天津市河北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）津0105民初9479号 原告：哈尔滨秋林集团股份有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区东大直街319号。 法定代表人：李亚，董事长。 委托诉讼代理人：孔颖，女，该公司法务经理。 委托诉讼代理人：程翔，男，该公司员工。 被告：天津嘉颐实业有限公司，住所地天津市河北区自由道68号8205室。 法定代表人：谢飞，执行董事。 原告哈尔滨秋林集团股份有限公司（以下简称为秋林集团）与被告天津嘉颐实业有限公司（以下简称为嘉颐实业）合同纠纷一案，本院于2018年12月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告秋林集团的委托诉讼代理人孔颖到庭参加诉讼。被告嘉颐实业经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告秋林集团向本院提出诉讼请求：1.判令被告兑现向原告作出的承诺，将其持有的6095067股股票以1元的价格转让给原告；2.案件受理费等一切诉讼费用均由被告承担。事实和理由：被告天津嘉颐实业有限公司是原告的股东。2015年，原、被告进行资产重组，重组资产为深圳金桔莱公司。被告作为2015年度重大资产重组的业绩承诺方，由于重组的资产深圳金桔莱公司2017年度未能完成业绩承诺，根据原、被告签署的《盈利预测补偿协议》和《盈利预测补偿协议之补充协议》的相关约定，原告应当以1元的总价格回购并注销被告持有的原告公司6095067股股票以进行业绩补偿，同时被告应将回购注销股份对应的2015、2016年度现金分红853309.38元无偿转赠原告。 2018年10月25日，被告作出《承诺函》，承诺于2018年11月30日前完成业绩补偿实施工作。但至今被告仅兑现了将2015、2016年度的现金分红853309.38元无偿转赠给原告的承诺。故起诉至法院，请求判如所请。 被告嘉颐实业经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2015年1月17日，原告哈尔滨秋林集团股份有限公司（甲方）与被告天津嘉颐实业有限公司（乙方）签订《盈利预测补偿协议》，协议的主要内容为：秋林集团是一家在上海证券交易所上市的股份有限公司，拟以向深圳市金桔莱黄金珠宝首饰有限公司（以下简称为深圳金桔莱）股东发行股份的方式购买其所持深圳金桔莱100%的股权，并募集配套资金。嘉颐实业是秋林集团的控股股东颐和黄金制品有限公司的全资子公司，现持有深圳金桔莱100%的股权。深圳金桔莱注册资本为100000万元，主要经营黄金首饰、白银首饰、铂金首饰和钯金首饰、K金首饰、珠宝类首饰的销售。甲、乙双方于2015年1月17日签署了《哈尔滨秋林集团股份有限公司与天津嘉颐实业有限公司发行股份购买资产协议》，约定甲方以发行股份购买乙方持有的深圳金桔莱100%的股权。甲、乙双方同意以2015、2016、2017年度为本次发行股份购买资产中乙方的利润承诺年度，乙方承诺深圳金桔莱2015、2016、2017年经审计的净利润（以归属于母公司股东的扣除非经常性损益后的净利润为计算依据）分别不低于12000万元、15100万元、17500万元。甲、乙双方一致确认，本次发行股份购买资产实施完毕后，深圳金桔莱应在2015、2016、2017年的会计年度结束时，聘请具有证券从业资格的会计师事务所对其实际盈利情况出具专项审核报告。承诺年度每年的实际利润应根据合格审计机构出具的专项审核报告结果进行确定。在补偿期内，如果深圳金桔莱当年实际利润未达到承诺利润，则甲方有权以1元的总价格回购并注销乙方持有的上市公司股票以进行业绩补偿，乙方每年需补偿的股份数量即补偿股份数的具体计算公式如下：每年补偿的股份数量=（截至当期期末累积承诺净利润数-截至当期期末累积实际净利润数）÷补偿期限内各年的承诺利润总和×乙方认购股份总数-已补偿股份数量。假如甲方在补偿期限内实施现金分配的，补偿股份所对应的现金分配部分应做相应返还，计算公式为：返还金额=每股已分配现金股利×补偿股份数量。如因任何一方不履行或不及时履行、不适当履行本协议项下其应履行的任何义务，导致本协议的缔约目的无法达成的，给其他双方造成损失的，应足额赔偿损失金额。 2015年6月26日，秋林集团作为甲方，嘉颐实业作为乙方，双方签订《盈利预测补偿协议之补充协议》，对原协议部分条款进行了变更，具体为：考虑到深圳金桔莱2014年度经审计的净利润数未达到盈利预测数，甲、乙双方同意在原2015、2016、2017年利润承诺合计数44600万元（12000万元+15100万元+17500万元）的基础上，增加1000万元，调整后深圳金桔莱2015、2016、2017年度累计完成净利润数为45600万元。