新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院   民 事 判 决 书     (2019)兵0702民初25号   原告:新疆生产建设兵团第七师一二六团场（农七师科克兰木总场）。住所地：新疆塔城地区一二六团场。   法定代表人：郭建国，该团团长。   委托诉讼代理人：刘玉辉，男，该团林业工作站技术员。   委托诉讼代理人：王远，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。   被告：乌鲁木齐市水天园林喷泉有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路。   法定代表人：张百平，该公司总经理。   被告：张国宏，男，1966年11月7日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师一二六团场土地承包户，住新疆沙湾县广场西路。   原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场（以下简称一二六团）与被告乌鲁木齐市水天园林喷泉有限公司（以下简称水天公司）、张国宏林业承包合同纠纷一案，本院于2018年4月17日作出（2018）兵0702民初58号民事判决，原告一二六团不服该判决，向新疆生产建设兵团第七师中级人民法院提起上诉。新疆生产建设兵团第七师中级人民法院于2018年11月12日作出（2018）兵07民终161号民事裁定，发回重审。本院于2019年1月16日立案后，依法另行组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告一二六团的委托诉讼代理人刘玉辉、王远，被告水天公司的法定代表人张百平、被告张国宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告一二六团向本院提出诉讼请求：1.解除原告一二六团与被告水天公司签订的《退耕还林地承包合同》；2.判令二被告支付违约金1,879,100元（5,000亩×375.82元/亩）；3.诉讼费、代理费由被告负担。诉讼中，原告一二六团增加诉讼请求为:判令二被告立即返还126团退耕还林土地5,000亩（位于新一连三号泵房东、三号泵房西、四号泵房西，合计2,222亩；新一连五号泵房东1,696亩；五号泵房西1,082亩）。事实和理由：2012年6月29日，原告一二六团与被告水天公司签订《退耕还林地承包合同》一份，合同约定：1.甲方（原告一二六团）将5,000亩退耕还林地交由乙方（被告水天公司）承包管理，承包期限30年，自2012年6月29日起至2042年6月29日止；2.在合同有效期内，乙方在5,000亩退耕还林地必须种植林木或经济林；3.承包期内不得对所承包的林地进行转让或转租；4.成活率指标：第一年乙方种植的林果树木成活率必须达到85％，第二年必须通过兵团和国家的升级改造验收，第三年必须达到95％标准；5.违约方按照当年甲方全团土地平均每亩收益额支付对方违约金；6.乙方有违反国家、自治区及管理区退耕还林地管理政策行为的，甲方有权解除合同。   合同签订当年，原告一二六团将承包土地交由被告水天公司及被告张国宏管理。在合同履行过程中，二被告未按合同约定种植林木或经济林，而是种植了其他作物。针对二被告违反合同约定的行为，原告一二六团多次催告并责令其整改，但二被告未按其保证和承诺进行整改。二被告的行为构成根本违约，致使原告一二六团不能实现合同目的，故原告一二六团诉至法院，请求依法判决。   被告水天公司辩称，2012年6月，被告水天公司给被告张国宏借用被告水天公司资质，由被告张国宏与一二六团签订的《退耕还林地承包合同》。合同签订后，实际履行人是被告张国宏管理种植土地。而且被告水天公司与被告张国宏之间签订协议书。双方约定，在被告张国宏借用被告水天公司的资质期间所产生的一切债权债务均与被告水天公司无关。由法院依法裁判。   被告张国宏辩称，被告水天公司的辩称属实。被告张国宏与原告一二六团在履行合同过程中，被告张国宏并未违约，自2015年始，其种植了林木，但由于水质原因，种植经济林及林木死亡。而且原告一二六团未足额批给其水井，未架设通电设施，由被告张国宏自行打井并架设电网，原告一二六团也未履行协助义务。综上，由法院依法裁判。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告一二六团提供的证据：1.《退耕还林地承包合同》1份。2.2014年9月29日原告一二六团退耕还林升级改造造林责任保证书1份。3.2015年4月12日关于原告一二六团2015年退耕还林升级改造春季造林的通知1份。