广东省广州市黄埔区人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤0112民初1274号原告：何彦膨，男，1963年6月11日出生，汉族，住所地湖南省醴陵市，委托诉讼代理人：曾伟民，广东法纳川穹律师事务所律师。被告：铁汉生态建设有限公司，住所地广东省广州市天河区天源路24-26号，统一社会信用代码91440000722938252X。法定代表人：林进宇,总经理。委托诉讼代理人：卢建强，该公司法务。委托诉讼代理人：陈洁，该公司法务。原告何彦膨诉被告铁汉生态建设有限公司（以下简称铁汉公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月30日受理后，依法组成合议庭于2019年4月4日公开开庭进行了审理。原告何彦膨及其委托诉讼代理人曾伟民、被告铁汉公司的委托诉讼代理人卢建强、陈洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何彦膨向本院提出诉讼请求：1.两被告支付原告工程款115074元；2.诉讼受理费由被告支付。事实和理由：原告何彦膨挂靠湖南耐渗塑胶工程材料有限公司（以下简称耐渗公司）与广东省南兴建筑工程有限公司（现更名为铁汉生态建设有限公司，有工商资料和被告的函件确认）签定的防水工程施工合同和南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心（防水工程合同）工程施工补充协议，广东省南兴建筑工程有限公司（现更名铁汉公司）是工程发包方，原告是工程实际承包方。工程名称：中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心；工程地点：广州市萝岗区科学城，即合同履行地在广州市黄埔区辖内；原告的工作内容：地下室土建工程中的防水工程。原告已按合同约定的时间完成工程并验收，被告铁汉公司确认的工程款为2004079元，已支付原告工程款1889005元，尚欠115074元未付原告（有被告铁汉公司出具的《关于中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心施工班组工程款结算的督促函》中确认的欠原告工程款金额为据），在该函中被告也确认收到原告工程量结算清单等资料。原告为实现债权多次与被告铁汉公司交涉，被告铁汉公司均以其内部股东之间存在矛盾为由和工程形式上的承包人是耐渗公司（有防水工程施工合同和南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心（防水工程）工程施工补充协议为据），不予支付工程欠款给实际承包人即原告何彦膨，并建议原告通过诉讼方式实现债权，遂发生纠纷，据此，原告根据《中华人民民事诉讼法》司法管辖权的规定，向你院对被告提起民事诉讼。被告铁汉公司辩称，1.原告不是本案适格主体，根据原告提交的证据三，被告作为总承包单位与耐渗公司于2010年签订地下室防水工程分包合同合法有效，合同主体是被告与耐渗公司，与原告无关；再者，根据原告提交的证据四，被告对原告与耐渗公司之间的挂靠关系不知情，挂靠违法；2.合同价款的5%质保金付款期限未到，理由详见被告提交的证据一建筑工程竣工验收报告及证明内容；所以希望法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2004年12月30日，广东省南兴建筑工程有限公司（以下简称南兴公司）取得主项资质登记为水利水电工程施工总承包壹级的《建筑业企业资质证书》，其他项资质登记为房屋建筑工程施工总承包壹级、市政公用工程施工总承包壹级、机电安装工程施工总承包壹级、土石方工程专业承包壹级、建筑装修装饰工程专业承包壹级、消防设施工程专业承包壹级、机电设备安装工程专业承包壹级。2017年6月30日，广东省工商行政管理局核准广东省南兴建筑工程有限公司变更企业名称为铁汉生态建设有限公司。2009年8月24日，中国南方电网有限责任公司超高压输电公司向广东省电力设计研究院和南兴公司发出中标通知书，通知确定上述两公司为中标单位。2009年9月6日，上述三方签订《中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心总承包合同》，约定：工程名称是中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心，工程地点在广州市萝岗区科学城内西南部，环山岭以东，映日路以南，科学大道北以北，编号为KXC-L1-1地块，工程规模为地上建筑面积约7万平方米，地下建筑面积约2.8万平方米，拟2009年9月8日开始施工，至2010年12月31日竣工，总工期479天，总承包范围包括指挥中心大楼、检修试验大楼、生产办公大楼、会议中心、地下人防及停车场、室外配套项目等本工程的初步设计及以后阶段的勘察、设计、施工、采购及试运行服务，以及工程建设项目管理和工程报建的相关工作，合同价格为42886万元。总承包合同专用条款部分第3.1.9条约定，南兴公司在本合同书中的承包范围是参与本工程的相关施工工作并参与项目总承包的施工管理工作。合同内还约定了其他内容。上述合同约定的工程于2016年12月27日经竣工验收合格。