云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云07民再3号再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：深圳市裕和世纪投资有限公司（以下简称深圳裕和投资公司）。住所地：广东省深圳市福田区侨香路裕和大厦11层01-A室。法定代表人：林磬，系公司董事长。委托诉讼代理人：朱元，广东卓建律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：蔡彬，广东卓建律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被申请人（一审原告、二审上诉人）：木红军，男，纳西族，1980年11月28日生，云南省丽江市人，住云南省丽江市玉龙纳西族自治县。被申请人（一审原告、二审上诉人）：和金花，女，纳西族，1983年3月3日生，云南省丽江市人，住云南省丽江市玉龙纳西族自治县。委托诉讼代理人：唐吉国，云南滇西北律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。二审被上诉人（一审被告）：丽江东大房地产开发有限公司（以下简称丽江东大公司）。住所地：云南省丽江市古城区寨后街寨后下段1-1号1楼。法定代表人：和志迪，系公司董事长。二审被上诉人（一审被告）：余柏辰，男，蒙古族，1971年9月21日生，云南省华坪县人，住云南省丽江市古城区。委托诉讼代理人：木立勇，云南云勇律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。二审被上诉人（一审被告）林磬，男，汉族，1962年3月11日生，广东省深圳市人，住广东省深圳市福田区。二审被上诉人（一审被告）：刘佳，女，汉族，1962年1月1日生，广东省深圳市人，住广东省深圳市福田区（系林馨之妻）。一审第三人：丽江裕和酒店有限公司。住所地：云南省丽江市香格里大道1285号。法定代表人：刘文虎，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王金秀，该公司员工。代理权限为特别授权代理。再审申请人深圳裕和投资公司因与被申请人木红军、和金花及二审被上诉人丽江东大公司、余柏辰、林磬、刘佳、一审第三人丽江裕和酒店有限公司商品房销售合同纠纷一案，不服本院（2017）云07民终308号民事判决，向云南省高级人民法院申请再审。云南省高级人民法院于二〇一八年八月二十三日作出（2018）云民申653号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。深圳裕和投资公司申请再审称，原二审判决适用法律错误，认定事实不清，请求再审改判。被申请人木红军、和金花辩称，二审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回申请人的再审申请。丽江东大公司提交书面意见称，丽江东大公司签订商品房销售合同之前，深圳裕和投资公司就已经协议买断案涉项目，本案购房款也是深圳裕和投资公司收取，丽江东大公司不应当承担相应责任，二审判决是错误的，但丽江东大公司没有申请再审，请求依法驳回申请人的再审申请。余柏辰提交书面意见称，余柏辰不是本案适格被告，二审判决是正确的，请求依法驳回再审申请。林磬、刘佳及一审第三人丽江裕和酒店有限公司未提交书面意见。2015年5月25日，原告木红军、和金花向古城区人民法院起诉被告丽江东大公司、余柏辰、深圳裕和投资公司、林磬、刘佳、第三人丽江裕和酒店有限公司，其诉讼请求为：1、判令被告丽江东大公司、被告深圳裕和投资公司在判决生效之日起十日内，连带支付原告房屋回购款276430元；2、判令被告余柏辰对丽江东大公司应承担的回购款份额承担连带支付责任；3、判令被告林磬、刘佳对被告深圳裕和投资公司应承担的回购款份额承担连带支付责任；本案一切诉讼费用由被告承担。一审法院审理认为，双方签订的合同所附期限未届满，回购条件尚未成就，不予支持回购请求。一审判决驳回原告木红军、和金花的诉讼请求。木红军、和金花不服一审判决，上诉至本院，上诉请求为：1、撤销原审判决；2、判令被上诉人丽江东大公司、被告深圳裕和投资公司在判决生效之日起十日内，连带履行按上诉人购房款251300元的110%回购的合同约定，回购上诉人丽江金香格国际公寓1栋303号房屋，支付上诉人回购款276430元；3、判令被上诉人余柏辰对丽江东大公司应承担的回购款份额承担连带支付责任；4、判令被告林磬、刘佳对被告深圳裕和投资公司应承担的回购款份额承担连带支付责任；本案一切诉讼费由被告承担。