重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2018）渝05民初3943号原告：汤一丹，男，汉族，1981年10月15日出生，住湖南省株洲市。委托诉讼代理人：李云超，北京市康达（广州）律师事务所律师。被告：重庆国际信托股份有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道金山路9号附7号，统一社会信用代码9150000020805720T。法定代表人：翁振杰，董事长。委托诉讼代理人：邹恒舟，男，该公司员工。委托诉讼代理人：姚敏，女，该公司员工。被告：深圳市复兴成长资产管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300319789584C。法定代表人：曹莉，执行董事。委托诉讼代理人：刘天佑，男，该公司股东。委托诉讼代理人：陈标冲，北京金诚同达律师事务所律师。原告汤一丹与被告重庆国际信托股份有限公司（以下简称国际信托公司）、深圳市复兴成长资产管理有限公司（以下简称复兴成长公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汤一丹的委托诉讼代理人李云超，被告国际信托公司的委托诉讼代理人邹恒舟、姚敏，被告复兴成长公司的委托诉讼代理人刘天佑、陈标冲到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。汤一丹向本院提出诉讼请求：1.请求贵院判决两被告连带赔偿原告本金损失2800万元；2.国际信托公司向原告返还不当得利5767404.8元；3.本案的诉讼费用由两被告承担。事实与理由：1.国际信托公司作为信托财产的受托人，未经委托人同意以自己的财产与被告交付的信托财产进行交易，严重违法，不但造成其自有资金损失，也造成了原告巨额损失，依照法律规定，应当赔偿原告的损失的责任。2.国际信托公司作为信托财产受益人之一，要求原告在信托财产之外另行向被告一支付5767404.8元违反了信托法关于信托财产独立性、确定性的要求。3.被告作为信托的受托人，违反了信托合同的约定，违反了信托法规定的恪尽职守，履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务，对于投资标的调查不尽职，对于风险预估不到位，没有对原告进行足够的风险提示、设计的交易程序和风险控制措施偏离实际，没有依约向原告进行信息披露。交易操作程序违反了合同约定的程序。4.信托合同第二十五条违约责任约定，受托人因违反合同的规定致使信托资金遭受损失的，受托人应当以固有财产赔偿。国际信托公司答辩：原告提出的诉请既没有法律依据也无合同约定依据，请求驳回原告诉请。1.国际信托公司作为受托人，没有以自己的财产和信托财产进行交易，国际信托公司以自有资金加入信托计划也是信托的委托人之一；2.国际信托公司和汤一丹、刘天佑都是信托计划委托人，三方的投入资金构成信托财产的全部，并已按照信托合同约定投资九鼎集团股票；3.国际信托公司作为信托计划的优先级受益人，有权按照合同约定收取固定收益，汤一丹和刘天佑作为次级受益人，有权获得额外的投资收益，但同时应按照合同约定承担补足资金的义务；4.汤一丹向信托计划支付的5767404.8元系补足资金，不增加信托规模；5.国际信托公司作为受托人按照合同约定进行投资，充分履行了诚实信用谨慎管理的义务，投资之后按照合同约定对信息进行了披露，所有委托人都知道投资情况，在九鼎集团复盘之后，国际信托公司不断以邮件的方式通知委托人投资的情况，充分履行了信息披露义务；6.国际信托公司没有违反信托合同约定进行投资，也没有违反信托法的规定。复兴成长公司答辩：我方不应作为本案当事人，不应承担责任。1.复兴成长公司与汤一丹之间无合同关系；2.