2018年7月11日，铁汉公司向马兴泉发出关于中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心施工班组工程款结算的督促函（以下简称督促函），载明：业主接到涉案工程项目施工班组的投诉，多次与铁汉公司协商施工班组的尾款结算、支付事宜，并暂扣铁汉公司到期工程款300余万元，为解决上述问题，经协商由铁汉公司负责组织业务人员对各施工班组的工程量及工程款进行初步结算并经马兴泉确认后支付。根据施工班组负责人提交的请款函、请款申请、工程量清单、施工合同等相关资料，经铁汉公司汇总核对后，该五个施工班组的工程款支付情况如下：黄定群的地下室土建工程合同计量和工队上报金额均为43611832.17元，成控预算部审核为43505712.05元，已经支付工程款38800000元，剩余工程款4705712.05元；黄汉标、黄志昆的土石方工程无合同计量数据，工队上报金额、成控预算部审核均为9826245.92元，已经支付工程款9076338.88元，剩余工程款749907.04元；耐渗公司（何彦膨）的地下室防水施工工程合同计量为2458800.35元，工队上报金额为2237889.33元，成控预算部审核为2004079.12元，已经支付工程款1889005.2元，剩余工程款115073.92元；李秋富、朱兴国的抗浮锚杆工程、基坑支护工程无合同计量数据，工队上报金额、成控预算部审核均为8068319.39元，已经支付工程款7178532.5元，剩余工程款889786.89元；黄金兴、黄海东的石方爆破工程无合同计量数据，工队上报金额为5768109.62元，成控预算部审核均为5766735.89元，已经支付工程款4753000元，剩余工程款1013735.89元。请马兴泉在收到督促函之日起30日内完成对项目工程款的结算、确认，如马兴泉未在前述指定期内回复或完成该工程款的结算并支付相应工程款，铁汉公司在支付上述工程款后，将在铁汉公司任何一笔应付马兴泉的款项中扣除，不足部分，依法向其追偿。何彦膨提交了南兴公司（发包人）与耐渗公司（承包人）签订《南方电网超高压公司广州指挥中心地下室防水工程分包合同》（以下简称防水工程分包合同），拟证明何彦膨承包的工程地址、工程量、工程内容等，但未提交该合同的原件。该合同的签约时间仅标明为2010年，南兴公司与耐渗公司在合同中约定，工程名称是中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心（地下室土建工程），工程地点在广州市萝岗区科学城，工程内容为地下室土建工程中的防水工程；承包范围是施工图纸范围及设计变更、包括地下室墙面、底板、顶面所有防水工程，包括图纸要求的所有防水层及保护层等工程，包工包料、包质量、包安全、包进度、包文明施工。具体施工项目见清单报价表；合同工期30天，拟从2010年7月1日开始施工，至2010年8月30日竣工完成，具体开竣工日期以经发包人、监理单位批准的开竣工报告确定。合同第四条工程质量标准：工程质量标准为合格，承包人负责施工的防水分项工程是否符合要求，均以本工程的业主单位和监理单位出具的验收文件为准。合同第五条合同价款：合同总价为2458803.24元，综合单价按附表，结算工程量按发包人与业主方（超高压公司）最后结算工程量为依据。合同第八条价格和工程计量：1.本合同为单价包干合同，施工期间所有材料单价及人工单价等一切费用均不作调整；2.工程结算总价=综合单价×工程量。合同第九条支付事项：发包人应按下来规定向承包人支付工程款及其它各种款项：1.每月支付已完工程造价的80%进度款；2.工程完工后支付至工程造价的80%；3.分项工程完成经验收合格并移交竣工验收资料后，以实际完成工程量计算，支付至工程款的95%；4.工程完成经验收合格，保修期满一年后付清结算款（保修期为5年）。合同第十条其他责任条款：5.如不按合同完成该项工作，则延误1天，罚款1000元，以此类推。合同内还约定了其他内容。该合同落款处有双方签约代表签名并加盖公章，耐渗公司加盖的印章仅有该公司的名称，其签约代表为何彦膨。何彦膨提交了2011年8月3日，南兴公司（甲方）与签约代表何彦膨（乙方）签订《南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心（防水工程合同）工程施工补充协议》，拟证明其承包涉案工程的相关情况，双方在上述协议中约定，经甲乙双方协商，就地下室消防水池、战时消防水池的防水工程进行协商，特签订如下补充协议条款：1.承包单价35元/㎡；2.承包方式、工程质量、结算方式、双方承担的责任及其他条款均遵照原防水施工合同执行；3.本补充协议涉及的工程项目均由乙方包工、包料、包质量、包安全，乙方须严格按照施工设计及规范要求进行施工，对工程质量和施工安全负全责。落款处有甲方签约代表签名并加盖公章，乙方签约代表何彦膨手写签名，没有加盖乙方公章。