山东省青岛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鲁02刑终411号 原公诉机关青岛市李沧区人民检察院。 上诉人（原审被告人）仇某，男，汉族，1978年3月9日出生于山东省青岛市，小学文化，案发前系青岛市红岛高新区石子厂经营者、青岛市李沧区永平路“炫唱”KTV股东，户籍地青岛市李沧区，住所地青岛市李沧区翠湖小区x号楼x单元x户。1994年7月因犯盗窃罪被青岛市李沧区人民法院判处有期徒刑四年；2007年2月26日因犯故意伤害罪、强迫交易罪被青岛市中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元，不得假释；2016年11月10日因犯故意伤害罪被青岛市中级人民法院判处有期徒刑三年，不得假释，2017年10月28日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月3日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。 上诉人（原审被告人）刘某，男，汉族，1982年3月26日出生于山东省青岛市，高中文化，案发前系青岛市红岛高新区石子厂员工，户籍地青岛市李沧区。2010年3月19日因寻衅滋事被青岛市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年，所外执行。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。 上诉人（原审被告人）孙某，男，汉族，1983年5月19日出生于山东省青岛市，初中文化，无业，户籍地青岛市市北区，住所地青岛市李沧区。2014年4月9日因犯故意伤害罪被青岛市李沧区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。 原审被告人杨某，男，汉族，1987年7月16日出生于山东省青岛市，初中文化，案发前系青岛市红岛高新区石子厂员工，户籍地青岛市李沧区。2003年9月30日因犯抢劫罪被青岛市李沧区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一千元；2010年4月13日因犯寻衅滋事罪被青岛市城阳区人民法院判处有期徒刑一年；2011年3月18因寻衅滋事被劳动教养一年九个月；2013年4月13日因吸毒被行政拘留十五日；2016年5月17日因犯非法持有枪支、弹药罪被青岛市李沧区人民法院判处有期徒刑二年六个月，不得假释，2018年1月30日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。 原审被告人崔某，男，汉族，1988年10月15日出生于山东省青岛市，初中文化，无业，户籍地山东省青岛市李沧区，住所地青岛市李沧区。2004年11月19日因犯抢劫罪被青岛市市南区人民法院判处有期徒刑一年；2008年2月2日因犯故意伤害罪被青岛市中级人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月22日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于青岛市第一看守所。 青岛市李沧区人民法院审理青岛市李沧区人民检察院指控原审被告人仇某、孙某、杨某、崔某犯寻衅滋事罪、被告人刘某犯寻衅滋事罪、故意伤害罪一案，于2019年5月27日作出(2018)鲁0213刑初547号刑事判决。原审被告人仇某、刘某、孙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2012年以来，被告人仇某纠集被告人刘某、孙某、杨某、崔某等人，形成恶势力犯罪团伙，以暴力手段多次实施违法犯罪活动，造成较为恶劣的社会影响。 