广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0703民初1179号原告（反诉被告）：江门市岭南印象房地产开发有限公司，住所：江门市蓬江区胜利北路139号。统一社会信用代码：914407035797491596。法定代表人：李康生，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢志强，广东广诚信律师事务所律师。被告（反诉原告）：江门市蓬江区盈杰电子设备有限公司，住所：江门市港口一路13号之二28E室。统一社会信用代码：91440703568220823J。法定代表人：苏国锋，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢传芳，广东广和（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：江门市中盈通信工程有限公司，住所：江门市蓬江区万达广场20幢03层310室。统一社会信用代码：91440703MA4UK43Q33。法定代表人：林志冰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢传芳，广东广和（广州）律师事务所律师。原告江门市岭南印象房地产开发有限公司（以下简称岭南印象公司）诉被告江门市蓬江区盈杰电子设备有限公司（以下简称盈杰电子公司）、江门市中盈通信工程有限公司（以下简称中盈通信公司），以及反诉原告盈杰电子公司、中盈通信公司诉反诉被告岭南印象公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年5月15日公开开庭进行了审理。岭南印象公司的委托诉讼代理人谢志强，盈杰电子公司、中盈通信公司的委托诉讼代理人谢传芳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岭南印象公司提出以下诉讼请求：1.解除岭南印象公司与盈杰电子公司签订的《岭南印象园A地块有线电视安装工程合同》、2.盈杰电子公司向岭南印象公司返还合同价款513920元；3.盈杰电子公司向岭南印象公司支付违约金88640元；4.中盈通信公司对盈杰电子公司所欠岭南印象公司债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼诉讼费用由盈杰电子公司、中盈通信公司承担。岭南印象公司起诉的事实和理由：2016年7月16日，岭南印象公司与盈杰电子公司签订《江门岭南印象园A地块有线电视安装工程合同》（以下简称《A地块有线电视安装工程合同》），约定由盈杰电子公司以包设计、包安装、包材料、包调试、包验收等承包方式承接岭南印象公司开发建设的江门市蓬江区岭南印象园小区A地块（1-12幢）【以下简称涉案小区】有线电视安装工程。单价包干价每户800元，合同总价款886400元。总工期90日。合同约定“如乙方原因中途终止合同……除按合同总价的10%赔偿甲方违约金外，还须承担由此给甲方造成的一切损失”。合同签订后，盈杰电子公司于2017年3月15日进场施工，但进展缓慢。2017年11月2日，盈杰电子公司作出《施工承诺函》，承诺岭南印象园1-7幢工程在2017年11月12日前完工。2017年12月至2018年4月，盈杰电子公司以“广东省电信工程有限公司”名义将涉案小区1-7幢有线电视工程交付广东省广播电视网络股份有限公司江门分公司（以下简称江门广电公司）进行验收，均因材料不符、端口没信号等原因没法通过验收。2016年8月25日，岭南印象公司依约支付预付款265920元，2017年8月29日，盈杰电子公司发出《变更证明》，确认工程项目及结算款项按中盈通信公司名称及账户结算，2017年9月19日，岭南印象公司依约支付进度款248000元，并由中盈通信公司收取。2017年11月，江门广电公司向岭南印象公司发出《告知函》，岭南印象公司才知悉盈杰电子公司不具备省级以上有线电视工程的设计、安装资质的事实。2018年5月10日，岭南印象公司发出《解除合同通知书》，解除双方签订的《A地块有线电视安装工程合同》，并要求盈杰电子公司在2018年5月15日前对已施工的1-7幢安装工程进行整改并验收合格。2018年7月13日，盈杰电子公司再次作出承诺，在2018年7月内解决“信号接入问题”，否则将承担由此引起的一切经济损失。2018年9月19日，岭南印象公司发出《告知函》，要求盈杰电子公司在2018年9月22日前将已安装的1-7幢有线电视所有设施设备清退出场。鉴于盈杰电子公司不具备省级以上有线电视工程的设计、安装资格，其承接涉案小区1-7幢有线电视工程没法按照《A地块有线电视安装工程合同》第八条第11款约定交付验收使用，且8-12幢工程尚未开始施工，合同已没法继续履行。