福建省连城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0825民初1049号 原告：邹财群，女，1962年11月12日出生，汉族，住福建省连城县。 委托诉讼代理人：卢水平，福建尔友律师事务所律师。 被告：国网福建省电力有限公司连城县供电公司，住所地福建省连城县莲峰镇李坊村东环南路351号，统一社会信用代码91350825MA31DKRK41。 负责人：林斌，经理。 委托诉讼代理人：潘毅孟，福建正廉律师事务所律师。 被告：龙岩中鑫物业管理有限公司，住所地福建省龙岩市连城县莲峰镇紫金佳苑三号楼107店2楼，统一社会信用代码91350825MA2XQRD844。 法定代表人：蓝奈生，总经理。 委托诉讼代理人：周春生，连城县文亨法律服务所法律工作者。 被告：连城新锦园物业有限公司，住所地福建省连城县莲峰镇冠豸景苑D区D1幢209号，统一社会信用代码91350825789022601P。 法定代表人：林太茂，总经理。 委托诉讼代理人：罗家隆，连城县中心服务所法律工作者。 原告邹财群与被告国网福建省电力有限公司连城县供电公司（以下简称国网连城供电公司）、龙岩中鑫物业管理有限公司（以下简称中鑫物业公司）、连城新锦园物业有限公司（以下简称新锦园物业公司）劳动争议、人事争议纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邹财群及其委托诉讼代理人卢水平，被告国网连城供电公司委托诉讼代理人潘毅孟、中鑫物业公司委托诉讼代理人周春生、新锦园物业公司委托诉讼代理人罗家隆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邹财群向本院提出诉讼请求：1、判决被告因违法解除劳动合同而支付邹财群赔偿金36000元；2、判决被告赔偿因尚未为邹财群办理养老保险的损失即自2019年2月起按月支付与当地最低生活保障工资等额的养老金（其中2019年的养老金为每月1350元，至邹财群丧失生命为止）；3、被告赔偿因尚未为邹财群办理失业保险的损失22680元；4、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：国网连城供电公司下属的福建省连城县供电有限公司北团供电所于2007年7月13日招收邹财群为其职工，从事炊事员工作，签订一份《劳动合同》，但没有给予邹财群该《劳动合同》，当时经办人为罗慧娟、所长杨火龙，邹财群一直工作到2019年1月份，2016年起的工资每月1500元，被告至今未为邹财群办理职工基本养老保险、职工基本医疗保险、失业保险等社会保险。未料，国网连城供电公司于2019年1月30日给予邹财群一份由中鑫物业公司制发的《通知》，终止工作关系、解除劳动合同。因此，被告的行为已经违反《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》等规定，被告应当赔偿因尚未为邹财群办理养老保险、失业保险等损失，其中失业保险的损失1350元／月×70%×24月=22680元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第44、48条等规定，被告违法解除劳动合同，应当支付邹财群赔偿金1500元／月×12×2=36000元。邹财群于2019年3月27日向连城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，连城县劳动人事争议仲裁委员会不予受理。为维护邹财群合法权益，特向法院提起诉讼，请求支持诉请。 国网连城供电公司辩称，一、邹财群要求国网连城供电公司支付其解除劳动合同的赔偿金36000元，没有事实和法律依据。l、国网连城供电公司自2014年1月1日起至今，就与新锦园物业公司、中鑫物业公司分别签订《物业管理合同》或《物业服务合同》，将国网连城供电公司（含下属供电所）的食堂、环境保洁卫生等劳务先后通过招标方式承揽给新锦园物业公司和中鑫物业公司管理。邹财群系先后作为新锦园物业公司或中鑫物业公司的指派人员到国网连城供电公司处提供劳务，并从新锦园物业公司或中鑫物业公司处领取每月工资。为此，国网连城供电公司只是用工单位，并不是用人单位，与邹财群之间并不存在劳动关系。2、根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（一）项：“男年满六十周岁，女年满五十周岁，应该退休”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，在邹财群的年龄超过法律法规的限度后，中鑫物业公司于2019年1月25日向邹财群发放通知要求终止劳动关系，并不存在违法解除或终止劳动合同，无需根据《劳动合同法》第四十八条的规定向邹财群支付赔偿金。二、邹财群要求国网连城供电公司赔偿其养老保险损失和失业保险损失的诉请也于法无据，不应得到支持。1、根据新锦园物业公司向贵院提交的证据可以证实：邹财群是从2014年9月起（之前为江春兰）参与提供劳务，并每月从新锦园物业公司处领取工资，这与邹财群向贵院提交的存款明细账所显示的流水记录能相互印证。