山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0211民初17283号 原告：益发贸易有限公司（GOODRICHTRADINGLIMITED）。住所地：XXX。 法定代表人：于涵川，董事。 委托诉讼代理人：李康宁，山东海盾律师事务所律师。 被告：青岛探月国际贸易有限公司。住所地：XXX。统一社会信用代码：XXX。 法定代表人：金秀科，董事长。 委托诉讼代理人：王建平，山东鲁青律师事务所律师。 原告益发贸易有限公司(以下简称“益发贸易公司”)与被告青岛探月国际贸易有限公司（以下简称“探月国贸公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。被告探月国贸公司在答辩期内提出管辖权异议，本院于2019年3月1日作出有管辖权民事裁定书，被告探月国贸公司不服本院民事裁定，上诉于山东省青岛市中级人民法院。山东省青岛市中级人民法院于2019年5月28日作出（2019）鲁02民辖终565号民事裁定书，驳回被告探月国贸公司上诉，维持原裁定。本院于2019年6月24日、7月10日公开开庭进行了审理。原告益发贸易公司委托诉讼代理人李康宁,被告探月国贸公司委托诉讼代理人王建平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告益发贸易公司向本院提出诉讼请求：1、确认买卖合同有效；2、确认被告违约并判令被告偿付违约金181440美元（181440美元×6.9408汇率=1259338.75元）；3、判令被告承担诉讼费、律师费。事实和理由：2017年1月16日，原、被告签订买卖合同，约定原告销售给被告的橡胶系从案外人青岛中橡中一国际贸易有限公司处预购。鉴于连环购销合同的特点，原、被告及案外人为节省单据流转时间，于2017年1月18日签订三方协议，将此前三方各自签订的合同归纳到三方协议中，三方协议对原、被告及案外人的权利义务进行了约定。此后，原告转让了债权，第三人向被告主张了权利，（2017）鲁0211民初11313号民事判决书进行了判决。因被告未按协议全部履行义务，应对原告承担违约责任，支付合同额20%的违约金。诉讼过程中，原告自愿放弃诉求的律师费。 被告探月国贸公司辩称，因三方协议未履行，非被告违约，不应当支付违约金，且原告未按合同交付货物，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的合同、协议书等证据，本院予以确认并在卷佐证，可证明如下事实：2017年1月16日，原告（卖方）与被告（买方）签订颗粒胶买卖合同（合同编号：YFTY170116W），商品名称：NATURALRUBBERSTR20，数量403.2吨，单价USD2250，合同总额USD907200。付款方式：100%BYD/PATSIGHT。买方须于单据到达其银行5个工作日内付款赎单。2017年3月装船，青岛港交货。违约责任：任何一方违约，则应按合同标的额的20%向守约方支付违约金；当因违约给对方造成损失高于上述违约金额时，违约方应按守约方产生的实际损失（卖方实际损失为合同约定价格与卖方处分价的差额，律师费、差旅费、诉讼费）赔偿。合同签订地青岛市黄岛区，产生争议由合同签订地人民法院管辖。合同还约定了其他事项。 2017年1月5日，原告与青岛中橡中一国际贸易有限公司签订了天然橡胶销售合同（合同编号：ZX170105YF），数量403.2吨，合同总额USD826560，2017年3月份装船，青岛港等。 2017年1月18日，青岛中橡中一国际贸易有限公司（甲方）与原告益发贸易公司（乙方）、被告探月国贸公司（丙方）签订三方协议，主要内容：1、甲方与乙方于2017年01月05日签订合同，合同编号：ZX170105YF（以下简称合同一），甲方销售于乙方403.2吨天然橡胶STR20，单价：USD2050.00/MT,船期：2017年3月装船，付款方式：D/P，总金额：USD826560.00。乙方已支付甲方保证金USD41328.00。2、乙方与丙方于2017年01月16日签订合同，合同编号：YFTY170116W（以下简称合同二），乙方销售于丙方403.2吨天然橡胶STR20，单价：USD2250.00/MT,船期：2017年3月装船，付款方式：D/P，总金额：USD907200.00。上述合同项下的货物为同一批货物，为了节省单据流转时间，经上述三方友好协商决定，达成以下补充协议：一、经甲乙丙三方友好协商，甲方与丙方签订新合同，合同编号为：ZX170118TY（以下简称合同三），单价：USD2050.00/MT,总值：USD826560.00，数量：403.2吨，品名：天然橡胶STR20，付款方式：100%D/P，甲方将全套正本单据交至丙方指定银行，丙方需于单据到达丙方银行之日起五个工作日内付款赎单。二、甲方收到丙方货款后五个工作日内退回乙方保证金USD41328.00至乙方账号。三、丙方银行付款赎单五个工作日内，丙方支付乙方USD80640.00=200*403.2至乙方指定账户。四、甲乙丙三方履行完上述各自业务后，合同一、合同二、合同三即视为执行完毕。若任意一方未能按照本协议约定履行各自义务，导致该协议无法完全执行，各方应继续按照原合同（即合同一、合同二）执行，并且利益受损方有权保留相关追索权利。