广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤08民终1728号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司来宾中心支公司。住所地：广西来宾市兴宾区人民路西277号金色宏都一号楼103-107号房及201-218号房。负责人：林刚。委托诉讼代理人：陈晓燕，女，汉族，1991年4月17日出生，住广东省湛江市霞山区。该公司员工。被上诉人（原审原告）：林某4，男，汉族，1975年5月11日出生，住广东省廉江市，被上诉人（原审原告）：陈国兰，女，汉族，1977年10月5日出生，住广东省廉江市，被上诉人（原审原告）：林某1，男，汉族，2010年11月27日出生，住广东省廉江市，法定代理人：林某4，基本情况同上。被上诉人（原审原告）：揭光秀，女，汉族，1973年10月24日出生，住广东省廉江市，被上诉人（原审原告）：陈红霞，女，汉族，1991年6月2日出生，住广东省五华县，被上诉人（原审原告）：林某2，女，汉族，2012年1月9日出生，住广东省廉江市，法定代理人：林某4，基本情况同上。被上诉人（原审原告）：林某3，女，汉族，2006年6月14日出生，住广东省廉江市，法定代理人：林某4，基本情况同上。以上七位被上诉人共同委托代理人：陈聪，男，汉族，1961年10月24日出生，住广东省廉江市，被上诉人（原审被告）：赖雄，男，汉族，1976年10月4日出生，住广东省廉江市，被上诉人（原审被告）：赖名武，男，汉族，1969年6月12日出生，住广东省廉江市，被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司玉林中心支公司。住所地：广西玉林市人民东路南侧玉林军分区住宅小区。负责人：王惠珍。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司来宾中心支公司（以下简称太平洋财保来宾公司）因与被上诉人林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀、陈国兰、陈红霞（以下简称林某4等七人）赖雄、赖名武、阳光财产保险股份有限公司玉林中心支公司（以下简称阳光财保玉林公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院作出的（2018）粤0881民初1695民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人太平洋财保来宾公司的委托诉讼代理人陈晓燕，被上诉人林某4等七人的共同委托诉讼代理人陈聪，被上诉人赖雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财保来宾公司上诉请求：一、请依法改判广东省廉江市人民法院（2018）粤0881民初1695号民事判决第二项为太平洋财保来宾公司赔偿陈国兰各项经济损失共计154426元。二、本案二审诉讼费用由林某4等七人、赖雄、赖名武、阳光财保玉林公司承担。事实与理由：一审法院认定陈国兰的误工时间错误。虽然《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”，但是本案陈国兰并无证据证实其持续误工，故误工时间不应计算至定残前一天。陈国兰一审时变更诉请提出误工时间计算至定残前一天，明显超出合理范围。太平洋财保来宾公司一审时仅是对伤残等级以及后续治疗费申请重新鉴定，对陈国兰的误工期180天是予以认可的，而且180天也符合评定规范。误工时间应参照公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》或司法鉴定、医学专家意见确定，按其自行鉴定的误工期限180天核算误工费。故陈国兰的误工费应为：2700元/月÷30天×180天=16200元。太平洋财保来宾公司应赔付陈国兰：177169元-【（48690-16200）×70%】=154426元。综上，请二审法院查清事实，依法改判，维护太平洋财保来宾公司的合法权益。林某4等七人答辩称：陈国兰的第一次司法鉴定确实载明误工期是180天，但是太平洋财保来宾公司提出重新鉴定，第二次鉴定的内容里没有误工期这项内容，故陈国兰误工时间应从出事当天计算到评残的前一天。按照有关规定误工费标准是53377元/年，故陈国兰误工费应按4447元/月计算，一审法院按2700元/月计算误工费偏低。综上，一审法院认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，请求二审法院维持原判。赖雄答辩称：由法院依法认定。赖名武、阳光财保玉林公司既不到庭也未提交书面答辩意见。林某4等七人向一审法院起诉请求：一、请求依法判决三被告赔偿林某4人身损害损失18727.66元；赔偿陈国兰人身损害损失407907.54元；赔偿林某1人身损害损失136288.50元；赔偿揭光秀人身损害损失15249元；赔偿陈红霞人身损害损失20210.10元；赔偿林某2人身损害损失137316.80元；赔偿林某3人身损害损失19210.90元。二、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院查明事实：2017年5月1日，赖雄驾驶桂Ｋ×××××号重型自卸货车从石岭镇往石颈方向行驶，13时15分左右，行至X677线0KM十200M石颈路口急转弯处左转弯时，与从石颈往石岭方向右转林某4驾驶的无号牌正后三轮摩托车相撞，造成两车损坏，林某4、陈国兰、林某1、揭光秀、陈红霞、林某2、林某3受伤的交通事故。