江西省鄱阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣1128刑初170号 公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。 被告人许寿春，男，1967年9月21日出生，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，务工，家住江西省鄱阳县。因涉嫌非法经营罪，于2017年12月14日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年12月22日被鄱阳县公安局取保候审。经本院于2019年5月23日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 辩护人万红星，江西赣鄱律师事务所律师。 被告人朱春香，女，1977年1月19日出生，汉族，江西省鄱阳县人，小学文化，个体户，家住江西省鄱阳县。因涉嫌非法经营罪，于2017年12月14日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年12月15日被鄱阳县公安局取保候审。经本院于2019年5月23日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 江西省鄱阳县人民检察院以鄱检刑诉［2019］143号起诉书指控被告人许寿春犯销售伪劣产品罪、被告人朱春香犯非法经营罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省鄱阳县人民检察院指派检察员张某、助理检察员高某出庭支持公诉，被告人许寿春及辩护人万红星、被告人朱春香到庭参加了诉讼。现已审理终结。 江西省鄱阳县人民检察院指控： 2016年3月份，微信名“陈宏锋”通过微信添加被告人许寿春为好友，“陈宏锋”向许寿春介绍自己专门向他人销售假烟。被告人许寿春为获取非法利益，在2016年3月至2017年12月期间，多次向“陈宏锋”购买硬中华香烟、芙蓉王香烟、利群香烟，购买价格累计为58.39万元。2017年11月份，微信名“烟烟商行”添加许寿春为好友，许寿春向“烟烟商行”购买黄鹤楼1916、大重九、和天下、芙蓉王、软中华、阳光利群等香烟，购买价格为8490元。许寿春在明知是假烟和未取得烟草专卖零售许可证的情况下，将香烟卖给被告人朱春香和杨某、熊某1、吴某、徐某、蔡波来、许喜春、漆某、范某等人以及其他做红白喜事的人，获取非法利益约16万元。 2016年3月份，被告人朱春香在鄱阳县城北农资大市场经营一家“中国通和商城”的实体店，被告人许寿春向朱春香介绍其有大量偷税漏税的香烟，询问朱春香是否需要购买，并且告诉朱春香不要放在柜台卖，要卖给做红白喜事的人，朱春香当即表示向许寿春购买香烟的意愿。在2016年3月至2017年12月期间，朱春香为获取非法利益，多次从许寿春处购买硬中华香烟、芙蓉王香烟、利群香烟，累计购买价格为16.41万元。被告人朱春香在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，将购买的香烟销售给黄某、熊某2、胡某2、邓某等人以及其他做红白喜事的人。 2017年12月12日，被告人许寿春在饶丰镇中通快递店取件时，被鄱阳县烟草公司工作人员当场查获。同日，被告人朱春香在其家中被公安机关抓获归案。经公安机关搜查，在许寿春和朱春家被查获多条软中华、芙蓉王、利群等多种品牌香烟，经江西省烟草质量监督检测站检测，在许寿春和朱春香处扣押的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据证实。公诉机关确认，被告人许寿春以牟利为目的，明知购买的香烟为伪劣卷烟，仍向他人销售，销售金额达75万余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，构成销售伪劣产品罪；被告人朱春香以盈利为目的，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向他人销售国家专卖物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法第二百二十五条》之规定，构成非法经营罪。