山东省济南市天桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0105民初1900号 原告：王建强，男，1996年1月31日出生，汉族，无业，住济南市天桥区。 委托诉讼代理人：肖义，山东中强律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘欣，山东中强律师事务所律师。 被告：济南龙尊红木家具有限公司，住所地济南市天桥区。 法定代表人：叶长良，总经理。 委托诉讼代理人：姚斌，山东国曜律师事务所律师。 原告王建强与被告济南龙尊红木家具有限公司（以下简称龙尊红木公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王建强及其委托诉讼代理人肖义、被告龙尊红木公司的委托诉讼代理人姚斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王建强向本院提出诉讼请求：1.判令龙尊红木公司支付住院伙食补助费2500元、误工费61917元、护理费11701元、营养费4500元、残疾赔偿金79098元、鉴定费2100元，以上合计161816元；2.本案案件受理费、保全费等费用由龙尊红木公司承担。事实和理由：王建强诉称，其系龙尊红木公司员工。2017年2月27日约13时，王建强在公司安排清扫广告牌过程中，从高处坠落，致多处外伤、左胫骨开发性骨折、颈椎外伤、右枕骨骨折、头皮裂伤、右足软组织损伤、双肺创伤性湿肺。受伤后，龙尊红木公司当日16时左右将王建强送医治疗，王建强第一次住院治疗18天，二次手术住院治疗7天。在王建强受伤后，龙尊红木公司未在法定期限内办理工伤申请，故王建强提起本案诉讼，请求判如所请。 龙尊红木公司辩称，1.从王建强诉称可知，其认定与龙尊红木公司存有劳动关系，故根据法律规定，该案已过诉讼时效；2.王建强陈述与事实不符，其系通过朋友介绍想跟龙尊红木公司法定代表人叶长良学习红木雕刻加工手艺，而不是龙尊红木公司的员工，其应该向叶长良主张权利，与龙尊红木公司无关；3.龙尊红木公司未安排王建强攀登清扫广告牌，其在明知攀高可能会发生危险状况的情况下，擅自攀爬致受伤，存有明显过错。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院认定事实如下：2017年2月27日13时许，王建强在清扫龙尊红木公司所使用的广告牌下杂草时，摔落致伤，该广告牌距地面约1.5米，作业下方有一条干涸河道，深约3、4米，王建强即摔落至该河道内。王建强摔落后，当日即至山东大学第二医院就诊，经诊断为多发外伤、左胫骨开发性骨折、颈椎外伤、右枕骨骨折、头皮裂伤、右足软组织损伤、头颈部外伤、双肺创伤性湿肺等伤情。王建强遂于当日住院，至2017年3月17日出院。2018年4月9日，为进行左胫骨骨折内固定物寄留取出手术，王建强入住济南市中医医院，术后于2018年4月16日出院。上述治疗期间产生的医疗费用，均由龙尊红木公司进行了支付。 在本案诉讼过程中，王建强对其受伤所构成的伤残等级等事项申请司法鉴定，本院依法委托后，泰安正合司法鉴定所于2018年9月21日出具泰正司鉴所[2018]临鉴字第844号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王建强伤情构成十级伤残；护理时间为90日，伤后第1次住院期间为2人护理，余均为1人护理；营养期限为90日，营养费标准由法院根据当地收入水平裁量为宜。 现王建强以提供劳务者受害责任纠纷为由提起本案诉讼，请求判如所请。诉讼中，王建强对其要求赔偿的各项费用如下主张： 1.住院伙食补助费2500元，其两次住院共计25天，按每天100元标准计算； 2.误工费61917元，自2017年2月27日受伤之日起至2018年9月21日定残之日止，共571天，按2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算； 3.护理费11701元，根据鉴定意见护理期限90日，第1次住院18天由2人护理，其余72天由1人护理，按2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算； 4.营养费4500元，根据鉴定意见营养期限为90天，王建强按每天50元标准主张； 5.残疾赔偿金79098元，王建强构成十级伤残，按2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算所得（39549元×20年×0.1）； 6.鉴定费2100元，依据为鉴定机构出具的鉴定费发票。 对上述各项费用的计算及依据，龙尊红木公司主张：1.对住院伙食补助费的计算标准无异议；2.误工费应当由医疗机构出具证明确定误工时间，王建强在治疗终结后即可进行伤残鉴定，而其伤残鉴定时间过晚且对误工时间并未进行鉴定，因此不应计算至鉴定意见的定残日；3.对护理费王建强未提交护理人员的收入情况；4.营养费标准由法院酌情处理；5残疾赔偿金应按2017年山东省城镇居民人均可支配收入计算；6.