山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终2106号上诉人（原审原告）：杨某某，男，1976年7月28日出生，汉族，农民，住梁山县。委托代理人（特别授权）：王坦，山东求胜律师事务所律师。上诉人（原审被告）：续某1，男，1989年6月13日出生，汉族，住梁山县。委托代理人（特别授权）：杨傲然，山东明廉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：续某2，男，1988年2月16日出生是，汉族，住梁山县。委托代理人（特别授权）：杨傲然，山东明廉律师事务所律师。上诉人杨某某、续某1因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服梁山县人民法院（2018）鲁0832民初1368号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人杨某某上诉请求：请二审法院撤销(2018)鲁0832民初1368号民事判决,依法改判或发回重审;2、本案诉讼费由被上诉人承担。理由如下:1、一审判决中上诉人提交了共计七份证据,证据八温士国证人证言及证据九李某证人证言均由被上诉人提供,但一审法官在认定事实中,均错误的视为上诉人的证据,有失公正。2、二被上诉人是合伙关系,在上诉人提供的徐某与被上诉人续某2之间的录音可以证明。但一审法院并未认定,也未提出合理的理由解释,二被上诉人应当共同承担赔偿责任。本案中被上诉人从事经营二手车整改生意,对于回收的二手车进行喷漆、维修、整改再转化为翻新二手车出售。对于二手车整改的整个程序均是雇佣专业工人来做,其中在被上诉人原审中提供的李某的证人证言中可以证明上诉人在喷漆过程中对于调漆、喷漆方式、喷漆工具、具体操作规程均由被上诉人续某1进行并指导监督完成,对于工资结算方式都是被上诉人续某1对雇佣的各个环节的工人根据工作量发放。因此上诉人与被上诉人之间系雇佣合同关系,并非原审认定的加工承揽关系。上诉人在喷漆过程中发生事故,被上诉人应当承担管理不善及监督不利的责任。综上,请二审法院依法维护上诉人合法权益。上诉人续某1上诉请求：1、请求二审法院查清事实撤销一审判决,依法改判上诉人无须赔偿被上诉人57169.55元，或将本案发回重审；2、一审诉讼费、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审判决中认定上诉人未尽到安全保障义务是错误的。被上诉人一审时称自己常年从事喷漆工作,经验丰富,其应当对喷漆中的危险有预见和防范,另喷漆操作相对简单,被上诉人受伤完全是因自己操作不当导致,和上诉人无任何关联。一审中证人证言证实喷漆工具等系被上诉人自带,场地是一处无人管理的开放场地,被上诉人对证人证言全部予以认可。被上诉人的受伤不是喷漆过程导致,而是其自己操作车辆错误导致,这种错误是上诉人根本无法监督管理的。被上诉人应自行承担自己主张的全部损失。综上,一审判决侵犯了上诉人合法权利,请二审法院查清事实,支持上诉人上诉请求。被上诉人续某2答辩称，杨某某受伤系其自身原因造成，杨某某应自己承担责任。上诉人杨某某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计196224.50元；2、诉讼费由被告承担。一审法院查明：2018年1月21日，被告续某1与原告杨某某约定，由原告到被告指定的地点去对两辆罐车进行喷漆工作，按照车辆大小计算报酬，第一辆车报酬为120元，第二辆车报酬为200元，原告在给第二辆罐车喷漆时受伤,后原告先后在梁山县小路口中心卫生院、梁山县人民医院、济宁市第一人民医院、山东大学齐鲁医院进行住院治疗。原告伤情经济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定为杨某某右手部分肌瘫构成九级伤残，右前臂肌群瘫构成十级伤残；后续治疗费需10000元。被告续某1为原告垫付医疗费27500元。一审法院认为：原告杨某某与被告续某1约定，由原告到被告续某1处为罐车喷漆，按照车辆的数量和大小计算报酬，双方系承揽关系。被告续某1未充分尽到安全保障义务和监督管理职责，致使原告受伤，应根据过错程度承担赔偿责任。原告作为提供劳务的一方，应以自己的技术与劳力，对其工作负责，原告自身未尽到安全注意义务，应负主要责任。综合本案案情及各被告的过错，被告续某1应承担原告损失30%为宜。对原告主张的医疗费84564.3元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2940元（98天×30元）、营养费2940元（98天×30元）、护理费5880元、鉴定费2600元、伤残赔偿金66519.2元（15118×20年×22%），符合法律规定，予以认定。