广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初985号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人谢某，男，1985年2月4日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度小学，户籍地址广东省广州市增城区。曾因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪于2015年7月7日被本院判处有期徒刑二年八个月，于2017年6月5日刑满释放。因本案于2018年1月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人何官华、邓永乐，广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2018〕1057号起诉书指控被告人谢某犯贩卖毒品罪，于2018年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员王群胜出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人邓永乐到庭参加诉讼。本案依法办理延期手续，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：一、2018年1月27日凌晨，被告人谢某与购毒人员李某通过电话约定交易毒品的种类、数量和价格，随后在广州市增城区荔城街相江路131号对出街道路段，将1包毒品K粉以人民币21000元贩卖给李某和林某1，通过微信转账收取毒资人民币18500元、现金人民币2500元。购毒人员李某和林某1将购得该毒品当天上午交回公安机关进行扣押（经检验，检出氯胺酮成分，净重48.49克）。二、2018年1月27日上午，被告人谢某与李某再次通过电话约定交易毒品的种类、数量和价格，于当日14时在广州市增城区荔城街湘江路131号对出街道路段，被告人谢某将携带的3包毒品K粉以人民币63500元贩卖给李某和林某1，并收取对方人民币68000元，交易成功后，被公安民警当场抓获，现场查获毒资、手机3部、小汽车1辆及其身上查获疑似毒品2包（分别净重2.59克、0.55克，分别检出氯胺酮成分、尼美西泮成分），缴获购毒人员林某1所购买的3包毒品（分别净重49.09克、46.68克、49.60克，均检出氯胺酮成分）。后公安民警对被告人谢某位于增城区荔城街民主街4号401房的出租屋进行搜查，查获电子秤、吸毒工具及疑似毒品一批（检出含甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分的毒品，分别净重11.40克、2.14克、1.99克、1.42克、1.96克、1.47克、1.81克、2.26克、2.14克；检出氯胺酮成分的毒品分别净重0.38克、0.66克；其余未检出常见毒品成分）。综上，被告人谢某贩卖毒品氯胺酮198.04克、含甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分的毒品26.59克。庭审中，公诉机关向法庭出示了抓获经过、现场勘验笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据证实指控的事实。公诉机关认为，被告人谢某的行为已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人谢某曾因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再次犯贩卖毒品罪，是累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十六条、第六十五条之规定判处刑罚。被告人谢某承认控罪，对公诉机关指控其两次贩卖毒品的犯罪事实不持异议，但辩解出租屋不是其租住的，里面缴获的毒品不是其所有的。辩护人提出如下辩护意见：1、对指控的两次贩卖毒品事实不持异议；2、被告人谢某不是出租屋的承租人，仅是借用出租屋吸食毒品，且屋内毒品未检出被告人的生物成分，故该部分毒品不应计入被告人贩卖毒品的数量；3、被告人谢某认罪态度较好。