安徽省灵璧县人民法院刑 事 判 决 书(2019)皖1323刑再2号原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。原审被告人张运国，乳名三巧，男，1992年6月24日出生于安徽省灵璧县，汉族，小学文化，农民，住灵璧县。因犯盗窃罪于2015年1月被灵璧县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币九千二百元；因犯盗窃罪于2016年4月被灵璧县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元。被告人张运国涉嫌犯抢劫罪于2019年1月17日经灵璧县人民检察院批准逮捕，2019年4月4日由灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。辩护人杨树雨，安徽杜文律师事务所律师。灵璧县人民检察院指控原审被告人张运国犯盗窃罪一案，本院于2016年12月6日作出（2016）皖1323刑初588号刑事判决。该判决发生法律效力后，宿州市人民检察院以该案有新的证据证明原判决认定事实错误，适用法律错误，量刑不当为由向宿州市中级人民法院提起抗诉。宿州市中级人民法院于2018年11月19日作出（2018）皖13刑抗3号再审决定，指令灵璧县人民法院组成合议庭对本案进行再审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院检察员张某出庭履行职务。原审被告人张运国及其辩护人杨树雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认为被告人张运国以非法占有为目的，伙同他人入户窃取公民财物价值人民币2060元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人系累犯，依法予以从重处罚。公诉机关指控被告人犯罪事实存在，罪名成立。根据本案的事实、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，做如下判决：一、被告人张运国犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；二、被告人张运国违法所得人民币二百元，依法予以追缴，返还被害人。原判刑罚已履行完毕。原审案件中，被告人张运国对公诉机关指控的事实和罪名未提出异议。公诉机关抗诉意见：2016年7月20日凌晨1时许，原审被告人张运国伙同李澳门驾驶一辆三轮车至灵璧县高楼镇毛庄刘某军家，用锁刘某军反锁在家中，而后抢刘某军家门前小麦，在刘某军发现后又从门外拽锁不刘某军出来，之后趁机逃离现场的犯罪事实。原审被告人张运国的行为属于用其他方法强行劫取公私财物的行为，应当认定为抢劫罪。经再审查明：一、抢劫的事实2016年7月19日的晚上，张运国提议和李澳门一起去偷毛庄刘焕军家的粮食，并在小店购买锁一把随身携带。李澳门就和张运国一起骑着三轮摩托前往毛庄。到目的地时已是深夜凌晨刘某军已处于睡眠状态。张运国下车刘某军的门从外面锁上，然后和李澳门一起去搬放在老人门前的粮食，李澳门刚搬一口袋粮食放到车上，就刘某军起来了刘某军从里面使劲拽门用手电筒往外照，张运国担心被认出用一捆大秫秸把门缝堵上。刘某军把门边拽断了刘某军走了出来。张运国和李澳门就吓得藏起来了。刘某军把车上的粮食搬下来往屋内运的功夫，张运国和李澳门开车逃离现场。认定上述事实的证据有：（一）勘验、检查笔录1、现场勘验笔录，现场方位示意图及刑事照片载明，被害刘某军家地点、方位等概貌及被告人作案时使用的门锁等，经被告人张运国辨认无异议。2、辨认笔录证明，刘某军辨认，张运国系参与偷他家小麦的人。（二）被害人陈述军的陈述证明，2016年7月20日凌晨2点钟左右，他起来准备出去，发现门从外面锁上了，他听外面有动静，就拿手电顺门缝向外照，看见张场庄的那个小伙子正在搬他放门东面的小麦，对方看他打手电照见其，就搬一捆玉米秸把门缝堵上，他就喊让把门打开，还说出来拿爪钩子刨死那小伙子，他边喊边拽门鼻子，他从里边把门鼻子上的铁丝剪断，出来拿个爪钩子四处看，发现已经把他一袋小麦被搬到三轮车上，他就把小麦搬下来正往屋里搬时，看见有两个人从毛延安家羊圈里出来开车就跑，是张场庄的那个小伙子开的车，另一个小伙子是历路村李旭友的儿子。