宁波市奉化区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0213民初1778号原告：鲜跃海，男，1964年7月28日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人：邓丽蓉，四川英艳律师事务所律师。被告：宁波今新建材有限公司。住所地宁波市奉化区莼湖镇陈一村。统一社会信用代码913302835994925141。法定代表人：陈海东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈铭波，浙江锦屏律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢昊杰，浙江锦屏律师事务所律师。被告：徐芒华，男，1956年8月12日出生，汉族，住宁波市奉化区。委托诉讼代理人：沈江威，浙江求是行律师事务所律师。原告鲜跃海诉被告宁波今新建材有限公司（以下简称今新公司）、徐芒华提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年4月8日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员王凯适用简易程序进行审理，于2019年4月29日公开开庭审理了本案。原告鲜跃海及其委托诉讼代理人邓丽蓉、被告今新公司的委托诉讼代理人陈铭波、被告徐芒华及其委托诉讼代理人沈江威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鲜跃海起诉请求判令：被告今新公司、徐芒华赔偿原告各项损失费共计156740.17元。事实和理由：原告于2018年2月25日由被告徐芒华安排进入被告今新公司处上班，从事机器维修工作，2018年3月2日9时许，原告在维修机器时，因铁链脱落砸伤右足，经宁波市第六医院诊断为：右足开发性多发骨折。该工程后于2018年3月6日由被告徐芒华从被告今新公司处承包。原告医药费合计94250.54元，其中被告徐芒华支付住院费用93312.47元，原告自己支付复查医疗费938.07元。2019年1月16日，经浙江中和司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期限150日，护理期限60日，营养期限90日。被告今新公司在庭审时答辩称：1.被告今新公司与原告不存在劳动关系和雇佣关系，被告不是合格的诉讼主体；2.原告的受伤发生在被告今新公司与被告徐芒华承包期限外的时间；3.二被告虽然签订了制砂生产承包协议，但3月6日之前是被告徐芒华对被告今新公司的物品进行清点的行为，所以损失不应由被告今新公司进行赔偿。综上，应当驳回原告对被告今新公司的诉讼请求。被告徐芒华庭在审时答辩称：根据制砂生产承包协议约定被告今新公司应该在被告徐芒华进场之前进行一次保养，工资、费用也是由被告今新公司承担，被告徐芒华只是垫付医疗费用93312.47元，被告今新公司应将垫付医疗费返还给被告徐芒华，应当驳回原告对被告徐芒华的诉讼请求。原告鲜跃海为证明自己的诉讼主张，在举证期限内提供了下列证据：1.浙甬奉化劳人仲案（2018）503号仲裁裁决书、制砂生产承包协议、关于鲜跃海受伤情况的证明各一份，用以证明位于宁波市奉化区尚田镇下王砂场内的制砂生产流水线由被告徐芒华从被告今新公司处承包及原告受伤经过的事实；2.门诊病历、出院记录、影片报告单各一份，用以证明原告受伤情况及住院治疗30天的事实；3.医疗费发票一组，用以证明原告受伤花去医疗费94250.54元，其中住院期间医疗费93312.47元由被告徐芒华支付的事实。4.司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，用以证明原告的伤残等级为十级、误工期限为150日，护理时间为60日、营养期限为90日，上述期限均包括住院期间，鉴定花去鉴定费2600元的事实；5.暂住人口登记表一份，用以证明原告长期居住在宁波，收入来自非农村。对原告提供的证据1，被告今新公司对仲裁裁决书的真实性没有异议，但认为该仲裁裁决书能证明原告的受伤在承包期以外，不在承包期内，与被告今新公司不存在用工关系，该证据能证明原告系受被告徐芒华雇佣进行承包前机器清查，对制砂生产承包协议的真实性没有异议，但认为原告的受伤不在承包期内，对证明的合法性、真实性、关联性均有异议，认为证明出具人徐芒华是本案的被告，又向原告提供证明，不具有证据效力。被告徐芒华对仲裁裁决书的真实性没有异议，但认为该证据不能证明原告与被告徐芒华之间存在劳务关系。对制砂生产承包协议没有异议，认为根据协议约定，被告今新公司在交付给被告徐芒华之前要进行一次保养，说明保养机器的义务为被告今新公司。对原告提供的证明没有异议。本院对原告提供的仲裁裁决书、制砂生产承包协议的真实性予以认定，对原告提供的证明本院结合其他证据予以认定。对原告提供的证据2，被告今新公司对真实性没有异议，但认为原告的受伤不是被告今新公司雇佣期间产生的。被告徐芒华对原告提供的证据2没有异议，该证据能证明原告住院期间的医疗费93312.47元由被告徐芒华垫付，应当由责任方予以返还。对原告提供的证据3，被告今新公司对真实性没有异议，但认为该笔费用不应该由被告今新公司承担。被告徐芒华对原告提供的证据3没有异议。本院对原告提供的证据3予以认定。对原告提供的证据4，被告今新公司、徐芒华均无异议，本院予以认定。对原告提供的证据5，被告今新公司认为原告暂住地为宁波的农村，且发证日期为事故发生后的2018年5月30日，应当按照农村标准计算残疾赔偿金。被告徐芒华对原告提供的证据5没有异议。本院对原告提供的证据5的真实性予以认定。被告今新公司向本院提供了承诺书一份，用以证明被告徐芒华与被告今新公司签订承诺书，明确被告徐芒华与被告今新公司签订的制砂生产承包协议于2018年5月6日结束承包，并明确在被告徐芒华承包期内所发生的职工工伤事故、职工工资和生产过程中产生的维修费、柴油、化工原料、配件耗材等所有费用，与被告今新公司账目结清后，还有未支付的所有欠款与被告今新公司无涉，由被告徐芒华负责。原告对该证据的真实性没有异议。被告徐芒华对该证据的真实性没有异议，但认为原告的工资是其与被告今新公司结算后再支付给原告的。本院对该证据的真实性予以认定。