经审理查明：一、2018年1月27日凌晨，被告人谢某与购毒人员李某通过电话约定交易毒品的种类、数量和价格，随后在广州市增城区荔城街相江路131号对出街道路段，将1包毒品氯胺酮以人民币21000贩卖给李某和林某1，通过微信转账收取毒资人民币18500元、现金人民币2500元。购毒人员李某和林某1将购得该毒品当天上午交回公安机关进行扣押（经检验，检出氯胺酮成分，净重48.49克）。二、2018年1月27日上午，被告人谢某与李某再次通过电话约定交易毒品的种类、数量和价格，于当日14时在广州市增城区荔城街相江路131号对出街道路段，被告人谢某将携带的3包毒品氯胺酮以人民币63500元贩卖给李某和林某1，并收取对方人民币68000元，交易成功后，被公安民警当场抓获，现场查获毒资、手机3部、小汽车1辆及其身上查获白色粉末1包（经检验，净重2.59克，检出氯胺酮成分）、绿色药丸3粒（经检验，净重0.55克，检出尼美西泮成分），缴获购毒人员林某1所购买的3包毒品（经检验，共净重145.37克，均检出氯胺酮成分）。后公安民警对被告人谢某位于增城区荔城街民主街4号401房的出租屋进行搜查，查获电子秤、吸毒工具及米黄色粉末7包（经检验，共净重22.46克，均检出甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分）、白色粉末1包（经鉴定，净重0.38克，检出氯胺酮成分）、白色块状物1块（经鉴定，净重0.66克，检出氯胺酮成分）、米黄色和白色混合物1份（经鉴定，净重2.14克，检出甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分）、浅米黄色粉末1包（经鉴定，净重1.99克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分）、棕色粉末1包和白色粉末5包（经鉴定，共净重1535.28克，未检出苯丙胺、甲基丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因和海洛因常见毒品成分）。综上，被告人谢某贩卖含甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分的毒品24.6克、氯胺酮197.49克、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）1.99克、尼美西泮0.55克。上述事实，有由公诉机关举证，经法庭质证、认证，本院予以确认的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关对本案依法立案侦查。2、抓获经过，证实被告人谢某于2018年1月27日被公安机关抓获归案。3、户籍材料，证实被告人谢某案发时已满十八周岁，已达完全刑事责任年龄。4、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实：（1）现场位于广州市增城区荔城街相江路122号、131号门前路边及现场概貌。（2）现场位于广州市增城区荔城街民主街4号401房及现场概貌。公安机关对房屋大厅茶几烟灰缸内的烟头、卫生间梳妆镜漱口杯内的牙刷、大厅收纳箱白色瓷碟的卡片、吸管等物品分别进行了实物提取和擦拭子提取。5、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，证实：①从被告人谢某处扣押白色iPhone手机1台、CHINOE手机1台、钥匙6条、现金人民币63500元、绿色药丸3粒、白色粉末1包；②从证人刘某1处扣押东风日产牌小汽车1辆、iPhone6S手机1台；③从证人林某1处扣押白色粉末4包；④从增城区荔城街民主街4号401房扣押盐酸肾上腺素注射液2盒、盐酸利多卡因注射液10盒、铁盒1个、烟盒1个、电子秤2个、白色瓷碟1个、卡片1张、吸管1根、白色粉末5包、棕色粉末1包、米黄色粉末7包、浅米黄色粉末1包、米黄色和白色混合物1份、白色块状物1块、白色粉末1份。6、提取笔录、称量取样笔录、广东省广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（理化）字[2018]00067、00068、00069号检验报告，证实：（1）对证人林某1提交的白色粉末1包进行称量、提取、封存，经鉴定净重48.49克，检出氯胺酮成分。（2）对证人林某1现场提交的白色粉末3包进行称量、提取、封存，经鉴定，共净重145.37克，均检出氯胺酮成分。