贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔01民终3714号上诉人（原审原告）：贵州乌当农村商业银行股份有限公司，住所地贵阳市乌当区新添大道北段164号附9号臣功新天地15幢。统一社会信用代码9152010021459000XG。法定代表人：韩迪，该公司董事长。委托诉讼代理人：江毅，北京市中银（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭红，北京市中银（贵阳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：贵州弘韵源商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区西南民族美食文化广场D去-1楼21号统一社会信用代码91520190085655881G。法定代表人：邱安明，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：邱安明，男，1978年7月2日出生，汉族，户籍地贵州省贵阳市乌当区。被上诉人（原审被告）：李成，男，1978年3月10日出生，汉族，户籍地重庆市开县。被上诉人（原审被告）：贵阳康吉物业有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区野鸭乡二铺村三组。统一社会信用代码91520190314356704Q。法定代表人：胡光琴，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：胡光琴，女，1978年4月28日出生，汉族，户籍地贵州省贵阳市乌当区。被上诉人（原审被告）：杨桂华，男，1971年3月23日出生，汉族，户籍地贵州省贵阳市乌当区。上诉人贵州乌当农村商业银行股份有限公司（以下简称“乌当农商行”）因与被上诉人贵州弘韵源商贸有限公司（以下简称“弘韵源公司”）、邱安明、李成、贵阳康吉物业有限公司（以下简称“康吉公司”）、胡光琴、杨桂华金融借款合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初2373号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人乌当农商行向本院上诉请求：1.撤销贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初2373号民事判决第四项，改判支持上诉人要求被上诉人杨桂华对被上诉人弘韵源公司前述债务承担连带偿还责任的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费、保全费等相关费用由上述被上诉人承担。事实及理由：被上诉人康吉公司股东杨桂华依法应对被上诉人弘韵源公司的债务承担连带偿还责任，一审判决驳回上诉人要求杨桂华作为股东承担连带责任的事实认定及法律适用错误。2016年11月15日康吉公司《股东会决议》抬头为“贵州乌当农村商业银行股份有限公司”，内容载明“各股东会成员自愿为授信申请人在贵行的债务提供连带责任担保”，决议尾部有胡光琴、杨桂华签字确认，根据担保法解释第二十条第一款之规定，杨桂华应承担保证责任。被上诉人弘韵源公司、李成、康吉公司、胡光琴、杨桂华、未陈述答辩意见。被上诉人邱安明称，同意上诉人意见。乌当农商行向一审法院起诉请求：1.判令被告弘韵源公司立即偿还原告贷款本金人民币1,708,909.01元及至清偿之日止的利息、罚息、复利（截至2018年7月12日，利息、复利、罚息合计200,141.92元，之后的利息、罚息、复利利随本清），合计1,909,050.93元；2.判令被告弘韵源公司承担原告实现债权费用人民币62,991.53元，支付违约金24,000.00元，合计86,991.53元。前一、二项共计人民币1,996,042.46元；3.判令被告邱安明、李成、康吉公司、胡光琴、杨桂华对被告弘韵源公司的前述债务承担连带偿还责任；4.本案的受理费、保全费、查询费、公告费、执行费等相关费用由上述被告共同承担。一审法院经审理认定：2017年1月12日，被告弘韵源公司作为甲方，与作为乙方的乌当农商行签订《流动资金借款合同》，合同约定：甲方向乙方借款人民币200万元，借款期限从2017年1月12日至2020年1月11日，贷款月利率9.1041‰，如甲方贷款逾期，罚息利率为贷款利率基础上加收50%，按月结息，如甲方不能按期付息，则自次日起计收复利。此外，合同第十二条“违约责任”部分约定，甲方未按期归还债务本息构成违约，出现该情形时，乙方有权提前终止合同，宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还所有欠付本金及利息、费用，并按贷款本金的12‰向甲方收取违约金；甲方违约致使乙方采取诉讼等方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的诉讼费、律师费等费用。同日，被告邱安明、李成、康吉公司、胡光琴分别作为甲方与作为乙方的原告签订《保证合同》，内容均为：为确保前述弘韵源公司与乙方签订的《流动资金借款合同》的履行，自愿为弘韵源公司该笔债务提供连带责任保证，保证范围包括借款本金200万元及利息、位于今、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及乙方实现债权而发生的一切费用，保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期满之日后两年止。另，2016年11月15日，康吉公司出具股东会决议，决议内容为同意公司为弘韵源公司向乌当农商行申请授信200万元的债务提供连带责任保证，并约定“各股东会成员自愿为授信申请人在贵行的债务提供连带责任保证。”该决议下有被告胡光琴和杨桂华签名捺印。2017年1月20日，原告乌当农商行向被告弘韵源公司账户转入200万元支付了上述借款。之后，被告弘韵源公司偿还了部分借款本息后未按时还款，截至2018年7月12日，根据原告乌当农商行的银行业务系统界面截图，被告弘韵源公司尚欠贷款本金1708909.01元，其中未到期本金1135530.25元，本金欠款573378.76元；总未结利息14388.63元，利息欠款136356.51元，罚息欠款38441.20元，复利欠款10955.58元。2018年7月，原告与北京市中银（贵阳）律师事务所签订《民事委托代理协议》，约定由该所为本案提供律师代理诉讼，代理费为62991.53元，原告提交代理协议以及代理费发票及进账单证明了该事实。另，本案审理过程中，经原告乌当农商行申请进行了财产保全，保全费5000元由原告预付。庭审中，原告主张被告杨桂华承担连带保证责任，但并未向该院提交其与杨桂华签订的书面担保合同。