上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2018）沪0115刑初4332号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人鄢奉俊，男，1980年5月10日出生，汉族，户籍在湖北省石首市，住湖北省石首市。辩护人易先凯，湖北昭信律师事务所律师。被告人张健，男，1990年3月4日出生，汉族，户籍在湖北省石首市。辩护人杨涛，上海瀛东律师事务所律师。被告人王建伟，男，1966年4月12日出生，汉族，户籍在上海市浦东新区。辩护人薛建峰，上海市徐浦律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检张江刑诉〔2018〕4109号起诉书指控被告人鄢奉俊、张健、王建伟犯贩卖毒品罪，于2018年11月11日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员毛某某出庭支持公诉，被告人鄢奉俊、张健、王建伟及辩护人易先凯、杨涛、薛建峰到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关建议延期审理，本院同意并决定延期审理，现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，被告人王建伟与购毒人员刘某某事先约定，由刘某某通过银行转账支付毒资，后王建伟将毒品放置于约定地点由刘某某自取的方式交易毒品。2018年4月18日4时许，被告人王建伟在收到刘某某支付的人民币3,000元毒资后，将三包共净重3.05克的甲基苯丙胺(冰毒)放于上海市浦东新区三林路XXX号旁的一辆轿车的右前轮后逃离时被民警抓获。2018年4月16日被告人王建伟电话联系被告人鄢奉俊，要求购买335克冰毒，后被告人鄢奉俊将冰毒藏匿于鸡蛋筐和腐乳坛底，在长途汽车售票员黄文修(另处)不知情的情况下，于2018年4月18日从湖北荆州带至上海，并电话联系被告人张健。2018年4月19日8时许，被告人张健在上海市沪太路807弄易佰酒店内取得托运的鸡蛋筐和腐乳坛后被民警当场查获，民警当场从鸡蛋筐和豆腐坛内缴获冰毒337.32克。后民警于2018年6月14日12时许，在湖北省石首市公安局禁毒大队的配合下在石首市东方大道金色港湾小区一单元地下室抓获被告人鄢奉俊，并在其住所内缴获冰毒21.45克。针对上述事实，公诉机关提供了相关的证据，并认为被告人鄢奉俊、张健、王建伟的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，同时认定被告人鄢奉俊、王建伟是毒品再犯、累犯；被告人张健是从犯，被告人王建伟第二节贩卖毒品犯罪未遂。被告人鄢奉俊辩称，没有贩卖毒品。辩护人易先凯认为指控被告人鄢奉俊贩卖毒品事实不成立。被告人张健对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，予以认罪。辩护人杨涛认为本案涉案毒品数量较大，但未流入社会，社会危害性较小，被告人张健系初犯，请求给予罪行相适应的处罚。被告人王建伟辩称对起诉书指控的第一节犯罪没有意见，对第二节犯罪不认罪。辩护人薛建峰对起诉书指控被告人王建伟贩卖毒品的罪名没有异议，认为被告人王建伟第二节贩卖毒品是控制下交易，不能计入毒品总数，请求对被告人王建伟从轻处罚。经审理查明，被告人王建伟与购毒人员刘某某事先约定，由刘某某通过银行转账支付毒资，后被告人王建伟将毒品放置于约定地点由刘某某自取的方式交易毒品。2018年4月18日4时许，被告人王建伟在收到刘某某支付的人民币3,000元毒资后，将三包共净重3.05克的甲基苯丙胺(冰毒)放于上海市浦东新区三林路XXX号旁的一辆轿车的右前轮,后在逃离时被民警抓获。2018年4月16日被告人王建伟电话联系被告人鄢奉俊，要求购买335克冰毒，后被告人鄢奉俊将冰毒藏匿于鸡蛋筐和腐乳坛底，在长途汽车售票员黄文修(另处)不知情的情况下，于2018年4月18日从湖北荆州带至上海，并电话联系被告人张健。2018年4月19日8时许，被告人张健在上海市沪太路807弄易佰酒店内取得托运的鸡蛋筐和腐乳坛后，在将毒品交给被告人王建伟途中被民警当场查获，民警当场从鸡蛋筐和豆腐坛内缴获冰毒337.32克。2018年6月14日，被告人鄢奉俊被公安机关抓获，并在其住所内缴获冰毒21.45克。