承诺函的约定不是复兴成长公司的真实意思表示并且违反信托法的规定，是复兴成长公司和汤一丹共同向国际信托公司出具，承诺相应的投资顾问关系由汤一丹和复兴成长公司之间建立，与国际信托公司无关；3.关于复兴成长公司和国际信托公司在本信托计划中的角色，我方依据投资顾问协议的约定接受国际信托公司的聘请担任本信托计划的投资顾问，且投资顾问协议于2018年4月12日终止，我方并未收取国际信托公司或汤一丹的任何费用，我方不应承担与其收益不相称的任何责任或风险；4.本案中汤一丹主张的损失并未实际发生。信托计划投资标的股票并未退出，信托计划也未终止，汤一丹认购的2800万元的本信托计划次级份额是否发生亏损，以及亏损金额均不确定，汤一丹主张赔偿其全部委托的信托金额的主张没有事实基础。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，当事人对原告举示的所有证据均并无争议，本院予以确认并在卷佐证。对各方当事人有争议的证据与事实，本院认定如下：1.本案当事人对汤一丹、国际信托公司举示的证据真实性并无异议，对关联性和证明目的有争议；因上述证据与本案基本事实有关，本院经审查后予以采信。2.复兴成长公司举示《投资顾问协议》、《投资顾问协议之补充协议》、《投资顾问协议之补充协议二》、《投资顾问协议之补充协议三》，欲证明其与原告之间不存在合同关系，不是本案适格被告，不应当承担相应的责任；汤一丹质证认为无法核实其真实性；国际信托公司未发表质证意见。对该组证据，因其与本案并无直接关系，本院不予采信。根据双方当事人庭审的陈述及本院确认的上述证据，本院认定如下事实：1.2015年6月19日，国际信托公司因拟设立“重庆信托·九鼎共赢肆号集合资金信托计划”并为了履行受托人职责，分析该项目的可行性，制定了《重庆信托·九鼎共赢肆号集合资金信托尽职调查报告》（以下简称《信托尽职调查报告》），该报告载明了信托设立方案、信托资金投资方案、拟投资股票分析、投资顾问简介、项目风险分析及控制措施、投资可行性分析等内容，并得出调查结论：信托资金运用方案未违反信托相关法律、法规的要求，符合委托人投资需求；信托财产管理过程中可能出现的风险和相应的控制措施已向委托人充分揭示。2.2015年7月20日，汤一丹、复兴成长公司共同向新华信托公司出具《承诺函》，载明：鉴于：信托资金主要用于参与北京同创九鼎投资管理股份有限公司（股票名称：九鼎投资，股票代码：430719）定向增发，复兴成长公司为本信托项下投资顾问；本信托规模约9000万元。信托项下优先级资金与次级资金的比例为2:1.信托项目项下主要设置如下风控措施：（1）九鼎投资股票定向增发价格×0.85×本信托认购的标的股票数量）；如本信托认购的九鼎投资股票连续五个交易日股票的10日均价低于发行价的0.85（第5个交易日称T日）时，次级受益人应于（T+5）日内追加现金，使得本信托认购的九鼎投资股票的市值（该计算当日的10日均价）与追加的现金之和高于警戒线。如次级受益人未按时、足额追加资金，贵公司有权将全部股票变现。（2）平仓线：九鼎投资股票定向增发价格×0.75×本信托认购的标的股票数量）；如本信托认购的九鼎投资股票连续五个交易日股票的10日均价低于发行价的0.75（第5个交易日称T日）时，次级受益人应于（T+2）日内追加现金，使得本信托认购的九鼎投资股票的市值（该计算当日的10日均价）与追加的现金之和高于警戒线。如次级受益人未按时、足额追加资金，贵公司有权将全部股票变现。复兴成长公司及汤一丹共同向贵公司确认并承诺如下：（1）贵公司拟发行本信托，经复兴成长公司向汤一丹介绍，汤一丹自愿认购本信托项下次级信托收益权；（2）本信托设立前汤一丹已就本信托拟投资事项、运用对象（即投资于九鼎投资定向增发）等进行了尽职调职。汤一丹就所做的尽职调查结果负责。（3）汤一丹已充分知悉并理解本信托的信托文件的全部内容，已充分知悉并理解认购本信托的次级收益权可能存在的风险及可能面临的损失包括但不限于：本信托存续期间，如信托财产触及预警线、平仓线时次级受益人按受托人要求追加资金，受托人按信托文件约定进行平仓操作的，次级受益人可能无法获取信托收益，甚至肯会对次级受益人信托本金造成部分或全部损失。