湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0902民初163、326号原告：湖北盛泰置业有限公司，住所地孝感市槐荫大道182号。法定代表人：夏刚，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨进军，湖北律之心律师事务所律师。被告:湖北泽祥商贸有限公司，住所地孝感市孝南区卧龙乡复兴村316国道旁。法定代表人:黄幼清，该公司执行董事。被告:湖北同升鹏祥置业有限公司，住所地孝感市车站月湖街。法定代表人:马荣华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：沈胜堂，孝感市孝南区司法局法律服务所法律工作者。被告:黄幼清，男，1963年6月4日出生，汉族，孝感市人，住孝感市孝南区。被告:李丽华，女，1963年5月10日出生，汉族，孝感市人，住孝感市孝南区。被告:黄亚中，男，1990年6月24日出生，汉族，孝感市人，住孝感市孝南区。原告大悟县盛泰小额贷款有限公司（以下简称盛泰小贷公司）与被告湖北泽祥商贸有限公司（以下简称泽祥公司）、湖北同升鹏祥置业有限公司（以下简称同升鹏祥公司）、黄幼清、李丽华小额借款合同纠纷一案，被告同升鹏祥公司不服本院（2016）鄂0902民初1542号民事判决，向孝感市中级人民法院提出上诉，该院裁定发回重审。本院立案后，依法与原告盛泰小贷公司诉被告黄亚中保证合同纠纷一案合并审理。审理过程中，原告盛泰小贷公司被注销，本院依法裁定变更湖北盛泰置业有限公司（以下简称盛泰置业公司）作为原告参加诉讼。依法另行组成合议庭，于2019年6月4日公开开庭进行了审理。原告盛泰置业公司的委托诉讼代理人杨进军，被告同升鹏祥公司的委托诉讼代理人沈胜堂到庭参加了诉讼。被告泽祥公司、黄幼清、李丽华、黄亚中经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北盛泰置业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告泽祥公司偿还原告借款3000000元及利息（以借款本金3000000元为基数，自2015年5月18日起按照月利率35‰计算至实际归还本金之日止）。2、判令被告泽祥公司赔偿原告实现债权支出的律师代理费、诉讼保全保险费等损失72000元。3、判令被告同升鹏祥公司、黄幼清、李丽华、黄亚中对上述债务承担连带清偿责任。4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年5月18日，原盛泰小贷公司与被告泽祥公司签订了《人民币资金借款合同》。合同约定，泽祥公司向盛泰小贷公司借款人民币3000000元用于流动资金周转，借款期限自2015年5月18日起至2015年5月24日止。被告同升鹏祥公司、黄幼清、李丽华、黄亚中分别与盛泰小贷公司签订保证合同、法定代表人承诺书、配偶承诺书、还款承诺书，自愿为该债务提供连带责任保证。担保范围为主合同项下的全部债务，包括本金、利息、违约金、赔偿金、债权人实现债权的费用，担保期限至借款本息实际还清之日止。合同签订后，盛泰小贷公司于当日向被告泽祥公司账户汇款3000000元，被告泽祥公司则向公司出具一份借据并加盖公章。借款到期后，被告泽祥公司未按期归还借款本金及相应利息。诉讼过程中，原告盛泰小贷公司依法注销登记，盛泰置业公司作为债权受让人作为原告继续诉讼。被告同升鹏祥公司辩称：1、被告李丽华与被告黄幼清是夫妻关系。李丽华是答辩人出纳，并负责保管公司的行政公章和合同专用章，平常习惯将答辩人公章带回家中。李丽华、黄幼清因为项目资金链发生问题，黄幼清以其开办的泽祥公司名义向盛泰小贷公司请求借款，因盛泰小贷公司要求提供担保，被告黄幼清趁李丽华不备，盗取答辩人公章后，在保证合同和授权委托书上加盖了答辩人公章，该保证合同和授权委托书没有答辩人法定代表人马荣华的签字。2、答辩人对提供担保一事完全不知情，黄幼清盗盖答辩人公章，保证合同属无效合同，答辩人不应承担保证责任。3、依据公司法第十六条规定，公司为他人提供担保应当经过股东会决议。请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告李丽华向本院提交书面答辩状辩称：1、泽祥公司借原告3000000元是事实，我也在配偶承诺书上签名。2、泽祥公司向盛泰小贷公司借款时，同升鹏祥公司不知情，保证合同、授权委托书、还款承诺书上所盖同升鹏祥公司公章系我将公司公章带回家后，黄幼清盗取所盖，同升鹏祥公司毫不知情。同升鹏祥公司的公章由我保管。综上，借款应由泽祥公司承担，与同升鹏祥公司无关。