云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民初73号原告：西南交通建设集团股份有限公司，住所地昆明市五华区西昌路708号。法定代表人：孙明书。委托诉讼代理人：师莹，云南乐孚律师事务所律师，特别授权代理。被告：会泽九龙房地产开发有限公司，住所地曲靖市会泽县金钟镇瑞祥小区20区C-6。法定代表人：郭俊。委托诉讼代理人：何春府，云南在线律师事务所律师，特别授权代理。原告西南交通建设集团股份有限公司与被告会泽九龙房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月7日受理后，依法组成合议庭，于2018年7月17日公开开庭审理了本案。原告西南交通建设集团股份有限公司的特别授权委托诉讼代理人师莹，被告会泽九龙房地产开发有限公司的特别授权委托诉讼代理人何春府到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告西南交通建设集团股份有限公司向本院请求判令：1、判令解除原、被告双方签订的《建设工程施工合同》；2、判令被告支付工程款6922206.32元；判令被告返还保证金1500000元，按照银行同期贷款利率以500000元为基数支付自2013年8月17日开始至实际还款之日止的利息（至起诉之日暂计130781.95元）；按照银行同期贷款利率以1000000元为基数支付自起诉之日至实际还款之日止的利息；4、判令被告支付因停工而造成的经济损失3399400元；5、由被告承担本案的案件受理费、保全费等诉费用。以上二至五项合计11952388.27元。事实和理由：原、被告双方于2013年7月16日签订《建设工程施工合同》，由原告承建会泽县“城市天骄”项目，合同签订后，原告依约向被告缴纳了200万元担保金，并开始进场施工。自2014年3月开始，因被告长期未支付工程进度款就开始导致不间断停工。2015年10月后，因被告长期未付工程进度款而导致彻底停工。2017年9月，经原、被告双方现场测量确认，对原告停工前施工进行了计量。依据合同约定，原告承建部分工程总造价为9020711.72元，扣除被告已支付的工程款2598505.4元，现被告还应向原告支付工程款6922206.32元。被告会泽九龙房地产开发有限公司辩称,同意解除双方的施工合同。原告未按照约定进行施工，并没有确保施工质量，原告存在的施工问题，被告多次发出整改通知，原告一直没有解决，在本案中，施工款的支付并不是原告认为的，在本案中被告一共支付了4287023.4元，误工损失是因为原告未按照质量要求施工，导致停工，对停工损失原告应自行承担。对工程总量双方至今没进行结算，工程总造价合同是一亿两千万，但是没有全部施工完毕。交通建设集团股份有限公司为支持其诉讼主张，向院提交了以下证据:1、《建设工程施工合同》、《工程质量保修书》、《工程建设项目廉政责任书》；证明原告承包会泽县城市天骄项目小区的室外管网、消防车道、景观土体施工及人行通道工程等市政工程施工图纸设计范围内的所有内容（不含各栋号的室外散水及化粪池工程），原、被告双方在《建设工程施工合同》中对各自的权利义务、合同价款支付，竣工结算、违约索赔、担保等进行了约定。2、照片9张；证明城市天骄小区已经入住业主，正常使用。3、会泽九龙城市天骄原材料价格确认表4份、工作联系单1份、图纸10份、工程签证单73份、工程量认定说明强弱电认定表雨污水检查井施工明细、结算材料；证明依据双方约定的工程材料价格、单价，双方确认的工程量，该工程总造价为9020711元。4、会泽县城市天骄项目经理部收会泽县九龙房地产开发有限公司拨款汇总表1份、财务凭证19份；证明被告支付了工程款2098505.4元，还应支付工程款6922206.32元。5、误工赔偿清单9份；证明被告应支付因停工造成的经济损失3399400元。6、中国工商银行业务回单、2013年7月19日电子银行交易回单；证明原告向被告缴纳了200万元保证金，被告于2013年8月23日退换50万元，还应退换保证金150万元。被告会泽九龙房地产开发有限公司质证认为：对第一组证据三性没有意见；对第二组证据认为照片并不能达到原告证明目的，整个工程项目还没有完工也没有验收，并非处于正常使用状态，原告没有提供验收材料，也没有按照合同约定完成全部工程量；对第三组证据真实性无异议，但是该组证据只能证实原告完成了部分工程，但是工程总造价并不是原告主张，至今双方从未进行过结算，工程至今尚未完工。工程质量未达到设计要求；对第四组证据认为已经付的工程款被告无异议，原告只提供了部分单据，与本案客观事实不相符；对第五组证据认为误工并非被告的原因导致，该组证据都是原告单方制作，不具有客观真实性；对第六组证据缴纳的200万保证金没有意见，但是对退还50万金额有异议，被告是分多次把保证金和工程款打入账户。被告会泽九龙房地产开发有限公司对其抗辩主张向本院提交了以下证据：1、营业执照及组织机构代码证；证明被告的主体身份信息。2、《建设工程施工合同》；证明原、被告之间的合同关系及双方的权利义务。