贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0502民初6438号原告：吴勇，男，汉族，1978年11月4日出生，住贵州省毕节市七星关区，原告：马杏云，女，汉族，1983年6月15日出生，住贵州省毕节市七星关区，委托诉讼代理人：王劲松（特别授权代理），贵州威迪律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：唐嘉曼（一般授权代理），贵州威迪律师事务所律师。被告：贵州七众置业有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区瑞丰新城10号楼2单元307号房。统一社会信用代码：9152050205908259X2。法定代表人：韩义，该公司董事长。委托诉讼代理人：李娇（特别授权代理)，女，系该公司员工。原告吴勇、马杏云与被告贵州七众置业有限公司（下称：七众置业）商品房预售合同纠纷一案，本院2019年6月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴勇、马杏云之委托诉讼代理人王劲松、唐嘉曼，被告七众置业之委托诉讼代理人李娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴勇、马杏云向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即为原告办理并交付毕节市七星关区碧阳大道与深圳路交汇处圆梦国际5号2单元4层A2号商品房转移登记的有关文书及产权证；2.依法判令被告以原告已付购房款399758元为基数，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准向原告支付逾期办理毕节市七星关区碧阳大道与深圳路交汇处圆梦国际5号2单元4层A2号商品房不动产权证书的违约金,从2017年5月1日起计算至实际履行转移登己完毕之日止;3.本案诉讼费由被告承担。案件审理过程中，原告自愿撤回其第一项诉讼请求，保留其他诉讼请求。事实与理由：原告吴勇、马杏云与被告贵州七众置业有限公司于2015年8月4日签订了《商品房买卖合同》,双方约定被告将其开发的毕节市七星关区碧阳大道与深圳路交汇处圆梦国际5号2单元4层A2号商品房以总价款399758元售予原告,合同签订后，原告于2015年8月4日向被告缴纳首付款120758.00元，余款27.9万元通过银行按揭贷款方式于2016年3月9日支付给被告。原告一直按照合同要求积极履行合同义务，并配合被告促使合同目的得以实现,但至今,被告从未向原告办理交付任何办理房屋权属登记的有关文书,也未通知原告可以向有关部门申请办理房屋权属登记。经原告多次催促，但至今被告仍未为原告办理不动产转移登记。被告的行为已然违反了合同中转移登记的约定,违反了《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定,为此,原告诉请法院判令被告立即为原告办理涉案房屋的不动产权证书,并按照合同约定由被告向原告支付违约金。被告七众置业辩称：一、双方当事人订立的《商品房买卖合同》对逾期转移房产登记手续的处理方式进行了明确约定，请求法院以双方合同约定为认定案件的依据作出判决。《商品房买卖合同》第八章第二十二条，对出卖人逾期转移房产登记手续的处理方式进行了明确约定，即:“约定日期起180日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，双方同意按下列(1)项处理——(1)买受人有权退房，买受人退房的，出卖人应当自收到退房通知之日90日内退还买受人已付款，并按照银行同期活期存款利率支付利息。”，综观该条款，其表述包含前后紧密关联的两项内容。1、即如果出卖人逾期办证超过180日，买受人有权退房。2、买受人选择退房的，出卖人还必须承担退款付息责任。由此可知，原告有权主张违约金的前提是要行使其退房的权利。如果原告不选择退房，依据约定，其也没有权利主张相应的违约金。若双方继续履行合同，出卖人当然免除违约责任。由此可知，上述约定对于出卖人逾期办证的处理方式已经做出了明确、具体且唯一约定。既不是约定不明也不属于没有约定。该合同条款系合同双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定。根据《贵州省高级人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见(一》第十条:“合同双方约定的关于出卖人逾期交房、逾期办证的免责条款，只要不违反法律、行政法规的强制性规定，人民法院应予认定。双方对于提供办证资料的时间、办理房屋权属证书的期限、委托办证、交付、违约金等事项有特殊约定的，应当依当事人约定处理。”故答辩人请求人民法院充分尊重双方当事人的合同约定。退一步而言，答辩人也承认确实存在逾期办理产权转移登记的情形。从公平角度而言，在此情况下，答辩人认为即使原告不主张退房，答辩人也愿意参考前述合同条款对违约金的计算方式，按银行同期活期存款利率计算，向原告支付相应的利息。二、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》适用前提是“商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿计算方法”，本案已经在合同中做出明确约定，显然不应错误适用该司法解释的相关法律规定。在民事案件的法律适用上，应当遵循“法无禁止即自由”的原则。即除非法律对某种行为进行了强制性规定，否则应当遵循当事人意思自治原则。当事人有约定的，除非其约定违反法律禁止性规定，否则应当从其约定。如前所述，对于逾期办证的处理方法，双方已进行了明确约定。在此情况下，应当按照合同约定进行处理。而并非无视合同约定，直接引用法律规定，况且原告所依据的法律规定中，也明确指出该法律规定适用的前提是“除当事人有特殊约定外”以及“合同没有约定违约金数额或者损失赔偿计算方法”。因此在对本案判决依据的选择上，应当优先适用双方的合同约定，而非原告所引用的司法解释。三、原告要求答辩人承担违约赔偿金金额明显过高。首先，逾期办证并不会给原告造成过大的实际损失。大多数购房者在接收房屋之后即开始装修使用。其对房屋的相应权能不因未获房屋权属证书受到多少限制或遭受损失。