广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初20588号原告：周顺光，男，1964年7月31日出生，汉族，身份证住址广州市白云区，委托诉讼代理人：周洁静，女，1994年4月8日出生，汉族，身份住址广州市白云区，系原告周顺光的女儿。被告：广州市商旺物业管理有限公司，住所地广州市白云区横滘大街二横6号101房。法定代表人：林润荣。委托诉讼代理人：蔡晓勇，北京市北斗鼎铭（广州）律师事务所律师。原告周顺光诉被告广州市商旺物业管理有限公司（以下简称商旺物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月7日受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告周顺光及其委托诉讼代理人周洁静，被告商旺物业公司的委托诉讼代理人蔡晓勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第六项、第七项、第十项、第十一项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2012年3月1日。二、有无签订书面劳动合同：未签订。三、离职时间：2018年12月4日。四、劳动者工作岗位：保安队长。五、劳动者的工作年限：8年9个月。六、劳动者每月工资数额及工资构成。原告主张及证据：刚入职时工资2500元/月，离职前涨到5000元/月，除了有固定工资以外，还包括奖金、年终奖、过节福利等浮动的工资，支付证明单只是工资的一部分，商旺物业公司曾给我开具过收入证明显示原告月收入为5000元。有收入证明为证。被告答辩意见及证据：周顺光的工资是需要签收的，以工资支付证明单为准。提供了支付证明单作为证据。法院认定及理由：《广东省工资支付条例》第四十四条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。商旺物业公司提交的支付证明仅能证实其向周顺光支付过款项，并不能证实是周顺光全部的工资数额，工资数额应有劳动合同的约定、工资单、银行流水等证据证实，现因工资支付发生争议，用人单位没有与劳动者签订劳动合同对工资数额进行约定，也没有制作工资单向劳动者发放并由劳动者签名，用人单位负有举证责任，商旺物业公司应承担举证不能的法律后果，本院对周顺光主张的每月工资5000元予以采信。七、双方解除或终止劳动关系的原因。原告主张及证据：2018年12月4日下午5点左右，商旺物业公司的老板林达维电话里和我说，让我5号不用上班了，给我补两个月的工资，12月5日已经有一个新的保安队长上班了，当天我去被告处协商赔偿问题，协商的时候原告进行了录音，他说最多补三个月的工资给我，但我不肯，他让我去劳动仲裁，于是第二天也就是12月6日我就去劳动仲裁了，而商旺物业公司却说我旷工，并发警告函给我，我于2018年12月18日回函，表示劳动关系已经于2018年12月4日违法解除，商旺物业公司函告的旷工、警告等内容与实际不符。并提交了证据录音、回复函、快递单、仲裁裁决书等证据。被告答辩意见及证据：因为周顺光旷工问题而离职，12月4日周顺光与我司是有沟通，但并不是说要把他给炒了，而是要做一些工作的调整，薪水不会调整，但是他不同意，第二天就消失了，就不来上班了，所以我司就发通知让他回来上班，12月7日、8日、10日、12日我司向周顺光发了旷工警告，于12月18日向周顺光发了解雇通知函。并提交了警告函、解雇通知函、快递单、妥投证明等证据。法院认定及理由：周顺光最后的工作时间为2018年12月4日，双方均予确认，而仲裁裁决书显示周顺光于2018年12月6日已经提起仲裁并要求支付违法解除劳动关系赔偿金，可见在周顺光提起仲裁之前双方就已经就劳动关系的解除发生争议，而商旺物业公司所发警告函、解雇通知函均为12月6日之后，明显不符合常理，故对商旺物业公司主张是因周顺光旷工而解除劳动关系的主张本院不予采信。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。结合周顺光提交的证据，周顺光主张商旺物业公司违法解除劳动合同，本院予以采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，商旺物业公司应支付周顺光违法解除劳动合同的赔偿金，周顺光诉讼主张违法解除劳动关系赔偿金70000元未超过法定数额（5000元×9个月×2倍），本院予以支持。八、2018年12月份工资：周顺光陈述当月工作3天，商旺物业公司提交的原告12月份的考勤表也显示周顺光出勤3天，故商旺物业公司应支付周顺光3天的工资689.70元（5000元÷21.75天×2倍）。九、关于应休未休年休假工资：劳动者追索应休未休年休假工资的时效原则上应从次年的1月1日起算，本案中周顺光主张2017年应休未休年休假工资，从2018年1月1日起算，至周顺光2018年12月6日提起仲裁，并未超过诉讼时效。