1、2012年11月21日1时许，被告人仇某、刘某和侯某（另案处理）、张某2（另案处理）在青岛市李沧区重庆中路金水阁洗浴中心收银台处，因索要消费明细与服务员宋某1产生纠纷，后仇某、刘某、侯某、张某2为泄私愤，分别持铁锨、木凳等物对宋某1进行殴打，致其受伤。经鉴定，被害人宋某1右侧鼻骨粉碎性骨折，右手第二掌骨骨折均属轻伤二级，宋某1右眼挫伤属轻微伤。 2、2013年11月21日16时许，被告人刘某在李沧区重庆中路922号“同一首歌”KTV内，因物品损坏赔偿问题与江某产生纠纷，后刘某对江某进行殴打，致其受伤。经鉴定，江某双侧眼眶内侧壁骨折构成轻伤二级，右下唇皮肤裂伤、鼻背部肿胀并皮肤划伤、右下唇粘膜裂伤均构成轻微伤。 3、2017年12月31日24时许，被告人仇某、孙某和“大磊”（另案处理）在李沧区永平路“炫唱”KTV大厅走道内，因林某与仇某打招呼，仇某借故生非，无故殴打林某致其受伤。经鉴定：林某左眼眶底壁及内侧壁骨折，其损伤构成轻伤一级；双侧鼻骨及双侧上颌骨额突骨折、鼻中隔骨折，其损伤构成轻伤二级；左眼球结膜下出血，其损伤构成轻微伤。 4、2018年7月11日22时许，被告人仇某与张某1打电话时发生争执，仇某为教训张某1，遂指使被告人孙某、杨某和陈某（另案处理）纠集人员去张某1住处，后杨某、陈某至“同一首歌”KTV通过李某2（另案处理）纠集人员，杨某纠集被告人崔某让其帮助开车，李某2纠集马某、杜某东、孙某、纪某、史某等人（均另案处理），当日23时许，仇某、孙某、杨某、陈为晓纠集崔某、李某2、马某、杜某东、孙某、纪某、史洪峰等10余人持棍棒至李沧区唐山路87号翠湖小区，期间为避开小区监控摄像，孙某将小区内沿途的5个监控（经鉴定：价值人民币337元）砸坏，后仇某、孙某、杨某、陈为晓、李某2等10余人至翠湖小区x号楼x单元x户张某1家中，持棍棒等工具对张某1进行殴打致其受伤。经鉴定，张某1头顶部头皮瘢痕，其损伤构成轻微伤。 原审另查明，2018年8月22日，被告人崔某带领民警抓获涉嫌吸毒的程某（已被行政处罚）及涉嫌贩卖毒品的汤某（已被逮捕）。2019年1月12日，被告人仇某的亲属赔偿给被害人张某1人民币8万元，张某1书面表示对仇某谅解。 原审判决认定上述事实的证据有： 1、书证 （1）青岛市公安局李沧分局楼山派出所于2012年11月26日出具的传唤证、发破案经过、抓获证明证实，2012年11月21日1时许，楼山派出所接到报警称位于重庆金水阁洗浴内一名男服务员被四名男子打伤。民警至现场后，四名殴打他人的男子已逃离现场。后经调查，确定嫌疑人仇某、刘某、侯某、张某2。2012年11月26日15时许，仇某、刘某因涉嫌殴打他人被青岛市公安局李沧分局楼山派出所传唤。 （2）和解协议、委托书、不追究法律责任申请书证实，2012年11月27日，仇某、刘某、张某2、侯某与宋某1达成和解协议，四人赔偿宋某1人民币5万元，宋某1向青岛市公安局李某3分局提出不予追究仇某等四人的刑事责任，并请求撤销案件。 （3）青岛市公安局李沧分局楼山派出所于2013年11月21日出具的发破案经过、抓获证明及情况说明证实，2013年11月21日，楼山派出所接到报警称在李沧区有人打架，民警赶到现场，经了解刘某殴打江某面部致其受伤，遂将刘某口头传唤到派出所。2013年12月30日，刘某被青岛市公安局李沧分局刑事拘留，并列为网上逃犯。2014年4月8日，刘某主动至派出所投案，并与被害人江某达成和解。江某向青岛市公安局李某3分局提出不予追究刘某的刑事责任。2014年4月18日，楼山派出所撤销刘某故意伤害案。 （4）和解协议书证实，2014年4月16日，江某与刘某母亲张某3签署和解协议，张某3赔偿江某人民币2万元，江某向青岛市公安局李沧分局提出不予追究刘某的刑事责任，并请求撤销案件。 （5）协议书、谅解书、收条证实，林某与仇某于2018年2月4日达成赔偿协议，仇某赔偿林某人民币25万元，林某放弃追究仇某的各项法律责任，并要求公安机关撤案。2019年1月12日，仇某赔偿被害人张某1人民币8万元并取得张某1谅解。 （6）搜查笔录、扣押清单证实，青岛市公安局李沧分局于2018年9月29日依法对仇某位于李沧区永平路80号炫唱娱乐管理有限公司进行搜查，扣押软皮本3本、会计凭证35册、电脑主机1台。 （7）青岛市中级人民法院刑事判决书及青岛市李沧区人民法院刑事判决书证实，被告人仇某、孙某、杨某、崔某的前科情况。青岛市劳动教养管理委员会劳动教养决定书证实，被告人刘某曾因寻衅滋事，于2010年3月19日被青岛市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。 （8）扣押笔录、扣押清单证实，青岛市公安局李沧分局扣押被告人仇某位于青岛市城阳区红岛街道后韩村石子厂办公室的账本27本，分别为出料单12本、进料单10本、收据5本。调取证据通知书、调取证据清单及公司备案登记证实，青岛天盛龙腾工贸有限公司，法定代表人仇某，注册资本50万元，2010年5月31日成立，股东仇某，占股100%。另证实李沧区市场监督管理局于2018年9月20日未查询到仇某、刘某1名下的公司信息。 （9）场地租赁合同及收据证实，红岛街道后韩北村社区居民委员会与孟显涛签订的场地租赁合同，由孟显涛租赁社区北部废弃的石场用于破碎碎石，年承包费9万元。 （10）协助查询财产通知书及银行查询明细证实，仇某、刘某1、刘桂芳名下工商银行账户的交易明细。 （11）户籍证明证实各被告人的身份情况。 2、证人证言 （1）证人张某2证实，2012年11月下旬，其伙同仇某、侯某、刘某在金水阁洗浴中心因结账问题与服务员发生争吵，并将对方打伤。 （2）证人朴某证实，2012年11月21日，仇某等人在金水阁洗浴中心因打印消费明细等琐事与宋某1发生争执，并将宋某1殴打致伤。 （3）证人夏某、李某1、冯某、刘某1证实，2013年11月21日，江某酒后在李沧区消费后因房间内设施损坏，与KTV人员发生争执，后被打伤。 （4）证人石某1、石某2证实，2017年12月31日晚上22时许，二人和林某在李沧区炫畅KTV走廊遇到仇某等三人，林某前去打招呼，被仇某等人无故带到房间。因听说仇某喝酒脾气大，不敢跟着仇某一起去。后林某自己从里面出来，并称被仇某打伤。 （5）证人傅某证实，仇某系青岛炫娱乐管理有限公司两名股东之一。2017年12月31日，仇某等人在炫唱KTV与人发生争执，后其见到该人面部有血，2018年春节前后，仇某联系其和仇某的女朋友“露露”一同到派出所与对方达成刑事和解；2018年5月初其分红给仇某15万元现金。 （6）证人王某、周某证实，2017年12月31日11时许，仇某等三人在炫唱KTV与人发生争执，王某抱住仇某不让其动手，另外两个男青年用拳头殴打对方面部。 （7）证人孙某、纪某、李某2、马某、杜某证实，2018年7月中旬的一天，孙某、纪某、李某2、马某、杜某伙同孙某、仇某等人到李沧区一小区三楼一户人家，将家中一名男青年殴打致伤。 （8）证人廖某证实，其系李沧区翠湖小区物业保安，其小区内5个监控摄像头被一伙人于2018年7月11日晚上23点毁坏。 （9）证人刘某2证实，李沧区翠湖小区被损害的监控摄像头安装时的价值。 3、被害人陈述 （1）被害人宋某1陈述，其系青岛市李沧区金水阁洗浴中心收银员，2012年11月21日，其在金水阁洗浴中心与仇某等四人因消费明细发生纠纷，被仇某等人被殴打致伤，后与仇某等四人达成刑事和解协议，表示不追究四人的法律责任。 （2）被害人江某陈述，2013年11月21日，其酒后在李沧区人员发生争执，后被对方打伤。 （3）被害人林某陈述，2017年12月31日，仇某等3人在炫畅KTV，无故对其进行殴打，致其受伤，后其与仇某达成刑事和解，对仇某表示谅解，请求公安机关撤案。 （4）被害人张某1陈述，2018年7月12日，张某1因琐事与仇某发生争执，后仇某纠集杨某、孙某、陈某等人持械到其家中将其打伤；其于2019年2月12日陈述称其仅对仇某表示谅解，不谅解其他被告人。 