云南省广南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云2627刑初178号 公诉机关云南省广南县人民检察院。 被告人王正福，男，1979年5月5日生，云南省广南县人，壮族，初中文化，中共党员，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 辩护人严凤生，云南彬言无尚律师事务所律师。 被告人何远文，男，1992年8月7日生，云南省广南县人，壮族，初中文化，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 辩护人唐剑辉，云南章法律师事务所律师。 被告人李建朋（绰号“老抛”），男，1994年12月5日生，云南省广南县人，壮族，初中文化，农民，住广南县，曾因犯寻衅滋事罪于2017年6月22日被本院判处有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑二年。又因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 被告人刘刚永（绰号“刚二”），男，1986年11月17日生，云南省广南县人，汉族，初中文化，农民，住广南县，曾因犯开设赌场罪于2016年12月7日被本院判处有期徒刑一年，2017年4月11日刑满释放。又因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 被告人张靖（绰号“老幺”），男，1982年9月1日生，云南省广南县人，汉族，初中文化，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 辩护人汤伟，云南谠言律师事务所律师。 辩护人李丕高，云南章法律师事务所律师。 被告人何元兵（绰号“黄毛”），男，1982年9月7日生，云南省广南县人，汉族，初中文化，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 辩护人李正璇，云南章法律师事务所律师。 被告人王菊（绰号“苏菊”），女，1989年7月28日生，云南省广南县人，汉族，初中文化，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 辩护人玉炳文，云南章法律师事务所律师。 被告人张宇江，男，1976年10月21日生，云南省广南县人，汉族，初中文化，中共党员，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 被告人韦堂华，女，1975年9月4日生，云南省广南县人，汉族，初中文化，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 辩护人黄凡梅，云南诚鸽律师事务所律师。 被告人余金金，男，1983年7月27日生，云南省广南县人，汉族，初中文化，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 辩护人肖芸，云南云誉（文山）律师事务所律师。 被告人孟一万，男，1991年12月4日生，湖北省洪湖市人，汉族，初中文化，农民，现住广南县，曾因犯寻衅滋事罪于2014年1月24日被湖北省洪湖市人民法院判处有期徒刑八个月，2014年5月8日刑满释放。又因本案于2018年9月8日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 被告人李国后，男，1972年12月25日生，云南省广南县人，汉族，小学文化，农民，住广南县，因本案于2018年10月24日被逮捕，现羁押于广南县看守所。 被告人朱利华，女，1976年7月12日生，云南省宣威市人，汉族，初中文化，农民，住宣威市，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕，2019年1月7日被取保候审。 被告人李国明，男，1974年10月19日生，云南省广南县人，汉族，小学文化，农民，住广南县，因本案于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月10日被取保候审。 被告人陆安辉（绰号“老四”），男，1984年6月1日生，云南省广南县人，壮族，中专文化，农民，中共党员，住广南县，因本案于2018年9月5日被刑事拘留，同年9月10日被取保候审。 广南县人民检察院以广检公诉刑诉〔2019〕140号起诉书指控被告人王正福、何远文、李某6、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉犯开设赌场罪，于2019年6月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年7月12日公开开庭进行了审理。广南县人民检察院指派检察员毕真瑜、助理检察员余艳菲、书记员陶贵权出庭支持公诉，被告人王正福及其辩护人严凤生，被告人何远文及其辩护人唐剑辉，被告人李某6、刘刚永，被告人张靖及其辩护人李丕高、汤伟，被告人何元兵及其辩护人李正璇，被告人王菊及其辩护人玉炳文，被告人张宇江，被告人韦堂华及其辩护人黄凡梅，被告人朱利华，被告人余金金及其辩护人肖芸，被告人孟一万、李国后、李国明、陆安辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 广南县人民检察院指控： 2018年8月，被告人王正福等人长期在广南县、莲城镇辖区内的斗牛场和山上等隐蔽的场所以“三公”的赌博方式开设赌场，为赌博人员提供赌具、雇佣专门人员发牌、放风、抽“水钱”。由王正福每天按制定的规则确认股东，被确认的股东可以参与抽头渔利。2018年8月18日13时许，被告人王正福等人在杨柳井乡宝月关村委会海子湾村小组开设赌场，被告人王正福在现场确认了何远文、李建朋、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉，每支股份分了人民币7100元“水钱”，16时许，被广南县公安局民警现场查获，现场查获赌资人民币180020元、扑克牌72张、骰子2颗、凳子16个、雨伞2把、对讲机1部，并查获参赌人员六十余人。 2015年11月12日13时许，被告人王正福、何永祥（已判刑）、蒙德盛（已判刑）在广南县板茂村民委板茂小组的王正福家一楼摆摊赌博时，被民警查获，从现场桌面上查获赌资人民币67150元、木质小铲子三把、背面涂成红色的贰分锑币三十六枚，并查获多名参赌人员。 为证明指控事实，广南县人民检察院列举了被告人的供述、证人证言、现场查获赌资、现场笔录等证据在案为证。 广南县人民检察院认为，被告人王正福、何远文、李某6、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究被告人的刑事责任。 被告人王正福对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。但对指控的第二桩提出其未参与，因其当时不在家，是蒙某、何某组织的。 辩护人严凤生提出的辩护意见是，对指控的事实无异议，但提出①本案被告人王正福等人临时商定赌博地点，到场后再共同商量赌博的方式，各参赌人员均可轮流坐庄，不存在赌博场所的实际控制人员。公诉机关的定性错误，被告人王正福等人的行为构成赌博罪，而不是开设赌场罪。②本案中王正福等人作用相当，水钱平均分配，不应区分主从犯。③指控被告人王正福2015年11月12日开设赌场的事实不清、证据不足，指控不能成立。