江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0924民初1394号原告：吴吉荣，男，1970年3月26日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：祁从周，射阳县维权法律服务所法律工作者。被告：唐勇，男，1970年1月28日出生，汉族，住江苏省射阳县。被告：王克伟，男，1968年9月18日出生，汉族，住浙江省临海市。被告：浙江万鑫装饰工程有限公司，住所地在浙江省台州市学院路506号。法定代表人：章建标，该公司经理。委托诉讼代理人：林绪聪，浙江鑫湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：王杰，浙江鑫湖律师事务所律师。原告吴吉荣与被告唐勇、王克伟、浙江万鑫装饰工程有限公司（以下简称万鑫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月21日公开开庭进行了审理。原告吴吉荣及其委托诉讼代理人祁从周，被告王克伟，被告万鑫公司的委托诉讼代理人林绪聪到庭参加诉讼，被告唐勇经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。原告起诉时曾以中国太平洋人寿保险股份有限公司台州中心支公司（以下简称太平洋人寿保险台州支公司）为被告，后申请撤回对太平洋人寿保险台州支公司的起诉，本院裁定予以准许。本案现已审理终结。吴吉荣向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告住院伙食补助费90元（30元/天×3天）、营养费900元（15元/天×60天）、误工费65700元（300元/天×219天）、护理费4800元（60天×80元/天）、残疾赔偿金188800元（47200元/年×20年×20%）、交通费800元、鉴定费1000元，合计262090元；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2018年3月，原告跟随被告唐勇在被告王克伟从被告万鑫公司处承包的浙江嵊州新城香悦半岛工地上贴瓷砖，工资是300元/天。2018年4月7日下午5时许，原告在贴瓷砖钉两头线过程中，被钉子反弹击伤左眼。原告受伤后先在嵊州市人民医院门诊治疗，后至浙江大学医学院附属第二医院治疗。事发后，被告万鑫公司仅支付了医药费，其余损失各被告至今未赔偿，故诉至法院，请求判如所请。唐勇辩称，我只是召集并把吴吉荣带到浙江嵊州新城香悦半岛工地上做工，我和吴吉荣一样都是贴瓷砖，工资390元/天，由万鑫公司支付，因此我不承担赔偿责任。王克伟辩称，1.吴吉荣的实际雇主是万鑫公司，我只是负责劳务清包工，与吴吉荣、唐勇一样，工资都是300元/天,应由万鑫公司对吴吉荣承担赔偿责任；2.吴吉荣作为完全民事行为能力人，对水泥墙的物理性能应当知晓，自身有一定的安全注意义务，吴吉荣对自己受伤本身具有过错，自己应承担30%-40%民事责任；3.吴吉荣主张的误工费标准过高，应该按照受诉法院所在地上一年度职工平均工资计算；4.事故发生后，万鑫公司支付了医疗费，我支付了吴吉荣及其家属的交通费、住宿费计2700元，太平洋人寿保险台州支公司给付吴吉荣理赔款6万元，应当予以扣除。万鑫公司辩称，1.万鑫公司将涉案装修工程大理石贴砖分包给被告王克伟，该工种并非特定工种，万鑫公司不应承担选任过失责任，且我公司已经尽到安全管理监督之责，无需承担管理失职的责任；2.原告受伤后，我公司先期全额垫付了原告的医疗费20280.44元，其中住院费用14733.45元，门诊及复查费用5446.99元；3.我公司为原告投保了建筑工程团体意外伤害保险，出事后，太平洋人寿保险台州支公司理赔款6万元已于庭前支付给原告，原告的赔偿项目应当扣除保险公司赔付的款项；4.对原告主张的营养费、护理费期限应当以实际住院天数为准；误工时间过长，且误工标准因原告并无固定收入，只能参照上一年度在岗职工年平均工资计算；残疾赔偿金按城镇标准计算无证据支持，应当按农村标准予以赔偿；交通费请法庭酌情确定。