（4）汤一丹要求本信托聘请复兴成长公司担任本信托的投资顾问，贵公司将参考复兴成长公司建议将本信托认购的九鼎投资股票变现。可能存在投资顾问建议不当，市场认知判断存在偏差等原因，贵公司在参考投资顾问建议对九鼎投资股票变现后无法取得最优投资收益，导致本信托的受益人利益未能最大化，本信托的次级受益人无法获得最佳投资收益，甚至肯面临损失的风险。（5）汤一丹独立、自愿、自主做出认购本信托的次级收益人的决定，对投资本信托次级收益权可能面临的风险及损失有充分、全面的理解，并且自愿承担投资本信托次级收益权可能面临的风险及损失。（6）汤一丹与投资顾问复兴成长公司之间因认购和投资及管理、处置本信托或其他原因产生的一切纠纷、争议等与贵公司无关，由汤一丹与复兴成长公司自行解决。3.2015年7月20日，国际信托公司（受托人）与汤一丹（委托人）签订《重庆信托.九鼎共赢肆号集合资金信托合同（次级）》（简称《信托合同（次级）》）。合同主要约定：信托资金/信托本金指委托人基于信托合同交付给受托人的资金（次级受益人按本合同约定追加和补足的资金除外）。信托财产指受托人因承诺信托而取得的信托资金及受托人对信托资金管理、运用、处置所取得的财产。信托受益权指受益人按照信托文件的规定获得信托利益的权利，包括但不限于取得信托财产收益的权利、于信托计划终止时取得信托财产的权利，以及信托文件约定的其他权利。标的股票指本信托认购的北京同创九鼎投资管理股份有限公司（该公司以下简称：九鼎投资，股票名称：九鼎投资，股票代码：430719）非公开发行股票。九鼎投资于2015年5月20日公告，其增发5亿股，计划融资约75亿—125亿元，发行价格预计在15-25元/股之间。优先级受益人：信托计划期满后，优先级受益人享有优先获取信托财产的权利，即信托计划终止后，信托财产优先用于支付优先级受益人的信托本金及应分配收益。次级受益人：信托计划期满后，优先级受益人享有优先获取信托财产的权利，即信托计划终止后，信托财产优先用于支付优先级受益人的信托本金及应分配收益。信托计划期满或提前终止后，次级受益人劣后于优先级受益人享有获取信托财产的权利。信托计划存续期间，在本合同约定情形下，单个次级受益人有义务按照受托人的要求以其持有的次级受益权对应的信托单位份数占次级受益权对应的信托单位总份数的比例追加资金。本信托计划期限为12个月，自信托计划成立之日起计算：本信托计划成立日以受托人公告为准。标的股票未认购成功，或信托财产提前全部变现的，本信托提前终止。原则上本信托计划项下信托规模不低于9000万元，不超过9093万元，且优先级资金与次级资金的比例为2:1.本信托实际规模根据本信托实际募集的信托资金金额及九鼎投资最终确定的本信托的认购额度确定。推介期内，在2015年8月28日前实际募集的次级资金达到3000万元，本信托成立。本信托成立后，本信托将在推介期内继续推介，以使本信托在九鼎投资规定的缴纳全部增资款之日，本信托项下信托资金规模不低于9000万元，不超过9093万元，且优先级资金（不含用于缴纳信托业保证基金的优先级信托资金）与次级资金的比例2:1。推介期内，在2015年8月28日前实际募集的次级资金未达到3000万元，则本信托不成立。受托人应将委托人缴纳的资金和自委托人缴款日至受托人宣布信托计划不成立之日的资金利息一同退还给委托人。如信托成立后，本信托在九鼎投资规定的缴纳全部认购款之日，本信托项下信托资金规模未达到九鼎投资规定的应缴纳的全部认购额度金额或优先级资金与次级的比例未达到2：1，则信托计划提前终止。信托计划成立时间，以受托人的公告为准。受托人在信托计划成立后的5个工作日内向委托人进行信息披露。信托成立之日，委托人已交付信托资金的，视为其自信托计划成立之日起已加入信托计划。委托人及受益人授权受托人可视信托计划具体情况决定信托财产的处置方式，提前终止信托合同，并按约定方式向受益人予以披露。