江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0104民初10385号原告：朱岩芹，女，1966年9月16日出生，汉族，住江苏省南京市建邺区。委托诉讼代理人：马鹏程，江苏博事达律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭艳琰，江苏博事达律师事务所律师。被告：吴立军，男，1975年1月9日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：欧阳平，隆回县六都寨法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：周华树，隆回县六都寨法律服务所法律工作者。原告朱岩芹与被告吴立军合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱岩芹的委托诉讼代理人马鹏程、郭艳琰，被告吴立军的委托诉讼代理人欧阳平、周华树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱岩芹向本院提出诉讼请求：1、判令确认原告朱岩芹、被告吴立军于2018年7月21日签订的《股东合作及股权协议书》已于2018年9月15日解除。2、判令被告吴立军返还原告朱岩芹人民币100万元，并支付利息（以100万元为基数，自2018年7月21日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，暂计算至2018年9月30日，利息为8700元）及律师费14万元。3、被告吴立军承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2018年7月21日，原、被告签订《股东合作及股权协议书》（以下简称“合作协议”），《合作协议》约定：“甲乙双方在本协议签订后共同成立江苏优美汇健康管理有限公司（以下简称优美汇公司），甲方（原告）认缴出资400万元人民币。优美汇公司将以80万元人民币的价格购买南京莱茵丽医疗美容有限公司（以下简称莱茵丽公司）股东吴丽华名下全部股份，优美汇公司成立后，甲方将出资款80万元汇入优美汇公司基本账户；甲方担任优美汇公司财务负责人，甲乙双方共同负责莱茵丽公司的财务和人事”。原告依照《合作协议》约定，于2018年6月22日、2018年7月21日共计交付出资款100万元，但被告作为经手人违背诚信原则，擅自侵占、挪用该笔款项划入自己控制的其他公司，未按照《合作协议》约定用途如实汇入优美汇公司账户，虽经原告多次催促退款，但被告一直置之不理，并关闭手机通讯，无法取得联系。另外，被告把持优美汇公司财务章和莱茵丽公司公章、财务章，仍然让已不是股东的吴丽华占据法定代表人位置，拒绝原告任何人员参与公司管理和财务管理。被告的行为违反了《合作协议》的约定，导致原告合同目的不能实现，已构成根本违约。原告依法于2018年9月14日通过快件，9月15日通过短信、微信方式向被告发送《解除通知函》（以下简称“通知函”），被告于2018年9月15日收到该《通知函》后，未依照《通知函》内容的要求，在收到《通知函》后三日内返还原告出资款100万元及利息，而且故意继续关闭手机，处于失联状态。原告多次催要未果，被告行为已构成违约。原告为维护自身利益，不得不采取诉讼手段，因此所支出的律师费是原告的财产损失，应当由被告承担。故原告诉至本院，请求判如所请。被告吴立军辩称，1、原告要求解除2018年7月21日与被告签订的《合作协议》，事实上至今没有解除，也不能解除，因莱茵丽公司吴丽华名下股份已变更到优美汇公司。2、原告要求被告返还100万元，没有理由。原告汇款100万元是事实，但未汇在被告吴立军私人帐户，而是用在莱茵丽公司。原告违约在先。原告称被告没有将100万元汇入优美汇公司，但2018年7月21日原告汇款时，优美汇公司还没开好银行账号。故暂时将100万元转入杨俊宙公司账户，优美汇公司的账户开户日期是2018年8月3日。开户手续办好后，原告不同意汇300万元到优美汇公司，并要求被告将100万元汇入其私人帐户，纠纷由此产生。3、原告称吴丽华占据法定代表人的位置，拒绝原告任何人参加管理，与事实不符。因原告没全部履行《合作协议》的义务，没进入正常营业程序。且优美汇公司的法定代表人是陈海霞。4、被告与原告合作守诚信。原告另有想法，借故将100万元没汇入优美汇公司，不履行余款汇入。