江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1505号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司永新支公司，营业场所江西省吉安市永新县禾川镇秀水路，统一社会信用代码913608307057695810。负责人：龙日新，该公司经理。委托诉讼代理人：邓桂凤，江西律星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：龙学瑞，男，1955年8月1日生，汉族，住江西省永新县。被上诉人（原审被告）：周兴良，男，1973年2月19日生，汉族，住江西省永新县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司永新支公司（以下简称人保永新支公司）因与被上诉人龙学瑞、周兴良机动车交通事故责任纠纷一案，不服永新县人民法院（2019）赣0830民初658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保永新支公司的委托诉讼代理人邓桂凤，被上诉人龙学瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保永新支公司上诉请求：一、撤销原判，改判核减赔偿款47702.88元；二、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、龙学瑞在伤残等级鉴定时具有明显对抗行为，其对抗行为对伤残等级评定有重大影响，龙学瑞十级伤残的鉴定意见不客观真实，应核减伤残赔偿金；2、事发时龙学瑞已年满62周岁，属退休人员，一审仅凭村委会一份证明就认定龙学瑞有误工损失不当，应核减误工费；3、龙学瑞主要伤情为右膝关节受伤，术后有一定的行动及自理能力，一审认定护理期90天过长，且出院后应按部分护理依赖计算护理费。龙学瑞辩称，1、人保永新支公司不同意在永新做伤残等级鉴定，要求在吉安济民司法鉴定中心做鉴定，吉安济民司法鉴定中心所做十级伤残的意见应该采信；2、农村人年满60周岁在家种田、打零工是常态，不种田没有任何收入来源，答辩人的脚还没恢复好，至今需要人护理。周兴良未予答辩。龙学瑞向一审法院起诉请求：1、判令周兴良、人保永新支公司赔偿其损失74201.3元（已核减垫付款20690.8元）；2、本案诉讼费由周兴良、人保永新支公司负担。一审法院认定事实：2018年3月1日12时10分，周兴良驾驶车牌号为赣Ｄ×××××的小型客车，沿秀水路行驶至三湾大道至城西第二加油站500米掉头时，与龙学瑞驾驶的普通三轮摩托车碰撞，致龙学瑞受伤、两车受损的交通事故。永新县交警大队作出道路交通事故认定书认定，周兴良负此次事故全部责任，龙学瑞无责任。事故发生后，龙学瑞入院永新县人民医院，被诊断为右髌骨粉碎性骨折，住院17天，花费医疗费共20787.38元（其中人保永新支公司垫付10000元，周兴良垫付10690.38元，剩余97元由龙学瑞本人垫付），庭审中，周兴良与人保永新支公司自愿协商：周兴良承担龙学瑞医疗费的12%即2494.49元，人保永新支公司承担龙学瑞医疗费的88%即18292.89元。经吉安济民司法鉴定中心鉴定，结论为：龙学瑞评定伤残十级；后续治疗费5000元；误工期180日，护理期90日，营养期60日，鉴定费2000元。另查明，周兴良驾驶车辆赣Ｄ×××××的小型客车在人保永新支公司处购买了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，保险期间均为自2017年3月22起至2018年3月21日止。其中，第三者责任保险条款中责任免除第七条第七款载明：仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。周兴良亲笔写到：保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。龙学瑞的损失核定为：残疾赔偿金26082元（14460元/年×18年×0.1）、医疗费20787.38元、后续治疗费5000元、误工费14202元、住院伙食补助费510元、护理费13014.9元、营养费1800元、精神抚慰金5000元、鉴定费2000元、交通费220元，合计88616.28元。（其中人保永新支公司垫付医疗费10000元，周兴良垫付医疗费10690.38元，剩余97元由龙学瑞本人垫付）。核减已垫付的20690.38元后，剩余损失67925.9元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。本案龙学瑞在交通事故中受到损害，相关赔偿义务人应根据法律规定对其损害予以赔偿。永新县公安局交警大队作出的事故责任认定，事实清楚，对该事故责任认定书予以采信。依照事故责任认定，周兴良在此次事故中负全部责任，龙学瑞无责任。因肇事车辆赣Ｄ×××××的小型客车在人保永新支公司投保了交强险及商业险，且事故发生在保险期间内，故人保永新支公司应当在其责任限额内承担责任。