3、会泽九龙城市天骄工程项目监理例会会议纪要；证明原告未按照合同预定履行合同义务。4、监理工程师通知单；证明原告工程质量存在诸多问题。5、工程质量整改通知、安全检查通报；证明原告工程质量存在诸多问题。6、西南交建工程款转付申请；证明原告要求付款给第三方。7、通知、情况说明、工作联系函及回复；证明被告对原告存在的工程质量问题的解决进行相应的联系。8、文件签收单及发文登记表；证明被告已签收了原告及监理方的文件。9、鉴定书及鉴定费用发票；证明因原告施工质量存在较大问题，被告委托司法鉴定机构所作的鉴定及产生的费用。10、付款凭证；证明被告已付工程款合计为4287023.4元。原告西南交通建设集团股份有限公司质证认为：对第一、二组证据，三性无异议。其中有一份明细工程款打入我公司的账户的金额没有异议，但是对打入黄兴账目上的钱是否入公司账户我需要庭后和公司核对后回复法庭。对第三组真实性没有意见，但是对证明内容有异议，会议纪要中只是说施工存在什么问题，并没有指出原告没有按合同履行。对第四组与文件签收单没有形成一一对应，整改通知并不能在文件上显示我方签收过这些签收单，故对真实性不予认可。对第六组真实性认可，申请是被告没有支付工程款，下面的农民工需要支付工资，我们就请求被告代付，被告不能以申请就证明已经支付，应需要提交相应的流水。对第七组除了有我公司向被告提交的工作联系函真实性予以认可，其他不予认可，没有证据证实送达了我方，且在我方出示的联系函中可以看出被告一直没有支付工程款。对第八组真实性没有异议，但是不能证明其证明目的。对第九组三性不予认可，鉴定书是被告单方委托，对本案没有拘束力，鉴定发票真实性没有异议，但是与本案没有关联性。对第十组打入我公司账户金额没有异议，打入非公司账户的需要庭后核实后回复法庭。2018年9月7日，原告对需核实的工程款说明如下，对入公司账（户）的予以认可，但是对没有入了的两部分不予认可，其中一部分是入了黄鑫的账户，另一部分是代付的农民工款项，但是农民工并没有收到该款项。诉讼中，原告西南交通建设集团股份有限公司向本院申请了对“城市天骄”项目小区的室外管网、消防车道、景观土体施工及人行道工程施工图纸设计范围内原告已完成施工部分工程造价进行鉴定。经本院准许后，双方选定“云南华溢工程造价咨询有限公司”进行了评估鉴定，经双方在鉴定过程中的举证、质证及现场勘验，“云南华溢工程造价咨询有限公司”于2019年5月4日作出《云南华溢工程造价咨询有限公司司法鉴定意见书》并出具了鉴定费发票，鉴定意见为：当事人双方无争议金额3793501.51元（该金额是按合同约定调整下浮5%后的金额）；按原告主张争议金额635013.70元（该金额是按合同约定调整下浮5%后的金额）；按被告主张争议金额165042.89（该金额是按合同约定调整下浮5%后的金额）元。经质证，原告认为对于鉴定意见书中双方无争议金额无意见，对鉴定书中原告主张的金额涉及争议金额在我们之前提交的证据已经证实确实做过该部分工程，且鉴定意见书初稿后我方还向法院提供了20份图纸，该图纸没有反映在鉴定意见中，属于漏鉴定的内容，我方申请法院对20分图纸进行质证后补充鉴定意见。被告认为，对证据三性没有意见，但是该笔费用不应由被告承担，在提起诉讼前或诉讼中双方对没有争议的事项是予以认可的，从鉴定结果看原告主张是超过鉴定结果的，所以该笔费用应由原告承担。本院认证，对原告所提交的第一组证据，被告无异议，本院予以采信；原告提交的第二组证据被告认可是在使用，但未能提出证据证实是“非正常使用”，本院予以采信；原告提交的第三组证据不能证明原告的工程量，本院不予采信；原告所提交的第四组证据，被告认可打入了部分款项，本院予以采信；原告提供的第五组证据系原告单方制作及原告与施工队之间的报告单，未提交被告予以确认，本院不予采信；对原告提交的第六组证据，被告认可质保金的数额是200万元，但被告无证据证明已返还，本院予以采信。对被告提交的第一组证据，原告无异议，本院予以采信；被告提交的第二组证据与原告提交的《建设工程施工合同》一致，本院予以采信；被告提交的第三组证据，不能证实被告的证明目的，本院不予采信；被告所提交的四、五、七、八、九组证据，欲证明的是工程质量问题，在被告未能提出反诉的情况下本院不予认证；被告提交的第六组证据，原告认可，本院予以确认，但被告是否向与本案有关联性的人员支付了工程款，被告未能举证证明，本院对其关联性不予认可；被告提交的第十组证据，未能证明是向与本案具有关联性的人员支付了工程款，本院不予采信。《云南华益工程造价咨询有限公司出具的司法鉴定意见书》，本院予以采信；在该证据质证时原告提出的补充质证请求不符合证据规则的规定，本院不予准许；原告对意见书中有争议部分未提供证据予以证实，本院采信原告的工程价款为3793501.51元。经审理本院确认以下法律事实：2013年7月16日，原告西南交通建设集团股份有限公司与被告会泽九龙房地产开发有限公司签订了《建设工程施工合同》。