5、被告要求原告继续履行合同。因原告先违约，造成优美汇公司至今不能正常运作。综上所述，原告违约在先，不履行合同义务。为维护被告的合法权益，请求法院驳回原告诉讼请求。原告朱岩芹为证明自己的主张，提供以下证据：证据1、《股东合作及股权协议书》，证明：1、协议约定原告首笔出资款汇入优美汇公司基本账户，该款项用于优美汇公司购买莱茵丽公司股东吴丽华的股权。2、协议约定“原告担任优美汇公司的财务负责人，原、被告共同负责莱茵丽公司的财务和人事”，但被告至今把持优美汇公司财务章和莱茵丽公司公章、财务章，拒绝原告任何人员参与公司管理和财务管理，严重违反协议约定，致使原告合同目的不能实现。证据2、银行流水。证据3、微信聊天记录截图。证据2、3共同证明：1、原告依照《股东合作及股权协议书》约定，已经支付出资款项100万元；2、被告作为经办人未将此款项汇入优美汇基本账户，却将此款汇入其控制的其他公司；3、经原告多次催讨，被告仍侵占、挪用原告的出资款拒不归还，违反协议约定，导致原告合同目的不能实现。证据4、解除《股东合作及股权协议书》通知函。证据5、快递单。证据6、快递详情单。证据7、短信截图。证据8、微信截图。证据4-8共同证明：经多次催讨未果，原告通过快件、微信、短信的方式依法向被告发送解除合同通知。快件签收和短信显示，证明被告于2018年9月15日收到该通知，因此合同于2018年9月15日解除。证据9、《民事委托代理协议》。证据10、发票。证据9、10共同证明：原告为本案诉讼支付律师费14万元，该笔费用系因被告恶意违约，故意诉讼而产生的财产损失，应当由被告承担。证据11、江苏省句容市人民法院传票。证明：与本案相关联的原告诉被告撤销权纠纷一案由江苏省句容市人民法院立案受理并于2019年4月9日开庭审理。证据12、江苏省句容市人民法院开庭笔录。证明：1、被告已承认收到原告100万元投资款的事实；2.根据《股东合作及股权协议书》第三条第二款约定，投资款应汇至优美汇公司基本账户。开庭笔录中被告承认100万元投资款实际被被告挪作他用，构成根本违约；3、被告认可微信聊天记录的真实性；4.被告对证人陈述无异议。证据13、微信聊天记录。证明：被告当庭认可微信聊天记录的真实性，微信聊天记录证实被告已收到原告100万元的投资款，并擅自挪作他用。经质证，被告对证据1的真实性没有异议，原告合同目的不能实现不能怪被告。对于证据2出资100万认可，证明目的不认可。对证据2的第2点不认可，因为当时公司没有设立账户，所以钱不是被告个人用的。违反合同约定是原告的责任。对于证据3微信聊天记录，被告认为截图不全，截图部分是真实的，但是没有把其他聊天记录反映出来。入股是公司行为，不是个人行为。对于证据3、4、5、6、7、8不能作为证据使用，真实性不认可。对于证据4被告没有收到，被告村里的邮件派发点收到了，是原告的个人行为。对于证据9、10原告为本案支付的律师费是原告的单方行为与被告没有关系。对于证据11的真实性没有异议。对于证据12真实性没有异议。对于证据13的微信聊天是真实的，但是不完整。被告吴立军为证明自己的主张，提供以下证据：证据1、欧阳平对被告的问话记录。证明：1、原被告不是本案的诉讼适格主体；2、原告汇款100万元属实，汇入杨俊宙账户，因为当时优美汇公司的账户没有设好，到2018年8月3日优美汇公司账户才设好。这100万元用于莱茵丽公司美容医院，没有汇在被告个人账户上。3、优美汇公司正常运营，原告违约在先；4、另外，2018年9月3日被告将吴丽华在莱茵丽美容医院名下80%的股份，转移到优美汇公司名下。5.被告要求原告继续履行协议书的内容，不是原告想退就退股，要解除协议书原告要赔偿损失。证据2、优美汇公司营业执照。证明：优美汇公司法定代表人是陈海霞。证据3、莱茵丽公司营业执照。证明：莱茵丽公司法定代表人是吴丽华。证据4、市场监督管理局股权变更登记书。证明：原股东吴丽华、孙诗惠等人股权变更。证据5、公司股东收益人和股东信息。证明：大股东是优美汇公司。证据6、南京市秦淮区肤荣阁健康咨询中心营业执照。证明：款项是打入该中心的。经质证，原告对于证据1的三性不认可，这是被告代理人与被告之间的问话记录，达不到证明目的。对于证据2真实性认可，但对证明目的和关联性不认可，与本案无关。对于证据3因是复印件，真实性认可关联性不认可与本案无关。对于证据4真实性认可。对于证据5系打印件真实性不认可。对于证据6与本案无关联性。