岭南印象公司已另行委托江门广电公司进场施工并通过验收。另外，中盈通信公司与盈杰电子公司为关联企业，应对盈杰电子公司的债务承担连带清偿责任。岭南印象公司因此提起诉讼，诉求如上。庭审中，岭南印象公司认为涉案《A地块有线电视安装工程合同》于2008年5月15日已解除。岭南印象公司为其起诉的事实提供如下证据：证据1.企业信用信息，证明盈杰电子公司的诉讼主体资格。证据2.《A地块有线电视安装工程合同》，证明岭南印象公司及盈杰电子公司于2016年7月16日签订合同约定，由盈杰电子公司以包干形式承接涉案小区1—12幢有线电视安装工程，总价款886400元，总工期90日，如盈杰电子公司原因终止合同的按合同总额10%赔偿违约金的事实。证据3.《江门市融合农村商业银行支票存根》，证明岭南印象公司于2016年8月25日按合同约定向盈杰电子公司实际支付预付款265920元的事实。证据4.《江门市融合农村商业银行支票存根》，证明岭南印象公司于2017年9月19日按合同约定向盈杰电子公司实际支付预付款268000元的事实。证据5.《变更证明》，证明盈杰电子公司于2017年8月29日确认工程项目及结算款项按中盈通信公司名称及账户进行结算。证据6.《施工承诺函》，证明盈杰电子公司于2017年11月2日作出承诺，涉案小区1—7幢有线电视包装工程于2017年11月12日前完工的事实。证据7.《工作联系单》，证明盈杰电子公司自2017年3月15日起进场施工已超出约定的90日工期，岭南印象公司发函催促的事实。证据8.《工作联系单》6份、《项目随工检查记录》1份，证明2017年12月至2018年4月，盈杰电子公司以“广东省电信工程有限公司”名义将涉案小区1—7幢有线电视工程交付给江门广电公司验收，均因材料不符、端口没信号等原因没法通过验收，岭南印象公司发函催告的事实。证据9.《有线电视公称验收报告》，证明盈杰电子公司以“广东省电信工程有限公司”名义申报的涉案小区1—7幢有线电视安装工程验收确认为“不合格，不具备有线电视开通条件”的事实。证据10.《解除合同通知书》，证明岭南印象公司于2018年5月10日发出解除合同的通知，并要求盈杰电子公司对已施工的涉案小区1—7幢有线电视安装工程进行整改并验收合格，否则将委托其他单位施工的事实。证据11.《承诺函》，证明盈杰电子公司于2017年7月13日作出承诺，2018年7月内解决涉案小区1—7幢有线电视的信号接入问题，否则由此引起的一切经济损失由盈杰电子公司承担的事实。证据12.《告知函》，证明岭南印象公司于2018年9月19日发函，催告盈杰电子公司在2018年9月22日前将已安装的涉案小区1—7幢有线电视所有设施设备清退出场，否则由岭南印象公司全权自行处理的事实。证据13.江门广电公司2017年11月的告知函，证明盈杰电子公司不具备省级以上有线电视工程的设计安装资格，导致盈杰电子公司与岭南印象公司签订的《有线电视安装工程合同》根本无法履行，盈杰电子公司施工的1—7幢有线电视安装工程没法通过验收的事实。证据14.单项工程竣工验收证明书2份，证明涉案小区1—7幢实际户数为637户、8—12幢实际户数为476户。证据15.有线电视安装工程验收证书（2018年12月26日），证明岭南印象园小区1—12幢的有线电视工程已全部完成且已经通过江门广电公司的验收，但实际施工单位并不是盈杰电子公司。盈杰电子公司、中盈通信公司对岭南印象公司的起诉答辩称：一、盈杰电子公司已经依照合同约定完成了施工，工程内容分别公共工程和分户入户工程，1—12栋工程共用主缆线工程和公共机房工程，盈杰电子公司是对1-12栋工程进行整体施工，为配合岭南印象公司的交房计划，先进行1-7栋的信号接入工程，后进行8-12栋的信号接入工程。根据岭南印象公司在本诉所提供的证据，岭南印象公司陈述其在2017年9月19日按合同第14条第2款项盈杰电子公司实际支付工程进度款248000元，而第14条第2款内容为每栋达到有线电视报装受理条件才付款，岭南印象公司因此向盈杰电子公司支付本合同总价的4%作为工程进度款，而248000元就是1-7栋的4%的工程进度款，所以岭南印象公司已自认了整个工程是符合付款条件，岭南印象公司要求解除合同没有事实和法庭依据。二、中盈通信公司不是合同履行主体，盈杰电子公司与中盈通信公司也不是关联企业，岭南印象公司要求中盈通信公司对盈杰电子公司的债务承担连带清偿责任没有依据。因此，请求法庭驳回岭南印象公司的全部诉讼请求。盈杰电子公司、中盈通信公司为其本诉答辩提供证据有：证据1.《A地块有线电视安装工程合同》，证明：1.合同约定承包的工程范围为：在本小区内原告指定位置安装专业机柜，从机柜铺设有线电视线路入户；因此合同内验收范围为机柜到户内；另弱电线槽及预埋线管系由岭南印象公司负责；2.