上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0118民初1029号原告：张文富，男，1972年6月16日出生，汉族，户籍地广东省江门市。委托诉讼代理人：刘婕，江苏宁卿律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志峰，江苏宁卿律师事务所律师。被告：上海扇时厨房设备有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：于丽环。被告：于丽环，女，1965年9月29日出生，汉族，户籍地吉林省吉林市。委托诉讼代理人：项卫，北京大成(南京)律师事务所律师。委托诉讼代理人：王海军，北京大成(南京)律师事务所实习律师。原告张文富与被告上海扇时厨房设备有限公司(以下简称“扇时公司”)、于丽环请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法先适用简易程序,由审判员刘建雷独任审判，并于2019年3月13日公开开庭审理；后本案于2019年4月1日裁定转为普通程序，由审判员刘建雷、人民陪审员陆关泉、人民陪审员陆晓聪组成合议庭审理；因审判员刘建雷工作调动，合议庭组成人员于2019年5月8日变更为审判员奚鹏、人民陪审员陆关泉、人民陪审员陆晓聪，并于2019年6月24日第二次公开开庭审理。原告委托诉讼代理人刘婕、赵志峰，被告于丽环委托诉讼代理人项卫、王海军参加了第一次庭审；原告委托诉讼代理人赵志峰，被告于丽环委托诉讼代理人项卫、王海军参加了第二次庭审。被告扇时公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张文富向本院提出诉讼请求：1.判令两被告协助原告至被告扇时公司所在地的市场监督管理局办理变更登记手续：免去被告于丽环在被告扇时公司的执行董事、总经理及法定代表人职务，变更原告为被告扇时公司的执行董事、总经理及法定代表人；免去原告在被告扇时公司的监事职务，变更林健锋为被告扇时公司的监事；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：被告扇时公司系设立于上海市青浦区的有限责任公司，注册于2017年1月16日，注册资本为人民币500万元。原告持有被告扇时公司股权80%，且担任被告扇时公司监事；被告于丽环持有被告扇时公司股权20%，且担任被告扇时公司执行董事、总经理、法定代表人。经营一年时间后，被告扇时公司经营状况不佳，原告拟解散被告扇时公司并对该公司进行清算。然，被告于丽环拒绝返还公司的证照、印鉴、财务账册等，理由为其仍系被告扇时公司执行董事、总经理、法定代表人，有权保管公司的财物。有鉴于此，原告只得以监事身份提议召开临时股东会议，拟讨论表决“免去于丽环公司执行董事、总经理及法定代表人职务”等四项议题，并拟定于2018年4月9日下午1时30分召开临时股东会议。2018年3月12日，原告已通过邮寄方式将会议书面通知送达被告于丽环。会议当天，被告于丽环到场参加临时股东会议，并表决同意全部四项议题，但最终却拒绝在临时股东会会议记录及临时股东会决议上签字。原告认为，临时股东会决议已经代表三分之二以上表决权的股东表决通过，应属合法有效。现两被告拒绝配合办理相应变更登记手续，故原告向法院起诉。被告扇时公司未到庭答辩。被告于丽环辩称，原告的诉请不合法，只有法定代表人属于公司登记事项，执行董事、总经理的任免超出了公司登记事项范围，属于备案事项，不具有可诉性。办理变更登记手续，需要具备有效的股东会决议和公司任免文件，但原告未提供有效的相关文件。涉案临时股东会决议应属无效，主要原因为原告滥用大股东控制地位，排除被告于丽环的名义股东权利，对被告于丽环的提案未进行表决；临时股东会选举了非股东、非职工的林健锋为监事。此外，被告扇时公司已处于实际解散状态，案外人陈某某代表原告处理了公司解散及公司公章等财物接收的事宜，此时再变更执行董事、总经理、法定代表人，实际是原告为达到转移其经营失败责任、让被告于丽环承担公司清算责任的目的而进行的。故请求驳回原告诉请。针对被告于丽环的答辩意见，原告补充事实和理由：被告扇时公司于2018年4月9日召开的临时股东会，召集程序、表决方式合法，涉案临时股东会决议内容合法，被告于丽环关于临时股东会决议无效的主张不应得到支持。被告于丽环未在除斥期间内对公司决议提出撤销之诉，其相应权利已经消灭。涉案临时股东会决议表决程序符合法律、行政法规、公司章程的规定，系依据资本多数决形成的决议。另外，公司法并未强制规定不设监事会的公司监事必须是公司股东或员工，林健锋不具有监事任职资格的禁止性情形，且林健锋亦同意担任公司监事。是故，涉案临时股东会决议合法有效，原告有权提起本案诉讼，要求两被告配合办理公司变更登记手续。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1.被告扇时公司章程1份，证明原告为被告扇时公司股东，公司监事有权提议召开临时股东会会议等。2.关于召开上海扇时厨房设备有限公司股东会临时会议的通知、邮政快递凭证、签收情况查询打印件1组，证明原告以监事身份提议召开股东会临时会议，并将书面通知送达给被告于丽环。