甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘10民初44号原告：甘肃银行股份有限公司庆阳分行。住所地：甘肃省庆阳市西峰区弘化西路甘肃银行大厦。法定代表人：全恒，该行行长。委托诉讼代理人：陈甲才，男，该分行员工。委托诉讼代理人：曹雯，甘肃北斗律师事务所律师。被告：甘肃龙鼎房地产开发有限公司。住所地：甘肃省庆阳市西峰区兰州东路33号。法定代表人：张魁，该公司董事长。委托诉讼代理人：权建军，男,该公司员工。被告：张魁，男。被告：张安宏，男。委托诉讼代理人：权建军，甘肃龙鼎房地产开发有限公司员工。原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行（以下简称：甘肃银行庆阳分行）与被告甘肃龙鼎房地产开发有限公司（以下简称：龙鼎公司）、张魁、张安宏金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃银行庆阳分行的委托诉讼代理人陈甲才、曹雯到庭参加诉讼。被告龙鼎公司、张魁、张安宏经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃银行股份有限公司庆阳分行向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告龙鼎公司2016年7月1日签订《固定资产借款合同》以及2018年7月5和2018年9月3日签订的《借款展期协议》。2、依法判令被告龙鼎公司归还借款本金肆仟万元（?40000000.00元）及所欠借款利息321934.71元（不包含罚息）；依法判令被告承担逾期付款违约金400万元，并按年利率14.25%支付自2019年4月22日起至实际归款之日的逾期利息（罚息）。3、依法确认原告对被告龙鼎公司抵押的7494.83平方米土地使用权、14858.79平方米在建工程在上述债权范围内优先受偿；依法确认原告对被告张魁和张安宏质押的龙鼎公司3500万和1500万股权在上述债权范围内优先受偿。4、依法判令被告张魁、张安宏对被告龙鼎公司的上述债务承担连带清偿责任。5、本案诉讼费用（包括但不限于案件受理费、律师费）均由上述被告承担。事实及理由：2016年6月28日，被告龙鼎公司以经营所需为由向原告借款伍仟万元。2016年7月1日，双方签订《固定资产借款合同》，约定借款期限从2016年6月28日起至2018年6月28日止；年利率为9.5%；逾期罚息利率按计收罚息日适用贷款利率加收百分之五十执行；借款人违约的，贷款人有权收取违约金，违约金相当于贷款本金金额的百分之壹拾。同日，被告龙鼎公司以其土地使用权及在建工程作为借款抵押，双方签订了《抵押合同》并在相关部门办理了抵押登记。被告张魁、张安宏以其名下持有的龙鼎公司3500万元、1500万元股权以及张魁在庆阳汇隆房地产开发有限公司7000万元股权出质，双方签订了《权利质押合同》，并在相关部门办理了股权质押手续。此外，张魁、张安宏作为保证人还与原告签订了《保证合同》，周丽娜、郭珍作为张魁、张安宏之妻亦在《同意执行共同财产承诺函》上署名。合同签订后，原告分别于2016年7月6日、2016年9月18日向被告发放贷款4400万元、600万元。2018年6月28日借款到期后，被告龙鼎公司未能如期全额还款，于2018年7月4日向原告出具了《分期还款承诺书》，后分别于2018年7月5日、2018年9月3日签订了两份《借款展期协议》，展期金额为40478952元，展期期限为12个月，分期还款计划为：2018年12月31日前还款贰佰万元、2019年3月30日前还款肆佰万元、2019年5月31日还款肆佰万元、2019年7月5日前还款叁仟万元整。原被告双方同时约定：“原借款合同继续有效，甲乙双方权利义务仍按照原借款合同的约定执行；原借款合同与本协议约定不一致的，以本协议为准”，抵押权人、出质人、保证人均在该协议中盖章、署名，同意按照原《抵押合同》、《权利质押合同》、《保证合同》的内容履行。借款展期后，龙鼎公司仅于2018年7月6日归还借款本金478951.08元，其余借款本金40000000元均未按分期还款计划如期归还，同时被告将其开发的东墅一品三期住宅销售回款均用于归还他行贷款，未按照《承诺函》履行。另外，据人民法院生效判决，部分抵押物属于被告代建的村民安置房。