合同约定工程由岭南印象公司、盈杰电子公司、监理公司负责初验和竣工验收。证据2.工程联系单（2017年5月27日），证明：1.工程内容为：先建立机房，将主信号引入机房，然后在12栋住宅楼各建立机柜，从机房引引号到机柜，再从机柜送信号到户内；（外线光纤送到小区外的工程由江门广电公司负责）；2.盈杰电子公司按约定工期施工，但是由岭南印象公司负责的弱电槽在先工程出现延期，影响了盈杰电子公司的施工。证据3.工作联系单（2017年6月28日），证明岭南印象公司负责的多处工程无法按期完工，影响了盈杰电子公司的施工。证据4.有线电视包装工程验收证书、监理公司资质证书，证明监理单位公诚管理咨询有限公司已确认1到7栋有线电视安装工程通过验收。证据5.文件签收回执单1份，证明盈杰电子公司已向江门广电公司提交1—12栋的施工备案资料。盈杰电子公司、中盈通信公司提出如下反诉请求：1、岭南印象公司向中盈通信公司支付涉案小区1-12栋有线电视安装工程尾款441280元，并自2019年3月起按银行同期年贷款利率4.35%的标准支付利息至实际付款之日；2.岭南印象公司立即支付违约金95920元；3.本案反诉费用由岭南印象公司负担。盈杰电子公司、中盈通信公司反诉的事实和理由：2016年7月16日，盈杰电子公司与岭南印象公司签订《A地块有线电视安装工程合同》，合同约定了工程名称、工程地点、工程范围、工程工期、工程监理、工程验收、工程使用、工程造价与结算等事项。合同签订后，盈杰电子公司按照岭南印象公司的要求，于2017年3月15日进场施工，公诚管理咨询有限公司担任本合同的监理方。盈杰电子公司完成施工内容后，因岭南印象公司临时提出希望引入具备有线广播电视工程企业资质的公司参与办理验收手续，盈杰电子公司聘请广东省电信工程有限公司作为共同验收方，参与办理工程验收手续，现1-12栋全部有线电视安装工程已经验收合格，达到了报装受理条件。此小区住户总户数1194户，每户800元，总工程款为955200元，岭南印象公司仅支付了513920元，尚欠441280元未付。在合同履行过程中，盈杰电子公司将向岭南印象公司收取的工程款的债权转让给了中盈通信公司，因岭南印象公司一直拖延付款，故盈杰电子公司、中盈通信公司提出反诉，诉求如上。盈杰电子公司、中盈通信公司为其反诉提供的证据有：证据1.《A地块有线电视安装工程合同》，证明盈杰电子公司与岭南印象公司之间关于“江门岭南印象园A地块有线电视包装工程合作的事实；总户数1194户，每户800元，总工程款金额为955200元。证据2.工作联系单（2017年5月27日），证明岭南印象公司积极履行施工义务。证据3.有线电视安装工程验收证书、监理公司资质证书，证明1到7栋已验收合格。证据4.公证书，证明岭南印象公司提供了岭南印象园一期有线电视安装工程图纸给盈杰公司。证据5.《岭南印象一期有线电视包装工程图纸》，证明：1.双方之间的合同约定具体施工范围以设计的安装工程图纸（红线图）为准；江门广电公司负责将电视信号线送到红线图外，红线图内的工程由岭南印象公司负责施工；2.按照图纸，整个工程分为共同工程部分及分栋入户部分；3.按照图纸，施工范围包含住户和商铺，1—7栋与商铺工程系同时施工。证据6.广东省电信工程有限公司《岭南印象一期有线电视安装工程》施工图纸，证明施工过程中，因岭南印象公司对施工单位提出的资质要求，及2017年5月27日《工作联系单》提及的施工方案变更，盈杰电子公司据此更改了施工图纸，与实际施工范围及施工内容与此图纸一致。证据7.商品房预售许可证，证明岭南印象公司实际施工的商铺户数为86户，加上住宅1113户，合计1199户，按800元/户计算，总工程款金额为959200元；证据8.商品房买卖合同，证明按岭南印象园商品房买卖合同约定，“有线电视线路铺设到户”是商品房交付的重要条件之一。证据9.岭南印象园销售名片、视频对话内容文字版江海区公证处电子数据保管函，证明经岭南印象公司售楼部工作人员证实，岭南印象园1—7栋已有住户入住，8到12栋已全部交房，部分住户已经装修，由此可以证明1—12栋所有的有线电视线路已铺设到户，且已符合报装条件。岭南印象公司对盈杰电子公司、中盈通信公司的反诉答辩称：一、盈杰电子公司、中盈通信公司自认只完成了1-7栋工程。其提供的反诉证据3真实性、合法性无法确认，即使该证据真实合法，也只可以证明其自认完成了涉案小区1-7栋的有线电视安装工程，至于8-12栋工程，其至今没有证据证明已完成。二、盈杰电子公司的工程是包干价，根本义务即是将工程接入江门广电公司有线电视网络。其没有证明已履行该项义务，无权向岭南印象公司主张工程款。三、盈杰电子公司、中盈通信公司之间为关联企业，并不存在债权转让的问题。