双方对年休假工资的计算方式无异议，根据本院认定的周顺光的工资数额计算，商旺物业公司应支付周顺光2017年、2018年应休未休年休假工资8735.63元（5000元÷21.75天×19天×200%）。十、关于休息日加班费及法定节假日加班费问题。原告主张及证据：商旺物业公司应向周顺光支付2012年3月1日至2018年12月4日休息日加班费161379.31元，法定公众假期三倍工资加班费37931.03元。被告答辩意见及证据：周顺光主张的有部分已经超出了诉讼时效，对于超出时效部分不应得到支持，我司在调休制的工作时间的基础上，每个月发放了工资，已综合包含了周顺光的各项加班费用，周顺光每月领取后也没有对领取的工资、加班费等项目提出异议，应当视为已经实际履行的方式对每月的工资进行了实际的约定。周顺光主张加班费应当提供证据，否则应承担举证不能的不利后果。法院认定及理由：周顺光一直在商旺物业公司处工作，已了解了工资发放的标准和形式，每月领取工资后也未对加班费等项目提出异议，视为双方以实际履行的行为对劳动者每月的工资进行了实际约定，即发放的工资总额包括了正常工作时间的工资和加班时间的加班工资，经核算，商旺物业公司支付的工资也未低于最低工资标准，故对周顺光要求商旺物业公司支付休息日加班费及法定节假日加班费的请求不予支持。十一、关于高温津贴。原告主张及证据：我是保安队长，并非一直在办公室，需要到处巡逻。故要求商旺物业公司支付2012年3月1日至2018年12月4日期间的高温补贴5250元。被告答辩及证据：周顺光的工作地点是停车场，保安亭在停车场出口，里面有风扇、空调、桌椅可以休息，不应支付高温津贴。本院认定及理由：根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降到33℃以下（不含33℃）的，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。周顺光工作岗位为保安队长，该岗位具有一定的管理性质，其工作环境并非一直全露天，也没有证据证实双方协商一致由商旺物业公司支付高温津贴，故对周顺光的该主张本院不予支持。十二、申请仲裁时间：2018年12月6日。十三、仲裁结果：一、确认周顺光与商旺物业公司在2012年3月1日至2018年12月4日期间存在劳动关系；二、商旺物业公司一次性支付周顺光2018年12月1日至2018年12月4日工资396.75元；三、商旺物业公司一次性支付周顺光2017年和2018年年休假工资7538.41元；四、驳回周顺光的其他诉讼请求。十四、需要说明的其他事项：周顺光主张商旺物业公司返还消防安全管理责任证，但并未提交相应证据证实该证件在商旺物业公司处。十五、诉讼请求：一、确认周顺光与商旺物业公司在2012年3月1日至2018年12月4日期间存在劳动关系；二、商旺物业公司支付2018年12月1日至2018年12月4日期间工资919.54元；三、商旺物业公司支付违法解除劳动关系赔偿金70000元；四、商旺物业公司支付2017年1月1日至2018年12月4日未休年休假工资9195.4元；五、商旺物业公司支付2012年3月1日至2018年12月4日休息日加班费161379.31元；六、商旺物业公司支付2012年至2018年每年6月至10月高温补贴5250元；七、商旺物业公司支付2012年3月1日至2018年12月4日期间法定公众假期三倍工资加班费37931.03元；八、商旺物业公司向周顺光返还消防安全管理责任证。裁判理由与结果本院认为，周顺光入职商旺物业公司工作，双方劳动关系成立，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。周顺光要求商旺物业公司返还安全管理责任证，但并未提交相应证据证实该证件在商旺物业公司处，故对周顺光的该项主张本院不予支持。参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认周顺光与广州市商旺物业管理有限公司2012年3月1日至2018年12月4日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起三日内，广州市商旺物业管理有限公司支付周顺光违法解除劳动关系赔偿金70000元；三、自本判决生效之日起三日内，广州市商旺物业管理有限公司支付周顺光2018年12月1日至2018年12月4日期间工资689.70元；四、自本判决生效之日起三日内，广州市商旺物业管理有限公司支付周顺光2017年和2018年应休未休年休假工资8735.63元；五、驳回周顺光的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广州市商旺物业管理有限公司负担（自本判决书生效之日起三日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  卜曼曼二〇一九年七月三日书记员  柯芷榕