黑龙江省铁力市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0781民初244号原告：铁力市德龙建筑安装工程有限公司，住所地黑龙江省铁力市。法定代表人：陈彦维，职务：经理。委托诉讼代理人：张海林，铁力北方律师事务所法律工作者。被告：伊春森工桃山林业局有限责任公司,住所地黑龙江省铁力市。法定代表人：安东，职务：董事长。委托诉讼代理人：王辉，该公司棚改办主任。委托诉讼代理人：刘涛，黑龙江柔德律师事务所律师。被告：伊春市城鑫旅游开发有限公司,住所地黑龙江省铁力市。法定代表人：杨乃润，职务：经理。被告：杨瞿东，男，1974年1月13日出生，住黑龙江省双城市。被告：谢红华，女，1977年1月25日出生，住黑龙江省肇东市。被告伊春市城鑫旅游开发有限公司、杨瞿东、谢红华共同委托诉讼代理人：仇长海，黑龙江明正律师事务所律师。原告铁力市德龙建筑安装工程有限公司（以下简称德龙公司）与被告伊春森工桃山林业局有限责任公司（以下简称桃山公司）、伊春市城鑫旅游开发有限公司（以下简称城鑫公司）、杨瞿东、谢红华建设工程施工合同纠纷一案，德龙公司于2018年12月24日向本院提出诉前保全申请，经本院审查符合民事诉讼法第九十三条的规定，本院于2018年12月25日对桃山公司棚改工程桃山庄小区高层79户房产予以查封。本院于2019年1月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告德龙公司委托诉讼代理人张海林，被告桃山公司委托诉讼代理人王辉、刘涛，被告城鑫公司、杨瞿东、谢红华共同委托诉讼代理人仇长海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。德龙公司向本院提出诉讼请求：1.判令桃山公司给付拖欠工程款9500000元；2.桃山公司承担诉讼期间的全部费用。事实及理由：德龙公司同桃山公司分别于2012年5月6日和2013年7月1日签订了桃山林业地区棚户区改造建设协议书。桃山公司将桃山庄小区工程（即17层高层）及桃山庄小区二期工程（多层）发包给德龙公司承建。工程约定造价分别为14725000元和19965960元。现工程已基本完工，多层已经交付桃山公司，由桃山公司办理了入户回迁。同时桃山公司承诺工程涉及的税费由桃山公司缴纳，但桃山公司一直未按合同约定和承诺履行义务，只给付了部分工程款，为此德龙公司诉至法院，要求桃山公司给付工程款9500000元。桃山公司辩称：德龙公司要求桃山公司给付拖欠工程款9500000元，没有事实依据和法律依据，应予以驳回。理由：1.原告称按照合同约定已经基本完工并不属实，因一、二期工程尚未完工，且存在施工方违约情形。2.德龙公司未向桃山公司递交完整的结算报告和完整的结算资料，该工程未进行结算。因此，德龙公司的诉请既无事实依据，也无法律依据，恳请法庭驳回德龙公司的诉讼请求。城鑫公司和杨瞿东辩称：2012年杨瞿东得知涉案工程要进行建设，与德龙公司协商后挂靠在德龙公司，开发本案涉案工程，因此，本案所涉及的德龙公司与桃山公司所签订的合同均是杨瞿东以德龙公司名义与桃山公司所签订。2014年城鑫公司成立，此后，杨瞿东的开发均已城鑫公司的名义继续进行施工。杨瞿东及城鑫公司是涉案工程的实际施工人，向被挂靠人德龙公司上交管理费，桃山公司拨付给德龙公司的补贴款，德龙公司扣除500000管理费后均自已支付给杨瞿东；德龙公司在杨瞿东建设涉案工程期间，单独向杨瞿东承包了二期多层房屋工程施工，对于德龙公司施工的工程款，城鑫公司支付过大约五六十万元，尚欠部分款项。在工程完工后，为保障动迁户能够及时入户，而此时德龙公司掌握回迁房屋的进门钥匙，杨瞿东请谢红华提供担保，由谢红华为德龙公司出具本金及利息合计约6000000的欠据后，德龙公司提供入户钥匙，解决了回迁入户问题，因此，德龙公司不是本工程的施工主体，也不是诉讼桃山公司的适格主体；本案存在虚假诉讼情况，对于德龙公司与杨瞿东和城鑫公司单独签订的工程建设合同，可以通过审计和鉴定来确定最终价款。谢红华辩称：应杨瞿东请求，谢红华对杨瞿东实际施工的本案涉案工程，拖欠德龙公司的部分工程款承担保证责任，并为德龙公司出具了欠据，在2019年春节前，又补签相应欠据，对此谢红华自愿承担支付义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。桃山公司与德龙公司各自提交的，并由双方签订的《桃山林业地区棚户区改造建设协议书》2份、桃山公司提交的由其向德龙公司支付工程款的票据5份。各方当事人对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：城鑫公司与杨瞿东出示的《建筑工程施工挂靠协议》一份。证明杨瞿东挂靠在德龙公司名下，杨瞿东以德龙公司的名义与桃山林业局签订的建筑工程施工合同，一切与施工有关的后果均由杨瞿东负责。德龙公司对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。