3.照片3张，证明2018年4月9日下午13时30分在上海迪利特大酒店三楼召开了被告扇时公司股东会临时会议。4.股东会临时会议视频1份，证明被告于丽环出席了临时股东会会议，并表决同意全部四项议题，但最终却拒绝在会议记录及临时股东会决议上签字。5.临时股东会决议1份，证明原告有权依据临时股东会决议要求两被告办理变更登记手续。对原告提供的上述证据，被告扇时公司未到庭质证。被告于丽环对上述证据的质证意见为：对证据1真实性认可，关联性不予认可，被告于丽环持有的股权系激励性质的干股，非认缴义务人；对证据2不予认可，原告未提供被告于丽环签收的证据，且通知内容违法，选举林健锋为监事违反公司法；对证据3真实性认可，关联性不予认可；对证据4真实性认可，该证据也反映出原告同意增加被告于丽环股权退出的议题，但最终的临时股东会决议将该部分去除，系严重违反程序，应属无效；对证据5不予认可，选举林健锋为监事违法公司法、决议内容没有涉及被告于丽环退还股权的内容，应属无效。被告于丽环为证明其主张依法提交了证据：1.上海扇时厨房设备有限公司印章清单1份，证明2018年1月15日被告于丽环及公司行政人员与原告的代表陈某进行了交接手续，涉及公司公章、法定代表人章、张文富名章、财务专用章、发票专用章、合同专用章、人事专用章及部分账本。2.陈某签署的会议记录1份，证明2018年1月9日被告扇时公司由原告解散，会议记录涉及员工补偿的期间、场地房租处理、人员遣散费等。3.关于召开上海扇时厨房设备有限公司股东会临时会议的通知1份，证明被告于丽环对第一项议题增加了股份转出的内容，原告签字确认，原有的议题已改变。原告对上述证据的质证意见为：对证据1的真实性、关联性均不认可，陈某并非被告扇时公司的股东或员工，原告亦未授权其与被告于丽环办理交接手续；2.真实性、关联性均不认可，陈某的证明内容没有证明效力；3.真实性、关联性均不认可，第一项议题的手写部分系被告于丽环擅自填写，另该证据与原告邮寄给被告于丽环的会议通知一致，反映了被告于丽环收到了会议通知。对被告于丽环提供的上述证据，被告扇时公司未到庭质证。对原告与被告于丽环提供的上述证据，本院认证如下：关于原告提供的证据，因被告于丽环对证据的真实性未持异议，故本院对该些证据的真实性予以确认；至于该些证据的关联性，本院将在判决理由中阐述。关于被告于丽环提供的证据，因证据1、证据2均涉及陈某，而原告与被告于丽环对陈某的身份各执一词，且截至庭审结束时被告于丽环未申请陈某到庭作证或说明情况，又原告对该些证据的真实性均不认可，故本院对证据1、证据2不予确认；至于证据3，该证据中被告于丽环手写部分与原告的签名存在肉眼可辨的差异，且原告对该证据的真实性不予认可，又该证据的形成存疑，故本院对证据3不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告扇时公司设立于2017年1月16日，注册资本人民币500万元，其股东为原告张文富(认缴出资额人民币400万元，持股比例80%)、被告于丽环(认缴出资额人民币100万元，持股比例20%)。2017年3月27日，被告扇时公司的执行董事兼总经理由原告变更为被告于丽环，监事则由被告于丽环变更为原告；同时，法定代表人由原告变更为被告于丽环。根据被告扇时公司的章程规定：公司股东会选举和更换执行董事、非由职工代表担任的监事。股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东；代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。股东会会议由执行董事召集和主持，执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表全体股东三分之二以上表决权的股东通过；股东会会议作出除前款以外事项的决议，须经代表全体股东二分之一以上表决权的股东通过。公司不设董事会，设执行董事一名，由股东会选举产生。公司设经理一名，由股东会决定聘任或解聘，执行董事可以兼任经理。公司不设监事会，设监事一人；执行董事、高级管理人员不得兼任监事。公司的法定代表人由执行董事担任。2018年3月12日，原告向被告于丽环的3处联系地址送达《关于召开上海扇时厨房设备有限公司股东会临时会议的通知》，该通知载明：依监事张文富之提议，现定于2018年4月9日召开股东会临时会议；会议时间2018年4月9日下午1：30；会议地点上海迪利特大酒店三楼樱花厅(上海市青浦区华新镇华腾路XXX号)；会议议题免去于丽环公司执行董事、总经理及法定代表人职务，免去张文富公司监事职务，选举张文富为公司执行董事、总经理，并担任公司法定代表人，选举林健锋为公司监事等。2018年4月9日，被告扇时公司按《关于召开上海扇时厨房设备有限公司股东会临时会议的通知》的时间、地点、议题召开了临时股东会会议，股东原告、被告于丽环到会，会议由原告主持。经表决，代表被告扇时公司20%股权的被告于丽环弃权，代表公司80%股权的原告表决同意，形成《上海扇时厨房设备有限公司临时股东会决议》。该决议内容：一、免去于丽环执行董事、总经理及法定代表人职务；二、免去张文富监事职务；三、选举张文富为公司执行董事、总经理，并担任公司法定代表人，任期三年；四、选举林健锋为公司监事，任期三年。