双方约定，被告作为发包人，将位于会泽县城内，教育小区斜对面的“城市天骄”项目小区的室内管网、消防车道、景观土体施工及人行通道工程等市政工程施工图纸范围内的所有内容（不含各栋号的室外散水及化粪池工程），发包给原告，约定开工日期为2013年7月31日，竣工日期为2014年6月30日；合同价款为20000000元；发包人不按合同约定支付承包人工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行或停工，发包人负责赔偿承包人误工费平均每人100元/天，机具设备停滞费20000元/天，工期相应顺延；承包人向发包人提供履约担保，担保方式为，本合同签订两日内承包方交纳履约保证金200万元给发包方，保证金的退还时间为在本合同签订一个月内发包人退还担保金100万元给承包人，此后在承包人完成承接工程量的50%时发包人退还担保金50万元给承包人，第三次为工程完工七日内退还剩余50万元，该保证金无息。合同签订后，原告向被告支付了保证金200万元，并开始进场施工。原告陈述在施工过程中，因被告未按时支付工程款而停工。原告未能完成合同约定的全部工程，被告向原告支付了工程款2598505.4元，退还了保证金50万元。原告起诉后本案的工程价款经云南华益工程造价咨询有限公司评估鉴定，确定为3793501.51元，并用去鉴定费79000元。本院认为,原告西南交通建设集团股份有限公司与被告会泽九龙房地产开发有限公司签订的《建设工程施工合同》是双方真实意思表示，不违反法律、法规规定，为有效合同。双方当事人应当按照合同约定行使权利并履行各自义务。本案争议的焦点在于：一、本案的《建设工程施工合同》是否应当解除；二、本案涉案的工程原告方所完成的工作量及应付的工程价款是多少；三、被告实际已付的工程价款是多少，还应支付多少；四、保证金是否已全部返还，是否还应返还，返还多少，利息应当如何计算；五、损失费是否应当支付，支付多少。关于焦点一，原告起诉要求解除双方的合同，被告在庭审中同意解除，实际双方也无实际履行的意思表示，原告的该项诉讼请求本院予以支持。关于焦点二，原告与被告签订合同后，完成了合同约定的部分工程，经“云南华溢工程造价咨询有限公司”评估鉴定，原告完成的工程价款为3793501.51元，原告起诉的工程价款及《鉴定意见书》有争议的部分被告不予认可，且无证据予以证实，原告的该项诉讼请求本院部分支持。关于焦点三，原告提交了证据证实被告向原告支付的工程款为2598505.4元，被告对此有异议，应当举证证明其向原告支付的工程款，但被告所举证据不能说明其支付的工程款与本案具有关联性，其应当承担举证不能的法律后果，本院支持原告主张的支付的工程款数额为2598505.4元。关于焦点四，双方合同约定支付保证金和退还保证金的条件，被告依约退还了保证金50万元，但在合同约定“签订合同后一个月后退还100万元”条件成就时并未退还其中的50万元，被告应当予以退还并承担相应的利息；其余的100万元，原告并未举证证实合同约定的：“此后在承包人完成承接工程量的50%时发包人退还担保金50万元给承包人，第三次为工程完工七日内退还剩余50万元，”的条件成就，但双方已合意解除合同，被告应当退还，双方合同中约定保证金无息，关于原告要求退还100万元保证金利息的诉讼请求不予支持；被告辩称保证金已在支付工程价款时一并支付，无证据证实，本院不予支持。关于焦点五，双方合同中虽然约定了停工的损失计算方式，但原告未能举证证实其损失，原告所举的《误工赔偿清单》系原告方单方制作，未经被告认可，本院不予采信及支持。综上，被告应当支付原告工程款1194996.11元（3793501.51元-2598505.4元）；退还150万元保证金，并以其中的50万元为基数支付自2013年8月17日开始至实际还款之日止的同期银行贷款利息。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、二百九十六条之规定，判决如下：一、解除原告西南交通建设集团股份有限公司与被告会泽九龙房地产开发有限公司于2013年7月16日签订的《建设工程施工合同》；二、由被告会泽九龙房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付下欠原告西南交通建设集团股份有限公司工程款1194996.11元。三、由被告会泽九龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告西南交通建设集团股份有限公司保证金150万元，并以其中的50万元为基数支付自2013年8月17日开始至实际还款之日止的同期银行贷款利息；四、驳回原告西南交通建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费93514元，由原告西南交通建设集团股份有限公司负担74811元，被告会泽九龙房地产开发有限公司负担18703元；鉴定费79000元，由原告西南交通建设集团股份有限公司负担59250元，被告会泽九龙房地产开发有限公司负担19750元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判长  邬汉洪审判员  时劲松审判员  孙靖然二〇一九年七月二十二日书记员  阮靖涵