广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初7054号原告：王晓珊，女，19xx年7月24日出生，汉族，身份证住址广东省汕尾市城区，委托诉讼代理人：孙永振，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖业威，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：广州市顶悦餐饮管理有限公司，住所地广州市白云区云法定代表人：刘孝龙。委托诉讼代理人：周英杰，广东启源律师事务所律师。原告王晓珊与被告广州市顶悦餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年3月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王晓珊及其委托诉讼代理人孙永振，被告广州市顶悦餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人周英杰均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王晓珊诉称：原告于2018年4月11日与被告在广州市白云区签订了《合作服务协议书》，该协议书约定由被告许可原告在广东省深圳市xx区使用其“渔粉哥”商标、标识开设饮食店、接受业务培训、经营模式等经营资源，并要求统一装修，采购统一设备、原材料、物料等，且原告为取得区域的经销权已向被告支付了服务费150000元，代理管理费10000元，保证金3000元，因此，原、被告双方已成立特许经营合同关系。但被告至今仍未向原告提供任何培训指导及设备，只是每月支付一笔不等的款项给原告，该款项的具体由来被告也未向原告解释，原告一直对此表示质疑。后原告发现被告授权给原告使用的“渔粉哥”商标已被驳回，被告亦未有向主管部门进行备案，没有设置单方解除权，没有提前30天向原告以书面形式披露相关信息。综上所述，被告与原告签订特许经营权合同，但被告未尽信息披露义务，隐瞒有关信息，根据相关法律规定，请求法院判令：1.解除原告与被告签订的《合作服务协议书》；2.被告返还原告已支付的投资款150000元及利息（按照同期银行贷款利率计算，自2018年4月11日计至实际清偿之日止）；3.被告退还原告代理管理费10000元；4.被告退还原告保证金3000元；5.被告承担本案诉讼费。被告广州市顶悦餐饮管理有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。理由如下：1.被告拥有“渔粉哥”相关7个注册商标的专有使用权；2.原告与被告签订《合作服务协议书》后，又签订了《补充协议》。根据这两份约定，被告授权原告作为“渔粉哥”代理商，在深圳市xx区和xx区进行招商，如果在这区域内的客户向被告购买物料的，原告可以获得该物料10%作为返点；如果原告在区域内招商，介绍客户给被告合作成功的，可以获得合作费用50%作为返点；如果原告在区域外招商，介绍客户给被告合作成功的，可以获得合作费用20%作为返点。因此，被告认为双方之间签订的协议书和补充协议的性质属于委托招商代理合同，形成的是委托代理合同关系；3.被告根据协议书和补充协议的约定，以银行转账形式向原告指定账户转入返点费用；4.2018年11月11日，被告发现原告在百度平台连续发布恶意诋毁被告名誉权的信息，向其发送了《名誉权侵权警告函》。随后不久，原告回复被告称已经向法院提起诉讼；5.即使《合作服务协议书》被认定为特许经营合同，但是协议书已经履行了大半年的时间，被告按约定向原告支付了返点，原告使用了被告的知识产权资源，协议书的根本目的已经实现,并且被告不认为在这过程中存在任何违约和过错，因此不应判决解除双方的协议书，投资费用和履约保证金也不应判决退回。综上，请求法院驳回原告全部的诉讼请求。经审理查明：2018年4月11日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《合作服务协议书》（系涉案协议），约定：第一条项目标识的许可使用1.1餐饮项目名称“渔粉哥”。1.2.2乙方选择的许可使用方式为“项目标识代理许可使用服务”，即甲方许可乙方在广东省深圳市xx区内设立的自营餐饮店面使用项目标识。1.3合同期限自2018年4月11日至2021年4月10日止，合同期限共三年，免费续签一次。