根据岭南印象公司提供的证据，盈杰电子公司法定代表人由欧学斌变更为苏国锋，中盈通信公司监事为欧学斌，两公司至今存续经营，主要人员均有“林志冰”。再根据岭南印象公司提供的《变更证明》，盈杰电子公司主张企业名称变更的原因由中盈通信公司结算，并没有债权转让的意思表示，在《变更证明》作出后，岭南印象公司收到《施工承诺函》和《承诺函》均有盈杰电子公司盖章确认，因此，盈杰电子公司、中盈通信公司之间并不存在债权转让的问题，两公司为关联企业，应对所欠债务承担连带责任。盈杰电子公司、中盈通信公司反诉请求没有事实和法律依据，依法应予以驳回。经审理查明：2016年7月16日，岭南印象公司（甲方）与盈杰电子公司（乙方）签订《A地块有线电视安装工程合同》，合同约定主要内容有：1.由盈杰电子公司承接涉案小区有线电视安装工程的施工，住宅暂定1108户（注：线路连接至各用户室内弱电箱，弱电线槽及预埋线管由甲方负责；不含所有商铺布线），高层洋房住户的有线电视工程具体范围以江门市广电传媒责任有线公司设计的进到每户多媒体箱有线电视施工工程，工程内容包括但不限于施工范围内的设备、线缆、器材采购、安装、调试、验收、取证、质保期内的维护等。2.工程造价：本工程为固定用户单价包干合同，有线电视工程用户1108户，每户800元，合同总价为886400元，合同价款包含承包范围内的工程全部费用，甲方除了按结算的造价支付工程款外，无须再向乙方支付其他费用。3.承包方式：包设计、包安装、包人工、包材料、包安全文明施工、包调试、包验收、包监检费、包税金、包规费等完成工程的所有费用。4.工期为90个日历日，具体开工日期按甲方现场工程师开工指令；工程竣工后5个工作日内乙方须通过相关主管部门或甲乙双方组织的专项验收并领取合格证。若乙方未能在规定的时间内完成上述中任何一项工作，拖延工期累计超过15日的，乙方除向甲方支付合同总价10%的违约金以外，甲方有权解除合同，不再支付余下工程款项并可要求乙方赔偿经济损失。5.甲方未能按约定的日期提供开工条件，包括现场条件不满足设计或相关规范、规程，必须进行变更等情况造成工期延误的，乙方有权要求工期相应顺延。6.工程竣工验收及质量标准：初验，按合同、图纸要求完成全部施工任务，在竣工验收前，由甲乙双方会同监理单位根据施工图纸和合同对工程进行初验，并写出初验报告，初验报告必须有参加人员签名，初验后发现的问题，乙方应按要求及时整改；竣工验收，工程项目按合同规定内容全部完成，经试运行、初验达到设计要求，即可申请竣工验收。乙方应在竣工验收前三日向甲方发出竣工验收申请书，并向甲方提交完整的竣工图纸、资料二套。竣工资料应包括总平面竣工图、管线综合图。甲方会同乙方、监理、物业管理公司监督机构对本工程测试、评审与验收合格，办理验收手续，视为竣工。7.付款方式：以转账支票支付，甲方付款前，乙方须提交符合甲方要求的相关请款资料及有效的工程发票。（1）合同签订一个月内，甲方向乙方支付合同总价的30%预付款；（2）每栋（共计12栋）达到有线电视报装受理要求，甲方向乙方支付本合同总价的4%作为工程进度款；（3）工程完工并达到国家广电总局颁布的质量检验评定标准的优良等级后3个月内办理完结算，一次性付清结算余额。8.质量保修：本工程完工验收后交付江门市广电传媒责任有限公司，由乙方负责接入江门市广电传媒责任有限公司有线电视网络运行，其保修内容按照江门市电视台有关维修制度、规定执行。9.违约责任：因乙方责任导致本工程质量验收未达到合格标准，按本合同第十二条规定执行，因此而导致的工期延误问题，乙方还应按照本合同的约定承担相应的违约责任。工程未经验收，若甲方提前使用或暂时使用，须征得乙方认可，否则造成的损害和损失由甲方负责。10.合同解除：如乙方原因中途终止合同，应提前10天通知甲方，除按合同总价的10%赔偿甲方违约金以外，还须承担由此给甲方造成的一切损失；有下列情形之一的，甲方有权解除本合同，并向乙方追索相关经济损失：（4）乙方有其他严重违反合同的行为。以上合同签订后，盈杰电子公司于2017年3月进场施工。2016年8月25日，岭南印象公司向盈杰电子公司支付预付款265920元。2017年9月19日，岭南印象公司按盈杰电子公司的要求向中盈通信公司支付工程进度款248000元，以上两项合计513920元。根据岭南印象公司提供的管道燃气配套设施项目，涉案小区1-7幢户数为637户，8-12幢户数为476户。2017年5月27日，盈杰电子公司向岭南印象公司发出《工作联系函》，大致内容有：涉案小区有线电视外线光纤原设计由11-12栋之间的地下室中部弱点主干槽引入1-7栋，但8-12栋地下室顶板未刷白、弱点槽受其他综合管线（风管、强点槽）影响暂未能安装。优化方案：建议涉案小区有线电视外线光纤改到7-10栋主入口埋管引入，请甲方督促做好相关外线预埋管及配套弱电槽安装方面工作,我司计划于2017年6月30日接通有线电视外线信号并验收。