山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0212民初1189号 原告：青岛源至诚化工产品有限公司，住所地青岛市崂山区。 法定代表人：马菁，董事长。 委托诉讼代理人：杨秋琴，山东齐海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡芳，山东齐海律师事务所律师。 被告：张志梅，女。 委托诉讼代理人：崔涛，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖凤珍，山东元鼎（城阳）律师事务所实习律师。 原告青岛源至诚化工产品有限公司诉被告张志梅经济补偿金纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛源至诚化工产品有限公司之委托诉讼代理人杨秋琴、胡芳，被告张志梅之委托诉讼代理人崔涛、廖凤珍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告不向被告支付解除劳动合同赔偿金52271.52元；2、依法判令原告不向被告支付2018年4月的工资差额1000元；3．依法判令原告不向被告支付2016、2017、2018年度带薪年休假工资3304.5元；4、诉讼费被告承担。事实与理由：一、原告与被告系协商解除劳动关系，因此，原告无需向被告支付解除劳动合同经济赔偿金。1、在仲裁庭审中，原告提交了与被告的谈话录音，从谈话录音中可以看出，被告因个人原因多次向原告提出解除劳动合同，由于原告食堂只有一个面食工，无法及时找到新的面食工替代，因此，原告竭力挽留，希望其继续工作。但被告以需要回家调理为由，坚决要求解除合同，原告无奈只好同意。综合双方的谈话录音足以认定原被告系协商一致解除劳动关系。因此原告无需向被告支付经济赔偿金。2、被告提交的解除劳动合同报告书中，解除原因一栏填写为企业解除劳动合同。这样填写的原因是，企业在社保局网站上选择解除理由时并无协商一致解除这一项，而且为了让被告顺利领取一次性伤残就业补助金及医疗补助金，原告才选择企业解除劳动合同这一项。3、被告在解除劳动合同前12个月（2017年5月至2018年4月）的平均工资为3078元，并非其主张的3266.97元，计算有误。因此所有费用的计算标准均应以3078元为标准，而非3266.97元。4、劳动仲裁裁决认定被告在原告处的工作年限2010年9月1日至2018年5月16日，并以此计算经济赔偿金，明显与事实不符。原告与被告第一次签订劳动合同并为其交纳社会保险的时间为2012年9月1日，不能因青岛源至诚实业有限公司为青岛源至诚化工产品有限公司的投资人之一，双方人员中有一人重合，原告未就被告入职方式进行说明，即认定双方存在关联关系，而将被告在青岛源至诚实业有限公司的工作年限一并连续计算。原告与青岛源至诚实业有限公司是两家完全独立的公司，并不存在控制与被控制的关系，人员招聘更是相互独立。因此，被告在原告处的工作年限应为2012年9月1日至2018年5月16日。 二、原告依照单位规章制度对被告违反规章制度的行为予以处罚并扣除绩效工资1000元，合理合法。1、原告处的《员工手册》经职工代表讨论制定通过并予以公示，所有员工签阅，并在签订劳动合同时告知员工，组织安排学习。该《员工手册》制定程序合理合法，内容不违反国家强制性规定，对包括被告在内的所有员工均具有拘束力，均需予以遵守。2、被告在有辞职想法后，便采取消极怠工的方式，想迫使原告与其解除劳动合同。其多次以身体有病为由向原告请假，并以极端的方式不服从原告公司领导管理，在领导办公室大吵大闹，无论领导如何安抚，其均置之不理，对待领导情绪激动，态度恶劣，甚至呵斥领导，因为一点小事便发泄个人情绪，引来同事和客户围观，给原告造成非常恶劣的影响。被告的行为违反了《员工手册》的相关规定，原告为了让其意识到自己的错误，也为了让其恢复情绪，按照规定安排其原岗原薪参加培训，学习《员工手册》，但其拒不服从安排，不但不学习，而且根本意识不到自己的问题，原告无奈，只好依照公司《员工手册》相关规定对其进行处罚，扣除当月绩效工资，以维护公司的正常工作秩序。原告的行为合理合法。 三、原告已按照国家规定为被告安排带薪年休假，被告的主张无任何事实和法律依据。另，其对2017年以前带薪年休假工资的主张已过劳动争议仲裁时效。1、在仲裁庭审中，原告提交的证据足以综合证明被告已享受了带薪年休假，原告无需再向其支付带薪年休假工资。仲裁裁决虽认为原告提交的证据不足以证明被告已休带薪年休假，但未对不认可的原因进行说明，这明显是加重了企业的举证责任，有失偏颇。况且，被告对上述证据有异议，应提交其他证据予以证明，否则应承担举证不能的不利后果。2、原告在仲裁庭审中一直主张的是带薪年休假工资适用劳动争议仲裁时效一年之规定，因此，被告主张的2017年以前的带薪年休假工资均已过劳动争议仲裁时效。