广东省揭西县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5222民初302号原告：张佳宝，男，汉族，1991年7月3日出生，身份证登记住址：广东省深圳市福田区，委托代理人：黄华玲，系广东海能律师事务所律师。委托代理人：罗娘清，系广东海能律师事务所律师助理。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司，营业场所：汕尾市汕尾大道中段烟草综合楼A栋首层1号商铺及A、B栋三楼。统一社会信用代码:91441500666525698F。负责人：谢二桂。委托代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。委托代理人：石翀，广东晨辉律师事务所律师。被告：罗帝谷，男，汉族，1996年4月18日出生，身份证登记住址：广东省陆河县，被告：罗烈模，男，汉族，1969年7月19日出生，身份证登记住址：广东省陆河县，原告张佳宝与被告中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司（以下简称“保险公司”）、罗帝谷、罗烈模机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月20日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄华玲，被告保险公司的委托代理人石翀,被告罗帝谷、罗烈模均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张佳宝向本院提出诉讼请求：1.请求判令各被告连带赔偿原告204114.34元；2.请求判令被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险的范围内优先赔偿原告的精神损害抚慰金；3.本案的诉讼费由各被告承担。事实和理由：2018年2月25日20时10分，被告罗帝谷驾驶粤Ｎ×××××号轻型普通货车行经揭西坪上镇龙子村路段掉头时，与正常行驶的由原告张佳宝驾驶的摩托车（载刘之裕）发生碰撞，造成原告、刘之裕受伤及双方车辆损坏的道路交通事故。揭西交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定罗帝谷应承担本事故的主要责任;原告应承担本事故的次要责任;刘之裕无责任。后原告向广东榕江法医临床司法鉴定所申请伤残鉴定，该所于2018年9月10日作出鉴定意见书，鉴定原告的伤残等级为十级伤残。经核实，被告保险公司是该车辆的机动车交通事故责任强制保险和第三者商业保险的保险人，罗帝谷为粤Ｎ×××××号车辆的驾驶人，罗烈模为粤Ｎ×××××号车辆的所有人。现各被告至今未按法律规定赔偿，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告保险公司辩称：一、本公司对原告在本案的交通事故中所受到的损害深表同情与慰问。但本公司只能依法依约按第三者“交强险”和“商业险”合同保险责任限额人民币12.2万元和50万元内对原告合理、合法、合约的损害承担保险赔偿责任。有两名伤者，交强险按比例承担，超交强险部分按责任承担。二、原告诉请的医疗费不合理，首先，根据行政和保险监管部门公布的第三者“交强险”和“商业险”合同条款，本公司对第三者超出医保用药标准的用药不承担保险赔偿责任，原告的该部分损失应由事故的侵权人承担，对原告诉请不属医保用药标准范围的用药请法院依法审查后予以剔除，不由本公司承担。其次，住院费用没有用药清单；原告的门诊费用没有病历记载；不能确认治疗费与交通事故的关系，请法院依法审查后予以剔除。最后，本公司认可住院治疗费为37328.62元。三、原告诉请后续治疗费、康复费过高，而且鉴定机构的鉴定意见是预计和参照，同时也有按实际产生费用计的意见，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，请法院驳回原告的该二项诉请，待其实际发生后再另行起诉主张。四、对原告诉请的营养费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，应参照医疗机构的意见确定，原告就医的医疗机构并未对原告需要营养支持出具具体意见，鉴定意见评定过高，最高不能超过500元，请法院依法审查核减。五、对原告诉请的护理费，医疗机构未对原告给出过住院和出院后需护理的意见，鉴定机构的意见不客观，而且原告住院期间的护理费在其提供的医疗费中已有支付，故属重复请求，应予驳回。如法院认为依法可支持的话，其未出示相应证据证实其已支出护理费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，应按住院期间，每天一人护理，每人每天120元。六、对于原告诉请的误工费，原告未提供因误工而减少收入的合法证据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，承担举证不能的不利后果，应驳回原告关于误工费的诉请。若法院认为可以支持的话，只能按受诉法院居民人均可支配收入计算。七、原告存在过错，故精神抚慰金以3000元为合理额度。八、原告诉求残疾赔偿金应按受诉法院居民人均可支配收入标准计算，请依法核减。九、原告诉请的交通费无证据支持，应予驳回。十、本公司不承担本案的诉讼费、鉴定费用。本公司是因作为保险人而承担保险赔偿责任，而非事故中的侵权人，且依据本公司与被保险车辆签订的第三者“交强险”和“商业险”合同约定和“保监会”的相关规定，本公司不应承担被保险人因保险事故发生的诉讼费及其他因诉讼而发生的费用，故本案的诉讼费用及鉴定费用应由侵权人承担。综上，请贵院对原告的请求依法予以审查核定，对原告不合理不合法的请求予以驳回。被告罗帝谷、罗烈模没有答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，有原告的居民身份证，被告罗帝谷的居民身份证、机动车驾驶证，被告罗烈模的居民身份证、粤Ｎ×××××号车辆机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单，道路交通事故认定书，揭西县人民医院疾病诊断证明书、住院病历、出院证明书，出院小结、住院病人预交款收据、广东省医疗收费票据、住院病人费用清单、费用查询，微信转账记录、交易通知、银行卡交易明细清单，广东榕江法医临床司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、残疾辅助器具发票。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年2月25日20时10分，被告罗帝谷驾驶粤Ｎ×××××号轻型普通货车行经揭西坪上镇龙子村路段掉头时，与正常行驶的由原告张佳宝驾驶的摩托车（载刘之裕）发生碰撞，造成原告、刘之裕受伤及双方车辆损坏的道路交通事故。