贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终3052号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：毕节市七星关区开行路东升华庭二楼，统一社会信用代码：915205007988170437。负责人：王峰，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：周勇，贵州本芳律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：曹太原，贵州本芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨恩元，男，1973年3月11日生，汉族，户籍所在地：织金县，住安顺市西秀区。委托诉讼代理人（特别授权）：王熙文，贵州好时律师事务所律师。原审被告：王代华，男，1971年1月3日生，汉族，住重庆市涪陵区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称平安财保毕节公司）因与被上诉人杨恩元、原审被告王代华机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财保毕节公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实及理由：一、一审未予准许上诉人的重新鉴定申请不当。被上诉人一审提交的贵州警察学院司法鉴定中心所出具的【2018】法临字第2234号司法鉴定意见书系被上诉人单方委托，虽鉴定单位具有鉴定资质，但鉴定程序存在合理怀疑，被上诉人因交通事故住院治疗27日，伤残等级为10级，误工期长达300日明显不合理。二、即使采信该份鉴定意见，以下几项费用也不合理。1.鉴定意见载明后续治疗费建议为18000-22000之间，为维护双方当事人合法权益，应折中计算为20000元。2.应当以农村标准计算各项损失。被上诉人提交的西秀区华西办事处二桥村委会出具的居住证明不能证明其居住于城镇，对于收入来源，其仅提交了安顺鲁班装饰工程公司出具的工作证明及营业执照,未提交工资流水或社保等相关证据，一审以城镇标准计算各项损失不当。3.吴铁心、吴倩倩与被上诉人无任何血缘关系，系熊大敏与他人所生子女，被上诉人没有扶养义务，吴铁心、吴倩倩的被扶养人生活费不应支持。被上诉人杨恩元辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。针对上诉人提出重新鉴定的请求，我方认为不应当得到准许，申请重新鉴定的法定理由为作出鉴定的鉴定机构及鉴定人员无相关资质、鉴定程序严重违法、作出该鉴定意见的依据不合理，在本案中经被上诉人委托鉴定机构作出的鉴定意见无以上情形，上诉人也没有充分的理由和依据推翻原鉴定意见的内容。上诉人提到误工期300日过长，但被上诉人受伤至今一年多无法务工，且正常行走都需要拐杖作为辅助，且被上诉人受伤部位正好是上下身连接的部位，所以我方认为该误工期的认定符合实际情况。针对后续治疗费，因鉴定意见后续治疗费为18000到22000之间，该区间只是作为法院的一个参考标准，法官具有自由裁量权，根据被上诉人的伤情，一审法院根据日常经验酌情支持22000元不违反法律规定。针对被上诉人户口性质的问题，被上诉人杨恩元的户籍所在地现已改为城镇街道，其收入来源也来自于城镇，所以被上诉人的伤残赔偿金按照城镇标准计算符合相关法律规定。针对被扶养人生活费的问题，被上诉人与熊大敏已结为夫妻，熊大敏的前夫已经死亡，其所生的子女与被上诉人杨恩元之间形成了继父子、继父女关系，在法律层面和道德层面都应尽抚养义务，综上，我方认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确。原审被告王代华未作陈述。原审原告杨恩元向一审法院起诉请求：1.判决平安财保毕节公司在其承保事故车辆保险赔偿限额内赔偿原告158164元（原告因交通事故受伤产生的医药费22292元、交通费252元、住院伙食补助费2700元、护理费12679元、营养费9000元、误工费31699元、后续治疗费22000元、被扶养人生活费9582元、鉴定费1900元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金58160元，共计175264元，扣减王代华垫付7100元、平安财保毕节公司垫付10000元）；2.案件受理费由被告负担。