河北省井陉县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0121民初1886号原告：河北旭腾房地产开发有限公司，住所地井陉县北正乡北正村西，统一社会信用代码：91130121693492158L。法定代表人：贾根茂，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张明，河北来仪律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘同顺，该公司员工。被告：赞皇县安阳房地产开发有限公司，住所地赞皇县槐泉路中段223号，统一社会信用代码：91130129575509457J。法定代表人：陈国瑞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王建立，河北新业律师事务所律师。原告河北旭腾房地产开发有限公司（以下简称旭腾房地产公司）与被告赞皇县安阳房地产开发有限公司（以下简称安阳房地产公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，于2018年11月6日因本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的法定中止情形而裁定对本案中止审理，中止审理情形结束后，2019年4月24日恢复审理后，本院依法适用普通程序，于2019年7月18日公开开庭进行了审理。原告旭腾房地产公司的委托诉讼代理人张明、刘同顺，被告安阳房地产公司的委托诉讼代理人王建立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。旭腾房地产公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除双方所签《合作开发协议书》；2、依法判令被告赔偿给原告造成的部分实际损失9323328元（保留对剩余损失的诉权）；3、判令被告承担本案发生的保全费、诉讼费、律师费等相关费用。事实与理由：2016年8月16日原告与被告签订了《合作开发协议书》，约定被告投资3000万元与原告合作开发位于井陉县的“陉山首府”房地产项目。《合作开发协议书》约定：一是双方在该项目中各占50%的份额，并按照各50%比例分享利润、承担风险。二是原告已实际投入资金为12000万元，该项目后续所需资金原告不再投入，全部由被告投资，双方投入的资金计入项目成本。三是在签订本协议之日起七日内，被告支付原告前期投入资金3000万元后，双方投资调整为原告投资额为9000万元，被告投资额为3000万元。《合作开发协议书》生效后，被告拖延到2016年12月31日才履行1210万元的出资义务，截止现在被告尚有1790万元的出资义务未履行。由于被告不完全履行《合作开发协议书》约定义务，导致陉山首府项目至今仍处于停工状态，给原告造成巨额经济损失，经测算造成原告部分直接损失9323328元（包括但不限于人员误工、施工设备怠工、原材料价等）详见附表。综上所述，被告已构成根本违约并给原告造成巨大损失，据此，请贵院依法支持原告全部诉讼请求，依法维护原告的合法财产权益。安阳房地产公司辩称，原被告于2016年8月16日签订的合作开发协议书是无效合同，原告故意隐瞒背负的巨额债务和公司100%的股权已经质押的情况下，在无力履行和被告合作开发协议书的情况下骗取被告出资与原告进行合作，在双方签订协议书后被告发现原告隐瞒了巨额债务和公司100%的股权已经质押的事实，要求原告尽快解决所背负的巨额债务，以及对质押的股权进行解押。原告曾表示尽快处理，但时至今日原告不仅没有处理其所负担的巨额债务和对股权进行解押，而且债务越来越重，股权被人民法院查封，导致双方所签订的合作开发协议无法继续履行，同时因原告采取了欺诈、以合法形式掩盖非法目的行为骗取被告和原告签订了合作开发协议，该合作开发协议根据合同法第52条第1、3款之规定合同无效，原告应将收取被告的款项12100000元返还给被告并赔偿被告的损失。原告所诉求的解除双方所签订的合作开发协议，因为合同无效，没有解除的必要，且因原告违反诚实信用原则，其所提出的解除双方所签订的合作开发协议是一种不诚信，采取诉讼手段达到自己的不良目的，对该项诉讼请求应予以驳回。