广东省中山市第一人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤2071清申5号申请人：中山市第一建筑工程有限公司，住所地广东省中山市石岐悦来中路5号，统一社会信用代码914420001980707671。法定代表人：李志文，该公司总经理。委托诉讼代理人：史宏斌，广东永隆律师事务所律师。被申请人：中山市永诚建筑有限公司，住所地广东省中山市石岐区悦来中路五号。法定代表人：刘瑞源，该公司总经理。委托诉讼代理人：任希文，广东森科律师事务所律师。委托诉讼代理人：周维坤，广东森科律师事务所律师。第三人：刘瑞源，男，1947年1月2日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，第三人：麦结海，男，1963年9月30日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，第三人：李惠英，女，1950年8月14日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，第三人：陈金标，男，1943年3月4日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，第三人：郑文德，男，1947年3月19日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，第三人：钟梯运，男，1968年9月23日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，第三人：刘卫洪，男，1973年9月27日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，第三人：李绍强，男，1966年8月4日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，申请人中山市第一建筑工程有限公司（以下简称第一建筑公司）于2019年5月8日向本院申请对被申请人中山市永诚建筑有限公司（以下简称永诚建筑公司）进行强制清算。本院依法召开了听证会，并通知了刘瑞源、麦结海、李惠英、陈金标、郑文德、钟梯运、刘卫洪、李绍强作为利害关系人参加听证。申请人第一建筑公司的委托诉讼代理人史宏斌，被申请人永诚建筑公司的委托诉讼代理人周维坤，利害关系人刘瑞源（其同时是永诚建筑公司的法定代表人）、李惠英、陈金标、郑文德、钟梯运、刘卫洪到庭参加听证。现已审查完毕。申请人第一建筑公司称，原中山市第一建筑工程总公司第一公司经改制，于2003年5月23日登记成立永诚建筑公司，注册资本500万元，股东包括第一建筑公司（持股20%）、刘瑞源（持股14.4%）、麦结海（持股14.4%）、李惠英（持股14.4%）、陈金标（持股14.4%）、郑文德（持股10.4%）、钟梯运（持股4%）、刘卫洪（持股4%）、李绍强（持股4%）。2006年6月15日，永诚建筑公司因不按规定接受年度检验被吊销营业执照，第一建筑公司作为股东，在永诚建筑公司怠于清算的情况下，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条之规定，于2019年4月18日向法定代表人刘瑞源及其他股东发出《关于要求召开中山市永诚建筑有限公司临时股东会及成立清算组的函》，要求永诚建筑公司于2019年5月5日召开临时股东会，成立清算组。但永诚建筑公司并未召开临时股东会并成立清算组。2019年4月24日，永诚建筑公司法定代表人刘瑞源及财务李惠英采取隐秘方式将重要财务账册予以转移隐藏，意图妨碍清算。永诚建筑公司被吊销营业执照至今已长达13年未成立清算组，使公司资产、账册、债权、债务长期处于不安全、不确定状态，股东兼法定代表人刘瑞源及财务李惠英意图妨碍清算，已对股东利益构成损失。被申请人永诚建筑公司及利害关系人刘瑞源、李惠英、陈金标、郑文德、钟梯运、刘卫洪陈述，2002年9月27日，中山市公有资产管理委员会办公室作出《关于中山市第一建筑工程总公司第一公司实施改革方案若干问题的批复》（中公资办〔2002〕238号），同意将中山市第一建筑工程总公司第一公司改组为市属公有和内部员工混合持股的新的有限责任公司，注册资本为500万元，其中市属公有持股比例为20%，内部员工持股比例为80%。2002年11月19日，中山市人民政府办公室作出《关于中山市第一建筑工程总公司第一公司实施改革方案的复函》（中府办函[2002]287号），同意将中山市第一建筑工程总公司第一公司改组成为由市属公有和内部员工混合持股的新的有限责任公司。2007年，中山市第一建筑工程总公司也根据市政府相关文件改制为第一建筑公司。根据以上文件，中山市第一建筑工程总公司第一公司改制为永诚建筑公司，公司于2003年5月23日登记成立，其中20%的市属公有持股（即国有股）由第一建筑公司代持。2004年12月7日上午，中山市第一建筑工程总公司召开会议，形成关于“市一建一分公司、二分公司、三分公司、四分公司转制历史遗留问题”的会议纪要，该纪要明确20%国有股的处理意见为：1.经评估后分别转让给原各分公司的受让方；2.按原产权转让合同20%的国有股权，以原价转让给受让方（2001年7月1日后的盈亏由受让方负责）。根据这一纪要，第一建筑公司退出了其代为持有的永诚建筑公司20%股权，并扣回了相应的股权转让款75403.93元（改制前评估净资产377019.63元×20%）。第一建筑公司在2017年6月29日发出的《致中山市永诚建筑有限公司全体股东函》中亦确认了这一事实。第一建筑公司退出股权后，因永诚建筑公司无法办理变更登记手续，导致第一建筑公司的股权转让未能办理工商变更登记手续。