被告人许寿春、朱春香到案后，能如实供述自己的罪行，系坦白。提请本院依法判处。 被告人许寿春对指控的基本事实和罪名无异议，但辩称无法确定获利数额。 辩护人万红星提出的辩护意见是：1.指控被告人许寿春犯销售伪劣产品罪证据不足，罪名不成立。（1）认定许寿春销售的香烟系伪劣产品的证据存在重大瑕疵，不具有排他的唯一性，不能形成认定事实的证据链。首先，侦查机关未对涉案香烟的条形码进行登记，送检鉴定的香烟与查货扣押的香烟同一性无法得到确认；其次鉴别检验报告采用的是抽样送检，其结论只对样品负责；再次，委托鉴别检验要求是“鉴别真伪”，而鉴定结论包含质量检验，超出委托事项，最后，侦查机关未将鉴定结论告知被告人许寿春，违反程序规定。（2）没有证据证明被告人许寿春明知销售的香烟系劣质产品。2.即使被告人许寿春构成销售伪劣产品，其销售金额应认定为20万余元。（1）认定被告人许寿春给“陈宏峰”转账58.39元系买假烟款项的事实，仅有被告人许寿春的供述，无其他证据印证，不应认定。（2）被告人许寿春获利16万元，仅有被告人供述，且被告人当庭供述无法确认获利金额，不应认定。（3）被告人许寿春销售香烟的金额被查实只有20万余元。3.被告人许寿春的行为应认定为自首。4.被告人许寿春许初犯、偶犯，可从轻处罚。5.被告人许寿春具有一定悔罪表现。综上，建议对被告人许寿春处一年以下有期徒刑，并宣告缓刑。 被告人朱春香对指控的基本事实和罪名无异议，但辩称自家人办酒席时使用部分香烟。 经审理查明，2016年3月份，微信名“陈宏锋”通过微信添加被告人许寿春为好友，“陈宏锋”向许寿春介绍自己专门向他人销售假烟。被告人许寿春为获取非法利益，在2016年3月至2017年12月期间，多次向“陈宏锋”购买硬中华香烟、芙蓉王香烟、利群香烟，购买价格累计为58.39万元。2017年11月份，微信名“烟烟商行”添加许寿春为好友，许寿春向“烟烟商行”购买黄鹤楼1916、大重九、和天下、芙蓉王、软中华、阳光利群等香烟，购买价格为8490元。许寿春在明知是假烟和未取得烟草专卖零售许可证的情况下，为谋求非法利益，将香烟卖给被告人朱春香和杨某、熊某1、吴某、徐某、蔡波来、许喜春、漆某、范某等人以及其他做红白喜事的人。 2016年3月份，被告人朱春香在鄱阳县城北农资大市场经营一家“中国通和商城”的实体店，被告人许寿春向朱春香介绍其有大量偷税漏税的香烟，询问朱春香是否需要购买，并且告诉朱春香不要放在柜台卖，要卖给做红白喜事的人，朱春香当即表示向许寿春购买香烟的意愿。在2016年3月至2017年12月期间，朱春香为获取非法利益，多次从许寿春处购买硬中华香烟、芙蓉王香烟、利群香烟，累计购买价格为16.41万元。被告人朱春香在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，将购买的香烟销售给黄某、熊某2、胡某2、邓某等人以及其他做红白喜事的人。 2017年12月12日，被告人许寿春在饶丰镇中通快递店取件时，被鄱阳县烟草专卖局行政执法人员与鄱阳县公安局民警当场查获，并被口头传唤归案。同日，被告人朱春香在其家中被公安机关抓获归案。经公安机关搜查，在许寿春和朱春家被查获多条软中华、芙蓉王、利群等多种品牌香烟，经江西省烟草质量监督检测站检测，在许寿春和朱春香处查获、扣押的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 另查明，2017年12月26日，被告人许寿春向鄱阳县公安局缴纳没收款10万元；2017年12月26日，被告人朱春香向鄱阳县公安局缴纳没收款2.5万元。 上述事实，有公诉机关当庭提供的下列证据予以证实： 1.物证 （1）假烟照片七张：证明公安机关从许寿春查获多条假香烟，许寿春经确认为其购买的假香烟。 （2）在中通快递扣押香烟照片四张：证明许寿春在中通快递取件时被公安机关当场查获。 2.书证 （1）鄱阳县烟草专卖局立案报告表及举报记录表、鄱阳县公安局受案登记表及立案决定书、拘留证、取保候审决定书等文书：证明该案于2017年12月12日予以受理，同年12月14日对许寿春、朱春香涉嫌非法经营罪立案侦查，同日对两人刑事拘留；同年12月15日朱春香被取保候审，同年12月22日许寿春被取保候审。 （2）人口信息查询两份：证明许寿春于1967年9月21日出生，朱春香于1977年1月19日出生，案发时许寿春、朱春香均已满刑事责任年龄。 （3）归案情况说明一份：证明饶丰派出所于2017年12月12日接到鄱阳县烟草专卖局占新华报警，称许寿春涉嫌销售假香烟，民警赶到现场后将许寿春传唤归案，经审讯许寿春得知其将假香烟卖给朱春香，随即赶到朱春香家中将其抓获归案。 （4）前科证明两份：证明经查询公安系统，朱春香、许寿春无违法犯罪前科。 （5）鉴别检验报告三份：证明鄱阳县烟草专卖局将从许寿春、朱春香处扣押的各类香烟送往江西省烟草质量监督检测站检测，经该检测站检测，送检的各类香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 （6）检查笔录四份及扣押决定书两份：证明公安机关、烟草专卖局依法对许寿春、朱春香家进行检查，在许寿春家中当场扣押了三十四条新版利群香烟、二十四条芙蓉王香烟（硬）、十九条软中华、三条阳光利群、二条黄鹤楼1916、一条大重九、四包钻石芙蓉王，在朱春香家中当场扣押了十七条硬中华香烟、四十六条芙蓉王香烟（硬）、五十条普通利群香烟。 附：扣押清单、检查现场图片、指认照片 (7)证据先行登记保存批准书及通知书各三份：证明鄱阳县烟草专卖局对扣押的香烟予以先行登记保存。 （8）抽样取证物品清单一份：证明烟草专卖局在对扣押的8条芙蓉王及4条阳光利群香烟进行抽样送检时得到被告人许寿春确认。 （9）“陈宏锋”“烟烟商行”微信资料截图两张：证明从许寿春微信好友中提取到“陈宏锋”“烟烟商行”微信资料，许寿春签字确认。 （10）许寿春与“陈宏锋”微信转账记录：证明许寿春向陈宏锋微信转账584700元，其中800元退款记录。 （11）许寿春与“烟烟商行”微信转账记录：证明许寿春向“烟烟商行”微信转账了8490元。 （12）许寿春与朱春香微信转账、支付宝转账记录：证明朱春香共向许寿春微信转账140481.2元，其中5000元为购买其他物品的费用；朱春香通过支付宝向许寿春转账43650元。 （13）许寿春与杨某微信转账记录：证明从杨某微信中调取到杨某微信转账购烟款39240元，从许寿春微信中调取到许寿春收取“杨兄”购烟款42240元，两人微信转账记录基本一致，两份共计3000元的微信转账记录被杨某删除。 （14）许寿春与熊某1微信转账记录：证明熊某1与许寿春有金钱交易记录。 （15）熊某1指认现场照片：证明从熊某1处搜出10条芙蓉王香烟。 （16）杨某指认现场照片：证明从杨某家中搜出31条普通利群香烟、11条阳光利群香烟。 （17）缴款书及非税票据七份：证明许寿春向公安机关缴纳十万元没收款，朱春香缴纳两万五千元没收款，杨某缴纳三千八百元没收款，吴某缴纳四千元没收款，熊某1缴纳九百元没收款，胡某1缴纳四百元没收款。徐某向鄱阳县烟草专卖局缴纳8170.39元罚款。 （18）调取证据材料通知书：证明鄱阳县公安局向财付通支付科技有限公司调取微信号：×××（朱春香）、微信号：×××（陈宏锋）、微信号：×××（许寿春）的转账流水，朱春香与他人的微信转账记录已经调取，但是没有查询到许寿春与陈宏锋与他人的相关转账流水。 附：光盘两张 （19）快递单五份：证明陈宏锋向许寿春通过快递销售假香烟。 （20）现场检测报告两份：证明朱春香、许寿春的检测结果为阴性，无吸毒情况。 （21）残疾人证一份：证明许寿春为三等肢体残疾人。 （22）关于债权置换股权的协议和营业执照各一份：证明黄山天旺农业科技有限公司与许寿春签订债权置换股权协议，许寿春将其对黄山天旺公司的112476.47元债权转换为股权，汪军华和杨某向“黄山天旺”投资了15000元。 （23）情况说明七份：证明①被告人蔡波来已死亡；②从杨某、熊某1家查获的香烟被鄱阳县烟草局当场没收；③许寿春与熊某1、吴某，朱春香与黄某、邓某、熊某2、胡某2之间的微信、支付宝交易记录已过期限，无法调取。；④鄱阳县烟草公司在中通快递查获的许寿春香烟时未制作扣押物品清单；⑤无法查明“陈宏锋”“烟烟商行”的真实身份，无法发送协查通报；⑥许寿春与朱春香微信聊天记录大部分是语音通话或者语音聊天记录，无法调取文字版聊天记录；⑦公安机关制作的现场检查、辨认等笔录中的证人刘某1和刘某2同一人。 3.证人证言 （1）证人熊某1的证言，证明：公安机关当场在熊某1家中查获十条芙蓉王香烟、十一条普通利群香烟，熊某1供述是从许寿春处购买的假香烟。熊某1通过杨某与许寿春认识，之后向许寿春购买了80条普通利群牌香烟（90元一条），10条硬中华牌香烟（260元一条），30条芙蓉王牌香烟（160元一条），部分留下自己抽和办酒席，其他的普通利群牌香烟以95元一条，硬中华牌香烟以270元一条，芙蓉王牌香烟170元一条卖给别人，总共获利900元。熊某1与许寿春的交易方式是通过微信转账，但其中4000元不是购买假香烟的钱，其他的都是购假烟款。 （2）证人吴某的证言，证明：许寿春叫吴某跟他做烟草生意，不需要出资金，只要联系客户，双方结账是这样的，吴某这里有人要烟草，就叫许寿春发货，这时不给钱的，胡某1从吴某这里进烟草，也是先拿烟草过去的，等胡某1卖出去后，胡某1就到街上来给现金给吴某，吴某再通过微信转账给许寿春。吴某从许寿春处共购买70条白利群、10条芙蓉王、30条硬中华。 （3）证人胡某1的证言，证明：胡某1从2017年10月底至12月初，分三次从吴某处进了37条白利群香烟、2条芙蓉王香烟、2条硬中华香烟，分别转卖给李雪平、胡青生、汪姓男子，从中获利400元。 （4）证人杨某的证言，证明：自2016年下半年开始，杨某在明知许寿春销售是香烟是假香烟的情况，仍向许寿春购买假香烟约190条，向许寿春微信转账2万余元，购买之后抬高价格转卖给他人，非法获利4100元。 （5）证人徐某的证言，证明：徐某是2016年开始从许寿春手中购进香烟，2017年被鄱阳县药草公司处罚了，之后再次向许寿春手中拿了两次货，徐某总共从许寿春手中购买了2万元的香烟，每次都是等烟卖完再通过现金或者微信支付给许寿春。 （6）证人许某的证言，证明：许某向许寿春处买了3000元左右的硬中华香烟。价格是150元左右，许某是现金支付给许寿春的。 （7）证人漆某的证言，证明：2016年6月份左右，漆某父亲过世了，家里正准备操办葬礼酒席，许寿春突然到漆某家，问是否需要香烟招待客人，许寿春说有好多不同牌子香烟，并且说硬中华180元一条，这些烟是偷税漏税的，不是假烟，漆某就向许寿春买了3000元左右的硬中华香烟，以现金支付给了许寿春。 （8）证人范某的证言，证明：2016年上半年，范某向许寿春买了白利群和硬中华两种牌子的香烟，花了1600余元。 （9）证人邓某的证言，证明：2016年3月份开始，邓某在明知是假烟的情况下，硬中华香烟以230元一条的价格向朱春香购买了六七条，芙蓉王香烟以150元一条的价格向朱春香购买了一百条左右，普通利群香烟以70元价格向朱春香购买了两百条左右，共购买了二万八千元左右。 （10）证人黄某的证言，证明：黄某从朱春香处买过八次香烟，一共是两种香烟，一种是芙蓉王（黄）牌香烟，另外一张是新版白利群香烟。芙蓉王大概二十条左右，新版白利群香烟八十条左右，漆某买来的价格是芙蓉王（黄）牌香烟130元一条，新版白利群80元钱一条，合计购买了9247元钱的香烟。 （11）证人胡某2的证言，证明：从2016年3-4月份开始在朱春香店里购买了少量的硬中华香烟，以及芙蓉王香烟、普通利群香烟，但是会多一点，共购买了四万元左右的假香烟，是通过微信向朱春香转账的，胡某2的微信昵称是思念朋友圈，微信号是×××。 （12）证人熊某2的证言，证明：熊某2从朱春香处共购买过硬中华、芙蓉王、普通利群，硬中华是以380元（两条）、260元（一条）购买的，芙蓉王是以每条120元购买的，一共购买了5-6条。