江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0924民初282号原告：高海浪，男，1976年8月18日出生，汉族，住江苏省滨海县。委托诉讼代理人：周道芝，江苏阜东律师事务所律师。被告：唐伟，男，1972年12月11日出生，汉族，住江苏省盐城市。委托诉讼代理人：李媛，北京观韬中茂（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张金玉，北京观韬中茂（南京）律师事务所实习律师。被告：唐小庭，男，1963年1月7日出生，汉族，住江苏省射阳县。被告：陈垠宇，女，1965年4月8日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：唐小庭(系陈垠宇丈夫),男，1963年1月7日出生，汉族，住江苏省射阳县。被告：江苏鑫宇纺织科技有限公司，住所地在江苏省射阳县经济技术开发区中心村福建路东侧。法定代表人：唐为树，该公司执行董事。委托诉讼代理人：唐小庭，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾正文，该公司监事。原告高海浪与被告唐伟、唐小庭、陈垠宇、江苏鑫宇纺织科技有限公司（以下简称鑫宇公司）履行和解协议纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年2月14日公开开庭进行了审理。后本案裁定转为普通程序，于2019年4月3日公开开庭进行了审理。第一次庭审原告高海浪，被告唐伟及其委托诉讼代理人李媛、张金玉，被告唐小庭，被告陈垠宇、鑫宇公司的共同委托诉讼代理人唐小庭到庭；第二次庭审原告高海浪及其委托诉讼代理人周道芝，被告唐伟的委托诉讼代理人李媛、张金玉，被告唐小庭，被告陈垠宇的委托诉讼代理人唐小庭，被告鑫宇公司的委托诉讼代理人唐小庭、顾正文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高海浪向本院提出诉讼请求：1、要求所有被告共同偿还原告429万元及从2014年2月1日起至实际给付之日止，按月利率2%计算的利息；2、所有被告互负连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2015年8月13日与各被告达成协议，被告唐伟、唐小庭、陈垠宇接受被告鑫宇公司工程款的债务转让，并约定于2016年5月底归还原告300万元，余款及利息于2016年9月30日还清。如被告唐伟、唐小庭、陈垠宇不能按时还款，被告鑫宇公司仍承担还款责任。但各被告至今未能还款，故诉至法院，要求判如所请。唐伟辩称，1.协议签订时即2015年8月13日，原告与鑫宇公司之间的执行案件已经结案，所以尽管有签字，但并不具备协议约定的唐伟受让鑫宇公司债务的条件。2.协议约定了唐伟等人不按时偿还原告款项，鑫宇公司仍要以变卖财产等方式偿还欠款，这说明鑫宇公司并未转让债务，该公司仍是原告420万元工程款的债务人。3.原告将鑫宇公司也列为本案被告，说明其也承认鑫宇公司是债务人。4.协议签订当日，原告的亲兄弟高海锋已经代表原告作出唐伟系鑫宇公司债务担保人的承诺，这与原告、唐伟在2015年8月10日签订的执行和解协议书所确定的唐伟身份系担保人的事实完全相符。5.在协议当事人对于债务加入约定不明的情况下，本次协议的目的是为了便于鑫宇公司办理抵押贷款来偿还原告的标的款，即债务人仍为鑫宇公司没有变化；其次唐伟与原告及鑫宇公司无丝毫法律上的利害关系，缺少债务加入的事实基础。6.该份协议债权数额420万元来源于原告与鑫宇公司施工合同纠纷在盐城市中级人民法院形成的调解书，该诉讼及调解协议是原告与案外人张海军、戴远红串通后形成的，严重损害了鑫宇公司的利益，故案涉调解协议应属无效。这也侧面印证了原告之所以答应鑫宇公司变卖资产即可满足420万元债权，原告实际债权远远低于协议债权，变卖资产足以实现。综上所述，原告明知唐伟的身份仅为担保人而非受让了鑫宇公司的债务，因其未能在法律规定的期限内向保证人主张担保责任，现以债务受让为由向法院提起诉讼，没有事实和法律依据，应当予以驳回。唐小庭辩称，同唐伟答辩意见。陈垠宇辩称，同唐伟答辩意见。鑫宇公司辩称，1.戴远红不是我公司真正的法定代表人，她明知自己不是法定代表人还签订合同，她只负责帮我公司做贷款，其他任何事情都不参与，有承诺书的，在盐城市中级人民法院开庭和调解签订调解书的时候的法定代表人是唐小庭，所以戴远红向法庭陈述的债权数额是虚假的，因此该份调解书确定的数额是有问题的。2.我公司已经不欠原告债务。