而裁决书中却称原告主张2016年以前的带薪年休假已过劳动争议仲裁时效，与原告本意相悖。 被告辩称，被告没有起诉。但仲裁裁决支持的带薪年休假工资只有2016至2018年的，应支持诉求的全部即2008年7月31日至2018年5月16日的带薪年休假，该期间的高温补贴也应当全部支持。对仲裁其他的裁决结果，事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。 经审理查明，2008年9月1日被告经案外人青岛海锦源人才派遣有限公司派遣至案外人青岛源至诚实业有限公司工作，2010年9月1日至2012年8月31日期间，被告与青岛源至诚实业有限公司签订劳动合同，2012年9月1日至2018年5月16日期间原、被告签订多份劳动合同。2018年5月16日，原告解除与被告之间的劳动合同，解除原因为企业解除劳动合同。 另查明，2016年5月被告在工作中受伤，经鉴定，劳动功能障碍程度为伤残十级。 还查明，青岛源至诚实业有限公司系原告股东，原告之法定代表人马菁系青岛源至诚实业有限公司股东。 本案诉讼前，被告张志梅向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，要求裁决：1、支付违法解除劳动合同赔偿金65339.4元；2、支付2018年4月工资差额1000元；3、支付2008年7月至2018年5月16日带薪年休假工资23432.76元；4、支付2008年7月至2018年5月16日防暑降温费5480元；5、支付一次性伤残就业补助金8494.2元。仲裁阶段原告称双方系协商解除劳动关系，无需支付违法解除劳动合同赔偿金。2018年9月28日，该委作出青崂劳人仲案字〔2018〕第605号裁决书：一、被申请人青岛源至诚化工产品有限公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人张志梅违法解除劳动合同赔偿金元。二、被申请人青岛源至诚化工产品有限公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人张志梅2018年4月的工资差额1000元。三、被申请人青岛源至诚化工产品有限公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人张志梅2016年、2017年和2018年度带薪年休假工资元。四、驳回申请人张志梅的其他仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼。 庭审中，原告提交证据请假单及考勤异常打卡周报记录表（2016年1月15日、2016年12月23日，共4页）、2016年2月5日放假调休通知1份（共1页）、关于2016年春节放假的通知1份（2016年2月6日、2016年2月14日，共1页）、考勤明细表1份（共3页）。休假共计5天。 关于2017年春节放假的通知1份（2017年1月26日、2月3日、2月4日，共1页）、请假单及考勤异常打卡周报记录表（2017年3月24日、2017年7月10日、2017年8月28日、2017年10月20日、2017年11月20日，共7页）、停电放假调休通知1份（2017年6月27日，共1页）、考勤明细表1份（共7页）。休假已经超过5天。 小年放假调休通知1份（2018年2月8日，共1页）、关于2018年春节放假的通知1份（2018年2月13日、2018年2月14日、2018年2月22日，共1页）、停电调休通知1份（2018年4月12日，共1页）、请假单及考勤异常打卡周报记录表（2018年3月19日、2018年4月20日，共3页）、考勤明细表1份（共6页）。休假共计5天。 上述证据欲证明原告完全按照国家规定根据被告的工作年限，安排被告享受了每年5天的法定带薪年休假。因考虑到劳动争议仲裁时效问题，原告暂提供2016、2017、2018年度的相关证据用以证明被告已在原告处享受了法定带薪年休假。被告质证称，上述证据为原告单方制作形成，真实性无法确认，并没有被告本人签字确认。假设原告存在调休的事实，也是原告安排被告周末、平时加班所进行的调休，并非实际享受的带薪年休假；所有请假单中的“调年假8h、4h”等字样均为原告单方事后补签，考勤异常打卡周报记录表中的被告签字非被告本人签署。 原告提交证据员工手册（含签阅表）一份、通知函一份、警告处分通报批评一份、记过处分通报批评一份、记大过处分通报批评一份、录音13份及视频5份、2018年5月16日通报复印件及向被告送达该通报的录音一份，上述证据欲证明1、《员工手册》依法制定，被告签字确认，已完全知晓原告的规章制度。2、被告以个人身体需要休养为由提出解除劳动合同，原告同意与其解除，但希望其认真工作直到找到新的面点工替代之后，其才可以离职。因此，被告与原告是协商一致解除的劳动合同。但被告为了达到让公司解聘，以得到各种补偿金的目的，故意消极怠工，多次称自己无法从事面食工作，借由请病假为名，在原告领导办公室，大声喧哗、哭闹，情绪激动，态度恶劣，甚至摔手机，对领导极不尊重，对于领导的管理坚决不服从，这给原告造成严重的不良影响。