一审法院查明：2018年4月1日，被告王代华驾驶属其所有的贵Ｆ×××××号小型轿车从黔西沿赤望高速往织金方向行驶，16时30分许，当行至赤望高速公路336km+980m（六冲河大桥）处时，因操作不当致使贵Ｆ×××××号车突然向右变向失控，车身右侧碰撞从云Ｄ×××××号故障车下车沿高速公路右侧桥水泥护栏行走正转移到安全地带的杨恩元后，贵Ｆ×××××号车前部又先后碰撞高速公路右侧水泥护栏和左侧水泥护栏，造成杨恩元受伤及贵Ｆ×××××号车受损的交通事故。杨恩元于同日被护送到县医院住院治疗，经诊断伤情为：左股骨上段粉碎性骨折、左尺骨中下1/3粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折。4月9日，县医院为杨恩元行左股骨骨折切开复位髓内钉内固定术+左侧髂胫束松解术+骨骼牵引复位术等。杨恩元住院至同年4月28日出院，住院治疗27天，产生救护车费380元、门诊治疗费1862.05元、住院治疗费19505.3元,上述费用共计21747.35元，被告王代华垫付7100元，被告平安财保毕节公司在承保事故车辆保险赔偿限额内垫付10,000元，原告自行支付4647.35元。出院时医嘱为：1.注意休息，加强营养；2.院外继续卧床休息，术后3个月内禁止下床活动，卧床期间积极进行左侧髋、膝关节功通训练，防止关节僵硬；3个月后可扶双拐下床活动，注意防止摔跤、滑倒造成再次骨折；3.院外注意预防肺部感染、压疮及深静脉血栓；4.术后3个月、半年、1年均需复查左尺桡骨X片、骨盆平片及左股骨X片了解骨折固定、愈合情况，1年半后根据复查X片结果决定是否再次手术取出股骨内固定；5.骨科门诊随访。出院后，原告遵医嘱分别于2018年5月9日、6月27日、10月13日、10月15日到县医院、安顺市人民医院、贵阳钢厂职工医院复查，原告支付复查费544.94元。另同年5月2日，毕节市公安局交警支队高速公路直属三大队以“第5224968201800011号道路交通事故认定书”认定：王代华负此次事故的全部责任，杨恩元不负事故责任。同年11月20日，贵州警察学院司法鉴定中心以[2018]法临鉴字第2234号法医临床司法鉴定意见书评定：1.杨恩元因交通事故致左股骨上段粉碎性骨折，经相关手术治疗后遗留左髋关节活动功能丧失属10级伤残；2.杨恩元后期需行左股骨交锁髓内钉及左尺骨钢板螺钉内固定取出治疗所需治疗费用为18000元至22000元之间；3.杨恩元因交通事故所受损伤的误工期限为300日、护理期限为120日、营养期限为90日。为此，原告支付鉴定费1900元。另查明，平安财保毕节公司是贵Ｆ×××××号车交强险（赔偿限额122,000元）、商业三者险（赔偿限额500,000元，不计免赔）保险期内的保险人，交强险的保险期限为自2017年5月9日起至2018年5月9日止，商业三者险的保险期限为自2017年5月10日起至2018年5月9日止。再查明，杨恩元受伤时，由其承担扶养义务的人为长子杨光灵（生于2003年3月2日），应获扶养年限为3年11个月；吴铁心（继子女关系，生于2001年6月24日），应获扶养年限为1年3个月；吴倩倩（继子女关系，生于2006年3月19日），应获扶养年限为6年10个月。一审法院认为，杨恩元身体所受伤害，系王代华驾驶贵Ｆ×××××号车行驶过程中，因操作不当致贵Ｆ×××××号车突然向右变向碰撞造成，事故责任已经交警部门认定，王代华驾驶车辆行驶过程中，未保持安全车速安全驾驶，未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，致车辆突然向右变向失控的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条“机动车上道路行驶，不得超过限速标志标明的最高时速。在没有限速标志的路段，应当保持安全车速。夜间行驶或者在容易发生危险的路段行驶，以及遇有沙尘、冰雹、雨、雪、雾、结冰等气象条件时，应当降低行驶速度。”、第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，在本次交通事故中存在全部过错，应负事故的全部责任。为此，王代华系侵权行为人，依法应承担侵权赔偿责任。杨恩元的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费已经具有司法鉴定资质的鉴定部门评定，平安财保毕节公司虽以鉴定意见并非人民法院、交通警察大队等国家机关委托、原告伤情误工期不足以达到300日为由申请重新鉴定，但法律并未明确规定鉴定的委托人仅限于人民法院、交通警察大队等国家机关，平安财保毕节公司也不能举证证明鉴定程序违法等，经一审法院审查，鉴定意见符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定，故依法予以确认其具有证明力，平安财保毕节公司的抗辩意见理由不能成立，依法不予支持。