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：高海浪与鑫宇公司建设工程施工合同纠纷一案，盐城市中级人民法院经审理后于2015年4月28日作出（2015）盐民初字第00131号民事调解书，确认：鑫宇公司应偿还高海浪工程款457.2万元，其中于2015年5月20日前偿还375.6万元，并承担以该款为基数从2014年2月1日起至还款完毕之日止按月息2%计算的利息；于2015年6月20日前偿还剩余的81.6万元，并承担以该款为基数从起诉之日2015年4月10日起至还款完毕之日止按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算的利息。因鑫宇公司未履行上述调解书确定的还款义务，高海浪向盐城市中级人民法院申请强制执行，并委托高海锋作为其申请强制执行期间的代理人。执行中，鑫宇公司（甲方）与高海浪、张海军（乙方）及唐小庭（担保人丙方）、唐伟（担保人丁方）于2015年8月7日签订协议书一份，约定：甲方尚欠乙方工程款1420元，其中包含高海浪执行标的款420万元；乙方张海军自愿将1420万元中张海军所有的1000万元转让给高海锋，作为高海锋的合作出资款；对高海浪申请盐城市中级人民法院执行的工程款420万元，由高海浪申请对鑫宇公司解封；对高海浪420万元工程款由甲方对1、3号厂房，设备抵押贷款到位后，按抵押贷款总额的33%给付，最多支付给高海浪300万元，余款120万元定于2016年9月底前归还完毕，并承担高海浪案件的诉讼费51682元、执行费42000元、律师代理费21万元，且承担420万元高海浪所有部分从申请执行之日至归还完毕止2%的月利息；如甲方抵押贷款办理后，不能支付给高海浪或不能在2016年9月底前归还全部款项，高海浪有权申请法院恢复对甲方全部财产的执行；丙方对上述420万元高海浪申请执行的工程款承担连带担保清偿责任；如因为唐小庭不同意支付乙方（高海浪所有的部分）工程款及利息则由丁方承担连带还款责任，其他因素不在丁方担保范围等内容。同日，唐伟、唐小庭向盐城市中级人民法院出具承诺书一份，载明：高海浪申请执行鑫宇公司建设工程施工合同纠纷一案，现双方达成和解协议，唐小庭、唐伟向贵院承诺如果鑫宇公司未按协议（2015年8月7日签订）履行，则由唐小庭、唐伟提供执行担保，由唐小庭、唐伟承担还款责任。后盐城市中级人民法院以高海浪与鑫宇公司达成执行和解协议为由，于2015年8月10日作出（2015）盐执字第00243-1号执行裁定书：终结本院（2015）盐民初字第00131号民事调解书的执行程序。2015年8月10日，鑫宇公司股东发生变更，高海锋新增为鑫宇公司的股东。2015年8月13日，高海浪（甲方）与鑫宇公司（乙方），唐伟、唐小庭、陈垠宇（丙方）签订协议书一份，约定：因乙方欠甲方的工程款420万元及利息，并由盐城市中级人民法院执行，现因乙方申请办理抵押贷款用于偿还甲方标的款，无法办理，需待执行案件结案，并且销案，银行才能同意贷款，故经三方协商达成如下协议：一、甲方执行乙方的标的款420万元及利息，甲方同意由丙方归还，甲方同意放弃对乙方执行并办理执行结案手续；二、丙方自愿承担420万元及利息并由丙方出具欠条给甲方；三、丙方定于2016年5月底归还甲方人民币叁佰万元，余款及利息于2016年9月30日还清，如果首次还款期满后，丙方不能依约还款，则视为所欠款项全部到期；四、另外诉讼费及执行费玖万元整由丙方承担；五、如丙方不能按时偿还甲方标的款，则乙方自愿变卖土地、厂房、设备偿还上述欠款420万元及利息（利息从2014年2月1日起计息，月息2%）等内容。同日，唐伟、唐小庭、陈垠宇向高海浪出具欠条一份，载明：今欠到高海浪债务转让款（鑫宇公司欠高海浪执行标的）肆佰贰拾玖万元整（￥429万元）和2%的月利息（从2014年2月1日计算）。同日，鑫宇公司、高海锋、董荣军、唐小庭、顾海霞另向唐伟出具一份承诺书，载明：因鑫宇公司拖欠高海浪工程尾款4291680元，双方约定于2016年6月30日前归还300万元及利息（2014年2月1日起计息月息2%），如因鑫宇公司未抵押到贷款，由高海锋、唐小庭、董荣军、顾海霞拍卖鑫宇公司厂房及机械设备归还高海浪工程尾款。唐伟的担保责任由高海锋反担保承担责任，另加全体股东及唐小庭、顾海霞、董荣军个人资产共同承担。后唐伟、唐小庭、陈垠宇及鑫宇公司未按协议约定向高海浪还款，高海浪诉至本院。本案争议焦点为：1.2015年8月13日各方签订的协议书是否有效?2.唐伟、唐小庭、陈垠宇签订协议书并出具欠条的行为系债务加入还是提供连带担保责任?3.鑫宇公司是否已还清高海浪欠款?本院认为，一、关于争议焦点1，2015年8月13日高海浪、鑫宇公司及唐伟、唐小庭、陈垠宇签订的和解协议系各方当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。唐伟、唐小庭、陈垠宇辩称案涉款项420万元来源于高海浪与鑫宇公司建设工程施工合同纠纷在盐城市中级人民法院形成的调解书，该诉讼及调解协议是高海浪与案外人张海军、戴远红串通后形成的，严重损害了鑫宇公司的利益，故调解协议应属无效。鑫宇公司辩称戴远红不是公司当时法定代表人，其在盐城市中级人民法院调解时对债权数额作了虚假陈述，该建设工程合同纠纷诉讼存在虚假诉讼。