江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0583民初21065号原告：胥宝财，男，1988年1月12日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：王微微，江苏六典律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭婷，江苏六典律师事务所律师。被告：本溪满族自治县小市镇蜀不胜数餐厅，住所地辽宁省本溪市本溪满族自治县小市镇滨河西路41-1-01。经营者：董占全，男，1978年7月9日出生，汉族，住辽宁省本溪市明山区。委托诉讼代理人：曲晓，辽宁平正律师事务所律师。原告胥宝财与被告本溪满族自治县小市镇蜀不胜数餐厅（以下简称本溪蜀不胜数餐厅）合同纠纷一案，本院于2018年12月5日立案后，依法适用简易程序。被告本溪蜀不胜数餐厅在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，经本院裁定予以驳回。后因案情复杂，本案依法转为普通程序，于2019年5月24日公开开庭进行了审理，原告胥宝财的委托诉讼代理人王微微、被告本溪蜀不胜数餐厅委托诉讼代理人曲晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胥宝财向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告的商标使用许可合同；2.判令被告返还加盟费4万元；3.判令被告赔偿原告损失，以4万元为基数，自2018年5月4日起，以银行同期同类贷款利率1.5倍计算至实际支付之日止；4.请求法院判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年4月，原告在网上看到被告发布的“东北第一锹”品牌加盟广告，后与被告联系，被告告知原告该品牌已在国家工商总局注册，于是双方商谈加盟事项。经商谈，被告授权原告在昆山开设饭店，使用被告注册的“东北第一锹”品牌商标，保护范围为昆山市、太仓市，加盟费4万元。原告于2018年5月4日支付加盟费4万元至被告经营者董占全账户之后，发现昆山市花桥镇有挂牌“东北第一锹”的饭店在经营，经营模式与被告宣传的完全相同。于是原告要求被告进行处理，但是被告却告知该商标还未审批下来，需等到注册成功后才能去清理。原告认为被告在没有取得“东北第一锹”注册商标所有权时收取加盟费，致使原告无法使用该商标，加盟目的无法达到。因此原告要求解除加盟合同，被告退还加盟费并赔偿损失。被告本溪蜀不胜数餐厅辩称：一、通过双方的微信聊天记录可以证明被告将独有的“东北第一锹”海鲜小炒菜品技术转让给原告，并对原告进行技术操作培训，原告向被告支付的款项仅是技术转让费和培训费，被告向原告提供的仅是技术。被告没有将其所有的各种经营资源许可原告使用，原告仅仅是从被告处取得相应的菜品技术，不能使用被告的相关经营资源进行经营，这完全不符合商业特许经营合同中“特许人将其拥有的经营资源许可被许可人使用”、“被特许人在统一的模式下开展经营”的法律特征，故本案不符合商标使用许可合同纠纷的构成要件，也不符合特许经营合同的法律特征。二、本案中，被告没有向原告描述含有宣传经营活动收益的内容，也没有存在欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同的行为，更没有在推广、宣传活动中，存在欺骗、误导行为，其发布的广告中没有含有宣传经营活动收益的内容，故由于原告的违约行为，导致无法实现合同目的，其原因应归责于原告，原告要求解除合同无事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行证据交换和质证，原被告对对方提交的所有证据的真实性均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，被告本溪蜀不胜数餐厅于2017年5月9日登记设立，经营类型为个体工商户，经营者董占全，经营范围为中餐加工服务。