从后备厢拿出了那个黄衣服小伙子放进去的银色行李箱，打开后里面有一堆黄色纸板夹层里面夹的是黄色胶带缠绕的板子，公安人员告知其是毒品。经混杂辨认确认穿黄衣服打其车的小伙子就是徐恢俊，乘坐其车辆的大个子就是马十二巴。14.证人张某的证言及货运单等证明，其是广东省东莞市××镇百茂物流城金邦物流四部的负责人，有一单从昆明往返瑞丽芒市货运专线发的货，运单显示是从瑞丽发到昆明远泰物流公司，发货人彭万强，收货人“廖凯”，电话是156****6290，货运单上显示的是牛油果木箱。该货物再由昆明远泰物流公司转发给东莞金邦物流，再由金邦物流转发给东莞天发物流公司，收货人是“廖凯”，电话是156****6290，收货地址是番禺。15.证人王某（优速物流快递负责人）的证言及辨认笔录等证明，2017年9月4日两个江西小伙子要将一件货托运到甘肃临夏。后他们就给了其一个红色编织袋装好的箱体，并由其开具了江西优速物流快递、开元物流快递联盟运单，单号为0002869，收货人是“廖凯”，收货电话是156****6290，发货人电话是130****0810，后其接货后又填了一张三志物流单，货运单号为94032165，将货物先运至江西南昌，再由江西南昌发往甘肃临夏。货物托运后这两个小伙子一直在用130****0810和156****6290的手机号码联系其，催问其货到哪里了。经混杂辨认，确认邓鹏兵、徐恢俊就是2017年9月4日通过该物流托运一箱货物到甘肃临夏的发货人。16.证人徐某的证言及辨认笔录、租车合同等证明，其是厦门为乐汽车租赁有限公司的法人。2017年8月24日上午，一个叫邓鹏兵的男子要求租一辆车，其和他签订了一份租车合同,约定租赁一辆蓝色别克商务车，车牌号为×××，每天租金380元，时间为2017年8月24日至2017年9月6日，共13天，租车费用共计4940元，他给其交了5600元，租金是通过他的微信给其转账5600元。经混杂辨认，确认邓鹏兵、徐恢俊就是2017年8月24日在厦门为乐汽车租赁公司租赁车辆的人。17.刑事判决书及释放证明等证明，2007年8月27日马玉苏因犯走私、贩卖毒品罪被云南省大理白族自治州中级人民法院判处有期徒刑十五年，2017年6月7日刑满释放。2012年8月29日邓鹏兵因吸食甲基苯丙胺（冰毒）被江西九江市公安局行政拘留。18.上诉人邓鹏兵的供述及辨认笔录，其受孙万银的安排运输毒品，孙承诺给其10万元的好处费。并于2017年8月23日至9月12日期间分三次给其尾号7610的建行卡上分三次共汇款27000元。这个钱是其自己开支用了。9月12日转入的7000元钱其通过微信转给了徐恢俊，徐恢俊取成现金给了其，其就用这个钱买了摩托车。经辨认，确认徐恢俊就是和其一起在兰州货运集散中心取送快递的男子；马十二巴就是从其和徐恢俊处取快递的男子；马某就是2017年9月10日在临夏市东乡县向其索要快递货单的男子。19.上诉人徐恢俊的供述及辨认笔录，邓鹏兵让其联系一个租车的人，其就通过朋友介绍了一个租车的人并将租车人的信息转发给了邓，邓就和租车的人联系租赁了一辆别克GL8商务车。后邓就带其开车去了广州、东莞、江西抚州，后来又回了厦门，在东莞邓开车到了一个物流公司门口，邓从该物流公司取了几箱水果，后其帮邓把几箱水果搬到了车上，然后就开车前往抚州。在江西抚州沿河路的物流公司邓将箱子邮寄，手续是邓办的。物流到的前一天，邓就让其在兰州集散中心院子里转，并发来了一个车牌号，让其注意这辆货车是否到兰州。9月14日凌晨其找到了这辆车。第二天邓让其去物流中心将货物取出，其取上后走到物流中心门口的天桥下将箱子交给了邓。后邓和马十二巴见面，其帮马十二巴拦了一辆私家车，马十二巴坐在了副驾驶，上车之前马给其使了个眼神，看着箱子冲其摆摆头，意思是让其帮他把箱子放在后备厢，其就将箱子放在了后备厢，马十二巴打了招呼说“走了”，其准备离开时就被抓了。经辨认，确认邓鹏兵就是和其一起将毒品用物流方式托运至兰州的人；马十二巴就是从其手里接货的大个子；马某就是在临夏和其一起吃过饭的邓鹏兵的朋友。20.上诉人马玉苏的供述及辨认笔录，2017年8月中旬，其让广州一个叫胡塞的朋友带了一些治高血压、糖尿病的药，将药邮寄到甘肃省××乡其一个朋友的店里。因其舅舅“舍八”最近要来新疆，其就让“舍八”在东乡将药取上然后直接带到新疆。其舅舅9月14日告诉药取上了。其手机微信里“马十二巴622************8128邮政储蓄银行”的信息是舅舅给其发的，是让其向这个账户内汇款1000元，是给其爷爷买药吃的。151****8108的机主是“然咋尼”，后经照片混合辨认，确认马某就是其所称的“然咋尼”和胡塞。21.