普通利群是以每条80-90元的价格购买的，一共购买了5-6条。 （13）证人洪某的证言，证明：洪某是鄱阳县饶丰镇红土山集镇中通快递店的收发员，许寿春经常来店里拿快递，刚开始不知道他拿的是什么，快递单子上都写着衣服和生活类物品，直到2017年12月12日在洪某家里被公安抓了，洪某才知道许寿春快递里是假烟。许寿春去年拿快递的次数比较少，今年十月份到现在拿快递的次数比较多，一个月十次左右，寄快递的地址都是外省地址。 （14）证人汪某和的证言，证明：汪某和是开出租车子的，车牌号码是赣Ｅ×××××，今年五月份在鄱阳汽车站认识许寿春，除了接送他，汪某和还帮他是送过货，具体是什么货不知道，汪某和问过许寿春，许寿春说是茶叶，但是汪某和猜想是烟。第一次汪某和把烟送到城北世纪城，送到一个女的接的，大概40-50岁之间，两箱（一箱50条）；第二次送到农资大市场，也是一个女的，叫朱春香，也是一箱半；第三次是送到洪门口，一个男的，大概40多岁，也是一箱半；最后一次是送到南庄，一个男的接的，也是一箱半，年纪是50岁左右。许寿春是通过电话联系，告诉接货人汪某和的车牌号码，在指定地点等接货人，货交之后汪某和就返回，一般运费是按照接人的价格付给汪某和，货到了之后，许寿春会微信转账给汪某和。 4.被告人许寿春的供述与辩解 （1）被告人许寿春2017年12月12日的供述与辩解，证明：被告人许寿春在网上购买假香烟后在饶丰镇中通快递店取包裹时被鄱阳县烟草公司的工作人员当场查获，然后被移送饶丰派出所。2016年腊月至案发时截止，许寿春多次通过微信向微信昵称“陈宏锋”、“烟烟商行”购买假香烟，双方通过微信商量购买假香烟条数与价格，对方通过快递邮寄假香烟给许寿春，许寿春通过微信向对方转账，许寿春购买假香烟之后再以低价转卖给朋友、办酒席人员等，从中赚取差额利润。向“陈宏锋”购买的假香烟只有硬中华香烟、芙蓉王香烟、白利群香烟，每月购货量2万元左右，总共获得大约6万元钱左右利润；向“烟烟商行”购买的假香烟包括黄鹤楼1916牌香烟、大重九牌香烟、和天下牌香烟、钻石芙蓉王牌、软中华、阳光利群等香烟，总共有三次。许寿春没有个体工商户营业执照、特种行业许可证、烟草专卖零售许可证。 （2）被告人许寿春2017年12月13日的供述与辩解，证明：被告人许寿春自2016年3月份开始销售假烟给被告人朱春香，朱春香每月基本向许寿春购买两次左右，一次购买50条，两人通过微信联系并且微信或支付宝转账。另外许寿春还销售假烟给蔡波来、吴某、徐站青、杨某、熊某1等人。 （3）被告人许寿春2017年12月14日、12月15日的供述与辩解，证明：许寿春购买假香烟再卖给朱春香、杨某、熊某1、吴某、徐某、蔡波来等人，其他的都是买一两条自己抽的，人数不多，记不清楚。许寿春微信中与朱春香的转账记录都是销售假香烟的转账记录，共计135481.2元，朱春香用支付宝转账给许寿春记录共计43650元，其中有12500元是许寿春与朱春香一起投资中联巴蜀、天旺网络平台分几次转给许寿春的钱，因此微信与支付宝转账记录共计166631元。许寿春微信中与杨某的转账记录总额是42240元，其中15000元钱是与杨某一起投资天旺网络平台的转账，其他的都是杨某向许寿春购买香烟的钱。与熊某1的微信转账记录是14600元，都是购买假香烟的钱；与吴某的微信转账记录是9700元，是吴某向许寿春购买假香烟的钱；蔡波来到许寿春这里购买了7-8万元左右的假香烟，都是现金支付的。通过销售假香烟许寿春总共赚了16万余元利润，许寿春向“陈宏锋”“烟烟商行”购买假烟都是通过微信转账给对方，微信转账记录就是许寿春购买假香烟的金额，其中许寿春微信中与“陈宏锋”的转账记录都是购买香烟的转账记录，总共是583900元。 （4）被告人许寿春2018年10月23日、10月25日的供述与辩解，证明：许寿春向徐某销售假烟持续了两年时间，销售金额10万左右，期间，徐某只购买白色利群香烟、黄色芙蓉王香烟、硬中华香烟三类香烟。许寿春销售的假香烟都是从微信“陈宏锋”“烟烟商行”买的，许寿春和“陈宏锋”维持了两年的香烟交易情况，“陈宏锋”的微信号是×××,微信名“陈宏锋”，许寿春知道“陈宏锋”卖的香烟是假香烟。 （5）被告人许寿春2019年3月7日的供述与辩解，证明：许寿春除了将假香烟销售给杨某、熊某1、吴某、朱春香、蔡波来、徐某等人，一年中，大约有30家左右亲朋好友和邻居会到许寿春这里购买假烟，一次购买三到四千元。许寿春在“烟烟商行”只购买了一次香烟，但是他是分三次给许寿春发货，第二次许寿春去取货时被烟草公司和公安机关抓住了，还有第三次的货被公安机关取走了。许寿春与“烟烟商行”的微信转账记录共计8490元，都是购买假香烟的记录，许寿春与他没有其他经济往来。许寿春和熊某1除了购买假香烟之外，没有其他的经济往来。许寿春和熊某1除了购买假香烟之外，没有其他的经济往来，许寿春没有向熊某1借过钱，熊某1也没有向许寿春借过钱。徐某大约在许寿春这里购买了十万元的假香烟，一种是通过现金付账，还有一种是通过微信转账。 （6）被告人许寿春2019年3月29日的供述与辩解，证明：许寿春知道从“陈宏锋”“烟烟商行”购买的香烟是假烟且是低档的烟草制作的。许寿春跟朱春香说过涉案香烟都是偷税漏税的，嘱咐朱春香不要放在他人店里或明目张胆的销售，主要以他人做喜事为主。 5.被告人朱春香的供述与辩解 （1）被告人朱春香2017年12月13日的第一次供述与辩解，证明：2017年12月12日晚上22时许，饶丰派出所民警依法到朱春香家中将其传唤归案。2016年3月份，许寿春告诉朱春香自己手中有假香烟的货源，朱春香就拿了一条硬中华香烟（进价150元一条，售价200元一条）、一条芙蓉王香烟（进价100元一条，售价130元一条）、一条普通利群香烟（进价60元一条，售价80元一条）放在鄱阳县城北农资大市场的店里销售，此后被告人朱春香一直在许寿春处购买假香烟并转卖给他人，从中赚取利润。每月至少购买两次，一次购买5000元左右，一般通过微信联系购买的数量，再由微信或者支付宝转账给许寿春，截止案发朱春香共购买了20万元左右的假烟，纯获利3万余元。朱春香没有个体工商营业执照和烟草专卖零售许可证。 （2）被告人朱春香2017年12月13日的第二供述与辩解，证明：被告人朱春香从许寿春购买假香烟之后，将其转卖给胡伟华、邓某、黄某、“高德诊所”三人，出售的假香烟一般是硬中华香烟、芙蓉王香烟、普通利群香烟。 （3）被告人朱春香2017年12月14日、2018年10月24日、2018年11月15日的供述与辩解，证明：朱春香通过微信转账给许寿春的135481.2元都是向许寿春购买假香烟的钱，另外朱春香在2017年7-8月份还通过支付宝向许寿春支付购买假香烟的烟款，但是其中12500元是转给许寿春投资中联巴蜀、天旺网络平台的投资款。朱春香从许寿春购买假香烟之后，将香烟卖给黄爱琴、胡伟华、邓某、高德诊所医生、方炳龙，朱春香通过销售假烟共获利25000元。 （4）被告人朱春香2019年1月12日、2019年3月29日的供述与辩解，证明：朱春香除了将香烟卖给胡某2、邓某、黄某、熊某2之外，朱春香老公占梁爱的弟弟结婚时在朱春香店里购买了20000余元的香烟，还有朱春香女儿结婚时也用了10000余元的香烟，平常朱春香老公、朱春香父母都会抽这些香烟。朱春香一开始认为是偷税漏税的烟，案发后才知道是假烟。 6.视听资料、电子数据 腾讯公司微信转账记录光盘两张 上述证据，经庭审举证、质证、查证，来源合法、内容客观真实，与本案有关联性，其证明效力予以确认。 本院认为，被告人许寿春以谋取非法利益为目的，明知购买的香烟系伪劣卷烟，仍向他人销售，且销售金额超过五十万，其行为同时触犯了生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪和销售假冒注册商标的商品罪，应择一重罪处罚即以销售伪劣产品罪定罪处罚。公诉机关指控被告人许寿春犯销售伪劣产品罪基本事实和罪名成立，本院予以支持。关于被告人许寿春辩护人提出的扣押、检查、指认程序存在瑕疵的辩护意见，经查，公诉机关当庭已作合理解释并补正，对该辩护意见不予采纳。关于被告人许寿春辩护人提出的鉴别检测结论不予采用的辩护意见，与已查明的事实不符，该鉴别检测样本来源基本明确、鉴定程序合法，对该辩护意见不予采纳。