江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0903民初92号 原告：刘锦荣，男，1970年8月11日生，汉族，居民，住所地在盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：葛海亮，江苏因果律师事务所律师。 被告：江苏宏都建设有限公司，住所地在盐城市城南新区日月路9号。 法定代表人：陈华晔，该公司总经理。 被告：高步前，男，1963年4月25日生，汉族，居民，住所地在盐城市。 两被告共同委托诉讼代理人：许斌，江苏鼎盛湖律师事务所律师。 原告刘锦荣与被告江苏宏都建设有限公司（以下简称宏都公司）、高步前建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘锦荣及其委托诉讼代理人葛海亮，被告高步前及被告宏都公司与高步前的共同委托诉讼代理人许斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘锦荣向本院提起诉讼请求：1、请求判令被告宏都公司支付拖欠的工程款3607000元，被告高步前承担连带清偿责任；2、由被告承担本案诉讼费用。2013年9月盐都水务公司就大冈、大纵湖两个污水处理厂工程BT项目公开招标，被告宏都公司通过投标中得上述两个污水处理厂的BT项目。2013年10月30日双方签订特许投资建设及项目回购合同，中标价26786100元（含土建、专业工程设备安装）付款方式4：3：3的比例分三期支付。合同签订后宏都公司将项目转包给高步前负责施工安装，高步前又前其土建项目分包给我，后我组织人员全额垫资进场施工至工程结束。2014年6月，该项目竣工验收合格后正式移交发包方盐都水务有限公司，项目经发包方委托江苏全盛工程造价事务所审计最终审定两项目工程造价为22716015元，其中我负责施工的土建部分经鉴定工程量为16295391元，扣除被告高步前已付工程款为10450000元，再扣除10%的税金及管理费，尚欠工程款为4115852元，我现仍主张按3607000元要求两被告支付。经我多次向两被告催要工程款未果，现诉至法院。 被告宏都公司、高步前辩称：宏都公司通过招投标承接了案涉工程，由副总高步前总负责，实际是内部承包案涉工程，不存在将工程转包给高步前个人施工。案涉工程的施工由高步前负责实施，组织施工队伍，其中土建工程中部分工程由原告负责施工，但并非转包；刘锦荣目前已领取工程款10450000元，但没有与宏都公司结算其已支付该款项的票据，原告应当提供其合理支出的票据，否则应承担返还责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2013年10月30日，盐都水务公司（甲方）与宏都公司（乙方）签订特设投资建设及项目回购合同，约定：甲方将通过公开招标投标方式确定乙方为本项目的投资建设主体，并由甲方具体负责盐都区大冈镇等2个污水处理厂工程BT（建设、管理、移交）项目管理与监督，由盐都水务公司作为盐都区大冈镇等2个污水厂工程的回购主体；本工程中标价为26786149元；施工项目经理，姚俊旭；本合同所称的回购是指，单位工程建成竣工、设备安装结束清水联动调试合格后，并负责配合全部验收合格，乙方将项目资产转让给甲方并移交所有权，甲方在回购期内按照本合同的约定向乙方支付回购款；回购基数最终按政府审计部门审定的建设工程造价作为投资人的回购基数，回购基数=经审计的乙方的工程量清单部分的投标总报价的结算+工程变更费用；乙方的工程量清单部分的投标报价是指为投标人根据招标文件的规定所作的商务报价,投标报价应包括完成工程量清单所有项目的全部费用,具体包括但不限于分部分项工程费(含风险费)、措施项目费、其他项目费、规费及税金等;《专业工程暂估价表》中专业工程造价经政府审计部门审计后乘以1.15，其中15%指投资人为协助甲方组织专业工程实施所发生的管理费、采保费、市场咨询调研费以及总包人开具建安发票发生的税差等费用；本项目投资回报率按同期银行基准贷款利率118%（建设期不计投资回报）；回购款支付比例按4：3：3的比例分期支付；回购支付方式，首期回购支付时间为单位工程建成竣工、设备安装结束清水联动调试合格后付单位工程合同价的40%；第二次是竣工满十二个月，付工程款合同价的30%；第三次是竣工满二十四个月后，并经验收合格，按终审工程价款结清余款等。合同签订后，宏都公司将案涉工程转包给高步前施工，高步前又将案涉工程的土建工程分包给刘锦荣施工，刘锦荣按约组织人员进行施工。该工程于2014年6月15日经竣工验收合格。被告高步前已向原告刘锦荣支付工程款10450000元，双方未对工程款进行结算，原告刘锦荣向两被告多次催要工程款未果，故诉至法院。 