河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)冀06民终3528号上诉人（原审原告）：陈春英。委托诉讼代理人：谷雯雯，河北时音律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司蠡县支公司，住所地河北省保定市蠡县蠡吾北大街56号。负责人：王强，该支公司经理。委托诉讼代理人：刘凯惠，该公司员工。被上诉人（原审被告）：叶飞。被上诉人（原审被告）：定州市德阳瑞安土石方工程有限公司，住所地河北省定州市中山中路金街底商。法定代表人：陈静，该公司执行董事。上诉人陈春英因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司蠡县支公司（以下简称人保蠡县公司）、叶飞及定州市德阳瑞安土石方工程有限公司（以下简称德阳瑞安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初5231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈春英上诉请求：请求对一审判决护理费的金额依法改判。事实和理由：上诉人提交的《保定市分公司车险人伤住院探视表》显示上诉人之子张烨、儿媳智红端为护理人，二人月工资均为2万元，一审判决将2万元认定为2000元，以2000元的标准计算护理费有误。上诉人一审中提交的两本个体工商户营业执照、租房合同、租金收据、特许专卖合同、运输车辆行驶证等证据可以证明护理人张烨、智红端共同从事交通运输业及门窗的批发零售，一审认定两护理人月工资为2000元畸低。按照《河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准》分行业平均工资中交通运输业平均188.84元/天，批发零售业平均128.78元/天，护理人张烨、智红端每人每天平均工资为317.62元（188.84元+128.78元），另入院前12天有一名护工护理，按居民服务业102元/天计算为1227.84元，护理费共计55858.48元。人保蠡县公司辩称，一审判决认定事实清楚，判定无误，请求驳回上诉，维持原判。叶飞、德阳瑞安公司未答辩。陈春英向一审法院起诉请求：一、依法判令叶飞、德阳瑞安公司连带赔偿陈春英医疗费42040元、住院伙食补助费8600元、误工费16720元、营养费1785元、护理费69619元、伤残赔偿金20610、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1500元、交通费1314元、财产损失1000元、被扶养人生活费8956元，共计182144元；二、判令人保蠡县公司在保险责任限额内承担上述责任；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人没有争议的事实，予以确认。交通事故发生后，陈春英因伤在定州市人民医院住院治疗86天，住院病历医嘱内容显示其2018年3月22日至2018年4月2日陪护人员为3人，4月2日后陪护人员为2人。冀Ｆ×××××重型自卸货车在人保蠡县公司投保交强险及不计免赔商业三者险，商业三者险赔偿限额100万元。2018年10月17日，定州市司法医学鉴定中心出具的定州司鉴【2018】临鉴字第0777号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：陈春英伤残程度属十级伤残。因鉴定伤残等级，陈春英支出鉴定费1500元。陈春英提交的《保定市分公司车险人伤住院探视表》，内容显示，其有两个孩子，一个哥；其子张烨、儿媳智红端月工资均为2000元。陈春英丈夫张国庆1955年8月22日出生，其住院病历显示为白血病患者。另查明，2018年度河北省机关工作人员出差补助标准为每天100元，农林牧渔业职工年平均工资为23384元，农村居民人均年消费性支出为10536元。2017年度居民服务业职工年平均工资为35785元。一审法院认为，陈春英的损失应分别计算。一、医疗费：陈春英主张42040元，有相关票据证实，应予认定。二、住院伙食补助费：人保蠡县公司关于陈春英存在挂床现象的答辩理由，未提交证据证实，不予采信。应按2018年度河北省机关工作人员出差补助每天100元标准，计算陈春英住院86天的费用为8600元。陈春英主张8600元，予以认定。三、误工费：被告关于陈春英在事故发生时已超过法定退休年龄，陈春英主张误工费不应获得支持的答辩理由，无法律依据，不予采信。应按照2018年度河北省农林牧渔业职工年平均工资为23384元标准，计算陈春英自2018年3月22日受伤住院至2018年10月17日定残的前一天，共计209天的误工损失为13390元，即：23384元÷365天×209天=13390元。陈春英主张16720元，对于超出13390元部分，不予认定。四、护理费：陈春英提交的住院病历医嘱内容显示其2018年3月22日至2018年4月2日陪护人员为3人，4月2日后陪护人员为2人。陈春英提交的《保定市分公司车险人伤住院探视表》内容显示，其子张烨、儿媳智红端月工资均为2000元。陈春英未提交证据证明其出院后需要他人护理。故应按陈春英之子张烨、儿媳智红端月工资2000元，及2017年度居民服务业职工年平均工资35785元标准，计算陈春英住院86天的护理费为12643.16元，即：2000元/人÷30天×12天×2人+35785元/人÷365天×12天×1人+2000元/人÷30天×74天×2人=12643.16元。陈春英主张69619元，对于超出12643.16元部分，不予认定。五、营养费：陈春英住院病历中，没有加强营养的医嘱，其也未提交证据需加强营养，故其主张营养费1785元，不予支持。六、伤残赔偿金：陈春英主张20610元，被告无异议，予以认定。七、精神损害抚慰金：陈春英因交通事故造成伤残，其主张精神损害抚慰金应予支持，但其主张10000元数额偏高，结合其伤残程度，酌定4000元。八、被扶养人生活费：陈春英提交的《保定市分公司车险人伤住院探视表》，内容显示，其有两个孩子，一个哥，故其丈夫张国庆的抚养人应为包括陈春英在内共3人。