对原告所提出的要求被告赔偿其部分实际损失9323328元没有任何事实依据及法律依据，应予以驳回。综上请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年8月16日，原告旭腾房地产公司（甲方）与被告安阳房地产公司（乙方）签订《合作开发协议书》，协议约定：“为充分发挥甲乙双方优势资源，甲乙双方决定对河北旭腾房地产开发有限公司（以下简称旭腾公司）开发的井陉县‘陉山首府’房地产项目（以下简称该项目）进行合作开发……经双方平等、友好协商，自愿达成如下协议，并承诺共同遵守。一、项目概况……目前该项目已取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》，尚未取得《施工许可证》及《预售许可证》。3号楼施工至正负零。2、4号楼完成桩基施工，其他楼号未施工，现处于停工状态。二、合作方式（一）、甲乙双方共同确认，甲乙双方在该项目中双方各占50%的份额，并按照各50%比例分享利润、承担风险。（二）、甲乙双方共同确认，甲方已实际投入资金为12000万元（包括甲方解决历史遗留问题，包括但不限于本协议签订之前的银行贷款、工程欠款费用等），该项目后续所需资金甲方不再投入，全部由乙方投资。处理甲方历史遗留问题的资金从甲方已实际投入资金12000万元中扣除。甲乙双方投入的资金计入项目成本。（三）在签订本协议之日起七日内，乙方支付甲方前期投入资金3000万元后，甲方投资额为9000万元，乙方投资额为3000万元。资金回笼后，按照双方共同记账的实际投资金额计算，投资额多的一方先返还超出部分（超出部分按照超出部分2倍计算返还金额），双方实际投资达到各占50%后，按比例1:1先返还各自投资款后，剩余的利润按照各50%分配红利。（四）退还甲方资金时，先行扣除甲方在签订本协议之前的应承担的债务后，支付给甲方。（注：协议中本条后有手写条款，内容为：〈五〉在本项目重新启动后，经甲乙双方协商一致，可对甲方公司股权重新进行变更，但甲乙双方占本项目的份额比例以本协议约定为准）……”。该协议书还对项目管理、财务管理、项目结算、资金的使用及利润分配及双方的主要义务等进行了约定。协议后有双方签字盖章。协议签订之后，被告安阳房地产公司未按约定时间向原告付款。自2016年9月20日起至2016年10月29日止，被告陆续分14次向原告付款共计1220万元，后被告未再向原告付款。2019年3月7日，本院作出（2018）冀0121民初867号民事判决书，该判决书查明：“2016年2月，原告中航建工集团有限公司石家庄分公司与被告河北旭腾房地产开发有限公司签订《建设工程施工协议书》，由原告承建被告位于井陉县北侧陉山首府1#、2#、3#住宅楼，工期2016年3月10日至2017年10月3日，合同总价款暂定为111384000元。合同签订后，原告按合同约定进行施工，但被告未能按期向原告付款，经原告多次催要未果，导致原告停工。2016年8月20日，被告向原告发出复工通知书，内容为：现我单位已筹集了施工款项，马上向你单位拨付，现要求你单位在收到本通知后三日内恢复“陉山首府”项目。原告复工后，被告并未付款，原告再次停工至今。为此原告要求被告给付因停工造成的损失。本院依法委托河北博华房地产评估有限公司对原告停工损失进行评估，河北博华房地产评估有限公司于2019年1月21日出具了河北博华估价201901060号估价结果报告，按停工时间2016年8月-2017年12月共计17个月518天计算，施工人员误工费、管理人员误工费、护场工工资、模板、木方、钢筋、临时道路、办公楼、工人宿舍、门卫、餐厅、食品库、厨房、厕所、仓库、水泵、热水器、洗漱池、刷碗池水管、管件、排水管、化粪池、配电箱、电缆、开关、插座、接口等费用，以及租赁钢管、扣件、丝杠、钢筋调直机、钢筋弯曲机、钢筋切断机、带肋直螺纹滚丝机、反铲挖掘机、塔吊、混凝土泵车的费用和塔吊进出场费、水电费等共计8800200元”。该判决书认定：“原告中航建工集团有限公司石家庄分公司与被告河北旭腾房地产开发有限公司签订《建设工程施工协议书》，系双方自愿，且不违反法律和行政法规的强制性规定，合同效力本院依法予以确认。原告在施工过程中，因被告违约，长期不能向原告支付工程款，致使工程中途停工，且被告在通知原告复工后仍不能按约支付工程款，致使施工长期停工，被告作为发包人，应当赔偿因此给原告造成的停工损失。