何彦膨为证明其与耐渗公司存在挂靠关系，提交一份出具时间为2018年12月24日、加盖有“湖南耐渗塑胶工程材料有限公司”印章的《证明》，内容为：“湖南耐渗塑胶工程材料有限公司”2010年月日（未写明具体月和日）与“广东省南兴建筑工程有限公司”签订的防水工程施工合同和2011年8月3日签订的南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心（防水工程）工程施工补充协议中的乙方实际是何彦膨，何彦膨挂靠“湖南耐渗塑胶工程材料有限公司”承包防水施工工程的；两份合同中的权利和义务属于何彦膨本人，工程的应收款所有权人是何彦膨，“湖南耐渗塑胶工程材料有限公司”不享受合同中的权利，也不承担合同中的义务风险。该《证明》上加盖的印章上部为“湖南耐渗塑胶工程材料有限公司”，下部为以“4302”为开头的十三位数字。铁汉公司提交耐渗公司在2018年2月3日向南兴公司出具的《请款函》，内容为：我司与贵司签订南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心地下室防水项目已完工多年，按合同应付我司300140.56元，请在2018年2月8日前支付我公司，具体数量明细如下：合同款项2458803.24元，增加合同款项：1、清理抗浮锚杆水泥砂浆36005.2元，2、变形缝药25000元，3、水池防水1690m2×35元/m2=59150元，合计2578958.4元，减除未做地下室顶板（1）、（2）计389812.68元，2189145.76元-收款1889005.2元=300140.56元。该函加盖了耐渗公司的公章，该公章上除“湖南耐渗塑胶工程材料有限公司”字体外，无任何其他字体或数字。另查明，原告何彦膨无建设工程施工资质，其与被告铁汉公司不存在劳动关系。何彦膨坚持其与铁汉公司之间是建设工程施工合同关系，其在本案中请求的款项为工程款。上述事实有《建筑业企业资质证书》《核准变更登记通知书》、中标通知书、中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心总承包合同、南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心（防水工程）工程施工补充协议、建筑工程竣工验收报告、关于中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心施工班组工程款结算的督促函及当事人陈述等予以证实。上述证据，经过庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以采信。本院认为，根据审理查明的事实和双方当事人的陈述，本案的争议焦点是原告何彦膨是否是本案适格的原告。1.何彦膨不是防水工程分包合同的当事人。铁汉公司确认何彦膨提交的防水工程分包合同的真实性、合法性和关联性，该合同的约定的工程项目为中国南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心地下室土建工程的防水工程，而该合同的双方当事人为南兴公司即铁汉公司和耐渗公司，何彦膨是作为耐渗公司的签约代表在合同上签名，该合同中未就签约代表何彦膨的个人权利义务作出任何约定，何彦膨不是该合同的当事人；2.铁汉公司提交了耐渗公司于2018年2月3日向其出具的请款函，何彦膨确认该请款函的真实性、合法性和关联性，该函也是以耐渗公司的名义要求铁汉公司支付工程款，而不是以何彦膨的名义要求铁汉公司付款；3.何彦膨主张其是《南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心（防水工程合同）工程施工补充协议》的乙方，但在该补充协议上，何彦膨仅作为“签约代表”签名，乙方落款处未加盖耐渗公司的公章，且补充协议中仅约定了承包单价，未约定工程项目名称、地址、施工范围、工程量或者工程量计算方式、工程款支付方式、结算条款等建设工程施工合同的必备条款，不构成合同，结合本案的其他证据以及该补充协议的名称《南方电网超高压输电公司广州生产指挥中心（防水工程合同）工程施工补充协议》，可以认定该补充协议的原意是就南兴公司与耐渗公司签订的防水工程分包合同的承包单价进行补充约定，不构成独立的合同，根据该补充协议不能认定何彦膨是该补充协议的一方当事人。4.何彦膨主张其与耐渗公司之间是挂靠关系，但未提交挂靠协议、挂靠费用交纳凭证或者其他相关证据证实挂靠的事实，仅提交了一份证明主张双方的挂靠关系，但该证明上加盖的公章与防水工程分包合同以及请款函上加盖的公章明显不同，且铁汉公司不确认该证明的真实性、合法性、关联性，该证明系孤证，不能证实何彦膨与耐渗公司之间的挂靠关系，故根据何彦膨提交的证据，无法认定其与耐渗公司之间的挂靠关系。综上所述，原告何彦膨不是涉案合同的当事人或者涉案工程实际施工人，与涉案工程款纠纷无法律上的直接利害关系，不是本案的适格主体，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项、第六十四条第一款、第三款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告何彦膨的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李祖艳人民陪审员  丁树祥人民陪审员  王丽红二〇一九年七月十八日书 记 员  林碧婷孙晓华附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。