四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0191民初15515号 原告：龙梅，女，1975年5月1日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人：黄倩倩，四川鑫天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：舒一，四川鑫天律师事务所律师。 被告：四川娇点医学美容医院有限公司，住所地：成都市高新区二环路南三段15号。 法定代表人：姜宇禄，院长。 委托诉讼代理人：郑运华，男，1966年3月29日出生，汉族，住成都市青羊区。系公司员工。 委托诉讼代理人：米仁金，四川天与律师事务所律师。 原告龙梅与被告四川娇点医学美容医院有限公司（以下简称四川娇点美容医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年8月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龙梅及其委托诉讼代理人黄倩倩、被告四川娇点美容医院委托诉讼代理人郑运华、米仁金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙梅向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令四川娇点美容医院返还龙梅手术费用共计132000元；2、请求依法判令四川娇点美容医院支付龙梅后续美容修复费用100000元（具体以鉴定意见为准）；3、请求依法判令四川娇点美容医院赔偿龙梅精神损失费10000元；4、判令四川娇点美容医院赔偿损失90000元。事实和理由：2015年8月31日，龙梅在四川娇点美容医院进行了下颌缘整复术，主治医生为韩国医生朴英进，手术费用为30000元。2015年12月，四川娇点美容医院将龙梅诊断为下颌角肥大，又为其进行了下颌角肥大矫正术与颧弓颧骨降低术，手术费用为102000元。术后龙梅下颌角明显凹陷、下巴比术前更为肥大，下颌骨呈现波浪形，其不仅容貌产生了明显缺陷，因此遭到了外界的质疑，而且还使龙梅下巴及下颌产生了持续性的神经麻木、疼痛的情况，下巴至今仍然伴随有异物感、厚重感、拉扯感。为解决问题，龙梅前往北京、上海三甲正规医院进行咨询，才得知其进行的手术系不可逆手术，但四川娇点美容医院在此之前从未将该风险告知过龙梅。在与四川娇点美容医院多次协商未果后，2018年6月，龙梅向有关部门求助，经成都市卫生和计划生育委员会查证，2015年8月31日，给龙梅进行手术的主治医生朴英进系于2015年9月16日取得在华短期行医的资格，龙梅方才知道四川娇点美容医院为龙梅安排了并不具备资质的医生进行手术，其行为属于非法行医，已经严重侵害了龙梅的合法权益。综上所述，四川娇点美容医院为龙梅提供不具备行医资质的医生进行手术，其行为具有过错。手术结果不仅使龙梅容貌产生了明显缺陷而且导致龙梅身体不适、下巴长期疼痛，四川娇点美容医院的手术行为还给龙梅的生活造成了极大困扰，龙梅的精神因此受到极大的损害。为此，龙梅诉至法院，提出本案诉讼请求。 四川娇点美容医院答辩称：1．龙梅到四川娇点美容医院处进行美容消费以病例为准。2．关于龙梅的诉讼请求，龙梅起诉四川娇点美容医院要求赔偿的医疗损害赔偿纠纷，是侵权之诉。这四个诉讼请求中仅有两个构成侵权依据，关于返还手术费以及因为欺诈要求赔偿不属于法律规定的侵权赔偿范围。 本院经审理认定事实如下：2015年8月31日，龙梅在四川娇点美容医院进行了下颌缘整复术，手术医生为韩国籍医生朴英进，费用为30000元； 2015年12月30日，龙梅再次在四川娇点美容医院进行了下颌角肥大矫正术＋颧弓颧骨降低术，具体包括在麻醉下进行面中部提升术＋下颌角整复术＋Ｔ-ｌｉｎｅ，手术医生为韩国籍医生朴英进，综合费用为102000元。 根据成都市卫生和计划生育委员会外籍医师短期行医批准书（成卫外医审字【2015】078号）载明“根据《外国医师来华短期行医管理暂行办法》，经研究同意韩国PARKYOUNGJIN医师于2015年10月1日至2016年9月30日，在你院美容外科进行临床诊疗技术指导活动，在此期间的一切民事责任由娇医医学美容医院承担”。 龙梅与四川娇点美容医院因医疗损害赔偿纠纷协商未果诉至本院后，龙梅申请对医疗过错、医疗过错与龙梅损害后果之间的因果关系及参与度和后续治疗费进行司法鉴定。本院依法启动了鉴定程序对外委托四川基因格司法鉴定所进行鉴定。2019年1月7日，四川基因格司法鉴定所作出鉴定意见认为四川娇点美容医院对龙梅的医疗行为存在违反相关法律规定、未尽到一般注意义务、未尽到特殊注意义务的过错，造成了龙梅双侧下颌缘轻度凹陷，左侧明显；过错参与度建议为65%-70%，龙梅的后续治疗费因方案未定无法估算。四川娇点美容医院收到鉴定意见书后对鉴定结论提出异议，认为与事实严重不符，向法庭申请了专家辅助人员和鉴定人员出庭接受质询，专家辅助人员和鉴定人员到庭接受了质询。