结合陈春英伤残十级，被扶养人年龄，按2018年度河北省农村居民人均年消费性支出10536元标准，计算陈春英应负担的被扶养人生活费为5970.4元，即：10536元/年×17年×10%÷3=5970.4元。陈春英主张8956元，对于超出5970.4元部分，不予认定。九、鉴定费：陈春英主张1500元，有相关票据证实，予以认定。十、交通费：陈春英受伤住院、鉴定伤残，确需实际发生费用，其主张1314元，有相关票据证实，予以认定。十一、衣物损失费：陈春英被机动车撞伤，造成衣物毁损，其主张1000元损失费，属合理损失，予以认定。十二、其他物质损失：陈春英主张购买躺椅、马扎费、租床被及停车费等，因不是住院应当、必须发生的费用，不予认定。陈春英以上损失共计111067.56元。人保蠡县公司关于不承担鉴定费的答辩理由，无法律依据，不予采信。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一项“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的有关规定由侵权人予以赔偿”的规定，冀Ｆ×××××重型自卸货车在人保蠡县公司投保机动车交强险和商业三者险，交通事故发生在承保期间内，故人保蠡县公司应在机动车第三者责任强制保险赔付限额内，赔偿陈春英医疗费1400元、住院伙食补助费8600元、误工费13390元、护理费12643.16元、伤残赔偿金20610元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费5970.4元、交通费1314元、衣物损失费1000元，合计70427.56元；在机动车第三者责任商业保险赔付限额内，赔偿陈春英医疗费40640元（42040元-1400元=40640元）。人保蠡县公司赔偿陈春英损失后，叶飞、德阳瑞安公司对陈春英损失不再承担赔偿责任。为保障公民的合法权益，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司蠡县支公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险赔付限额内，赔偿原告陈春英医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、衣物损失费共计111067.56元。限判决书生效后五日内履行完毕。二、驳回原告陈春英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3943元，减半收取1972元，由被告中国人民财产保险股份有限公司蠡县支公司负担1922元，原告陈春英负担50元。”二审庭审中，当事人未提交新证据。庭审后，上诉人向本院邮寄张烨的明细账查询、一本通交易明细及微信昵称科大集成灶饰家门业的微信支付账单明细，用以证明护理人员的收入情况，其中“明细账查询”无公章，其出处不明，且2017年12月1日至2018年8月27日间仅有9笔收入共计6万余元，经多笔支取后至2018年8月27日账户余额仅为24.22元；“一本通/绿卡通交易明细”在事故发生前的收入情况为2017年12月存入199元，2018年1月存入4600元，2018年2月存入30700元，在陈春英住院治疗即张烨护理期间，该账户仍有存入和支出，至2018年8月31日余额1271.54元；微信支付账单明细列表中的收入均为几角或几分，无大额收入明细。本院经审理查明的事实与一审认定一致。本院认为，上诉人陈春英主张护理人张烨、智红端均同时从事交通运输业及批发零售业，二人每人月收入为2万元，其在一审提交的《百年家园门业特许专卖合同》、个体工商户营业执照、道路运输经营许可证等证据无法证明其经营实际收益以及因护理减少收入的情况；其二审庭审后向本院邮寄提交的银行流水中亦无经常性大额收入，与其主张的每月每人收入2万元情况并不相符；故本院参照统计部门公布的相关行业人员平均工资确定其二人护理费标准。河北省道路交通事故人身损害赔偿标准中的各行业平均工资系该行业全职职工的工资收入水平，张烨、智红端虽可能以家庭共同经营方式从事交通运输业和批发零售业，但其主张按照二人每人同时从事两种全职行业收入水平计算护理费，既不符合该两个行业的从业特点，亦无事实及法律依据，本院对其主张不予支持。结合上诉人护理情况，可酌情以交通运输业（平均工资188.84元/天）和批发零售业（平均工资128.78/天）各一人计算护理费，为28491.81元[（188.84元+128.78元）×12天+35785元/人÷365天×12天×1人+（188.84元+128.78元）×74天]。据此，陈春英的各项损失为：医疗费42040元、住院伙食补助费8600元、误工费13390元、护理费28491.81元、伤残赔偿金20610元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费5970.4元、交通费1314元、衣物损失费1000元，以上共计126916.21元。综上所述，上诉人陈春英的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初5231号民事判决第二项，即“驳回原告陈春英的其他诉讼请求”；二、变更河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初5231号民事判决第一项为“中国人民财产保险股份有限公司蠡县支公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险赔付限额内，赔偿陈春英医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、衣物损失费共计126916.21元。限判决书生效后五日内履行完毕”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3943元，减半收取1972元，由中国人民财产保险股份有限公司蠡县支公司负担1374元，陈春英负担598元；二审案件受理费900元，由中国人民财产保险股份有限公司蠡县支公司负担459元，陈春英负担441元。本判决为终审判决。审判长  霍丽芳审判员  张峰先审判员  庞 茜二〇一九年七月十七日书记员  齐亚卿