江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏13民终2484号上诉人（原审原告）:许昌兰，女，1962年7月14日出生，住江苏省宿迁市宿豫区。委托诉讼代理人：袁维刚，宿迁市宿豫区来龙法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）:江苏光华建设有限公司,住江苏省昆山市巴城镇学院路88号。法定代表人：张乾，该公司经理。委托诉讼代理人：陈乐，该公司职工。委托诉讼代理人：赵高峰，江苏力豪律师事务所律师。上诉人许昌兰因与上诉人江苏光华建设有限公司（以下简称光华公司）地面施工损害责任纠纷一案，不服宿迁市宿豫区人民法院（2018）苏1311民初4416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。许昌兰上诉请求：撤销一审判决，依法改判光华公司承担全部赔偿责任，一、二审案件受理费由光华公司负担。事实与理由：光华公司在施工过程中未设置有效警示标志，未采取安全措施，应当承担侵权责任。即使许昌兰对于事故的发生也存在过错，光华公司也应负担主要责任，即80%的责任。光华公司二审答辩称，1.事故发生现场设置有警示标志和施工标志，该标志均系反光标志，能够起到警示作用。许昌兰夜间行车，未减速慢行且超载，是造成事故的主要原因。许昌兰无证驾驶电动三轮车，是事故发生次要原因。2.事故发生时许昌兰已经看到黄色施工围挡，说明事故现场设施能够起到警示作用。许昌兰经常在该路段往返，应清楚路况，故应承担相应责任。光华公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回许昌兰的诉讼请求或将本案发回重审，一、二审案件受理费由许昌兰负担。事实与理由：1.事故发生现场设置有警示标志和施工标志，该标志均系反光标志，能够起到警示作用。2.许昌兰经常在该路段往返，应清楚路况，其未尽到安全驾驶义务，应承担相应责任。3.事故发生时许昌兰已经看到黄色围挡，且路面不存在“坑”，许昌兰应该主动避让。许昌兰二审答辩称，1.根据事故现场照片可以看出，光华公司未设置安全警示标志。2.许昌兰不知道道路上存在施工活动，其系夜间经过该路段，并不熟悉路况。许昌兰向一审法院起诉请求：判决光华公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、财产损失合计56340.54元；伤残赔偿金、精神抚慰金待二次手术后按鉴定结论计算；案件受理费由光华公司负担。一审法院认定事实：2018年2月3日3时20分，许昌兰驾驶电动三轮车撞到曹高路西侧光华公司施工的污水井作业工程，致许昌兰受伤及车某。此次事故经交警部门认定，许昌兰承担主要责任，光华公司承担次要责任。许昌兰受伤后即至宿迁市中医院治疗，入、出院诊断为：左内踝骨折、左后踝骨折、左腓骨下段骨折、高血压病。2018年2月9日，许昌兰行左踝关节骨折切开复位内固定术手术，出院时间为2018年2月20日，共计花费医药费26962.54元。本案一审审理过程中，许昌兰在未取出内固定情形下，申请对其伤残等级及护理、营养、误工期限进行司法鉴定。根据许昌兰申请，一审法院依法委托宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所对许昌兰伤情进行鉴定。该所受理后，以许昌兰目前正在康复中，待骨折愈合、内固定取出2个月后再行鉴定为妥退回鉴定申请。申请鉴定未能成就后，许昌兰要求对其已产生的医药费用先行作出处理，其他损失另行诉讼。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中，光华公司作为在道路上进行污水井工程施工的施工人，应在施工作业范围设置明显标志和采取安全措施，起到对通行的车辆、人员警示、提醒作用。目前该工程已结束，光华公司所设置的安全标志、措施情况从交警部门接处警时所提取的现场照片予以显现。根据该图片显示，污水井施工已占用近半幅路面，虽已设置标志，并在施工地点进行隔离围挡，但该设置并不能足以让在光线不佳的夜间行驶的车辆、人员起到足以排除可能造成安全事故的程度，故其应对许昌兰承担侵权责任。许昌兰驾驶电动三轮车在夜间行驶，未能在行驶方向的前方有“前方施工、注意安全”警示提示、施工地点有安置围挡情形下尽到安全驾驶注意义务，对该起事故的发生存在过错。