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月7日，万鑫公司（甲方）与王克伟（乙方）签订一份《班组协议书（泥工班组）》及附件三份，甲方将嵊州新城香悦半岛一期（二标段）公共区域精装工程中的泥工劳务承包给乙方，约定：工作内容：贴砖大理石走边；人工费单价：详见附件一《人工费单价表》；进度款支付：按附件二《项目人工费发放有关规定》执行；竣工结算：按本协议及附件一、二的有关规定执行；安全生产、文明施工：按附件三《班组安全文明施工责任书》执行；特别约定：乙方本人在现场每月不得少于20天，每少一天罚500元，如因乙方本人在现场时间少，影响甲方项目部的施工管理工作的，甲方要求乙方本人必须到场，否则甲方可以清退乙方等内容。附件一《泥工人工费单价表》约定墙面、地面工程量均按单价46元/平方计算。附件二《项目人工费发放有关规定》约定：1.工人登记和考勤制度：各班组人员进场，由班长领工人带身份证到甲方项目部填写《工人登记表》，班长和工人须在《工人登记表》上签字，退场工人也须到项目部登记，并办理结账填写《班组工人工资结算单》，未办理进退场登记的工人，其人工费由乙方负责甲方不予负责。表中的工日单价为贴瓷砖泥工最高不超过350元/工日，平均不超过320元/工日，个别有差价则由班长在班长费或利润中支付；甲乙双方每天分上、下午对工人进行考勤，并填写《工人考勤表》，每月3日前由资料员对上月各班组工人的出勤进行汇总，编制月份《工人考勤表》，班长、资料员和项目经理进行签字确认，作为人工费进度款发放的附件报公司财务。2.人工费进度款：人工费进度款金额按本规定有关条款或班组长协议书约定的支付单价或比例计算，发给工人部分由出纳从网上汇到工人本人银行卡上，发给班长部分汇到班长本人银行卡上；班长每天在现场干活的且人工费发放总额不超过有关条款规定的，可以按工人一样编制到“项目人工工资发放清单”中发放人工费，工日单价按平均计算；班长在现场干活的且人工费发放总额超过有关条款规定的，则先保证工人的人工费，多余部分可以发给班长；班长不干活或基本不干活的则班长本人不能编制到“项目人工工资发放清单”中发放人工费。3.人工费结算款：工程量由项目部管理人员与班组长双方按图并结合现场实际计算，按双方确认的人工费单价计算人工费总额。附件三《安全文明施工责任书》约定：对安全伤害事故分清责任分担费用，如为甲方责任由甲方承担费用，如为乙方责任由乙方承担费用，如双方各有责任则按责任大小分担费用，如责任不清或有争议则甲方承担1/2费用，乙方承担1/2费用。合同签订后，王克伟雇佣吴吉荣、唐勇等人到其承包的工地上做工，其中双方签字确认的《工人登记表》载明吴吉荣工种为泥工，工资300元/工日。2018年4月7日下午5时许，吴吉荣在贴瓷砖钉两头线过程中，被钉子反弹，击伤左眼。吴吉荣受伤后先在嵊州市人民医院门诊治疗，后转至浙江大学医学院附属第二医院门诊治疗并住院2天，共用去医疗费20280.44元，由万鑫公司垫付。吴吉荣治疗期间，王克伟支付住宿费1618元，交通费851元，合计2469元。另查明，万鑫公司为吴吉荣等人在太平洋人寿保险台州支公司投保了建筑工程（B）团体意外伤害保险，受益人及分配方式为法定。2018年11月15日，射阳县人民医院司法鉴定所根据太平洋人寿保险台州支公司委托，对吴吉荣伤残等级作出射人医司鉴所[2018]临鉴字第保-48号司法鉴定意见书，鉴定意见为：吴吉荣因工作中意外事故致左眼球破裂伤，遗留左眼盲目3级构成保险九级伤残。吴吉荣支付鉴定费1000元。后太平洋人寿保险台州支公司向吴吉荣赔付6万元。又查明，吴吉荣居住在射阳县万隆居委会，事故发生前常年从事瓦工工作。本院认为，一、关于谁是雇主的问题。本案中，根据万鑫公司与王克伟签订的班组协议书及附件内容，万鑫公司将嵊州新城香悦半岛一期（二标段）公共区域精装工程中的泥工劳务承包给王克伟，并对双方的权利义务进行详细约定，后王克伟通过他人召集吴吉荣、唐勇等人到工地做工，可以证明王克伟系吴吉荣的雇主。