福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0205民初2056号 原告：陈小换，女，1990年8月8日出生，汉族，住河南省横川县。 委托诉讼代理人：郑宗兴，福建昕悦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许燕萍，福建昕悦律师事务所律师实习律师。 被告：梦乡缘（厦门）商贸有限公司，住所地福建省厦门市同安区洪塘镇塘边村山仔后里175-102。统一社会信用代码91350200MA2XY7T42R。 法定代表人：喻素琼，总经理。 委托诉讼代理人：许海龙，福建厦成律师事务所律师。 原告陈小换与被告梦乡缘（厦门）商贸有限公司（以下简称梦乡缘公司）劳动争议一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用简易程序于2019年6月17日公开开庭进行了审理。原告陈小换及其委托诉讼代理人郑宗兴、许燕萍、被告梦乡缘公司的委托诉讼代理人许海龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈小换向本院提出诉讼请求：1.确认陈小换与梦乡缘公司之间的劳动关系自2018年12月6日解除；2.判令梦乡缘公司支付陈小换2018年11月1日至2018年12月5日期间未发放的工资17500元；3.判令梦乡缘公司支付陈小换未签订劳动合同的二倍工资差额32500元（自2018年10月1日至2018年12月5日）；4.判令梦乡缘公司因未缴纳社会保险而应支付陈小换经济补偿金7500元；5.本案诉讼费由梦乡缘公司承担。事实与理由：2018年9月1日，陈小换入职梦乡缘公司，担任销售经理以及讲师工作，双方约定月工资为15000元左右。在工作过程中，梦乡缘公司未与陈小换签订书面劳动合同，也未为陈小换缴纳社会保险费，且存在未能及时足额发放工资的情况。陈小换工作至2018年12月5日，梦乡缘公司于2018年12月6日被厦门市海沧区市场监督管理局查封，陈小换未再到梦乡缘公司上班。讲师的业绩工资以每月其接待旅游团队人数以及总销售金额的4%、5%、6%比例分别计算。梦乡缘公司仍然拖欠陈小换自2018年11月1日至2018年12月5日期间工资12000元。陈小换申请劳动争议仲裁，但厦门市海沧区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称海沧劳动仲裁委）以陈小换无法举证证明与梦乡缘公司存在劳动关系为由裁决驳回陈小换的全部仲裁请求，陈小换不服该裁决书，故提起诉讼。 梦乡缘公司辩称，梦乡缘公司与陈小换之间不存在劳动合同关系，梦乡缘公司与所有员工均有签订书面劳动合同，所有员工参加考勤，通过公司银行账户向员工发放工资。陈小换提供的证据无法证明与梦乡缘公司存在劳动关系，也就不存在支付工资、经济补偿金问题，请求驳回陈小换的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 梦乡缘公司于2017年1月13日登记成立。2017年6月8日起，案外人洪荣辉任梦乡缘公司法定代表人、董事长兼总经理。梦乡缘公司的业务范围为销售床上用品和接待旅游团队，门店地址为中国（福建）自由贸易试验区厦门片区海景东路2号9C2楼A区，该门店已于2018年12月份被相关管理部门查封。2019年1月22日，梦乡缘公司的法定代表人由洪荣辉变更登记为喻素琼，梦乡缘公司住所地由中国（福建）自由贸易试验区厦门片区海景东路2号9C2楼A区变更登记为厦门市同安区洪塘镇塘边村山仔后里175-102。陈小换自2018年9月起到梦乡缘公司上述门店处工作，工作岗位为讲师，主要工作为接待前来门店的旅游团队，向旅游团队人员讲解、推销、导购梦乡缘公司经销的床上用品，劳动报酬为底薪加当月接待团队数、团队人数、营业额、団均、人均等讲师业绩提成。双方没有签订书面劳动合同，梦乡缘公司也没有为陈小换办理参加社会保险的手续。梦乡缘公司门店店长马彪通过微信群“梦乡缘员工群”（群成员约四十余人）、“讲师爆机群”等微信群安排梦乡缘公司员工接团、销售等日常工作，时任梦乡缘公司法定代表人洪荣辉、梦乡缘公司监事李易青以及梦乡缘公司的大部分员工均为微信群“梦乡缘员工群”成员，陈小换同为该微信群聊成员之一。“讲师月绩表”其中记载陈小换各月业绩为：2018年9月汇总营业额320142元、旅行社结算金额291222元，2018年10月接待团数10个、人数271人、营业额46640元、旅行社结算金额44140元，2018年11月接待团数17个、人数507人、营业额227777元、旅行社结算金额194757元，2018年12月接待团数2个、消费人数71人、营业额24500元、旅行社结算金额21650元。马彪等管理人员通过微信账户转账支付陈小换相应劳动报酬，已经支付陈小换2018年9月份工资13000元、2018年10月份工资10000元，尚未支付陈小换2018年11月1日至2018年12月5日期间的工资12000元。 2019年3月18日，陈小换向海沧劳动仲裁委申请劳动争议仲裁，要求裁决：确认陈小换与梦乡缘公司之间的劳动关系自2018年12月6日解除、梦乡缘公司支付陈小换2018年11月1日至2018年12月5日期间工资12000元、梦乡缘公司支付陈小换未签订劳动合同的二倍工资差额32500元、梦乡缘公司因未缴纳社会保险而应支付陈小换经济补偿金7500元。2019年5月5日，海沧劳动仲裁委作出厦劳仲案［2019］167号裁决书，裁决：驳回陈小换的全部仲裁请求。陈小换不服裁决结果，在法定期间内向本院起诉。 另查明，在梦乡缘公司门店被相关管理部门查封后，陈小换曾向洪荣辉发送微信短信讨要工资。洪荣辉在“梦乡缘员工群”群聊时发言：“梦乡缘同事们,晚上好！本人洪荣辉邀请对公司有诉求的同仁明天早上九点半到公司讲解室畅谈。