3、被告的行为违反了原告的《员工手册》第12.2.1条之规定。为了让其意识到自己的错误，也为了让其恢复情绪，原告安排被告学习《员工手册》，但其不但不学习，且拒不参加考试而交白卷，原告无奈，只好依据《员工手册》的相关规定，对被告进行处分，并扣除绩效工资。被告多次违反公司的管理制度，原告依据员工手册12.2.4条第四项规定依法与被告解除劳动关系，并于当日将该通报通达给了被告，虽然通报是复印件但是在录音中已经给被告念了该通报。 被告质证称，关于证据中的员工手册，1、员工签字多个不同的名字是同一个人代签的，是事后做的一份假的员工手册，上面被告的签字也不是被告本人的。2、该员工手册未经民主程序制定，不符合法律规定的制定程序，因此不能作为认定本案事实的依据。该组证据也无法证实原告已经将员工手册、规章制度等材料作出过公示或告知被告。其他证据为原告单方制作，真实性不予认可。原告在开除被告之前，被告因身体原因曾向原告请假就医，原告不但不准许被告请假，反而以所做的面点不合领导口味、学习员工手册交白卷等等各种方式对被告进行刁难、激怒，造成被告不服从公司管理与领导冲突、顶撞的假象，并以此为由将被告开除。通话录音中所谓的被告不服从领导安排情绪消极在公共场所大声喧哗哭闹均为原告方单方陈述，被告本人并未对该两位公司领导的谈话内容予以确认。退一万步讲，假设原告公司负责人单方陈述属实，被告所谓的情绪消极下班后喧哗哭闹也并未达到严重违反公司所谓规章制度的标准，而被告所谓的大声喧哗哭闹原因有两个：一、被告常年在原告后厨工作，因后厨设施设备噪音较大导致被告患有耳背的病，因此说话声音较大；二、被告曾因神经衰弱，颈椎不适等身体健康原因多次向原告领导请病假，但原告公司负责人不但不予准许反而以各种方式进行刁难，原告的录音中未对事情的前因后果进行陈述仅仅截取对原告有利的部分内容，向法庭进行提交有失客观，不应当作为认定案件事实的依据。 原告另提交《青岛源至诚集团员工手册》修订版民主审议决定、青岛源至诚集团《员工手册》民主制定会议纪要，欲证明原告所提交的民主员工手册系经民主程序制定，经职工代表民主审议决定，对公司的所有员工具有约束力。被告质证称，该组证据系原告单方提交，无被告本人的签字，真实性无法确认。该组证据并未体现出原告所谓的员工手册的具体内容，无法对员工的实际内容进行证明。本案经仲裁、一审程序两次开庭原告方均未提交，在一审阶段第二次开庭才提出在2012年、2017年形成的会议纪要及审议决定，可以证实该组证据系原告方伪造而来。 被告提交《银行账户交易明细表》，欲证明1、原告克扣被告4月份工资1000元；2、被告在劳动合同解除前12个月的平均工资为3266.97元，该数额是根据2017年5月至2018年4月实发数额计算出来的，当月发上月的工资，最后一个月把扣发的1000元加进去。原告质证称，真实性无异议，劳动合同解除前12个月的平均工资应自2017年5月起至2018年4月止，12个月的平均工资为3143.83元，并非被告所主张的3266.97元。被告提交的明细表中可以看出2018年6月15号被告有一份工资收入，这说明被告在很早之前就想与原告解除劳动关系，为了多获得补偿在原告大吵大闹给单位造成恶劣的影响，不服从领导安排，这些都是早有预谋的，另外原告扣除工资1000元，证实基于被告在原告处违反违章制度的行为所作出的合法处分，不属于私自克扣。 被告提交《社保缴费记录》，欲证明被告的首次参保日期为2002年3月，即被告的工作时间至少从2002年3月开始计算，被告的工作时间累积计算已达16年。原告质证称真实性无异议，但是显示的2002年仅是养老保险参保日期，而实际的医疗保险失业保险均是在2008年9月份才开始投保，说明被告的养老保险有可能是通过社区进行代缴，是自2008年9月份才正式参加工作，与原告解除劳动关系时累计工作年限不超过十年。 以上事实，有原、被告提交的证据及当事人陈述、青崂劳人仲案字〔2018〕第605号案卷材料在案佐证，业经庭审质证，可以采信。 本院认为，关于被告的工作年限，2010年9月1日至2012年8月31日，被告与青岛源至诚实业有限公司签订劳动合同，2012年9月1日至2018年5月16日被告与原告签订劳动合同，而原告提交的《青岛源至诚集团公司员工手册》载明“源至诚集团创建于一九九三年(前身为青岛源至诚实业有限公司）……由青岛源至诚实业有限公司、青岛源至诚化工产品有限公司、山东康诚石油化工科技股份有限公司、青岛东林电气工程有限公司、青岛新至诚材料科技有限公司、青岛新东林电气设备有限公司共同组成……”，且青岛源至诚实业有限公司系原告的股东，青岛源至诚实业有限公司的股东马菁系原告的法定代表人，青岛源至诚实业有限公司与原告系关联企业，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”之规定，结合原告提交的双方谈话录音中双方有关被告工作年限的谈话，被告在青岛源至诚实业有限公司的工作年限应连续计算至在原告处的工作年限，即2010年9月1日至2018年5月16日。 