广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初7738号原告：张艳玲，女，1990年6月16日出生，汉族，身份证住址湖南省永兴县。委托诉讼代理人：汤少华，广东知章律师事务所律师。被告：简国海，男，1959年1月13日出生，汉族，身份证住址广东省广州市番禺区。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，营业场所广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。负责人：石合群，职务经理。委托诉讼代理人：刘超艳，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈娥，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。原告张艳玲诉被告简国海、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险广东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月15日立案后，依法适用简易程序审理，于2018年11月1日公开开庭进行了审理，原告张艳玲的委托诉讼代理人汤少华，被告简国海，被告平安财险广东分公司的委托诉讼代理人陈娥，均到庭参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序，于2019年5月15日公开开庭进行了审理，原告张艳玲及其委托诉讼代理人汤少华，被告简国海，被告平安财险广东分公司的委托诉讼代理人刘超艳，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张艳玲向本院提出诉讼请求：依法判决被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在交强险范围内优先赔偿原告精神损害赔偿金；3.本案诉讼费由两被告承担。赔偿明细：医疗费73437.77元、误工费39704.72元、护理费34200元、住院伙食补助费22800元、营养费6840元、残疾赔偿金245850元、被抚养人生活费（儿子史X瑞49826.7元，女儿史X馨63415.8元，女儿史X涵72475.2元）、交通费2000元、鉴定费1956元、精神抚慰金30000元，合计632506.19元。事实和理由：2017年8月7日，被告简国海驾驶由被告平安财险广东分公司承保的粤Ａ×××××号小型汽车在广州市番禺区钟屏岔道路段与原告张艳玲发生交通事故，造成原告张艳玲左肱骨远端粉碎性骨折的事实，被告简国海承担事故全部责任。经鉴定，原告张艳玲构成交通事故九级伤残。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告平安财险广东分公司辩称：确认涉案车辆我司购买了交强险，及50万商业险含不计免赔，本次交通事故发生在保险期内，无免责事由，被保险人是简国海。我司在本事故中垫付1万元医疗费，简国海垫付3704.79元医疗费，上述费用应在本案中扣减。医疗费，应扣减10%非医保用药，本案中原告被认定为工伤事故，对其医疗费部分不应重复予以主张，请法庭核实；误工费，不认可误工标准，没有事实及法律依据，误工期过长，本案原告认定工伤后不存在误工减少部分，不应在本案中主张误工费；护理费，原告未提供护理人员因本事故产生的误工费及陪护人员的陪护标准，应参照广州市同等护工的护理标准90元/天计算；住院伙食补助费，应根据原告实际住院天数计算，不应按228天计算；营养费过高，主张按228天计算没有事实及依据，且未提供证据证明原告需长期加强营养辅助治疗，应根据原告的伤情酌定，建议500元适宜；残疾赔偿金不认可，原告的伤情未构成九级伤残标准，原告主张的残疾赔偿金计算标准不合理，没有事实依据，应根据事发的时间按广东省2017年度人身损害赔偿标准37684.3元/年计算；被抚养人生活费不认可，不同意原告主张的伤残等级，对原告主张的被抚养人的计算年限有异议，史X瑞应计算10年7个月，史X馨应计算13年5个月，史X涵应计算15年10个月，计算标准应按广东省2017年度人身损害赔偿标准28613.33元/年计算；交通费过高，建议500元适宜；鉴定费不认可，该费用属于原告单方的鉴定费，且鉴定不符合相应的鉴定标准；精神损害抚慰金过高，应根据原告重新鉴定后的实际伤情予以计算。补充如下：误工费的标准应以事发前一年的月平均工资计算，并非以原告出院恢复后上班期间的工资计算。重新鉴定距离受伤事件久远，请法庭采纳第一次鉴定的结论，而子女的扶养年限应以重新鉴定时间计算，第一次鉴定额费用我方不同意承担。被告简国海辩称，不同意扣除非医保用药，应由中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担；其他答辩意见与保险公司一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年8月7日8时00分，在广州市番禺区钟屏岔道路段，简国海驾驶粤Ａ×××××号小型汽车与骑行自行车的张艳玲发生碰撞，造成张艳玲受伤的交通事故。