化德县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0922民初791号 原告（反诉被告）：冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司。 法定代表人：刘澄，公司经理。 委托代理人：喻光设，湖南天成律师事务所律师。 被告（反诉原告）：化德县泫龙新材料科技有限公司。 法定代表人：李明权，公司董事长。 委托代理人：李峰杰，公司副总经理。 委托代理人：石丽丽，内蒙古法恒律师事务所律师。 被告：刘庆涛，化德县泫龙新材料科技有限公司副总经理。 原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司诉被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司因材料合同纠纷一案，本院于2018年10月19日立案后，依法适用简易程序于2018年12月13日，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司委托代理人喻光设，被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司委托代理人李峰杰，石丽丽出庭参加诉讼。2019年3月29日本案依法转入普通程序后，本院第二次开庭进行了审理，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司委托代理人喻光设，被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司委托代理人李峰杰，石丽丽出庭参加诉讼。被告刘庆涛经本院合法传唤后两次开庭均没有到庭，本院依法对其进行缺席审理。现本案已审理终结。 原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司诉称：2018年9月18日，原告（反诉被告）和俩被告（反诉原告化德县泫龙新材料科技有限公司，及被告刘庆涛）经多次协商后签订了《承包合同》合同规定：一、供方（原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司）针对化德县泫龙新材料科技有限公司钢水耐火材料承包内容如下：1、供方提供耐火材料包括干振料、修补料、线圈胶泥、甘埚、耐火石棉布、玻璃水。2、筑炉、二次筑炉、拆炉、炉衬维护（拆炉的所有废料归冷耐华鑫所有）。3、对烘炉、烧结进行现场技术指导。（1）炼钢工艺；供方报价是按照需方2系不锈钢熔炼报价如熔炼3系出钢温度按1：1（温度高于2系按照1：1.5）进行结算，熔炼其他钢种或特殊钢种单炉使用材料按含税价8800元/吨结算。（2）设备情况如线圈漏水或机械设备故障出钢温度≥1750C等原因造成炉齡缩短和其他质量事故，供方不负质量责任，由需方承担责任。按单炉使用材料8800元/吨结算。二、结算及付款期限：1、承包钢水价格为1100元/炉（50元/吨此价格为中频炉熔炼钢水价格），供方所提供的报价是需方正常生产情况下的承包报价，2小时溶炼出一炉钢水（如超过2小时，累计时间按2小时折算成一炉钢水结算，由于设备原因或人员操作失误造成的泡钢达5小时，单炉使用材料按8800元/吨结算）。需方保证每个月保证供方5000吨钢水，没有5000吨钢水按照每月5000吨钢水结算。2、付款方式：供方货到需方预付30万人民币货款卸货，每月15号结算上一个月的实际炉齡结算费用（逾期付款违约金为实际炉齡结算费用的10%）。供方所有进入需方的材料所有权归供方所有，需方按照钢水对供方进行结算。三、本合同在履行过程中发生争议，由双方协商，协调不成由起诉方住所地法院处理。合同生效后，原告依约在2018年9月24日将捣打料27吨、修补料2吨，钢包涂抹料3吨送到被告处，被告依约付款，被告卸货签收后的第二天，原告又应被告的要求将26吨捣打料，2吨修补料，3吨线圈胶泥送到被告处，被告卸货签收后，又不付款。原告派驻俩被告厂里的技术人员多次催要，被告才于2018年9月25日付了十万元货款给原告。原告收款后，又多次要求被告依合同约定付足30万元预付款，被告说付款没问题，只管放心。同时被告要求原告为他筑炉一座。原告无奈，在2018年10月1日给被告筑了一个炉子，被告在原告多次催款后，于同年10月1日付了10万元给原告，原告没办法，又多次催其依合同约定付足剩下的10万元预付款。被告又要原告为他砌筑炼钢炉子，称剩下的10万元一定付，不会欠你的。原告于同年10月3日又给被告砌了第二个炉子，原告又催被告将剩下的10万元预付款付清。被告在10月3日仅付了3万元给原告。被告在原告催其付足30万元预付款后，又向原告支付5万元预付款，原告见被告30万元预付款又未付足，就给被告送达了《解除合同的函》，被告按函后，无任何付款迹象，原告见被告无半点履行合同的诚意，以及其发包给原告承包钢水合同的设备设施等条件，致使其中频炉天天泡钢返回钢水，晕一不能实现承包合同目标的事实，不得不解除合同。被告不同意解除合同，退还没有用完的耐火材料给原告。 综上俩被告和原告订立《承包合同》后，一而再、再而三违反《承包合同》第二条第2项，“供方货到需方后，需方预付30万元人民币货款卸货”的约定，在原告货到俩被告处时，即不先付款再卸货，反而象挤牙膏一样分四次付款也未付足《承包合同》约定的30万元预付款。被告生产设备经常出故障，实现承包合同中每个月保证出5000吨钢水这一目标。据此，原告考虑到与俩被告继续履行合同，风险太大，故行使合同法规定的不安抗辩权，特具此状前来，请求人民法院判令解除原告与俩被告所签《承包合同》，支持原告诉求为感。 被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司辩称：我们与原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司所签订的合同是我公司的管理人员刘庆涛与他们所签。按照双方签订的《承包合同》，卸货付30万元，我们资金短缺，所以付了一部分，每月的15号结账，但是在10月9日，被告就要解除合同，对于被告的撤场，我们又进了3吨货，合同规定11吨能打一个炉，每吨材料是8800元，按合同出一炉我方付对方1100元，对方出88炉才能收回成本，在实际使用的情况下，对方每打一个炉只能出40炉左右，对方远远收不回成本，对方在10月9日，突然撤出，主要原因是因为对方按合同履行连成本也收不回，所以撤场，我们签订合同是2018年9月18日，他们的材料是9月24日和25日到得，打好炉是9月27日，我们开始正常使用结果到了10月9日对方就撤场了。按照合同我们15日应该给对方付款，第一次结算日是还没到对方就撤场了。在技术方面对方签订的合同，打一炉出100炉水，对方才能挣钱，这是指10吨的炉，我公司是20吨的炉所以是对方计算上的失误。致使履行合同不能挣钱。 基于上述情况，被告（反诉原告化德县泫龙新材料科技有限公司当庭提起反诉：要求原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司应承担其提前撤场而造成的损失（包括基本电费，工人工资，组配件，聘用技术人员交通费等）计25.0484万元。 本院经审理查明：2018年9月18日，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司与被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司签订供货及提供相关技术服务的《承包合同》。 2018年9月24日，25日，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司分两次向被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司供货第一次为32吨，第二次为31吨。按每吨8800元的价格总计为554400元。 2018年9月25日被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司向对方付款10万元。后又在2018年10月1日付10万元，10月3日付3万元，10月9日付5万元。共计28万元。尚欠原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司预付货款20000元（双方约定300000元）；全部货款274400元。 