被告损失已由估价结果报告确认，该损失被告应当赔偿。被告虽对工资表签名提出异议，但无相应证据证实，本院不予采纳”。该判决书判定：“在本判决生效后十日内，被告河北旭腾房地产开发有限公司赔偿原告中航建工集团有限公司石家庄分公司停工损失人民币8800200元。案件受理费人民币77064元，评估费人民币98358元，共计人民币175422元，原告中航建工集团有限公司石家庄分公司负担人民币4624元，被告河北旭腾房地产开发有限公司负担人民币170798元”。被告认为原告隐瞒重大事实骗取被告出资与原告进行合作，并提交河北省井陉县人民法院（2016）冀0121民初56号、（2016）冀0121民初57号、（2016）冀0121民初278号、（2016）冀0121民初279号民事判决书，河北省井陉县人民法院（2015）冀0121井立保字第00305号民事裁定书、河北省井陉县人民法院（2017）冀0121财保37号民事裁定书、（2017）冀0121财保38号民事裁定书、河北省井陉县人民法院（2017）冀0121执1211号执行裁定书、河北省石家庄市中级人民法院（2018）冀01民终6474号民事判决书、河北省井陉县人民法院（2018）冀0121民初224号民事判决书以证实。对上述裁判文书的真实性原告均予以认可，但认为这些案件中旭腾房地产公司承担的都是或有债务，如果债务人承担责任的话，担保人是没有任何责任的。在这些或有债务中均没有任何债权人向法院申请强制执行，有一些还都撤回了起诉，有的是中止了执行，原告向本院提交下列证据以证实其主张;1、河北财硕投资集团有限公司2019年7月4日出具的证明：“河北财硕投资集团有限公司同河北旭跃实业集团有限公司民间借贷等案（2016）冀0121民初56号民事判决书（1500万）、（2016）冀0121民初57号民事判决书（700万）、（2016）冀0121民初278号民事判决书（1500万）、（2016）冀0121民初279号民事判决书（500万），河北旭跃实业集团有限公司已经将上述借款清偿完毕”。2、河北省井陉县人民法院（2017）冀0121民初432号民事撤诉裁定书。被告称河北省石家庄市中级人民法院（2018）冀01民初1402号民事判决书，原告在这个案中也是连带责任的担保人，连带担保的债务是76881627.95元，已经判决了，是否生效不清楚。原告表示，该案原告担保是2017年、2018年才形成的新的担保，和之前协议履行没有任何关系。被告称经查询，原告公司的股东贾根茂将公司10%的股权质押给华夏银行，股东许焉将90%的股权质押给华夏银行，后来该100%的股权又被人民法院查封。对此，原告表示：合作协议第2页合作方式第五项划掉的部分，说明对股权质押的事对方也知道。因为做不了股权变更所以把这部分划掉了。100%股权冻结是在协议签订之后，应该是2017年9月份以后冻结的，和签订协议是没有任何关系的。原告认为，被告已构成根本违约并给原告造成巨大损失。遂提起诉讼，请求判如所请。上述事实，有《合作开发协议书》、往来打款情况表、收据、河北省井陉县人民法院（2018）冀0121民初867号民事判决书、河北省井陉县人民法院（2016）冀0121民初56号、（2016）冀0121民初57号、（2016）冀0121民初278号、（2016）冀0121民初279号民事判决书，河北省井陉县人民法院（2015）冀0121井立保字第00305号民事裁定书、河北省井陉县人民法院（2017）冀0121财保37号民事裁定书、（2017）冀0121财保38号民事裁定书、河北省井陉县人民法院（2017）冀0121执1211号执行裁定书、河北省石家庄市中级人民法院（2018）冀01民终6474号民事判决书、河北省井陉县人民法院（2018）冀0121民初224号民事判决书、河北省井陉县人民法院（2017）冀0121民初432号民事撤诉裁定书、河北财硕投资集团有限公司2019年7月4日出具的证明、当事人陈述、庭审笔录等证据证实并经双方质证记录在卷。本院认为，一、合同效力问题。原被告双方签订的《合作开发协议书》系双方经协商，达成一致意向后所签订，签订后亦进行了部分履行，合同约定的内容并不违反法律强制性规定。