广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初3121号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人林惠洪，男，1979年6月21日出生，汉族，广东省东莞市人，无业，初中文化，住东莞市。指定辩护人曾展豪，广东名道律师事务所律师。被告人黄凤萍，女，1977年10月8日出生，汉族，广东省东莞市人，无业，初中文化，住东莞市。曾因犯盗窃罪于2013年11月13日被浙江省绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑六个月，2014年2月15日刑满释放。指定辩护人陈基涛，广东展豪律师事务所律师。以上两名被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现均关押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕1066号起诉书指控被告人林惠洪、黄凤萍犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2018年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年2月25日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员陆明军出庭支持公诉，被告人林惠洪及其指定辩护人曾展豪、黄凤萍及其指定辩护人陈基涛到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由于2019年3月4日建议本院延期审理，后于2019年4月4日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人林惠洪、黄凤萍非法持有毒品的犯罪事实：2018年7月底的一天，被告人林惠洪、黄凤萍驾车来到东莞市万江区港口大道简沙洲附近路段，林、黄以6000元的价格向陈启鹏（已被逮捕）购买了约20克海洛因。被告人林惠洪、黄凤萍贩卖毒品的犯罪事实：2018年8月3日，吸毒人员温某（另案处理）微信联系被告人林惠洪购买300元的海洛因，后林惠洪与被告人黄凤萍一起驾车来到东莞市厚街镇地铁2号线陈屋地铁口，林将一包重约0.5克的海洛因放置在陈屋地铁口附近的一个电线杆下，然后拍照微信告知温放置毒品的具体位置，温拿到毒品后微信转账300元给林。2018年8月15日22时许，被告人林惠洪驾驶犯罪嫌疑人黄凤萍贷款购买的一辆商务车行驶至厚街镇赤岭下角新苑七巷6号对出路段时，公安民警将林惠洪、黄凤萍抓获，当场在林处缴获3包可疑白色固体（共计净重42.02克，经检验均含有海洛因成分）、1包可疑白色晶体（净重0.36克，经检验含有甲基苯丙胺成分），在上述商务车上缴获了1包可疑白色固体（净重0.89克，经检验含有海洛因成分）。此外，公安机关还在上述商务车上缴获了电子秤、透明塑料包装袋等物品。公诉机关提交了相关证据，据此认为被告人林惠洪、黄凤萍贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，还共同持有海洛因十克以上，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条之规定，构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。黄凤萍还构成累犯，提请本院依法惩处。被告人林惠洪、黄凤萍对起诉书指控的犯罪事实没有异议并认罪。林惠洪的指定辩护人提出以下意见：1.被告人贩卖毒品的数量应仅为0.5克，当场缴获的毒品被告人主要用于吸食而非贩卖，应构成非法持有毒品，非法持有毒品数量不应计算已经吸食部分；2.被告人系初犯，认罪、悔罪；3.案涉毒品数量较少，获利金额不多，主要自己吸食，危害性较小。黄凤萍的辩护人提出以下意见：1.黄凤萍不构成非法持有毒品罪，其不是吸毒人员，林惠洪购买的毒品是自己吸食，没有实施非法持有的行为。2.林惠洪2018年8月15日携带的毒品与黄凤萍无关，黄凤萍并不知情；3.被告人系从犯，主要起辅助作用，认罪、悔罪；4.本案所造成的社会危害性较小。经审理查明，被告人林惠洪、黄凤萍非法持有毒品的犯罪事实：2018年7月底的一天，被告人林惠洪、黄凤萍驾车来到东莞市万江区港口大道简沙洲附近路段，林、黄以6000元的价格向陈启鹏（已被逮捕）购买了约20克海洛因。被告人林惠洪、黄凤萍贩卖毒品的犯罪事实：2018年8月3日，吸毒人员温某（另案处理）微信联系被告人林惠洪购买300元的海洛因，后林惠洪与被告人黄凤萍一起驾车来到东莞市厚街镇地铁2号线陈屋地铁口，林将一包重约0.5克的海洛因放置在陈屋地铁口附近的一个电线杆下，然后拍照微信告知温放置毒品的具体位置，温拿到毒品后微信转账300元给林。2018年8月15日22时许，被告人林惠洪驾驶犯罪嫌疑人黄凤萍贷款购买的一辆商务车行驶至厚街镇赤岭下角新苑七巷6号对出路段时，公安民警将林惠洪、黄凤萍抓获，当场在林处缴获3包可疑白色固体（共计净重42.02克，经检验均含有海洛因成分）、1包可疑白色晶体（净重0.36克，经检验含有甲基苯丙胺成分），在上述商务车上缴获了1包可疑白色固体（净重0.89克，经检验含有海洛因成分）。此外，公安机关还在上述商务车上缴获了电子秤、透明塑料包装袋等物品。上述事实，有经庭审质证的以下证据予以证实：1.证人温某的证言，2018年8月3日21时许，联系娜娜（微信是×××）购买毒品，在地铁2号线陈屋出口的一个电线杆下面找到了毒品，大约0.5克海洛因，我微信转了300元给对方。贩卖毒品的是一男一女，他们开着一辆车。温某辨认出黄凤萍、林惠洪就是贩卖毒品给其的人；辨认出贩毒人员所开的车辆粤Ｓ×××××。2.证人陈某证言及指认照片，拒不承认贩卖毒品的事实。指认其手机与136××××8231的手机号在2018年7月有频繁的通话记录。3.到案经过，证实黄凤萍、林惠洪于2018年8月15日被抓获，并当场缴获毒品。4.手机信息截图，证实了林惠洪跟温某交易毒品的经过。2018年8月3日21时2分，温某转账给娜娜（微信是×××）300元。5.户籍证明，证实了被告人黄凤萍、林惠洪的身份情况。黄凤萍曾因盗窃被越城区人民法院判处有期徒刑六个月。6.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称重照片，证实公安机关从林惠洪处扣押了一个红色塑料盒（装有3包透明塑料袋的白色固体，净重18.8克、20.30克、2.92克；透明塑料包装袋装着的1包透明晶体，净重0.36克；）、一个布袋、吸管、3个透明塑料袋等物品；在粤Ｓ×××××商务车前排主辅驾驶位中间的一个绿色塑料箱中搜出一包透明塑料袋包装的白色固体（净重0.89克）、一把电子秤、一把剪刀、一批透明塑料包装袋。