2017年11月2日，盈杰电子公司向岭南印象公司作出《施工承诺函》，承诺内容有：江门岭南印象A地块有线电视安装工程入户进线第一到第七幢已全部完工，信号寻地址器和主缆以及通信号在11月12日前完工，否则后果由我司负责。2017年11月3日，岭南印象公司向盈杰电子公司出具《工作联系函》，主题为：有关小区有线电视信号接入及敦促按合同履约事宜，联系函大致内容有：由贵司承接的有线电视安装工程自2017年3月15日进场施工以来，至今已过半年有余，远超合同约定的3个月工期，现场仍有部分设备/线缆没有完成安装，现交楼日期迫近，但贵司与江门广电公司信号接入及移交工作尚未办理，严重影响我司正常交工验收及交付使用，要求立即采取有效措施，在2017年11月12日前完成1-7幢的全部工程内容，按合同约定与江门广电公司办好电视信号接入工作，否则一切后果由贵司承担。2017年11月，江门广电公司向岭南印象公司发出《告知函》，大致内容有：在我司工作人员洽谈小区有线电视安装工程业务过程中，发现某些公司假借我司合作施工单位名义承接有线电视安装工程业务，因而告知岭南印象公司，我司从未委托任何其他施工单位和个人洽谈或承接有线电视安装工程，对不具备省级以上有线广播电视工程设计安装的单位建设的有线电视网络，其网络设计方案、设备计线材质量、施工工艺等无法得到保障，依规我司将不予提供信号接入。2018年3月5日，岭南印象公司向盈杰电子公司发出《工作联系函》，内容有：根据有线电视验收要求，贵司欠缺以下资料：1.所有材料的进货单及清单；2.材料产品合格证及证书。要求盈杰电子公司三日内补齐资料给江门广电公司。2018年3月14日，岭南印象公司再次向盈杰电子公司发函要求补充资料。2018年4月17日，岭南印象公司向盈杰电子公司发出《工作联系单》，大致内容有：江门广电公司于2018年4月17日早上对贵司施工的1-7幢有线电视安装工程进行验收，发现贵司进场材料与购买清单不符、所有端口无信号，未能通过验收。现要求贵司一个星期内完成整改，并重报江门广电公司验收。2018年5月2日，江门广电公司对涉案小区1-7幢有线电视安装工程进行验收，出具验收报告，情况说明内容有：进场材料与提供材料清单不符，现场模拟情况与提交报告不符，相关测试指标无法呈现。验收结论：不合格，不具备有线电视开通条件。2018年5月10日，岭南印象公司向盈杰电子公司发出《解除合同通知书》，大概内容有：贵司承接1-12栋安装工程后，由于质量问题一直未能取得主管部门验收，一年多来，我司口头或书面多次催促，至今尚未取得合格证。由于贵司严重违约，导致业主不满，也影响整个工程的验收，将造成重大损失，为此，通知如下：1.自本通知发出之日起，解除双方签订的有线电视安装工程合同；2.贵司已施工的1-7幢安装工程，应于2018年5月15日前按主管部门的要求进行整改，并取得验收合格，如逾期未能完成，我司则委托其他单位施工，其费用由贵司承担；3.贵司尚未施工的8-12幢电视安装工程，我司另行发包；4.由于贵司的严重违约，所造成我司的经济损失由贵司负责赔偿。如贵司对通知有异议，请在接到本通知日起5日内书面提出，否则本通知生效。盈杰电子公司于2018年5月17日收到该通知。2018年7月13日，盈杰电子公司作出《承诺函》，内容大致有：我司前期承建施工的1-7栋有线电视工程已全部完工，现正在测试调试阶段，由于“红线外”双向有线电视信号未进入小区，故只能测试及调试单向高、低频信号的数据及参数，现正积极与江门广电协调和沟通尽快提供标准的双向有线电视信号测试。前期由于种种原因导致信号未能接入的时间拖延太久，导致影响开发商的用户正常收视，我司现正全力尽快解决接入问题，并承诺在本月内解决信号接入问题，否则我司将承担由此引起的一切经济损失。2018年9月19日，岭南印象公司向盈杰电子公司、中盈通信公司、广东省电信工程有限公司发出《告知函》，大致内容有：贵司与我司签订的《有线电视安装工程合同》由于贵司施工质量问题，未能通过验收，已于2018年5月15日正式终止/解除，鉴于贵司多次承诺我司的内容均未实现，最后一次承诺解决信号接入问题，仍未解决，现我方已聘请第三方进行施工，现告知如下：1.自本告知函发出之日起三日内（即2018年9月22日前），贵司原已安装的1-7幢有线电视所有设施设备必须清退出场，否则由我司全权自行处理；2.从2018年9月23日起，贵司相关施工维保人员，未经允许不得擅自进入小区；3.由于贵司违约所造成的经济损失赔偿事宜，我司另行通过相关途径追讨。盈杰电子公司于2018年9月22日收到该告知函。2018年9月4日，岭南印象公司（甲方）与江门广电公司（乙方）签订《有线电视安装工程合同》（以下简称《江门广电工程合同》），合同约定主要内容有：1.