河南省开封市祥符区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0212刑初14号公诉机关开封市祥符区人民检察院。被告人蒋新生，男，1967年12月11日出生，汉族，大学本科毕业，干部，原任开封县兴隆乡党委副书记，户籍所在地河南省开封市开封县，住河南省开封市祥符区。非人大代表、政协委员。曾因犯滥用职权罪于2011年6月3日被开封县人民法院判处有期徒刑三年，缓期三年执行。因涉嫌犯贪污罪，经开封市祥符区人民检察院决定，于2016年7月13日被开封市祥符区公安局刑事拘留，同年7月28日被逮捕。辩护人王安运、张开放，河南时代律师事务所律师。开封市祥符区人民检察院以汴祥检诉刑诉【2016】314号起诉书指控被告人蒋新生犯贪污罪，于2017年1月9日向本院提起公诉。本院审查后，于2017年11月20日作出（2017）豫0212刑初41号刑事判决。被告人蒋新生不服判决，提起上诉。河南省开封市中级人民法院于2018年11月29日作出（2018）豫02刑终21号刑事裁定，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年3月19日公开开庭审理了本案。祥符区人民检察院指派检察员杨志杰、马涛出庭支持公诉，被告人蒋新生及其辩护人王安运、张开放到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开封市祥符区人民检察院指控，2010年6月至10月，被告人蒋新生在担任开封县兴隆乡党委副书记期间，利用负责协助河南第二火电建设公司祥庄Ⅱ回500KV输电工程线路施工对拆迁户发放补偿款的的职务便利，采取虚报冒领方式，侵吞公款合计180214.61元。其中：1、2010年6月17日，河南第二火电建设公司转入开封县建设银行蒋新生个人账户内补偿款173000元，同日蒋新生把173000元补偿款取出，将其中133908元存入开封县兴隆乡张楼村委干部曹庆河的信用社个人账户，由曹庆河负责发放，剩余39092元予以侵吞；2、2010年8月15日，河南第二火电建设公司转入开封县建设银行蒋新生个人账户内补偿款190155.90元，同年9月12日、10月15日、10月16日，蒋新生分三笔将102696元转入开封县兴隆乡张楼村委会计杨钟的建设银行个人账户，由该村支书程永海负责发放给村民邵新军、王建立、周二帅；又通过曹庆河发放给李山松16000元赔偿款，剩余71459.90元予以侵吞；3、2010年9月9日，河南第二火电建设公司转入开封县建设银行蒋新生个人账户内补偿款143662.71元，同年10月9日，蒋新生分两笔将74000元转入王洛寨村村民李新卫的建设银行个人账户，剩余69662.71元予以侵吞。公诉机关认为，被告人蒋新生身为国家工作人员，利用职务之便，采取虚报冒领方式，侵吞公款，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据其犯罪事实和情节，建议在三至五年有期徒刑幅度内量刑。被告人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议。公诉机关指控的180214.61元款项，其中的147000元给了程立，程立是张楼村委支书程永海的侄子，在村里威望比较高，由他去协调周二帅等十几户的赔偿工作，他隔了有三、四天时间才把收到147000元的收条给我。指控款当中的3500元是协调款，个人开支了。下余的三万多块钱补到了张少东和季彦相的工程上，当时季彦相和张少东在我的协调下接到了二火电公司的桩基混凝土浇筑工程，我相当于他们之间的担保人，二火电公司将部分工程款转到我的账户上，我将款转给了季彦相和张少东。辩护人认为：1、公诉机关指控被告人犯罪的证据具有严重瑕疵，二火电公司的通道补偿费用表纯属该公司自己编造，与实际被补偿人的补偿数额根本不符，这证明打到被告人卡上的三笔款并不完全是通道占地补偿款。2、二火电公司的耿军应当出庭作证而拒不出庭，其一部分证言不能采信，特别是耿军在询问笔录当中，对支付给程立的147000元协调款和蒋新生代二火电公司支付工程款的问题均未提到。3、辩护人向法庭提交了季彦相和张少东所打的收到条，季彦相拒不出庭，造成这方面的事实不能查清。