辽宁省丹东市元宝区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0602民初23号 原告于喜美，女，1964年8月31日出生，汉族，社保退休职工，住丹东市元宝区。 委托代理人孙世清，辽宁方浩律师事务所律师。 被告丹东市浩元人力资源服务有限公司，住所地丹东市元宝区广济小区2号楼6层。 法定代表人王卉，经理。 委托代理人及磊，辽宁中天律师事务所律师。 被告丹东市第二幼儿园，住所地丹东市元宝区金汤街13号。 法定代表人吴云霞，园长。 委托代理人刘业明，辽宁天晓律师事务所律师。 原告于喜美诉被告丹东市浩元人力资源服务有限公司（以下简称浩元人力资源）、丹东市第二幼儿园（以下简称二幼）身体权纠纷一案，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告的委托代理人孙世清、被告浩元人力资源的委托代理人及磊、被告二幼的委托代理人刘业明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告赔偿原告各项损失117148.43元，包括医疗费10441.68元、伙食补助营养费2200元、护理费24000元、交通费176元、残疾赔偿金69986元、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费6344.75元。诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2017年4月17日在被告二幼伙房工作中，因地面潮湿摔倒，当即被送往丹东市中医院住院治疗，经诊断为左股骨颈骨折等，住院25天后好转出院，在家休养。2018年5月2日，原告再次入住丹东市中医院行取内固定术，住院19天，出院在家休养至今。原告的损伤经丹东市第一医院司法鉴定所鉴定为十级伤残。另原告于2016年7月1日分别与二被告签订《劳务合同书》、《劳务派遣协议书》，二被告应该对原告的损失承担赔偿责任，故原告诉至法院。请求支持原告的主张。 被告浩元人力资源辩称，原告与第一被告虽然于2016年7月1日签订了《劳务合同书》，但实际原告在此之前就已经在第二被告处工作，只是由于相关政策要求，所以才签订了上述《劳务合同书》并同时签订了《劳务派遣协议书》，第一被告所履行的义务仅仅是代发工资、代缴保险的劳动保障事务代理工作，并每月收取30元固定的代理费用，原告实际工资发放者、工作管理者均系第二被告，因此第二被告才是实际雇主。并且根据两名被告签订的《劳务派遣协议书》第四条第十项的约定，原告在第二被告处工作时受伤，所产生的费用也应当由第二被告承担。同时，原告在本次事件当中本身也存在一定过错，自己也要承担一定的责任。故被告认为，原告受伤所产生的合理损失部分，应当有第二被告承担。 被告二幼辩称，一、原告与第一被告间存在劳务合同关系，与答辩人没有签订合同，不存在劳动合同关系。根据合同相对性原则，原告可以向第一被告主张权利，如果第一被告应当赔偿原告的经济损失，那么此损失是否应由答辩人承担或者承担多少是另一法律关系决定的，与本案无关。原告将答辩人列为被告属于主体不适格。法院应驳回原告对答辩人的诉讼请求。二、对于原告起诉的数额应经法院依法确认，合理部分应由负有主体义务的第一被告赔偿。答辩人在原告受伤期间，处于人道主义为原告垫付了若干费用，并将此费用以劳务费加上管理费一并支付给了第一被告。此费用如法院判决答辩人应当在本案中承担赔偿责任，则应当在赔偿范围内予以扣除。如法院判决答辩人在本案在不应当承担赔偿责任，则答辩人保留向有返还义务的主体主张返还费用的权利。 经审理查明：原告自2015年开始在被告二幼食堂工作，原告已于2016年1月份退休。2016年7月1日，原告作为乙方与被告浩元人力资源作为甲方签订了《劳务合同书》，约定，合同期限自2016年7月1日至2017年6月30日止，从事食堂岗位工作，期间，甲方可根据生产经营需求或乙方的工作能力调整乙方的工作岗位，乙方应当服从岗位调整，对拒不服从者，甲方可以单方面解除劳务关系。乙方应按照甲方或用工单位安排的工作内容及要求，认真履行岗位职责，按时完成工作任务，遵守甲方或用工单位依法制定的规章制度。甲方每月31日前以法定货币足额支付乙方工作，月工资为1320元。甲方或用工单位根据生产工作岗位的需要，按照国家有关劳动安全、职业卫生的规定为乙方配备必要的安全防护措施，发放必要的劳动保护用品。甲乙双方约定，甲方为乙方购买必要的商业保险一份用于乙方在为甲方提供劳务过程中发生意外伤害的补偿，保险期限与本劳务合同期限相同且随本合同解除而取消保险。如发生意外由保险公司提供赔偿，甲方不支付其他任何费用。乙方同意在工作期间患病或发生意外时，医疗期费用自理，医疗期内甲方不支付劳务费用。 同日，被告二幼作为甲方与被告浩元人力资源作为乙方签订了《劳务派遣协议书》，协议约定，期限自2016年7月1日起至2019年6月30日止。乙方负责按照甲方条件至派遣员工。