对于原告主张误工费8781元,计算时间不当，原告误工费应支持7455元（15118元/年÷365天×180天）。对于精神抚慰金，本院酌定2000元，对于交通费本院酌定1000元。综上，原告杨某某的损失为：医疗费84564.3元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2940元、营养费2940元、护理费5880元、误工费7455元、交通费1000元、残疾赔偿金66519.2元、鉴定费2600元，精神损害抚慰金2000元，合计185898.5元。因此，被告续某1应赔偿原告各项损失57169.55元（183898.5×30%+2000元），被告续某1为原告垫付款应予扣除。原告主张被告续某2赔偿原告之损失，未能提供相关证据予以证明，因此原告要求被告赔偿原告损失的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、地点十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告续某1于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨某某医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计29669.55元（57169.55元-27500元）。二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2112元，由被告续某1负担633.6元，由原告杨某某负担1478.4元。二审中上诉人杨某某提交杨某某与续某1通话录音。证明续某1认可与续某2系合伙关系，续某2是主要负责人的事实。上诉人续某1质证称录音中并未提及续某2，并不能证明续某2与续某1系合伙关系。经二审审查，上诉人杨某某提交的通话录音内容不能有效的证明续某1与续某2系合伙关系，继而证明续某2对本案的损失承担赔偿责任。对该证据本院不予采信。本院审理查明的事实与一审审理查明的事实基本一致，二审另查明杨某某喷漆材料由续某1提供。本院认为，雇佣合同关系是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。而加工承揽关系是承揽人按照定做人的要求，独立完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的行为。本案中，续某1从事车辆维修工作，上诉人杨某某的陈述及证人李某、徐某的证言均证明工钱由续某1给付，二审中续某1认可其向杨某某提供喷漆材料。续某1虽辩称工作场所为废弃场地，本次事故中杨某某受雇于案外人（车主），但是案外人是谁，续某1不能作出明确回答。根据以上案件事实，杨某某提供的喷漆工作应认定为续某1生产经营活动的组成部分，双方之间符合雇佣关系的法律构成要件，一审法院认定本案为加工承揽关系不当，本院予以变更。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，续某1作为雇主未尽到安全注意安全保障义务，应承担主要责任。杨某某在提供劳务的过程中亦未起到注意安全保障义务，亦应承担相应责任。综合本案案情，本院酌情认定上诉人杨某某对损害的发生承担40%的赔偿责任；上诉人续某1对损害的发生承担60%的赔偿责任，共计84839.1元（对于一审认定的各项赔偿数额，双方当事人均未提出异议，本院予以维持，赔偿款项的计算方式为：183898.5元×60%+2000元-27500元)。对于上诉人杨某某上诉称续某1与续某2系合伙关系，续某2应对损害承担共同赔偿责任的上诉意见。因上诉人杨某某并未提交有效证据证明续某1与续某2系合伙关系，其要求续某2承担赔偿责任无事实依据及法律依据，对该上诉意见本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、变更梁山县人民法院（2018）鲁0832民初1368号民事判决第一项为上诉人续某1于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人杨某某医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计84839.1元；二、驳回上诉人杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2112元，由上诉人杨某某负担844.8元，由上诉人续某1负担1267.2元；二审案件受理费5453元由上诉人杨某某负担2956.8元，由上诉人续某1负担2496.2元。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一九年七月二十七日书记员  黄 灿