广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初2090号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人杨红兵，男，1984年9月10日出生，汉族，湖南省衡阳市人，高中文化，住衡阳市衡南县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人熊伟，广东大洲律师事务所律师。被告人韦荣辉，男，1995年3月9日出生，瑶族，广西桂林市人，中专文化，住桂林市荔浦县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月30日被羁押并被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人赵永通，广东众慧律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕72号起诉书指控被告人杨红兵、韦荣辉犯贩卖毒品罪，于2018年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭分别于2018年11月29日、12月10日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院分别指派检察员夏小丹、张宇冰出庭支持公诉，被告人杨红兵及其辩护人熊伟、被告人韦荣辉及其指定辩护人赵永通到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由，分别于2018年12月18日、2019年4月19日建议延期审理，并分别于2019年1月18日、2019年5月17日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，自2017年11月份开始至2018年2月初，被告人杨红兵先后以200元至400元一包（重量0.5克至1克不等）的价格向七、八名吸毒人员贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约20次。期间，被告人韦荣辉先后三次向杨红兵购买甲基苯丙胺用于吸食。2018年2月21日，被告人杨红兵委托返回广西老家的被告人韦荣辉购买20克甲基苯丙胺，并通过微信将毒资3200元转给韦荣辉。韦荣辉因赌博将毒资输掉，未能购买。2018年2月27日，吸毒人员罗某2（另作处理）委托被告人韦荣辉购买1.5克甲基苯丙胺，并通过微信转账毒资350元给韦荣辉。韦荣辉购得1.5克毒品后，在东莞市厚街镇汀山社区凯悦公寓808房将其中1克毒品贩卖给被告人杨红兵，杨红兵通过微信将毒资350元转给韦荣辉。韦荣辉将剩下的0.5克毒品卖给罗某2，并退还200元给罗。2018年3月8日8时许，3月11日9时许，3月13日8时许，被告人杨红兵先后三次在厚街镇汀山村凯悦公寓1010房以200元每包（约1克）的价格向被告人韦荣辉、罗某2等人贩卖甲基苯丙胺。2018年3月13日13时30分许，公安机关在厚街镇汀山村凯悦公寓1010房将被告人杨红兵查获，并在该房间客厅茶几搜获1包疑似毒品（净重0.3克），在该房间床尾柜右手边的格子内搜获6包疑似毒品（净重33.25克），在该房间床尾柜左边的格子内搜获1包疑似毒品（净重1.79克）及吸毒工具、包装袋等；2018年3月30日11时许，被告人韦荣辉因吸食毒品被公安机关行政拘留释放后到派出所报到时被公安机关抓获。经检验，缴获的疑似毒品均含甲基苯丙胺成份。公诉机关向法庭提交证人证言、现场勘查材料、被告人的供述和辩解等证据，认为被告人杨红兵、韦荣辉贩卖毒品甲基苯丙胺，其中杨红兵贩卖五十克以上，韦荣辉贩卖十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，均构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。在庭审中，被告人杨红兵表示认罪，但辩解称起诉书上指控其向七八名男子贩卖20次毒品不是事实，向韦荣辉贩卖了三次毒品，但只收了一次钱，有让韦荣辉购买毒品，并转账给韦荣辉，但没有买成，不应计入贩卖毒品的数量。其辩护人提出如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人向七八名男子贩卖20次毒品，仅有被告人的供述为证，证据不充分；2、被告人杨红兵向韦荣辉转账，仅有购买的意愿，不属于贩卖毒品未遂，不应计入杨红兵贩卖毒品的数量，杨红兵贩卖毒品的数量未达到五十克。被告人韦荣辉对起诉书指控的犯罪事实没有提出异议，表示认罪，但辩解称虽然杨红兵委托其购买毒品20克，但其并未实际购买，没有贩卖上述毒品给杨红兵。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人韦荣辉仅贩卖毒品1.5克，没有贩卖20克毒品给杨红兵；2、韦荣辉当庭认罪，没有犯罪前科，请求从轻处罚。经审理查明，自2017年11月份至12月期间，被告人韦荣辉先后三次向杨红兵购买冰毒用于吸食。2018年2月21日，被告人杨红兵委托返回广西老家的被告人韦荣辉购买20克冰毒，并通过微信将毒资3200元转给韦荣辉。韦荣辉因赌博将毒资输掉，未能购买。2018年2月27日，吸毒人员罗某2（另作处理）委托被告人韦荣辉购买1.5克冰毒，并通过微信转账毒资350元给韦荣辉。韦荣辉购得1.5克毒品后，在东莞市厚街镇汀山社区凯悦公寓808房将其中1克冰毒贩卖给被告人杨红兵，杨红兵通过微信将毒资350元转给韦荣辉。韦荣辉将剩下的0.5克冰毒卖给罗某2，并退还200元给罗。2018年3月8日8时许，3月11日9时许，3月13日8时许，被告人杨红兵先后三次在厚街镇汀山村凯悦公寓1010房以200元每包（约1克）的价格向被告人韦荣辉、罗某2等人贩卖冰毒。2018年3月13日13时30分许，公安机关在厚街镇汀山村凯悦公寓1010房将被告人杨红兵查获，并在该房间客厅茶几搜获1包疑似冰毒（净重0.3克），在该房间床尾柜右手边的格子内搜获6包疑似冰毒（净重33.25克），在该房间床尾柜左边的格子内搜获1包疑似冰毒（净重1.79克）及吸毒工具、包装袋等；2018年3月30日11时许，被告人韦荣辉因吸食毒品被公安机关行政拘留释放后到派出所报到时被公安机关抓获。经检验，缴获的疑似冰毒均含甲基苯丙胺成份。上述事实，有公诉机关提交并经当庭举证、质证的证人罗某1、马某、胡某、熊某的证言，辨认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，检验报告，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，称量笔录、提取笔录、照片，微信记录截图，毒品缴交收据，接受证据清单，到案经过，常住人口基本信息，现场检测报告书，行政处罚决定书，被告人杨红兵、韦荣辉的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人杨红兵贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，被告人韦荣辉贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人杨红兵、韦荣辉犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。经查，公诉机关指控被告人杨红兵从2017年11月份开始至2018年2月初向七、八名吸毒人员贩卖甲基苯丙胺约20次，除贩卖给韦荣辉的三次外，仅有杨红兵的供述，证据不充分，且杨红兵在庭审中也予以否认，本院对此不予支持。杨红兵及其辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。被告人杨红兵委托已返回广西老家的韦荣辉购买20克甲基苯丙胺，双方已经就购毒一事达成了合意，且杨红兵已通过微信支付了3200元毒资给韦荣辉，本次犯罪已进入着手实施环节。韦荣辉因赌博将毒资输掉而未能购买该20克毒品给杨红兵，系因意志以外的原因犯罪未能得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人杨红兵、韦荣辉及其辩护人提出贩卖该20克毒品还在犯意提起阶段，不构成犯罪，不应当将该20克毒品计入贩毒数量的辩解、辩护意见，依据不足，本院不予采纳。被告人杨红兵、韦荣辉归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。辩护人提出的上述辩护意见，基本属实，本院予以采纳。根据被告人的具体犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十三条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人杨红兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月13日起至2030年3月12日止。）二、被告人韦荣辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月30日起至2021年3月29日止。）三、随案移送的电子称一台、手机二部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  沈 阳人民陪审员  梁焕弟人民陪审员  伍乃仁二〇一九年七月十八日书 记 员  钟占芳（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。