4、被告人的供述与辩解 （1）被告人仇某供述，2012年11月21日其在李沧区重庆金水阁洗浴中心因索要账单明细与该店收银员宋某1发生争执，后其伙同刘某、侯某、张某2分别持铁锨、木凳等物品对宋某1进行殴打，致其受伤；2017年12月31日其和孙某、“大磊”在炫唱KTV走廊与一男青年发生争执，后孙某用拳头朝男青年脸上打，其也想凑这名男青年，结果被拉开了，后来其不清楚了，听人说孙某和“大磊”把这个男青年拖走了；2018年7月11日其与张某1打电话时发生争执，其指使孙某、杨某纠集他人去张某1家看看，后来其开车到张某1家小区，下车后其听见有警车声就跑了；其还赔偿给宋某15万，赔偿给林某25万。 （2）被告人刘某供述，2012年11月21日在李沧区重庆金水阁洗浴中心其四人因索要账单明细与该店收银员宋某1发生争执，后其伙同仇某、侯某、张某2分别持铁锨、木凳等物品对宋某1进行殴打，致其受伤；2013年11月21日其在重庆路“同一首歌”KTV担任主管，因江某在“同一首歌”KTV耍酒疯并对其辱骂，其动手殴打江某。 （3）被告人孙某供述，其于8月4日、8月5日在公安机关的二份供述称其因琐事被张某1打了，其告知仇某，仇某遂打电话联系张某1，后二人在电话里发生争执，仇某指使杨某纠集他人帮其一起去找张某1，后其和杨某纠集的人员到了张某1家，将张某1打伤，离开张某1家后在唐山路见到仇某，并告知仇某其几人将张某1头打破了；其于8月14日的供述称其没有参与炫唱KTV殴打他人的事，7月11日晚是仇某让其和杨某纠集人员去张某1家，并且仇某和其一起到的翠湖小区，后其和杨某等人上了翠湖小区张某1家，对张某1进行殴打，离开后在唐山路翠湖小区见到了仇某，仇某问其怎么样，其告知仇某说张某1头被打破；其于9月10日的供述称7月11日当晚其和仇某等人一起到了张某1家，其和杨某领着人上了张某1家，仇某就在车上呆着，没去张某1家；其于9月25日的供述称7月11日当晚仇某也去了张某1家，其和杨某殴打张某1时发现仇某也在，但是仇某没有动手。其于2019年2月19日原审法院开庭审理阶段，对起诉书指控的事实均无异议，但称与张某1那一笔，是其自己去的，仇某让其到张某1家谈谈，其和杨某纠集他人将张某1打了，仇某没有去张某1家，其打完张某1，在张某1楼下见到仇某。 （4）被告人杨某供述，2018年7月11日，其和仇某、孙某等一起喝酒，期间，孙某称其与张某1有矛盾，仇某电话联系张某1，后二人在电话里发生争执，仇某指使其和孙某纠集他人一起去找张某1，后其联系崔某等人，伙同孙某等人前往张某1住处，将张某1打伤，离开后在张某1楼下看到了仇某。 （5）被告人崔某供述，2018年7月中旬的一天，杨某打电话让其帮忙开车，后其看到陈某等人往车上装棍棒等凶器，仍然帮助杨某等人开车到达翠湖小区门口建设银行附近。 5、鉴定意见 （1）青岛市公安局李沧分局刑事科学技术室出具的（沧）公（刑）鉴（伤）字[2012]1141号法医学人体损伤程度鉴定书、关于对（沧）公（刑）鉴（伤）字[2012]1141号鉴定意见的补充说明及病历证实，被告人宋某1右侧鼻骨粉碎性骨折，右手第二掌骨骨折均属轻伤二级，宋某1右眼挫伤属轻微伤。 （2）青岛市公安局李沧分局刑事科学技术室出具的（青沧）公（刑）鉴（伤）字[2013]1358号）法医学人体损伤程度鉴定书、关于对（青沧）公（刑）鉴（伤）字[2013]1358号鉴定意见的补充说明证实，江某双侧眼眶内侧壁骨折构成轻伤二级，右下唇皮肤裂伤、鼻背部肿胀并皮肤划伤、右下唇粘膜裂伤均构成轻微伤。 （3）青岛市公安局李沧分局刑事科学技术室出具的（青沧）公鉴（伤）字[2018]31号）法医学人体损伤程度鉴定书证实，林某左眼眶底壁及内侧壁骨折，其损伤构成轻伤一级；双侧鼻骨及双侧上颌骨额突骨折、鼻中隔骨折，其损伤构成轻伤二级；左眼球结膜下出血，其损伤构成轻微伤。 （4）青岛市公安局李沧分局刑事科学技术室出具的（青沧）公鉴（伤）字[2018]931号）法医学人体损伤程度鉴定书证实，张某1头顶部头皮瘢痕，其损伤构成轻微伤。 （5）青岛市李沧区价格认证中心关于仇某等人寻衅滋事一案涉及的网络高清摄像机的价格认定结论书证实，被鉴定的宇视网络摄像头（型号IPC/HI2401S-CTIR-UV）1个、宇视网络摄像头（型号IPC/HIC2201ES-CF36IR-UV）4个于价格认定基准日（2018年7月12日）的市场价格为人民币337元。 