陕西省高级人民法院执行裁定书 （2018）陕执监37号 申诉人：中国长城资产管理股份有限公司陕西省分公司，住所地西安市。委托代理人：于宗科，陕西秦鼎律师事务所律师。申请执行人：中国工商银行西安市钟楼支行（原中国工商银行西安分行国际业务部），住所地西安市。   被执行人：陕西高速神州酒店有限责任公司（原西安神州明珠酒店），住所地西安市。委托代理人：牛静，陕西稼轩律师事务所律师。委托代理人：田锋，陕西稼轩律师事务所律师。   申诉人中国长城资产管理股份有限公司陕西省分公司（以下简称长城公司），对本院依据（1995）陕经初字第20号民事判决书，在执行中国工商银行西安分行国际业务部与西安神州明珠酒店借款合同纠纷一案中，于2002年7月5日作出的（1996）陕执经字第10号民事裁定书不服，向本院申诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2018年12月17日进行了听证，申诉人长城公司的委托代理人于宗科与被执行人陕西高速神州酒店有限责任公司（以下简称高速神州酒店）的委托代理人牛静、田锋参加了听证。本案现已审查终结。    中国工商银行西安分行国际业务部与西安神州明珠酒店借款合同纠纷一案于1996年8月5日立案执行，执行标的为贷款276万美元及利息。执行中，从1996年至2001年被执行人自动履行190万元人民币。2002年7月4日，双方当事人达成《还款免息协议书》载明，截止2001年12月21日，欠款共计48085167元人民币，其中本金22425858元人民币，利息25695309元人民币。申请执行人免除被执行人全部贷款利息，欠款本金限被执行人在《还款免息协议书》签订生效3日内清偿2100万元，剩余1425858元在协议生效后一年内按月偿还。达成该协议第二天即2002年7月5日，本院作出（1996）陕执经字第10号民事裁定书（以下简称10号裁定），裁定主文载明上述《还款免息协议书》内容，裁定书主文为：“因当事人双方达成执行和解，本院（1995）陕经初字第20号民事判决书已执行完毕，应终结该案的执行。”   2016年4月12日中国长城资产管理公司西安办事处（后名称变更为中国长城资产管理股份有限公司陕西省分公司）向本院提出执行异议，以被执行人未履行完和解协议为由，请求撤销上述10号裁定，恢复执行，并变更中国长城资产管理公司西安办事处为申请执行人，我院受理该异议并作出（2016）陕执异5号执行裁定书，认为对于2008年4月1日之前执行行为提出申诉的应按照监督案件处理，遂驳回了异议申请，并告知其向最高法院申请复议。中国长城资产管理公司西安办事处超过复议期限未申请复议，而向最高法院申请执行监督，最高法院作出了（2018）最高法执监9号监督函，要求我院立监督案件并作出实质审查。   长城公司称：1、根据2002年7月4日双方当事人达成的《还款免息协议书》，西安神州明珠酒店仅履行了2100万元人民币，尚有120万元人民币没有履行。我院在和解协议未履行完毕的情形下，以双方当事人达成和解并履行完毕为由终结执行案件，违反法律规定； 2、2005年4月30日中国工商银行陕西省分行将本案债权转让给长城公司，并于2005年9月26日发布债权转让通知及催收公告，期间维护债权至2017年8月15日。3、1986年9月16日西安神州有限公司设立，该公司开办西安神州宾馆，1988年1月26日西安神州有限公司变更名称为西安神州假日酒店有限公司，2005年9月14日西安神州假日酒店有限公司名称变更为陕西高速神州酒店有限责任公司，本案被执行人西安神州明珠酒店即为陕西高速神州酒店。同时长城公司向本院提交证据材料：2002年7月4日双方当事人达成《还款免息协议书》；被执行人西安神州明珠酒店2003年8月25日向申请执行人出具的关于《归还120万元人民币尾款的说明》说明企业困难，无法还款，建议用酒店自有车辆和在酒店消费抵账，用以证明西安神州明珠酒店超过《还款免息协议》约定的期限尚有120万元人民币未履行完毕；提交债权转让公告材料，用以证明长城公司是本案的适格申请执行人；提交本案被执行人西安神州明珠酒店工商档案及名称变更材料用以证明名称变更情况。   