云南省普洱市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）云08刑终75号原公诉机关云南省景谷傣族彝族自治县（以下简称景谷县）人民检察院。上诉人（原审被告人）段连平，男，汉族，初中文化，1980年11月18日生，户籍所在地及住址景谷县。原审刑事附带民事诉讼原告人段某，男，汉族，1972年10月10日生，户籍所在地及住址景谷县。景谷县人民法院审理景谷县人民检察院指控原审被告人段连平犯故意伤害罪暨刑事附带民事诉讼原告人段某提起附带民事诉讼一案，于2019年3月12日作出（2019）云0824刑初31号刑事附带民事判决。原审被告人段连平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云南省普洱市人民检察院指派检察员马誉闻出庭履行职务，原审被告人段连平、原审刑事附带民事诉讼原告人段某均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年5月31日11时许，被告人段连平在景谷县永平镇柳安村民委员会杨保村民小组二组“小梁子田头”茶地听到其兄段某骂母亲杨某，遂与段某发生争吵后相互扭打起来。在扭打过程中，段连平将段某按倒在茶地头坎子脚下的路上，后段连平骑在段某肚子上，用右拳头猛打段某头面部，造成段某头部、面部受伤，鼻骨鼻中隔粉碎性骨折、右侧第五六肋骨骨折。经鉴定，段某的损伤程度为轻伤二级。案发后，段连平自动投案。另查明，本案发生后，被害人段某因左眼睑裂伤、鼻骨鼻中隔粉碎性骨折、右侧第五六肋骨骨折于2018年5月31日至6月11日在景谷县人民医院外科住院治疗11天，被害人段某开支住院医疗费、门诊费共计人民币4287.72元、交通费人民币408元。经云南鼎丰司法鉴定所鉴定出具司法鉴定意见书，被害人段某误工期为120天，护理期为60天。原判认定上述事实，有原审被告人段连平的供述与辩解，被害人段某的陈述，并有户口证明，违法犯罪经历查询说明，到案经过，现场勘验、检查、辨认笔，伤情鉴定书，病情证明书，云南鼎丰司法鉴定意见书，行政处罚决定书，住院费收据，门诊医疗费收据，证人李某、鲁某等人的证言等证据。原审法院审理认为，被告人段连平与被害人段某因家庭矛盾引发争执，被告人不能正确克制自己的行为，故意殴打他人致轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。鉴于被告人段连平自动投案，且到案后如实供述犯罪事实，具有自首情节，当庭认罪，有悔罪表现。故对其从轻处罚。对附带民事诉讼原告人段某的诉讼请求：1、对其诉请的医药费及后期治疗费，以实际单据和鉴定文书为准，予以支持4287.72元；2、对其诉请的交通费，因原告人对车费收据的时间、人数未作出相关说明，按一次住院往返（每次2人）、一次做鉴定往返、一次取鉴定报告往返，酌情支持408元；3、对其诉请的误工费，以其提供并能采信的鉴定意见为准，按162元/天（参照2018年公布的“云南省上年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准58667元/年”）计算支持鉴定出的120天为19440元；4、对其诉请的护理费，以其提供并能采信的鉴定意见为准，按162元/天（参照2018年公布的“云南省上年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准58667元/年”）计算支持鉴定出的60天为9720元；5、对其诉请的住院伙食补助费，按100元/天（参照2018年公布的“云南省工作人员出差伙食补助费100元/天”）计算支持住院的11天为1100元；6、对其诉请的住院餐费、住宿费，因无法律依据，不予支持。以上五项合计34955.72元。由于引起本案的发生，被害人段某具有一定的过错，故应承担相应的责任，即应自行承担20％的责任为6991.14元；由被告人段连平承担80%的赔偿责任为27964.57元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第八条、第十四条、第十五条第一款第（六）项、第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款，参照云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交（2018）108号《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的规定，作出如下判决：被告人段连平犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；由被告人段连平赔偿刑事附带民事诉讼原告人段某各项经济损失人民币27964.57元；驳回附带民事诉讼原告人段某的其他诉讼请求。宣判后，原审被告人段连平以原判认定部分事实不清，其行为与应当预见自己的行为可能发生致人伤害的后果，因疏忽大意而没有预见或已经预见而轻信能够避免，以致发生轻伤后果的过失行为相符，过失轻伤，不负刑事责任；上诉人在制止正在打母亲的段某而发生的情节行为也与为使国家、公共利益，本人或他人的人身财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为相符，属防卫过当，不应负刑事责任等为由，向本院提出上诉。附带民事部分，上诉人段连平上诉提出误工费应为：58667.00元÷365天×42天=6750元；护理费为：58667.00元÷365天×12天=1928元。故上诉人应予赔偿数额为：［6750元（误工费）+1928元（护理费）+4287.72元（医疗费）+408元（交通费）+1100元（伙食费）］×80%=11579元，请求二审法院予以改判。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。在二审审理期间，上诉人段连平及刑事附带民事诉讼原告人段某均未提出新的证据。原判决所列证据经一审公开开庭质证、认证，合法有效，本院予以确认。原判认定事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人段连平与被害人段某系亲兄弟，二人均已独立成家。案发当日，因被害人段某谩骂被其赡养的母亲杨某，上诉人段连平遂与被害人发生争执至互相厮打，厮打过程中，将被害人打伤致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应受刑事处罚。案发后，上诉人段连平家人向公安机关报案，段连平被公安民警传唤至当地派出所后，其如实供述了案发过程的事实，系自首，依法具有从轻、减轻处罚情节。原审法院根据本案查明的事实和相关证据，依照有关法律，结合本案实际，依法已对其从轻处罚并宣告适用缓刑。上诉人段连平关于其行为系过失致被害人轻伤，不负刑事责任和其行为构成防卫过当，不负刑事责任的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人段连平的行为给被害人段某造成了经济损失，依法应予以赔偿。原判根据云南鼎丰司法鉴定中心出具的云鼎［2018］临鉴字第20285号司法鉴定意见及被害人段某住院情况，支持被害人医药费4287.72元、交通费408元、住院伙食补助费1100元，于法有据，亦符合本案实际，本院予以确认。但计算误工费和护理费标准过高，亦无法律依据，本院结合被害人的伤情、鉴定意见及本案实际依法予以调整，本院确认误工期为120天、护理期为60天，误工费和护理费标准均酌情按每天100元计算，支持误工费12000元人民币、护理费6000元人民币。故上诉人段连平关于误工费和护理费计算过高的上诉理由成立，本院予以支持。本案应予支持的医药费、交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计人民币23795.72元。本案因家庭琐事而引发，被害人段某存在较大过错，故应承担相应的责任，即应自行承担30％的民事责任为7138.72元；由上诉人段连平承担70％的民事责任为16657元。上诉人段连平提出的其他上诉理由，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，定罪及适用法律准确，审判程序合法，量刑适当，但适用法律错误，致附带民事处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、维持景谷县人民法院（2019）云0824刑初31号刑事附带民事判决主文第一项、第三项，即被告人段连平犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年和驳回附带民事诉讼原告人段某的其他诉讼请求部分。二、撤销景谷县人民法院（2019）云0824刑初31号刑事附带民事判决主文第二项，即由被告人段连平赔偿刑事附带民事诉讼原告人段某各项经济损失人民币27964.57元。该款项于判决生效后三十日内付清。三、上诉人（原审被告人）段连平赔偿原审刑事附带民事诉讼原告人段某各项经济损失合计人民币16657元。款于判决生效后三十日内付清。本判决为终审判决。审判长  杜绍斌审判员  王秀琼审判员  李 平二〇一九年七月十七日书记员  董 涵