广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初2390号原告：奉有琴，女，1963年11月2日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：龚河祥，男，1963年12月8日出生，汉族，住重庆市江津市，系原告丈夫。委托诉讼代理人：杨家强，广东英兰律师事务所律师。被告：广东四季景山园林建设有限公司，住所地广东省广州开发区连云路2号601房。法定代表人：王镇城，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：郑镇标，该公司员工。委托诉讼代理人：彭丽兵，广东广祺律师事务所律师。原告奉有琴诉被告广东四季景山园林建设有限公司（以下简称“四季景山公司”）劳务纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2019年5月15日公开开庭进行了审理。原告奉有琴及其委托诉讼代理人龚河祥、杨家强，被告四季景山公司的委托诉讼代理人彭丽兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奉有琴向本院提出诉讼请求：1.撤销双方于2018年10月24日签订的协议书；2.判令被告支付原告医疗费371.10元、住院伙食补助费3800元、营养费500元、护理费5700元、误工费6800元、残疾赔偿金81950元、伤残等级鉴定费1956元、精神损害抚慰金10000元，扣除被告已支付的16000元后，还应支付原告赔偿金95077元；3.本案诉讼费由被告承担。奉有琴请求撤回关于护理费5700元的诉讼请求。事实和理由：原告于2017年11月入职被告做养护工，工资每月3000元，现金发放。2018年8月11日早上6时30分，原告与其他工友在公司位于火炉山公园办公室门口乘坐公司的作业车前往工作地上班。6时50分左右到达火炉山公园荷花池工作地，司机停车后原告和其他工友准备从后车厢上下来，刚下了两个人，原告还没从车上下来，司机就以为工人都下来了，突然启动开车向前，当时车还向后退了一下，把正准备下车的原告从车上摔了下来。原告受伤后，由公司负责人送到广州市正骨医院住院治疗，住院15天，后转入广东省工伤康复医院住院治疗，住院23天，医院诊断为：腰1椎体压缩性骨折，建议出院后休息1个月。2018年10月24日，原告和被告签订了一份协议，对此次受伤事故被告支付原告工资、误工费、营养费共16000元，没有支付残疾赔偿金等其他费用，原告认为此协议显失公平，依法应予撤销。2019年1月7日，南方医科大学司法鉴定中心鉴定原告的伤情构成十级伤残，原告认为被告作为雇主，应当对原告的受伤承担赔偿责任。原告为维护合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告四季景山公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告和被告于2018年10月24日签订的协议书，不存在欺诈、胁迫、显失公平等情形，是双方当事人的意思自治，因此该协议书合法有效，原告应当履行。具体理由为：1.该协议是在广州市天河区凤凰街人民调解委员会的调解员主持下进行签署的，原告及其丈夫共同参与，不存在欺诈、胁迫等情形。2.本案不存在显失公平的情形。所谓显失公平，是指一方当事人利用自己的优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则。《民通意见》第72条规定，一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。（1）本案不存在被告利用自己的优势或者利用原告没有经验。首先，被告在调解过程中没有任何优势可言。其次，原告是在明知自己的权利义务下进行的，调解时原告自愿放弃工伤鉴定而要求被告赔偿，调解员当时也提醒原告“有工伤鉴定结论是谈赔偿的前提，如果你不去做，可能会出现现在的赔偿额低于拿到的赔偿额”，原告当时明确表示“知道”。（2）本案没有导致“双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则”。原告所受十级伤残，根据《工伤保险条例》规定，原告可获得的赔偿额为12个月工资，也就是36000元，原告发生事故后，被告全额支付了医疗费6万多元，在原告未确定是否构成伤残的情况下，被告根据调解协议的约定又支付了16000元。3.调解协议书合法有效，原告应当按照约定履行。广州市天河区凤凰街人民调解委员会是依法设立的调解民间纠纷的群众性组织。根据《中华人民共和国人民调解法》第二十八条规定，经人民调解委员会调解达成调解协议的，可以制作调解协议书。