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。本案被告弘韵源公司、被告邱安明、李成、康吉公司、胡光琴均为完全民事行为能力主体，与原告签订的《流动资金借款合同》、《保证合同》中各方意思表示真实，合同内容不违反法律规定，上述合同均依法成立，各方合同当事人应当依照约定履行合同义务。上述合同签订后，原告已经履行了向弘韵源公司发放借款200万元的合同义务，被告弘韵源公司应当履行按时足额偿还借款本息的义务。因被告弘韵源公司未按时足额偿还借款本息，原告依照《流动资金借款合同》的约定，有权提前终止借款合同并要求被告弘韵源公司立即偿还所有到期及未到期的本金、利息及费用。又据原告银行业务系统界面截图，截至2018年7月12日，被告弘韵源公司尚欠贷款本金1708909.01元，总未结利息14388.63元，利息欠款136356.51元，罚息欠款38441.20元，复利欠款10955.58元，利息、罚息、复利共计：14388.63元+136356.51元+38441.20元+10955.58元=200141.92元，故原告诉请被告弘韵源公司偿还借款本金1708909.01元以及截止2018年7月12日产生的利、罚息、复利共计200141.92元，具有事实和法律依据，该院予以支持。2018年7月12日以后的利息、罚息、复利按照《流动资金借款合同》的约定计算至上述欠款本息还清之日止。关于原告诉请被告弘韵源公司承担原告实现债权的律师费62991.53元和违约金24000元的诉请。根据双方签订的《流动资金借款合同》约定，甲方未按期归还债务本息构成违约时，乙方有权提前终止合同，宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还所有欠付本金及利息、费用，并按贷款本金的12‰向甲方收取违约金；甲方违约致使乙方采取诉讼等方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的诉讼费、律师费等费用。本案原告为实现债权支付律师费62991.53元，故原告诉请被告弘韵源公司承担律师费62991.53元，该院予以支持；违约金数额为：2000000×12‰=24000元该院也予以支持。关于原告诉请被告邱安明、李成、康吉公司、胡光琴、杨桂华对弘韵源公司的上述债务承担连带偿还责任的诉请。因被告邱安明、李成为完全民事行为能力人，其二人自愿在公司的借款合同和担保合同上签字的行为具有法律效力，依法应当承担法律后果，其二人辩称是弘韵源公司员工不应当担责的抗辩理由不成立。又被告杨桂华虽然在《股东会决议》上签名捺印，但保证合同系要式合同，必须采用书面形式订立，被告杨桂华未与原告签订过《保证合同》，故其不承担保证责任，该院依法驳回原告乌当农商行对被告杨桂华的诉讼请求。被告康吉公司、胡光琴、杨桂华经该院合法传唤无正当理由未到庭应诉，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，该院依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州弘韵源商贸公司于本判决生效之日起十日内偿还原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司借款本金1708909.01元以及截止2018年7月12日产生的利、罚息、复利共计200141.92元（2018年7月12日以后的利息、罚息、复利按照双方的借款合同约定计算至全部本息还清之日止）；二、被告贵州弘韵源商贸公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司为实现债权的律师费62991.53元、违约金24000元；三、被告邱安明、李成、贵阳康吉物业有限公司、胡光琴对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司对被告杨桂华的诉讼请求；五、驳回原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。案件受理费22764元，保全费5000元，由贵州弘韵源商贸有限公司负担，被告贵阳康吉物业有限公司、邱安明、李成、胡光琴承担连带给付责任（此款已由原告预缴，由被告于履行时一并给付原告。二审审理中，当事人均未提交新证据。本院二审审理认定的事实与一审审理认定的事实一致。本院认为，被上诉人杨桂华虽未与上诉人乌当农商行就本案借款另行签订书面保证合同，但其作为股东在康吉公司2016年11月15日的《股东会决议》上签字并按手印，而该决议载明“各股东会成员自愿为授信申请人在贵行的债务提供连带责任保证”，该决议文首亦明确系向上诉人乌当农商行出具，故应当认定该决议为股东胡光琴、杨桂华单方以书面形式向债权人乌当农商行出具的担保书，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”之规定，双方保证合同成立，杨桂华应对本案借款承担连带清偿责任。综上，上诉人乌当农商行的上诉请求成立，本院予以支持；原判认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初2373号民事判决第一项，即：贵州弘韵源商贸公司于本判决生效之日起十日内偿还贵州乌当农村商业银行股份有限公司借款本金1708909.01元以及截止2018年7月12日产生的利、罚息、复利共计200141.92元（2018年7月12日以后的利息、罚息、复利按照双方的借款合同约定计算至全部本息还清之日止）；二、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初2373号民事判决第二项，即：贵州弘韵源商贸公司于本判决生效之日起十日内支付贵州乌当农村商业银行股份有限公司为实现债权的律师费62991.53元、违约金24000元；三、撤销贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初2373号民事判决第四、五项；四、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初2373号民事判决第三项为：邱安明、李成、贵阳康吉物业有限公司、胡光琴、杨桂华对上述债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22764元、保全费5000元，由贵州弘韵源商贸有限公司、贵阳康吉物业有限公司、邱安明、李成、胡光琴、杨桂华共同负担；二审案件受理费22764，由被上诉人杨桂华负担。本判决为终审判决。审判长  谢清明审判员  袁波文审判员  彭 攀二〇一九年七月二十六日法官助理张觅书记员杨菁