截至本次利润承诺期末（2017年末）深圳金桔莱的累积承诺净利润数为45600万元。在补偿期限结束时，如果深圳金桔莱累计实际利润未达到调整后累计承诺利润（即45600万元）则上市公司有权以1元的总价格回购并注销乙方持有的甲方股票以进行业绩补偿，乙方须补偿的股份数量即补偿股份数的具体计算公式如下：补偿的股份数量=（调整后利润承诺年度累积承诺净利润数-利润承诺年度累积实际净利润数）÷调整后利润承诺年度累积承诺净利润数×乙方认购股份总数-已补偿股份数量。 2018年5月7日，秋林集团向嘉颐实业发出沟通函，要求嘉颐实业向秋林集团补偿股份6095067股，全力配合回购注销补偿股份事宜，并将收到的2015、2016年度现金红利无偿转赠给秋林集团。需补偿股份的计算方式为：当年补偿的股份数量=（截至当期期末累积承诺净利润数45600万元-截至当期期末累积实际净利润数44402.71万元）÷补偿期限内各年的承诺利润总和45600万元×嘉颐实业认购股份总数232136752股-已补偿股份数量0股=6095067股。2015年度的现金分红为487605.36元，2016年度的现金分红为365704.02元。 2018年5月10日，嘉颐实业向秋林集团回复称：“贵司来函已收悉，鉴于我司所持贵司股权已质押，需与对方沟通解除部分股权质押后，办理相关股权划转上市公司专用帐户事项。” 2018年9月30日，嘉颐实业再次向秋林集团回复称：“贵司来函已收悉，鉴于我司所持贵司股份尚未解除质押，公司正在与中介机构协商解决办法，计划将于2018年12月31日前解决。” 2018年10月25日，嘉颐实业向秋林集团出具《承诺函》，主要内容为：“根据……相关约定，上市公司（即秋林集团）应当以1元的总价格回购并注销嘉颐实业持有的上市公司6095067股股票以进行业绩补偿，同时嘉颐实业应将回购注销股份对应的2015年度、2016年度现金分红853309.38元应无偿转赠上市公司。截至目前，公司已完成将2015年度无偿赠回公司的现金分红金额为487605.36元，2016年度无偿赠回公司的现金分红金额365704.02元，现金分红合计853309.38元无偿转赠公司事宜。截至目前，嘉颐实业持有秋林集团232136752股，占上市公司总股本比例为37.59%，嘉颐实业持有的秋林集团股份全部处于质押和司法冻结状态，嘉颐实业持有的6095067股上市公司股票尚未被回购注销。……本公司承诺……在2018年11月30日之前完成业绩补偿实施工作，切实保护中小投资者的利益。” 诉讼中，秋林集团陈述：秋林集团系以向嘉颐实业发行232136752股股份购买其持有的深圳金桔莱100%股权，同时采用询价方式向不超过10名特定投资者非公开发行不超过85551330股新股募集本次发行股份购买资产的配套资金。2015年11月19日办理完毕相应非公开发行股份的登记和上市手续。原、被告协议约定深圳金桔莱在2015、2016、2017年度承诺累计完成净利润数为45600万元，实际的利润数为44402.71万元，差额为1197.29万元。我公司了解到嘉颐实业持有的我公司全部股份存在质押、司法冻结的情况，但我公司坚持诉讼请求。 本院认为，秋林集团与嘉颐实业之间签订的《盈利预测补偿协议》《盈利预测补偿协议之补充协议》系双方的真实意思表示，对双方均具有约束力，双方均应依照协议行使权利、履行义务。现秋林集团基于协议约定要求嘉颐实业将其持有的秋林集团6095067股股票转让给原告，但嘉颐实业持有的秋林集团全部股票目前均处于质押、司法冻结状态，且存在多次轮候冻结，属于《中华人民共和国合同法》第一百一十条第一项规定的不能履行合同约定义务的情形。鉴于秋林集团经本院释明后仍坚持其上述诉讼请求，故对于秋林集团的诉讼请求，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十条规定，判决如下： 驳回原告哈尔滨秋林集团股份有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费50元，减半收取计25元，由原告哈尔滨秋林集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。 审判员  苏毅 二〇一九年七月三十一日 法官助理唐明 书记员鲍莉莹 附：本裁判文书适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。