王克伟辩称其和吴吉荣一样工资都是300元/天，并不是雇主，因万鑫公司与王克伟签订的附件二约定班长每天在现场干活的且人工费发放总额不超过有关条款规定的，可以按工人一样编制到“项目人工工资发放清单”中发放人工费，工日单价按平均计算，但最终结算是由王克伟与万鑫公司双方按图并结合现场实际计算，按双方确认的人工费单价计算人工费总额，故对王克伟辩解意见，本院不予采纳。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，吴吉荣作为雇员，其在提供劳务时受到损害，王克伟作为雇主应当承担赔偿责任。唐勇与吴吉荣都是雇员，其不承担赔偿责任。吴吉荣在施工时未尽到注意自身安全的义务，其对自身遭受的损害亦应承担一定的责任。结合双方的过错程度，本院酌定王克伟对吴吉荣的损失承担80%的赔偿责任。二、关于万鑫公司是否承担赔偿责任问题。发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，万鑫公司将浙江嵊州新城香悦半岛一期（二标段）公共区域精装工程泥工劳务分包给没有施工资质的王克伟，故万鑫公司应与王克伟承担连带赔偿责任。三、关于涉案的意外伤害保险应否抵充被告的赔偿责任。意外伤害保险属于人身保险而非财产保险，其性质不同于雇主责任险。人身保险的获取不影响受害人继续主张损害赔偿责任，虽然该保险通常情况下系用工主体基于排除其损害赔偿责任的目的为提供劳务者购买，但因为双方没有明确约定保险理赔可以抵充用工主体的赔偿责任，故受害者获取保险理赔后仍然有权向接受劳务方主张损害赔偿责任，故对王克伟、万鑫公司辩解，本院不予采纳。四、关于吴吉荣因伤造成的合理损失数额。本院结合司法鉴定意见及吴吉荣主张的赔偿清单，并参照《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，认定吴吉荣的合理损失如下：1.医疗费：20280.44元（万鑫公司垫付）；2.住院伙食补助费：本院认定为60元（30元/天×2天）；3.营养费：本院根据原告的伤情，酌情认定为675元（15元/天×45天）；4.误工费：吴吉荣虽在案涉工地工资为300元/天，但其工作时间较短，本院参照上一年度职工年平均工资标准及受伤之日至定残前一日误工时间，酌情认定误工费为43212.13元（72684元/年÷365天×217天）；5.护理费：本院根据原告的伤情，酌情认定为3600元（80元/天×45天）；6.残疾赔偿金：吴吉荣居住在兴桥镇万隆居委会，且受伤前常年从事瓦工工作，收入主要来源于非农业，本院按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准认定残疾赔偿金为188800元（47200元/年×20年×20%）；7.交通费：本院认定为1651元（含王克伟垫付的851元）；8.住宿费：1618元（王克伟垫付）；9.鉴定费：1000元。以上1-9项合计260896.57元，由王克伟赔偿208717.26元（260896.57元×80%），万鑫公司承担连带责任。因王克伟已垫付2469元、万鑫公司已垫付20280.44元，故王克伟与万鑫公司还需连带赔偿吴吉荣185967.82元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王克伟于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴吉荣经济损失185967.82元；二、被告浙江万鑫装饰工程有限公司对被告王克伟的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告吴吉荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5231元，由原告吴吉荣负担1031元，被告王克伟、浙江万鑫装饰工程有限公司负担4200元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该法院预交上诉案件受理费。审 判 长  侯建伟人民陪审员  喻爱民人民陪审员  吴少芝二〇一九年七月十九日法官 助理  张晓鹏书 记 员  陈 勇附录法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。