1.4乙方签约时一次性支付甲方代理投资费用150000元，合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。1.5合同签订之日起计算，每年乙方需向甲方支付品牌代理管理费5000元，管理费一次性交2年免1年，合同期内无需交纳管理费。1.6乙方签订合同之日需向甲方交纳合同履约保证金3000元，以保证经营期间履行本合同条款，如乙方违反本合同条款规定，则该款项不予退还。合同期满后店铺不再经营，可到公司办理终止手续，提供保证金收据予以无息退款。第二条代理服务及奖励2.1乙方可以在本合同1.2.2项约定范围内，向甲方推荐其他餐饮投资者（以下简称客户），并促成甲方与客户签订合作合同或类似合同文件，同时，甲方可利用其相应资源协助乙方招募意向客户，最终由甲方为客户提供技术支持与指导培训服务，并收取相应服务费及合作费。2.2对于甲方向客户收取的品牌合作费用，甲方按照合同金额的20%奖励乙方。第三条双方的权利义务3.2甲方的义务3.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。3.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.2.3甲方应为乙方培训2名技术人员。3.2.4甲方应为乙方提供长期营运指导、咨询及技术支持服务。3.2.5乙方经营的项目研发新产品时甲方有通知乙方派员来参加培训学习的义务。3.2.6甲方应于合同签订后的次日与本合同的设备材料制造商签订订货合同。以此保证甲方能按时按量提交乙方经营所需的相关设备。3.2.7乙方经营所需要的相关设备和材料由甲方办理托运，物流费用由乙方承担。3.3乙方的权利3.3.1获得甲方指定的项目标识的使用权。3.3.2获得甲方在日常经营管理中专业的指导服务和运营系统的技术服务以及店面运营的营销服务。3.3.3获得甲方在市场营销和广告策划上的支持。3.3.4获得甲方新产品的学习跟培训。第六条违约责任6.1合同一经签订即具有法律效力，甲乙双方均应严格予以遵守并履行。任何一方因自方原因单方终止或解除合同，已经支付的费用不予返还且守约方有权向单方中止、解除合同的一方收取不低于合同费用总额50%的赔偿金。6.2任何一方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金。第八条商业秘密保护8.1甲乙双方对从对方获知的商业秘密负有保密义务，未经对方同意不得擅自使用，并不得与第三方合作使用或透露给第三方。8.2乙方未经甲方同意不得使用甲方独有的名称、服务标识及其他具有商业价值的标志。8.3为确保产品的口味纯正、统一，乙方签约后只能直接从甲方购进该品牌所需原料，而不得从其他渠道购货……。合同后附手写条款：甲方免费赠送：乙方深圳xx区代理权限，使用期限终身，后期乙方自己招商，所有服务由乙方去做，可以直接收取合作费用，在代理区域内招商，介绍到公司合作，可以享受50%的合作费用返利，在代理区域外招商，介绍到公司合作，可以享受20%的合作费用返利。赠送一个渔粉哥旗舰店（包括技术、设备）。上述合同签订当日，原告向被告支付了共计163000元的款项，被告分别开出了履约保证金为3000元以及投资费用为160000元的收款收据并出具了《授权证书》，授权原告在广东省××区开设“渔粉哥”加盟代理店，并经批准原告使用“渔粉哥”相关标识、商号及企业识别系统。审理中，被告对款项性质有异议，主张160000元均为投资费用，原告则主张160000元中的150000元为特许加盟费，10000元为管理费。2018年7月14日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《补充协议》，约定：1.代理区域内有合作商达成合作和已合作客户购买材料时，第一时间告知给乙方知晓（加盟商店不做也要通知乙方）；2.每月材料返利单据在5号之前传达给乙方（乙方确认单据后24小时把返利给乙方）；3.如公司渔粉哥更换其他品牌，免费给乙方变更合同，乙方继续拿区域内的材料返利；4.保证龙岗区和宝安区只有一个代理商王晓珊，如公司把这两区域卖给其他人，以违反约定处理；5.深圳福田区渔粉客户周兵和南山区渔粉客户陈太华，这两客户属于乙方代理区域内客户，享受两人的材料返利，龙岗华南城一楼渔你所愿属乙方代理返利。如若违反以上规定，视为违约处理，甲方违反约定退还合同合作费用163000元（扣除给乙方的返利金额，并且赔偿5000元作为乙方的损失）。