内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内29民终180号上诉人（原审被告）：齐东亮，男，1968年7月29日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：刘开慧，内蒙古睿华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：格日乐吐，男，1987年8月28日出生，蒙古族，系阿左旗苏宏图边防派出所干警，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人:王珑焱，内蒙古北杰律师事务所律师。原审被告：四川万能建设集团有限公司。法定代表人：万正柏。上诉人齐东亮因与被上诉人格日乐吐，原审被告四川万能建设集团有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2018）内2921民初2750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人刘开慧、被上诉人的委托诉讼代理人王珑焱到庭参加诉讼，原审被告经法庭依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。齐东亮上诉请求：1、请求依法撤销阿左旗人民法院(2018)内2921民初2750号民事判决；2、判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审判决判令被上诉人按上诉人交付购房款的银行利息二倍进行赔偿无事实及法律依据。一、上诉人收取被上诉人130819元购房款，己于2018年7月20日全部退还被上诉人，故被上诉人不存在任何损失；其次经生效的(2018)内2921刑初ll8号《刑事判决书》认定“已经对受害人进行了全部退赔”，故被上诉人的损失已经得到了全部的退赔，庭审中被上诉人也没有证据证明其损失数额，一审法院在上诉人己将购房款全部退还且经刑事判决书确认损失全部退赔的情况下，判决上诉人按银行利息二倍赔偿损失无事实依据。二、根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》法释[2000]47号第五条第二款“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理”之规定，本案被上诉人钱财损失被(2018)内2921刑初ll8号《刑事判决书》认定为130819元，上诉人已将上述款项全部退赔被上诉人，故被上诉人起诉不符合“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失”的法院受理条件，应当依法驳回被上诉人诉讼请求。综上，一审判决判令被上诉人按上诉人交付购房款的银行利息二倍进行赔偿无事实及法律依据，现上诉人依法提起上诉，请求二审法院依法查明事实，公正裁判。格日乐吐辩称，一、答辩人有权提起民事诉讼。上诉人齐东亮因犯合同诈骗罪被阿左旗人民法院判处缓刑。在刑事案件审判过程中，齐东亮向作为受害人的答辩人退还了其所诈骗的房款13万余元。但是答辩人要求对因齐东亮的违法行为造成答辩人其他经济损失进行赔偿，齐东亮不予赔付。故答辩人根据《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第5条的规定“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理”及第二条规定“被害人因犯罪行为遭受的物质损失，是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失”，向贵院提起民事诉讼，是有法律依据的。二、要求齐东亮承担赔偿楼房市场差价的损失合法合理。《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”、第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。《最高人民法院关于买卖合同司法解释》第二十九条“买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方主张赔偿可得利益损失的，人民法院应当根据当事人的主张，依据合同法第一百一十三条、第一百一十九条、本解释第三十条、第三十一条等规定进行认定”、第三十条“买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持”、第三十一条“买卖合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方主张从损失赔偿额中扣除该部分利益的，人民法院应予支持”。答辩人认为有权要求上诉人支付可得利益损失。1、答辩人与上诉人之间的房屋买卖合同为有效。《最高人民法院关于买卖合同司法解释》第三条规定“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持”，说明答辩人与上诉人之间形成的房屋买卖合同关系是有效的。2、答辩人与上诉人之间的房屋买卖合同无法继续履行，不得不解除合同，而不是可以继续履行合同。《最高人民法院关于买卖合同司法解释》第三条第二款规定“出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受入要求出卖人承担违约责任或要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持”，现答辩人与上诉人的房屋买卖合同关系已解除，故答辩人有权要求上诉人承担损害赔偿责任。