2018年4月，原告在网上看到被告发布的广告，遂与被告联系，双方洽谈加盟事宜。被告工作人员发送给原告朋友的宣传信息显示：欢迎老铁加盟。（东北第一锹）娃仔海鲜大铁锹。我们对加盟商有地区保护（市区、县城只限一家）。加盟其中包含厨师培训（学习人员只限一名，食宿费用自理）。学习包括菜品的制作流程和秘制酱料熬制（费用为五万元）。以上学习人员可以做到独立操作在店亲自上灶出品……后原告前往被告处实地考察，并就双方合作事宜进一步洽谈。双方的微信聊天记录显示：4月14日，原：你发个定位给我吧，被：辽宁省本溪满族自治县（小市）蜀不胜数餐厅《东北第一锹》总店……4月19日，原：你好，东北第一锹这个名字有注册商标吗；被：国家工商总局已经注册了；原告：好的，我们入住商场需要这个品牌注册资料，你看什么时候空你发给我吧。4月24日，原：在吗？被：你到店考察了吗？原：已经考察过了，打刘经理电话没人接，我就是想过几天先把合同签了，然后过阵子再叫厨子过去学习，因为这边房子装修需要点时间，这样操作你看可以吗？被：你给我打电话……4月25日，原：我们在昆山开店，昆山是县级市，保护区域的话是在地级市范围内还是在县级市范围内？我们如果想开分店的话，有没有什么规定？我们又是如何保护配方的？被：你和刘总谈。原：嗯。5月3日，原：我苏州一共才8000多平，之前看见你们签了一家是沧州的，它包括10县4个市，我们的范围是不是太小了一些啊，昆山其实很小。沧州要1.4万平。5月4日，原：昆山太仓。被：他是沧州市以内，县城不归他。原：嗯。刚和刘总谈过了，我拿2个县级市的范围……加盟费是4万对吧……被：到了。晚点给你发合同。5月5日，原：我们代理范围是昆山市，太仓市。被：好的。5月8日，原：就想问下合同寄过来了吗？被：你们厨师不是还没来呢吗？我们的这份还需要你的签字啊。我先签完，给你发图片过去吧。双方洽谈期间，被告通过微信向原告提供了被告经营者董占全的银行信息及身份证复印件、被告的营业执照和食品经营许可证。此外，被告于4月25日通过微信向原告发送《技术培训及转让协议》合同一份，该合同为格式样本，载明甲方现有（东北第一锹海鲜小炒）菜品技术，经乙方考察后，并同甲方协商，甲方同意将该技术转让给乙方，并对乙方进行技术操作培训，具体约定如下：一、甲方转让给乙方的该菜品技术系甲方独有，乙方需向甲方支付技术转让及培训费用……元，此款在本协议签订之时一次性交清，否则本协议不生效。二、本协议生效后，乙方可以指派一人到甲方店里进行技术学习，由甲方安排厨师对乙方指派人员进行技术培训，至学会为止。（学习期间食宿费乙方自理）三、甲方同时将该菜品的书面技术配方提供给乙方，但该配方乙方不得再次转让他人，乙方也不得将该配方对外泄露，否则甲方有权追究乙方泄露商业秘密的责任，并有权要求乙方赔偿甲方违约金10万元，乙方使用该技术经营的范围仅限定于……之内，超出此范围经营所引起的纠纷由乙方负责。四、甲方提供给乙方的仅是技术，包括在合同指定的范围经营许可专属经营权。但不保证其他经营者在其他区域经营该菜品。但双方最终并未签署该份协议，亦未签署任何书面合同。原告于2018年5月4日向被告经营者董占全支付4万元，但之后原告并未实际接受被告提供的技术操作培训。原告陈述其当时看中被告的“东北第一锹”品牌及新鲜的吃法，才考虑加盟被告，原告拟开设的店铺为其自主经营，双方并未约定店铺经营模式，也未约定统一装修风格。此后，原告发现在昆山市花桥镇开设有一家门头为“东北第一锹”的餐饮店，该店经营模式与被告宣传的完全相同，此时原告才知晓被告并未取得“东北第一锹”注册商标，导致其无法实现使用商标的合同目的，引发本案纠纷。另查明，本溪满族自治县小市镇东北第一锹海鲜小炒餐厅于2018年4月9日经核准设立，其经营者矫桂芹（地址：辽宁省本溪市明山区XX街X号XX）于2018年4月11日在商品及服务分类第43类上申请注册“东北第一锹”商标，申请号为3018XXX，经本院核实，该商标状态为无效。