新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）兵0701民初285号 原告：葛富财，男，1966年10月6日出生。 委托诉讼代理人：常革联，新疆年月天律师事务所律师。 被告：伊犁七星建设工程有限责任公司，住所地新疆伊犁州霍城县8区新荣东路（时代广场）。 法定代表人：郝清林，该公司经理。 被告：伊犁七星建设工程有限责任公司奎屯分公司，住所地新疆伊犁州奎屯市喀什东路12-11号。 负责人：冯景民，该公司经理。 二被告委托诉讼代理人：王新，新疆汇帆律师事务所律师。 被告：叶虹，男，1974年6月27日出生。 原告葛富财与被告伊犁七星建设工程有限责任公司（以下简称七星公司）、新疆英万斯特房地产开发有限公司（以下简称英万斯特公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月8日立案后，七星公司提出管辖权异议，本院于2018年5月11日作出（2018）兵0701民初285号民事裁定，驳回七星公司对本案管辖权提出的异议。七星公司不服该裁定，向新疆生产建设兵团第七师中级人民法院提起上诉，新疆生产建设兵团第七师中级人民法院于2018年8月7日作出（2018）兵07民辖终11号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。因原告葛富财主张英万斯特公司在欠付工程款范围内承担付款责任，而七星公司与英万斯特公司之间欠付工程款的建设工程施工合同纠纷尚未审结，本院于2019年2月11日裁定中止诉讼。后葛富财申请撤回对英万斯特公司的起诉，并追加伊犁七星建设工程有限责任公司奎屯分公司（以下简称七星分公司）、叶虹作为被告参加诉讼。本院予以准许后恢复诉讼。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告葛富财及其委托诉讼代理人常革联，被告七星公司及七星分公司的委托诉讼代理人王新、七星分公司的负责人冯景民到庭参加诉讼，被告叶虹经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 葛富财向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠的工程款275万元，并赔偿违约金55,000元（275万元×2%），合计2,805,000元；2.本案诉讼费、邮寄费由被告承担。事实和理由：2015年3日，英万斯特公司将其开发建设的137团鹏程物流园服务中心1号、2号楼工程发包给七星分公司承建，七星分公司与英万斯特公司签订合同后，将工程交给了叶虹施工。2015年4月，叶虹又将2号楼工程以劳务承包的形式承包给原告葛富财，合同约定：工程内容大包劳务，主体、辅材（塔吊、搅拌机、小型工具），不包括水暖电、防水、外墙保温、油漆等工程；付款方式为主体封顶付总造价的50%、完工付30%、已付18%，剩余2%在交工一年内付清，如果被告不能完全履行合同，则按照合同总价的2%赔付。合同签订后，原告葛富财按照合同约定履行了全部合同义务并于2015年11月将工程交付给了七星分公司，叶虹于2015年12月1日与葛富财对剩余的工程款给予了核算，并出具了欠2,990,970元的欠条。该欠条出具后，经原告葛富财索要，被告支付了24万元的工人工资，截止2016年11月1日，被告尚欠原告葛富财工程款275万元。为索要该工程款，原告葛富财多次找被告，被告均以英万斯特公司未支付工程款为由，拒付工程款。 七星公司、七星分公司辩称，原告葛富财诉称拖欠工程款的数额不真实、不准确，经核算欠款金额为90万元左右。2014年4月至2014年11月英万斯特公司在137团鹏程物流服务中心1号、2号楼主体施工完毕后，因未履行招投标程序，受到第七师建设局处罚，才补办该工程的招投标手续，七星公司中标并签订了建设工程施工合同，七星公司将工程交给七星分公司具体负责施工，叶虹是七星分公司聘请的施工工地项目经理。2016年11月1日，在第七师劳动监察大队主持下，葛富财、英万斯特公司与七星分公司达成工程款付款协议，该协议书明确约定英万斯特公司向七星分公司支付工程款后，七星分公司向葛富财支付工程款，现英万斯特公司与七星公司之间的诉讼在第七师法院审理过程中，尚未有结果，原告葛富财主张七星公司支付工程款条件没有成就。原告葛富财撤回对英万斯特公司的起诉，不利于涉案主体承担责任，请求法院驳回原告对七星公司及七星分公司的诉讼请求。 叶虹未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2014年6月27日，叶虹与葛富财签订劳务承包合同，该合同约定：葛富财在137团鹏程物流中心工程项目大包劳务，主体，辅材（塔吊、搅拌机、小型工具），不包括水暖电、防水、外墙保温、油漆、涂料、门窗安装、楼底护手、防盗窗、防护栏、套丝、织筋；签约合同价约为2700万元，按实际完成面积每平方米545元；付款方式为主体封顶付总造价50%、完工付30%，交工付18%，剩余2%在交工之后一年内付清；如果叶虹不能完全履行合同，则按合同总造价的2%赔付。