3、本案中答辩人当时以市场价格购买涉案楼房，且没有任何过错，属善意。4、自答辩人向上诉人交纳第一笔购房款到2018年5月答辩人向公安局报案，期间三年时间，上诉人一直许诺向答辩人交付房屋，答辩人也一直认为合同是可以履行的，直到2018年5月答辩人发现上诉人根本无权处分涉案楼房，答辩人立即报案，不存在答辩人扩大损失的情形。5、阿左旗的房价一直都在涨，上诉人在与答辩人进行房屋买卖时，可以预见如交付不了房屋，会造成答辩人房屋涨价的损失。截止到2018年初，阿左旗房价将近涨了一倍，当时不买上诉人的房子，以同样的价格答辩人可以买到同样的房屋，故上诉人应赔偿答辩人购买相同地段房屋的差价损失。综上，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求。格日乐吐向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告经济损失193060元，并承担赔偿金130819元，共计323869元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年8月15日，被告齐东亮对原告谎称阿拉善左旗巴彦浩特镇煜丰锦城17-1-903房屋是开发商抵顶给自己的房屋，价格比市场低，完工后就可以办理网签，可以免费将水电改好，双方商定价格每平方米2350元，房屋面积117.37平方米，总价格275819元，后被告齐东亮以收取该房屋销售预付款的形式，以“四川万能建筑工程有限公司阿盟煜丰花园项目部”名义开具收据，收取原告125819元，第二天被告齐东亮又向原告收取5000元。2016年8月15日被告齐东亮出具收条一份，载明：“今收到格日乐吐（身份证：×××）煜丰锦城17#9楼1单元903房屋前期预付款130819元（壹拾叁万零捌佰壹拾玖元整）。收款人齐东亮，2016年8月15日。备注：本收条，齐东亮让格日乐吐代写。（本人身份证号×××）”。后发现该套房屋已经卖给他人，原告知道受骗后向阿左旗公安局报案，2018年7月20日被告齐东亮向原告退款人民币130819元，原告出具谅解书，对被告齐东亮的行为予以谅解。阿拉善左旗人民法院于2018年10月25日作出（2018）内2921刑初118号刑事判决书，判决齐东亮犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币4000元。原告要求被告赔偿经济损失，被告未予赔付，原告于2018年10月10日向一审法院起诉。一审法院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”，第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。被告齐东亮未履行合同给原告造成损失，故对于原告要求被告齐东亮赔偿损失的诉讼请求，一审法院依法予以支持。由于原告并未将购房款全部付清，故对原告按市场差价要求赔偿193050元的诉讼请求，一审法院依法不予支持。一审法院综合考虑原告的损失情况，本地房屋价格等因素，确定由被告齐东亮按原告交付购房款的银行利息二倍进行赔偿。被告齐东亮出具的《收据》上虽加盖有四川万能建筑工程有限公司阿盟煜丰花园项目部印章，但原告未提交证据证明被告齐东亮系履行职务行为或受被告四川万能公司委托，故对原告要求被告四川万能公司承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院依法不予支持。被告四川万能公司经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，由此产生的不利后果由其自行承担。据此《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条之规定，判决：一、由被告齐东亮于本判决生效后七日内向原告格日乐吐赔偿损失（损失计算方法，以130819为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的二倍，自2015年8月15日计算至2018年7月20日止）；二、驳回原告格日乐吐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3079元，由被告齐东亮负担430元，由原告格日乐吐负担2649元。二审中，当事人没有提交新证据，二审查明事实与一审一致。本院认为，上诉人齐东亮自2015年8月收取被上诉人格日乐吐130819元购房款后,未按约定向被上诉人格日乐吐交付房屋，无故占用被上诉人该笔购房款近三年，同时，根据2015年至2018年阿拉善左旗房地产市场的情况，房屋价格有较大的涨幅，虽然上诉人齐东亮于2018年7月20日将130819元购房款全部退还给被上诉人格日乐吐，但因上诉人齐东亮无法按约定向被上诉人格日乐吐交付房屋并占有被上诉人格日乐吐购房款，致使格日乐吐错失了以相对较低价格购买房屋的机会，上诉人齐东亮仅向被上诉人格日乐吐退还130819元购房款并不能弥补被上诉人格日乐吐的损失。考虑到被上诉人格日乐吐向上诉人齐东亮支付的130819元是部分购房款，一审法院确定上诉人齐东亮以130819为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的二倍，自2015年8月15日至2018年7月20日向被上诉人格日乐吐赔偿损失并无不当。综上所述，齐东亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1173.6元，由齐东亮负担。本判决为终审判决。审判长  袁振文审判员  李润亮审判员  孙 渊二〇一九年七月十七日书记员  杨佳妮