鉴定费无异议。 诉讼中，当事人对双方之间的法律关系存在争执。 王建强主张，其与龙尊红木公司之间系雇佣关系，由王建强自2016年12月下半月开始至2017年12月期间在龙尊红木公司主要从事家具销售工作，但双方未签订书面劳动合同和雇佣合同，工资是通过龙尊红木公司法定代表人叶长良发放，前两个月试用期为每月2500元，之后为每月3000元。 龙尊红木公司主张双方之间无任何法律关系，只是王建强经人介绍跟随龙尊红木公司法定代表人叶长良学习红木雕刻技艺。 针对该争执，龙尊红木公司未提交证据。王建强提交了其微信中显示的龙尊红木公司工作群的群聊记录截图打印件、其在微信朋友圈所做的有关龙尊红木公司的广告宣传截图打印件及手机载体，以及案外人娄玉鹏的书面证言等证据，据以证明其系在龙尊红木公司工作。经质证，龙尊红木公司主张上述证据不能证明双方之间具有劳动关系或雇佣关系，且证人未出庭作证，不符合证人证言的证据要求。 另查明，根据王建强提交的银行账户明细反映，自2017年2月至2018年2月期间，一直由叶长良按月（期间有两月一次的情况）向其转账1000元左右至3000元左右不等。对于该款项，王建强主张系龙尊红木公司向其发放的2017年12月至2018年12月受雇期间的工资（延后两月发放），其在受伤之后亦一边治疗康复一边工作。对此龙尊红木公司主张该款系叶长良因王建强受伤而支付的生活补偿费用。 本院认为，对于王建强与龙尊红木公司之间的关系，首先叶长良作为龙尊红木公司的法定代表人，其自2017年2月至2018年2月期间一直向王建强发放金额相对固定的款项，该行为表象符合工资发放的形式；其次王建强在其微信朋友圈对龙尊红木公司进行的广告宣传，能够反映其为龙尊红木公司利益从事相关工作；再次根据庭审查明，王建强受伤亦是在清理龙尊红木公司广告牌下杂草时发生，该清理杂草行为的受益人为龙尊红木公司。综上情况，双方虽未签订书面劳动合同或雇佣合同，但经全面、客观的审核当事人提交的证据，相关证据能够反映王建强系为龙尊红木公司利益工作且由龙尊红木公司法定代表人向其按月发放薪酬形式的款项，故本院对于双方之间系劳务关系的事实予以认定，王建强为提供劳务一方，龙尊红木公司为接受劳务一方。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。根据该规定，雇主承担的是无过错责任。本案中，王建强与龙尊红木公司之间形成个人与单位之间的劳务关系，应适用上述法律规定。现王建强在从事劳务过程中受伤，龙尊红木公司作为接受劳务一方的用人单位，应承担相应的赔偿责任。 对于王建强主张的各项费用，评析如下： 1.关于住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金以及鉴定费。计算上述各项费用的期限、人数、伤残等级、鉴定费金额等事项有住院病案、鉴定意见以及鉴定费发票为证，王建强所主张计算各项费用的标准合理，本院均予以支持； 2.关于误工费。王建强因受伤构成伤残，为持续性误工，依照法律规定，其误工时间以自受伤后至定残前一日予以认定。伤残鉴定事项并非一蹴而就，需相应过程及时间，根据王建强的病案材料，其第二次住院进行内固定物取出术后的出院时间为2018年4月16日，之后进行伤残鉴定并由鉴定机构于2018年9月21出具鉴定意见，该鉴定期间合理，据此，本院对龙尊红木公司关于伤残鉴定进行过晚的意见不予采纳。王建强自认其受伤后仍在龙尊红木公司继续工作并领取薪酬，其虽主张2018年2月份发放的系2017年12月份的薪酬，但未提交证据证明，本院不予采信，本院根据其提交的薪酬发放银行流水确定其领取薪酬的截止时间为2018年2月，在此之前王建强并未因受伤减少实际收入，不应计算误工费。此后（2018年3月1日起）至定残前一日（2018年9月20日）期间的误工费，应以王建强诉讼中自认的之前的薪酬标准3000元/月予以计算，共计20000元（3000元/月×6个月＋3000元/月÷30日×20日），对该金额的误工费，本院予以支持。 上述费用金额共计119899元，龙尊红木公司作为接受劳务一方的用人单位，应予赔偿。王建强诉讼金额中的超出部分，于法无据，本院不予支持。 综据上述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条、第一百零八条第一款规定，判决如下： 被告济南龙尊红木家具有限公司赔偿原告王建强住院伙食补助费2500元、误工费20000元、护理费11701元、营养费4500元、残疾赔偿金79098元、鉴定费2100元。上述费用共计119899元，被告济南龙尊红木家具有限公司于本判决生效之日起10日内付清； 驳回原告王建强的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3540元，原告王建强负担917元，被告济南龙尊红木家具有限公司负担2623元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判长 郭 怡 审判员 朱广民 审判员 曹新建 二〇一九年七月三十日 书记员 苏 婷