鉴于被告龙鼎公司存在严重违约行为，原告依据双方签订的《固定资产借款合同》有关约定有权宣布贷款立即到期，并有权要求龙鼎公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用。综上，特根据相关法律规定提起诉讼，请人民法院依法判令各被告承担其相应的民事责任，维护原告合法权益。甘肃龙鼎房地产开发有限公司辩称，与原告签订的《借款展期协议》约定分期还款，原告起诉时，只有两笔600万元到期，尚有两笔未到清偿期，利息正常结清，没有拖欠。被告不按期清偿借款，原告的损失只是利息损失，原告主张利息及罚息，又主张违约金，明显有违公平原则，请求予以驳回。原告办理借款时未给龙鼎公司出具涉案合同，存在违规操作的情况，请依法审查借款的合法性。张魁、张安宏未答辩。原告甘肃银行庆阳分行为支持其起诉及理由，提供了以下证据：第一组：借款类证据1、固定资产借款合同1份2、贷款凭证（借据）2张3、甘肃龙鼎房地产开发有限公司存款账户交易明细查询2页4、贷款还款凭证11张，总计还款金额9521048.92元。证明内容：2016年6月28日，被告龙鼎公司以经营所需为由向原告借款伍仟万元，原告分别于2016年7月6日、2016年9月18日向被告放款4400万元、600万元。随后龙鼎公司共计还款9521048.92元。5、借款展期协议2份；6、存款账户交易明细查询单1张；7、贷款还款凭证证明内容：2018年6月28日借款到期后，被告龙鼎公司因不能全额还款，分别于2018年7月5日、2018年9月3日办理了续贷手续，并与原告签订了两份《借款展期协议》，约定续贷金额40478952元，2018年7月6日归还借款本金478951.08元，下欠借款本金40000000元。1-7证据证明目的：原、被告之间已经形成了合法有效的金融借贷关系，原告已经按照法律规定向被告履行了借款义务。第二组：抵押、出质、保证类证据；1、抵押合同；2、股东会决议；3、在建工程抵押证明；4、土地使用权抵押证明；5、权利质押合同；6、股权出质冻结证明2份；7、股权出质设立登记通知书2份；8、保证合同1份；9、同意执行共同财产承诺函1份；1-9证据证明内容：被告龙鼎公司以其土地使用权证书及在建工程作为借款抵押，双方签订了《抵押合同》并在相关部门办理了抵押登记。张魁、张安宏以其名下持有的龙鼎公司3500万股、1500万股股权进行出质，张魁以其名下持有的庆阳汇隆房地产开发有限公司7000万股股权进行出质，双方签订了《权利质押合同》，并在相关部门对其出质的股权进行了冻结。此外，张魁、张安宏作为保证人与原告签订了《保证合同》，周丽娜、郭珍作为张魁、张安宏之妻亦在《同意执行共同财产承诺函》上署名。龙鼎公司办理展期手续后，各抵押、出质、担保人均在《借款展期协议》上签字署名，同意继续抵押、出质、担保。1-9证据证明目的：被告龙鼎公司在不履行债务时，原告有权以其抵押、质押的财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，各保证人亦应当在其担保范围内对龙鼎公司应付款项承担连带清偿责任。第三组：利息类证据1、逾期未还款查询单2张证明内容及目的：被告截止2019年4月21日，共计欠付原告利息321934.71元。第四组：被告龙鼎公司违约类证据1、分期还款承诺书；2、承诺函；1-2证据证明内容：龙鼎公司于2018年7月4日向原告出具《分期还款承诺书》，即2018年12月31日前还款贰佰万元、2019年3月30日前还款肆佰万元，2019年5月31日还款肆佰万元、2019年7月5日前还款叁仟万元整。但事实上，龙鼎公司并未按照还款计划履行。同时，被告将其名下的东墅一品三期住宅销售回款均用于归还他行贷款，而未按照其向原告出具的《承诺函》中的承诺履行，后经原告催收，被告仍旧未能履行其还款义务。1-2证据证明目的：被告龙鼎公司在履行期间届满前以自己的行为表明不履行主要债务，其行为已严重违约，原告现宣布贷款立即到期，要求龙鼎公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用与法有据。第四组：律师代理费证据1、委托律师合同证明内容：龙鼎公司因其根本违约致使原告只能通过诉讼程序进行维权，由此产生律师费用共计133507.96元。证明目的：根据《固定资产借款合同》第十条的规定，各被告理应支付原告聘请律师的费用133507.96元。被告均未提交证据。