被告人鄢奉俊、张健被民警抓获后对上述犯罪事实拒不供述，被告人王建伟对第一节犯罪事实供认不讳，但否认第二节犯罪事实。另查，本院审理过程中，被告人王建伟因非法持有毒品罪于2017年9月被本院判处有期徒刑一年九个月，2017年10月被暂予监外执行，2019年2月25日被收监服刑。上述事实有经庭审质证属实的以下证据予以证实：1、被告人王建伟的供述及辨认笔录，证实2018年4月18日凌晨四点，刘某某打我电话，要三个(克)东西(冰毒)，我就告诉他一共要1,600元，并且让他转账到我银行卡。后来我把东西放在上海浦东新区三林路XXX号，近工商银行门口的一辆白色轿车右前轮后面的一只软壳中华香烟盒子里，离开现场正好碰到巡逻民警，被传唤。2018年3月20日左右，一个以前问他买过毒品的人打电话问我，要不要冰毒，我说要的，过了几天他说毒品有200多克，4月14日左右给我。4月18日中午和他微信，他说4月19日可以到货，一共355克，卖给我10万元，到时候会送货到我的屋子陈春路XXX弄XXX号XXX室，4月19日7时40分，我打电话问卖冰毒的人怎么货没有到，他说他侄子在车上睡着了，然后我打他侄子电话。一直不接，至9时40分许，我看到有警车停在我楼下。通过照片辨认出被告人鄢奉俊、张健。2、被告人张健的供述及辨认笔录，证实2018年4月19日6点被告人鄢奉俊电话通知我说老乡托人带点东西过来，叫我去拿一下，然后放在我住的地方，他后天会来上海的。过了半个小时，有人打我电话，老家带来鸡蛋叫我去拿。我赶到沪太路XXX号一个酒店，在一间房间门口，对方问我姓名、手机号码后，然后交给我用胶带包扎好的一坛烂豆腐和一筐鸡蛋，我走到酒店大堂被民警拦下，当场在烂豆腐的坛子里面查到二包冰毒，在放鸡蛋的箩筐底层夹层查到四包毒品。辨认出被告人鄢奉俊。3、证人肖某某的证言笔录，证实2018年4月18日上午，有一湖北荆州方言的中年男子找到我，要我带一筐鸡蛋及一坛豆腐乳到上海，接货人的电话在鸡蛋筐上，给了我80元的运费，然后我到荆州高速服务区将两样货物交给了黄文修，让他带到上海，他是跑沙市到上海的。4、证人黄文修(长途客运售票员)的证言及辨认笔录，证实2018年4月18日10时许，我有一个同行“老萧”打我电话要带件货到上海，当日12时50分，他就带了一个坛子和一个箩筐。4月19日6时30分许，到上海后电话联系了姓张的收货人，让他到沪太路807弄易佰酒店811房间拿货，等了20分钟，有一名男子来收货，这个男子拿到货走到酒店大厅，被民警抓获，当场查到坛子内二包白色晶体、箩筐内三包白色晶体。通过照片辨认出取货男子是被告人张健。5、证人施某某的证言，证实根据线索，有一辆湖北开往上海的大巴车有毒品，2018年4月19日6时30分许，在沪太路易佰酒店附近查获了藏有毒品的坛子和箩筐，当日8时许，抓获前来收货的被告人张健，当场查获疑似冰毒六包。6、证人刘某某的证言笔录，证实2018年4月18日凌晨，汇款3,000元给被告人王建伟，购买3克冰毒，约定到浦东新区三林路三新路附近见面，后来在约定地点，王建伟被民警抓获。7、证人李某某的证言，证实抓获被告人王建伟的经过及得知被告人王建伟联系湖北籍男子购买毒品，故在2018年4月19日早上守候在被告人王建伟住处等候冰毒送过来的过程。8、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、称重记录、相关照片及收缴毒品专用单据，证实公安机关从被告人鄢奉俊住处扣押4包毒品共计21.45克及涉案工具VIVO牌、苹果牌移动电话各一部、从被告人张健处扣押6包冰毒共计337.32克及涉案工具VIVO移动电话一部、从被告人王建伟处扣押了3包冰毒共计3.05克，上述涉案毒品均由公安机关进行了称重并已收缴的事实。9、中国工商银行自动柜员机客户凭条，证实由吸毒人员刘某某提供的其汇给被告人王建伟的银行汇款凭条计人民币3,000元。10、公安业务档案卡片详细信息、相关刑事判决书、释放证明书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书等相关书证，证实三名被告人的前科劣迹情况。11、公安机关提供的微信及通话记录，证实本案三名被告人为贩卖毒品而积极联系沟通的事实。12、上海市公安局闵行分局违法犯罪嫌疑人健康检查表、闵行医院超声诊断报告单及心电图报告单、相关刑事判决书、暂予监外执行决定书及社区矫正告知书、本院收监决定书、本院执行通知书，证实被告人王建伟前罪因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，因患有XXX疾病被取保候审、暂予监外执行及收监执行的事实。