并从黄凤萍处扣押了一部手机、一辆东风牌商务车。7.勘验、检查笔录、现场照片，证实了案发现场的情况。8.现场检测报告，证实了林惠洪的现场尿液检测呈吗啡类阳性。黄凤萍、温某的现场尿液检测呈阴性。9.检验报告，证实了1、2、3、5号检材检验出海洛因成分；4号检材检出甲基苯丙胺成分。10.被告人黄凤萍的供述与辩解，我陪同林惠洪一起去购买毒品及贩卖毒品。我跟林一起出货，他没有给钱我，只是平时我们一起消费，一起使用。有时林惠洪出货，开车回不了信息，我就帮他回复微信。他说什么我就回复什么。2018年7月中下旬19时30分许，我、林惠洪一起去到万江区港口大道简沙洲一个路边，找到陈某，林向陈某购买了约20克海洛因。陈某的电话是136××××6186。林在开车的时候，跟陈某通电话，要20克毒品。我曾经也跟陈某讲电话，说要20个，并问陈某货好不好。后来陈某上到我们商务车的后排，将一包用黑色胶袋装着的毒品给了林惠洪。林惠洪把一叠钱给了陈某。2018年8月9日15时50分，林惠洪驾驶商务车载我一起去到东莞陈屋地铁站附近，林自己下车，把毒品放在某个地方，等温某去取。粤Ｓ×××××的商务车是我购买的二手车。黄凤萍辨认出陈某、林惠洪。指认了跟陈某交易的地点。11.被告人林惠洪的供述与辩解，2018年7月底的一天，我跟黄凤萍一起去万江简沙洲，黄凤萍帮我与对方讲电话，我叫黄凤萍跟对方说，要20克毒品。我以6000元的价格买了20克海洛因。2018年8月3日，温某通过微信转给我300元，我跟黄凤萍一起开车到厚街陈屋地铁出口附近，将约0.5克海洛因放在地铁口附近一个电线杆下面的砖块，让对方去拿。微信号×××。我的微信号是×××。黄凤萍只是负责帮我开车，有时帮我回复一下信息。2018年8月15日18时许，我以6000元购买了约20克海洛因。同日22时30分许，我驾驶黄凤萍的粤Ｓ×××××商务车载着黄凤萍一起来到厚街镇赤岭下角新苑7巷6号对出路边，我拿着装有海洛因的塑料袋和吸毒工具水壶下车时被公安民警抓获。塑料盒中的毒品就是我向广西仔买的。后来公安机关在我驾驶的粤Ｓ×××××的商务车上前排两个座位中间放着一个塑料箱，在塑料箱中搜出了毒品。林惠洪辨认出黄凤萍、陈某。本院认为，被告人林惠洪、黄凤萍贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，还共同持有海洛因十克以上，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法应予惩处，并数罪并罚。公诉机关提请本院以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪对被告人林惠洪、黄凤萍定罪处罚，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。经查，两被告人具有贩卖毒品的行为，贩毒人员被抓获后，对于从其车辆处查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品。因此，本案公安人员于8月15日在被告人车辆当场缴获的毒品，应当计入毒品贩卖的数量。至于2018年7月底两被告人购买的毒品20克，根据两被告人的供述，仅能证明其用于吸食，而非用于贩卖，因此，应计算为非法持有毒品的数量，林惠洪辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。被告人黄凤萍协助林惠洪共同购买毒品20克，且在黄凤萍的车辆上交易，黄凤萍同时构成非法持有毒品罪。黄凤萍辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。被告人林惠洪与黄凤萍在2018年7月底开始，一起购买、贩卖毒品，且2018年8月15日当天，被告人林惠洪与黄凤萍一起驾驶案涉车辆，公安人员在案涉车辆及林惠洪身上查获毒品、电子称等物品，黄凤萍辩解称对于毒品不知情及其辩护人第2点辩护意见，本院不予采纳。关于本案的量刑。贩卖海洛因十克以上不满五十克，处七年以上有期徒刑，并处罚金。具体到本案，被告人黄凤萍曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人林惠洪、黄凤萍归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人黄凤萍主要起协助作用，是从犯，依法可以减轻处罚。林惠洪辩护人第2点辩护意见，黄凤萍辩护人的第3点辩护意见，本院予以采纳。两被告人贩卖毒品数量大，主观恶性大，两辩护人提出其主观恶性小，社会危害性小的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人林惠洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金1.5万元；犯非法持有毒品罪判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元。总和刑期八年九个月，并处罚金2万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月15日起至2026年11月14日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人黄凤萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元；犯非法持有毒品罪判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。总和刑期四年，并处罚金5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月15日起至2022年5月14日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、随案移送的作案工具手机2部，人民币230元，电子称1台，予以没收，上缴国库。四、暂扣于东莞市公安局麻涌分局的商务车一辆由扣押机关查清权属后依法予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 琪人民陪审员  方燕婷人民陪审员  应勇刚二〇一九年七月四日书 记 员  袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。