甲方将岭南印象园一期1-12栋有线电视安装工程发包给江门广电公司施工，施工工期为开工日起60个工作日；2.合同采用包干价，工程总费用为759000元，付款方式为按进度付款，第一期款227700元为开工日后30个工作日内支付，第二期款379500元为施工完成后30个工作日内支付，第三期款151800元为项目验收后30个工作日内支付。根据盈杰电子公司、中盈通信公司的申请，本院发出律师调查令，向江门广电公司调查有关资料，江门广电公司出具：1.律师调查令复函及附件4份。复函大概内容有：岭南印象公司于2018年4月17日向我司提出对涉案小区1-7幢住宅进行有线电视网络接入工程验收，根据现场检查记录，已完工的工程不符合国家及广电行业关于有线电视信号传输标准，我司向开发商出具该项目验收不合格的书面材料。2018年9月，岭南印象公司委托我司对涉案小区1-12栋住宅进行有线电视安装工程建设，双方于同年9月4日签订合同，该工程已于2018年12月26日竣工并完成验收工作。为了进一步查明本案事实，根据举证责任规则，本院向岭南印象公司发出通知书，要求其提供以下资料：1.江门广电公司清理拆除涉案小区1-7幢楼宇有线电视工程的具体工程量资料。2.岭南印象公司与江门广电公司于2018年9月4日签订的《有线电视安装工程合同》至今的工程履行情况资料（包括不限于：全部工程量结算资料、该合同付款情况资料等）。此后，岭南印象公司向本院提供了《关于（2019）粤0703民初1179号通知书的情况说明》，并附开工令、工程竣工验收表、工程进度质量审定表、工程验收备案表、有线电视安装工程验收证书各一份，以及工程款付款资料7页。该《情况说明》的内容大致有：据了解，盈杰电子公司已回收拆除的工程设施设备，该事实可以从2018年9月19日起至今其没有向岭南印象公司提出异议可以推知，因此，岭南印象公司没能提供已拆除工程量的资料，该举证责任在于盈杰电子公司，已拆除的不合格工程量不在双方的结算范围之内。岭南印象公司提供的以上付款资料显示，岭南印象公司与江门广电公司关于涉案小区1-12栋工程的工程款已付第一期工程款227700元，第二期工程款379500元及第三期工程款151800元的付款手续尚在办理中，尚未支付。本院认为：本案是承揽合同纠纷。岭南印象公司与盈杰电子公司签订的《A地块有线电视安装工程合同》，是合同当事人经过协商而订立的，体现了双方当事人真实意思表示，合同的内容没有违反法律的禁止性规定，依法确认合法有效。双方当事人应当按照合同的约定，全面履行自己的义务。综合双方当事人的诉辩意见以及举证情况，本案争议焦点有：一、在履行合同过程中，何方存在违约行为，是否应承担违约责任；二、《A地块有线电视安装工程合同》是否已经解除；三、盈杰电子公司是否有权主张已完成工程的工程价款，该价款的数额如何确定；四、中盈通信公司是否应与盈杰电子公司连带承担本案的民事责任。一、关于在履行合同过程中，何方存在违约行为以及如何承担违约责任的问题。1.对于岭南印象公司主张盈杰电子公司的违约行为。根据《A地块有线电视安装工程合同》的约定，盈杰电子公司施工工期为90个日历日，盈杰电子公司于2017年3月进场施工，虽然在施工过程中（2017年5月），出现了因岭南印象公司弱电槽受其他综合管线影响未能按时施工的事实，但是，从盈杰电子公司出具的《施工承诺函》可以证实至2017年11月2日，涉案小区1-7栋有线电视工程仍未能完工，另外，结合2017年11月3日岭南印象公司发出的《工作联系单》以及其他证据，可以证实盈杰电子公司存在不按约定工期完工的违约事实。盈杰电子公司未按约定工期完工，又未能取得发包方许可延期，属于严重违反合同的行为。关于工程竣工验收方面。根据合同的约定，工程竣工验收应由岭南印象公司、盈杰电子公司、监理公司、物业管理公司组织进行，而实际情况是本案工程没有按照约定进行四方验收，而是由岭南印象公司委托江门广电公司进行验收，由于本案工程未符合有关要求，而未能验收通过江门广电公司验收。岭南印象公司委托江门广电公司进行验收的做法与合同约定的竣工验收方式不一致，江门广电公司于2018年5月2日出具的《有线电视工程验收报告》仅是其单方作出的结论，只能证实盈杰电子公司存在报告所述的违约行为，并不能作为认定“验收不合格”的依据。由于盈杰电子公司作为工程的承揽方，有义务按合同的约定向发包方岭南印象公司提出进行验收申请，但从本案证据来看，未能证实盈杰电子公司已向岭南印象公司申请验收的手续，反而是岭南印象公司不断催促盈杰电子公司交付验收所需的资料，此外，合同第十五条质量保修中约定“本工程完工验收后交付江门市广电传媒责任有限公司，由乙方负责接入江门市广电传媒责任有限公司有线电视网络运行”，工程竣工验收后，盈杰电子公司还负有将其安装的工程接入广电网络运行的义务，从本案证据来看，盈杰电子公司未能举证证明其已完成该项义务，因此，在工程竣工验收过程中，盈杰电子公司也存在没有按照合同约定提交竣工验收申请及资料，以及未能按照约定将网络接入广电网络运行的违约行为。