被告徐芒华向本院提供了账外协商明细一份，用以证明承包期前10天机器的维修保养及原告在内等人的工资由被告今新公司承担，即原告与被告今新公司存在劳务关系。经质证，原告对被告徐芒华提供的该证据没有异议。被告今新公司对被告徐芒华提供的该证据的真实性没有异议，但认为该工资是先由被告徐芒华支付，只是在解除承包协议后双方协商由被告今新公司承担，即支付原告等人工资的义务为被告徐芒华。本院对被告徐芒华提供的该证据的真实性予以认定予以认定。为查明本案事实，本院依职权向宁波市奉化区劳动人事争议仲裁委员会调取了仲裁庭审笔录。经质证，原告与被告今新公司、徐芒华对该笔录的真实性均没有异议。经审理，本院认定事实如下：2018年2月25日，原告鲜跃海经被告徐芒华联系为被告今新公司保养机器。2018年3月2日9时许，原告鲜跃海在工作中因铁链脱落砸伤右足，伤后原告被送往宁波市第六人民医院住院治疗30天，诊断为右足开放性多发骨折，花去医疗费94250.54元，其中93312.47元系被告徐芒华垫付。2018年3月6日，被告今新公司与被告徐芒华签订了制砂生产承包协议一份，约定被告徐芒华承包被告今新公司位于宁波市奉化区尚田镇下王砂场内的制砂生产流水线，协议7.1约定被告今新公司把生产设备在承包前进行一次系统保养，试机验收正常交给徐芒华使用，把设备与配件清单交与徐芒华验收登记入册。2018年6月11日，被告徐芒华向被告今新公司出具承诺书，认可制砂生产承包协议于2018年5月6日结束承包，并对相关费用承担进行了约定，被告今新公司在承诺书上签章，并注明同意结束承包。2018年6月25日，被告今新公司与被告徐芒华签订账外协商明细一份，约定今新公司要求徐芒华账外承担费用与徐芒华要求今新公司账外承担费用相互抵扣，其中徐芒华要求被告今新公司账外承担费用包括承包之前10天及其维修、保养、徐芒华、鲜跃海等人工资。2018年11月9日，原告鲜跃海向宁波市奉化区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原告与被告今新公司在2018年2月25日至3月2日期间内存在劳动关系，2019年1月8日，宁波市奉化区劳动人事争议仲裁委员会以浙甬奉化劳人仲案（2018）503号仲裁裁决书驳回了鲜跃海的申请。2019年1月16日，原告的伤情经浙江中和司法鉴定所评定伤残等级为十级伤残、误工期限为150日、护理期限为60日、营养期限为90日，上述期限均包括住院期间，后期医疗费（拆除右足内固定）约需捌仟元人民币，或以实际发生为准。本次鉴定花去鉴定费2600元。另查明，原告鲜跃海于2018年5月30日在宁波市公安局鄞州分局横溪派出所办理的暂住信息显示，原告自2016年7月5日以来在宁波务工，从事工程施工职业。本院认为，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，原告认为是受被告今新公司和被徐芒华的雇佣，提供了相关证据予以佐证，被告今新公司认为原告系被告徐芒华雇佣，被告徐芒华系雇主，应由被告徐芒华负责赔偿。被告徐芒华认为原告系被告今新公司雇佣，被告今新公司系雇主，应由被告今新公司负责赔偿。结合原、被告提供的证据材料及庭审陈述，本院认为，根据制砂生产承包协议7.1约定，被告今新公司有义务把所有的生产设备在承包前进行一次系统保养，试机验收正常后交给被告徐芒华使用，根据协议约定承包之前的机器维修义务为被告今新公司，原告经徐芒华介绍到被告今新公司进行机器维修，受益者为被告今新公司，原告的维修报酬也约定由被告今新公司支付情况，本院认定原告鲜跃海与被告今新公司之间存在劳务关系。原告因从事劳务活动而导致自身受伤，被告今新公司属接受劳务一方，况且原告的伤是由被告今新公司的吊葫芦链子断裂所致，所以，被告今新公司应当对原告的受伤承担赔偿责任。原告鲜跃海对其自身安全也应有较高注意义务，且其应防范机器维修中可能存在的危险，故其对自身的伤害结果的发生也应承担相应责任，本院酌定被告今新公司承担80%的赔偿责任，原告自行承担20%的赔偿责任，对于原告要求被告徐芒华承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。现本院认定原告的合理损失为：医疗费94250.54元、交通费300元、住院伙食补助费900元（30天×30元/天）、误工费25000元（5个月×5000元/月）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费7790.1元（179.67元/天×30天﹢80元/天×30天）、鉴定费2600元、残疾赔偿金111312元、合计244852.64元，被告今新公司需承担80%赔偿责任为195882.11元及精神损害抚慰金3000元，合计198882.11元，因被告徐芒华已垫付了医疗费93312.47元，被告今新公司现需向原告赔偿经济损失105569.64元。被告徐芒华的垫付的医疗费93312.47元，依照法律可另行向被告今新公司进行追偿。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、被告宁波今新建材有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿给原告鲜跃海经济损失105569.64元；二、驳回原告鲜跃海的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费3435元，减半收取1718元，由原告鲜跃海负担512元，由被告宁波今新建材有限公司负担1206元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案室预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判员 王 凯二〇一九年七月十九日书记员 陆雨梦附：一、本判决依据的法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人。应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。二、申请执行的规定1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干未问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。