6、辨认笔录及照片 （1）被告人仇某的辨认笔录、指认现场笔录及照片证实，仇某辨认出张某2、侯某、陈某、孙某、杨某、刘某；指认了李沧区翠湖小区3号楼东侧就是其于2018年7月12日晚上看情况的地点；指认了炫唱KTV吧台附近走廊处就是其伙同孙某将林某打伤的地点；指认了重庆中路922-4号得茂源水会门前就是原来的金水阁洗浴中心，其在这里将宋泰志打伤。 （2）被告人刘某的辨认笔录、指认现场笔录及照片证实，其辨认出侯某、张某2、仇某；指认了“同一首歌”KTV大门就是其将江某打伤的地点；指认了重庆中路922-4号得茂源水会门前就是原来的金水阁洗浴中心，其在这里将一名服务员打伤。 （3）被告人孙某的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出陈为晓、杨某、仇某、李某2、崔某；指认了李沧区唐山路翠湖小区9号楼1单元301户，指认了炫唱KTV吧台附近走廊就是其和仇某殴打林某的地点。 （4）被告人杨某的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出李某2、陈某、崔某、仇某、孙某；指认了李沧区唐山路翠湖小区9号楼1单元301户就是其殴打张某1的地点。 （5）被告人崔某的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出仇某就是后来的司机，仇某带着其和另外两个男青年去的张某1家；辨认出陈某就是指使其他男青年往车上装棍棒的人；辨认出杨某；指认了张某1住处李沧区唐山路翠湖小区9号楼1单元301户。 （6）证人孙某的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出李某2、史某、仇某、孙某、马某、纪某，指认了李沧区唐山路翠湖小区9号楼1单元301户就是张某1被打的地点。 （7）证人纪某的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出孙某、仇某、杨某、马某、李某2、史某、孙某；指认了李沧区唐山路翠湖小区9号楼1单元301户就是张某1被打的地点。 （8）证人张某2的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出刘某、仇某；指认了重庆中路922-4号得茂源水会门前就是原来的金水阁洗浴中心，其和仇某等人在这里将宋某1打伤。 （9）证人李某2的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出张军、仇某、孙某、杨某、陈某、马某、纪某、史某、孙某、杜某东；指认了李沧区唐山路翠湖小区x号楼x单元x户就是张军被打的地点。 （10）证人马某的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出张某1、仇某、杨某、孙某、李某2、孙某、史某；指认了李沧区唐山路翠湖小区9号楼1单元301户就是张某1被打的地点。 （11）证人杜某东的辨认笔录、指认笔录及照片证实，其辨认出仇某、李某2；指认了李沧区唐山路翠湖小区x号楼x单元x户就是张某1被打的地点。 （12）证人朴某的辨认笔录及照片证实，其辨认出仇某、张某2、侯某、刘某参与殴打了宋泰志。 （13）证人石某1的辨认笔录及照片证实，其辨认出仇某。 （14）被害人林某的辨认笔录及照片证实，其辨认出仇某就是在炫唱KTV伙同另外两个男青年将其打伤的人。被害人宋某1的辨认笔录及照片证实，其辨认出仇某、侯某、刘某、张某2参与殴打了自己。被害人张某1的辨认笔录及照片证实，其辨认出仇某、杨某、孙某。 以上证据，均经原审法院庭审举证、质证后，予以确认。 