单个次级受益人有义务按照下述约定以其持有的次级受益权对应的信托单位份数占次级受益权对应的信托单位总份数的比例追加、补足资金：（1）如信托财产总值连续五个交易日（第5个交易日称T日）触及或低于警戒线（警戒线为标的股票定增价格×本信托认购的标的股票数量×0.85）时，次级受益人应于（T+5）个交易日内追加现金，以使得T日信托财产的总值与追加的现金之和高于警戒线。如次级受益人未按时、足额追加资金，受托人有权自主将全部股票变现。某个交易日的信托的信托财产总值=本信托尚未变现的九鼎集团股票数量×截止该交易日的九鼎集团股票10日均价+信托专户中的现金+本信托项下证券资金账户现金余额。单个次级受益人在（T+5）个交易日内应追加的资金＞（警戒线-T日信托财产总值）×该次级受益人持有的信托单位份额/全部次级受益权对应的信托单位份额。（2）如信托财产总值连续五个交易日（第5个交易日称T日）触及或低于平仓线（标的股票定增价格×本信托认购的标的股票数量×0.75）时，次级受益人应于（T+2）个交易日追加现金，以使得T日信托财产的总值与追加的现金之和高于警戒线。如次级受益人未按时、足额追加资金，受托人有权将全部股票变现。某个交易日的信托的信托财产总值=本信托尚未变现的九鼎集团股票数量×截止该交易日的九鼎集团股票10日均价+信托专户中的现金+本信托项下证券资金账户现金余额。单个次级受益人在（T+2）个交易日内应追加的资金＞（警戒线-T日信托财产总值）×该次级受益人持有的信托单位份额/全部次级受益权对应的信托单位份额。在次级受益人追加资金的情形下，如本信托的信托财产总值连续10个交易日超过优先级信托资金的2倍，可将超过部分的资金退还（退还金额以次级受益人追加且尚未退还的资金额为限）。单个次级受益人退还的金额=当次退还的金额×该次级受益人持有的信托单位份额/全部次级受益权对应的信托单位份额。（3）次级受益人追加资金于到账日当日计入信托财产总值。次级受益人追加的资金不改变信托单位总份数，也不改变信托资金规模。（4）信托计划终止时（含提前终止时），如信托计划项下的现金不足以按预期收益率向优先受益人分配受益人收益及优先受益人全部本金，则次级受益人承担资金补足义务，次级受益人应补足的资金数额为：如本信托成立之日起满6个月之日前提前终止的，次级受益人应补足的资金数额为优先级资金×（1+10%×6个月/12个月）+受托人应收取的固定信托报酬-截至信托终止日的证券资金账户现金余额与保管账户现金余额之和。如本信托于成立之日起满6个月之日后提前终止的，次级受益人应补足的资金数额为优先级资金×（1+10%×本信托实际存续天数/360）+受托人应收取的固定信托报酬-截至信托终止日的证券资金账户现金余额与保管账户现金余额之和。每个次级受益人应以现金形式将应补足的资金数额于信托终止日起三个工作日内支付至信托财产专户。信托期限届满，本合同终止。4.在《信托合同（次级）》的附件1《认购风险申明书》中，汤一丹申明，汤一丹认购的本信托项下次级受益权劣后于优先级受益人参与信托财产的分配，次级受益人可能面临损失部分或全部本金的风险，次级受益人还负有按信托合同约定补足资金的义务。5.2015年6月26日，汤一丹向国际信托公司转账3800万元。2015年7月22日，汤一丹向国际信托公司申请退回部分信托资金1000万元，2015年7月27日，国际信托公司通过银行转账退还汤一丹部分委托资金1000万元。6.2015年8月27日，汤一丹（委托人）与国际信托公司（受托人）签订《信托合同（次级）》之补充合同。合同主要约定：信托规模由“不低于9000万元，不超过9093万元”变更为“不低于3000万元，不超过6100万元”。优先级资金与次级资金比例由“2:1”变更为“1:1（不含用于缴纳信托业务保障基金的资金，且用于缴纳信托业保障基金的资金系优先级资金）”。……7.汤一丹请国际信托公司按照20元/股的价格以本信托项下资金参与九鼎投资定向增发，并按九鼎投资要求就参与定向增发事宜与九鼎投资签署《北京同创九鼎投资管理股份有限公司股票认购协议》。