经审查，对原告提交的上述证据的真实性、关联性和合法性本院将综合全案证据分析认定，查明认定如下事实：2016年7月1日，被告龙鼎公司与甘肃银行庆阳分行签订《固定资产借款合同》约定，贷款金额伍仟万元；借款期限从2016年6月28日至2018年6月28日；年利率为9.5%；逾期罚息利率按计收罚息日适用贷款利率加收百分之五十执行；借款人违约的，贷款人有权收取违约金，违约金相当于贷款本金金额的百分之壹拾；甲方违反本合同任一约定或违反任何法定义务，乙方有权宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用以及解除本合同。同日，被告龙鼎公司以其土地使用权及在建工程作为借款抵押，双方签订了《抵押合同》并在相关部门办理了抵押登记（《在建工程抵押证明》庆市期抵西峰区建他字第201600021号、《他项权证》庆市土发他项（2016）第077号）。被告张魁、张安宏以其名下持有的龙鼎公司3500万元、1500万元股权出质，双方签订了《权利质押合同》，并在相关部门办理了股权质押手续。张魁、张安宏作为保证人还与原告签订了《保证合同》，周丽娜、郭珍作为张魁、张安宏之妻亦在《同意执行共同财产承诺函》上署名。合同签订后，原告分别于2016年7月6日、2016年9月18日向被告发放贷款4400万元、600万元。2018年6月28日借款到期后，被告龙鼎公司未能如期全额还款，于2018年7月4日向原告出具了《分期还款承诺书》，后分别于2018年7月5日、2018年9月3日签订了两份《借款展期协议》，展期金额为40478952元，展期期限为12个月，分期还款计划为：2018年12月31日前还款贰佰万元、2019年3月30日前还款肆佰万元、2019年5月31日还款肆佰万元、2019年7月5日前还款叁仟万元整。原被告双方同时约定：“原借款合同继续有效，甲乙双方权利义务仍按照原借款合同的约定执行；原借款合同与本协议约定不一致的，以本协议为准”，抵押权人、出质人、保证人均在该协议中盖章、署名，同意按照原《抵押合同》、《权利质押合同》、《保证合同》的内容履行。借款展期后，龙鼎公司于2018年7月6日归还借款本金478951.08元，其余借款本金40000000元均未按分期还款计划如期归还。另查明，在案件审理中，甘肃银行庆阳分行向本院申请财产保全，并出具担保函。本院于2019年5月10日作出（2019）甘10民初44号之一民事裁定：冻结被申请人甘肃龙鼎房地产开发有限公司、张魁、张安宏银行存款4500万元，如存款不足，查封、扣押等值财产。本院分别于2019年5月17日、20日通过执行网络查控系统在4500万元限额内网上冻结了被申请人甘肃龙鼎房地产开发有限公司名下在中国建设银行股份有限公司庆阳分行的账户62001700101051502625_1、在中国农业银行股份有限公司庆阳西峰支行营业室的账户27270101040010141、在中国银行庆阳市南街支行的账户104018383042、在交通银行庆阳分行营业部的账户627627410018010002680，共计实际冻结金额485557.78元，冻结期限为自2019年5月17日至2020年5月17日止；冻结了被申请人张魁名下在庆阳农村商业银行西大街支行的账户6210610004900725741_000000、在庆阳农村商业银行温泉支行的账户490710121004233296，共计实际冻结金额19527.75元，冻结期限为自2019年5月17日至2020年5月17日止；于2019年5月23日向庆阳市不动产登记事务中心送达了（2019）甘10民初44号之一民事裁定书及（2019）甘10执保12号协助执行通知书：查封了被申请人甘肃龙鼎房地产开发有限公司名下位于西峰区真宁东路（南站北）11幢2层001号商铺（不动产权证号：甘（2017）庆阳市不动产权第0001742号）；冻结期限为自2019年5月23日至2022年5月23日止。甘肃龙鼎房地产开发有限公司不服该裁定提出复议申请，本院于2019年7月19日作出（2019）甘10民初44号之二民事裁定，驳回甘肃龙鼎房地产开发有限公司的复议请求。本院认为，贷款人甘肃银行庆阳分行与借款人龙鼎公司、抵押人及保证人张魁、张安宏分别签订的《固定资产借款合同》、《借款展期协议》、《抵押合同》、《权利质押合同》和《保证合同》，依次形成金融借款、抵押担保、保证担保为内容的系列化主从合同，意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定且不损害国家、集体利益和社会公共利益，系合法有效的合同，当事人应当按照合同约定全面实际地履行各自的义务。