文书内容江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1324民初6261号原告：江苏英伦快客机电设备有限公司，住所地江苏省泗洪县富园天郡小区31幢3单元205室。统一社会信用代码01321324MA1MYL3C96。法定代表人：李思，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵飞飞，江苏拓荒者律师事务所律师。被告：泗洪县容大房地产开发有限公司，住所地江苏省泗洪县泗洲大街北侧泗洪中学东侧31号。统一社会信用代码9132132456291949X0。诉讼代表人：泗洪县容大房地产开发有限公司破产管理人。委托诉讼代理人：李娜，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。原告江苏英伦快客机电设备有限公司（以下简称英伦公司）诉被告泗洪县容大房地产开发有限公司（以下简称容大公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月20日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月28日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邵飞飞及被告委托诉讼代理人李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告英伦公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告容大公司继续履行原被告于2017年8月21日签订的产品销售合同；2.被告承担诉讼费。事实与理由：2017年8月21日，原、被告签订《产品销售合同》。约定容大公司开发的泗洪县“澜庭湾”小区中8#、9#、II#、12#、13#、18#、19#共计11栋楼的电梯向原告订制安装，合司签订后，容大公司按约支付了2万元预付款，并将“澜庭湾”小区2号楼1503号房屋以原价款36.0620万元作为提货款，并办理的网签手续。但按合同第2项第3款约定，被告应当在发货前30日支付总货款40%作为提货款，原告现将18#、19#楼己各安装了一部电梯。在合同履行过程中容大公司破产，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所作为容大公司的破产管理人，经原告与其协商，破产管理人不同意继续履行合同。因合同中约定的电梯，均是按电梯井道订制的电梯，不是通用尺寸，如不继续履行将给原告造成巨大损失，为了维护自己合同权益，现请求依法判决。被告容大公司辩称，一、在合同履行过程中，被告于2017年12月4日经泗洪县人民法院依法裁定破产重整，因此对于破产受理之后所产生的纠纷应适用破产法第十八条的规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理之前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人，管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知对方当事人或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的视为解除合同。在法院指定管理人之后的两个月中，被告未用任何方式通知原告继续履行合同，并且破产法较之于合同法是特殊法，在本案中应优先适用破产法，即双方之间的买卖合同已经视为解除；二、原告诉称定制行为给其造成的巨大损失与事实不符，事实上在双方履行合同的过程中，原告向被告提供了18幢、19幢的两台电梯，按照双方签订的产品销售合同中两台电梯的价款合计为35.6万元，而被告也实际向原告支付了2万元定金，并以容大公司2号楼1503室房间作价36.062万元作为提货款，被告所支付的价款是大于两台电梯价款的，因此原告未产生损失。并且楼房在实际建设过程中，均是根据电梯的尺寸预留电梯井道，而非原告在诉状中所述。原被告签订的是销售合同，并非承揽合同，被告也从未向原告定制过电梯，原告也没有证据证明其存在实际损失；三、管理人行使解除权是为所有债权人利益的正当之举，破产案件进行中如何处分破产财产是管理人的重要任务，但是所有的处分选择行为，应尽可能满足所有债权人的利益，最终实现破产财产的价值最大化，本案中原告的电梯报价明显高于市场价值，如果此时继续履行合同会给破产企业造成一定的经济负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月21日，被告容大公司在开发建设泗洪县“澜庭湾”小区中8#、9#、11#、12#、13#、18#、19#楼房过程中，向原告购买电梯，并签订《产品销售合同》。约定，购买KTY-800-1.75-17/17/17型号电梯8台，KTY-800-1.0-12/12/12型号电梯2台，KTY-800-1.75-20/20/20型号电梯11台，共计21台，合同总价款为359.4万元，该款项中已包含电梯设备销售款、应纳税金、卸货起吊费、运费、安装调试费、检验费、一年免费维保费等其他费用。被告根据交提货周期长短分期付款，在合同签订之日起7日内，被告向原告支付2万元预付款，被告应在预计发货日前30个工作日提出发货申请并支付总货款40%作为提货款，安装结束并厂检合格后20日内支付至95%，剩余5%作为质保金，质保结束后7日内一次性付清（质保期一年）。被告汇款后必须在汇款日当天将汇款凭证（复印件）注明合同编号、项目名称传真给英伦公司营销员，并与英伦公司营销员进行书面确认，以便原告及时查收所汇款项并安排生产和发运，否则该汇款日期不作为预付款收到日期。被告应当于本合同签订后对包括但不限于土建布置图、规格参数表在内的所有技术条款进行书面确认，并在合同签订后3日内将确认的技术条款交给被告。实际发货日由被告以书面形式通知原告。在约定期内原告未收到定金或双方未对产品技术规格设计确认的，被告的交货日期将顺延至预付款收到的时间或原告产品技术规格设计确认的时间之日起20个工作日。