汤一丹在认购本信托计划前已就本信托计划拟投资事项、运用对象（即国际信托公司以本信托计划名义参与认购北京同创九鼎投资管理股份有限公司定向增发的股票）、市场行情等进行了充分的尽职调查，汤一丹对所做的尽职调查负责，并不以国际信托公司对本信托项目的尽职调查为汤一丹投资本信托的依据。自本信托项目6月拟设立以来，证券市场波动较以前增大，市场发生较大变化，因此汤一丹投资本信托可能面临较大的市场风险。本信托项下优先级与次级资金比例为1：1。本信托的信托财产总值触及信托合同约定的警戒线、平仓线，及信托计划终止时（含提前终止）时，如信托计划项下的现金类资产不足以按预期收益率向优先级受益人分配受益人收益及支付优先级受益人全部本金，则汤一丹应按信托合同约定承担资金补足义务。如本信托项下次级受益人未按约定履行追加、补足资金的义务，国际信托公司有权将全部股票变现。8.2015年8月28日，国际信托公司发布信息公告。公告主要载明：国际信托公司推出的“重庆信托-九鼎共赢肆号集合资金信托计划”于2015年8月28日成立生效。本信托计划在推介期内共签订信托合同4份，募集资金6061万元，其中国际信托公司以自有资金认购优先级份额3061万元。本信托计划期限12个月，信托资金主要用于参与北京同创九鼎投资管理股份有限公司定向增发。信托资金的保管银行为中信银行股份有限公司。9.2016年8月28日，汤一丹与国际信托公司签订《信托合同（次级）》之补充合同二。合同主要约定：本信托计划将于2016年8月28日到期，双方协商一致将本信托计划期限延长一年，即展期至2017年8月28日，经本信托计划项下委托人与受益人协商一致或信托财产全部提前变现可提前终止或展期。次级受益人承诺按以下约定承担资金追加和补足义务，并应将补足资金划付至信托专户。10.2017年8月28日，汤一丹与国际信托公司签订《信托合同（次级）》之补充合同三。合同主要约定：双方协商一致将本信托计划期限再展期一年至2018年8月28日，经本信托计划项下委托人与受益人协商一致或信托财产全部提前变现可提前终止或再次展期，或信托财产全部提前变现之日可提前终止。信托计划终止时（含提前终止时），如信托计划项下的现金不足以按预期收益率向优先受益人分配受益人收益及优先受益人全部本金，则次级受益人承担资金补足义务，次级受益人应补足的资金数额为：优先级信托资金×（1+10%×本信托实际存续天数/360）-已向优先级受益人分配的优先级信托收益+受托人应收取的固定信托报酬-截至信托终止日的证券资金账户现金余额与保管账户现金余额之和。每个次级受益人应以现金形式将应补足的资金数额于信托终止日起三个工作日内支付至信托财产专户。如果任意一个次级受益人未按上述公式补足差额，则受托人有权于信托终止日起十个工作日后将该次级受益人在本信托计划项下持有的全部信托单位份额清零，即该次级受益人不再享有本信托计划项下任何权益，相应权益由本信托计划项下优先级受益人享有。11.期间，汤一丹分别于2015年8月27日、2016年8月28日、2017年8月28日向国际信托公司出具承诺函，承诺的主要内容与2015年7月20日的承诺基本相同。12.2018年8月28日，案涉股票证券资金账户现金余额为0，保管账户现金余额512510.86元。13.2018年8月28日，国际信托公司向汤一丹发函。函件主要内容为：国际信托公司于2015年8月28日设立了“重庆信托·九鼎共赢肆号集合资金信托计划”，信托规模6061万元，其中优先级资金3061万元，次级资金3000万元。信托期限12个月，已展期至2018年8月28日，信托资金用于参与九鼎投资股票定向增发。汤一丹为次级受益人，享有本信托项下2800万元信托资金对应的次级信托受益权。按照信托合同约定，本信托计划期限已于2018年8月28日届满，信托计划期限届满时，如信托计划项下的现金不足以按预期收益率向优先受益人分配受益人收益及优先级受益人全部本金，则次级受益人应承担资金补足义务。