关于被告人许寿春辩护人提出无证据证明被告人许寿春明知销售的香烟系伪劣香烟的辩护意见，经查，被告人许寿春向“陈宏锋”“烟烟商行”购买香烟时均已知晓购买的香烟系假烟、低档的烟草制作的，且被告人许寿春购买香烟的价格明显低于正常的市场价，应认定为被告人许寿春在主观上具有“明知”的故意，对该辩护意见不予采纳。关于被告人许寿春辩护人提出的指控被告人许寿春犯销售伪劣产品罪的证据不足，指控不能成立的辩护意见，经查，相关证据间能相互印证，形成了完整的证据链，对该辩护意见本院不予采纳。关于被告人辩护人提出的不应认定被告人许寿春给“陈宏峰”转账58.39万元系买假烟的款项的辩护意见，经查，该事实的认定，除有被告人许寿春的供述，还有被告人许寿春与“陈宏锋”微信转账记录，且结合本案其他证据，认定该58.39万元系买假烟的款项符合逻辑与经验，故对该辩护意见不予采信。关于被告人许寿春辩护人提出的不应认定被告人许寿春获利16万元的辩护意见，经查，被告人许寿春关于获利数额的两次庭前供述不一致，且当庭供述无法记清，考虑到无其他证据佐证，不应认定被告人获利16万元，故对该辩护意见本院予以采信，对公诉机关该项指控不予支持。对于被告人辩护人提出的销售金额应认定为20万余元的辩护意见，经查，被告人许寿春向他人销售香烟除采用微信、支付宝等电子付费结算外，亦有现金结算，且除被扣押的香烟，其余香烟均已被销售。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入，结合被告人许寿春买入香烟的价格与卖出香烟的价格差额，其应得销售金额应不少于购买金额。本着有利于被告人原则出发，应认定被告人许寿春销售香烟销售金额58.39万元，故对辩护人的该辩护意见不予采信，对公诉机关指控被告人许寿春销售金额达75万余元亦不予支持。 被告人朱春香以谋取非法利益为目的，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向他人销售香烟专卖品，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人朱春香犯非法经营罪事实和罪名成立，本院予以支持。 被告人许寿春、朱春香归案后能如实供述自己的主要罪行，系坦白，可从轻处罚。关于被告人许寿春辩护人提出的被告人许寿春构成自首的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采信。被告人许寿春认罪态度较好，系初犯，主动缴纳了没收款，酌情从轻处罚。被告人朱春香罪态度较好，系初犯，主动缴纳了没收款，并积极缴纳罚金，酌情从轻处罚，且经鄱阳县司法行政机关进行社会调查评估，具备社区矫正条件，并同意将被告人朱春香纳入社区矫正，故决定对被告人朱春香宣告缓刑。关于被告人许寿春辩护人提出对被告人许寿春适用的缓刑的辩护意见，综合已查明的事实和情节，对该辩护意见不予采纳。 综上，根据被告人许寿春、朱春香的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人许寿春犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月14日起至2026年5月13日止。罚金在判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、被告人朱春香犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币八万元； （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳）； 三、对收缴的没收款十二万五千元，由收缴机关依法处理； 四、在案扣押的香烟，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张住强 人民陪审员  余国水 人民陪审员  汤文钊 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  徐国丽