请大家不要失去一次化解矛盾的机会！顺告知你们公司的处理方案。…”、“公司相处一年多，转眼如流水而过，我留念与你们相处的日子”。 本院认为，本案系劳动争议。双方当事人争议焦点如下： 一、陈小换是否与梦乡缘公司存在劳动关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知(?javascript:SLC(58751,0)?)》的相关规定，用人单位与劳动者之间没有签订书面劳动合同，但用人单位与劳动者之间具备建立劳动关系的主体资格，并且劳动者向用人单位提供劳动，遵守用人单位的规章制度，服从用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，即用人单位与劳动者事实上形成了劳动关系。本案中，梦乡缘公司门店店长马彪通过微信群对梦乡缘公司员工进行工作管理，而洪荣辉是时任梦乡缘公司的法定代表人，其对马彪工作管理从未提出异议，马彪的行为符合表见代理，应视为梦乡缘公司的行为。陈小换与梦乡缘公司虽没有签订书面劳动合同，但双方具备法律、法规规定的建立劳动关系的主体资格，陈小换在梦乡缘公司门店工作，服从梦乡缘公司的安排、管理，陈小换提供的劳动与梦乡缘公司的经营范围、经营地点亦吻合，马彪等梦乡缘公司管理人员通过微信账户转账支付陈小换相应报酬，据此，应认定陈小换与梦乡缘公司之间存在劳动关系。 二、关于用工的起始及终止时间。根据法律规定，计算劳动者工作年限应由用人单位负举证责任。梦乡缘公司未就陈小换入职时间、工作年限进行举证，应承担举证不能的后果。陈小换庭审中陈述的工作时间、工作内容、薪资报酬等与梦乡缘公司支付给陈小换工资的事实能够相互佐证，陈小换提出于2018年9月1日入职梦乡缘公司和用工时间于2018年12月5日终止的主张，本院予以采信。双方的劳动关系存续期间应认定为自2018年9月1日起至2018年12月5日止。 三、关于梦乡缘公司是否应当支付陈小换2018年11月1日至2018年12月5日期间的工资。劳动者依法履行劳动义务后，享有获得劳动报酬的权利。用人单位应当及时足额支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠。梦乡缘公司未提供证据证明已支付陈小换2018年11月1日至2018年12月5日期间的工资，故梦乡缘公司应支付陈小换该期间工资12000元。 四、关于解除劳动合同和支付经济补偿金。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。梦乡缘公司未依法为陈小换缴纳社会保险费，陈小换依法有权解除劳动合同，并向用人单位梦乡缘公司主张经济补偿金。陈小换诉求确认其与梦乡缘公司的劳动关系于2018年12月6日解除，于法有据，本院予以确认。因梦乡缘公司未提供支付陈小换工资的数额、时间、薪资构成或工资清单，对于陈小换合同解除前的月平均工资应承担举证不利后果。陈小换2018年9月1日入职，最后工作至2018年12月5日，陈小换2018年11月1日至2018年12月5日期间工资12000元，该期间的平均日工资为484.85元【12000元÷（21.75天+3天）】，经核算，陈小换解除劳动关系前三个月的月平均工资为11181.82元。因此，梦乡缘公司应当支付陈小换经济补偿金5590.91元（11181.82元/月×0.5个月）。 五、关于梦乡缘公司是否应当支付陈小换未签书面劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“…前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日…”，本案中陈小换于2018年9月1日入职梦乡缘公司，最后工作至2018年12月5日。此时，双方未签订书面劳动合同的状态已经持续三个多月。梦乡缘公司依法应当支付陈小换自2018年10月1日至2018年12月5日期间的二倍工资差额22000元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《厦门市企业工资支付条例》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、原告陈小换与被告梦乡缘（厦门）商贸有限公司的劳动关系于2018年12月6日解除； 二、被告梦乡缘（厦门）商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内支付陈小换2018年11月1日至2018年12月5日期间的工资12000元； 三、被告梦乡缘（厦门）商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内支付陈小换未签订书面劳动合同的二倍工资差额合计22000元； 四、被告梦乡缘（厦门）商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内支付陈小换解除劳动关系的经济补偿金5590.91元； 五、驳回原告陈小换的其他诉讼请求。 如果被告梦乡缘（厦门）商贸有限公司未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元减半收取5元，由被告梦乡缘（厦门）商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李庆东 二〇一九年七月十七日 法官助理邱胜侠 书记员杨雅鑫 附本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《厦门市企业工资支付条例》 第四条劳动者依法履行劳动义务后，享有获得劳动报酬的权利。用人单位应当及时足额支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。