2018年10月9日，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司以被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司尚欠给付20000元而没有支付约定的300000元的预付货款为由，提出解除双方所定的承包合同，并将该公司人员撤走。所提供的原材料没有全部生产用完。 在此期间，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司共为被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司筑了两个炉标记为A1和B1。后在被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司的一再坚持要求下，又筑了一个炉。 2018年10月19日，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司向化德县人民法院提起诉讼，要求解除与被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司所签订的《承包合同》并要求对方给付所欠货款30万元。并在诉讼中向本院提出诉讼保全的申请。要求查封冻结被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司30万元的帐户资金及与30万元相当的生产材料和资产。 与此同时，在本案的开庭审理中，被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司向，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司提起反诉，要求，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司因将筑炉相关人员提前撤走为此而产生的违约行为所造成的损失为：250484.6元。后经内蒙古国宏价格评估有限公司《价格评估结论书》认定，被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司停工8天的损失为232181.00元。 在第二次庭审中，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司，对此鉴定均不认可。并以该厂技术主管出庭作证，以证实造成被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司损失的原因并非是其提前撤回人员所造成。 另查明：被告刘庆涛为被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司分管业务的管理人员双方所订合同为其代表公司所签。 上述事实有当事人双方提供的《承包合同》及二次庭审陈述所述事实一致，本院予以确认。 本院认为：原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司与被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司所订立的《承包合同》实际上是包括了前者供货，提供技术指导及筑炉维护等一系列的合作项目的合同。在合同约定的第二款第2项的付款方式中有货到付款300000元人民币的每月的15日结算上个月的费用。 而原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司在被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司预付款付了280000元，尚欠20000元的情况下，以对方违约提出解除合同，并于2018年10月9日在双方所约定的10月15日结算日之前将技术指导及相关人员撤走。显然有悖于《中华人民共和国合同法》的公平诚实信用原则。其行为同样属于违约行为。 另对于原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司所异议被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司停工8天的损失为232181.00元。是经司法鉴定程序而进行的第三方的认定所得定论，在异议方没有提出相应资质权威认可和相关程序违法的情形下，本院应予确认该司法鉴定的结论。但对于所认定的损失，因被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司有违约尚欠原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司20000元预付款的行为，所以其损失要对方完全承担同样有违公平原则。对此本院认为应适用公平诚实信用原则为宜。 再在本案的整个诉讼过程中，原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司和被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司，均明确表示，针对所欠对方的货款和造成的损失以不履行为抗辩。且原告（反诉被告）所提供的原料已由被告（反诉原告）另行生产。所以双方所订的《承包合同》已没有继续履行的意义。对原告（反诉被告）所提出的解除合同的请求，本院予以支持。 现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中 华人民共和国合同法》第五条，第九十四条第（二）项之规定判决如下： 解除原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有 限公司和被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司2018年9月18日所签订的《承包合同》。 因原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限 公司于2018年10月9日撤走人员造成的被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司停工8天的损失232181.00元。由双方各承担50%。即116090.5元。 被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司 所欠原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司货款274400元。扣除由原告（反诉被告）承担的116090.5元。应向原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司给付剩余货款158309.5元。 驳回原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有 限公司和被告（反诉原告）化德县泫龙新材料科技有限公司的其他诉讼请求。 上述款项在本判决发生法律效力的十日内给付。 诉讼费6364元，反诉费6364元由原告（反诉被告）冷水 江市冷耐华鑫新材料有限公司和被告（反诉原告）化德县泫龙新 材料科技有限公司各自承担。诉讼保全费2270元由原告（反诉被告）冷水江市冷耐华鑫新材料有限公司承担。 上述款项如采用转账方式支付，请汇入农行化德县支行帐号：×××，户名：化德县人民法院帐户。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中 华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。 审 判 长  李茂国 审 判 员  杨世文 人民陪审员  孙 敏 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  武莹洁 本案引用法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席审理。 《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第九十四条第（二）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。