关于被告主张的2018年4月工资差额1000元，原告主张被告违反《员工手册》的相关规定，故扣除该绩效工资，但原告提交的《员工手册》、会议纪要等证据不足以证明《员工手册》的制定符合法律规定的民主程序且已将相关内容告知被告，被告亦表示员工手册中的签字并非其本人所签、会议纪要等证据并未体现出员工手册的具体内容，故原告依据该《员工手册》扣除被告2018年4月份1000元工资缺少依据，原告应支付被告2018年4月份工资1000元。 关于被告主张的违法解除劳动合同赔偿金，解除劳动合同报告书显示解除劳动合同原因为企业解除劳动合同，原告在劳动仲裁阶段称，双方系协商一致解除合同，在本案中又主张因被告违反公司管理制度而解除劳动合同，原告前后主张不一致，且其提交的通报、录音等证据不足以证明原告主张。因此，可以认定原告解除与被告劳动合同的行为违法，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资之规定，原告应按照上述规定支付被告违法解除劳动合同赔偿金。关于被告解除劳动合同前十二个月的平均工资，被告主张应按照该期间实发工资数额加扣发数额计算，并提交银行账户交易明细表予以佐证，原告虽主张该期间被告的平均工资为3143.83元，但并未提交证据予以证明，故被告解除劳动合同前十二个月即2017年5月起至2018年4月的平均工资应参照被告提交的证据，经计算应为3161.76元，故原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金元（3161.76元×8个月×200%）。 关于原告是否应向被告支付2016年度、2017年度、2018年1月1日至2018年5月16日期间的未休年休假工资差额，因未休年休假工资属福利待遇，应适用劳动仲裁时效的相关规定，被告于2018年申请劳动仲裁，原告主张2017年以前的带薪年休假工资已过劳动仲裁时效符合相关法律规定，予以采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条关于职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天之规定，被告可享受的年休假标准为每年5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数之规定，被告2017年度应享受的带薪年休假天数为5天，2018年度应享受的带薪年休假天数为1天。原告称其已安排被告享受了每年5天的法定带薪年休假，但其提交的请假单、通知、考勤明细等证据存在涂改，且被告主张相关证据中没有本人签字，对原告主张的休假情况不予认可，原告提交的证据不足以证明其主张。故依照相关法律规定原告应支付被告2017年度、2018年度未休年休假工资差额1744.42元（3161.76元÷21.75天×6天×200%）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条，第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《青岛市企业工资支付规定》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告青岛源至诚化工产品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张志梅2018年4月工资差额1000元； 二、原告青岛源至诚化工产品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张志梅违法解除劳动合同赔偿金元； 三、原告青岛源至诚化工产品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张志梅2017年度、2018年度未休年休假工资差额1744.42元； 四、驳回原告青岛源至诚化工产品有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告张志梅的其他仲裁请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告青岛源至诚化工产品有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 根据《诉讼费用交纳办法》第22条规定，上诉人应于上诉期内到本院预交案件受理费，最迟可以在上诉期届满后七日内预交案件受理费，在上诉期届满后七日内仍未预交的，本院将不再催收，按未提起上诉处理。 审 判 长  侯一佳 人民陪审员  王正宝 人民陪审员  齐 欣 二〇一九年七月十九日 书 记 员  张 雪 书 记 员  金芙名