锁他门的是一把小黄锁，当晚没有东西被偷走，他放有七袋小麦在门口，每袋有60斤左右。（四）被告人供述和辩解1、张运国的供述证明，今年七月中旬的一天晚上，他要带李澳门去毛庄偷那老头的粮食，并给李澳门说他已观察好几天了，老头是要饭的，就一个人在家。凌晨一点多，他让李澳门骑他家三轮摩托车带他到了毛庄，他下车用把小锁把老头门从外面锁上，粮食是堆在门东旁，用塑料布盖上的，他和李澳门一起把塑料布掀开之后，李澳门搬一袋粮食刚放车上，老头就起来了，用手电往外照，他就抱捆玉米秸秆把老头门缝堵上，让老头看不到外面，老头从里面使劲拽门，把门框拽断出来后，他和李澳门吓得藏了起来。他们趁老头把车上的粮食搬回去的机会开车跑了，粮食也没偷成。锁老头门的锁是上午他和李澳门俩在粱庙路边的一个小店买的，是准备偷老头粮食的时候把其门从外面锁上,防止老头出来被逮住。他和李澳门是朋友关系，他没打过其，有时他找李澳门去偷东西时如果不愿去，他只口头吓唬说“你如果不去我得揍你”只是说说，没有揍。2、同案犯李澳门的供述证明，那天晚上，三巧（张运国）在他家睡觉，提出要到毛庄村去偷粮食卖，说其都看了好几天了，那家就一个老头在家，是要饭的，还说家里有七袋小麦。凌晨一点多，三巧开其家三轮摩托车带他到毛庄那老头家，把车子停在老头家门西边二米左右。粮食是堆在门东旁的，上面用塑料布盖着，还用玉米秸挡着。三巧拿把锁从外面把老头家大门锁上，然后他们就去掀开粮食上的塑料皮，他搬一袋粮食放三轮车上时，就听嘭一声，老头起来一下把门拽开，三巧从外面去拽门不让老头出来，他和三巧都吓得藏起来了，他们趁老头从三轮车上把粮食搬下去不注意时，上车开车就跑。锁老头门的锁是偷小麦那天下午，三巧让他在梁庙小店2块钱买的，买锁目的就是去锁人门，不得被逮住。辩护人关于公诉机关指控的抢劫罪不能成立的意见，经查，根据公诉机关当庭出示的被害刘某军陈述、同案犯张运国及被告人李澳门的供述、现场勘查笔录、现场图、刑事照片等证据证实，被告人张运国主观上具有非法占有为目的，客观上伙同他人实施了用锁将被害人锁在屋内致其与财产隔离等方法，劫取被害人财物（小麦），因被害人发现后阻止而未得逞。其行为符合抢劫罪的构成要件，应以抢劫罪定罪，且系未遂。辩护人该辩护意见，本院不予采纳。二、盗窃的事实1、2016年7月24日15时许，被告人张运国伙同李澳门等人至灵璧县高楼镇高楼街，从邻家窗户进王某君家中，盗走玉石挂件二块、红黄山烟一条、现金100元、紫檀木手串一串。经鉴定，玉石挂件价值1500元，红黄山烟价值100元。案发后，所盗玉石挂件二块被灵璧县公安局扣押。2、2016年7月29日，被告人张运国伙同李澳门等人至灵璧县高楼镇张刘村，翻墙进入张志远家中，盗走小米三手机1部、充电宝一个。经鉴定，手机价值360元。案发后，所盗手机被灵璧县公安局扣押。认定上述的证据有：1.书证(1)《接受证据材料清单》证明，公安机关从张运国处扣押玉石两块、小米三手机一部。(2)《情况说明》证明，涉案人员张志远为其中一起案件的受害人，也是两起案件的犯罪嫌疑人，因未满十六周岁，不予追究刑事责任，且其居无定所，公安机关联系不上对其调查。2.现场勘验笔录、现场图、刑事照片载明，案发现场的方位、概貌等情况，并当庭出示经被告人辨认无异议。3.鉴定意见灵璧县价格认证中心灵价认字[2016]91号《关于被盗香烟、手机、玉石的价格认定结论书》证明，被盗香烟、玉石、手机等的鉴定金额情况。4.被害王某君的陈述证明，她家的住址、被盗时间及被盗现金、烟、紫檀木手串等物品的经过。5.被告人供述和辩解(1)张运国（乳名三巧）的供述证明，事发当日下午三四点钟，张冰小弟要带他和李澳门去偷东西，说已踩好点了，后把他们带到高楼街金泗灵大药房西边一家，他们从窗户翻进那家，偷一条零一包红黄山烟、100多块钱硬币、两块玉石，还有一个黑色的木质手串、一张手机卡。四五天后的一天上午九、十点，他和李澳门到高楼镇张刘村张刘庄张冰小弟家，他用手托李澳门翻墙头进去，他用雨伞磨的签子将大门上的锁打开，他们进屋偷一个小米三手机、一个充电宝，东西都给他了，他们偷的烟被卖了。所得赃款被他们上网吃喝花销了。(2)同案犯李澳门的供述证明，那天，他和三巧在街上遇到张志远，张志远提出去偷烟。