江苏省如皋市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0682民初5039号 原告：唐仁凤，女，1962年9月10日生，汉族，住海安县。 委托诉讼代理人：邵伯稳，系唐仁凤之夫，特别授权。 被告：南通泰尔特服装有限公司，住所地：如皋市邓元乡蔡庄村益寿北路101号。 法定代表人：张奎宏，总经理。 委托诉讼代理人：施长松，江苏奔月律师事务所律师，特别授权。 原告唐仁凤与被告南通泰尔特服装有限公司（以下简称泰尔特公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员宗卫明独任审判，公开开庭进行了审理。原告唐仁凤及其特别授权委托诉讼代理人邵伯稳、被告泰尔特公司的特别授权委托诉讼代理人施长松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告将2019年3月-4月份的工资4134元返还给原告。2.未及时足额支付劳动报酬造成的经济补偿29736元。3.判令被告按国家法律法规补缴原告的社会保险，若不能补缴社会保险，要求被告赔偿由此造成无法享受社会保险损失107893元。事实和理由：(1)原告从2007年7月份进厂至今年4月份，因家中特殊情况请假，被告就将2019年3月、4月工资扣压不给。工资是按上年的平均工资计算的。(1821+2584+2715+3203+3204+3091+3216+3019+3063+3124+3176+1779)/12=2832，2832+2832/21.75*10=4134。(2)根据《劳动合同法》第38第、46条、第47条之规定，被告应赔付给原告：10*2832+2832/2=29736元。(3)根据《社会保险法》第58条、《劳动合同法》第80条之规定应当承担赔偿责任，被告应赔付给原告：3125*(19+0.5+0.3+0.5+8)*122月=107893元。现特此起诉，请求法院依法、依规，支持原告的诉讼请求。 被告辩称，原告在泰尔特公司签订了两份合同，第一份合同2008年1月1日-2009年12月31日，第二份合同2010年1月1日-2013年12月31日，后来因其到了退休年龄未签合同。诉请三项，除了第一项未支付工资外，其他诉请没有法律依据，诉状中4134元的工资不准确，应以实际考核工资支付。关于其他三项诉请没有依据，特别是养老保险问题，单位和原告在第二份劳动合同中记载：本人不愿参加养老保险，愿意接受公司每月发的100元农保补贴。唐仁凤签字同意，当时协商结果为公司要交，原告不愿意交，其后果由原告自己承担。 本院经审理认定如下事实：原、被告于2008年1月1日签订《劳动合同书》一份，约定：期限自2008年1月1日起至2009年12月31日止，从事缝纫工作。2010年1月1日，双方签订第二份劳动合同，约定：期限自2010年1月1日起至2013年12月31日止，实行计件工资制。在合同的“其他事项”中书写：“加班工资包含在计件工资内。本人不愿参加养老保险，愿意接受公司每月发的100元农保补贴。”原告质证认为：这份合同的名字是我签的，合同中最后所写的内容我没见过。 关于原告从被告处领取农保补贴的情况，原告陈述：拿是拿的，但有的名字不是我签的，只有一份是我签的，我没拿几年。被告陈述：单位给几十个人打补贴，以车间为单位，有可能有的签字不是原告所签，但钱是拿了的，唐仁凤未曾反应过没有拿到钱的问题。 关于原告离开单位的时间和原因，原告陈述：2019年4月6日我先和主任请假的，主任让我写假条，一级一级请假，中午写的假条交给组长，请了一个月的假，4月7日未去上班。后来组长打电话给我，说假条主任不要，说组长没有权利送假条，打电话给我时，我在南京带孩子，她让我丈夫去厂里送假条。我打电话给主任，她说假条已经收了，让我去上班。我说我不能去上班，要带孩子。后来我也没有再送假条，也没有去上班。要发四月份工资时，我打了电话给负责工资的王海琴，向她要工资，她说让我去办手续，我问她办什么手续，她说让我打辞职报告，我说我不能去，要带孩子。被告陈述：原告所述基本不是事实，4月7日就开始旷工，没有请假，车间主任让她来上班，她说要带孩子，不上班了。 原告于2019年5月13日向如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2019年5月22日作出皋劳人仲不字[2019]第38号不予受理通知书，理由如下：自你到达退休年龄之日起即不具备履行劳动关系的主体资格。原告不服仲裁，于2019年5月27日诉至本院，要求判如所请。 关于工资计算时间及周期，是从上月26日至本月25日为一个月。原告方统计的上年度平均工资为2832元/月，欠付金额为4134元。被告方统计的欠付原告3月份工资为2019年2月26日至3月25日，计3005元；4月份工资为3月26日至4月6日，计1116元；合计4121元。 上述事实，有当事人陈述，原告提交的企业登记资料查询表、银行交易流水明细清单、劳动合同书一份、旅游照片、仲裁不予受理通知书，被告提交的第二份劳动合同、每月发放100元农保补贴部分发放表等证据并经庭审质证确认在卷证明。 本院认为：原、被告于2008年1月1日签订第一份劳动合同，双方建立劳动关系。2010年1月1日签订第二份劳动合同，在该合同中书写：“加班工资包含在计件工资内。本人不愿参加养老保险，愿意接受公司每月发的100元农保补贴”。原告虽主张在签订合同时该处为空白，但原告未能提交相关证据证明其主张。而被告提交的该份劳动合同系原件，结合书写的内容，原告亦认可领取了每月100元农保补贴，与该内容能相互印证。原告目前所缴纳的系农保，可见，该书写的内容应予认定。对于劳动合同中约定不愿参加养老保险的效力，应当从两个方面分别理解。一方面，从民事义务和社会义务的角度，因社会保险系对公民基本权利的基础保障，缴纳社会保险也系用人单位的强制性义务，故无论劳动者是否放弃社会保险，用人单位该义务均不能得到豁免，劳动者也享有随时要求用人单位为其缴纳社会保险的权利。另一方面，从民事责任的角度，未办理社会保险属于《劳动合同法》第四十六条第一项规定的应当支付经济补偿金的情形，即“劳动者依照本法第三十八条的规定解除劳动合同的”。而该法第三十八条规定的未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费、用人单位的规章制度违反法律法规的规定损害劳动者权益、因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效等，均以用人单位负有过错为基本特征。因此，《劳动合同法》第四十六条第一项所规定的经济补偿金的请求权基础，实际上是用人单位履行劳动合同中的过错。而本案中，原告自愿作出不参加养老保险的意思表示，应当认定原告未能办理社会保险的主要原因为其个人的意志，现又以被告未为其缴纳社会保险要求被告补缴或赔偿社会保险损失，有违诚实信用原则。原告作为完全民事行为能力人，在未能提供证据证实公司存在欺诈、胁迫、乘人之危等行为时，应当对其行为承担相应法律后果。事实上，原告于2012年9月10日已到达退休年龄，后原告与公司之间系劳务关系而非劳动关系。原告离开公司系其自身原因。故对于原告的第二、三项诉讼请求，本院不予支持。对于原告在离开公司前未发放的工资，被告应当给付，对此被告亦明确表示同意支付。因劳动合同约定采用计件工资，被告统计的欠付工资为4121元，与原告按平均工资计算相差不大，本院对被告方统计的金额予以确认。 根据《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条之规定，判决如下： 一、被告南通泰尔特服装有限公司给付原告唐仁凤2019年3、4月份工资4121元，于本判决生效后立即履行。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。 审判员  宗卫明 二〇一九年七月二十二日 书记员  贾俊辉