原告在该决议上签字，被告于丽环未签字。审理中，被告于丽环以辩称理由坚持认为涉案临时股东会决议无效。原告则坚持诉讼请求。此外，林健锋向本院表示，其同意担任被告扇时公司监事职务。本院认为，根据相关法律及被告扇时公司章程的规定，公司股东会是公司的权力机构，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。现涉案临时股东会决议的内容不违反法律、行政法规的规定，且该决议已经占80%表决权的股东通过，故应属合法有效。至于被告于丽环提出的各项抗辩，本院将逐一分析。关于被告于丽环认为涉案临时股东会决议无效的抗辩。第一，若被告于丽环需增加议题，应根据公司法及公司章程的规定履行法定程序，而非在临时股东会会议当天通过口头方式提出或在会议通知上手写添加议题。且，即便如被告于丽环所述，未审议其增加的议题而致会议程序违法，则产生的是撤销权，并不当然导致临时股东会决议无效，现被告于丽环未在除斥期间内行使撤销权，该撤销权也已消灭。又，被告于丽环的诉求在涉案临时股东会会议结束后可通过再次召开股东会、与原告协商、向第三人转让股权等方式处理，原告亦表示愿意与被告于丽环进行协商。故对被告于丽环的该项主张，本院不予采纳。第二，根据相关法律规定，有限责任公司可以设1至2名监事，不设监事会；监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表。由此可见，法律并无强制性规定，不设监事会的公司监事必须由股东或职工担任。且，公司选举监事等行为属于公司自治范畴，在不违反法律、行政法规的前提下，司法亦不应过度干预。又，林健锋并非被告扇时公司的执行董事、高级管理人员，不存在任职禁止性情形，其亦同意担任被告扇时公司的监事。故选举林健锋为被告扇时公司监事的决议内容有效，对被告于丽环的该项主张，本院亦不予采纳。综上，被告于丽环认为涉案临时股东会决议无效的抗辩不能成立，本院不予采纳。关于被告于丽环认为被告扇时公司已解散的抗辩。首先，法律对公司解散的原因有明确规定，现被告扇时公司并未发生解散事由，且被告于丽环也确认不存在股东会决议解散、司法强制解散等情形。其次，即便被告扇时公司停止经营，也与公司解散并非同一概念。最后，在案外人陈某身份无法核实且未到庭作证的情况下，被告于丽环未能进一步就该主张进行举证，相应的不利后果应由其自负。综上，被告于丽环认为被告扇时公司已解散的抗辩不能成立，本院不予采纳。综上所述，涉案临时股东会决议的内容合法有效，该决议免去被告于丽环的法定代表人职务，并选举原告为新的法定代表人。根据相关法律、法规的规定，法定代表人的姓名，属于公司登记事项；公司登记事项发生变更的，应当申请变更登记。现被告扇时公司的法定代表人发生变更，被告扇时公司依法应当办理相关变更登记手续，被告于丽环应履行配合之责。故对原告的该项诉请，本院予以支持。至于原告诉请的办理执行董事、总经理、监事的变更登记，因该事项不属于公司登记事项范围，仅需向公司登记机关进行备案，且被告于丽环对此提出抗辩。故本院采纳被告于丽环的该项抗辩，对原告的该项诉请不予支持。被告扇时公司在办理完毕法定代表人变更手续后，针对执行董事、总经理、监事的变更备案，可自行向公司登记机关申请办理。被告扇时公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利之行为，应承担由此而引起的法律后果。据此，根据《中华人民共和国公司法》第十三条、第二十二条第一款、第三十六条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海扇时厨房设备有限公司应于本判决生效之日起十日内向公司登记机关申请办理法定代表人变更登记，将法定代表人由被告于丽环变更为原告张文富，被告于丽环应予以配合；二、驳回原告张文富的其余诉讼请求。案件受理费80元，减半收取计40元，由被告上海扇时厨房设备有限公司、于丽环负担。被告上海扇时厨房设备有限公司、于丽环负担之款应于本判决生效之日起七日内缴付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  奚 鹏人民陪审员  陆关泉人民陪审员  陆晓聪二〇一九年七月五日书 记 员  姚 莉附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。……第三十六条有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。……二、《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条公司的登记事项包括：（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；（八）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。第二十六条公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项。第三十七条公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。