事故发生后，林某4被送到廉江市人民医院治疗，到2017年5月11日花去费用4396.1元，医嘱为二人护理。陈国兰被送到廉江市人民医院治疗，到2017年5月5日花去费用5862.7元，后转院到广西玉林中西医结合骨科医院住院至2017年6月9日，花去医疗费57857.84元，医用支具2200元，医嘱均为二人护理。林某1被送到廉江市人民医院治疗，到2017年5月27日花去费用7094.5元，医嘱二人护理。揭光秀被送到廉江市人民医院治疗，到2017年5月14日花去费用6501元，医嘱二人护理。陈红霞被送到廉江市人民医院治疗，到2017年5月13日花去费用9258.1元，医嘱二人护理。林某2被送到廉江市人民医院治疗，到2017年5月27日花去费用7962.8元，医嘱二人护理。林某3被送到廉江市人民医院治疗，到2017年5月18日花去费用9560.9元，医嘱二人护理。2017年5月15日廉江市公安局交警大队作出廉公交认字[2017]第450号，认定赖雄承担本次事故的主要责任，林某4承担事故的次要责任，陈国兰、林某1、揭光秀、陈红霞、林某2、林某3无责任。根据太平洋财保来宾公司的申请，2018年11月23日一审法院委托广东中博法医临床司法鉴定所对林某2的伤残等级进行重新鉴定，鉴定结论为：被鉴定人林某2因交通事故致右胫骨上段骨折，经保守治疗后并遗留右膝关节功能丧失30%；其致残程度等级评定为十级。2018年11月23日一审法院委托广东中博法医临床司法鉴定所对林某1的伤残等级进行重新鉴定，鉴定结论为：被鉴定人林某1因交通事故致左胫骨中下段骨折，经保守治疗后并遗留左踝关节丧失功能58.4%；其致残程度为十级。2018年12月5日委托广东申正法医临床司法鉴定所对陈红霞的伤残等级进行重新鉴定，鉴定结论为：被鉴定人陈红霞的损伤未构成伤残。2018年10月25日委托广东通济司法鉴定中心对陈国兰的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人陈国兰的胸12椎体压缩性粉碎性骨折并椎管内骨性占位评九级伤残；2、被鉴定人陈国兰的后续治疗费用建议为20000元为宜。桂Ｋ×××××号牌货车所有人为赖名武，驾驶人为赖雄，该车在阳光财保玉林中心投保机动车交通事故责任强制保险，在太平洋财保来宾公司购买商业第三者100万元不计算免赔。事故发生在保险期限内。一审法院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出廉公交认字[2017]第450号《道路交通事故意见书》认定的事实清楚，作出的责任认定正确，对此予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的规定和《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，综合本案的证据及认定事实，结合《广东省道路交通事故损害赔偿计算器》计算，确认本案受害人：一、林某4的损失为16698.42元［（其中：1、医疗费4396.1元；2、住院伙食补助费1000元；3、营养费200元；4、护理费3000元（按150元/天×10天×2人）；5、误工费432.32元（15780元/年×10天÷365天）6、交通费300元（按30元/天，住院10天计）；7、摩托车损失7370元。］。二、陈国兰的损失321169.84元［其中：1、医疗费、后续治疗费85920.54元（57857.84元+20000元+5862.7元+2200元），林某4等七人请求77857.84元（57857.84元+20000元）予以支持；2、营养费580元；3、住院伙食补助费3900元（按每天100元，住院39天计）；4、护理费11700元（150元/天×39天×2人）；5、交通费1170元（30元/天×39天）；6、误工费48690元（2700元/月÷30天×541天，计算致定残前一天）；7、残疾赔偿金163900元（40975元/年×20年×20%）；8、精神抚慰金10000元；9、司法鉴定费3372元。］。三、林某1的损失107584.5元［其中：1、医疗费7094.5元；2、营养费500元；3、住院伙食补助费2600元（按每天100元，住院26天计）；4、护理费7800元（150元/天×26天×2人）；5、交通费840元（30元/天×26天）；6、残疾赔偿金81950元（40975元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金5000元；8、司法鉴定费1800元。］。四、揭光秀的损失12913元［其中：1、医疗费6501元；2、营养费260元；3、住院伙食补助费1300元（按每天100元，住院13天计）；4、护理费3900元（150元/天×13天×2人）；5、交通费390元（30元/天×13天）；6、误工费562元（15780元/年÷365天×13天）。］。五、陈红霞的损失15738.1元［其中：1、医疗费9258.1元；2、营养费240元；3、住院伙食补助费1200元（按每天100元，住院12天计）；4、护理费3600元（150元/天×13天×2人）；5、交通费360元（30元/天×12天）；6、误工费1080元（2700元/月÷30天×12天）。