合同成立后，贷款人甘肃银行庆阳分行履行了向借款人龙鼎公司实际发放借款的义务，龙鼎公司作为借款人应当承担按期清偿借款本息的合同责任和义务。关于甘肃银行庆阳分行要求解除合同、并请求龙鼎公司提前偿还借款是否符合法律规定的问题。本案中借款合同明确约定“甲方违反本合同任一约定或违反任何法定义务，乙方有权宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用以及解除本合同。”依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”及第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，从人民法院送达起诉状副本给对方当事人之日即为解除合同通知到达之日。故甘肃银行庆阳分行请求解除合同，并提前收回借款的请求符合法律规定，应予支持。截止2019年4月21日，共计欠付原告利息321934.71元，已经构成违约。甘肃银行庆阳分行请求此后至实际归还之日止的利息另行按合同约定利息上浮50%计算的逾期借款利率，符合合同约定且不违反法律规定，应予以支持。抵押人龙鼎公司以公司名下土地使用权及在建工程对该笔借款提供抵押担保，被告张魁、张安宏以其名下持有的龙鼎公司3500万元、1500万元股权质押，抵押物经过抵押登记设立，股权办理了质押登记设立。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”故龙鼎公司与张魁、张安宏应在担保范围内承担抵押、质押担保责任，甘肃银行庆阳分行具有优先受偿的权利。保证人张魁、张安宏向甘肃银行庆阳分行借款提供了连带责任保证。按照《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，甘肃银行庆阳分行依法具有直接请求保证人在保证范围内承担连带清偿责任的权利，保证人在承担担保责任后，有权向债务人龙鼎公司追偿。关于甘肃银行庆阳分行诉请的违约金400万元，为双方借款合同中约定，并不违反相关法律规定，应予支持。关于甘肃银行庆阳分行诉请的律师费用，因未提交已实际支付的证据，不予支持，待实际发生后可另行主张。综上所述，交通银行股份有限公司庆阳分行的部分诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款（二）项、第二百零八条、第二百二十三条（四）项、第二百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行与被告甘肃龙鼎房地产开发有限公司2016年7月1日签订《固定资产借款合同》以及2018年7月5日和2018年9月3日签订的《借款展期协议》；二、被告甘肃龙鼎房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内清偿原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行借款本金4000万元、逾期利息（截止2019年4月21日利息为321934.71元，2019年4月22日至实际归还之日止的利息按年利率14.25%计算）及逾期付款违约金400万元。被告张魁、张安宏对上述付款义务承担连带清偿责任；三、原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行有权对被告甘肃龙鼎房地产开发有限公司以其公司名下“《在建工程抵押证明》庆市期抵西峰区建他字第201600021号、《他项权证》庆市土发他项（2016）第077号”证号中登记的在建工程及土地使用权，以及张魁、张安宏的甘肃龙鼎房地产开发有限公司3500万、1500万股权优先受偿；三、驳回原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费263570元，保全费5000元，由被告甘肃龙鼎房地产开发有限公司、张魁、张安宏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  刘轲平审判员  吴容芳审判员  贾九龙二〇一九年七月十九日书记员  王 莹