根据原告朱岩芹、被告吴立军的陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：优美汇公司成立于2018年7月17日，法定代表人为陈海霞，注册资本为3200万元，股东分别为于少磊（持股比例12.5%）、陈海霞（持股比例31.5%）、王文军（持股比例56%）。莱茵丽公司成立于2017年3月24日，法定代表人为吴丽华，注册资本为100万元，股东分别为吴丽华、孙诗惠、白颖瑶。2018年9月3日，莱茵丽公司股东变更为优美汇公司（持股比例80%）、孙诗惠（持股比例10%）、白颖瑶（持股比例10%）。南京市秦淮区肤荣阁健康咨询中心系个体工商户，经营者为杨俊宙。2018年7月21日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《股东合作及股权协议书》一份，约定：甲乙双方在本次协议签订后共同新成立优美汇公司，优美汇公司注册资本为3200万，甲方认缴出资400万元人民币，占优美汇公司股份的12.5%，乙方认缴出资2800万元人民币，占优美汇公司股份87.5%。双方约定，优美汇公司将以80万元人民币的价格购买莱茵丽公司股东吴丽华名下的全部股份，优美汇公司成立后，甲方将出资款80万元汇入优美汇公司基本账户，优美汇公司收到款项后先行将80万付给吴丽华作为购买其股权的费用。莱茵丽公司注册资金为100万元，其中吴丽华认缴出资额为80万元，在股权置换后，优美汇公司股份应占莱茵丽公司股份的80%，如因故不能进行股权转让，则双方一致同意解除本合同，乙方立即将80万元退还甲方，甲方负责协助乙方办理相关公司的变更及注销手续。双方同意，甲乙双方轮流担任优美汇公司的执行董事，每届执行董事的任期为一年，甲方担任优美汇公司的财务负责人，乙方担任优美汇公司的法定代表人。如在协议期内单方违约的，若给对方造成其他损失的，守约方有权依照本协议向违约方索赔的权利。双方在协议中还约定了其他的内容。2018年6月22日，原告通过跨行消费的方式向南京市秦淮区肤荣阁健康咨询中心支付了10万元；同年7月21日，原告通过POS机刷卡消费的方式向南京市秦淮区肤荣阁健康咨询中心支付了90万元。2018年9月3日，原告向被告发送微信。原告：“吴院长，小王今天下午去公司财务部了解情况，她说我上次出资的一百万没有进优美汇，直接进了莱茵丽，这是不符合法律程序和财务规定的。不能体现我在优美汇的出资额。这个钱直接进莱茵丽，最多只能算我给莱茵丽的借款，不能算我对优美汇的出资。所以，要把这个钱从新走一遍，先进优美汇，然后从优美汇给吴丽华。”2018年9月4日，被告：“可以的，你把钱一次性打入再转出来，然后转到您的帐上。让财务一起办理一下吧。”原告：“吴院长，不是这样的，应该把前面的事情处理好，我后续才能打款。否则，在财务上就会留下明显的虚假注资痕迹。你要把前面的钱退到我的账上，重新走一遍才行。否则，你的那种做法，我就变成虚假注资、抽逃注册资金。”被告：“您可以余款注进去，再导出来打回你的帐户，您再注进去，或者您直接存400万进去，转出100再退到您卡里，这样就可以了。”原告：“吴院长，不是这样做事情的，我们之间的合作来日方长，我们都要为对方考虑，不应该让我一方承受风险……”2018年9月14日，原告向被告邮寄《解除通知函》一份，载明：本人与您于2018年7月21日签订《股东合作及股权协议书》（以下简称合作协议）。我方根据《合作协议》第三条第2款约定，已于2018年7月21日将出资款100万元人民币交付你方成立新公司优美汇公司，但你方违约诚信原则，擅自侵占、挪用该笔款项划入自己控制的其他公司，未按照《合作协议》约定用途如实汇入优美汇公司账户，虽经我方多次催促退款，但贵方对我方关于依法、依约履行协议的正当要求置之不理，严重违反了《合作协议》的约定，导致我方出资目的成为泡影。此外，根据《合作协议》第十条第2款约定“甲方担任优美汇公司的财务负责人；优美汇公司派出甲乙双方作为代表至莱茵丽公司行使股东权利和董事权利，并共同负责莱茵丽公司的财务和人事”，但如今你方把持优美汇公司财务章和莱茵丽公司公章，财务章，拒绝我方任何人员参与公司管理和财务管理，你方上述种种行为，导致我方合同目的不能实现，已然构成根本违约。据此，我方郑重作出如下决定：一、解除贵我双方于2018年7月21日签订的《股东合作及股权协议书》；二、请你方在收到本通知函三日内将我方已支付的出资款100万元人民币如数退还至我方付款账户，并支付自2018年7月21日起至实际全部退还款项之日止，按照年利率24%计算的利息。2018年9月15日，原告通过发送微信及短信的方式分别向被告吴立军发送上述《解除通知函》。