次级受益人应补足的资金数额=优先级信托资金×（1×10%×本信托实际存续天数/360）-已向优先级受益人分配的优先级信托收益+受托人应收取的固定信托报酬+本信托计划应承担但未支付的全部税费-截至信托终止日的证券资金账户现金余额与保管账户现金余额之和。单个次级受益人应以其持有的次级受益权对应的信托单位份数占次级受益权对应的信托单位总份数的比例补足资金。每个次级受益人应以现金形式将应补足的资金数额于信托计划期限届满之日起三个工作日内支付至信托财产专户。按照信托合同约定，信托期限届满时，汤一丹应补足的资金金额为32765702.74元。14.2018年3月30日、4月2日、4月3日、4月4日，国际信托公司工作人员通过电子邮件方式先后向汤一丹发送《风险提示函》，提示九鼎集团股票收盘价值为2.36元/股，案涉信托计划项下的信托财产总值已低于警戒线等，并在附件《风险提示函（次级受益人）》中予以详细说明。15.2018年4月9日至7月19日，国际信托公司工作人员通过电子邮件、邮寄、微信（短信）方式先后多次向汤一丹发送《补仓通知函》、律师函等，要求汤一丹及时将追加资金划付至本信托账户内，以使得T日信托财产的总值与追加的现金之和高于警戒线，如此等内容。本院认为，本案属于信托纠纷案件，汤一丹与国际信托公司基于本案事实所形成的法律关系，符合《中华人民共和国信托法》（以下简称《信托法》）第二条规定的关于信托的法律特征，其中，汤一丹是委托人、国际信托公司是受托人，汤一丹与国际信托公司均为受益人。国际信托公司与汤一丹双方先后签订了《信托合同（次级）》及其附件《认购风险申明书》、补充合同、补充合同二、补充合同三等，上述合同及其附件符合《信托法》关于信托合同要件的相关规定，故双方之间形成了信托合同关系。上述信托合同系当事人的真实意思表示和意思表示一致的结果，因此，该合同成立。同时，上述合同的签订及其内容符合《信托法》规定的形式要件和实质要件，并且不违反其他法律规定，故双方之间的信托合同合法有效。双方在履行合同中，如果合同有明确约定且约定不违反法律规定，则双方均应当按照合同约定及时、全面履行合同义务，否则构成违约，应当承担相应的违约责任；如果合同没有约定或约定不明，则应当依照《信托法》或合同法等其他相关法律的规定来确定双方的合同义务和双方履约过程中是否存在违约。本案中，汤一丹诉请国际信托公司赔偿其本金和返还不当得利的主要理由包括：一是国际信托公司未经汤一丹同意以自己的财产与汤一丹交付的信托财产进行交易，严重违法，造成双方的巨额损失；二是国际信托公司要求汤一丹在信托财产之外另行向国际信托公司支付款项违反了信托法关于信托财产独立性、确定性的要求；三是国际信托公司违反信托合同约定，违反《信托法》规定的恪尽职守，履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务，对于投资标的调查不尽职，对于风险预估不到位，没有对汤一丹进行足够的风险提示，设计的交易程序和风险控制措施偏离实际，没有依约向原告进行信息披露。对此本院作如下评述：首先，关于国际信托公司是否未经汤一丹同意以国际信托公司自己的财产与汤一丹交付的信托财产进行交易、是否违反法律规定问题。汤一丹诉称：国际信托公司既是信托资产的受托人，也是优先级受益人，国际信托公司作为受托人向国际信托公司分配了信托收益；国际信托公司未经其同意以自己的财产与汤一丹交付的信托财产进行交易，违反《信托法》第二十六条、第二十八条规定。《信托法》第十四条第一款规定：“受托人因承诺信托而取得的财产是信托财产。”第四十三条第三款规定：“受托人可以是受益人，但不得是同一信托的唯一受益人。”依据上述规定，《信托法》并不禁止受托人作为信托受益人，只要受托人不是唯一受益人即可。本案中，国际信托公司虽然是受益人，但不是唯一受益人，不违反信托法第二十六条、第二十八条的规定。