盈杰电子公司依法应当承担相应的违约责任。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”以及合同第十七条第2款约定“如乙方原因中途终止合同，应提前10天通知甲方，除按合同总价的10%赔偿甲方违约金以外，还须承担由此给甲方造成的一切损失”、第4款约定：“有下列情形之一的，甲方有权解除本合同，并向乙方追索相关经济损失：……（4）乙方有其他严重违反合同的行为”，盈杰电子公司的上述违约情形属于严重违反合同的行为，岭南印象公司有权解除涉案的《A地块有线电视安装工程合同》，以及要求盈杰电子公司按照合同总价10%支付违约金。对岭南印象公司请求盈杰电子公司支付违约金88640元的请求，本院予以支持。对于岭南印象公司提出的盈杰电子公司施工的材料不合格，存在质量问题的主张，其仅提供江门广电公司出具的《有线电视工程验收报告》予以证实，对于材料质量问题并未经专业机构进行检测鉴定，而江门广电公司出具验收报告中提出的“进场材料与提供材料清单不符”、“现场模拟情况与提交报告不符”等情况，只能证明有关材料与清单不符及模拟情况与报告不符，并不能证明盈杰电子公司提供的材料不合格或存在质量问题。根据法律规定，承揽人交付的工作成果不符合要求的，定作人可以要求承揽人修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”本案中，岭南印象公司在发现盈杰电子公司出现上述违约情形后，首先，其自身怠于履行组织验收的义务，而是通知盈杰电子公司提供材料给江门广电公司进行验收；其次，在有关工程未能达到江门广电公司的验收标准后，其采取的措施是于2018年9月19日告知盈杰电子公司三天内对已安装的设施设备清退出场，并没有按照合同约定进行工程量结算，也没有对材料质量进行检测鉴定，以确定是否存在质量问题，更没有提出合理的解决方案以避免损失进一步扩大。盈杰电子公司在2018年9月22日收到该告知函后，三天期限已届满，实际已经无法完成有关已安装设施设备的清退工作。第三，岭南印象公司在未能举证证明已拆除、清退盈杰电子公司已安装工程的情况下，擅自使用有关工程，岭南印象公司应当承担擅自使用的相应后果，故对于岭南印象公司该项主张，本院不予采信。2.对于盈杰电子公司、中盈通信公司主张岭南印象存在违约行为的问题。从以上论述可知，岭南印象公司确实存在提供弱电线槽及预埋线管迟延的违约行为，但是，该项违约行为仅属一般违约，并非根本违约，经盈杰电子公司催告后已经解决，盈杰电子公司、中盈通信公司以此要求解约及支付违约金，依据不足，本院不予支持。对于盈杰电子公司、中盈通信公司主张岭南印象公司阻止其入场施工的问题，由于岭南印象公司向盈杰电子公司发出《解除合同通知书》是属于合法行使合同约定解除权的行为，故合同解除后，岭南印象公司有权不让盈杰电子公司人员继续入场施工，盈杰电子公司、中盈通信公司该项主张，没有事实和法律依据，本院不予采纳。对于盈杰电子公司、中盈通信公司主张岭南印象公司延期付款的问题，该问题涉及工程价款的结算，本院在以下第三个争议焦点中予以论述。二、关于《A地块有线电视安装工程合同》是否已经解除的问题。从本案审理查明的事实可以看出，岭南印象公司由于盈杰电子公司的违约行为合法行使合同解除权，盈杰电子公司收到《解除合同通知书》后，没有在法律规定的期限内提出合同解除异议之诉，该合同解除的通知已经生效，故涉案《A地块有线电视安装工程合同》于2018年5月17日盈杰电子公司收到《解除合同通知书》之日起已经解除。三、关于盈杰电子公司是否有权主张已完成工程的工程价款以及该价款数额如何确定的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条第一款规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，虽然合同已经解除，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据本案合同的性质以及履行情况，结合案件的具体事实，根据公平原则，合理确定盈杰电子公司完工的工程量，为了避免损失进一步扩大，不应采取恢复原状、拆除全部已安装工程的处理方式。在合同履行过程中，岭南印象公司发现盈杰电子公司出现违约情形后，应当通知盈杰电子公司在合理期限内予以整改、修复、重作，如整改、修复、重作后仍未达到合同约定的要求，可以要求减少报酬、赔偿损失等方式处理。