原审法院认为，被告人仇某纠集他人多次随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁公私财物，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人刘某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人孙某、杨某、崔某随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁公私财物，均构成寻衅滋事罪，均应依法惩处。被告人刘某一人犯两罪，应予数罪并罚；该在故意伤害罪中系主动投案，并如实供述罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人仇某、刘某、孙某、杨某在共同犯罪中系主犯。被告人崔某系从犯，应当从轻处罚，该具有立功情节，亦可从轻处罚。被告人刘某、崔某到案后能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。被告人仇某已赔偿被害人损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚，被告人刘某、孙某分别赔偿被害人江某、林某的损失并取得谅解，均可酌情从轻处罚。被告人仇某、杨某系累犯，均应从重处罚且不得假释。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条第一款、第八十一条第二款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，分别以寻衅滋事罪，判处被告人仇某有期徒刑六年，判处被告人孙某有期徒刑三年六个月，判处被告人杨某有期徒刑二年六个月，判处被告人崔某有期徒刑一年；以寻衅滋事罪，判处被告人刘某有期徒刑一年六个月，以故意伤害罪，判处其有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑二年。 上诉人仇某的主要上诉理由是，其不是恶势力，其构成寻衅滋事罪，但并非多次纠集他人寻衅滋事，起诉书指控的第一起犯罪，公安机关已经处理完毕，不应再追究刑事责任。其赔偿了被害人的经济损失，取得了谅解，原审判决量刑过重。 上诉人刘某的主要上诉理由是，其不是恶势力，起诉书指控的第二起犯罪事实，与被害人方已经达成谅解，公安机关已撤销案件，不应再追究刑事责任，原审判决量刑过重。 上诉人孙某的主要上诉理由是，其不是恶势力，起诉书指控的第四起犯罪，与被害人方某经达成谅解，原审判决量刑过重。 经二审审理查明: 1、2012年11月21日1时许，被告人仇某、刘某和侯某（另案处理）、张某2（另案处理）在青岛市李沧区重庆中路金水阁洗浴中心收银台处，因索要消费明细与服务员宋某1产生纠纷，后仇某、刘某、侯某、张某2为泄私愤，分别持铁锨、木凳等物对宋某1进行殴打，致其受伤。经鉴定，被害人宋某1右侧鼻骨粉碎性骨折，右手第二掌骨骨折均属轻伤二级，宋泰志右眼挫伤属轻微伤。 2、2013年11月21日16时许，被告人刘某在李沧区重庆中路922号“同一首歌”KTV内，因物品损坏赔偿问题与江某产生纠纷，后刘某对江某进行殴打，致其受伤。经鉴定，江某双侧眼眶内侧壁骨折构成轻伤二级，右下唇皮肤裂伤、鼻背部肿胀并皮肤划伤、右下唇粘膜裂伤均构成轻微伤。 3、2017年12月31日24时许，被告人仇某、孙某和“大磊”（另案处理）在李某3区永平路“炫唱”KTV大厅走道内，因林某与仇某打招呼，仇某借故生非，无故殴打林某致其受伤。经鉴定：林某左眼眶底壁及内侧壁骨折，其损伤构成轻伤一级；双侧鼻骨及双侧上颌骨额突骨折、鼻中隔骨折，其损伤构成轻伤二级；左眼球结膜下出血，其损伤构成轻微伤。 4、2018年7月11日22时许，被告人仇某与张某1打电话时发生争执，仇某为教训张某1，遂指使被告人孙某、杨某和陈某（另案处理）纠集人员去张某1住处，后杨某、陈某至“同一首歌”KTV通过李某2（另案处理）纠集人员，杨某纠集被告人崔某让其帮助开车，李某2纠集马某、杜某东、孙某、纪某、史某等人（均另案处理），当日23时许，仇某、孙某、杨某、陈为晓纠集崔某、李祥、马某、杜某东、孙某、纪某、史洪峰等10余人持棍棒至李沧区唐山路87号翠湖小区，期间为避开小区监控摄像，孙某将小区内沿途的5个监控（经鉴定：价值人民币337元）砸坏，后仇某、孙某、杨某、陈某、李某2等10余人至翠湖小区9号楼一单元301户张某1家中，持棍棒等工具对张某1进行殴打致其受伤。