4、对于程立所打147000元的收到条，虽然鉴定意见书认证为被告人所书写，但鉴定程序违法，鉴定人资格过期，且程立本人不识字并且已经去世，其妻子连她家多少补偿款多少都不清楚，不能认定程立没有收到这147000元。综上公诉机关指控事实不清，证据不足，根据疑罪从无的原则，应宣告被告人蒋新生无罪。经审理查明：2010年6月至10月，被告人蒋新生在担任开封县兴隆乡党委副书记期间，代表兴隆乡政府负责协调河南第二火电建设公司祥庄Ⅱ回500KV输电工程线路施工对拆迁户发放补偿款的工作。1、2010年6月17日，河南第二火电建设公司转入开封县建设银行蒋新生个人账户内补偿款173000元，同日蒋新生把173000元补偿款取出，将其中133908元存入开封县兴隆乡张楼村委干部曹庆河的信用社个人账户，由曹庆河负责发放，剩余39092元不能证明去向。2、2010年8月15日，河南第二火电建设公司转入开封县建设银行蒋新生个人账户内补偿款190155.90元，同年9月12日、10月15日、10月16日，蒋新生分三笔将102696元转入开封县兴隆乡张楼村委会计杨钟的建设银行个人账户，由该村支书程永海负责发放给村民邵新军、王建立、周二帅；又通过曹庆河发放给李山松16000元赔偿款，剩余71459.90元不能证明去向。3、2010年9月9日，河南第二火电建设公司转入开封县建设银行蒋新生个人账户内补偿款143662.71元，同年10月9日，蒋新生分两笔将74000元转入王洛寨村村民李新卫的建设银行个人账户，将其中3500元协调工作开支，下余66162.71元不能证明去向。审理过程中，被告人蒋新生的辩护人提交了张少东、季彦相二人的名义所打收到条六张，以此证明蒋新生在二火电公司施工过程中，垫付有工程款，公诉机关指控的贪污款项是二火电公司付给蒋新生垫支的工程款。公诉机关认为上述收到条和本案无关。另外，被告人称给程立147000元补偿款，经鉴定署名程立的收条系被告人蒋新生本人书写，并非程立书写。上述事实，有以下证据可以证明。1、书证；2、证人证言；3、被告人的供述与辩解；4、鉴定意见；5、视听资料、电子数据等证据，足以认定。本院认为，被告人蒋新生作为兴隆乡政府干部，代表兴隆乡政府负责协调二火电公司祥庄Ⅱ回500KV输电工程线路施工对拆迁户发放补偿款的工作。其应当把协调的真实情况事实求是的向乡政府和二火电公司进行通报。在其协调过程中，造成赔偿对象领的款和二火电公司打的款项数额有不符，多出来的这一部分钱又进到了蒋新生的个人账户内，蒋新生本人不能提供确凿证据证明该款去向，应认定为蒋新生采取了骗取的手段，侵吞了二火电公司支付给老百姓的部分赔偿款。并且被告人所提交的以程立名义打的收到条两次鉴定结果都是蒋新生本人书写，因此公诉机关指控蒋新生犯贪污罪罪名成立，本院予以支持。在公诉机关指控的款项当中，有3500元用于协调工作开支，应从指控款当中扣除。被告人蒋新生曾因贪污受过行政处分，并因故意犯罪受过刑事追究，依法应当认定为具有“其他严重情节”。对于辩护人提出“二火电公司的通道补偿费用表属该公司自己编造，打到被告人卡上的三笔款并不完全是通道占地补偿款，虽然鉴定意见书认定程立所打147000元的收到条为被告人所书写，不能认定程立没有收到这147000元，公诉机关指控事实不清，证据不足，根据疑罪从无的原则，应宣告被告人蒋新生无罪”的辩护意见，缺乏证据支持，本院不予采纳。对于辩护人提交的以张少东和季彦相二人的名义所打收到条六张，本院认为，该收到条与本案无关，本院不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十四条、第九十三条第一款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第二款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：被告人蒋新生犯贪污罪，判处有期徒刑三年，非法所得人民币176714.61元依法予以追缴。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2016年7月13日起至2019年7月12日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  仇政法审判员  程利军陪审员  张赛南二〇一九年七月十一日书记员  李 敬