但是，一方面，岭南印象公司没有按约定组织四方验收，而是委托江门广电公司进行验收，另一方面，在未能达到江门广电公司的验收标准后，其采取的方式是告知盈杰电子公司三天内对已安装的设施设备清退出场，造成损失进一步扩大。第三，在本案审理过程中，根据举证责任规则，本院要求岭南印象公司提供清退盈杰电子公司工程的工程量资料后，其仍无法提供该部分证据，因此，岭南印象公司应当承担擅自使用盈杰电子公司已安装涉案小区1-7栋工程的不利后果，岭南印象公司主张盈杰电子公司工程质量不符合约定，以及盈杰电子公司已经全部拆除清退已安装工程的意见，本院不予采纳。根据合同第十三条结算方式“（1）合同签订一个月内，甲方向乙方支付合同总价的30%预付款；（2）每栋（共计12栋）达到有线电视报装受理要求，甲方向乙方支付本合同总价的4%作为工程进度款；（3）工程完工并达到国家广电总局颁布的质量检验评定标准的优良等级后3个月内办理完结算，一次性付清结算余额”的约定，双方约定的付款方式为按进度付款，付款的条件为“每栋达到有线电视报装受理要求”，盈杰电子公司已完工1-7栋有线电视工程，第二期应付工程价款为248192元，与岭南印象公司实际支付的248000元大概一致。由于岭南印象公司已实际按工程进度付款513920元，又基于岭南印象公司在未妥善解决工程争议的情况下，将有关工程另行发包江门广电公司施工，有关工程属于隐蔽工程，现有条件下无法对工程量进行评估鉴定，岭南印象公司应当承担擅自使用的相应后果，因此，综合本案以上事实，本院依法认定盈杰电子公司已完成的工程量为513920元。因此，本诉中，岭南印象公司请求盈杰电子公司、中盈通信公司返还合同价款513920元的诉求，依据不足，本院不予支持。反诉中，盈杰电子公司、中盈通信公司请求岭南印象公司支付1-12栋工程尾款445280元及利息，也没有事实和法律依据，本院不予支持。由于岭南印象公司已经按进度付款工程款，其没有迟延付款的行为，结合争议焦点一关于违约责任的有关论述，盈杰电子公司、中盈通信公司请求岭南印象公司支付违约金95920元，也没有事实和法律依据，本院不予支持。对于盈杰电子公司、中盈通信公司认为其已完工1-12栋工程，合同义务已经全部履行完毕的意见，没有证据可以证实，本院不予采纳。四、关于中盈通信公司是否应与盈杰电子公司连带承担本案的民事责任。岭南印象公司请求中盈通信公司承担连带责任的依据主要是盈杰电子公司与中盈通信公司是关联公司。对此，本院认为，由于盈杰电子公司、中盈通信公司是两个独立的企业法人，虽然有个别人员的任职有交叉的情况，但尚不足以证明两公司是关联公司，且盈杰电子公司在合同履行过程中委托中盈通信公司收取工程款的行为也得到了岭南印象公司的认可，故岭南印象公司请求中盈通信公司对盈杰电子公司的债务承担连带责任，依据不足，本院不予支持。综上所述，涉案《A地块有线电视安装工程合同》已经于2018年5月17日依法解除，盈杰电子公司在履行合同过程中存在延误工期，未能按时提交验收申请，未能按约定接入网络信号的违约行为，依法应当承担支付违约金的民事责任。岭南印象公司请求盈杰电子公司、中盈通信公司返还合同价款，依据不足，本院不予支持。盈杰电子公司、中盈通信公司请求岭南印象公司支付工程尾款及利息、支付违约金的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认2016年7月16日江门市岭南印象房地产开发有限公司与江门市蓬江区盈杰电子设备有限公司签订《江门岭南印象园A地块有线电视安装工程合同》于2018年5月17日解除。二、江门市蓬江区盈杰电子设备有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向江门市岭南印象房地产开发有限公司支付违约金88640元。三、驳回本诉原告江门市岭南印象房地产开发有限公司的其他本诉请求。四、驳回反诉原告江门市蓬江区盈杰电子设备有限公司、江门市中盈通信工程有限公司的全部反诉请求。如果江门市蓬江区盈杰电子设备有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费13550.4元，由江门市岭南印象房地产开发有限公司负担7142.4元，由江门市蓬江区盈杰电子设备有限公司负担6408元。反诉受理费5083.5元（已减半收取），由江门市蓬江区盈杰电子设备有限公司、江门市中盈通信工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在收到交纳上诉费通知单之日起七日内预交上诉受理费，逾期按撤回上诉处理。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  邱启杰审 判 员  阮锦平人民陪审员  容剑琴二〇一九年七月十六日法官助理王开丽书记员容丽萍