湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1066号上诉人（一审原告）：曹华军，男，1971年9月9日出生，汉族．住大冶市。委托诉讼代理人：程梦，黄石市法律援助中心律师。被上诉人（一审被告）：湖北东神楚天化工有限公司，住所地：大冶市陈贵镇雷岭路1号。法定代表人：张友乾，该公司总经理。委托诉讼代理人：张金民，湖北华全律师事务所律师。上诉人曹华军因与被上诉人湖北东神楚天化工有限公司（以下简称东神化工公司）劳动争议一案，不服大冶市人民法院（2019）鄂0281民初773号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹华军上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持其一审全部诉讼请求，并由东神化工公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定其受伤后，东神化工公司已发放工资至2012年7月止合计12279.78元的事实错误。实际上，其2011年4月16日受伤，截止2012年7月，东神化工公司只发放工资9898.37元。2011年4月10日发放2381.41元属于3月份的工资，其在2011年4月16日才受伤，受伤时间在后，不可能发放受伤期间的工资。二、其受伤后接受治疗15个月，东神化工公司发放了15个月的停工期工资，那么停工留薪期应按照双方认可的15个月来计算，而不应该是一审法院认定的7个月。故东神化工公司应补发停工留薪期工资27706.63元。三、其2011年4月16日受伤后在外地医院接受治疗，同年4月30日转回大冶市人民医院继续治疗，根据《黄石市工伤保险实施细则》第三十七条的规定，东神化工公司应支付跨统筹地区交通食宿费1950元。东神化工公司辩称，曹华军的诉讼早已超过诉讼时效期间，其本着以人为本的理念来解决职工的困难。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。曹华军向一审法院起诉请求：1、判决其与东神化工公司解除劳动关系；2、判决东神化工公司给付工伤赔偿款204699.50元；3、补发社会保险费。一审法院认定事实：曹华军系东神化工公司的职工，从事押运员工作。2011年4月16日，东神化工公司安排曹华军送货到贵州，曹华军在返回途中经会同县沙溪乡洛阳村地段时，因雨后路滑导致车辆失控不慎翻到路边山沟里，致使曹华军身上多处受伤。事故发生后，曹华军被送至当地医院治疗，因伤情需要转入大冶市人民医院治疗，前后住院治疗3次，共计住院119天，诊断为右股骨骨折。曹华军在医院治疗期间，东神化工公司未派人员护理。2013年4月25日，双方签订了《协议书》一份，由东神化工公司支付曹华军在住院期间的护理费工资8590元（已履行）。曹华军受伤后在治疗期间，东神化工公司已发放其工资至2012年7月止合计12279.78元。同年8月至11月间，曹华军被安排到部门从事门卫工作。2012年12月，因曹华军伤情无法继续工作，经双方协商一致，由曹华军之妻顶替其工作至今。2011年7月20日，大冶市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定曹华军所受伤为工伤。2011年9月28日黄石市劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定曹华军工伤致残程度为八级。另认定，曹华军向东神化工公司领取借支款10000元，已由单位在发放工资时予以扣减。2014年12月，东神化工公司已支付曹华军一次性伤残补助金13255元。2012年度湖北省黄石地区的社平工资为2507元/月。2018年8月9日，曹华军向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决申请人与被申请人解除劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、生活护理费、停工留薪期工资等合计137177.45元。2018年12月19日，大冶市劳动人事争议仲裁委员会作出冶劳人仲裁字［2018］第217号仲裁裁决书裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系。二、由被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金40670元。三、由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金65072元。四、被申请人支付申请人伙食补助费2499元。上述二、三、四款合计金额108241元，由被申请人在本裁决书生效后15日内付清。五、驳回申请人其他仲裁请求。曹华军因不服该裁决诉至法院。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，曹华军就职于东神化工公司，双方已形成劳动关系。曹华军提出解除劳动合同关系，予以认定；曹华军在工作时受伤，已经大冶市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经黄石市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为八级，予以认定；为此曹华军应当享受相应的工伤保险待遇，曹华军要求支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费的请求，符合法律规定，应予以支持。曹华军受伤后，双方就护理费达成了协议，已经履行完毕；同时，曹华军没有提供证据证实该协议系因重大误解、显示公平或者违反法律、法规强制性规定等情形签订的，故曹华军主张护理费的请求，不予支持。职工在停工留薪期间，劳动关系依法延续，根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，曹华军的停工留薪期为7个月。在曹华军治疗期间，东神化工公司虽然发放了曹华军的工资，但没有按原工资待遇发放，其差额的部分应予以补足，鉴于双方对于曹华军受伤前的平均工资均未能举证，可参照2012年度黄石地区社平工资的标准计算。故曹华军请求支付停工留薪工资的部分请求，予以支持。曹华军要求补交社会保险费的请求，因未经过劳动仲裁的前置程序，故不予审理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《工伤保险条例》第十四条（一）项、第三十条一、四款、第三十三条一款、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条、《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、解除曹华军与东神化工有限公司之间的劳动合同关系；二、东神化工有限公司应支付曹华军停工留薪期工资5269.22元、一次性工伤医疗补助金40670元、一次性伤残就业补助金65072元、住院伙食补助费2499元合计113510.22元，此款自本判决生效之日起十日内付清；三、驳回曹华军的其他诉讼请求。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于曹华军主张东神化工公司自其受伤之日2011年4月16日起至2012年7月只发放9898.37元的工资的上诉理由，因东神化工公司对曹华军的工资为连续性发放，2011年4月工资已经发放，且曹华军在民事诉状中亦认可其受伤后停工治疗期间的工资发放至2012年12月。一审法院根据曹华军的工资表认定2011年4月至2012年7月工资数额正确，本院对曹华军的该项上诉理由不予支持。关于曹华军主张停工留薪期应按照15个月计算的理由，因《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。曹华军的伤情被认定为工伤，一审法院根据《湖北省工伤职工停工留薪分类目录》的规定以及曹华军的伤情，确定曹华军享有7个月的停工留薪期并无不当，曹华军上诉要求确认停工留薪期期限为15个月，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于曹华军主张交通食宿费的上诉理由，因曹华军在一审期间并未主张交通食宿费，亦未提供实际产生交通、食宿费的证据，东神化工公司明确表示不同意调解，故该项请求在本案中不予处理。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由曹华军负担。本判决为终审判决。审判长 胡      志      刚审判员 乐            莉审判员 南又春二○一九年七月二十二日法官助理周希书记员田梦