高速神州酒店称，1、在工商登记档案中没有西安神州明珠酒店的称谓，被执行主体不对，应予驳回执行监督申请。2、申请执行人与被执行人达成和解协议后，未能及时主张恢复执行的权利，申请恢复执行的法定时效已过，依法不应得到支持。3、长城公司在2005年至2017年之间通过多次登报公告的形式进行债务催收，其行使权利的方式不符合法律规定，不足以形成诉讼时效中断的法律效果。登报公告适用的前提应为当事人一方下落不明，但是本案被执行人一直没有地址变更不存在下落不明。4、根据西安神州明珠酒店财务资料记载，以支票方式已经支付申请执行人2100万元人民币，以法院扣押车辆抵账225858元。5、长城公司以执行监督程序撤销原终结执行裁定书，恢复执行的方式错误。被执行人不履行执行和解协议的，申请执行人可申请恢复执行原生效法律文书或者就履行和解协议另行向法院提起诉讼，并不包括向原生效法院申请执行监督程序。6、在本次执行监督程序中，长城公司只能申请撤销原10号裁定，不能在本程序中一并恢复原生效判决的执行。   本院查明，该案于1996年8月5日立案执行，执行中，从1996年至2001年被执行人还款190万元人民币。双方当事人于2002年7月4日达成《还款免息协议书》，申请执行人免除被执行人全部贷款利息，欠款本金限被执行人在《还款免息协议书》签订生效3日内清偿2100万元，剩余1425858元在协议生效后一年内按月偿还。在该协议未履行完毕情形下，2002年7月5日本院作出（1996）陕执经字第10号民事裁定书裁定：“因当事人双方达成执行和解，本院（1995）陕经初字第20号民事判决书已执行完毕，应终结该案的执行。”上述协议约定本金2100万元已经按期履行，剩余欠款履行期限届满后未履行，被执行人于2003年8月25日向申请执行人出具关于《归还120万元人民币尾款的说明》说明企业困难，无法还款，建议用酒店自有车辆和在酒店消费抵账，申请执行人没有回复。上述协议中约定用扣押车辆抵偿225858元债务，双方当事人不能提供证据证明已实际履行，2005年4月30日中国工商银行陕西省分行将本案债权转让给长城公司。另查明，西安神州明珠酒店系西安神州有限公司开办，1988年1月26日西安神州有限公司变更名称为西安神州假日酒店有限公司，2005年9月14日西安神州假日酒店有限公司名称变更为陕西高速神州酒店有限责任公司。本案被执行人西安神州明珠酒店即为陕西高速神州酒店。2005年4月30日中国工商银行陕西省分行将本案债权转让给长城公司，并于2005年9月26日发布债权转让通知及催收公告，并维护债权至今。   本院认为，根据上述查明案件事实，该案达成执行和解协议后，欠款本金2100万元履行完毕，双方当事人均认可，但和解协议约定的尾款至今未履行完毕的事实亦清楚明确，故本院10号裁定认定执行和解协议履行完毕的事实错误，进而适用终结执行的法律规定错误，本案不符合终结执行的法定条件。关于申诉人申请恢复执行的期限问题。本院作出10号裁定，案件在2002年7月5日即进入终结执行状态，申诉人无法通过恢复执行的途径救济，故在案件被错误终结执行的情形下，不能以申请恢复执行超过期限为由限制申请执行人进行救济的权利。故本院认为原终结执行裁定书错误，应予撤销，案件应继续执行。关于长城公司从中国工商银行陕西省分行受让的债权数额，根据债权转让协议双方约定的内容：“截止2005年4月30日，本协议项下的债权的账面价值为本金人民币1447252.21元及相应利息”。作为债权受让人的长城公司应在受让债权范围内行使申请继续执行的权利，故本案应在本金1447252.21元及其相应利息范围内继续执行。   综上所述，本院2002年7月5日作出的（1996）陕执经字第10号民事裁定书认定事实、适用法律错误，应予撤销。长城公司申请撤销该裁定的请求成立。参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第129条规定，裁定如下：   一、撤销本院（1996）陕执经字第10号民事裁定；    二、在本金人民币1447252.21元及其相应利息范围内对（1996）陕执经字第10号案继续执行。   审  判  长:吴小鹏审  判  员:杨  菲 审  判  员:李  亮 二O一九年七月三十日  书  记  员：王  菊1