中午一点多，张志远带他们到高楼街金四灵药房西边一家，他们从这家人西边一窗户翻进屋，三巧在二楼偷一条红黄山烟、一把硬币、两个玉子、一个佛珠，还有一个手机卡。他没有分钱，跟着吃喝了，烟被三巧卖了，其它东西收在三巧家里。29号三巧带他到张刘庄张志远家，三巧托着他从墙头翻进院把锁砸开，他们到屋里偷一个白色小米手机、一个充电宝，东西都在三巧那。被告人辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但对罪名有异议。认为公诉机关的抗诉理由不能成立，应当认定张运国犯盗窃罪而不是抢劫罪。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有相关书证，被害人陈述，鉴定意见，勘验、检查笔录等证据证实，足以认定。另查明，被告人张运国因犯盗窃罪于2016年4月被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，于同年7月1日刑满释放。本案综合证据有：1、《户籍证明》证明，被告人张运国的身份、出生日期、住址等自然状况；2、《到案经过》证明，被告人张运国归案情况；3、灵璧县人民法院（2016）皖1323刑初156号《刑事判决书》证明，张运国盗窃罪被本院判决有期徒刑六个月，并处罚金六千元；4、现场勘验笔录，载明案发现场方位、概貌情况，经被告辨认无异；5、灵璧县人民法院（2017）皖1323刑初295号《刑事判决书》证明，同案犯李澳门犯盗窃罪、抢劫罪，数罪并罚。执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，李澳门违法所得依法予以追缴。本院认为：被告人张运国伙同他人采取其他方法劫取公民财物；又以非法占有为目的，伙同他人入户窃取公民财物，价值人民币2060元，数额较大，其行为构成抢劫罪、盗窃罪，应依法惩处。被告人张运国犯数罪，应数罪并罚。抗诉机关抗诉认为被告人张运国犯抢劫罪，罪名成立，本院予以采纳。原审以盗窃论处有误，再审予以纠正。在抢劫犯罪过程中，由于意志以外的原因，未劫取到财物，系抢劫未遂，可以比照既遂犯依法予以减轻处罚。被告人能如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法予以从轻处罚。被告人系累犯，依法予以从重处罚。辩护人认为被告人不构成抢劫罪的辩护意见不成立，本院不予采纳。根据本案的事实、情节和对于社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条、第六十九条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条及《关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销本院（2016）皖1323刑初588号刑事判决第（一）项；二、维持本院（2016）皖1323刑初588号刑事判决第（二）项；三、被告人张运国犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原审判决已执行的有期徒刑七个月的刑期应予以扣除，刑期即自2019年4月4日起至2021年1月3日止。罚金于判决书生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  潘树平审判员  张莺歌审判员  王成利二〇一九年七月二十二日书记员  王 莹附：相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;中国刑事辩护网提供(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过3年，拘役最高不能超过1年，有期徒刑总和刑期不满35年的，最高不能超过20年，总和刑期在35年以上的，最高不能超过25年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。最高人民法院最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额较大”、“数额特别巨大”。第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。