陕西省泾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0423民初2065号 原告：姜某某，男，汉族。 原告：王某某，女，汉族。 两原告共同委托代理人：仝某某，系王某某之母。 被告：陕西博文商业运营管理有限公司（以下简称陕西博文）。 法定代表人：晋某某，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：代某某，公司法务经理。 原告姜某某、王某某诉被告陕西博文合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，两原告委托诉讼代理人仝某某，被告委托诉讼代理人代某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告姜某某、王某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即给付拖欠原告的第四年半年的商品房委托经营收益款3409.12元；2、判令被告立即向原告支付《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》违约金13636.5元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告签订了《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》，第3条约定，鉴于甲方在前期经营期间需进行广告宣传与推介，培育及扩展市场，装修改造商品房，并承担委托经营期间的物业费、水电费等费用，故乙方同意免收商品房前三年的委托经营收益。第四年至第十五年的委托经营期间收益以甲方实际收取的税后租金为基准，甲方获得其中的10%，乙方获得其中的90%，具体支付时间为每半年支付一次，在每半年委托经营期结束后的20个工作日内支付前半年的委托经营收益。第5条约定，若甲方擅自终止本协议，或变更本协议，或严重违约导致本协议无法履行的，甲方应向乙方支付该商品房总价款30%的违约金。尽管有上述协议，但乙方仍然有权要求甲方继续履行本协议，并承担全部违约及赔偿责任。合同签订后，被告于2015年6月3日向原告出具《房屋接收与委托经营收益起算告知函》，告知原告其于2015年6月30日起代替原告办理收房手续，并确认自2015年7月1日起开始计算委托经营收益。自2018年7月1日，该房屋进入委托经营管理的第4年，被告应依约向原告交付委托经营收益款。但截至起诉之日，被告一直未付。且原告发现被告严重违约，原告的房屋至今装修不到位，并且一直未开业，根本无法经营，并且被告也未对房屋进行相关宣传及推介。故原告诉至法院，依据被告对房屋及收益的宣传单载明的收益情况，计算第4年半年的收益为3409.12元。同时，根据双方签订的合同，要求被告承担30%的违约金。 被告陕西博文辩称，对于原告的诉请一我们不予认可，不符合双方合同约定，对于诉请二也不予认可。对于原告提到的事实及理由第一项，按照15%收益，宣传彩页并具有要约的效力，并且双方在后期也签订了合同，合同第3.3条关于收益有明确约定，第四年至第五年的保底收益是9%，这是双方真实意思表示。原告按照5.1.1条要求我们按照30%支付违约金，我们不认可，被告并不属于该条款的情形，本协议一直在履行，原告没有按照合同约定在被告支付收益前，提供相应金额的税务发票，也未按照被告给出的合理支付收益应当履行的正当程序和流程，对于原告没有提供税务发票，被告有权拒绝支付相应款项，原告没有按照被告给出的相应流程办理相关手续，被告无法进行款项支付。 原告姜某某、王某某为支持自己的主张向本院提交如下证据：委托经营管理合同、房屋交付告知函、房屋接收与委托经营收益起算告知函、宣传彩页、照片一张。对原告提交的委托经营管理合同、房屋交付告知函、房屋接收与委托经营收益起算告知函、照片，客观真实、来源合法、与本案有关联，本院予以采信；对原告提交的宣传彩页，原告与被告签订了正式的委托经营管理合同，该宣传彩页并非合同的构成部分，故本院对该证据的真实性予以确认，证明目的不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年4月8日，两原告与被告陕西博文签订《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》，约定乙方（即原告）将其购买的位于西咸新区泾河新城沣泾大道乐华国际商业街一期1号楼3区4层43219号商铺委托给甲方（即被告）进行统一管理经营，该商品房购买价格为45455元。合同第3条第1款约定，鉴于甲方在前期经营期间需进行广告宣传与推介，培育及扩展市场，装修改造商品房，并承担委托经营期间的物业费、水电费等费用，故乙方同意免收商品房前三年的委托经营收益。第3条第2款约定，第四年至第十五年的委托经营期间收益以本项目甲方实际收取的税后租金为基准，甲方获得其中的10%，乙方获得其中的90%，具体支付时间为每半年支付一次，在每半年委托经营期结束后的20个工作日内支付前半年的委托经营收益，在每年度委托经营结束后的20个工作日内，甲方将后半年委托经营收益支付给乙方。第三条第3款约定，甲方承诺在委托经营期限的第四年和第五年，如乙方每年获得的上述委托经营收益少于其商品房购买总价款的9%的，则甲方应补足到乙方商品房购买总价款的9%。第五条第1款第1项约定，若甲方擅自终止本协议，或变更本协议，或严重违约导致本协议无法履行的，甲方应向乙方支付该商品房总价款30%的违约金。尽管有上述约定，但乙方仍有权要求甲方继续履行本协议，并承担全部违约及赔偿责任。2015年6月3日，被告向原告出具房屋接收与委托经营收益起算告知函，告知原告其将于2015年6月30日与陕西华阳天地实业股份有限公司办理原告购买的涉案房屋的接收手续，该房屋的经营收益将自2015年7月1日起正式计算。2015年6月6日，陕西华阳天地实业股份有限公司向原告出具房屋交付告知函，载明其将于2015年6月30日将原告购买的房屋向本案被告陕西博文交付。后原告认为被告接收房屋后，一直未开业经营，故向本院提起诉讼，要求被告支付经营收益款并承担违约责任。 另查明，被告陕西博文在未能如约开业时曾告知原告，并要求与原告签订补充协议，保证原告每年可获得总房款9%的收益。原告拒绝签订补充协议。 本院认为，两原告与被告陕西博文签订的委托经营合同主体适格，意思表示真实，内容不违反相关法律规定，为有效合同。原、被告应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告将房屋交付给被告经营，被告应当按照约定向原告支付经营收益。双方合同中明确约定“甲方承诺在委托经营期限的第四年和第五年，如乙方每年获得的上述委托经营收益少于其商品房购买总价款的9%的，则甲方应补足到乙方商品房购买总价款的9%。”被告经营管理的房屋未能营业，依据合同约定，收益款不足商品房购买总价款的9%，其应当按商品房购买总价款的9%向原告返还收益，故对原告诉请被告支付其第四年度半年的经营收益款的诉请，本院予以支持，但金额应以本院核实的总房款的9%即2045.475元计算。对原告诉请被告陕西博文支付其违约金13636.5元的诉请，原告与被告签订合同的目的是经营并获取收益，被告在2015年6月30日接收房屋后一直未经营，明显构成违约，导致协议不能正常履行，故对原告的该部分诉请，本院予以支持。故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下： 一、原告姜某某、王某某与被告陕西博文商业运营管理有限公司于2015年4月8日签订的《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》为有效合同； 二、由被告陕西博文商业运营管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告姜某某、王某某第四年度半年委托经营收益2045.475元及违约金13636.5元； 三、驳回原告姜某某、王某某的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规 定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费113元，由被告陕西博文商业运营管理有限公司承担100元，原告姜某某、王某某承担13元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审判员  郑蔓 二〇一九年七月十七日 书记员  王媛 法条索引： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 1