被告泽祥公司、黄幼清、黄亚中未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的担保人为同升鹏祥公司的保证合同、授权委托书、房地产抵押担保承诺书及还款承诺书，被告同升鹏祥公司称所盖的同升鹏祥公司公章为被告黄幼清盗其后加盖的，无有效证据证明，因所盖同升鹏祥公司的公章真实，本院对上述证据的真实性予以确认；征地协议，未提交原件且被告同升鹏祥公司不认可，本院不予采信；土地补偿款支付收据，不足以证明是被告同升鹏祥公司所支付，本院不予采信；黄幼清签署的保证合同、法定代表人承诺书、还款承诺书，李丽华签署的配偶承诺书和黄亚中作为担保人签署的还款承诺书，因被告方没有提交证据反驳，本院依法予以采信；准予注销登记通知书、清算组决议及补充协议、民事裁定书、执行裁定书、营业执照，具备真实性、合法性及关联性，本院依法予以采信。2、被告同升鹏祥公司提交的调查笔录，因被调查人李丽华为本案的当事人，属于当事人的陈述，李丽华关于黄幼清盗盖同升鹏祥公司公章无其他证据予以证明，故对该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月18日，原盛泰小贷公司与被告泽祥公司签订《人民币资金借款合同》，约定被告泽祥公司向盛泰小贷公司借款3000000元；借款期限7天，即自2015年5月18日起至2015年5月24日止；借款利率为月利率35‰；逾期加收50%的罚息。同日，被告泽祥公司办理了借款3000000元的借款借据。被告黄幼清作为被告泽祥公司法定代表人向盛泰小贷公司出具法定代表人承诺书并签订保证合同，其个人为公司该笔借款提供连带责任担保，保证期间为合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。被告李丽华作为被告黄幼清的妻子，向盛泰小贷公司出具配偶承诺书，承诺为泽祥公司的此笔借款承担连带责任担保，保证责任自担保的债权全部结清之日解除。同日，被告黄幼清向盛泰小贷公司提供盖有被告同升鹏祥公司印章的日期为2015年5月18日的授权委托书，委托书的主要内容为同升鹏祥公司委托黄幼清全权办理与盛泰小贷公司之间贷款担保等相关事宜。委托书无同升鹏祥公司的法定代表人签字或者盖章。同日，由被告黄幼清加盖被告同升鹏祥公司的印章与盛泰小贷公司签订了保证合同、房地产抵押担保承诺书，分别约定被告同升鹏祥公司就被告泽祥公司的该笔借款向盛泰小贷公司提供连带责任保证、以同升鹏祥公司征用的卧龙乡长湖村民委员会316复线以南四组部分土地设置抵押（未登记）。其中，保证合同约定保证期间为合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；合同经甲方法定代表人（负责人）或授权代理人签字或加盖公章及乙方负责人或授权代理人签字或加盖公章后生效。在合同上甲方（即保证人）、抵押人处除加盖被告同升鹏祥公司的公章外，无其法定代表人或授权代理人的签字。上述手续办理后，盛泰小贷公司通过公司员工彭惠清、夏刚的帐户于2015年5月18日向被告泽祥公司账户共计汇款3000000元。2015年12月5日，被告泽祥公司向盛泰小贷公司出具还款承诺书，承诺分期还款。被告黄亚中作为担保人在该承诺书上签名，承诺对3000000元借款本息、律师代理费等损失承担连带还款责任，担保期限自承诺后一次还款期限届满之日起两年。2016年3月9日，被告泽祥公司再次向盛泰小贷公司出具还款承诺书，该还款承诺书担保人处又加盖了被告同升鹏祥公司公章。借款到期后，被告泽祥公司分别于2015年5月18日、5月30日、7月13日、8月9日、9月4日支付利息42000元、36000元、50000元、30000元、50000元，合计208000元。盛泰小贷公司于2018年10月25日注销登记。盛泰小贷公司清算组于2018年10月20日形成决议，截止2018年10月20日公司债权金额42453800元由大股东盛泰置业公司享有并负责清收。清算公告已于2016年1月14日在孝感日报上刊登，债权转让通知书于2019年1月21日通知到了债务人。42453800元债权中包含本案债权。另查明，被告黄幼清之子被告黄亚中是被告同升鹏祥公司的股东。本院认为，本案为小额借款合同纠纷。原告盛泰小贷公司在诉讼过程中已注销登记，清算组已将涉案债权分配给盛泰置业公司，盛泰置业公司作为债权受让人申请作为原告继续诉讼，符合法律规定，本院予以支持。本案中，原盛泰小贷公司与被告泽祥公司签订的《人民币资金借款合同》，是双方当事人真实意思表示，合法有效。合同签订后，盛泰小贷公司按合同约定履行了发放贷款的义务，被告泽祥公司负有按合同约定偿还借款及相应利息的义务。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条的规定，对于已支付的利息，超过年利率36%的利息约定无效，对未支付的利息，超过年利率24%的利息不予支持；预先在本金中扣除利息的，应当将实际出借的金额认定为本金。