2015年4月27日，英万斯特公司在该协议尾部添加“甲方承诺优先解决劳务费，刘鹏”，并加盖英万斯特公司印章。 2014年10月24日，叶虹确认了葛富财班组2#楼施工面积合计9066.06㎡。 2015年12月1日，叶虹出具欠条，载明：“今欠到葛富财鹏程物流园2#楼农民工工资2,990,970元，此据属实。欠款人叶虹。” 原告葛富财认可于2014年12月收到工程款195万元、于2015年底收到工程款24万元。 2015年2月3日，英万斯特公司（发包人）与七星公司（承包人）签订建设工程施工合同，主要约定：七星公司承包137团鹏程物流服务中心1#、2#楼，工程内容为图纸设计所含全部内容（不含消防）。 2016年11月1日，2号楼土建承包人葛富财、1号和2号水暖电承包人韩锁东、1号楼土建承包人汪大君（丙方）与英万斯特公司（甲方）、七星分公司（乙方）三方签订第七师137团鹏程物流园项目工程款付款协议书（以下简称付款协议书），该协议约定：一、对于甲方所欠乙方工程款，甲方同意将工程决算价95%的工程款打到乙方七星分公司账户，工程交完工后一个月内甲方付乙方30%，三个月内付95%；二、对于乙方所欠丙方工程款（韩锁东44.49万元、葛富财275万元、汪大君275万元），乙方七星分公司完全认可，并保证甲方工程款到账后支付，到账后7日内付30%，三个月内付清。 原告因诉讼支付邮寄费311元。 上述事实，有原告提供2015年2月3日建设工程施工合同3页、建设工程施工合同备案表1页、2014年6月27日劳务承包合同、2014年10月24日叶虹确认的2#楼施工面积清单、欠条、邮寄费票据，被告提供建设工程施工合同、第七师137团鹏程物流园项目工程付款协议书，双方对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同为无效合同。 本案中，2014年6月，原告葛富财与被告叶虹签订劳务承包合同，叶虹将137团鹏程物流服务中心工程主体部分劳务分包给葛富财，合同签订后，葛富财组织施工了该服务中心2#楼主体的劳务工程。因原告葛富财不具备施工劳务资质，故叶虹与葛富财签订的劳务承包合同应属无效。双方签订的合同无效，违约条款亦无效，原告据此条款内容主张违约金55,000元（275万元×2%），本院不予支持。合同虽无效，但该服务中心整体工程已完工，且被告叶虹对该主体劳务部分于2014年10月24日进行了的工程量确认，即施工面积合计为9066.06㎡，叶虹应当参照合同约定的单价每平方米545元支付葛富财总价款4,941,002.7元，叶虹亦出具欠条确认欠付农民工工资，扣减葛富财认可已收到工程款219万元，原告葛富财主张被告叶虹支付工程款275万元，本院予以支持。原告因诉讼支付的邮寄费311元，是索款损失，亦应当由被告叶虹予以赔偿。 2014年10月叶虹对葛富财施工的工程量确认之后，2015年2月七星公司才与英万斯特公司签订建设工程施工合同，承建137团鹏程物流服务中心1＃、2#楼工程，七星公司、七星分公司亦承认叶虹是该工程的实际施工人。但是，原告葛富财与七星分公司、英万斯特公司于2016年11月1日达成付款协议书，该协议是为解决工程款结算问题而签订，三方达成一致意见，对三方均具有约束力，该协议中七星分公司认可欠葛富财275万元的工程款，然而约定了付款条件为英万斯特公司把工程款打入七星分公司账户后三个月内向葛富财付清，现英万斯特公司尚未向七星公司及其分公司支付工程款，七星公司也并没有怠于行使权利，已通过诉讼方式要求英万斯特公司支付工程款，该案尚未审结，故原告主张七星公司、七星分公司支付工程款的约定条件尚未成就，本院对原告的该主张不予支持。 综上所述，原告葛富财主张被告叶虹支付工程款275万元的诉讼请求，本院予以支持；原告葛富财主张被告叶虹支付违约金55,000元，被告七星公司、七星分公司承担付款责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告叶虹于本判决生效后十五日内支付原告葛富财工程款2,750,000元，并赔偿原告葛富财邮寄费311元，合计2,750,311元； 二、驳回原告葛富财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14,620元（已减半收取），由原告葛富财负担285元、被告叶虹负担14,335元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。 审判员  冀晓芳 二〇一九年七月十五日 书记员  文 丽 1