因此，杨恩元主张赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、鉴定费等的理由于法有据，应予支持；杨恩元的医疗费为其在县医院住院治疗，出院后遵医嘱到县医院、安顺市人民医院、贵阳钢厂职工医院复查，产生的医疗费22292元（含救护车费，取整数，下同）；杨恩元主张的住院伙食补助费为100元/天×27天=2700元，有病历资料予以证实，故依法予以确认；杨恩元的护理期、误工期、营养期，已经司法鉴定部门评定，故护理费为38568元/年÷365天×120天=12679元，误工费为38568元/年÷365天×300天＝31699元，营养费为100元/天×90天=9,000元；因杨恩元所举证据证实其自2017年1月起至今收入来源于城镇，故对其残疾赔偿金应按照2017年度贵州省城镇居民人均可支配收入29080元/年为标准，并结合残疾等级、所获赔偿年限予以计算，残疾赔偿金为29080元/年×20年×10%＝58160元；鉴定意见书评定杨恩元的后续治疗费为18000元～22000元之间，依法予以确定为22000元；杨恩元所举证据足以证明扶养义务人居住生活于城镇，故其主张的被扶养人生活费经核实为10937元（即：第一阶段：20348元/年×1年×10%+20348元/年÷12个月×3个月×10%=2543.5元；第二阶段：20348元/年×2年×10%÷2人+20348元/年÷12个月×8个月×10%÷2人=2713元，20348元/年×5年×10%÷2人+20348元/年÷12个月×7个月×10%÷2人=5680.5元）,对该项损失原告仅主张9582元，故依法予以确认被扶养人生活费为9582元，并计入残疾赔偿金；杨恩元主张的交通费252元，因鉴定、领取鉴定意见书，杨恩元确需支付交通费，按乘坐公共交通工具的必须支出计算，杨恩元主张的252元为合理范围，原、被告亦予以认可，故依法予以确认；对因进行伤残等级、误工期、护理期等鉴定，由杨恩元支付的鉴定费1900元，有发票为凭，予以确认。对杨恩元主张精神抚慰金5000元的请求,与杨恩元遭受的精神损害程度等相当，依法应予采纳。为此，杨恩元的上述损失共计为175264元（含王代华垫付医疗费7100元、平安财保毕节公司垫付医疗费10000元）。由于事故贵Ｆ×××××号车属平安财保毕节公司承保交强险、商业三者险的有效期内，保险赔偿限额共计为622000元，该赔偿限额足以赔偿杨恩元本次事故造成的损失，故应由平安财保毕节公司在保险赔偿限额内将理赔款支付给杨恩元，王代华不再承担赔偿义务。为此，平安财保毕节公司应赔偿杨恩元的损失为175264元－10000元－7100元＝158164元。为减轻当事人诉累，应由平安财保毕节公司支付王代华为杨恩元垫付的医疗费7100元。对平安财保毕节公司辩称不应承担案件受理费的主张，由于该公司并未提交证据证明其对保险合同中的免责条款已向投保人尽到了免责提示义务告知，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，平安财保毕节公司的该抗辩理由不能成立，依法不予采纳。综上，原告杨恩元的诉讼请求和被告王代华的答辩于法有据，依法应予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决发生法律效力后10日内支付原告杨恩元的医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、鉴定费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计人民币158164元。二、限被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决发生法律效力后10日内支付被告王代华为原告杨恩元垫付的医药费人民币7100元。案件受理费3604元，减半收取计1802元，由被告王代华负担581元，被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担1221元。本院二审期间，被上诉人杨恩元向本院新提交一组证据：织金县牛场镇群光村民委员会出具的证明、织金县牛场镇派出所调取的人员基本信息，用以证明：被上诉人的居住地属于城镇，赔偿标准应按城镇标准进行计算。