广州市公安局交通警察支队番禺大队出具《道路交通事故认定书》，确认上述事发经过，并认定简国海应承担事故的全部责任，张艳玲不承担此事故的责任。2017年8月7日，张艳玲被送往广东祈福医院门诊转住院治疗，花费医疗费1682.29元，由简国海垫付。2017年8月7日至2017年9月5日，张艳玲转至广州市番禺区中医院住院治疗，花费住院医疗费35626.93元（包括简国海垫付住院押金2000元及预交诊查费22.50元），住院期间行左肱骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术，该院出具《出院记录》及《疾病证明书》，诊断张艳玲为左肱骨远端粉碎性骨折，并建议出院后休三个月，定期复诊，约1年后拆除内固定。2017年10月12日至同年11月9日，张艳玲至广州市番禺区中医院住院治疗，花费住院医疗费17182.99元，该院出具《疾病证明书》，诊断张艳玲为左肘关节僵硬及左肱骨远端粉碎性骨折术后。2017年11月27日至2018年2月26日，张艳玲至广东省工伤康复医院住院治疗，该院出具《出院小结》及《出院诊断证明书》，诊断张艳玲为左肱骨远端粉碎性骨折内固定术后。2018年2月26日至2018年4月27日，张艳玲至广东省工伤康复医院住院治疗，该院出具《出院记录》及《出院证》，诊断张艳玲为左肱骨远端粉碎性骨折内固定术后。2018年10月10日至同年10月30日，张艳玲至广州市番禺区中医院住院治疗，花费住院医疗费18930.55元，住院期间行左肱骨远端粉碎性骨折术后内固定拆除术等，该院出具《出院记录》及《疾病证明书》，诊断张艳玲为左肘关节创伤性关节炎并关节僵硬，取除骨折内固定装置，并建议出院后全休一个月等。2017年9月11日、11月14日、11月24日，张艳玲至广州市番禺区中医院门诊治疗，花费门诊医疗费1697.30元。庭审中，张艳玲陈述其在广东省工伤康复医院住院期间的医疗费已由其用工单位支付完毕，未包含在本案诉请中。2017年11月21日，经张艳玲委托，广东衡正法医临床司法鉴定所出具粤衡正（2017）临鉴字第0825号《司法鉴定意见书》，鉴定张艳玲为九级伤残，张艳玲为此支付鉴定费1956元。平安财险广东分公司对上述伤残等级鉴定情况有异议并提出张艳玲的伤残等级程度进行重新鉴定，经双方当事人协商一致，本院委托中山大学法医鉴定中心对张艳玲伤残等级程度进行鉴定。2019年4月8日，中山大学法医鉴定中心出具中大法鉴中心（2019）临鉴字第L65616号《司法鉴定意见书》，鉴定张艳玲为八级伤残。平安财险广东分公司为该次鉴定支付鉴定费3376元。另查明，张艳玲与其配偶史X贵于2010年6月26日生育儿子史X瑞，2013年4月5日生育女儿史X馨，2015年9月24日生育女儿史X涵。张艳玲主张事发前一年由广东XX有限公司派遣至深圳市XX公司从事XX，深圳市XX公司将其分配至广州市番禺区负责番禺区业务，由广东XX公司代缴社会保险，月收入7000元左右，工资现金发放，事故发生前一年租房居住在广州市番禺区，故请求按城镇标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费，并按其2018年5月至8月的月平均工资6553.34元的标准计算313天的误工费。对此张艳玲主要提供以下证据加以证明：1.租房合同（显示张艳玲承租郭永真位于广州市番禺区钟村镇的房屋，租期为2015年6月28日至2017年12月30日）；2.张艳玲的中国建设银行个人账户收入交易明细；3.张艳玲的社保缴费历史明细表（显示2016年8月至2017年10月期间张艳玲在广东XX公司缴纳社保）；4.工伤认定决定书（显示张艳玲因本次事故受伤由广州市天河区人力资源和社会保障局认定为工伤，用人单位系广东XX有限公司，受伤过程为广东XX有限公司派遣至深圳XX公司业务员张艳玲，于2017年8月7日8时15分在上班途中，发生交通事故受伤）；5.劳动合同（用人单位为深圳XX公司，合同期限自2016年7月25日至2019年7月24日，工作岗位为业务员，工资构成为固定工资加提成奖金，固定工资构成为标准工资2030元及加班费）；6.关系证明【证明单位为XX有限公司，证明内容为深圳市XX公司与该公司签订人事外包服务协议，由该公司代深圳市XX公司为张艳玲购买社保，该公司又委托合作伙伴广东XX有限公司代为操作】；7.XX有限公司企业信用信息公示报告。另案件审理过程中，张艳玲自述事故发生后其在住院期间工资仅发放底薪。根据张艳玲提交的中国建设银行个人账户收入交易明细及陈述，2017年8月至2018年4月领取工资共计24699.47元（转入人为陈婉儿及深圳市XX公司XX分公司）；2018年5月1日至9月30日期间张艳玲上班并领取工资，张艳玲认为该期间正常发放工资；2018年10月、11月领取工资合计5151.73元（转入人为邵斌及深圳XXX公司XX分公司）。又查明：粤Ａ×××××号小型汽车于本事故发生时的登记所有人为简国德。平安财险广东分公司司承保粤Ａ×××××号小型汽车的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及责任限额为50万元的商业第三者责任险（含不计免赔），本次交通事故发生于保险期间内。