2018年9月17日，原告（甲方）与江苏博事达律师事务所（乙方）签订《民事委托代理协议》一份，约定：乙方接受甲方的委托，指派马鹏程律师团队到南京市秦淮区人民法院参加诉讼。甲方在本协议签订之日起三日内支付律师费人民币29万元整。同年9月19日，江苏博事达律师事务所向原告开具了金额共计14万元的律师代理费发票。另查明，2019年，原告向江苏省句容市人民法院起诉被告撤销权纠纷一案。2019年4月9日的开庭笔录中载明：被告辩称原告汇款100万给吴立军属实，不是吴立军非法占有，而是用于莱茵丽美容医院。庭审中，原告提供股东合作及股权协议书一份，银行流水两份、微信聊天记录打印件五页，证明被告因资金短缺，擅自将原告投资款挪做他用，违反合作协议约定，导致原告的合同目的不能实现，构成根本违约。经质证，被告认为股权协议书是真实的，两份流水也是真实的，但是证明目的有异议，1、当时优美汇公司银行账号还没有确定，优美汇公司的账号是2018年8月3日才设立好，所以原告汇的100万没有汇到优美汇公司账号，而是汇到杨俊宙的账号，原被告是合伙关系，不是债权债务关系，虽然100万元汇入杨俊宙账号，但实际是吴立军用于莱茵丽美容公司经营。微信打印件虽不完整，但是真实的。被告在庭审中认可原告付款100万元。本案庭审中，被告陈述，当时优美汇公司没有设立账户，被告将原告的钱打入南京市秦淮区肤荣阁健康咨询中心账上。被告将该100万元用在了莱茵丽公司发放职工工资、日常开支等费用上，且在2018年8月3日前将该款已经用完。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告与被告签订的《股东合作及股权协议书》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按约履行各自的义务。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。《股东合作及股权协议书》中约定，优美汇公司将以80万元人民币的价格购买莱茵丽公司股东吴丽华名下的全部股份，优美汇公司成立后，原告将出资款80万元汇入优美汇公司基本账户。而被告未能向原告提供优美汇公司账户，致使原告将出资款100万元汇入第三方账户内，并被被告实际占用。庭审中被告陈述，被告将该100万元用在莱茵丽公司发放职工工资，日常开支等费用上，且在2018年8月3日前将该款已经用完。被告行为已构成违约，原告的合同目的已不能实现。原告向被告邮寄《解除通知函》，且原告于2018年9月15日通过发送微信及短信的方式向被告发送《解除通知函》，之后被告如对解除通知存有异议，也未按法律规定主张权利，故原告与被告于2018年7月21日签订的《股东合作及股权协议书》已经解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告向被告交付了100万元，被告对此亦予以认可。现原告主张被告退还100万元，符合相关法律规定，本院对此予以支持。关于原告主张的逾期利息，因双方未明确约定款项退还时间，故应自原告向人民法院提起诉讼时开始计算。关于原告主张的律师费，原、被告双方在《股东合作及股权协议书》中并未对律师费进行约定，故对原告主张被告支付律师费14万元的诉讼请求，于法无据，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告朱岩芹、被告吴立军于2018年7月21日签订的《股东合作及股权协议书》已于2018年9月15日解除。二、被告吴立军于本判决发生法律效力之日起十日内向原告朱岩芹返还人民币100万元及利息（该利息以人民币100万元为基数，自2018年9月28日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算）。三、驳回原告朱岩芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15138元，诉讼保全费5000元，公告费300元，合计20438元，由原告朱岩芹负担2490元，由被告吴立军负担17948元（被告应负担的诉讼费用已由原告预交，被告应于本判决发生法律效力之日起十日内将此款一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  王辉宇人民陪审员  白 玲人民陪审员  王四辈二〇一九年七月二十六日见习书记员  陈志扬