］。六、林某2的损失108612.8元［其中：1、医疗费7962.8元；2、营养费500元；3、住院伙食补助费2600元（按每天100元，住院26天计）；4、护理费7800元（150元/天×26天×2人）；5、交通费840元（30元/天×26天）；6、残疾赔偿金81950元（40975元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金5000元；8、司法鉴定费1960元。］。七、林某3的损失17210.9元［其中：1、医疗费9560.9元；2、营养费340元；3、住院伙食补助费1700元（按每天100元，住院17天计）；4、护理费5100元（150元/天×17天×2人）；5、交通费510元（30元/天×17天）］。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、第五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由先阳光财保玉林中心公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任由太平洋财保来宾公司在商业第三者险内赔偿。林某4是揭光秀的丈夫，同时是林某1、林某2、林某3的父亲，下面相关计算将林某4、揭光秀、林某1、林某2、林某3作为一个整体计算，不再分开单独计算。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定。阳光财保玉林中心在机动车交通事故强制责任保险死亡伤残赔偿限额项下、医疗费赔偿限额项下、财产损失赔偿限额项下分别赔偿林某4等七人的损失如下：一、在死亡伤残赔偿限额项下110000元，应赔偿林某4等七人的损失共445874.32元中的110000元[其中林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀50667.14元，陈国兰58089.46元，陈红霞为1243.4元（死亡伤残赔偿项目中，林某45596.1元、林某195590元、林某295590元、林某35610元以及揭光秀4852元合计205374.32元、陈国兰235460元、陈红霞5040元，比例为0.24670629）]，不足部分由太平洋财保来宾公司按事故责任在商业第三者险中赔偿给林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀108295.03元【（205374.32元-50667.14元）×70%】、陈国兰124159.38元【（235460元-58089.46元）×70%】、陈红霞2657.62元【（5040元-1243.4元）×70%】。二、在医疗费用赔偿限额项下10000元，应赔偿林某4等七人的损失共139551.24元中的10000元[其中林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀3333.21元，陈国兰5900.19元，陈红霞为766.6元（医疗费用赔偿项目中，林某45596.1元、林某110194.5元、林某211062.8元、林某311600.9元以及揭光秀8061元合计46515.3元、陈国兰82337.84元、陈红霞10698.1元，比例为0.07165827）]，不足部分由太平洋财保来宾公司按事故责任在商业第三者险中赔偿给林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀30227.46元【（46515.3元-3333.21元×70%】、陈国兰53506.36元【（82337.84元-5900.19元）×70%】、陈红霞6952.05元【（10698.1元-766.6元）×70%】。三、在财产损失赔偿限额项下2000元，应赔偿林某4等七人的损失共7370元中的2000元，不足部分由太平洋财保来宾公司按事故责任在商业第三者中赔偿3759元给林某4。林某1、林某2司法鉴定费共3760元，由赖雄负担2632元。陈国兰司法鉴定费3372元，由赖雄负担2360.4元。赖雄、赖名武垫付了20000元住院费用给林某4等七人，即平均约垫付给每个人2857.14元，减除赖雄应赔偿给林某4等七人的，陈国兰应返还给赖雄496.74元（2857.14元-2360.4元），林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀应返还给赖雄11653.7元（2857.14×5-2632元），陈红霞应返还给赖雄2857.14元。林某4等七人应返还给赖雄的款项，可在太平洋的赔偿给林某4等七人的款项中扣减出来直接支付给赖雄。赖雄垫付的3000元门诊费用（其中1281.8元有票据），由于林某4等七人没有请求，由其与林某4等七人及太平洋财保来宾公司处理。