其中交强险医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。庭审中，张艳玲自述因本次事故获得工伤一次性伤残补助金57915元。本院认为，张艳玲作为本次交通事故的受害人，有权请求赔偿义务人赔偿其因此所遭受的损失。广州市公安局交通警察支队番禺大队就本次交通事故出具的道路交通事故认定书，事实清楚，定性准确，双方当事人均无异议，本院予以采纳，应由简国海对本次事故承担全部责任。因上述粤Ａ×××××号小型汽车于事发时在平安财险广东分公司投保了交强险及商业三者险含不计免赔，且事故发生时在保险期限内。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，张艳玲因上述事故的损失应先在交强险有责任各分项限额内不计事故责任予以赔偿（其中精神损害优先赔偿），超出交强险限额部分的损失，由平安财险广东分公司在商业三者险范围内赔偿，仍不足部分由简国海承担赔偿责任。根据张艳玲的诉讼请求及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，本院确定张艳玲因本事故造成的损失如下：1.医疗费75120.06元。张艳玲因本次事故受伤在广东祈福医院及广州市番禺区中医院住院及门诊治疗共产生医疗费用75120.06元，有相关医疗费票据、病历材料等印证，本院予以支持。上述医疗费中，简国海已垫付原告医疗费3704.79元，平安财险广东分公司垫付医疗费10000元。平安财险广东分公司抗辩应扣减10%非医保用药，无证据佐证该抗辩意见，本院不予采纳。2.住院伙食补助费22800元。2017年8月7日至2017年9月5日，张艳玲转至广州市番禺区中医院住院治疗29日。2017年10月12日至同年11月9日，张艳玲至广州市番禺区中医院住院治疗28日。2017年11月27日至2018年2月26日，张艳玲至广东省工伤康复医院住院治疗91日。2018年2月26日至2018年4月27日，张艳玲至广东省工伤康复医院住院治疗60日。2018年10月10日至同年10月30日，张艳玲至广州市番禺区中医院住院治疗20日。上述住院时间共计228日，住院伙食补助费按照100元/日标准计算，计得22800元（100元/天×228天）。3.营养费1500元。结合张艳玲受伤住院的伤情、年龄等情况，其确需加强营养辅助康复，张艳玲主张的营养费过高，本院酌情支持营养费1500元。4.护理费2900元。2017年8月7日至2017年9月5日，张艳玲转至广州市番禺区中医院住院治疗29日，住院期间行左肱骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术，虽张艳玲提交的病历资料中未记载需要陪护，但结合张艳玲的伤情，受伤初期活动受限明显，且手术后伤口需要预防感染，本院酌情支持该段住院期间，参照本地区当时护理人员平均收入水平100元/日计算护理费，共计2900元（100元/天×29天）。其后的多次住院，均无医嘱证实张艳玲其需要陪护。2017年10月12日，张艳玲至广州市番禺区中医院住院治疗，病历中记载张艳玲主诉要求住院进一步康复治疗，其后张艳玲在广东省工伤康复医院住院的病历中仅记载其患处稍受限，故张艳玲再行请求其后住院期间的护理费，无医嘱佐证，也不足以证实伤情确需陪护，故本院均不予支持。5.残疾赔偿金407786.78元。平安财险广东分公司对张艳玲的伤残等级进行重新鉴定，并由双方当事人协商选定的中山大学法医鉴定中心进行鉴定，中山大学法医鉴定中心出具鉴定意见认定张艳玲构成八级伤残。本院认为，中山大学法医鉴定中心及鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结果客观，本院对该鉴定结果予以确认。平安财险广东分公司在本院依其申请启动重新鉴定程序后，仍不认可重新鉴定意见，反而要求采纳其初始不认可的第一次鉴定意见，属滥用诉权，上述意见本院不予采纳。张艳玲因事故构成八级伤残，残疾赔偿系数应为30%。张艳玲提供的租房合同、社保缴纳记录、银行流水等证据可以证明事发前一年在城镇地区工作、生活，有固定收入，其主张参照2018年度人身损害赔偿计算标准中的广东省城镇居民标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费，于法有据，本院予以支持。（1）残疾赔偿金245850元。张艳玲定残时未满60周岁，赔偿期限计为20年，残疾赔偿金计得245850元（40975元/年×20年×30%）。（2）被扶养人生活费161936.78元。张艳玲在本案中主张的被扶养人为儿子史X瑞（2010年6月26日出生），女儿史X馨（2013年4月5日出生）、女儿史X涵（2015年9月24日出生）3人。计算至中山大学法医鉴定中心出具鉴定意见书的前一日2019年4月7日，均须计扶养至18周岁，史X瑞的扶养期限为111个月，史X馨的扶养期限为144个月，史X涵的扶养期限为174个月，扶养年限共计429个月，张艳玲对上述三人的扶养份额均为二分之一，故被扶养人生活费计算为161936.78元（30198元/年÷12月/年×429个月÷2×30%）。综上，残疾赔偿金（含被扶养人生活费）合计407786.78元（245850元+161936.78元）。