其次，即便原告主张其受到了损失，也应当按照“谁主张，谁举证”的原则，由原告证明损失的发生及其具体金额。若原告没有证据能够证明上述事实，则应当承担举证不能的后果。四、请求法院综合考虑房开商现今困难生存环境，结合公平原则和诚实信用原则综合予以衡量。目前《商品房买卖合同》的出卖人逾期办理商品房转移登记手续已经是一个普遍存在的现象，有其主观原因也有客观原因所致，且答辩人“圆梦国际”项目涉及两千余户业主，若按被答辩人诉请依据计算违约金，答辩人将承担巨额的违约金，其生产经营势必面临困境，不利于经济社会和谐、健康、有序的发展。鉴于此，原告提出的诉讼请求不符合双方合同约定。望法院从公平原则出发，综合考虑双方的合同约定、答辩人的赔偿能力、判决执行的可能性因素，依法判决只按双方合同约定的同期活期存款利率计算支付违约金，对于原告的其他诉讼请求依法不予支持。本院经审理查明：2015年8月4日，原告作为买受人，被告作为出卖人，签订《商品房买卖合同》，约定：买受人购买出卖人修建的位于毕节××城市南部新区圆梦国际第5号楼2单元4层A2号房，该商品房总价款为399758.00元，被告承诺于2017年5月1日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给原告。如被告不能在前款约定期限内交付办理商品房转移登记的有关文书，双方同意按照下列约定处理:1、约定日期起180日内，出卖人交付办理商品房转移登记的有关文书的，按已付房价款的万分之一承担违约责任;2、约定日期起180日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，双方同意按下列第1项处理:（1）买受人有权退房，买受人退房的，出卖人应当自收到退房通知书之日起90日内退还买受人已付款，并按照银行同期活期存款利率支付利息。（2）买受人不退房的，出卖人自约定日期起至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。合同签订后，原告通过自筹首付款以及银行按揭贷款的方式向被告支付全部购房款。截止本案一审法庭辩论终结前，被告未取得涉案房屋所有权初始登记。另查明，原被告双方在《商品房买卖合同》附件十二《补充协议》中约定:“关于产权登记的补充。1.若出卖人代办《房屋所有权证》，则买受人在出卖人通知之日起7日内将与办理《房屋所有权》所需的相关费用及文件资料交给出卖人;若为买受人自行办理的，则由买受人自行到房地产行政主管部门缴纳以上费用及办理相关手续。”，2016年8月2日，被告向原告出具收款收据，代收契税5996.00元，代收交房款4042.00元。上述事实，有原被告双方提交的各项证据在卷为凭，本院依法予以确认。本院认为，原告与被告签订的《商品房买卖合同》系双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原告与被告均应按合同约定履行各自义务。原告已按合同约定全额支付了购房款，被告应按合同约定于2017年5月1日前取得涉案房屋所有权初始登记证书，并将办理涉案房屋转移登记的有关文书交付原告，而被告至今未取得涉案房屋所有权初始登记证书，已构成违约。根据《商品房买卖合同》第二十二条约定，约定日期起180日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，双方同意按照买受人退房的，出卖人应当自收到退房通知书之日起90日内退还买受人已付款，并按照银行同期活期存款利率支付利息。该条款系双方就合同解除情形的约定，在双方约定的解除事由（即被告逾期超过180日仍不能交付“有关文书”）成就的情况下，原告未主张退房，视为原告放弃此种情形下的合同解除权，但不能以此排除原告作为守约方的违约责任请求权。根据举轻以明重的原则，逾期未超过180日，原告即依约享有违约金请求权，则对于逾期超过180日这一程度更为严重的违约行为，守约方行使违约责任请求权的的权利理当不被限制。故被告应当按照：“买受人不退房的，出卖人自约定日期起至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。”之约定向原告支付违约金。因此，违约金的计算方式为：以原告已付购房款总额为基数，按照每日万分之一的标准，从2017年5月2日起开始计算。由于被告于2016年8月2日向原告代收了相关办证所需税费，即在原被告之间形成委托办证关系，被告只需将办证相关文书交付到办证部门并通知原告后，即履行了约定的义务，至于何时能办理完毕权属证书已不在被告的控制范围内，故计算违约金的截止时间应为被告交付完毕办理商品房转移登记的有关文书至办证部门并通知原告之日止。对于原告要求按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告贵州七众置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吴勇、马杏云逾期交付办理商品房转移登记的有关文书的违约金,违约金以原告已付购房款人民币399758.00元为基数，按照每日万分之一标准，从2017年5月2日起计算至被告提交完毕办理商品房转移登记的有关文书到办证部门并通知原告之日止；二、驳回原告吴勇、马杏云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费298.00元，由被告贵州七众置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  吴运成二〇一九年七月九日书记员  邓 頔毕节市七星关区人民法院民事判决书(2019)黔0502民初6438号诉讼代理人：王劲松，法律工作者。诉讼代理人：王劲松，法律工作者。原告：马杏云，女，1983年06月15日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区圆梦国际5号2单元4层a2号，居民身份证522401198306154626。原告：吴勇，男，1978年11月04日出生，汉族，住，居民身份证522401197811044618。被告：贵州七众置业有限公司，组织机构代码9152050205908259x2。吴勇、马杏云与贵州七众置业有限公司商品房预售合同纠纷一案。审判长审判员审判员二〇一九年七月二十一日书记员邓頔