本院认为，案涉420万元工程款及利息经生效民事调解书确认，在未经法定程序撤销生效调解书的情况下，该调解书所确认的债权债务关系及债务数额仍合法有效，故唐伟、唐小庭、陈垠宇及鑫宇公司上述辩解意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。二、关于争议焦点2，鑫宇公司与高海浪、张海军及唐小庭、唐伟于2015年8月7日签订的协议书约定“唐小庭对420万元高海浪申请执行的工程款承担连带担保清偿责任；如因为唐小庭不同意支付高海浪所有的部分工程款及利息则由唐伟承担连带还款责任，其他因素不在唐伟担保范围”，此时唐小庭、唐伟是对鑫宇公司的债务提供连带保证责任。但高海浪与唐伟、唐小庭、陈垠宇及鑫宇公司于2015年8月13日又签订协议书，约定“唐伟、唐小庭、陈垠宇自愿承担420万元及利息并由唐伟、唐小庭、陈垠宇出具欠条给高海浪；如唐伟、唐小庭、陈垠宇不能按时偿还高海浪标的款，则鑫宇公司自愿变卖土地、厂房、设备偿还上述欠款420万元及利息”，此时唐伟、唐小庭、陈垠宇对鑫宇公司的债务构成债务加入。所谓债务加入是指第三人与债权人、债务人达成三方协议或第三人与债权人达成双方协议或第三人向债权人单方承诺由第三人履行债务，但同时不免除债务人履行义务的债务承担方式。本案中唐伟、唐小庭、陈垠宇个人均不是原建设工程施工合同纠纷中的债务人，后以个人名义同高海浪、鑫宇公司签订协议书并出具欠条给高海浪，同意承担鑫宇公司所欠高海浪的债务，且协议约定若唐伟、唐小庭、陈垠宇不能按时偿还标的款，则鑫宇公司自愿变卖资产偿还上述欠款420万元及利息，同时表明亦未免除鑫宇公司的给付义务，故唐伟、唐小庭、陈垠宇签订协议并出具欠条的行为构成债务加入，应与鑫宇公司承担连带还款责任。另协议中约定唐伟、唐小庭、陈垠宇另行承担诉讼费及执行费9万元，系其自愿承担债务人鑫宇公司所欠债务以外的部分，是对其自己权利的处分，应向高海浪偿还。唐伟、唐小庭、陈垠宇辩称其系提供的连带责任担保、现已超过保证期间、应当免除保证责任的理由，无事实和法律依据，本院不予采纳。三、关于争议焦点3，鑫宇公司辩称案涉工程总造价1413.2万元，已支付331万元，剩余1082.2万元已经转为高海锋持有的鑫宇公司42%的股权，故其已不差欠高海浪债务。各方于2015年8月7日签订的协议内容表明高海锋所持的股权系由鑫宇公司差欠张海军的款项转化而来，与高海浪的债权无关，且此后各方签订的协议中鑫宇公司、唐伟、唐小庭、陈垠宇均认可高海浪与鑫宇公司之间的债权债务关系，故鑫宇公司辩称已不差欠高海浪任何债务，无事实和法律依据，本院不予采纳。唐伟、唐小庭、陈垠宇、鑫宇公司在签署协议书及出具欠条后未向高海浪给付任何款项，故唐伟、唐小庭、陈垠宇尚欠高海浪工程款420万元、诉讼及执行费9万元，合计429万元。因2015年8月13日协议中约定420万元从2014年2月1日起按月利率2%计息，故本院对高海浪主张唐伟、唐小庭、陈垠宇承担从2014年2月1日起至实际给付之日止，以420万元本金为基数，按月利率2%计算利息部分的诉讼请求，予以支持。鑫宇公司对唐伟、唐小庭、陈垠宇给付义务中的420万元及利息（从2014年2月1日起至实际给付之日止，以420万元本金为基数，按月利率2%计算）承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条、第五条、第九条之规定，判决如下：一、被告唐伟、唐小庭、陈垠宇于本判决生效之日起10日内向原告高海浪支付工程款420万元、诉讼及执行费9万元，合计429万元，并承担从2014年2月1日起至实际给付之日止，以420万元为基数，按照月利率2%计算的利息；二、被告江苏鑫宇纺织科技有限公司对被告唐伟、唐小庭、陈垠宇上述还款义务中的工程款420万元及利息（从2014年2月1日起至实际给付之日止，以420万元为基数，按照月利率2%计算）承担连带清偿责任；三、驳回原告高海浪的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42000元（已由原告高海浪预交），由原告高海浪负担1000元，被告唐伟、唐小庭、陈垠宇、江苏鑫宇纺织科技有限公司负担41000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  侯建伟人民陪审员  周军国人民陪审员  郁忠标二〇一九年七月四日书 记 员  陈建峰附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。和解协议一般采用书面形式。第五条当事人协商一致，可以变更执行和解协议，并向人民法院提交变更后的协议，或者由执行人员将变更后的内容记入笔录，并由各方当事人签名或者盖章。第九条被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。