揭西县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定罗帝谷应承担本事故的主要责任;张佳宝应承担本事故的次要责任;刘之裕不承担本事故责任。罗烈模是粤Ｎ×××××号车辆的所有人，被告保险公司是该车辆的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者保险承保公司，其中商业三者险责任限额为50万元，不计免赔。本次事故发生在保险期内。事故发生后，原告张佳宝到揭西县人民医院住院治疗，原告在该院住院40天，用去医疗费43916元，被告罗帝谷垫付9200元，被告保险公司支付5000元。此外原告用去门诊费用304元。原告向广东榕江法医司法鉴定所申请伤残鉴定，该所于2018年9月10日作出鉴定意见，评定原告的伤残等级为X级伤残；后续治疗费为40000元，康复费2000元；评定护理期限为105天，其中伤后前30天建议每天配护理人员2名，余75天每天配备护理人员1名；营养期90天，建议给予营养费1800元；建议误工期限为180天。伤残鉴定后原告到揭西县人民医院口腔科门诊治疗,又用去医疗费9115元。原告的户籍地为深圳市。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。被告罗帝谷驾驶机动车辆掉头时，违反不得妨碍正常行驶的其他车辆的规定而肇事,应承担本事故主要责任;原告张佳宝无带安全头盔无驾驶证驾驶无号牌普通二轮摩托车而肇事,应承担本事故次要责任，是经揭西县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定的，且双方当事人对该事故认定书均未提出异议，本院对该责任认定书予以确认。交通事故责任人应当承担相应的损害赔偿责任。本案肇事车辆粤Ｎ×××××号车在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，该车在保险期间发生交通事故，依照相关法律规定，原告因本次交通事故造成的损失应先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分再由保险公司按罗帝谷所负交通事故责任大小，在商业第三者责任保险责任限额内予以赔偿；仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人罗帝谷予以赔偿。原告的损害赔偿数额应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》来确定。原告张佳宝的损害赔偿数额为：1、医疗费按伤残鉴定前医疗机构出具的广东省医疗收费票据为44220元，伤残鉴定后原告用去的医疗费包含在评定的后续治疗费中，不予重复赔偿；2、对于误工费，原告未举证证明其工资收入，可按其户籍地深圳市城镇居民人均可支配收入标准，误工期按鉴定意见180天计算为26308元（53347元／年÷365天／年×180天）；3、对于护理费,护理期按鉴定机构建议的105天，其中伤后前30天配备护理人员2名，其余75天配备护理人员1名,护理费计算为18300元［150元×（30天×2人+10天×1人）+120元×65天×1人］;4、住院伙食补助费按住院天数计算为4000元（100元／天×40天）;5、营养费按鉴定意见为1800元；6、康复费按鉴定意见为2000元；7.残疾赔偿金根据原告的伤残等级按照原告户籍地深圳市城镇居民人均可支配收入标准计算20年，原告的伤残等级为X级伤残，伤残赔偿系数为10%，残疾赔偿金为105876元（52938元／年×20年×10%）；8、伤残鉴定费按发票为2810元；9、交通费原告没有提供相关票据，但有实际支出，故可酌定为500元；10、后续治疗费按鉴定意见为40000元;11、精神损害抚慰金结合原告受伤严重程度酌定为5000元;12、残疾辅助器械费按发票为250元。综上，原告张佳宝因本次事故造成损失共251064元，其中属于交强险中医疗费用赔偿项目的包括医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费和营养费，合计90020元；其余属于交强险中死亡伤残赔偿项目，合计161044元。因本次交通事故造成张佳宝和乘坐人刘之裕两人受伤，本院认定刘之裕的损失属于医疗费用赔偿项目的数额为75149元，张佳宝与刘之裕该赔偿项目的数额共计为165169元，已超过交强险的医疗费用赔偿1万元限额，故该1万元按两人该分项的数额比例分配，由保险公司在交强险的医疗费用赔偿限额内分别赔偿张佳宝和刘之裕5450元和4550元。本院认定刘之裕的损失属于死亡伤残赔偿项目的数额为113240元，张佳宝与刘之裕该赔偿项目的数额共计为274284元，已超过交强险的死亡伤残赔偿项目的11万元限额，故该11万元按两人该分项的数额比例分配，由保险公司在交强险的死亡伤残赔偿限额内分别赔偿张佳宝和刘之裕64586元和45414元。故保险公司应在交强险两个分项限额内赔偿原告的数额为70036元（5450+64586）。原告的赔偿总额超过交强险赔偿数额70036元的数额为181028元（251064-70036），由保险公司按罗帝谷所负交通事故责任大小，在商业第三者责任保险责任限额内赔偿70%为126720元。综上所述,保险公司应在交强险和商业三者险赔偿原告的数额为196756元（70036+126720）,抵除保险公司支付的5000元和罗帝谷垫付的9200元后，保险公司应付给原告的赔偿款数额为182556元。罗帝谷作为侵权人，对保险公司应在商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告的款项126720元承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第三十条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张佳宝182556元;二、被告罗帝谷对被告中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司应在商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告张佳宝的款项126720元承担连带清偿责任。当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1520元由被告中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 长  黄 周人民陪审员  张奥琪人民陪审员  黄一帆二〇一九年七月九日书 记 员  邱志霖附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。