经质证，上诉人平安财保毕节公司对该证据真实性无异议，但认为该证据达不到被上诉人的证明目的，理由是：1.织金县牛场镇群光村民委员会出具的证明所盖的公章体现为织金县牛场镇村民委员会，以此可以认定被上诉人户口性质为农村户口性质，该村民委员会证明的内容并未有其他相关证据予以佐证，例如村民委员会变更为居民委员会的相关文件。2.行政区划问题仅省级人民政府或国务院具有该权限，派出所及村民委员会没有权利对行政区划的进行定性。原审被告王代华对该两份证据无异议。本院认为，对被上诉人杨恩元提交的上述证据，各方当事人对真实性均无异议，且与本案案件事实具有关联性，本院予以采信。除此之外，各方当事人均未向本院提交其他新证据，对一审查明的事实，本院予以确认。本院二审另查明，2019年4月3日，织金县牛场镇群光村民委员会出具证明载明：该辖区已由村民委员会变更为居民委员会，因居民委员会公章尚在下发过程中，暂用村委会公章替代。同日，织金县牛场镇派出所经贵州省人口信息系统调取的杨恩元基本信息载明：杨恩元户籍所在地所处地域城乡属性为城镇。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，本院围绕平安财保毕节公司的上诉请求进行审理。关于上诉人认为贵州警察学院司法鉴定中心作出的[2018]法临鉴字第2234号法医临床司法鉴定意见书系被上诉人杨恩元单方委托，该鉴定意见书认定误工期为300日不合理，一审未予准许上诉人提出的重新鉴定申请不当的上诉理由。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，上诉人虽对被上诉人杨恩元自行委托的鉴定机构作出的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，但并未提交足以反驳该鉴定结论的证据，且结合织金县人民医院住院病历出院小结时的医嘱，本院认为，一审法院采信该鉴定结论并认定误工期为300日并无不当，上诉人的该项上诉理由并无充分的事实和法律依据，本院不予采纳。关于上诉人认为后续治疗费应按20000元计算的上诉理由。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，贵州警察学院司法鉴定中心出具的[2018]法临鉴字第2234号法医临床司法鉴定意见书建议后续治疗费为18000-22000元，一审法院综合案件情况，认定后续治疗费为22000元并无不当，上诉人主张后续治疗费为20000元并无充分的事实和法律依据，本院不予采纳。关于上诉人认为残疾赔偿金应按农村标准予以认定的上诉理由。本院认为，残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，织金县公安局牛场派出所经贵州省人口信息系统调取的被上诉人杨恩元的基本信息显示：杨恩元户籍所在地贵州省××××组属城镇区域，且事故发生前，杨恩元就职于安顺鲁班装饰工程有限公司，主要收入来源亦属城镇，故，一审法院按照城镇标准予以计算残疾赔偿金并无不当，上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人认为吴铁心、吴倩倩的被扶养人生活费不应得到支持的上诉理由。本院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第一款:“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务”、第二十七条第二款：“继父或继母和受其抚养教育的继子女间的权利和义务，适用本法对父母子女关系的有关规定”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”之规定，本案中，被上诉人杨恩元与吴铁心、吴倩倩系继子女关系，杨恩元对吴铁心、吴倩倩应承担扶养义务，一审法院对吴铁心、吴倩倩的被扶养人生活费予以支持并无不当，本院予以确认，上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人平安财保毕节公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币3604元，由中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄世军审 判 员 徐 洪审 判 员 刘光全二〇一九年七月五日法官助理 张园园书 记 员 谢贤聪