广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初316号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人陈小明，曾用名陈大九，冒名陈某1，男，1989年11月24日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广西壮族自治区灵山县。曾因犯贩卖毒品罪于2015年3月19日被本院判处有期徒刑九个月。因本案于2018年6月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人万军、朱盈莹，广东民诚众信律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2019]269号起诉书指控被告人陈小明犯贩卖毒品罪，于2019年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员张芸、吴芳出庭支持公诉，被告人陈小明及其辩护人万军到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2018年6月份，被告人陈小明在其住处广州市增城区新塘镇大敦村广荔路顺欣公寓226房及附近贩卖毒品海洛因。2018年6月18日上午，购毒人赵某1、向某通过电话等方式联系被告人陈小明向其购买毒品海洛因，后公安人员根据线索在被告人陈小明的上述住处将其抓获，现场缴获毒品白色块状物1包、白色粉末1包（共净重10.03克，经检验均检出海洛因成分），在上述地点及楼下分别抓获了前来进行毒品交易的购毒人赵某1、向某。公诉机关当庭出示了证人证言、鉴定意见、现场勘验记录、被告人供述等相关证据材料以证实指控的事实。据此，公诉机关认为被告人陈小明的行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈小明是累犯及毒品再犯，依法应从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第六十五条、第三百五十六条之规定判处刑罚。被告人陈小明辩解称其没有贩卖毒品，其是在房间内吸毒时被抓，打电话给其的人也是在楼下被抓的。其辩护人提出：本案证据未能充分证实被告人在何时何地向何人贩卖毒品等关键问题，案发当天没有发生任何交易行为，故指控被告人犯贩卖毒品罪不成立；即使赵某1、向某有购买毒品的行为，但也是在公安机关控制后才到现场，是否属于未遂请法庭予以认定；被告人应构成非法持有毒品罪，依法应处以三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金；被告人属毒品累犯，依法应从重处罚。经审理查明：2018年6月份，被告人陈小明在其住处广州市增城区新塘镇大敦村广荔路顺欣公寓226房及附近贩卖毒品海洛因。2018年6月18日上午，公安人员根据线索在被告人陈小明的上述住处将其抓获，现场缴获毒品白色块状物1包、白色粉末1包（共净重10.03克，经检验均检出海洛因成分），后在上述地点及楼下分别抓获了准备前来进行毒品交易的购毒人赵某1、向某。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1．受案登记表、立案决定书。2．抓获经过，证实被告人于2018年6月18日10时许在226房被抓获。3．现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实涉案顺欣公寓226房的现场情况。4．搜查笔录及扣押清单，证实公安机关对被告人手机、毒品的扣押情况。5．提取笔录、称量取样笔录、广东省广州市增城区公安司法鉴定中心穗增公（司）鉴（理化）字[2018]00288号检验报告，证实从被告人陈小明处查获的1包白色块状物净重9.90克、1包白色粉末净重0.13克，均检出海洛因成分。6．手机通话记录，证实被告人陈小明在被抓获前后与证人赵某1、向某的手机通话情况。7．穗公网勘[2018]4731号电子数据检查笔录及光盘，证实被告人陈小明手机中微信记录显示，赵某1向其转账400元后问其有没有去拿货（陈小明确认货是指海洛因）；微信号×××叫其“拿半只给我，我今晚回去”；微信名“为你而活”叫其“搞三百给我”并向其转账300元。陈小明手机短信记录中，185××××6053发送的短信称：“我以前经常在龙五那里拿的，龙五是不是在你那里拿的？你那一个要多少钱？”陈小明发信息给186××××4717的手机号叫对方不用过来、拿不到了，对方说快到了，“一百也可以……想办法给我一点先……你的给我两口先”（陈小明确认对方问的是海洛因）。185××××1360发信息称：“我是啊三，我要半个，有那么多钱。”8．抓获视频，证实公安机关抓获被告人陈小明并在涉案出租屋226房搜查时，民警问其：“他们在这里吸吗？”陈小明说：“他们是过来拿走。”民警问其怎么会卖这个白粉，陈小明说：“自己要吸。”民警又问：“这几天每天都有人来买吗？”陈小明回答：“很少。”在楼梯口指认现场时，对民警说有人来找其买毒品的问题，陈小明说：“他们都是在新城网吧找某某买的，不信你去问他们，他们是在网吧找不到人买才来找我的。”9．被告人陈小明的户籍资料、手印鉴定书，证实被告人陈小明的身份情况及其归案后冒用陈某1身份的情况。10．本院（2015）穗增法刑初字第102号刑事判决书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书。11．