4.2016年3月25日原告一二六团退耕还林升级改造造林责任保证书1份。5.2017年7月3日会议纪要1份及照片5张（复印件）。本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下，为支持其诉讼理由原告一二六团提供如下证据：1.关于对原告一二六团退耕还林工程林地复耕的通报1份。该证据能够证实原告一二六团督促承包户按期完成退耕还林任务的事实，并告知了逾期履行的法律后果，本院予以采信。2.团发[2015]54号文件关于原告一二六团退耕还林升级改造、国家级重点公益林及片林今秋明春造林及恢复林地的通知1份。该证据能够证实原告一二六团督促被告等承包户履行退耕还林义务的事实，本院予以采信。3.第七师一二六团财务科证明[复印件，原件在（2018）兵0702民初61号案件]1份。该证据不足以证实被告违约造成的实际损失，本院不予采信。为支持其抗辩理由被告水天公司提供如下证据：协议书1份。该证据能够证实被告水天公司与被告张国宏约定，被告张国宏借用被告水天公司的资质与原告一二六团签订《退耕还林地承包合同》，由此产生的债权债务由被告张国宏承担的事实，本院予以采信。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月29日，原告一二六团与被告水天公司经协商签订《退耕还林地承包合同》一份。双方约定：原告一二六团将5,000亩退耕还林地承包给被告水天公司管理、使用；林地性质只限于国家退耕还林用地；承包期限为叁拾年，自2012年6月29日起至2042年6月29日止；在合同有效期内，被告水天公司在5,000亩退耕还林地必须种植林木或经济林，原告一二六团允许被告水天公司在成林前期间种低矮经济作物，但必须保证改造当年达到国家退耕还林林木定植标准，被告水天公司种植经济作物有经营和销售权。被告水天公司必须在合同生效之日起一年内，对改造升级的林地制定出规划，交原告一二六团核准后具体实施，对所承包的退耕还林5,000亩地改造升级完成。如被告水天公司在规定的时间内未完成改造升级，给原告一二六团造成的所有经济损失由被告水天公司全额赔偿；原告一二六团的权利义务：对被告水天公司承包的林地行使监督权。有权监督被告水天公司按合同规定的成活率、生长速度按合同约定达到生长量；被告水天公司的权利义务：承包期内不得对所承包的林地进行转让或转租。被告水天公司可根据实际种植需要，自筹资金，在所经营种植林地上打机井、架设电网、安装加压滴灌等配套设施，原告一二六团协助被告水天公司办理相关手续，但费用由被告水天公司自行承担，以用于保障所种植作物的用水；成活率指标：第一年被告水天公司种植的林果树木成活率必须达到85％，第二年必须通过兵团和国家的升级改造验收，第三年必须达到95％标准。被告水天公司如不能按合同约定的时间达到成活率标准，不能通过兵团和国家林业局验收，造成的损失由被告水天公司承担；违约责任：在合同履行期间，任何一方违反本合同的约定，视为违约。违约方应按照当年原告一二六团土地平均每亩收益额支付对方违约金，并补偿对方因违约造成的损失。被告张国宏在承包合同委托代理人处签名，被告水天公司在承包方处加盖公章。合同签订当日，被告水天公司与被告张国宏签订协议书，双方约定，被告水天公司出借本公司的资质给被告张国宏，用于被告张国宏与原告一二六团签订《退耕还林地承包合同》。由此产生的债权、债务均与被告水天公司无关等内容。   合同签订后，被告张国宏实际对退耕还林地进行了管理种植。在合同履行过程中，被告张国宏未按被告水天公司与原告一二六团所签订合同的约定严格履行义务。在原告一二六团的一再督促下，被告张国宏仍未严格履行种植林木的义务。2014年9月29日，被告张国宏给原告一二六团出具退耕还林升级改造造林责任保证书一份，承诺完成退耕还林地承包合同中规定的相关任务。此后，被告张国宏未履行其承诺。2016年3月25日，被告张国宏给原告一二六团再次出具退耕还林升级改造造林责任保证书一份，但被告张国宏仍未履行其承诺，反而种植了棉花。针对退耕还林承包户未按合同约定种植林木的事实，原告一二六团于2017年7月3日召开专门会议，督促承包户履行合同约定的种植林木的义务。被告张国宏未履行其承诺，原告一二六团诉至法院。   本院认为，原告一二六团与被告水天公司于2012年6月29日签订的《退耕还林地承包合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制规定，合法有效，双方当事人均应严格履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，原、被告签订合同的内容是退耕还林种植林木，被告水天公司理应按照合同约定履行种植林木的义务，但其未履行种植林木义务，自2014年原告一二六团多次督促被告张国宏履行种植林木的合同义务，且其也给原告一二六团出具了保证书，但此后仍未履行其种植林木的义务。