经鉴定，张某1头顶部头皮瘢痕，其损伤构成轻微伤。 另查明，2018年8月22日，被告人崔某带领民警抓获涉嫌吸毒的程某（已被行政处罚）及涉嫌贩卖毒品的汤某（已被逮捕）。2019年1月12日，被告人仇某的亲属赔偿给被害人张某1人民币8万元，张某1书面表示对仇某谅解。 认定上述事实的证据与一审一致。 本院认为，原审判决认定上诉人仇某、孙某，原审被告人杨某、崔某犯寻衅滋事罪，上诉人刘某犯寻衅滋事罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人仇某、刘某、孙某所提其不是恶势力的上诉理由，经查，两高三部《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》的通知第七条规定，“经常纠集在一起，以暴力、威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动”，是指犯罪嫌疑人、被告人于2年之内，以暴力、威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动，且包括纠集者在内，至少应有2名相同的成员多次参与实施违法犯罪活动。自2012年以来，虽然以仇某为纠集者，刘某、孙某、杨某、崔某等人为成员，以暴力、威胁或者其他手段，在青岛市李沧区范围内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，但经审理查明的犯罪事实，尚不符合“包括纠集者在内，至少应有2名相同的成员多次参与实施违法犯罪活动”的规定，故，上诉人仇某、刘某、孙某，原审被告人杨某、崔某不构成恶势力犯罪团伙。三上诉人该项上诉理由成立，予以采纳。原审判决认定上诉人仇某、刘某、孙某,原审被告人杨某、崔某是恶势力犯罪团伙不当，予以纠正。关于上诉人仇某所提其并非多次纠集他人寻衅滋事，起诉书指控的第一起犯罪，公安机关已经处理完毕，不应再追究刑事责任的上诉理由，经查，仅起诉书指控其为纠集者的寻衅滋事犯罪就达三起，其还有多次犯罪前科。其与被害人达成了和解协议，仅仅是在民事上赔偿了被害人的经济损失，但其犯罪行为并未受到法律制裁，且公安机关已经立案侦查，检察机关代表国家依法提起公诉，人民法院依法作出裁判，均属依法行使国家公权力。与被害人达成和解协议不属于不予追究刑事责任的法律依据。所提其赔偿了被害人的经济损失，取得了谅解的上诉理由，原审判决已经评价，并对其酌情从轻处罚，所判处的刑罚适当。该上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人刘某所提起诉书指控的第二起犯罪事实，与被害人方某经达成谅解，公安机关已撤销案件，不应再追究刑事责任，原审判决量刑过重的上诉理由，经查，如上所述，其与被害人达成了和解协议，仅仅是在民事上赔偿了被害人的经济损失，但其犯罪行为并未受到法律制裁。其与被害人达成了和解协议，公安机关因此撤销案件，但其行为已构成犯罪。公安机关在接到检察机关要求说明不立案理由通知书后，又重新就刑事案件立案，且没有超过追诉时效，应当追究其刑事责任。其赔偿了被害人的经济损失，取得了谅解，原审判决已经评价，并对其酌情从轻处罚，所判处的刑罚适当。该上诉理由不成立，不予采纳。上诉人孙某所提起诉书指控的第四起犯罪，与被害人方某经达成谅解，原审判决量刑过重的上诉理由，经查，被害人张某1的经济损失是上诉人仇某赔偿，张某1仅对仇某表示谅解，其并未实际赔偿被害人张某1的经济损失，未获得谅解。该上诉理由与审理查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 吕 燕 审判员 丛日新 审判员 张晓昆 二〇一九年七月三十一日 法官助理 朱甜甜 书记员赵媛媛