（3）对从被告人谢某身上发现的白色粉末1包、绿色药丸3粒进行称量、提取、封存，经鉴定：①白色粉末1包，净重2.59克，检出氯胺酮成分；②绿色药丸3粒，净重0.55克，检出尼美西泮成分。（4）对从增城区荔城街民主街4号401房发现的米黄色粉末7包、白色粉末6包、白色块状物1块、米黄色和白色混合物1份、浅米黄色粉末1包、棕色粉末1包进行称量、提取、封存，经鉴定：①米黄色粉末7包，共净重22.46克，均检出甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分。②白色粉末6包，其中1包，净重0.38克，检出氯胺酮成分；另外5包，共净重1499.42克，均未检出苯丙胺、甲基丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因和海洛因常见毒品成分。③白色块状物1块，净重0.66克，检出氯胺酮成分；④米黄色和白色混合物1份，净重2.14克，检出甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；⑤浅米黄色粉末1包，净重1.99克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；⑥棕色粉末1包，净重35.86克，未检出苯丙胺、甲基丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因和海洛因常见毒品成分。7、提取笔录、广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（DNA）字〔2018〕01258号鉴定书，证实：（1）广州市增城区荔城街民主街4号401房大厅茶几烟灰缸内的烟头1、茶几白色瓷杯内的烟头2、卫生间梳妆镜漱口杯内的牙刷的20个基因座的STR分型与谢某的STR分型相同，似然率为1.83×1025。（2）大厅收纳箱1号抽屉内白色瓷碟吸管的17个基因座的STR分型与谢某的STR分型相同，似然率为3.64×1021。8、通话记录，证实被告人谢某与证人李某在案发时的通话情况。9、微信账号资料、微信交易记录、穗公网勘〔2018〕936号电子数字检查检查工作记录，证实被告人谢某的微信账户信息、转账记录及手机内容。10、监控视频，证实本案毒品交易经过。11、广州市公安局增城区分局朱村派出所出具的情况说明、在逃说明，证实公安机关未能对卢某梅制作笔录材料；因被告人谢某未能提供“阿鸡”的具体姓名和联系方式，公安机关未能将其抓获归案。12、本院（2015）穗增法刑初字第775号刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人谢某曾因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪于2015年7月7日被本院判处有期徒刑二年八个月，于2017年6月5日刑满释放。13、现场检测报告书，证实被告人谢某的尿液检测样本经现场检测，结果呈冰毒、K粉、摇头丸呈阳性。14、证人李某的证言：2018年1月25日，我经朋友介绍认识了“黑仔”（谢某），知道他是贩卖K粉和开心水的。1月27日0时许，我打电话给“黑仔”说有朋友要购买毒品，并约定在增城区荔城街相江路131号街上进行交易。我和林某1开了一辆白色丰田小轿车去到相江路131号见到“黑仔”，他在我们车上卖给林某1一盒K粉（共50克，价格21000元）。林某1当面加了“黑仔”微信，并用微信支付了18500元以及给了2500元现金。2018年1月27日早上8时许，我打电话给“黑仔”，说我朋友过生日需要K粉和开心水，并约他下午15时在增城区荔城街相江路131号街上交易。到了当天14时许，我打电话给“黑仔”跟他约定以1盒21000元的价格购买3盒K粉、以1盒5000元的价格购买1盒开心水（1盒50克）。15时许，林某1带了68000元现金和我开一辆白色丰田小轿车去到交易地点，有一名男子开着一辆粤Ｓ×××××金色日产逍客小轿车来到我们车后。“黑仔”下车后就进了我们车的后排座位，问我们交易的钱在哪里，我们就把准备好的68000元给他看，并要求一手交钱一手交货，“黑仔”就发了条微信语音说拿东西过来白色车这里。那个驾驶逍客小轿车的胖子就拿着一件黑色外套过来我们车旁边，打开后座车门，把衣服丢给了“黑仔”，就走到路对面。“黑仔”把三盒K粉给了林某1，林某1就把68000元给了他，但“黑仔”说没有带开心水过来，“黑仔”就将一沓钱退回给林某1，并在车里数钱，后就被民警抓获了。