不但如此，被告张国宏却在退耕还林承包的土地中种植棉花。原告一二六团与被告水天公司签订《退耕还林地承包合同》的目的是种植林木或经济林，退耕还林承包地的用途为种植林木或经济林，防治水土流失，保护和建设基本农田，改善生态环境，由于被告水天公司的违约行为致使不能实现合同目的，其行为构成根本违约行为，被告水天公司的行为违反《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定。故原告一二六团要求解除与被告水天公司签订的《退耕还林地承包合同》的诉讼请求合法有据，本院予以支持。本院于2018年1月31日向被告水天公司送达诉状副本，双方签订的《退耕还林地承包合同》于2018年1月31日解除。   关于原告一二六团请求被告水天公司支付违约金1,879,100元的问题。依据《退耕还林条例》的有关规定，原告一二六团应当组织技术人员为被告水天公司提供技术指导和技术服务，并与签订合同当年检查验收被告水天公司种植林木或经济林的履约义务，而原告一二六团未按照合同约定及《退耕还林条例》的有关规定，履行检查验收的职责，其应当承担相应的责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条之规定，“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”而且违约金的性质为补偿性为主、惩罚性为辅，故在确定违约金时，应首先确定因违约所造成的损失，以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错、预期利益等综合因素予以衡量。本案中，原告一二六团未提供证据证实其实际损失，仅是依据2017年原告一二六团所属单位承包土地利费计算违约金，使违约金在客观上失去了衡量的标准，也与合同法确定的违约金的性质不符。故对原告一二六团的该项诉讼请求，本院不予支持。原告一二六团要求被告水天公司、张国宏赔偿代理费的请求，因其未提供证据证实，且无法律依据要求被告赔偿此项损失，故对该请求，本院不予支持。   关于被告水天公司是否应当承担责任的问题。依据《中华人民共和国合同法》第三十二条之规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。依据该条，被告水天公司与原告一二六团于2012年6月29日在《退耕还林地承包合同》上盖章，此时合同成立。故被告水天公司辩称，其与合同无关合同内容所产生的一切债权债务均由承担责任的意见与上述法律相悖，其辩称理由不能成立。故对被告水天公司的辩解意见，本院不予采纳。   被告水天公司将单位公章出借给被告张国宏用于签订《退耕还林地承包合同》，该行为违反行政法规的规定。《退耕还林地承包合同》签订后，由被告张国宏实际种植管理履行的合同义务，在原告一二六团多次督促其履行合同义务，但其未履行合同义务，构成根本违约，其应当与被告水天公司共同返还《退耕还林地承包合同》的林地5,000亩。故原告一二六团要求被告天水公司与被告张国宏共同返还林地的诉讼请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第一百二十条之规定，判决如下：   一、确认原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场与被告乌鲁木齐市水天园林喷泉有限公司2012年6月29日所签订的《退耕还林地承包合同》于2018年1月31日解除；   二、被告乌鲁木齐市水天园林喷泉有限公司、被告张国宏于本判决生效后十日内返还原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场退耕还林土地5,000亩（位于新一连三号泵房东、三号泵房西、四号泵房西，合计2,222亩；新一连五号泵房东1,696亩；五号泵房西1,082亩）；   三、驳回原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场的其他诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费21,712元（原告已交纳），由原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场负担21,212元，被告乌鲁木齐市水天园林喷泉有限公司、被告张国宏负担500元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。           审判长 陈国民   审判员 宋海军   审判员 段峰民     二〇一九年六月五日     书记员 魏金栋