当事人认为无需制作调解协议书的，可以采取口头协议方式，人民调解员应当记录协议内容。根据《中华人民共和国人民调解法》第三十一条规定，经人民调解委员会调解达成的调解协议，具有法律约束力，当事人应当按照约定履行。本院经审理认定事实如下：2018年8月11日，奉有琴因工作原因在工作时间受伤，被送入广州市正骨医院住院治疗，2018年8月26日出院，住院共计15天。出院诊断为：腰1椎体压缩性骨折、双侧髋关节退行性变、肝囊肿、右肾结石并囊肿。出院医嘱：1.全休3个月，建议卧床三个月，建议继续治疗防止卧床相关并发症（如坠积性肺炎、褥疮等），一旦发生相关并发症，及时积极治疗，适当行床上功能锻炼，根据复查情况再决定离床活动时间，需要在支具保护下离床；2.避风寒，适情志，节饮食；3.出院带药按医嘱执行；4.不适随诊，出院后4周、3月、6月、1年复查；5.其他合并症到相关专科随诊。2018年8月27日，奉有琴在广东省工伤康复医院接受治疗，2018年9月19日出院，住院共计23天。出院诊断为：1.腰1椎体压缩性骨折；2.腰椎退行性变；3.右肾囊肿；4.胆囊息肉。出院医嘱：1.门诊随诊；2.建议休息1个月；3.加强家庭康复锻炼；4.出院带药。奉有琴两次住院共发生医疗费50697.75元及护理费5608元（3960元+1648元），已由四季景山公司垫付。奉有琴2018年12月17日门诊支出371.10元。四季景山公司主张另为奉有琴支付了伙食费2400元、住院期间看望奉有琴并购买营养品236元、救护车费用1000元，但未提交相应票据予以证明，奉有琴不认可上述金额，但确认其住院期间的伙食费均由四季景山公司承担，两次住院均由救护车运送，四季景山公司亦到医院慰问并赠送营养品。四季景山公司与奉有琴未签订劳动合同或其他书面协议，亦未为奉有琴缴纳社会保险，奉有琴受伤前月平均工资为3000元。2018年10月24日，奉有琴和四季景山公司员工郑镇标在广州市天河区凤凰街人民调解委员会（以下简称“凤凰街调解委员会”）的主持下进行调解。调解笔录显示参加人为奉有琴、郑镇标及两名调解员，奉有琴对郑镇标提出的赔偿16000元的方案没有异议，调解员询问奉有琴是否做过工伤鉴定，奉有琴表示“没有，也不打算去做了，反正老板把这钱给了我，这事就了结了”，调解员提醒奉有琴“有工伤鉴定结论是谈赔偿金的前提，如果你不做，可能会出现现在的赔偿额低于应拿到的赔偿额”，奉有琴表示“知道”。双方于当日签订协议书，该协议书载明奉有琴在上班期间摔伤，经医院治疗后于2018年9月19日出院，出院后因住院期间工资、后期误工费、营养费等问题发生纠纷，双方主动请求该委员会调解，双方达成如下约定：一、四季景山公司向奉有琴一次性补偿工资、误工费、营养费共计16000元，待协议签署后2个工作日（2018年10月26日）之内，由四季景山公司以现金方式支付给奉有琴；二、奉有琴保证收到该笔款项后，后续任何问题与四季景山公司无关，不得再以任何理由向四季景山公司就此事追究任何法律和经济责任，同时不得向四季景山公司的业主以及相关单位追究任何责任和补偿；三、本协议系双方真实意思表示；四、本协议一式三份，甲乙双方各执一份，凤凰街调解委员会存一份，均有同等法律效力。奉有琴和郑镇标在落款处签名并加盖手印，凤凰街调解委员会加盖公章。奉有琴确认收到四季景山公司支付的现金16000元。2018年12月26日，奉有琴向南方医科大学司法鉴定中心申请对其伤残程度进行鉴定，该鉴定中心于2019年1月7日作出南方医大司法鉴定中心[2018]临鉴字第2198号《鉴定意见书》，鉴定奉有琴L1椎体压缩性骨折经手术治疗后的伤残程度为十级。奉有琴支出鉴定费1956元。奉有琴认为凤凰街调解委员会主持达成的协议书显失公平，请求四季景山公司支付赔偿金差额89377元（95077元-5700元）。四季景山公司主张奉有琴在车未停稳时下车，对损害发生亦有过错，应自行承担一半的损害后果。双方发生争议，奉有琴于2019年3月14日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于当日作出穗劳人仲案不（2019）161号《不予受理通知书》，以奉有琴主体不适格为由对该申请不予受理。奉有琴收到上述通知书，未在法定期限内起诉。上述事实有调解笔录及调解协议书、出院记录、诊断证明、医疗费票据、南方医大司法鉴定中心[2018]临鉴字第2198号《鉴定意见书》及发票、穗劳人仲案不[2019]161号《不予受理通知书》及当事人陈述等证据证实。以上证据经过庭审质证，符合证据规则的要求，本院予以采信。本院认为，奉有琴请求撤回护理费5700元的诉讼请求，系其对自身权利的合法处分，本院予以准许。