证人陈某1、童某、陈某2的证言及其辨认材料，证实陈某1身份被其哥哥陈小明冒用的情况。12．证人杨某的证言及辨认材料：2018年6月18日10时许，我被派出所工作人员查获有吸毒，我告知民警毒品是向住在的“广西仔”（经辨认为被告人陈小明）买的，后我带民警去顺欣公寓226房将陈小明抓到了。我最后一次是同月16日晚上去226房找陈小明买了50元毒品海洛因，6月期间还去他出租屋购买过3次毒品。13．证人赵某1的证言及辨认材料：2018年6月18日12时许，我想吸食毒品，就去大敦村广荔路76号一出租屋向一男子（经辨认为被告人陈小明）购买毒品，然后被警察传唤了。我曾多次向陈小明购买毒品吗啡，每次都是30元1小包的量。14．证人向某的证言及辨认材料：我于2018年6月18日早上打电话问“老乡”（经辨认为被告人陈小明）有没有东西，东西是指海洛因，他说现在没有，后他打我电话我没接到，我又回电话过去，他说有东西了，叫我过去他出租屋楼下，我于11时20分许去到他出租屋楼下打他电话没接通就被警察抓了。我曾于同月14日、16日2次去到该楼下向陈小明购买了50元毒品海洛因，都是去到楼下打电话联系他交易的。15．证人陈某3的证言：2018年6月18日早上，我抓获了涉嫌吸毒的杨某，他说吸食的海洛因是在顺欣公寓226房购买并带我们去到该地址。我们在出租屋内抓获陈小明并搜出海洛因，在现场突击审查时，陈小明陈述有吸食和贩卖毒品。后陈小明的手机有来电，陈小明说是来购毒的人，在控制之下，我叫陈小明回电叫对方来交易毒品，接着我们在约定交易的楼梯口抓获该男子向某。在等待现场勘验期间，又有一男子赵某1到出租屋敲门，他说是来购买毒品的，以前也来购买了多次毒品。16．被告人陈小明的供述：2018年6月18日10时许，我通过微信联系外号“洪七公”的男子买10克海洛因，我通过微信扫了他发过来的一个微信名为“鸿运当头”的付款二维码支付毒资800元后，根据对方发的一张图片去到新塘214车站一树底拿了1包海洛因，后搭摩托车回到租住的顺欣公寓226房，从里面分出一小块海洛因准备搅碎吸食时就被民警抓获了。我从被抓十几天前开始向“洪七公”购买过3次毒品海洛因，每次10克，共支付毒资2000元。我被民警控制后，有人打电话给我说午饭后过来玩，意思是吸食海洛因，我说好，我是免费给他的，被抓当天他是第一次过来。我的手机微信记录里，赵某1转账过400元给我，是我向他借400元用于购买海洛因供自己吸食的，之后他问我有没有去买海洛因。经指认，其指认出被抓地点、手机、微信记录、毒品、尿检结果。关于本案定性，经查，证人杨某、赵某1、向某均证实曾多次向被告人陈小明购买毒品海洛因，其中赵某1、向某是在案发当天前往被告人出租屋准备购买毒品时被公安机关抓获，证人陈某3的证言对此予以印证；被告人手机内的微信及短信记录证实有大量关于毒品交易的术语；现场搜查视频证实被告人陈小明被抓获后向民警承认自己有贩卖毒品、以贩养吸的行为。上述证据能相互印证，足以证实被告人陈小明明知是毒品而予以贩卖的行为，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人及辩护人提出其不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见据理不足，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人属犯罪未遂的辩护意见，经查，本案指控被告人陈小明贩卖毒品海洛因10.03克，根据被告人供述，该毒品是被抓前半小时才刚买回来，公诉机关所指控的购毒人员赵某1、向某也是在被告人被公安机关控制之后才与之联系毒品交易事宜，双方尚未就毒品交易的数额、地点等达成合意，故属于因被告人意志以外的原因而未得逞的情形，应认定为犯罪未遂。上述辩护意见有理，本院予以采纳。本院认为，被告人陈小明无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖毒品海洛因10.03克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈小明犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人陈小明已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人陈小明是累犯及毒品再犯，依法应从重处罚。辩护人提出与上述一致的辩护意见有理，本院予以采纳；其他辩护意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第二十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈小明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月18日起至2021年6月17日止。罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、缴获的毒品海洛因10.03克，予以没收、销毁；作案工具手机1部，予以没收、上缴国库（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李文欣人民陪审员  毛绮丽人民陪审员  姚秀虹二〇一九年七月十八日书 记 员  关路清附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……第三百四十七条条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。……