④被告人王正福如实供述，认罪态度较好，愿意交纳罚金，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人何远文对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。提出其在本案中系从犯，请求从轻处罚。 辩护人唐剑辉提出的辩护意见是，对指控的事实无异议，但提出本案被告人何远文等人临时商定赌博地点，到场后再共同商量赌博的方式，各参赌人员均可轮流坐庄，不存在赌博场所的实际控制人员。公诉机关的定性错误，被告人何远文等人的行为构成赌博罪，而不是开设赌场罪。被告人何远文如实供述，认罪态度较好，愿意交纳罚金，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人李建朋对公诉机关指控的事实无异议，提出当天其没有入股，没有做股东，没有分得水钱，其行为不构成开设赌场罪，只参与赌博，分得小家费800元。 被告人刘刚永对公诉机关指控的事实无异议，提出其行为不构成开设赌场罪，只构成赌博罪。 被告人张靖对公诉机关指控的事实无异议，提出其只分得水钱1100元，其行为不构成开设赌场罪，只构成赌博罪。 辩护人李丕高、汤伟提出的辩护意见是，对指控的事实无异议，但提出公诉机关的定性错误，被告人张靖的行为应认定为赌博罪，而不是开设赌场罪。被告人张靖在共同犯罪中系从犯，被告人张靖经公安机关口头传唤，案发后到公安机关配合办案，如实供述，认罪态度较好，应认定为自首，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人何远兵对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 辩护人李正璇提出的辩护意见是，公诉机关指控被告人何远兵开设赌场事实不清、证据不足，指控不能成立，本案应认定为聚众赌博。被告人何远兵在共同犯罪中系从犯，如实供述，认罪态度较好，建议对其从轻处罚在二年以下量刑并适用缓刑。 被告人王菊对公诉机关指控的事实无异议，但提出其行为只构成赌博罪，其是从犯，到案后有立功表现，要求从轻处理，判处缓刑。 辩护人玉炳文提出的辩护意见是，公诉机关指控被告人王菊犯开设赌场罪定性错误，应以赌博罪对王菊定罪量刑。被告人王菊在共同犯罪中系从犯，如实供述，认罪态度较好。被告人王菊主动检举揭发他人犯罪行为，属立功，建议对其从轻处罚在一年有期徒刑以下量刑并适用缓刑。 被告人张宇江对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。提出其在本案中系从犯，如实交待案情，请求给予其重新做人的机会，对其从轻处罚。 被告人韦堂华对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。提出自己现在知道错了，请求从轻处理，判处缓刑。 辩护人黄凡梅提出的辩护意见是，对指控的事实无异议，但提出被告人韦堂华的行为应认定为赌博罪，而不是开设赌场罪。被告人韦堂华如实供述，认罪态度较好，有悔罪表现，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人余金金对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 辩护人肖芸提出的辩护意见是，对指控的事实无异议，但提出被告人余金金的行为不符合开设赌场罪的构成要件。被告人余金金在共同犯罪中系从犯，到案后如实供述，认罪态度较好，有悔罪表现，建议对其从轻处罚在三年有期徒刑以下量刑并适用缓刑。 被告人孟一万对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，要求从轻处罚。 被告人李国后对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 被告人朱利华对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 被告人李国明对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 被告人陆安辉对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 四、审理查明的事实和证据 经审理查明： （一） 2018年8月，被告人王正福等人长期在广南县、莲城镇辖区内的斗牛场和山上等隐蔽的场所以“三公”的赌博方式开设赌场，为赌博人员提供赌具、雇佣专门人员发牌、放风、抽“水钱”，并由王正福每天按制定的规则确认股东，被确认的股东可以参与抽头渔利。2018年8月18日13时许，被告人王正福等人在杨柳井乡宝月关村委会海子湾村小组开设赌场，被告人王正福在现场确认了股东何远文、李建朋、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、余金金、孟一万、李国后、朱利华、李国明、陆安辉，每支股份分了人民币7100元“水钱”，16时许，被广南县公安局民警现场查获，现场查获赌资人民币180020元（其中21130元已被公安机关收缴）、扑克牌72张、骰子2颗、凳子16个、雨伞2把、对讲机1部，并查获参赌人员60余人。2018年9月5日、10月24日被告人陆安辉、李国后到广南县公安局投案，并如实供述犯罪事实。 （二） 2015年11月12日13时许，被告人王正福、何永祥（已判刑）、蒙德盛（已判刑）在广南县板茂村委会板茂小组的王正福家一楼摆摊赌博时，被民警查获，从现场桌面上查获赌资人民币67150元、木质小铲子3把、背面涂成红色的贰分锑币36枚，并查获多名参赌人员。 上述事实，被告人王正福、何远文、李建朋、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书,拘留证、取保候审决定书，户口证明、前科查询、到案经过，行政处罚决定书及收缴物品清单、资金往来结算票据，情况说明，随案移送起诉涉案资金情况，物证照片说明，王正福组建的“双九红包群”成员及群内聊天记录截图照片，现场勘验笔录及现场示意图、提取痕迹物证登记表、现场笔录及照片，证人农某1、聂某、李某7、罗某、陆某1、袁某1、季某、骆某、李某1、张某1、闫某、李某2、赵某1、王某1、继红、张某2、李某3、娄某1、袁某2、汪某、吕某、王某2、陆某2、娄某2、赵某2、陈某、农某2、王某3、余某、唐某、段某、娄某3、杨某、陆某3、赵某3、胡某、李某4、李某5、肖某、魏某、殷某、何远文、陆某4、陆某5、陆某6的证言，同案蒙某、何某的供述及辩解，被告人王正福、何远文、李建朋、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉的供述及辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人王正福、何远文、李建朋、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉以营利为目的，以股东入股的形式提供赌博场所及赌博用具开设赌场聚众赌博，并从中获取非法利益，侵犯了社会管理秩序和社会凤尚，严重扰乱了社会治安，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人王正福以营利为目的，聚众赌博，从中渔利，其行为构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的开设赌场罪名成立，应予确认。公诉机关指控被告人王正福2015年11月12日13时与何某、蒙某在王正福家一楼摆摊赌博构成开设赌场罪，经审理查明该桩犯罪事实应认定为赌博罪。被告人王正福一人犯数罪，应数罪并罚。