另外，因周兴良与人保永新支公司协商由周兴良承担龙学瑞医疗费的12%即2494.49元，人保永新支公司承担龙学瑞医疗费的88%即18292.89元。系双方的自愿意思表示，予以确认。至于鉴定费及诉讼费的承担，因保险合同有明确规定，故应由周兴良承担。龙学瑞主张各项赔偿标准及数额问题。龙学瑞主张残疾赔偿金26082元合法合理，予以支持。主张医疗费20787.38元，有正规发票及收据予以证明，予以确认。主张后续治疗费5000元，有鉴定机构的鉴定意见，予以确认。主张误工费14202元（78.9元/天×180天），误工天数系鉴定机构的鉴定意见，标准为2017年度农、林、牧、渔业标准，予以支持。关于人保永新支公司辩解龙学瑞已满60周岁没有误工费的意见，因龙学瑞提供相关证据证明其从事农业工作，对其辩解意见不予采纳。主张住院伙食补助费510元，予以采纳。主张护理费13014.9元，误工天数系鉴定机构的鉴定意见，标准为2017年度居民服务业标准，予以支持，人保永新支公司辩解护理人员系龙学瑞儿子，但没有证据证明其子具体收入，对其辩解不予采纳。主张营养费1800元，予以支持。主张精神抚慰金5000元，予以支持。鉴定费2000元有鉴定机构出具的正式发票，予以支持，交通费220元予以支持。综上，首先，周兴良需承担龙学瑞医疗费的12%即2494.49元以及鉴定费2000元，因周兴良已经垫付医疗费10690.38元，故应当由人保永新支公司在其应当赔偿的损失中返还周兴良6195.89元；其次，根据交强险各分项限额及商业险的规定，下列损失由人保永新支公司直接在交强险责任赔偿限额内承担赔偿责任：医疗费10000元，残疾赔偿金26082元，误工费14202元，护理费13014.9元，精神抚慰金5000元，交通费220元，合计68518.9元；下列损失由人保永新支公司在商业险责任赔偿限额内承担赔偿责任：医疗费8292.89元（10787.38元-2494.49元），后续治疗费5000元，住院伙食补助费510元，营养费1800元,合计15602.89元。前两项共计84121.79元。扣减人保永新支公司已经垫付的医疗费10000元，故人保永新支公司共需赔偿损失74121.79元（其中含需要返还给周兴良6195.89元及赔偿给龙学瑞损失67925.9元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用解释》第九十条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司永新支公司在交强险及商业险责任赔偿范围内向龙学瑞赔偿因交通事故造成的各项损失67925.9元，限判决生效后十五日内一次性付清；二、中国人民财产保险股份有限公司永新支公司返还周兴良6195.89元，限本判决生效后十五日内一次性付清；三、驳回龙学瑞的其他诉讼请求。案件受理费1655元，由周兴良承担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与与一审认定的事实一致。本院认为，关于龙学瑞十级伤残能否认定的问题。龙学瑞因本次交通事故导致右髌骨粉碎性骨折并行手术治疗。治疗终结后，经龙学瑞申请，经一审法院委托，江西济民司法医学鉴定所2019年3月12日所作《法医临床学鉴定意见书》载明：龙学瑞右膝关节活动功能丧失25%以上，损伤为十级伤残。人保永新支公司对该伤残等级的鉴定意见提出异议，一审依法通知鉴定人戴某出庭接受各方质询，鉴定人就龙学瑞右膝关节活动功能丧失25%的情形做了较为明确、合理的回答。人保永新支公司关于龙学瑞有对抗行为，对伤残等级评定有影响的主张缺乏依据，且其未提供证据证明该鉴定意见存在鉴定程序违法、鉴定结论无依据等重新鉴定情形，结合龙学瑞的伤情，一审采信该鉴定意见并认定伤残赔偿金为25420.68元符合规定，人保永新支公司关于该鉴定意见不能采信的上诉理由不能成立，不予采信。关于龙学瑞误工费、护理费的计算问题。江西济民司法医学鉴定所鉴定龙学瑞误工期180日，护理期90日。事发时龙学瑞虽已满63周岁，但并未完全丧失劳动能力，其户籍地禾川镇发关村委会出具的耕种证明能证实龙学瑞能退而不休，事发前仍在从事农业劳动，其因本次交通事故导致收入确有减少，一审按78.9元／天计算误工费亦基本符合龙学瑞的劳动能力及农村现状，故一审认定误工费为14202元妥当。龙学瑞并未举证证明其护理人固定收入及近三年平均收入，故一审按江西省非私营单位护理行业工资标准144.61元／天计算其90日的护理费为13014.9元符合规定，人保永新支公司关于一审认定护理期90天过长，出院后应按部分护理依赖计算护理费的上诉理由缺乏依据，不予采纳。综上所述，人保永新支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费993元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永新支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  胡文君审判员  李伟杰二〇一九年七月二十六日法官助理王拯书记员纪慧