本案合同约定月利率35‰，折算成年利率为42%，超过了年利率36%，应当予以调整。对于被告泽祥公司支付的208000元，其中于2015年5月18日借款当日支付的利息42000元，应当从3000000元本金中扣减，其余部分应当根据付款时间，按照年利率36%计息，超额支付的利息应冲减本金。经本院核算，至2015年7月13日止，被告泽祥公司下欠借款本金为2958000元，故被告泽祥公司应当自2015年7月14日起按照年利率24%支付利息至还清日止。被告黄幼清、李丽华、黄亚中自愿对被告泽祥公司的该笔借款提供连带责任担保，且在保证期间内，依法应当对借款债务承担连带清偿责任。关于被告同升鹏祥公司与盛泰小贷公司之间保证合同的效力问题。首先，被告黄幼清之子被告黄亚中是被告同升鹏祥公司的股东，黄幼清之妻被告李丽华是被告同升鹏祥公司的财务管理人员兼保管公章，基于以上身份关系，盛泰小贷公司对被告黄幼清、李丽华有权代表被告同升鹏祥公司订立合同存在一定的信赖度。其次，被告黄幼清代表被告同升鹏祥公司与盛泰小贷公司签订保证合同时，提供了盖有被告同升鹏祥公司公章的授权委托书，委托书载明黄幼清全权代表同升鹏祥公司办理与盛泰小贷公司借款的担保相关事宜，保证合同上加盖了同升鹏祥公司的印章。借款逾期后，被告同升鹏祥公司又在还款承诺书作为担保人加盖公章。公司印章是公司人格的象征，加盖公章的行为代表公司的意志，应视为被告同升鹏祥公司为被告泽祥公司的借款提供担保是其真实意思表示。被告同升鹏祥公司、李丽华辩称黄幼清从李丽华处盗取后加盖公章，无有效证据证明，应承担举证不能的法律后果。最后，公司法第十六条规定是关于公司内部控制管理的规定，不应以此作为评价公司对外担保合同效力的依据。同时，小额贷款公司尚不属于正规金融机构，以其有没有要求提供担保的公司提交股东会决议来评判是否尽到了注意义务，过于苛刻，法律依据不足。综上，被告黄幼清以被告同升鹏祥公司公章签订担保合同构成表见代理，保证合同成立并对被告同升鹏祥公司产生法律效力，被告同升鹏祥公司应承担本案的担保责任。被告同升鹏祥公司、黄幼清、李丽华、黄亚中承担保证责任后，有权向被告泽祥公司追偿。原告主张律师费用于法无据，本院依法不予支持。被告泽祥公司、黄幼清、李丽华、黄亚中经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院将缺席作出判决。据此，经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第六十条、第七十九条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十九条、第二百五十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告湖北泽祥商贸有限公司于本判决生效之日起七日内偿还原告湖北盛泰置业有限公司借款本金2958000元及利息（利息计算方式：以2958000元为基数，自2015年7月14日起按年利率24%计算至清偿之日止）；二、被告湖北同升鹏祥置业有限公司、黄幼清、李丽华、黄亚中对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告湖北盛泰置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费30800元、保全费5000元，合计35800元,由原告湖北盛泰置业有限公司负担1475元，被告湖北泽祥商贸有限公司、湖北同升鹏祥置业有限公司、黄幼清、李丽华、黄亚中共同负担34325元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  肖应友人民陪审员  龚平波人民陪审员  胡晓东二〇一九年七月二十三日书 记 员  周靖宜附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十九条在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。受让人申请以无独立请求权的第三人身份参加诉讼的，人民法院可予准许。受让人申请替代当事人承担诉讼的，人民法院可以根据案件的具体情况决定是否准许；不予准许的，可以追加其为无独立请求权的第三人。第二百五十条依照本解释第二百四十九条规定，人民法院准许受让人替代当事人承担诉讼的，裁定变更当事人。变更当事人后，诉讼程序以受让人为当事人继续进行，原当事人应当退出诉讼。原当事人已经完成的诉讼行为对受让人具有拘束力。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。