之后四川娇点美容医院向本院提交了要求重新鉴定申请，本院要求其再次提交质询提纲由鉴定人对其疑问进行答复。2019年6月10日，四川基因格司法鉴定所针对龙梅的质疑作出回复，回复内容与鉴定意见一致。龙梅为此产生鉴定费12000元。 以上事实，有原、四川娇点美容医院身份信息，住院病历及医院消费明细清单、鉴定意见书及票据及双方当事人陈述等证据在案佐证，且经查证属实，足以认定。 本院认为，本案争议的焦点问题在于：1、四川娇点美容医院在签订或者履行服务合同中是否存在欺诈的行为，四川娇点美容医院是否应当承担三倍赔偿责任；2、四川娇点美容医院在诊疗过程中是否存在过错以及过错程度的问题。 综合本院认定的事实，对本案评议如下： 一、关于四川娇点美容医院在签订或者履行服务合同中是否存在欺诈的行为，四川娇点美容医院是否应当承担三倍赔偿责任的问题。 第一，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条之规定：消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护。四川娇点美容医院营业执照显示经营范围包括医疗美容科、美容外科、美容牙科、美容皮肤科等，性质属于营利性的医疗机构，其开展的医疗美容服务与非营利性医疗机构为恢复患者健康进行的医疗服务性质不同。龙梅为自身美容需要，与四川娇点美容医院建立了事实上的医疗美容服务关系，其合同目的是通过手术使自己外貌更加美丽，应认定龙梅从四川娇点美容医院购买的医疗美容服务的行为属于个人消费行为，双方之间属于消费服务合同关系，应当受《中华人民共和国消费者权益保护法》调整。 第二，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第六十八条之规定：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。2015年8月31日，龙梅在四川娇点美容医院进行了下颌缘整复术，手术医生韩国籍医生朴英进未取得《外国医师短期行医许可证》，属于违反国家相关法律法规的问题，不应当认定为欺诈，且该行为已经在四川基因格司法鉴定所出具的鉴定报告中作为是否存在过错进行了评价，因此龙梅要求四川娇点美容医院就2015年8月31日医疗费进行三倍赔偿的诉求，本院不予支持。 二、关于四川娇点美容医院在诊疗过程中是否存在过错以及过错程度的问题。 本案系医疗损害责任纠纷，因医疗行为属于专业性较强的专门性问题，应当通过专门鉴定程序进行认定。四川基因格司法鉴定所作出鉴定意见认为四川娇点美容医院对龙梅的医疗行为存在违反相关法律规定、未尽到一般注意义务、未尽到特殊注意义务的过错，造成了龙梅双侧下颌缘轻度凹陷，左侧明显；过错参与度建议为65%-70%，龙梅的后续治疗费因方案未定无法估算。该鉴定意见系本院按照法定程序组织进行的，程序合法本院予以采信，作为定案依据。至于四川娇点美容医院提出的要求重新鉴定的申请，因鉴定人员出庭接受了质询，同时对四川娇点美容医院关于鉴定报告的疑问进行了书面回复，而且四川娇点美容医院也未提供符合启动重新鉴定的相关证据，因此对四川娇点美容医院要求重新鉴定的申请，本院不予批准。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，四川基因格司法鉴定所出具的鉴定意见认定四川娇点美容医院存在过错，其过错参与度建议为65%-70%，本院以此为依据认定四川娇点美容医院应对龙梅承担70%的赔偿责任，余下30%的部分由龙梅自行承担。本案中，龙梅在诊疗过程中所受到的损失有：1．医疗费132000；2．后续治疗费100000元，因鉴定机构未对龙梅的后续治疗费金额作出明确结论，该笔费用也未实际产生，因此龙梅主张的后续治疗费100000元，本院不予支持；3．鉴定费：12000元。上述各项损失合计144000元。四川娇点美容医院应承担100800元。另精神损害抚慰金，根据本案实际，酌定为5000元。综上，四川娇点美容医院应当承担105800元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、第五十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第六十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告四川娇点美容医院医学美容医院有限公司于本判决生效之日起十日内向原告龙梅支付赔偿金105800元； 二、驳回原告龙梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2465元，由原告龙梅负担1400元，被告四川娇点美容医院医学美容医院有限公司负担1065元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  方米生 二〇一九年七月十八日 书记员  赵 鑫