认为，棚户区改造建设协议书签订日期在挂靠协议签订日期之前，德龙公司已经取得了实际施工权，签订该协议使用的不是德龙公司的公章，而是合同专用章。桃山公司质证称，对这份挂靠协议不知情，但能证明城鑫公司和杨瞿东是德龙公司的挂靠人。本院认为，该挂靠协议与本案没有直接法律关系，不属于本案调整范围。故对该证据本院不予确认，对当事人提出的异议不予采信。根据上述证据的分析认定可以确认如下案件事实：2012年5月6日，桃山公司与德龙公司签订了《桃山林业地区棚户区改造建设协议书》一份，协议书约定：“桃山公司将‘桃山庄小区’建设工程发包给德龙公司开发建设，该工程为17层高层，建筑面积约15500平方米，工程造价为14725000元”。2012年9月1日杨瞿东与德龙公司签订了《建筑工程施工挂靠协议》一份，该协议约定，杨瞿东挂靠在德龙公司下属“桃山庄小区”项目经理部，挂靠期间杨瞿东以德龙公司名义自主经营、自负盈亏，工程任务自行承揽。2013年7月1日，桃山公司又与德龙公司签订《桃山林业地区棚户区改造建设协议书》一份，协议书约定“桃山公司‘将桃山庄小区二期’建设工程发包给德龙公司开发建设，该工程为5层，建筑面积约19015平方米，工程造价为19965960元。上述两份棚户区改造建设协议签订后一直由杨瞿东代表德龙公司进行施工。至今两项工程均未进行竣工验收。在上述协议履行过程中，桃山公司分五次支付给德龙公司工程款10110000元。本院认为，本案焦点是：1.德龙公司是否具备涉案工程的主体资格；2.桃山公司是否拖欠德龙公司工程款，数额能否确定。1、德龙公司是否具备涉案工程的主体资格问题。本院认为，根据桃山公司与德龙公司签订的《桃山林业地区棚户区改造建设协议书》和桃山公司支付给德龙公司工程款10110000元等证据，可以证明桃山公司是涉案工程的开发单位，德龙公司是涉案工程的建设单位。杨瞿东与德龙公司之间的挂靠关系以及谢红华为杨瞿东拖欠德龙公司工程款担保问题，虽然桃山公司与杨瞿东认可涉案工程实际施工人是杨瞿东，但未提供证据予以证明二者的关系。所以，杨瞿东的施工行为应视为德龙公司的行为。杨瞿东、谢红华与德龙公司之间的民事行为与本案没有直接法律关系，不属于本案调整范围。本案涉案工程的合同相对人是桃山公司与德龙公司。故德龙公司是本案适格的诉讼主体。2、桃山公司是否拖欠德龙公司工程款，数额能否确定问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告德龙公司未提供《建设工程竣工验收报告》、《工程竣工验收备案表》，也未提供开发单位确认的已完成工程量或出具工程款欠款等相关手续。根据当事人提供的证据及各方当事人陈述，本院无法确认桃山公司是否拖欠德龙公司工程款以及拖欠工程款数额等问题。故德龙公司要求桃山公司给付工程款9500000元的诉讼请求证据不足，应予驳回。综上，桃山公司提出该工程实际施工人为杨瞿东的辩解意见与《桃山林业地区棚户区改造建设协议书》不符，且德龙公司予以否认，故本院对该辩解意见不予采纳。但桃山公司提出，德龙公司未提交完整的结算资料，无法计算已完成工程量及工程款的辩解意见成立，本院予以采信。德龙公司认为，德龙公司是涉案工程的施工方，桃山公司作为涉案工程发包方应承担支付工程款的义务；德龙公司不提供相关的内业资料，是因为桃山公司不作为行为导致，且德龙公司施工的涉案工程已全部入户，故桃山公司应承担给付工程款义务。本院认为，德龙公司作为涉案工程施工方，理应对工程款的结算提供完整的结算资料，现因其未提供相应资料，故无法确认涉案工程款数额，故其主张本院不予支持。城鑫公司与杨瞿东、谢红华认为，该两份合同均是杨瞿东以德龙公司的名义与桃山公司签订的，实际施工人是杨瞿东而不是德龙公司。本院认为，杨瞿东与德龙公司之间的挂靠关系以及谢红华为杨瞿东拖欠德龙公司工程款担保问题，是另一法律关系，故本院对该意见不予采信。桃山公司举证的向德龙公司支付工程款10110000元各方当事人均无异议，故德龙公司提出其未得到该工程款与事实不符，本院不予采信。城鑫公司与杨瞿东确认，桃山公司所拨付的工程款由德龙公司扣除500000元挂靠费后，剩余部分支付给了杨瞿东及城鑫公司，可以证明德龙公司与杨瞿东及城鑫公司存在挂靠关系。本院认为，桃山公司将工程款拨付给工程建设单位德龙公司符合合同约定，德龙公司收到工程款后如何处分是德龙公司的权利。故本院对德龙公司、城鑫公司及杨瞿东的上述辩解意见不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回铁力市德龙建筑安装工程有限公司全部诉讼请求。案件受理费78300元、诉前保全申请费5000元，由铁力市德龙建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于伊春市中级人民法院。审 判 员  高忠孝审 判 员  韩金山人民陪审员  郑桂琴二〇一九年七月二十一日书 记 员  王 博