广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初3831号原告：深圳市坤泰建筑劳务有限公司，住所地广东省深圳市宝安区。法定代表人：李殿祥。委托诉讼代理人：吴勇勇、赖玉婷，广东商达（福田）律师事务所律师、实习律师。被告：许元勇，男，1979年8月28日出生，汉族，住湖北省宜城市。委托诉讼代理人：马洪祖，广东国锋律师事务所律师。原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司（以下简称坤泰公司）诉被告许元勇劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告坤泰公司的委托诉讼代理人吴勇勇、赖玉婷，被告许元勇的委托诉讼代理人马洪祖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告坤泰公司向本院提出诉讼请求：原告无需向被告支付工资2400元、停工留薪期工资19187.5元、住院期间护理费2000元、未签订书面劳动合同两倍工资差额44760元、解除劳动关系经济补偿金8156.28元、一次性伤残补助金59812.5元、一次性工伤医疗补助金21750元、一次性伤残就业补助金81562.5元，本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告正式上岗时间为2018年3月11日，岗位为杂工，工资为200元/天。原告严格按照《建筑业企业职工安全培训教育暂行规定》第六条的规定对新工人进行上岗前的三级安全培训教育，被告在通过三级安全培训教育合格后于2018年3月11日正式上岗被录用成为原告在凯达尔枢纽国际广场项目的新工人。被告与原告在深圳市××福××南岸广场项目的劳动关系已于2018年2月5日通过口头方式终止，深圳市安宝区福永会展湾南岸广场项目在2018年2月5日已结束，原告与被告在2018年2月5日结清了该项目的全部工资，并于2018年2月6日发放了该项目的全部工资至被告个人银行账户。众所周知，建筑工地行业习惯均是以完成某一建筑工地项目任务终止劳动关系，工资以日为计算单位，正式上岗一天计发一天工资。此外，原告在2018年3月至8月期间共向被告发放工资共计9620元，另被告于2018年3月23日向原告借款1000元；其中8000元以预支工资形式现金发放，1620元通过银行转账方式发放，1000元借款通过现金形式支付给被告。被告从工伤起至停工留薪期结束后均未回原告处上班，也未向原告提供需要延长医疗期的相关证明，被告在停工留薪期结束后不回原告处上班的行为属于自动离职。仲裁委作出的裁决与实际情况不符。1、被告在2018年3月9日至2018年3月11日期间为三级安全教育培训，期间并未正式上岗提供劳动，原告无需支付该期间的工资。同时，从被告申请该期间工资2400元也可以看出被告工资为2400元/12天，即200元/天。2、仲裁认定被告月工资基数错误，原告无需向被告支付停工留薪期工资19187.5元，仅需支付停工留薪期工资12930元，原告已支付被告工伤当天工资、发放停工留薪期工资7620元、出借被告1000元，被告停工留薪工资为12930元（200元/天×21.75天×5个月-200元-7620元-1000元）。3、被告未提供住院期间有陪护人员、实际产生并支付了护理费的证据，原告无需支付护理费2000元。4、被告于2018年3月11日正式上岗成为原告在凯达尔枢纽国际广场项目的新工人，仲裁委认定被告2017年9月18日入职属于事实认定错误，被告入职未满一个月，工伤后没有回原告处上班，未签订劳动合同的责任在于被告，原告不存在需要支付未签订劳动合同双倍工资差额的情形。5、原告多次通过电话与被告联系，被告明确表示不回原告处上班，被告属于自动离职，原告无需支付经济补偿金。6、被告日工资为200元/天，原告应向被告支付的一次性伤残补助金47850元、一次性工伤医疗补助金17400元、一次性伤残就业补助金65250元。综上，原告为维护自身合法权益提出诉讼，望判如所请。被告许元勇辩称：1、被告受伤前月平均工资9071元有银行转账记录，被告为了早点拿到钱认可仲裁裁决，没有向法院起诉。2、被告于2017年9月18日入职原告处，在深圳市福永会展中心建筑工地工作，工作到2018年2月7日。2018后2月8日至2018年3月8日是春节放假，在家休息。2018年3月9日继续回到原告处工作，工作地点调整在广州市增城区新塘镇凯达尔国际广场的建筑工地，2018年3月20日受伤。被告在2018年3月9日回到原告处工作并不是重新建立劳动关系，之前并没有写辞职书或辞工书。2018年2月1至7日的工资尾款1620元一直到2018年8月24日才通过银行转账支付，原告压工资目的就是怕被告不来上班，建筑工地现在招人不好招。3、仲裁没有支持被告取内固定物二次手术费用2万元，被告手术后再另行主张。经审理查明：许元勇在坤泰公司的工地从事建筑工作，双方没有签订书面的劳动合同，坤泰公司没有为许元勇参加社会保险。许元勇在坤泰公司位于广州市增城区新塘镇的凯达尔枢纽国际广场工地工作期间，于2018年3月20日16时许，在该工地拆泵管时不慎从高处摔下受伤。当日被送至广东省水电医院住院治疗至2018年4月14日出院，住院25天，医疗费用由坤泰公司支付。该院出具的出院记录记载“诊断：L1椎体压缩性骨折，左跟骨骨折。医嘱：全休3个月，住院期间陪护1人，加强营养；骨折愈合后可行二期内固定取出术，费用约2万元等。”许元勇住院期间，坤泰公司未安排人员护理或支付护理费用。2018年6月20日，广州市增城区人力资源和社会保障局作出的穗增人社工伤认[2018]006448号工伤认定决定书记载“坤泰公司员工许元勇，于2018年3月20日16时30分许，在工地拆泵管时不慎从高处摔下受伤。……符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，认定为工伤。”