2018年8月11日，原告向被告发出《联络函》，要求被告提供其授权区域内自2018年4月11日起至发函之日止的加盟店真实数据，包括进货清单、财务数据、加盟店详细信息等，并要求被告上月的返利必须在次月的第一周工作日内完成，被告在区域内招的加盟商，原告享有加盟费20%返利；原告介绍加盟商在区域内开店享受100%加盟费返利；原告在区域外开店，享受50%加盟费返利等。被告收到《联络函》后，明确表示不同意原告提出的对涉案协议及补充协议变更内容的意见。审理中，被告向本院提交银行交易明细，证明于2018年6月6日、2018年7月16日、2018年8月7日、2018年9月2日、2018年10月8日、2018年11月7日向原告支付返点费用共计21617.6元。经质证，原告对上述证据无异议。被告还向本院提交微信记录，证明原告合作伙伴谭某因个人原因，向被告提出解除涉案协议及补充协议，并在网上发布诋毁被告企业商誉文章的事实。经质证，原告对微信记录的真实性无异议，但表示在涉案协议未能实际履行的情况下，原告有权提出解除涉案协议及补充协议的要求。其合作伙伴谭某在网络发布的信息是真实的，并未对被告名誉构成侵权。另查，被告是第29xxxxx6号、第2xxxx0号“渔粉哥”注册商标，第2xxxx41号、第2xxxxxx2号“渔粉哥”文字及人像图注册商标，第20xxxxx0号、第20xxxxx7号“渔粉哥五谷渔粉”注册商标，第291xxxx9号人像注册商标的注册人，上述注册商标仍在有效期限内。以上事实，有合作服务协议书、补充协议、收据、银行转账记录、支付宝电子回单、授权证书、联络函、快递单、商标注册证、银行交易明细、微信聊天记录及双方当事人陈述等证据证实。本院认为：关于涉案协议的性质。从原告与被告签订的上述协议内容看，被告授权原告在约定范围开设“渔粉哥”餐饮店并销售“渔粉哥”系列产品，为原告日常经营管理提供营销、指导、培训服务与技术支持，原告有权使用“渔粉哥”商业标识，获得被告在市场营销和广告策划上的支持，在被告研发新产品时获得跟进学习和培训，并负有协助维护被告相关知识产权的义务，原告需要为此向被告支付对价。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征为特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。上述协议条款符合特许经营的法律特征，故涉案协议性质上属于特许经营合同，原告支付的投资款150000元性质上为特许加盟费用，本案为特许经营合同纠纷。被告主张原告支付的另外10000元属于投资费用并提交了收据予以证实，但该收据载明的款项性质与涉案协议约定的款项性质相左，本院采纳双方签订涉案协议时的原意，认定争议的10000元的性质为管理费。关于双方当事人是否存在委托代理合同法律关系的问题。涉案协议第二条与后附手写条款中均约定了被告赠送原告在其许可使用范围内从事代理服务的权限并有权就此获得返点奖励的内容，补充协议中进一步明确了代理服务及奖励的相关细节，这均可以证实原、被告在特许经营合同法律关系的基础上还成立了委托代理合同关系，但该委托代理合同的履行是以主合同即涉案协议的持续履行作为基础的。从现有证据显示，被告虽然向原告支付了代理返点奖励，但涉案协议中约定的特许人应尽的主要义务均未有实际履行，无证据显示原告接受过被告的培训、物料、设备，并已实际开业经营，被告怠于履行涉案协议约定的主要义务的行为已构成违约，原告要求解除与被告签订的涉案协议并要求被告返还投资款150000元、管理费10000元、保证金3000元的诉讼请求合理合法，本院予以支持。鉴于被告也确实向原告支付了返点奖励，部分履行了涉案协议约定的奖励条款，且原告在履行过程中亦有在网络发布不当言论的行为，履约行为存在瑕疵，本院对于原告提出的要求被告支付利息的诉求不再给予支持。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告王晓珊与被告广州市顶悦餐饮管理有限责任公司于2018年4月11日签订的《合作服务协议书》予以解除；二、本判决生效之日起十日内，被告广州市顶悦餐饮管理有限责任公司返还原告王晓珊投资款150000元、管理费10000元、保证金3000元；三、驳回原告王晓珊其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3658元，由被告广州市顶悦餐饮管理有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  段静楠人民陪审员  梁浩广人民陪审员  周翠娥二〇一九年七月九日书 记 员  吴旦旦