徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初77号原告：徐州效工机械制造有限公司，住所地：徐州市铜山区柳新镇马楼村。法定代表人：李明淑，该公司经理。委托诉讼代理人：吴欣豫，江苏金合律师事务所律师。被告：李云德，男，1970年9月1日出生，汉族，住四川省长宁县。委托诉讼代理人：梁化海，江苏凤泉律师事务所律师。原告徐州效工机械制造有限公司（以下简称效工机械）与被告李云德劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告效工机械的委托诉讼代理人吴欣豫、被告李云德及其委托诉讼代理人梁化海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告效工机械向本院提出诉讼请求：1.依法判决以2015年徐州市在岗职工平均工资标准的60%计算伤残补助金、经济补偿金、停工留薪期工资；2.原告不应支付双倍工资；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：铜山区劳动人事争议仲裁委员会在裁决中支付双倍工资、伤残补助金、经济补偿金、停工留薪期工资时认定事实错误，适用法律不当。一、被告无证据证明月工资为7300元，根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，应按照2015年徐州市在岗职工平均工资的60%计算伤残补助金、经济补偿金、停工留薪期工资，被告月平均工资应为2715元。二、因被告操作不当发生工伤，导致劳动合同未能及时签订，被告无论是在住院治疗期间还是出院后，均未向原告申请订立劳动合同。出院后至今，被告未到原告处上班，造成劳动关系不能实际履行，也导致双方难以就实际履行劳动关系签订劳动合同，原告不存在任何过错，不应赔偿双倍工资，且申请双倍工资已经超过仲裁时效。三、原告于2016年12月24日已经赔偿被告27000元，应从赔偿总额中扣减。综上为维护自己的合法权益，原告诉至法院，请求法院依法支持原告诉请。被告李云德辩称，原告的诉请无事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。第一，以2015年徐州市在岗职工平均工资60%计算伤残补助金、经济补偿金、停工留薪期工资是原告对《工伤保险条例》第六十四条以及《江苏省实施办法》第四十条相关规定的误解。据上述规定，只是在本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%时，才按照统筹地区职工平均工资的60%计算，因此对被告的相关工伤待遇计算应按照原告与被告双方之间约定的工资数额7300元予以确定。第二，据劳动合同法的规定，签订劳动合同是原告作为企业的义务，作为原告没有与被告签订劳动合同应依法支付被告的双倍工资。双倍工资作为惩罚性的规定，被告是否发生工伤并不影响书面劳动合同的签订。综上请求驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：被告李云德原系原告效工机械的员工，其于2016年8月参加工作，原告主张其8月21日参加工作，被告主张其8月17日参加工作。被告工作期间，双方未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。原被告双方对被告的工资标准陈述不一且均不能举证证明。2016年8月22日凌晨2时许，被告李云德在单位操作遥控器倒铁水时，行车钢丝脱落，铁包掉到炉坑里发生爆炸，李云德被爆炸产生的气体从2米多高的炉台上冲撞下来摔伤。当日李云德被送往徐州矿务集团总医院住院诊治，被诊断为腰4椎体骨折，其在该院进行初步治疗后于8月31日出院，出院医嘱建议继续住院治疗。同日，被告被送至徐州医科大学附属医院治疗，入院被诊断为腰椎压缩性骨折、乙型××大三阳，10月14日被告出院，出院医嘱：1、院外继续进行康复训练；2、门诊定期复查肝功能、上腹部彩超等；3、出院1月后康复科门诊随访，确定康复治疗方案；4、如有不适及时就诊。2016年10月14日，被告进入该院康复科治疗，11月24日出院，出院医嘱：1、院外继续进行康复训练；2、1月后康复科门诊随访指导治疗；3、感染科门诊随诊；4、如有不适，随时就诊。2016年11月24日，被告再次进入该院康复科进行治疗，12月24日被告出院，出院医嘱：1、院外继续进行康复训练；2、1月后康复科门诊随访指导治疗；3、如有不适，随时就诊。被告在徐州治疗期间的医疗费均为原告支付，原告未派人护理被告，被告自行支付第一次住院期间10天护理费900元。2017年1月7日，被告至宜宾市长宁县人民医院住院治疗，入院诊断为：1、L3、L4椎体压缩性骨折术后；2、上呼吸道感染；3、××。2月14日被告出院，出院医嘱：1、门诊随访，不适就诊；2、避免腰部负重劳动。被告本次住院花费4353.04元，其中包含护理费663元。2018年4月27日，被告再次至宜宾市长宁县人民医院治疗，入院诊断为：1、L3、椎体压缩性骨折术后；2、××。5月4日被告出院，出院医嘱：1、每三日换药一次，术后14天视情况门诊拆线；2、以后避免重力负重劳动；3、若有不适，及时就诊。被告本次住院花费4346.08元，其中包含护理费156元。除上述住院治疗外，被告于2018年3月7日至徐州医科大学附属医院门诊检查花费142元、3月9日至徐州矿务集团总医院门诊治疗花费12元。2019年3月12日，被告进入成都市三医院门诊检查花费32.01元。被告上述住院期间，原告亦未派人护理。2017年3月14日，被告向徐州市铜山区人力资源和社会保障局申请工伤认定，5月4日该局认定被告所受伤害为工伤。2018年6月29日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为工伤八级伤残，无生活自理障碍。被告支付鉴定检查费175.65元。2018年9月18日，被告向原告邮寄送达解除劳动关系通知书一份，解除理由为：原告未与被告签订书面劳动合同、没有缴纳社会保险，没有按照《工伤保险条例》支付工资，没有支付工伤保险待遇。该通知书同时要求原告支付经济补偿金及双倍工资。