特殊梯形及含有特殊部件的梯形另行约定。发货日前现场尚未达到安装条件和技术资料规定的，发货日予以顺延。原告逾期交货或被告逾期付款或逾期提货的，违约方应按逾期部分电梯设备金额每日万分之五的比例支付逾期滞纳金。原被告双方任何一方单方中止合同的，必须按总金额的30%偿付违约金。被告应按土建布置图完成对土建、水电、消防、空调等工作要求，设置合理的井道预埋件，并负责井道、机房杂物积水的清理工作，在施工前安装井道开口安全护栏、各楼层地坪装饰完成面的标高线和各层前面装饰厚度尺寸。在开工日期前三十天书面通知原告安装前的勘察工作并予以配合。卸货地点不超过电梯井道二十米，电梯材料堆放的场地，被告应保证自卸货之日起到安装结束，就近提供足够的库房，存放设备配件及安装工具。由于被告原因使原告不能开工、停工、撤离现场或不能及时办理移交手续的，由被告承担设备的保管责任。当设备到达现场，土建具备安装条件后，根据工期编制《安装进度计划表》明确施工流程、施工周期，明确双方分工，以便相互配合如期完工。合司签订后，被告按约支付原告20000元预付款，并将其开发的泗洪县“澜庭湾”小区2号楼1503号房屋，以360620元价款作为电梯的提货款，并办理的网签手续。2017年10月19日，原告与案外人快客电梯公司签订产品销售合同，向快客电梯公司购买KTY-800-1.75型号客梯3台，价款合计306000元。之后原告向被告交付安装了泗洪县“澜庭湾”小区18幢、19幢的两台电梯。2017年12月，原告将一台客梯运送至泗洪县“澜庭湾”小区施工现场，因被告处于停工状态而无法安装。2017年12月4日，本院受理容大公司破产申请。2018年8月8日，容大公司管理人致函原告，其主要内容为，容大公司进入破产重整程序后，经协商原告同意将摆放在现场的一台电梯在2018年7月30日前安装验收后交付，经多次催促，至今设备摆放在杂草中，产品质量受到严重影响，为了保证澜庭湾业主的安全，现函告如下：请于2018年8月20日之前将摆放在杂草中的产品运走，以免继续摆放造成更大的损失，管理人保留追回已经支付货款的权利。之后被告管理人以原被告之间的买卖合同已视为解除，不同意继续履行合同，双方因而成讼。本院认为，本案的争议焦点为：被告以继续履行合同将给债务人及债权人造成损害为由解除合同，是否符合法律规定。根据双方在买卖合同附件F1-1中对对产品规格的选择项中，主要是以载重量确认客梯的规格，因此双方约定的并非是特定产品，而是通用产品的买卖合同。双方在合同中明确约定：“实际发货日由被告以书面形式通知原告”，建设工程中电梯的安装需要在土建工程完成并验收合格后才能进行，因此原告在发货时，应当在收到被告书面通知后，才能进行相应的交付。但原告在2017年12月运送一台电梯至施工现场进行交付时，并无证据证明已收到被告的书面发货通知，同时也没有接受人的签收，因此原告的交付行为不符合合同约定。在被告进入破产重整程序后，被告管理人同意将摆放在现场的一台电梯在2018年7月30日前安装验收后交付，但原告未及时履行安装义务，为此被告管理人以产品长期摆放在杂草中，质量受到严重影响，以保障业主安全为由拒绝接受原告交付的电梯，是依法行使破产管理人职责的行为，并无不当。根据破产法的规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。因此在企业进入破产程序后，对破产企业尚未履行完毕的合同是否继续履行，是法律赋予破产管理人的一项重要的民事权利。本案中，本院于2017年12月4日受理容大公司破产申请，原告未提供证据证明在自破产申请受理之日起二个月内收到被告通知，同时原告也未提供证据证明催告被告履行合同。故被告提出双方签订的买卖合同视为解除的抗辩理由成立。合同解除后，尚未履行的，终止履行。综上所述，对原告要求被告继续履行合同的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国破产法》第十八条之规定，判决如下：驳回原告江苏英伦快客机电设备有限公司的诉讼请求。案件受理费35552元，由原告江苏英伦快客机电设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费35552元。审 判 长  张新育人民陪审员  王友飞人民陪审员  朱发扬二〇一九年七月十八日书 记 员  李 莹附录一：本案的证据目录原告为支持其诉讼请求，提交了下列证据：1.原告与被告签订的产品销售合同1份，证明在2017年8月21日，双方就被告开发的澜庭弯小区电梯采购安装签订合同，在合同的第一条备注部分明确合同设备总价包括安装费，所以本合同不单纯是买卖合同，在合同的第二条第三款约定甲方应在本合同初定的预计发货日前30个工作日提出发货申请并支付总货款40%，即1437600元作为提货款。被告未按约定支付该款项。另在合同第八条第三款也约定违约金是总金额的30%。2.原告和快客电梯公司签订的产品销售合同1份、增值税专用发票1张及江苏泗洪农村商业银行银行流水2份，证明2017年10月18日原告向快客电梯公司定制了电梯三部，总价款为306000元。发票能证明原告已经支付了其中一台电梯价款为103750元。另银行流水可以证明原告已经将电梯款项支付给快客电梯公司并预付了排产金20664元，该证据可以间接证明如果解除了原被告之间的合同，必然涉及到原告与快客电梯公司的合同也要解除。因为合同所涉及的电梯是按照电梯井道尺寸定制的电梯。如果不继续履行合同，肯定给原告造成损失不利于保护交易安全。3.容大公司的破产管理人于2018年8月8日向原告发函的打印件1份，证明原告已按合同约定履行合同，破产管理人明确拒绝原告继续履行合同，在容大公司破产之前，澜庭湾小区已经停工，破产管理人接手之后，由破产管理人继续组织施工，如果解除原被告签订的合同破产管理人必定要重新选择供应商，继续支出相应的费用。所以如被告所述，给破产企业带来损失的主张是不能成立的。附录二：本案适用的法律《中华人民共和国企业破产法》第十八条人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。