二审审理认为，一审判决认定事实清楚，但适用法律和判决不当，应依法改判。二审判决为：一、撤销（2015）古民二初字第240号民事判决，即“驳回原告木红军、和金花的诉讼请求”；二、由上诉人深圳裕和投资公司、原审被告丽江东大公司于本判决生效之日起十日内共同回购上诉人木红军、和金花丽江金香格国际公寓1栋303号房屋，支付上诉人木红军、和金花房屋回购款254430元；三、驳回上诉人木红军、和金花、深圳裕和投资公司的其他诉讼请求。本案经再审查明的事实：2007年1月15日，被告丽江东大公司与被告深圳裕和投资公司签订《丽江金香格国际公寓项目合作协议》，合作开发位于云南省丽江香格里大道南段的丽江金香格国际公寓项目，该项目对外以“裕和国际酒店”的名义进行宣传。宣传资料载明：该项目的投资商是深圳裕和投资公司，开发商为丽江东大公司；裕和酒店管理集团是一家来自深圳的专门从事酒店管理的专业化公司，有10年以上国际酒店运营和管理经验，具有四星级以上酒店管理背景；购房首付7万元，贷款酒店还，年平均固定回报率为6.83%，每年免费入住16天，弃权者每年返还2100元；酒店包租10年，收益足以支持月供，10年后可按购买价格的110%回购。2007年5月18日，被告深圳裕和投资公司在深圳市投资设立全资子公司深圳市裕和酒店管理有限公司（2013年4月7日被注销），该子公司于2008年4月11日设立深圳市裕和酒店管理有限公司丽江分公司（2009年3月25日被注销）。2008年9月24日，被告深圳裕和投资公司在云南省丽江市投资设立全资子公司丽江裕和酒店有限公司，注册资本20万元，法定代表人刘文虎；2014年8月29日，被告深圳裕和投资公司将该子公司100%股权以20万元转让给案外自然人葛昆如。本案原告与被告丽江东大公司于2007年8月13日签订《商品房购销合同》，购买了涉案金香格国际公寓3层03号房，房款总价为231300元。同日，原告与原深圳市裕和酒店管理有限公司丽江分公司签订《委托经营管理合同》，载明原告将上述所购房屋委托该公司经营管理十年，自2008年5月1日起至2018年4月30日止；按年平均回报率6.83%每月支付原告回报，每年免费入住16天，弃权者每年返还2100元；合同期满后，若原告出售该房产，该公司保证按购房款的110%回购，回购所产生相关费用双方各承担一半。2014年10月初，原告接到第三人丽江裕和酒店公司发出的律师函，称公司资不抵债，已无力继续履行《委托经营管理合同》，拟寻求双方共同终止该合同的方案，如果未能协商处理，公司将直接申请进入破产清算程序。现原告提起诉讼，以被告丽江东大公司和被告深圳裕和投资公司违约为由，要求两被告连带履行回购义务，并且要求各公司股东对上述回购款承担连带支付责任。庭审过程中原告及第三人均确认每年的收益回报均以丽江裕和国际酒店的名义转到原告账户，自2014年10月起已停止支付收益回报。本院在再审中，对当事人上诉情况、上诉请求内容等问题进行开庭审理，予以调查核实。本院再审认为，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，深圳裕和投资公司与丽江东大公司共同发布的商品房销售广告和宣传资料，视为要约，该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，也应视为合同内容。在合同存续期间，一方不继续履行《委托经营管理合同》，即视为违约，对方要求按约定110%购房款支付房屋回购款，其理由成立，故本院二审判决支持上诉人的请求，改判回购房屋并支付回购款。二审判决没有超出上诉请求范围，围绕上诉请求范围进行判决是恰当的。一审判决后，深圳裕和投资公司没有提出上诉，二审判决书中将深圳裕和投资公司错列为“上诉人”，应更正为“被上诉人”；二审判决书中将上诉人木红军、和金花的上诉请求第一项“撤销原审判决”错写成“维持原判决第一项”，应予更正。二审判决除有需更正的瑕疵外，认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第一款之规定，判决如下：维持本院（2017）云07民终308号民事判决。本判决为终审判决。审判长  陈先才审判员  杨廷江审判员  王康元二〇一九年七月十七日书记员  侯 超