6.误工费19050.22元。张艳玲事发前具备劳动能力，其因交通事故受伤导致劳动能力丧失及收入减少，产生相关误工损失，于法有据，本院予以支持。但张艳玲主张以6553.34元/月的标准计算误工费各被告均不认可，张艳玲为证明该收入水平提交的银行转账记录为事故发生后，为孤证，张艳玲提供的其他证据中社保缴纳证明的工资基数、劳动合同记载的工资水平均低于上述水平，故该主张，本院不予采纳。结合张艳玲提供的劳动合同等证据，本院酌情参照2018年度人身损害赔偿计算标准中的广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年的标准计算事故发生前的收入水平。关于误工时间，2017年8月7日至2017年9月5日，张艳玲转至广州市番禺区中医院住院治疗，医嘱出院后休三个月。2017年10月12日至同年11月9日，张艳玲至广州市番禺区中医院住院治疗。2017年11月27日至2018年2月26日，张艳玲至广东省工伤康复医院住院治疗。2018年2月26日至2018年4月27日，张艳玲至广东省工伤康复医院住院治疗。2018年10月10日至同年10月30日，张艳玲至广州市番禺区中医院住院治疗，建议出院后全休一个月。结合上述住院事实及医嘱，本院支持张艳玲的误工时间为2017年8月7日至2018年4月27日，2018年10月10日至2018年11月30日。2017年8月至2018年4月期间，张艳玲领取工资共计24699.47元（转入人为陈婉儿及深圳市XXX公司XX分公司），2017年8月7日至2018年4月27日的误工期间包含于上述工资支付期间，该阶段张艳玲应发工资为40010.25元（53347元/年÷12个月/年×9个月），实发工资为24699.47元，工资差额部分15310.78元为误工损失。2018年10月10日至2018年11月30日期间，张艳玲应发工资计为8891.17元（53347元/年÷12个月/年×2个月），实发工资为5151.73元，工资差额部分3739.44元为误工损失。误工费共计19050.22元。7.交通费800元。参照本地一般交通费用水平，结合张艳玲的治疗过程，本院酌情支持交通费800元。8.鉴定费1956元。广东衡正法医临床司法鉴定所出具粤衡正（2017）临鉴字第0825号《司法鉴定意见书》，鉴定张艳玲为九级伤残，张艳玲为此支付了鉴定费1956元。平安财险广东分公司不认可上述鉴定意见，并申请由中山大学法医鉴定中心重新鉴定，鉴定张艳玲为八级伤残。重新鉴定的鉴定意见虽然与张艳玲单方委托的鉴定意见不一致，但重新鉴定的八级伤残不仅维持了原鉴定意见，且提高了伤残鉴定的等级，可见张艳玲的单方鉴定具备客观性及合理性，相应的鉴定费用为张艳玲的合理损失，本院予以支持。相应地，平安财险广东分公司的重鉴申请属于滥用诉权，平安财险广东分公司预付的重新鉴定费用3376元由该公司自行承担。9.精神损害抚慰金30000元。张艳玲因本交通事故被评定为八级伤残，给其造成一定程度的精神创伤，应给予相应的精神抚慰。结合张艳玲年龄、伤情、过错程度及侵权人的垫付情况，本院酌情支持精神损害抚慰金30000元。上述1-9项损失共计561913.06元，其中第1项75120.06元属于交强险医疗费用赔偿限额内的损失，第2-9项共486793元属于交强险死亡伤残赔偿限额内的损失，故平安财险广东分公司应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元（已先期垫付，无须再行支付），在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元（含精神损害抚慰金30000元）。超出上述交强险赔偿限额的441913.06元（561913.06元-120000元），应由平安财险广东分公司在商业三者险赔偿限额内承担，扣减简国海已垫付的3704.79元，平安财险广东分公司仍应在商业三者险赔偿限额内赔偿张艳玲438208.27元（441913.06元-3704.79元）。上述简国海垫付的费用，简国海可依据保险合同另行向平安财险广东分公司主张权利，本案不作处理。张艳玲本案的其他诉讼请求，依据不足，本院予以驳回。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告张艳玲110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起五日内在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告张艳玲438208.27元；三、驳回原告张艳玲的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10125元（原告张艳玲已预缴），由原告张艳玲负担1349元，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担8776元。本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审审 判 长  李淑萍人民陪审员  梁显星人民陪审员  朱肖铃二〇一九年七月二十六日书 记 员  张 晴