“黑仔”有两个手机号码，分别是136××××7939、131××××6337。经辨认照片，证人李某辨认出被告人谢某就是于2018年1月27日0时许、15时许在增城区荔城街相江路131号路口贩卖毒品的“黑仔”，并指认了涉案手机号码及通话记录。15、证人林某1的证言：2018年1月27日0时许，李某介绍了“阿某”给我认识，并带我到“阿黑”位于增城区荔城街相江路131号的住处门口与他进行毒品交易。当时我们在小汽车内进行交易，“阿某”卖给我一盒50克K粉，价值21000元，即每克420元。我就加了“阿某”的微信，用微信支付了18500元以及用现金给了他2500元。这次交易的K粉已被民警扣押了。2018年1月27日14时30分许，李某打电话给“阿某”，让他在增城区荔城街相江路131号路口见面并交易毒品。李某之前已经通过电话和“阿某”说好购买3盒K粉（每盒50克，每克420元）及1盒开心水（每盒50克，每克100元）。我带了68000元现金，李某开了一辆白色丰田小轿车搭我去了交易地点。15时许，一名男子开着一辆粤Ｓ×××××金色日产逍客小汽车来到我们车后面，“阿某”下车后进了我们车的后排座位。我问“阿某”毒品在哪里，“阿某”就发了条微信说“拿东西过来，顺便把我的黑色衣服也拿过来”。之后在逍客小汽车上下来一名男子，拿了一件黑色外套给“阿某”，“阿某”从衣服口袋取出3盒透明胶带包装的白色晶体给了我，并说没有开心水。当“阿某”正在数钱时，民警就将我们抓获。该次交易的毒品已被民警封存。后民警用从“阿黑”身上扣押的钥匙开了增城区荔城街民主街4号401房，并从屋内查获毒品及吸毒工具等。经辨认照片，证人林某1辨认出被告人谢某就是于2018年1月27日0时许、15时许在增城区荔城街相江路131号路口与其进行毒品交易的“阿某”，并指认了涉案手机号码、通话记录、微信账户信息、微信转账记录、毒资以及监控视频。16、证人刘某1的证言：2018年1月27日15时许，我在石滩镇麻车村的办公室休息，谢某过来找我叫我搭他们一家人去荔城买衣服。我驾驶我的日产逍客小汽车搭上谢某、他老婆及两个女儿到了荔城医院红绿灯处，他老婆及两个女儿就下了车，然后谢某叫我搭他去相江路。当走到中山路和相江路交界处，谢某说要下车，并叫我到相江路131号等他。我在车上休息了一会，谢某发微信语音消息给我说让我拿他那件外套到白色小车里。我就从汽车副驾驶位把谢某的外套拿了过去，白色小车后门打开了，我就将衣服给了他，之后我就被警察控制了。后我就带警察去了相江路131号旁边巷子进去的一间出租屋搜查，该出租屋谢某之前带我去过，当时就得我和谢某两个人，我们去到站了一会儿就离开了。经辨认照片，证人刘某1辨认出被告人谢某，并指认了谢某微信账号及手机号码、涉案小汽车、监控视频。17、证人曾某1的证言：我是增城区公安分局朱村派出所辅警。我们得到线索称有人将要进行毒品交易，于是我和同事去到增城区荔城街相江路122号路边蹲守等候。2018年1月27日15时30分许，一名较瘦的男子从一辆金色日产轿车下车，并上了林某1的白色丰田轿车内，另一名较胖的男子就继续驾驶金日产轿车停在白色丰田车不远。不久，较胖男子下车拿了一件衣服去给车上的男子，然后我们伺机抓捕了现场人员，并确认了车上较瘦男子就是谢某。后在刘某1的供述及指认下，我们用谢某身上的钥匙打开了荔城街民主街401房，并从房内搜出一批毒品。经辨认照片，证人曾某1辨认出被告人谢某就是于2018年1月27日下午在增城区荔城街相江路122号附近路边贩卖毒品的男子。18、证人梁某1的证言：我将增城区荔城街民主街4号401房出租给了一个叫卢某梅的女孩，租金是每月800元。提交了《房屋租赁合同》。19、被告人谢某的供述：2018年1月27日0时许，我在增城区荔城街相江路131号旁边巷子进去的出租屋内，一名男子打电话给我说要购买一盒K粉（50克），约定价格是每克420元，在相江路131号对出街上交易。约10分钟后，我从出租屋出到相江路街上，见到一辆白色丰田小汽车停在那里，我就上了该车后排座位。车上有两名男子，我拿出一包用透明胶袋包装的K粉交给其中一名男子验货，男子验货后给了我2500元现金，我还与男子加了微信好友，他通过微信转账18500元给我，之后我就返回到相江路的出租屋内。2018年1月27日8时许，那名男子又给我电话说要购买3盒共150克K粉。14时许，那男子又打电话来，我答应了并和他约定每克K粉420元，价格共计63000元，也是上次交易的地点。我就从家中带了3包K粉去到“矮仔”（刘某1）办公室，让他搭我去荔城。