既然《信托法》并不禁止受托人作为非唯一受益人，双方合同也明确约定国际信托公司作为优先级受益人、汤一丹作为次级受益人，但并未明确约定，国际信托公司分配信托财产必须征得汤一丹的同意，则国际信托公司分配信托财产符合合同约定和法律规定，故本院对汤一丹的该诉称意见不予支持。其次，关于国际信托公司是否尽到了《信托法》规定的勤勉义务问题。对此，本院认为，其一，本案信托计划项下的主要投资为股票买卖，股票买卖本身属于高风险投资行为，其同时伴随着可能的高收益或巨大损失。国际信托公司和汤一丹均应当知悉本信托计划项下的该投资行为具有巨大风险，应当知悉可能面临的巨大损失。其二，国际信托公司设立本案的信托计划前，已经做了尽职调研并形成报告，对信托计划可行性以及可能出现的风险和风控措施进行了论证并形成了结论；同时汤一丹一方也在承诺函中陈述其本人也对该计划做了尽职调查，并明确同意该信托计划，明确表示知悉并愿意承担相应的风险，进而与国际信托公司签订了信托合同。其三，在发生合同约定的需要提示的事项后，国际信托公司也及时、多次向汤一丹发送《风险提示函》，明确告知汤一丹该投资已经发生了相应的风险以及挽回损失的方法。由此而知，国际信托公司已经尽到足够的勤勉义务，汤一丹的该部分诉称意见明显与事实不符，本院不予采纳。第三，关于国际信托公司是否应当向原告返还不当得利问题。汤一丹诉称，国际信托公司作为信托财产受益人之一，要求原告在信托财产之外另行向被告一支付5767404.8元违反了信托法关于信托财产独立性、确定性的要求。根据合同约定，案涉信托是结构化信托业务。结构化信托业务，是指信托公司根据投资者不同的风险偏好对信托受益权进行分层配置，按照分层配置中的优先与劣后安排进行收益分配，使具有不同风险承担能力和意愿的投资者通过投资不同层级的受益权来获取不同的收益并承担相应风险的集合资金信托业务。合同对次级受益人的定义为：“信托计划期满或提前终止后，次级受益人劣后于优先级受益人享有获取信托财产的权利。信托计划存续期间，在本合同约定情形下，单个次级受益人有义务按照受托人的要求以其持有的次级受益权对应的信托单位分数占次级受益权对应的信托单位总份数的比例追加资金。”汤一丹主张其最大的损失以损失本金为限，无需承担补足资金的义务，是对上述定义的曲解，也不符合双方合同约定。根据合同约定，2800万元是集合资金信托合同（次级）设立时委托人汤一丹基于信托合同交付给受托人国际信托公司的资金，该款项性质与汤一丹应承担的追加（补足）资金义务不属同一性质。合同约定，在信托财产总值连续五个交易日触及警戒线、平仓线时，如果次级受益人未按时、足额追加资金，受托人有权将全部股票变卖。该约定是赋予国际信托公司在信托财产总值连续五个交易日触及警戒线、平仓线时享有变卖股票的权利，而不是义务。国际信托公司选择要求汤一丹补足资金，不违反合同约定。因此，汤一丹请求的该部分款项的支付不具有合同和法律依据，不符合不当得利的法律要件，故汤一丹的该项诉请本院不予支持。至于汤一丹请求复兴成长公司承担共同责任问题，本院认为，由于没有证据证明复兴成长公司与汤一丹之间存在直接的合同关系，也没有证据证明复兴成长公司在本案中对汤一丹负有义务或存在须对汤一丹承担赔偿责任和返还不当得利的法定事由，故此，对汤一丹请求复兴成长公司承担共同责任，因欠缺事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，汤一丹的诉讼请求不成立，本院不予以支持。依照《中华人民共和国信托法》第一条、第二条、第三条、第五条、第六条、第七条、第八条、第十九条、第二十四条、第二十六条、第二十八条、第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：驳回汤一丹的诉讼请求。案件受理费181800元，由汤一丹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  黄 淳审 判 员  杨 瑾人民陪审员  许培英二〇一九年七月二十一日法官 助理  熊学敏书 记 员  彭夕弋