派遣员工一经确定，甲、乙双方应拟定《派遣员工花名册》，期包括不限于派遣员工姓名、性别、身份证号码、工作岗位、岗位性质、工作地点、派遣期限、劳动报酬数额、社会保险费数额等内容。甲方的权利与义务：……4、甲方应按规定的比例承担派遣员工的社会保险费；5、甲方应按本协议约定，及时将劳务派遣费用支付给乙方，确保乙方能按时为派遣员工支付工资和交纳社会保险费。……10、派遣员工在甲方工作期间因工伤事故造成伤、残、亡或职业病等，甲方应积极抢救，保护现场，垫付医药费用，并在第一时间通知乙方，属于用人单位承担的费用由甲方承担，甲方要积极配合事故的调查和取证工作，据实提供相关资料。11、在派遣期间，派遣员工患病或非因工负伤，在国家规定的医疗期内，甲方承担国家规定的相应费用。乙方的权利和义务：……4、乙方不得克扣和拖欠甲方支付给派遣员工的工资。……13、派遣员工在甲方工作期间因工伤事故造成的伤、残、亡或职业病等，由乙方按《社会保险法》有关规定执行，负责办理工伤申报及其他相关事宜处理工作。第六条，劳务派遣费用的构成：1、劳务派遣费用由派遣员工工资、社会保险费和劳务派遣服务费构成。2、社会保险费包括养老、医疗、工伤、事业、生育五项保险费。3、劳务派遣服务费，按派遣员工每人每月30元计算。 2017年4月17日，原告在被告二幼伙房工作中，因地面潮湿摔倒，当天被送往丹东市中医院住院治疗，经诊断为左股骨颈骨折等，至5月12日，住院25天后出院，在家休养。2018年5月2日，原告再次入住丹东市中医院行取内固定术，至5月21日共住院19天出院。原告本次受伤，共产生医疗费37941.68元，被告二幼共垫付了27500元。工作期间，被告浩远人力资源为原告投保了雇主责任保险，事故发生后，中国人寿财产保险股份有限公司丹东市中心支公司理赔了医疗费16775.38元，残疾赔偿金5000元。其中医疗费16775.38元现在被告二幼处。原告本次受伤经丹东市第一医院司法鉴定所鉴定为十级伤残。 原告的父亲于天德（1938年10月11日出生），母亲李景英（1939年7月9日出生）系东港市小甸子镇三道林村村民，两人婚后育有四个子女。2017年度辽宁省居民服务业在岗职工平均工资为42157元，即115.5元/天，城镇常住居民人均可支配收入34993元。农村常住居民人均消费支出10787元。 本院所确认的上述事实，有劳务合同、劳务派遣协议书、退休证、住院病历、出院诊断、医疗费收据、借款明细、鉴定意见书、村委会证明雇主责任保险赔款计算书以及当事人的陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告因本次事故产生的合理损失为：医疗费10441.68元、伙食补助营养费2200元(50元/天*44天)、护理费5082元（115.5元/天*44天）、交通费88元（2元/天*44天）、残疾赔偿金69986元（20年*34993元*10%）、被扶养人生活费2696.75元（5年*10787元*10%*2/4）、精神损害抚慰金4000元，被告二幼已经垫付的医疗费10724.62元（27500元-16775.38），合计105219.05元。本案的争议焦点是原告因本次事故的损失应该由谁来承担。原告虽是与被告浩元人力资源签订了劳务合同，但根据两名被告之间签订的协议约定，员工在工作期间因工受伤，由用人单位承担相关费用，即本案的被告二幼为用人单位，故原告于喜梅因本次事故产生的合理损失应由被告二幼承担。庭审后经本院多次对各方当事人进行调解，原告表示考虑到在被告二幼工作期间，关系处的很好，尤其在住院期间得到二幼领导的关照，现在原告同意只要求赔偿95724.62元（其中85000元支付给原告，10724.62元由原告返还给被告二幼）就行。而被告浩元人力资源也基于与被告二幼多年的合作关系，其愿意帮助二幼分担10000元。上述均为原告与被告浩元人力资源的真实意思表示，不违反法律规定，也体现了三方之间多年友好合作的关系，本院予以认可。故被告二幼需向原告承担各项损失共85724.62元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告丹东市第二幼儿园于本判决生效之日起十日内向原告于喜美赔偿各项损失85724.62元； 二、被告丹东市浩元人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告于喜美赔偿各项损失10000元。 如果被告丹东市第二幼儿园、被告丹东市浩元人力资源服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1086元，由被告丹东市第二幼儿园承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。 审 判 长  孙小圣 人民陪审员  卢鑫磊 人民陪审员  左佳儒 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  马 丽