“矮仔”驾驶他的日产逍客汽车搭了我、我老婆以及两个女儿一同出门。我老婆和女儿在挂绿广场附近下了车，我和“矮仔”就到了相江路131号对面街上，我让“矮仔”等我，之后我就步行过去。看见上次那辆白色丰田车和那两名男子，我就上了车后排座位，其中一名男子拿出一叠钱，之后我就用微信语音叫“矮仔”帮忙把我的外套拿过来白色丰田车。我打开车窗接了外套后从袋子中拿出3包K粉给了男子，该男子把一叠钱给我，我准备数钱时，就被警察控制住了。后民警用我身上的钥匙打开了荔城街相江路131号旁边巷子进入的出租屋，在屋内查获毒品一批。相江路这间出租屋是我一个叫“阿鸡”的朋友的，我有时会去这出租屋吸毒，所以有向“阿鸡”借钥匙，我拿到该钥匙后就将这条钥匙和我的钥匙串一起，但我不知道“阿鸡”的真名和联系方式。经辨认照片，被告人谢某指认出涉案毒品、毒资、手机、手机号码及通话记录、微信账号信息及交易记录、钥匙、出租屋概貌及被扣押物品等。关于被告人谢某及辩护人提出出租屋内毒品不属于被告人所有的辩解和辩护意见，经查，公安机关从被告人谢某身上缴获的钥匙与涉案出租屋房门匹配；在该出租屋大厅茶几烟灰缸及白色瓷杯内的烟头、卫生间梳妆镜漱口杯内的牙刷、大厅收纳箱抽屉内白色瓷碟的吸管均能提取到被告人谢某的生物成分；证人刘某1亦证实被告人谢某曾带其到过该出租屋内，且被告人谢某无法提供“阿鸡”的相关信息，上述证据足以形成证据链，证实被告人谢某在该出租屋内居住生活，屋内毒品是属于被告人谢某所有。故上述辩解及辩护意见据理不足，本院不予采纳。本院认为，被告人谢某无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，贩卖含甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分的毒品24.6克、氯胺酮197.49克、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）1.99克、尼美西泮0.55克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谢某犯贩卖毒品罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。唯指控被告人谢某贩卖毒品的数量有误，本院予以纠正。被告人谢某曾因非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再次犯贩卖毒品罪，是累犯及毒品再犯，依法应从重处罚。被告人谢某对两次贩卖毒品事实能当庭认罪，酌情从轻处罚。辩护人提出与上述一致的辩护意见有理，本院予以支持。公诉机关提请处理的iPhone6S手机1台、东风日产牌小汽车1辆，并非专用于作案，本院不予处理；钥匙1串，属于本案证物，应随案保存，本院不予处理；现金人民币63500元，公安机关已作处理，故本院不再作出处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（七）项以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月27日起至2027年7月26日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库）二、缴获的白色iPhone手机1台、CHINOE手机1台，予以没收、上缴国库；缴获的含甲基苯丙胺和二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分的毒品24.6克、氯胺酮197.49、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）1.99克、尼美西泮0.55克、盐酸肾上腺素注射液2盒、盐酸利多卡因注射液10盒、棕色粉末1包、白色粉末5包、铁盒1个、烟盒1个、电子秤2个、白色瓷碟1个、卡片1张、吸管1根等，予以没收、销毁（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈艾菁人民陪审员  廖金晖人民陪审员  赖远明二〇一九年七月五日书 记 员  何达威附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。……《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：……（七）氯胺酮100克以上不满500克；……