五、本协议作为合同一、合同二的补充协议。甲乙丙各方仅对各自作为合同当事人签署的相关合同的真实性承担责任，对不是合同当事人的合同的真实性不承担责任。三方协议还约定了其他事项。 对三方协议中的合同三，买方为被告探月国贸公司，卖方为青岛中橡中一国际贸易有限公司，货款的结算方式：100%D/P到单后5个工作日内付款赎单；交货时间2017年3月份装船，青岛港等内容。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、涉案2017年1月16日合同（合同编号：YFTY170116W），被告是否存在违约行为，是否应向原告支付违约金。 原告主张，因被告不履行三方协议而违约在先，应承担违约责任并支付违约金，并另行提交了如下证据证明： （1）本院（2017）鲁0211民初11313号生效的民事判决书一份，主要内容：青岛立金丰国际贸易有限公司受让了原告益发贸易公司对被告探月国贸公司的债权并提起的诉讼，在该判决书中，本院认定涉案的三方协议青岛中橡中一国际贸易有限公司与被告未按协议全部履行，导致青岛立金丰国际贸易有限公司受让原告益发贸易公司对被告探月国贸公司的债权未成立等内容。 （2）在本院（2017）鲁0211民初11313号民事判决书一案中被告的答辩状，在该答辩状中，载明“青岛探月公司与青岛中橡中一公司依三方协议签订的ZX170118TY合同后、履行前，国际橡胶市场价格持续下跌，青岛探月公司与青岛中橡中一公司其他买卖合同作为买方的青岛中橡中一公司拒绝履行与青岛探月公司的同一时期的买卖合同。据此，青岛探月公司作为买方的与青岛中橡中一公司的相关合同同样也不能承担巨大损失去履行，所以，三方协议中的ZX170118TY一直没有实际履行，现仍在谈判中”等内容。 对上述证据，被告对真实性无异议，但称三方协议不履行的原因系青岛中橡中一国际贸易有限公司未履行与被告的相关协议，拖欠被告货款所致，非被告违约，被告与青岛中橡中一国际贸易有限公司有多单业务。 对三方协议已履行情况，原、被告均认可青岛中橡中一国际贸易有限公司只向被告交付了200吨货物，履行了合同约定的一半交货义务，被告向其支付了合同一半的货款。 对涉案2017年1月16日买卖合同（合同编号：YFTY170116W），原告称船期已过，无法履行，被告亦未向原告支付过货款。 本院认为，涉案案件系合同纠纷，原告系中国香港特别行政区公司，故本案为国际货物买卖合同纠纷。被告营业地在山东省青岛市黄岛区，当事人未协议选择合同适用的法律，根据最密切联系原则，案件应适用中华人民共和国法律解决纠纷。同时，根据涉案合同约定，产生争议由合同签订地人民法院管辖，合同签订地在中华人民共和国山东省青岛市黄岛区境内，符合《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的规定，因此，本院享有管辖权。根据三方协议，只有三方完全履行完毕各自义务，协议中的合同一、二、三才视为履行完毕，并不考虑未履行的原因。生效的（2017）鲁0211民初11313号民事判决书已经确认合同三未按协议全部履行，按照三方协议，只要发生未完全履行的事实，就应执行原合同一、二，因此，在三方协议未完全履行的情况下，原、被告之间应继续履行的合同为2017年1月16日双方签订的买卖合同（合同编号：YFTY170116W），根据该合同约定的付款方式，买方须于单据到达其银行5个工作日内付款赎单。据此，可推断出原告交付单据的义务在前，被告付款赎单的义务在后。因原告认可船期已过不能履行交货义务，将导致不能向银行交付单据以便被告付款赎单，且交付货物亦系原告履行的交货义务，因此，根据涉案的该份合同约定，被告并不存在违约行为，原告要求被告支付违约金的诉求，证据不足，本院不予支持。 2、涉案2017年1月16日双方签订的买卖合同（合同编号：YFTY170116W）是否有效问题。原告主张有效，被告对此无异议，但称系原告原因未实际履行。 本院认为，原、被告签订的该合同系真实意思表示，未违反法律规定，合同真实有效，且双方无异议，本院予以确认。 综上所述，原、被告签订的涉案2017年1月16日买卖合同，合法有效，本院予以确认。对原告主张的违约金，证据不足，本院不予支持。对律师费，原告自愿放弃，系对自身民事权利的处分，未违反法律规定，本院予以确认。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第四十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》（一）第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、涉案2017年1月16日原告益发贸易有限公司与被告青岛探月国际贸易有限公司签订的买卖合同（合同编号：YFTY170116W）合法有效； 二、驳回原告益发贸易有限公司其他诉讼请求。 案件受理费16134元，由原告益发贸易有限公司负担。 如不服本判决，原告益发贸易有限公司可以在判决书送达之日起三十日内，被告青岛探月国际贸易有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长  陈茂太 审判员  刘西才 审判员  张培荣 二〇一九年七月十日 书记员  陈相娟