综上，阳光财保玉林中心在交强险内赔偿给林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀56000.35元（50667.14元+3333.21元+2000元），赔偿给陈国兰63989.65元（58089.46元+5900.19元），赔偿给陈红霞2010元（1243.4元+766.6元），太平洋财保来宾公司在商业第三者险中赔偿给林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀130627.79元[108295.03元+30227.46元+3759元-11653.7元（林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀应返还给赖雄的款项）]，赔偿给陈国兰177169元[124159.38元+53506.36元-496.74元（陈国兰应返还给赖雄的款项）]，赔偿给陈红霞6752.53元[2657.62元+6952.05元-2857.14元（陈红霞应返还给赖雄的款项）]，太平洋财保来宾公司直接支付给赖雄15007.58元（11653.7元+496.74元+2857.14元）综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限阳光财产保险股份有限公司玉林中心支公司在判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险中赔偿56000.35元给林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀，赔偿63989.65元给陈国兰，赔偿2010元给陈红霞；二、限中国太平洋财产保险股份有限公司来宾中心支公司在判决生效后十日内在机动车交通事故商业第三者保险中赔偿130627.79元给林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀；赔偿177169元给陈国兰，赔偿6752.53元给陈红霞；三、驳回林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀、陈国兰、陈红霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行以上给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费11211.91元，由林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀、陈国兰、陈红霞承担3211.91元，赖雄承担8000元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决查明的事实清楚，予以确认。另查明：经陈国兰委托，广东申正法医临床司法鉴定所于2018年1月11日对陈国兰误工期等鉴定事项作出评定，其中评定陈国兰伤后的误工期为180日。本院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。根据各方当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案二审争议的焦点问题是：如何认定陈国兰的误工时间及误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，陈国兰提供的证据不足以证明其出院后存在实际持续误工的事实，一审法院计算其误工时间至定残前一天依据不足。根据陈国兰的伤残情况及其提供的鉴定结论、医嘱，认定陈国兰误工期为180天，陈国兰的误工费计算为：16200元（2700元/月÷30天×180天）。鉴于各方对其他赔偿项目没有异议，故本院对一审法院认定的其他赔偿项目及金额予以维持，只对陈国兰误工费一项进行重新计算，并在商业三者险赔偿项内予以扣减，故太平洋财保来宾公司在商业三者险内应赔偿给林国兰的金额为154426元【177169元-（48690元-16200元）×70%】。综上所述，太平洋财保来宾公司上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但实体处理部分欠妥，应予部分改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省廉江市人民法院（2018）粤0881民初1695民事判决第一项；二、撤销广东省廉江市人民法院（2018）粤0881民初1695民事判决第三项；三、变更广东省廉江市人民法院（2018）粤0881民初1695民事判决第二项为：限中国太平洋财产保险股份有限公司来宾中心支公司在本判决生效后十日内在机动车交通事故商业第三者保险中赔偿130627.79元给林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀；赔偿154426元给陈国兰；赔偿6752.53元给陈红霞；四、驳回林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀、陈国兰、陈红霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行以上给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费11211.91元，由林某4、林某1、林某2、林某3、揭光秀、陈国兰、陈红霞承担3211.91元，赖雄承担8000元。二审案件受理费368.58元（中国太平洋财产保险股份有限公司来宾中心支公司已预交），由陈国兰负担。本判决为终审判决。审判长  杨伟玲审判员  陈志韧审判员  梁 旗二〇一九年七月十八日法官助理黄沛婷书记员陈彩华附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。