因此，第一建筑公司已不再享有永诚建筑公司股权，不具备公司法及相关司法解释规定的申请强制清算的资格，人民法院对其提出的强制清算申请应不予受理。本院查明，根据永诚建筑公司的工商档案登记资料显示，永诚建筑公司登记成立于2003年5月23日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为500万元，股东包括第一建筑公司（原名称为中山市第一建筑工程总公司，出资额100万元，持股比例20%）、刘瑞源（出资额72万元，持股比例14.4%）、麦结海（出资额72万元，持股比例14.4%）、李惠英（出资额72万元，持股比例14.4%）、陈金标（出资额72万元，持股比例14.4%）、郑文德（出资额52万元，持股比例10.4%）、钟梯运（出资额20万元，持股比例4%）、刘卫洪（出资额20万元，持股比例4%）、李绍强（出资额20万元，持股比例4%），法定代表人为刘瑞源。永诚建筑公司因逾期未接受年度检验，于2006年6月15日被工商行政管理部门吊销营业执照。另查明，永诚建筑公司是由中山市第一建筑工程总公司第一公司改制后设立的。2002年9月27日，中山市公有资产管理委员会办公室作出《关于中山市第一建筑工程总公司第一公司实施改革方案若干问题的批复》（中公资办〔2002〕238号），批复的内容包括以下两点：1.同意将中山市第一建筑工程总公司第一公司改组为市属公有和内部员工混合持股的新的有限责任公司，注册资本为500万元，其中市属公有持股比例为20%，内部员工持股比例为80%；2.中山市第一建筑工程总公司第一公司经评估确认进入新的有限责任公司的净资产为377019.63元，按内部员工持股比例，转让价格核定为241292.56元。2002年11月19日，中山市人民政府办公室作出《关于中山市第一建筑工程总公司第一公司实施改革方案的复函》（中府办函[2002]287号），同意将中山市第一建筑工程总公司第一公司改组成为由市属公有和内部员工混合持股的新的有限责任公司。函件后附的关于中山市第一建筑工程总公司第一公司的改革实施方案的内容包括以下两点：1.在评估确认的基础上，原分公司职工出资赎买377019.63元的资产，其余资产和负债全部由中山市第一建筑工程总公司承接；2.政府有关部门出具转制批文后，原分公司职工出资组建新公司，总公司则以经评估的相应净资产或其他资产作价入股，占分公司注册资本的20%。2002年12月26日，中山市第一建筑工程总公司与刘瑞源等职工签订产权转让合同，将上述经批准转让的净资产以241292.56元的价格转让给了刘瑞源等职工。后永诚建筑公司于2003年5月23日登记成立。2004年12月7日，李绍雄（中山市第一建筑工程总公司当时的法定代表人）等十多人召开会议，议题为“市一建一分公司、二分公司、三分公司、四分公司转制历史遗留问题”，会议就20%国有股的处理达成的意见为：1.经评估后分别转让给原各分公司的受让方；2.按原产权转让合同20%的国有股，以原价转让给受让方。后中山市第一建筑工程总公司也进行了改制，并于2007年由全民所有制企业变更为自然人独资的有限责任公司（李绍雄占100%的出资比例），名称也变更为第一建筑公司。2017年6月29日，第一建筑公司向永诚建筑公司及其股东发函称，自2006年1月起，第一建筑公司已代永诚建筑公司及刘瑞源收取工程款6500331.54元，代支6834449.92元，故永诚建筑公司及刘瑞源尚欠第一建筑公司334118.38元，并要求永诚建筑公司在2017年7月10日前支付。函件后附的对数表中在“代支款”项下有一笔“一公司改制原转让批复20%股权转让款”，金额为75403.93元。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……”第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。……逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算……”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条规定：“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”根据上述规定，公司在出现解散事由且需进行清算时，清算义务人必须在解散事由出现之日起十五日内成立清算组开始清算，出现逾期不成立清算组、故意拖延清算或者违法清算等情形的，债权人或者股东可以申请人民法院进行强制清算。本案中，永诚建筑公司已于2006年6月15日被工商行政管理部门吊销营业执照，出现法定的解散事由，且一直并未成立清算组进行清算，依据上述规定，公司合法的债权人或者股东可以申请人民法院进行强制清算。虽然第一建筑公司是永诚建筑公司登记的股东，但永诚建筑公司及公司其他股东对第一建筑公司是否仍然是公司实际的股东提出异议，他们认为第一建筑公司已不再享有永诚建筑公司股权、没有强制清算申请资格并提供了相关的证据，也即各方对于第一建筑公司的股权有实质争议，而本案为强制清算受理审查程序，对于第一建筑公司是否仍然享有永诚建筑公司股权等问题不作实体判断，该问题应由当事人另行通过诉讼等其他程序解决，因此本院对于第一建筑公司的申请不予受理。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（一）项之规定，裁定如下：不予受理申请人中山市第一建筑工程有限公司对被申请人中山市永诚建筑有限公司的强制清算申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长 谢 灏审判员 陶香琴审判员 陈春华二〇一九年七月三十一日书记员 王姿雅钟金花