广东省罗定市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤5381刑初37号公诉机关罗定市人民检察院。被告人陈国金，男，1984年3月3日出生，广东省罗定市人，汉族，中专文化，无业，住广东省罗定市。因本案于2018年10月15日被羁押，同年10月25日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现押于罗定市看守所。辩护人莫衍，广东军萍律师事务所律师。辩护人许武，广东定盛律师事务所律师。罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉〔2019〕34号起诉书指控被告人陈国金犯贩卖毒品罪，于2019年1月21日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员区丝丝出庭支持公诉。被告人陈国金及其辩护人莫衍、许武到庭参加诉讼。本案在审理过程中退回补充侦查一次，现已审理终结。罗定市人民检察院指控：2018年10月14日，被告人陈国金从罗定市乘坐客车去到东莞市厚街汽车站附近向一名绰号为“白柴”的男子（另案处理）以26500元人民币购买1500粒摇头丸，双方交易成功后，被告人陈国金就从东莞乘坐客车回到罗定，并将摇头丸放于家中房间内，准备向他人出售。2018年10月15日，民警在罗定市查获被告人陈国金，并在其家中的房间内搜出并扣押399.7克可疑毒品、电子秤、塑料袋等物品。经鉴定，扣押的可疑毒品均检出3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。公诉机关认为，被告人陈国金以贩卖为目的而非法购毒品，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。被告人陈国金对指控的事实无异议，但辩解称其没有明确的销售渠道及对象，其没有刻意用于销售，希望能从轻处罚。辩护人对起诉指控被告人的犯罪定性有异议，认为被告人应某成非法持有毒品罪，若法庭认定被告人构成贩卖毒品罪，其亦属犯罪未遂，且属以贩养吸，同时具有自首、初犯等量刑情节。经审理查明：被告人陈国金向他人购得一批毒品摇头丸后将将毒品放于家中房间内。2018年10月15日，民警在罗定市查获被告人陈国金，并在其位于罗定市罗城街道红岗15号的家中房间内搜出并扣押到可疑毒品399.7克、电子秤2个、汤匙1个、密封塑料袋62个及苹果牌手机1部。经鉴定，扣押的可疑毒品均检出3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分；经对被告人陈国金尿液检测，其中氯胺酮检测试剂检测结果呈阳性。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审出示、质证的证据予以证实。公诉机关提交了以下证据：一、书证、物证（一）户籍资料、违法犯罪嫌疑人信息登记表、吸毒人员前科材料，证明被告人的身份情况，符合本罪刑事责任年龄，经查其没有犯罪前科。（二）受案登记表、抓获经过，证明公安民警于2018年10月15日晚上21时许在罗定市查获被告人陈国金，经盘查陈国金有吸毒嫌疑，公安民警遂将其口头传唤至派出所作进一步调查。（三）检查证、检查笔录、检查照片、扣押物品清单、称量笔录、提取笔录，证明公安机关在被告人陈国金家中查获可疑毒品三包、电子秤2个、汤匙1个、密封塑料袋62个及苹果牌手机1部。经称量，可疑毒品净重共399.7克。（四）毒品尿液取样清单、现场检测报告书、尿液检测照片，证明经对被告人陈国金尿液检测，其中氯胺酮检测试剂检测结果呈阳性。二、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证明公安机关对罗定市罗城街道红岗15号进行现场勘验，并在三楼房间内搜出可疑毒品、电子秤、密封塑料袋等物。三、鉴定意见，证明经鉴定，扣押的可疑毒品均检出3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。四、被告人陈国金的供述与辩解：2018年10月14日早上，我坐车到东莞市并以26500元向“白柴”购买了1500粒摇头丸，然后我就将摇头丸带回罗定放在家中，我吸食了部分后现剩1400多粒。我购买摇头丸刚开始是为了自己吸食的，后来就有想卖出去的想法，但我还没有卖过给别人。我将我位于的房子卖了，房产中介给了我30万元，剩下还有尾款没有给我，我就是用卖房的钱购买毒品的。本院认为，被告人陈国金非法持有毒品摇头丸（MDMA）399.7克，毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人陈国金犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当。被告人陈国金虽然供述其购买毒品是用于贩卖，但现无证据印证其已着手实施或准备实施贩卖毒品的犯罪，故不足以认定其构成贩卖毒品罪，其持有毒品摇头丸被公安机关查获，涉案毒品399.7克，毒品数量大，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任，对辩护人就定性问题提出的辩护意见，本院予以采纳。对于辩护人提出被告人具有自首情节的辩护意见，经查，根据抓获经过，侦查人员在罗定市当场查获被告人陈国金，后在其家中的房间内搜出涉案毒品，因此被告人缺乏自动投案的条件，不属自首，对辩护人提出的该点辩护意见本院不予采纳。被告人陈国金归案后能够如实供述其主要犯罪事实，当庭自认其罪，依法可以从轻处罚。扣押到的毒品，应予没收销毁；其余物品，由公安机关依法处理。根据被告人陈国金犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、被告人陈国金犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年10月15日起至2028年10月14日止。）二、扣押的毒品3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）399.7克，予以没收，由公安机关依法销毁；扣押的其余物品，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁 亮人民陪审员  陈汉权人民陪审员  黄仕杰二〇一九年七月十五日书 记 员  张志明附引用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：（一）可卡因五十克以上；（二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上；（三）芬太尼一百二十五克以上；（四）甲卡西酮二百克以上；（五）二氢埃托啡十毫克以上；（六）哌替啶（度冷丁）二百五十克以上；（七）氯胺酮五百克以上；（八）美沙酮一千克以上；（九）曲马多、γ-羟丁酸二千克以上；（十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上；（十一）可待因、丁丙诺啡五千克以上；（十二）三唑仑、安眠酮五十千克以上；（十三）阿普唑仑、恰特草一百千克以上；（十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上；（十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上；（十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上；（十七）上述毒品以外的其他毒品数量大的。国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。