13、上海市人体生物样本(尿液类)毒品检测报告单，证实被告人张健、鄢奉俊、王建伟的尿液检测结果为甲基苯丙胺阳性的事实。14、上海市毒品检验中心检验报告、取样笔录，证实公安机关从被告人张健处查获的6包白色晶体进行了取样，被告人鄢奉俊、张健、王建伟送检毒品经鉴定均检出甲基苯丙胺成分的事实。15、相关户籍信息，证实被告人鄢奉俊、张健、王建伟的身份信息。16、公安机关出具的相关抓获经过及工作情况，证实本案的案发及被告人鄢奉俊、张健、王建伟被抓到案的经过等相关情况。本院认为，被告人鄢奉俊贩卖甲基苯丙胺共计358.77克，被告人张健贩卖甲基苯丙胺共计337.32克，被告人王建伟贩卖甲基苯丙胺共计340.37克，均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人鄢奉俊、张健、王建伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于被告人鄢奉俊及其辩护人提出没有贩卖毒品犯罪的辩解、辩护意见，经查，被告人鄢奉俊实施贩卖毒品犯罪，有毒品检验报告、工作情况、抓获经过、扣押清单、称重记录、相关照片、微信及通话记录、被告人张健、王建伟的供述等证据证实，足以认定，相关辩解辩护意见，本院不予采纳。关于被告人王建伟及辩护人提出第二节贩卖毒品不构成犯罪的意见，及辩护人提出被告人王建伟第二节犯罪是控制下交易，毒品数量不能计入的辩解辩护意见，本院认为，被告人王建伟在第二节犯罪中积极与被告人鄢奉俊联系约购毒品，在贩卖毒品交付的过程中被公安机关根据线索予以抓获，并非控制下交易，缴获的毒品应当计入贩卖毒品的数量，相关辩解辩护意见于法无据，本院依法不予采纳。被告人鄢奉俊、王建伟是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人张健在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人王建伟第二节犯罪已经着手实行，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。鉴于被告人张健能自愿认罪、被告人王建伟对第一节犯罪能予以认罪，可以分别酌情从轻处罚。被告人王建伟判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应予数罪并罚。综上，本院为维护社会管理秩序和国家对毒品的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十七条、第二十三条、第六十九条、第七十一条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人鄢奉俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，没收财产人民币四万五千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月14日起至2033年6月13日止。)二、被告人张健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月4日起至2028年5月3日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)三、被告人王建伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，罚金人民币三万三千元，与前罪余刑并罚，决定执行有期徒刑十一年二个月，剥夺政治权利一年，罚金人民币三万八千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月26日起至2030年9月25日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)四、缴获的毒品及作案工具等予以收缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  缪 军人民陪审员  陆佩珍人民陪审员  陆燕芳二〇一九年七月二十六日书 记 员  姚惠君附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。