而且该份存款明细账也有体现中鑫物业公司是从2018年4月份起，每月向邹财群发放工资。上述事实说明邹财群应该属不同时期、不同被告（新锦园物业公司或中鑫物业公司）的员工。2、根据《社会保险法》第十六条：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。”的规定，本案邹财群未能享受养老保险待遇属其自身原因，不可归责于国网连城供电公司，而且邹财群完全可以选择转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。3、鉴于本案邹财群已经达到法定退休年龄，根本不存在失业的说法，而且邹财群也可以根据法律规定或国务院规定享受相应的养老保险待遇。为此，邹财群主张要求国网连城供电公司等赔偿其失业损失完全没有任何事实和法律依据。综上所述，国网连城供电公司请求贵院查明本案的事实经过，依法驳回邹财群对国网连城供电公司的诉讼请求。 中鑫物业公司辩称，一、中鑫物业公司与邹财群素不相识，从来没有与邹财群交流过一句言语，何来劳动关系。中鑫物业公司只是承包了国网连城供电公司的保洁业务，物业合同不含做饭这一块业务。1、从中鑫物业公司与国网连城供电公司签订的物业承包合同看，中鑫物业公司与国网连城供电公司在物业保洁业务上只是承揽合同关系，至于代发邹财群费用只是按国网连城供电公司提供的名单来代发费用的。2、中鑫物业公司从来没有联系邹财群到北团供电所做饭，也没有要求邹财群劳务时间和应该怎么做的标准，中鑫物业公司在没对邹财群进行任何的考勤管理和工作标准管理。3、中鑫物业公司只是按国网连城供电公司的指示对邹财群发放了一份解除劳务关系通知，实际上中鑫物业公司与邹财群不存在任何劳务关系，双方完全都互不认识。二、退一步说，即使邹财群与中鑫物业公司有直接关系，本案中邹财群已经超过法定退休年龄，本案不适用《劳动法》，本案中邹财群与中鑫物业公司的关系不构成劳动关系。l、劳动合同法调整的是劳动关系，而劳动关系是管理与被管理的关系，它从事有偿劳动，相互间构成权利与义务关系，本案中邹财群与中鑫物业公司之间的关系不符合原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中劳动者与用人单位成立劳动关系的前提条件；其次，邹财群的工作时间也有别于标准工时制，双方之间不符合劳动关系的构成要件。双方之间属于劳务关系，更进一步说属于承揽关系，而绝非劳动关系。2、本案中邹财群是1962年11月出生，在中鑫物业公司代发其劳务费用是在2018年3月份开始，2018年邹财群为56周岁超过法定退休年龄，应当按劳务关系处理，邹财群仅能与用工单位建立劳务关系，而其主张的赔偿金、养老金、未办理失业险损失，均是劳动者基于劳动法、劳动合同法所享有的权益。因此，邹财群的要求无法律依据。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。本案中，邹财群于2012年11月12日达到企业职工法定退休年龄。2019年1月25日，中鑫物业公司在国网连城供电公司的要求下向邹财群发出了一份《通知》，以邹财群达到国家法定退休年龄55周岁为由通知其终止双方的劳务关系。据此，邹财群达到法定退休年龄后，公司通知其终止双方的劳务关系，并不违反法律规定。依据我国相关法律规定，我国法定的企业女职工退休年龄是50周岁，邹财群由中鑫物业公司发放费用时已满50周岁，不符合建立劳动关系的主体条件，因此邹财群与中鑫物业公司之间不可能再建立劳动关系，只能是劳务关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。因此，劳动合同终止具有上述规定的情形，用人单位才应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，中鑫物业公司以邹财群达到法定退休年龄为由提出终止劳动合同，并不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定。因双方不具备劳动关系，故邹财群要求中鑫物业公司支付的经济补偿金等诉讼请求，缺乏法律依据。三、中鑫物业公司与邹财群的关系更接近于承揽合同关系。1、本案中，中鑫物业公司与邹财群之间的关系更接近于承揽合同关系，即承揽人按照定作人的要求，以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同关系。因此，邹财群不能依据劳动法、劳动合同法等法律主张经济补偿金。2、邹财群是由北团供电所联系到供电所承包食堂，承包费用每月固定，供电所早餐、晚餐不提供，只负责供电所人员的中餐，邹财群平时的出勤供电所没有进行管理，供电所只是接受其工作任务。不会因为邹财群由于生病等原因不来而减少工资，只要能提交午餐就可，也没有对其实施考勤考核制度。邹财群的工作性质是劳务承包。3、邹财群虽主张其自2007年7月以来一直为国网连城供电公司提供劳动，但未提交有效证据证明其主张，故邹财群请求中鑫物业公司支付2007年之后的赔偿金、养老金等，证据不足。