广东省中山市第一人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤2071清申1号申请人：深圳市神创红自动识别设备有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区吉华街道吉华路237号瑞鑫国际酒店9楼B6，统一社会信用代码914403005627821986。法定代表人：胡月梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈旭成，广东悦盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡杰文，广东悦盈律师事务所律师。被申请人：中山市石化总公司，住所地广东省中山市石岐区中山二路16号5栋首层二室。法定代表人：黄锦垣。利害关系人：中山市供销合作联社，住所地广东省中山市石岐中山二路十六号，统一社会信用代码124420000073331153。法定代表人：吴兆瑜，该社理事会主任。委托诉讼代理人：刘君雅，广东励而德律师事务所律师。委托诉讼代理人：**淼，广东励而德律师事务所实习律师。申请人深圳市神创红自动识别设备有限公司（以下简称神创红公司）于2019年3月12日向本院申请对被申请人中山市石化总公司进行强制清算。本院依法召开了听证会，并通知了中山市供销合作联社、黄锦垣作为利害关系人参加听证。申请人神创红公司的委托诉讼代理人陈旭成、蔡杰文，利害关系人中山市供销合作联社的委托诉讼代理人刘君雅、**淼到庭参加听证。被申请人中山市石化总公司及利害关系人黄锦垣经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加听证。现已审查完毕。申请人神创红公司称，就广东粤财投资控股有限公司（以下简称粤财公司）诉中山市石化总公司、中山市日用杂品总公司借款合同纠纷一案，中山市第一人民法院经审理后，于2011年2月9日作出了（2011）中一法民二初字第1882号民事判决书。判决生效后，中山市石化总公司拒不履行判决所确定的义务，粤财公司遂申请强制执行【案号：（2012）中一法执字第2868号】。由于被执行人用于抵押的土地被征收，中山市第一人民法院提取了征收补偿金200万元，并在扣除执行费用后将余款1977600元支付给了粤财公司。后因没有发现被执行人有其他可供执行的财产，中山市第一人民法院遂于2013年11月25日作出（2012）中一法执字第2868-3号民事裁定，终结了该次执行。2016年6月9日，神创红公司在淘宝网站资产处置平台通过竞价购买了该案未执行到位的剩余债权，并与粤财公司签订了《竞买成交确认书》、《债权转让合同》。2016年6月28日，神创红公司与粤财公司联合在中山日报上刊登债权转让暨催收公告，将债权转让的事实进行了通知。后中山市第一人民法院根据神创红公司的申请，于2018年12月1日作出（2012）中一法执字第2868-4号执行裁定，变更了神创红公司为上述执行案件的申请执行人。中山市石化总公司因逾期未年检，于2011年6月15日被吊销营业执照，中山市供销合作联社是中山市石化总公司的开办者、投资人、主管单位及实际控制人。中山市石化总公司是集体所有制企业，根据《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》的相关规定，其清算应当适用公司法的规定处理。根据公司法相关规定，中山市石化总公司被吊销营业执照时已出现法定解散事由，应当依法组织清算，中山市供销合作联社作为开办者、投资人、主管单位和实际控制人，依法应履行清算义务，但中山市石化总公司至今未清算，故神创红公司作为债权人可依法申请对中山市石化总公司进行强制清算。利害关系人中山市供销合作联社陈述，一、根据合同法第八十条的规定，债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。本案中，债权人仅在中山日报上刊登了债权转让暨催收公告，对中山市石化总公司不发生债权转移的法律效力，因此神创红公司提出其对中山市石化总公司拥有合法债权没有任何法律依据。中山市石化总公司、中山市供销合作联社并未被通知参与到（2012）中一法执字第2868号执行案件的变更申请执行人的审查过程中，无法主张权利，中山市供销合作联社保留对（2012）中一法执字第2868-4号执行裁定书的合法性进行审查的权利。二、中山市工商局早于2010年8月1日对中山市石化总公司没有按期接受年检的行为予以登报公告，并于2011年6月15日吊销了中山市石化总公司的营业执照，至今已达九年之久，而债权人一直未提出清算申请，因此神创红公司的申请已超过诉讼时效。三、中山市石化总公司是独立法人单位，在1999年转制关停前，属于中山市供销合作联社下属企业，中山市供销合作联社按照市政府赋予的职能，对其相关生产经营活动行使指导、协调、监督和服务等管理职能。