在共同犯罪中，被告人王正福起主要作用，属主犯，被告人何远文、李建朋、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉起次要作用，属从犯，应当减轻处罚。被告人陆安辉、李国后犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人刘刚永、孟一万曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。被告人李建朋在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。关于本案第一桩犯罪事实定性是开设赌场罪还是赌博罪的问题，被告人王正福等人在广南县、莲城镇辖区内的斗牛场和山上等隐蔽的场所以“三公”的赌博方式开设赌场，为赌博人员提供赌具、雇佣专门人员发牌、放风、抽水钱，并由王正福每天按制定的规则确认股东，被确认的股东可以参与抽头渔利。2018年8月18日，被告人王正福等人在杨柳井乡宝月关村委会海子湾村小组开设赌场，被告人王正福在现场确认了何远文、李建朋、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉为股东，每支股份分7100元水钱，其行为符合开设赌场罪的犯罪构成要件，应以开设赌场罪定罪。故被告人及辩护人提出本案应定性为赌博罪的辩护意见理由不能成立，本院不予采纳。被告人王正福及其辩护人提出王正福未参与2015年11月12日13时与何某、蒙某在王正福家一楼摆摊赌博的辩护意见，虽然被告人王正福一直未供认，但同案的何某、蒙某均证实王正福参与，且有证人的证实，故辩护人提出该桩的指控事实不清、证据不足，指控不能成立的辩护不能成立。关于被告人王菊立功的问题，王菊仅举报2018年8月18日在海子湾参与赌博人员的违法犯罪事实，不属于具有立功表现，故被告人及辩护人提出王菊具有立功表现的辩护意见理由不能成立，本院不予采纳，但量刑时应给予考虑。鉴于被告人王正福、何远文、李建朋、刘刚永、张靖、何元兵、王菊、张宇江、韦堂华、朱利华、余金金、孟一万、李国后、李国明、陆安辉庭审中认罪态度好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条、第七十七条、第六十九条、第四十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人王正福犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。总和刑期四年，并处罚金40000元，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金40000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2022年2月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 二、被告人刘刚永犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2021年2月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 三、被告人孟一万犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月8日起至2021年3月7日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 四、被告人何远文犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2020年8月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 五、被告人李建朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。撤销本院2017年6月22日（2017）云2627刑初62号刑事判决中判处被告人李建朋有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑二年中的缓刑。总和刑期三年零二个月，并处罚金人民币20000元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2021年8月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 六、被告人张靖犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2020年8月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 七、被告人何元兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2020年8月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 八、被告人张宇江犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2020年8月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 九、被告人韦堂华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2020年8月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 十、被告人余金金犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2020年8月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 十一、被告人李国后犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2020年8月23日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 十二、被告人王菊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月19日起至2020年6月18日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 十三、被告人朱利华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 十四、被告人李国明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 十五、被告人陆安辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零十个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后10日内缴纳。） 十六、对现场扣押的赌资人民币158890元(王正福29398元，何远文6145元，张靖7元，朱利华26800元，刘刚永5300元，余金金6070元，王菊14519元，韦堂华9990元，李国明800元，张宇江5061元，无主财产54800元)予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  陆保胜 人民陪审员  陈灵敏 人民陪审员  秦瑞云 二〇一九年七月二十九日 书记 员代  凤 兴