结合交警部门对该事故发生认定的双方过错程度，酌定光华公司对许昌兰的损失承担40%赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第九十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：光华公司于判决生效后七日内赔偿许昌兰医药费10785元（26962.54元×40%,取整数）。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费474元，由许昌兰负担284元，光华公司负担190元。二审中，许昌兰申请证人朱某出庭作证。朱某陈述：证人系许昌兰儿子，事故发生后证人达到现场，许昌兰已经被救护车带走，证人报警，事故现场附近堆放泥土，非常杂乱，土堆占道路约三四米宽，距道路中心线仅10厘米宽，事故现场及道路两头均无警示标志。光华公司质证意见：证人是许昌兰的儿子，与许昌兰具有利害关系，证言不应作为定案依据。且证人陈述不真实，其陈述的事故现场状况与照片不符。且许昌兰已经被救护车带走的情况下，说明已经有人报警，证人陈述其报警，不合常理。许昌兰质证意见：证人证言真实，能够证明事故现场无警示标志。本院认证意见：证人与许昌兰具有利害关系，且证人陈述的现场状况与照片中显示的情况不符，证言不具有真实性，本院不予采信。本院经二审审查，对一审判决认定的事实予以确认。本案二审争议焦点为：许昌兰与光华公司在本案事故中的责任应当如何划分。本院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因工程建设需要占用、挖掘道路，或者跨越、穿越道路架设、增设管线设施，应当事先征得道路主管部门的同意；影响交通安全的，还应当征得公安机关交通管理部门的同意。施工作业单位应当在距离施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志，采取防护措施；施工作业完毕，应当迅速清除道路上的障碍物，消除安全隐患。本案中，光华公司占用道路开展工程建设活动，占用近半幅路面，堆放施工材料，影响通行，但并未取得公安交警部门和道路主管部门同意。虽然光华公司在施工现场设置了施工围挡，但根据现场照片显示，该施工围挡并未将施工现场与道路完全隔离，而是散乱放置，并未起到应有的安全保护作用。根据光华公司提供的照片，涉案事故发生路段其他施工场地虽然设置了施工围挡和警示标志，但该警示标志与事故发生路段之间是否处于安全距离内，无法确定，且其他施工点的围挡设置状况也不能反映事故发生地的设置情况。光华公司占用道路施工，影响通行，导致许昌兰驾驶三轮车撞到施工工程，应当承担侵权责任。许昌兰作为电动三轮车驾驶人，通过施工路段，该施工路段路面虽然被占用，但可通行路面仍然较宽，具备通行条件。事故发生时许昌兰陈述其已经看到黄色围挡，但仍然撞到施工工程，说明许昌兰也存在未确保安全通行、未尽到安全谨慎驾驶的过错，也应负担事故责任。本案事故发生后交警部门对事故责任作出认定，本院认为，本案事实上系光华公司施工活动引发的侵权案件，并非交通事故案件，交警部门作出的事故认定可以作为认定赔偿责任的参考，但并非划分赔偿责任的唯一依据。综合双方当事人在本次路面施工侵权事故中的过错及对事故发生所起原因力的大小，本院酌定光华公司对许昌兰的损失负担70%的赔偿责任，因此光华公司应赔偿许昌兰医疗费18873.78元（26962.54元×70%=18873.78元）。综上，上诉人光华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；许昌兰关于光华公司应负担主要责任的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销宿迁市宿豫区人民法院（2018）苏1311民初4416号民事判决；二、江苏光华建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿许昌兰医疗费18873.78元；三、驳回许昌兰的其他诉讼请求。一审案件受理费474元，由江苏光华建设有限公司负担332元，许昌兰负担142元；二审案件受理费1679元，由江苏光华建设有限公司负担141元，许昌兰负担1538元。本判决为终审判决。审 判 长 魏良军审 判 员 吴振环审 判 员 王冬冬二〇一九年七月八日法官助理 王桂禄书 记 员 李 洁附录相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。