中山市供销合作联社自2002年开始进行机构改革，目前为市财政一级预算公益事业单位，实行参公管理，与当时的中山市供销合作联社实际上已不同，不再具有对包括中山市石化总公司等在内的已关停转制企业行使指导、协调、监督和服务的管理职能。四、中山市石化总公司的主要财产、账册、重要文件等资料并非由中山市供销合作联社管理。中山市石化总公司自1999年转制至今已二十年，在转制时，中山市供销合作联社下属单位（包括中山市石化总公司在内的10家直属公司）的人员全部分流，已再没有联系。被申请人中山市石化总公司及利害关系人黄锦垣均没有提出陈述意见。本院查明，根据企业登记档案资料显示，中山市石化总公司成立于1984年1月8日，企业类型为集体所有制内资企业法人，注册资本为157万元，投资者和主管单位是中山市供销合作联社。中山市石化总公司已停止营业，并因逾期未年检于2011年6月15日被吊销营业执照。对于粤财公司起诉中山市石化总公司、中山市日用杂品总公司借款合同纠纷一案，本院于2011年2月9日作出（2011）中一法民二初字第1882号民事判决，判令中山市石化总公司向粤财公司支付借款本金265万元及自2000年10月25日起至判决确定的履行期限日止的利息；中山市石化总公司逾期履行上述债务时，粤财公司有权就中山市石化总公司、中山市日用杂品总公司提供的抵押物被征用所得补偿金优先受偿；中山市日用杂品总公司承担抵押担保责任后，有权向中山市石化总公司追偿；案件受理费及诉讼保全费共58603元，由中山市石化总公司、中山市日用杂品总公司负担。因中山市石化总公司、中山市日用杂品总公司未主动履行生效判决，粤财公司向本院申请强制执行【案号：（2012）中一法执字第2868号】，本院在执行过程中依法提取征地补偿款200万元，扣除执行费22400元，余款1977600元支付给了粤财公司。因暂未发现中山市石化总公司有其他可供执行的财产，本院于2013年11月25日作出（2012）中一法执字第2868-3号民事裁定，终结了该次执行。2016年6月9日，神创红公司在淘宝网站资产处置平台通过竞价购买了上述案件未执行到位的剩余债权，并与粤财公司签订了《竞买成交确认书》、《债权转让合同》等。2016年6月28日，神创红公司与粤财公司联合在中山日报上刊登债权转让暨催收公告，将债权转让的事实进行了通知。2018年12月1日，本院根据神创红公司的申请作出（2012）中一法执字第2868-4号执行裁定，变更神创红公司为（2012）中一法执字第2868号案件的申请执行人。本院认为，中山市石化总公司是由中山市供销合作联社投资设立的集体所有制企业，具有法人资格，应适用《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》进行规范。该条例第十八条规定：“集体企业终止，应当依照国家有关规定清算企业财产。……”第六十五条规定：“集体所有制的各类公司的管理，按照国家有关公司的法律、法规执行。”依据上述规定，集体所有制企业关于企业的清算应适用公司法的相关规定进行处理。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……”第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。……”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第一款规定：“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；……”根据上述规定，公司出现解散事由后，应当在十五日内成立清算组，开始清算。公司解散后逾期不成立清算组进行清算的，债权人可申请人民法院指定清算组进行清算。本案中，中山市石化总公司已停止营业，并于2011年6月15日被吊销营业执照，根据上述法律规定，中山市石化总公司已出现法定的解散事由，依法应在上述解散事由出现之日起十五日内成立清算组进行清算，但至今仍未组织清算。粤财公司对中山市石化总公司享有的债权已经本院作出的（2011）中一法民二初字第1882号民事判决书确认，粤财公司将该债权转让给神创红公司的事实也已经本院作出的（2012）中一法执字第2868-4号执行裁定书确认，中山市供销合作联社虽提出债权转让不发生效力，但未能推翻本院上述生效的裁判文书确定的事实，故本院认定神创红公司对中山市石化总公司享有合法债权，其提出对中山市石化总公司进行强制清算的申请，符合上述法律规定，应予受理。另，债权人的清算申请权并非债权请求权，不受诉讼时效的限制。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》第十八条、第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条之规定，裁定如下：受理申请人深圳市神创红自动识别设备有限公司对被申请人中山市石化总公司的强制清算申请。本裁定送达后立即生效。审判长 谢 灏审判员 陶香琴审判员 陈春华二〇一九年七月九日书记员 王姿雅钟金花