2018年10月19日，广州市劳动能力鉴定委员会作出的穗劳鉴[2018]0110474号广州市劳动能力鉴定结论记载“许元勇劳动功能障碍程度为八级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2018年3月20日至2018年8月19日。”为此，许元勇支付劳动能力鉴定费390元。2018年11月15日，许元勇向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张月工资为9071元。2019年2月27日，该委作出穗增劳人仲案[2018]1745号仲裁裁决，裁决：坤泰公司向许元勇支付工资2400元、停工留薪期工资19187.5元、住院伙食补助费1750元、护理费2000元、劳动能力鉴定费390元、未签订书面劳动合同两倍工资差额44760元、解除劳动关系经济补偿金8156.28元、一次性支付伤残补助金59812.5元、一次性工伤医疗补助金21750元、一次性伤残就业补助金81562.5元，驳回许元勇本案的其他仲裁请求。该裁决认定许元勇月工资为5437.5元，护理费按80元/天计算。坤泰公司不服该裁决，在期限内向本院提起诉讼。许元勇收到该裁决后，没有向本院提起诉讼。坤泰公司主张许元勇于2018年3月11日正式上岗成为其在凯达尔枢纽国际广场项目的新工人，工资为200元/日，事故发生后预付许元勇工资9620元、借支1000元，共10620元；从2018年6月开始催促许元勇上班，其不愿意上班视为其自动离职，双方于2018年8月19日解除劳动关系；并提交2018年3月23日的借条、2018年3至6月份的预付工资记录表、2018年8月24日的广发网上银行电子回单、安全教育记录和登记表以及安全培训教育暂行规定、仲裁裁决和送达证明。庭审质证中，许元勇称工人每到一个新工地都要签新的安全培训，培训时间不代表入职时间，2018年8月24日发放的1620元是其在深圳工地工资尾款，在广州新塘工地借支和预支共9000元，该9000元同意在本案中扣减。许元勇主张2017年9月18日入职坤泰公司，先在深圳市福永会展中心工地工作，2018年3月9日到凯达尔枢纽国际广场工地工作，按250元/天＋加班费计算工资，深圳工地加班费高于广州工地，工资不是按月发放，每月只预支生活费，到春节放假前结算且压部分工资，其在深圳工地月平均工资为9071元；入职坤泰公司前在龙泰公司工作，每月实发工资在5000元以上；出院后回凯达尔广场工地休养，吃住都在工地，2018年11月拿到劳动能力鉴定后于同月15日提起仲裁，因公司未为其参加社保，双方劳动关系于2018年11月15日解除；并提交工伤认定书、劳动能力鉴定结论、鉴定费发票、出院记录、北京龙泰机械设备安装有限公司天津分公司的信息资料和该公司2017年5-8月的工资条、广发银行个人活期对账单。其中：广发银行个人活期对账单记载坤泰公司于2018年2月5日、2月6日、8月24日分别转账支付工资21520元、10220元、1620元。庭审质证中，坤泰公司称许元勇在深圳工地的所有工资在2018年2月6日已结清，双方劳动关系已解除，许元勇在2018年3月11日重新入职。本院认为：许元勇于2018年3月20日在凯达尔枢纽国际广场工地受伤的情形，已被认定为工伤，有工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论为证，且双方对许元勇是坤泰公司凯达尔枢纽国际广场工地的工人并无争议，本院予以确认。坤泰公司在此期间没有为许元勇办理社保，违反保护劳动者的法定义务，坤泰公司理应承担许元勇工伤保险待遇。坤泰公司对仲裁裁决其应支付许元勇住院伙食补助费1750元、劳动能力鉴定费390元没有提起诉讼，视为其认可该两项裁决内容。因此，坤泰公司应支付许元勇住院伙食补助费1750元、劳动能力鉴定费390元。关于入职时间和离职时间问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位应当建立职工名册备查。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，坤泰公司对其与许元勇建立劳动关系的起止时间负举证责任，其本应在许元勇入职、离职时办理登记手续以备查。坤泰公司提交的安全教育记录证明许元勇于2018年3月5、8、11日在凯达尔枢纽国际广场工地接受进场安全教育，仅凭该记录并不能证明其主张许元勇于2018年3月11日入职，且坤泰公司也未提交证据证明双方在2018年10月19日劳动能力鉴定结论作出之前已于2018年8月19日解除劳动关系，应承担举证不能的不利后果。因此，本院采纳许元勇的主张，认定许元勇于2017年9月18日入职坤泰公司，双方劳动关系于2018年11月15日解除。关于月工资问题，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第一款“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”的规定，坤泰公司主张许元勇工资为200元/天，但没有提交证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果。因此，本院采纳许元勇的主张，认定许元勇日工资为250元、1620元为深圳工地的工资。鉴于许元勇对仲裁裁决认定其月工资为5437.5元没有提起诉讼，故本院认定许元勇月工资为5437.5元。关于2018年3月份工资问题，许元勇2018年3月9日至同月19日在凯达尔枢纽国际广场工地上班，该时段工作日共7天，工资为1750元（250元/天×7天）。故坤泰公司应支付许元勇2018年3月9至19日的工资1750元。关于停工留薪期工资问题，根据《广东省工伤保险条例》（以下简称《省工伤条例》）第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。”