综上所述，中鑫物业公司与邹财群不存在任何劳动关系，请法庭依法查明事实，作出公正的裁决。 新锦园物业公司辩称，一、新锦园物业公司与邹财群之间不构成劳动关系，无须承担劳动法律规定的相关义务。邹财群系从事后勤服务的物业公司，与另一被告国网连城供电公司签订合同的服务内容为“公共卫生保洁”，物业范围：国网连城供电公司调度大楼保洁、西郊变保洁绿化。根本未涉及邹财群的工种——食堂工作。新锦园物业公司系受国网连城供电公司委托代发邹财群工资，平常并不对邹财群的食堂工作进行日常管理和考勤，邹财群也不受新锦园物业公司的规章制度约束，其工作任务系受北团供电所指挥和安排。从双方关系的特征看，至多就是承揽或劳务关系。因此要求新锦园物业公司承担劳动法律、法规确定的义务，缺乏法律和事实依据。二、新锦园物业公司与国网连城供电公司签订的物业服务合同期限至2018年2月底，代发的工资也是到2018年2月底。且国网连城供电公司通过公开招投标招聘物业企业，时间至迟在2017年12月底，邹财群应知悉此事。假如双方之间存在劳动关系，也超过了一年（从2018年3月1日起至2019年2月底）的劳动争议仲裁时效，依法应驳回邹财群的诉讼请求。三、邹财群离职时年纪达56周岁，已超过（女士）法定退休年龄，根本不存在领取失业金一说，因此也就不存在失业保险方面的损失。既无损失，赔偿也就无从谈起。而邹财群被辞退时已超过建立劳动关系的年龄（50周岁），邹财群与雇主的关系并非劳动关系，可能是承揽或劳务等关系。没有法律规定解除非劳动关系的要支付任何补偿。邹财群要求支付赔偿金和失业保险的损失两项诉求，无事实和法律依据，不应得到支持。综上，邹财群的诉请无事实和法律依据，理由不充分，依法应予驳回。 本院经审理认定事实如下：邹财群于2007年7月间在国网连城供电公司的下属北团供电所从事炊事员工作，其工作为提供煮饭，煮饭所需食材由他人购买，不受国网连城供电公司的管理，用工形式灵活。邹财群自入职起至2014年8月的工资由北团供电所职工以现金的形式发放，自2014年9月至2018年2月由新锦园物业公司代发，自2018年4月至2019年1月由中鑫物业公司代发。根据国网连城供电公司的指示，中鑫物业公司于2019年1月30日向邹财群发出《通知》终止工作关系，工作时间截止至2019年1月31日。邹财群于2019年3月27日向连城县劳动认识争议仲裁委员会申请劳动仲裁，连城县劳动认识争议仲裁委员会于当日以邹财群已超过法定退休年龄，不属于劳动争议受理范围为由作出《不予受理通知书》。邹财群于2019年4月2日诉至本院。 另查明，国网连城供电公司与中鑫物业公司、新锦园物业公司签订的《物业服务合同》及补充协议约定物业公司的主要管理范围是办公楼、生产用房的环境卫生业务。 上述事实，有邹财群提供的［2019］连劳仲不字第02号《不予受理通知书》、《通知》、存款明细账，国网连城供电公司提供的《物业管理合同》及补充协议，新锦园物业公司提供的职工花名册，及双方当事人在庭上的陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为，邹财群在国网连城供电公司的下属北团供电所从事炊事员工作，邹财群的工作并非国网连城供电公司的主营业务工作，而是辅助性、临时性的非全日制工作，不受国网连城供电公司的规章制度约束，无须参加公司考勤、考核，故邹财群与国网连城供电公司之间构成事实上的劳务合同关系，而非劳动合同关系，国网连城供电公司没有为劳务合同关系的相对方办理或缴纳社会保险的义务，故邹财群主张国网连城供电公司支付因没有为其办理养老保险、失业保险的损失的诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。中鑫物业公司按照国网连城供电公司的指示于2019年1月30日以邹财群已经达到法定退休年龄向邹财群发出终止工作关系的《通知》，终止工作关系并不违反法律的规定，故邹财群要求国网连城供电公司支付因违法解除合同的赔偿金的诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。中鑫物业公司、新锦园物业公司依照国网连城供电公司的指示代发邹财群的工资，邹财群向本院提供存款明细账不能证明邹财群与中鑫物业公司、新锦园物业公司存在劳动关系，据此，邹财群对中鑫物业公司、新锦园物业公司的诉请，缺乏事实依据，本院不予支持。 为维护用人单位和劳动者的合法权益不受侵犯，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回邹财群的诉讼请求。 案件受理费10元，由邹财群负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长  谢海龙 人民陪审员  李贞煜 人民陪审员  周跃明 二〇一九年七月八日 法官助理桑建霞 代理书记员  华娴锋 附注法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 -2-