2018年，被告将原告诉至徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会，仲裁请求为：要求原告支付一次性伤残补助金110000元、一次性伤残就业补助金35000元、一次性工伤医疗补助金80000元、医疗费9028.12元、伙食补助费8500元、护理费17900元、停工留薪期工资220000元、未签订书面劳动合同双倍工资110000元、差旅费10453元、经济补偿金25000元。2018年12月5日，该委作出铜劳人仲案字【2018】第365号裁决书，原告不服诉至本院。另查明，被告受伤后，原告共计支付其各项费用27000元(不包含被告在徐州住院期间医疗费)。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告主张的工伤保险待遇支付主体及金额如何认定；二、被告主张的双倍工资是否超过仲裁时效；三、原告应否支付被告经济补偿金。一、关于被告工伤保险待遇的支付主体，根据《工伤保险条例》第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告未给被告缴纳工伤保险，故原告应承担被告的工伤保险待遇支付义务。关于被告主张的工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）八级伤残为11个月本人工资。因原被告双方对工资标准均未举证，根据《江苏省工资支付条例》第五十一条的规定，用人单位和劳动者均不能对工资数额举证的，人民法院可参照本单位相同岗位的平均工资或者在岗职工平均工资，按照有利于劳动者的原则确认。原被告主张的月平均工资均没有相应证据证明，本院均不予采信，本院参照在岗职工平均工资标准支持被告一次性伤残补助金49786元（4526元*11月）。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《江苏省实施办法》第二十七条的规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，八级伤残一次性工伤医疗补助金为80000元、一次性伤残就业补助金为35000元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。根据《徐州市贯彻实施意见》第十八条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基准标准下浮10%执行，故原告应分别支付被告一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元。3、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。根据原告伤情、住院天数及出院医嘱，本院酌情支持被告12个月停工留薪期工资54312元（4526元*12月）。4、医疗费，被告住院及门诊均提供了正规的医疗费发票，被告将其在劳动能力鉴定过程中产生的检查费一并计算在医疗费中本院予以支持，上述费用合计9060.78元，被告主张9028.12元本院予以支持。5、住院伙食补助费，被告住院共计169天，故本院支持其住院伙食补助费8450元。6、护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告第一次住院期间由护工护理十日并支付护理费900元本院予以支持，其后159天原告应支付其护理费12720元，因被告在长宁县医院住院期间医疗费中已经包含护理费819元，故原告还应支付被告护理费12801（12720元-819元+900元）。7、差旅费，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，工伤职工到统筹地区外就医产生的交通费、食宿费从工伤保险基金支付。被告在徐州受伤，其在长宁县两次入院治疗，本院酌情支持其交通食宿费2000元。二、关于被告主张的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告自2016年8月参加工作，当月即发生工伤，无论原告应否支付其双倍工资，双倍工资计算的截止日期为2017年8月。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议仲裁时效为一年，因此2018年8月双倍工资诉请的仲裁时效已经届满，被告于2018年9月18日才向原告主张双倍工资已经超过仲裁时效，故对被告该请求本院不予支持。三、关于被告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法缴纳社会保险的，劳动者有权单方解除劳动关系并依据第四十六条的规定主张经济补偿金。被告的解除通知书明确提及原告未依法缴纳社会保险理由，故原告应支付被告经济补偿金。被告2016年8月参加工作，2018年9月解除劳动关系，故原告应支付其2.5个月工资的经济补偿金11315元（4526元*2.5月）。经计算，原告应支付被告一次性伤残补助金49786元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、停工留薪期工资54312元、医疗费9028.12元、住院伙食补助费8450元、护理费12801元、交通食宿费2000元、经济补偿金11315元，以上合计251192.12元，扣除原告已付27000元，原告还应支付被告224192.12元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《江苏省实施办法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告徐州效工机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李云德一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通食宿费、经济补偿金合计224192.12元；二、驳回原告徐州效工机械制造有限公司、被告李云德其他请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告徐州效工机械制造有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  陈 琪人民陪审员  王新礼人民陪审员  余广远二〇一九年七月一日书 记 员  朱彤辉