被告称原告故意隐瞒背负的巨额债务并在公司100%的股权已经质押的情况下，在无力履行和被告签订的合作开发协议书的情况下骗取被告出资与原告进行合作，该合作协议属无效合同，并提交了河北省石家庄市中级人民法院及本院相关裁判文书、股权质押情况等以证实其主张，但上述判决中涉及河北财硕投资集团有限公司及郝文杰六案，被告旭腾房地产公司均为连带责任保证人，均为或有债务，且河北财硕投资集团有限公司四案已由主债务人将债务履行完毕。涉及郝文杰两案中，旭腾房地产公司亦为连带责任保证人，且一案已撤诉、另案亦未申请执行。河北晋州农村商业银行股份有限公司一案业已撤回执行申请。被告提交的王某某、何磊与原告旭腾房地产公司两案均为劳动报酬的小额诉讼案件，且被告本次审理提交上述裁判文书，均可以通过公开渠道查询，从上述裁判文书涉及案件情况看，原告旭腾房地产公司并未因此承担重大责任，其所承担的债务与双方协议中约定的项目中原告已投资12000万元的金额相比，该项目价值明显高于债务，因此，被告以此认为原告隐瞒债务因而合同无效的抗辩理据不足，本院不予采纳。关于原告股权质押部分，该股权质押在双方签订协议时已在相关部门办理登记，属可查询的公开信息，且双方所签协议中第二条第五项手书部分内容也涉及到股权变更的问题，该条款虽已划掉，但足以说明双方签订合同时已注意到原告的股权问题，因此被告该抗辩本院亦不予采纳。综上，双方所签的《合作开发协议书》不违反法律的强制性规定，亦无《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的情形，故该协议效力本院予以认定。二、关于合同是否应当解除的问题。原被告双方签订《合作开发协议书》后，被告未按约定的时间及金额支付款项，至起诉之日已逾两年有余仍未履行付款义务，被告迟延履行债务，双方签订《合作开发协议书》的合同目的已不能实现，该情形符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定的解除合同的条件，故《合作开发协议书》依法应予解除。三、原告请求判令被告赔偿给原告造成的损失问题。2016年8月16日，原被告双方在协商签订《合作开发协议书》后，原告即于2016年8月20日向施工方中航建工集团有限公司石家庄分公司发出复工通知书，要求施工方复工。但被告安阳房地产公司未在协议约定的时间足额付款，自2016年9月20日起陆续付款至2016年10月29日止共计付款1220万元，被告未依约付款已构成违约，原告在通知施工方复工后，未能复工并支付施工方资金，至施工方提起诉讼，要求旭腾房地产公司赔偿损失，该案经本院审理并委托鉴定机构对损失进行鉴定，最后判令旭腾房地产公司赔偿施工方中航建工集团有限公司石家庄分公司2016年8月-2017年12月共计17个月518天的停工损失8800200元并承担案件受理费、评估费170798元。被告未依约付款，致使原告在通知施工方复工后未能施工，致原告旭腾房地产公司被诉并被判令赔偿施工方损失，被告对此负有责任，对上述损失应承担赔偿责任，但原告在被告未依约付款后，应当及时通知施工方撤场以减少损失而未通知，致施工方迟至2017年10月29日才撤场，原告对此损失亦负有责任，结合本案实际情况，对施工方停工等损失，原被告应各半负担为宜即：（8800200+170798=8970998）÷2=4485499。原告诉求被告赔偿的除上所述之外的其他损失未提供证据证实，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第五十二条、第六十条、第九十四条第四项、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告河北旭腾房地产开发有限公司与被告赞皇县安阳房地产开发有限公司于2016年8月16日签订的《合作开发协议书》予以解除；二、在本判决生效后十日内，被告赞皇县安阳房地产开发有限公司赔偿原告河北旭腾房地产开发有限公司损失人民币4485499元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77062元，原告河北旭腾房地产开发有限公司负担39987元，被告赞皇县安阳房地产开发有限公司负担37075元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  刘海强审 判 员  赵北方人民陪审员  贾 楠二〇一九年七月二十三日书 记 员  张 丽