上诉人马十二巴的供述及辨认笔录，2017年9月初，马玉苏让其到临夏帮他母亲带点药，其就答应了，马玉苏让其到兰州。2017年9月13日，马玉苏让其去摩托车市场找到两个年轻人并且跟着他们。其在摩托车市场找到了两个年轻人，一个穿蓝色衣服的，一个穿米色衣服的，他们二人买了一辆红色的摩托车。后马玉苏又让其去兰州的东岗集散中心看住两个小伙子，2017年9月14日9时许在集散中心其看见了那两个小伙子，马玉苏就让其看着，11时许其在集散中心马路对面看见那两个小伙子出来了，还拿了一个银色的旅行箱，他们过来找到其，其和他们走到天桥边上，那个小伙子拦了一辆黑车，其就上车了，那个小伙子把银色行李箱放在了车的后备厢后就跑了，其准备让司机开车到汽车南站然后回东乡时就被警察抓了，当场从后备厢里面的行李箱里查出来32块海洛因。经辨认，马玉苏就是让其取毒品的人；邓鹏兵、徐恢俊就是给其毒品的人。上述证据来源合法，内容客观且能够相互印证，本院依法予以确认。关于上诉人邓鹏兵及其辩护人所提在运输毒品中其未指挥徐恢俊，应当系从犯，一审量刑过重的上诉理由。经查，徐恢俊供述邓鹏兵指挥其跟踪货物运输，指使其去物流中心将藏有毒品的行李箱取出交给马十二巴的事实，与调取的微信语音聊天记录中二人通话内容一致，且技侦资料也反映邓鹏兵始终与毒品上线孙某进行电话联系，马玉苏让马十二巴主要跟踪邓鹏兵，因为他是“老大”。故能够认定邓鹏兵指挥徐恢俊运输毒品的事实。邓鹏兵纠集徐恢俊参与犯罪，具体指挥徐恢俊交接毒品，行为积极主动，在共同犯罪中起主要作用，应系主犯。一审考虑其确系受人指使等情节，已对其酌情予以处罚，量刑适当。故其上诉理由和辩护意见均不能成立。关于上诉人徐恢俊及其辩护人所提其不知道箱子里装有毒品，应属犯罪未遂，一审量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，徐恢俊受邓鹏兵指使，以虚假身份办理托运手续，在临夏与马某见面时被进行搜身检查，接受邓鹏兵指挥跟踪货车及观察物流公司附近的安全情况，以高度隐蔽的方式与马十二巴见面交接物品，1以上事实能够认定徐恢俊应当对毒品明知。毒品以物流寄递方式从江西运输至兰州，徐恢俊将毒品取出交予马十二巴，运输毒品行为已经完成，属运输毒品既遂。一审考虑其受邓鹏兵指使参与犯罪，且行为均接受邓鹏兵指挥，在共同犯罪中系从犯，已对其从轻处罚，量刑适当。故其上诉理由和辩护意见不能成立。关于马玉苏及其辩护人所提鉴定意见及技侦资料等不能作为认定案件事实的依据，及马玉苏系从犯，一审量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，侦查机关对查获毒品现场提取、取样、封存等过程均有同案马十二巴在场，并制作了同步录音录像，对声纹检材进行了补充说明，有关技侦资料一审庭审时进行当庭举证并质证。故以上证据来源合法，内容客观真实，能够作为定案的依据。马玉苏直接与毒品上线马某商议运输毒品事宜，指挥马十二巴监视跟踪邓鹏兵、徐恢俊的行踪，并指使其从二人处接取毒品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。本案运输毒品数量巨大，且马玉苏系累犯，毒品再犯，依法应对其从重处罚，一审鉴于其确系受人指使等情节，已对其从轻处罚，量刑适当。故其上诉理由及其辩护意见不能成立。关于上诉人马十二巴及其辩护人所提并不知道取的药就是毒品，认定其犯运输毒品罪事实不清，证据不足，一审量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，虽然马十二巴始终供述马玉苏让其取的是“药”，但其接受马玉苏的雇佣和指挥，跟踪监视邓鹏兵、徐恢俊的行踪，且以高度隐蔽的方式与邓鹏兵、徐恢俊交接毒品，在接取毒品的过程中，马玉苏告知马十二巴密切观察周围环境及安全情况，明显违背合法物品惯常的交接方式，以上事实有通话记录、技侦资料及声纹鉴定等证据证实，与邓鹏兵、徐恢1俊二人的供述相印证，能够认定马十二巴明知毒品而接取并进行运输的事实。一审认定其受马玉苏雇佣和指使参与毒品犯罪，系从犯，依法对其从轻处罚，量刑适当。故其上诉理由和辩护意见不能成立。本院认为，原审判决认定上诉人邓鹏兵、徐恢俊、马玉苏、马十二巴犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条之规定，本裁定即为核准甘肃省兰州市中级人民法院（2019）甘01刑初25号刑事判决，以运输毒品罪判处被告人邓鹏兵、马玉苏死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。审判长 宋 涛审判员 郑跃魁审判员 张锡红 二Ｏ一九年七月二十三日书记员 路玉强