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。奉有琴在从事四季景山公司安排的工作过程中受伤，四季景山公司作为雇主应承担赔偿责任，该公司主张奉有琴亦应对损害发生承担一半过错，缺乏法律依据，本院不予采信。对于奉有琴的各项损失，本院核定如下：1.医疗费51068.85元（50697.75元+371.10元）。上述医疗费用均有票据予以证明，与奉有琴的伤情治疗有关，本院予以确认。2.住院伙食补助费3800元。奉有琴请求按照100元/天的标准支付其住院38天的伙食补助费3800元（100元/天×38天），于法有据，本院予以确认。3.营养费500元。奉有琴因工作原因受伤致十级伤残，考虑其住院及康复过程确需加强营养，本院予以支持，酌定营养费数额为500元。4.护理费5608元。四季景山公司已支付奉有琴住院期间的护理费且有发票予以证明，本院予以确认。5.误工费6800元。奉有琴受伤前月工资为3000元，其请求按照100元/天的标准支付其住院38天及全休一个月期间的误工损失6800元（100元/天×68天），不高于法定标准，本院从其请求。6.残疾赔偿金81950元。奉有琴的伤残程度为十级，系数按10%计算。奉有琴受伤前在四季景山公司处工作，其请求按2017年广东省一般地区城镇居民人均可支配收入40975元/年为基数计算残疾赔偿金81950元（40975元/年×20年×10%），本院予以确认。7.鉴定费1956元。奉有琴提交了鉴定费发票予以证明，且已实际发生，本院予以确认。8.精神损害抚慰金10000元。奉有琴因工作原因遭受十级伤残，必然对一定时期内的生活、情绪、交往等产生影响，其请求精神损害抚慰金10000元，本院予以确认。9.其他费用1000元。奉有琴两次住院均由救护车运送，四季景山公司主张支出救护车费用1000元，本院予以采信。四季景山公司主张已为奉有琴支付了伙食费2400元、住院期间购买营养品236元，虽未提交票据证明确切金额，但奉有琴确认其住院期间的伙食费已由四季景山公司支付，四季景山公司亦到医院慰问并赠送营养品，结合奉有琴住院的次数及时间，上述费用支出在合理范围内，本院予以采信。综上，奉有琴的各项损失合计162682.85元（51068.85元+3800元+500元+5608元+6800元+81950元+1956元+10000元+1000元），四季景山公司垫付款项合计75941.75元（50697.75元+5608元+2400元+236元+1000元+16000元）。本案争议焦点在于奉有琴请求撤销凤凰街调解委员会主持达成的协议书是否具备合法事由。首先，该协议书系双方在明知奉有琴尚未进行伤残鉴定的情况下签订，对于奉有琴可能发生的伤残后果、治疗期限、赔偿费用等问题，双方均缺乏清晰认识，亦无法作出有效判断。凤凰街调解委员会在调解过程中虽提示奉有琴进行工伤鉴定，但奉有琴和四季景山公司之间属于何种用工关系，在调解当时并不明确，奉有琴选择工伤鉴定以外的其他鉴定程序以确定损害后果亦系其合法权利，该权利并不因当事人口头表示放弃而丧失。其次，奉有琴的伤情经鉴定构成十级伤残，损失合计162682.85元，四季景山公司已支付的赔偿金75941.75元尚不足上述损失总额的一半，与奉有琴的实际损失仍有较大差距。奉有琴的受伤程度明显超过双方在订立调解协议时的合理预见范围，其主张调解协议显失公平，本院予以采信。《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第六条规定，调解协议在订立时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院变更或者撤销。奉有琴请求撤销凤凰街调解委员会主持达成的协议书，符合上述法律规定，本院予以支持。四季景山公司应向奉有琴支付赔偿金差额86741.10元（162682.85元-75941.75元），奉有琴请求数额过高部分，本院不予支持，数额以本院核定为准。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、撤销原告奉有琴与被告广东四季景山园林建设有限公司于2018年10月24日在广州市天河区凤凰街人民调解委员会签订的协议书；二、被告广东四季景山园林建设有限公司自本判决生效之日起十日内向原告奉有琴支付赔偿金差额86741.10元；三、驳回原告奉有琴的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1017元，由原告奉有琴负担30元，被告广东四季景山园林建设有限公司负担987元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 高 迎二〇一九年七月二十九日书记员 张若玫