的规定，许元勇停工留薪期从2018年3月20日至2018年8月19日，计算5个月为27187.5元（5437.5元/月×5个月），扣减坤泰公司已付9000元，还应支付许元勇停工留薪期工资18187.5元（27187.5元－9000元）。关于护理费问题，许元勇提交出院记录显示其住院25天且住院期间陪护1人，坤泰公司没有提交证据证明其已支付护理费或派人进行护理，根据《省工伤条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，坤泰公司应向许元勇支付护理费，许元勇对仲裁按80元/天计算护理费为2000元没有提起诉讼，故坤泰公司应向许元勇支付护理费2000元。关于二倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，许元勇于2017年9月18日入职，双方本应于2017年10月18日起签订书面劳动合同，但双方在此期间一直未签订书面劳动合同，坤泰公司未能举证证明未签劳动合同的责任在于许元勇，应承担举证不能的不利后果。许元勇于2018年11月15日申请仲裁，其请求2017年11月15日之前未签订劳动合同二倍工资差额已超过一年仲裁时效。许元勇停工留薪期至2018年8月19日，停工留薪期届满后，许元勇并未提交继续就医记录证明其不适宜工作，其自2018年8月20日起未为坤泰公司提供劳动，坤泰公司可以不支付许元勇2018年8月20日之后的工资。因此，坤泰公司应支付许元勇从2017年11月15日起至2018年8月19日止未签订劳动合同的二倍工资差额49750元（5437.5元÷21.75天×12天＋5437.5元×8个月＋5437.5元÷21.75天×13天）。鉴定许元勇对仲裁裁决二倍工资差额为44760元未提起诉讼，故坤泰公司应支付许元勇未签订书面劳动合同二倍工资差额44760元。关于经济补偿金问题，坤泰公司主张许元勇自动离职，但没有提交相关证据予以证明。因此，对许元勇的离职可视为是坤泰公司提出且经双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条第（二）项“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”的规定，坤泰公司应向许元勇支付经济补偿金。依前所述，许元勇于2017年9月18日入职，双方于2018年11月15日解除劳动关系，经济补偿金按1.5个月计算为8156.25元（5437.5元/月×1.5个月）。故坤泰公司应向许元勇支付解除劳动关系经济补偿金8156.25元。关于一次性伤残补助金问题，根据《省工伤条例》第三十四条第一款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。”的规定，许元勇八级伤残，一次性伤残补助金按11个月计算为59812.5元（5437.5元/月×11个月）。故坤泰公司应向许元勇支付一次性伤残补助金59812.5元。关于一次性工伤医疗补助金问题，根据《省工伤条例》第三十四条第二款第（一）项“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。”的规定，许元勇八级伤残，一次性工伤医疗补助金按4个月计算为21750元（5437.5元/月×4个月）。故坤泰公司应向许元勇支付一次性工伤医疗补助金21750元。关于一次性伤残就业补助金问题，根据《省工伤条例》第三十四条第二款第（二）项“（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”的规定，许元勇八级伤残，一次性伤残就业补助金按15个月计算为81562.5元（5437.5元/月×15个月）。故坤泰公司应向许元勇支付一次性伤残就业补助金81562.5元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条，《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，判决如下：一、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇住院伙食补助费1750元；二、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇劳动能力鉴定费390元；三、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇工资1750元；四、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇停工留薪期工资18187.5元；五、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇护理费2000元；六、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇未签订劳动合同的二倍工资差额44760元；七、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇经济补偿金8156.25元；八、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇一次性伤残补助金59812.8元；九、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇一次性工伤医疗补助金21750元；十、原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告许元勇一次性伤残就业补助金81562.5元；十一、驳回原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告深圳市坤泰建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  王玉兰二〇一九年七月四日书记员  陈 帆