另查明案涉工程经江苏全盛工程造价事务所出具的工程审结算审定单，大冈镇、大纵湖镇2个污水处理厂土建、市政合同（合同内）审定价为10044048.98元，污水处理厂土建签证变更工程（合同外）审定价为2276794.12元；污水处理厂安装工程（合同内）1625089.59元、污水处理厂安装工程（合同外）228723.64元、污水处理厂安装工程（后期增补）256447.92元、配套管理费1080645.26元,合计15511749.51元。 案涉工程因高步前与刘锦荣双方未签订书面合同，对工程款的结算双方存在争议，刘锦荣主张按盐都水务公司与宏都公司签订的大合同结算工程款中结合回报率与配套管理费进行结算，被告宏都公司还应支付3607000元。对此，刘锦荣不是2013年10月30日盐都水务公司与宏都公司合同的签订主体，该合同约定的结算方式中约定的回报率及配套管理费刘锦荣不是合同签订的主体不应享有。对此，本院委托江苏仁禾中衡工程咨询房地产估价有限公司对原告刘锦荣实际完成的土建工程的工程量价款进行鉴定，该所于2019年5月15日出具的苏仁中工鉴（2019）第005号鉴定报告书，工程造价为13495578.86元，该工程造价为工程预算价，未下浮；建筑工程一般下浮6-10%，市政工程一般下浮7-18%，施工单位已开票税率为5.48%，双方对土方开挖有争议，鉴定意见中未计取此费用，土方开挖造价为537004.94元；双方对签证、变更单合计造价有争议，签订、变更造价为2262807.45元，鉴定意见中未计取此项费用。对双方有争议的土方开挖及签证、变更单的施工存有争议，对此刘锦荣提交了由其组织施工的相关凭证，高步前提供相关证人证言拟证明由其上述增加部分由其组织人员施工，对此高步前提供的证人证言不能证明由其施工，故本院依法认定上述增加部分的工程由刘锦荣组织人员施工完成。 本院认为，盐都水务公司与宏都公司之间签订的特设投资建设及项目回购合同，不违反法律规定，系合法有效。盐都水务公司承包该工程后，又将案涉工程转包给高步前，高步前又将案涉工程的土建工程转包给刘锦荣施工，因高步前、刘锦荣均系个人无施工资质,该转包行为均为无效。但刘锦荣作为土建工程的实际施工人为宏都公司承包的工程施工，所施工工程已经竣工验收并合格，对原告刘锦荣要求宏都公司支付工程款由高步前承担连带责任的请求，本院依法支持由高步前支付刘锦荣相应的工程款。该工程量经本院委托相关鉴定机构鉴定工程价款为16295391元（13495578.86+537004.94+2262807.45），该价款为工程预算价，结合估价报告的下浮率，本院酌情按10%计算下浮，开票税率及管理费原告刘锦荣自认为双方口头约定的10%，高步前已支付工程款10450000元，故高步前还应再支付原告刘锦荣工程款2586312元[16295391*（1-10%-10%）元-10450000元]。被告宏都公司违法分包，故对高步前应支付的工程款承担连带清偿责任。对宏都公司、高步前辩称案涉工程系高步前作为宏都公司的副总负责施工，高步前聘用刘锦荣负责土建工程部分施工的，故不应支付刘锦荣工程款的理由，根据刘锦荣提交的盐都水务公司于2013年10月19日发给宏都公司的开工通知书原件及施工监理日记、会议记要等，显示代表宏都公司签字的均是刘锦荣和其聘用的许虎，再结合高步前已向刘锦荣支付工程款10450000元的事实，可以认定刘锦荣系案涉工程土建部分的实际施工人；两被告的辩称与本院查明的事实不符，故对两被告的辩称理由本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告高步前于本判决生效后十日内支付原告刘锦荣工程价款2586312元，被告江苏宏都建设有限公司对高步前应支付的工程款承担连带偿还责任。 二、驳回原告刘锦荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35656元，鉴定费120000元，合计155656元由原告刘锦荣负担44047元，被告高步前、宏都公司负担111609元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  徐 云 人民陪审员  吴洪芹 人民陪审员  季新海 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  蒋 悦 附录法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 2、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。