又查明，被告提交的管辖权异议申请书中“事实与理由”部分载明：胥宝财于2018年4月联系申请人（即被告）商谈“东北第一锹”加盟事项，双方未签订书面合同约定合同履行地，仅约定“东北第一锹”授权许可范围为昆山市及太仓市两个地点，该约定并未明确合同履行地点，属于合同履行地约定不明。以上事实由网络宣传单、微信聊天记录及附件、大众点评网截图及照片、技术培训及转让协议、营业执照、商标注册申请受理通知书等证据以及当事人的庭审陈述予以证实，本院予以确认。本院认为：首先，关于双方之间的合同关系及合同效力问题。原告陈述其系因看中被告的“东北第一锹”品牌及新鲜吃法，才考虑加盟被告店铺，加盟内容既涉及商标使用又涉及菜品技术配方，双方之间应为特许经营合同关系。被告则认为其向原告提供的仅是其独有的“东北第一锹”海鲜小炒菜品技术，主张双方之间为技术转让合同关系。对此，本院认为，特许经营合同是指特许人许可被特许人使用自己所拥有的，或者有权授予他人使用的商标、商号、企业标志、专利、专有技术等经营资源，对被特许人给予培训与支持，并要求被特许人按照合同的约定，在统一的经营模式下开展经营，被特许人向特许人支付特许经营费用的合同。特许经营合同往往是由知识产权、经营模式以及特许双方的监督、管理、支付、服务等一系列关系和诸多要素构成的综合关系。本案中，双方洽谈的加盟内容并不涉及统一经营模式管理，亦未涉及权利方的监督、管理等内容，故双方之间并未形成特许经营合同关系。至于被告主张的技术转让合同关系，本院认为，根据在案证据显示，被告在其宣传中使用了“（东北第一锹）娃仔海鲜大铁锹”、“《东北第一锹》总店”等表述，原告在与被告洽谈过程中亦向被告询问了“东北第一锹”商标注册的情况并要求被告提供相应注册资料以便其办理商场入驻手续，且被告提交的管辖权异议申请书中亦自行陈述双方商讨的是“东北第一锹”加盟事宜，被告亦无法解释其宣称的“东北第一锹”具体指代内容，故从一般人的理解及交流逻辑来看，双方当时洽谈涉及的“东北第一锹”应指代商标授权使用事宜。此外，从被告宣传内容“加盟其中包含厨师培训”的字面表述来看，“厨师培训”仅是加盟内容的一部分，亦否定了被告关于仅为技术转让的抗辩意见。至于被告提交的技术培训及转让协议，原告并未盖章确认，亦不能证明原被告之间仅涉及技术培训及转让事宜，综上，双方之间应为涉及商标及技术许可使用的合同关系，本案案由应界定为合同纠纷，应适用《合同法》的相关规定。《合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。现被告无法取得“东北第一锹”注册商标，导致原告无法入住商场开设店铺，亦无法实现被告宣传承诺的地区保护，合同目的无法实现，原告有权解除合同，本院认定双方之间的合同于被告收到本案应诉材料之日即2018年12月16日予以解除。现双方均确认原告未获取被告的菜品技术配方，故被告应返还原告已经支付的加盟费4万元。关于原告主张的利息损失，于法无据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、确认原被告之间的合同关系于2018年12月16日解除。二、被告本溪满族自治县小市镇蜀不胜数餐厅于本判决生效之日起十日内返还原告胥宝财4万元。三、驳回原告胥宝财的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，由被告本溪满族自治县小市镇蜀不胜数餐厅负担，于本判决生效之日起十日内交纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户，账号：32250198643600000811112799，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部），拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审 判 长  吴晓蕾人民陪审员  龚惠宝人民陪审员  朱 维二〇一九年七月三十日书 记 员  刘思聪附法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。