文书内容江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1002民初2115号原告：扬州金泰管业有限公司，住扬州市广陵产业园董庄路2号。法定代表人：郑寿猛,总经理。委托诉讼代理人：生长红，江苏江扬律师事务所律师。被告：扬州水利建筑工程公司，住扬州市缺口河东南段68号。法定代表人：金润廷。委托诉讼代理人：彭碧云，女，1992年12月9日出生，汉族，住扬州市江都区。系该公司员工。委托诉讼代理人：刘敏，江苏朱玉明律师事务所律师。原告扬州金泰管业有限公司（以下简称扬州金泰公司）与被告扬州水利建筑工程公司（以下简称扬州水建公司）保证合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告扬州金泰公司的委托诉讼代理人生长红，被告扬州水建公司的委托诉讼代理人彭碧云、刘敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告扬州金泰公司向本院提出诉讼请求：1.被告承担反担保连带保证责任即偿还原告垫付款项487900元及代偿资金占用费（以307900元为基数，自2016年3月15日起至全部付清之日按日万分之五计算；以180000元为基数，自2016年6月30日起至全部付清之日按日万分之五计算）；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年4月10口，范敬圣与扬州经济技术开发区扬建农村小额贷款有限公司（以下简称扬建小贷公司）签订《借款合同》，借款300万元，并约定按月付息。同日，范敬圣、扬建小贷公司与原告等单位或个人签订《保证合同》，约定由原告等单位或个人为范敬圣的《借款合同》项下债务提供连带责任保证。后由于范敬圣未按约定支付利息，引发纠纷及诉讼。经扬州经济技术开发区人民法院审理，以（2015)扬开商初字第00204号民事判决结案。判决生效后，扬建小贷公司申请强制执行,法院分两次共强制划扣了原告487900元(307900元+180000元)，并给付扬建小贷公司452525元。2015年4月10日，被告扬州水建公司等单位或个人又与原告签订《反担保保证合同》。该合同第二条约定，本反担保保证合同担保的范围包括担保人代债务人代为偿还的全部债务（债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金等）和债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）及其他相关费用以及应由借款人支付给担保人的代偿资金占用费。代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数。在宽延期限内（即在债权人代偿之日起的七天之内），债务人对债权人的代偿金额按日利率万分之三计算，自第八天起按日利率万分之五计算。合同第三条约定，本合同项下有多个反担保保证人的，各反担保人共同对债权人承担连带反担保保证责仟。因此，根据上述约定，被告作为连带担保责任人之一，需向原告承担相应责任。被告扬州水建公司辩称，被告不是本案所涉反担保保证合同的保证人，并且在合同约定的保证期间内原告未要求保证人承担保证责任，保证人也免除了保证责任，因此请求依法驳回对被告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2015年4月10日，扬建小贷公司与范敬圣签订《借款合同》，约定借款金额为300万元，借款期限从2015年4月13日起至2015年10月13日，由扬州水建公司、扬州金泰公司、江苏正大环保工程有限公司（以下简称为江苏正大公司）、扬州先锋海宁皮革城有限公司（以下简称为扬州先锋公司）、范敬阳、沈春花、陈如庆、问红梅等单位或个人为上述借款提供连带责任保证。扬州金泰公司（担保人）与江苏正大公司、范敬圣、扬州水建公司（反担保保证人）就上述借款担保事宜签订《反担保保证合同》。合同第二条：本反担保保证合同担保的范围包括担保人代债务人代为偿还的全部债务（债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金等）和债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）及其他相关费用以及应由借款人支付给担保人的代偿资金占用费；代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，在宽延期限内（即在债权人代偿之日起的七天之内），债务人对债权人的代偿金额按日利率万分之三计算，自第八天起按日利率万分之五计算。第三条：本合同项下有多个反担保保证人的，各反担保人共同对债权人承担连带反担保保证责任。第四条：反担保保证人保证期间为担保人承担代偿责任之日起二年。该《反担保保证合同》签字盖章处，盖有扬州水建公司公章，范敬圣在法定代表人处签字。范敬圣时任扬州水建公司法定代表人。后因范敬圣未按约履行付息义务，扬建小贷公司向扬州经济技术开发区人民法院提起诉讼，该院作出（2015）扬开商初字第00204号民事判决：范敬圣偿还扬建小贷公司借款300万元及利息、支付律师费125369元；扬州水建公司、扬州金泰公司、江苏正大公司、扬州先锋公司、范敬阳、沈春花、陈如庆、问红梅承担连带清偿义务；承担保证责任后，有权向范敬圣追偿。后扬建小贷公司向扬州经济技术开发区人民法院申请强制执行，案号为（2016）苏1091执50号。该院分别于2016年3月7日、2016年6月22日从扬州金泰公司交通银行账户扣划307900元、180000元。扣除执行费35375元，将余款452525元发放给了扬建小贷公司。2017年4月13日，扬州水建公司在扬州晚报刊登《债权申报公告》，通知债权人30日内向本公司申报债权；刊登《法定代表人变更公告》，告知本公司原法定代表人范敬圣因涉嫌刑事犯罪，不得再担任法定代表人职务，即日起由凌国栋担任。2017年4月，扬州金泰公司制作了扬州水建公司债权申报表，第四项：扬建小贷从扬州金泰公司基本户扬州交通银行曲江支行扣划487900元。2017年5月，扬州水建公司收到扬州金泰公司原法定代表人王跃先提供的申报单，其中第四项：扬建小贷从扬州金泰公司基本户扬州交通银行曲江支行扣划487900元。扬州水建公司提供的公司章程第五十八条关于董事、监事和经理的行为规范第（五）项规定：不得随意以公司资产为其他单位或者个人提供担保，但确需担保须经三分之二股权以上的股东认可后方可担保。对有争议的事实和证据，本院认定如下：原告陈述扬州金泰公司、王跃先与扬州水建公司、范敬圣存在多笔借款、担保纠纷，王跃先（手机号码138××××2888）通过发送手机短信方式多次联系范敬圣（手机号码139××××8328）要求其偿还债务，并提供了扬州市宝应商会通讯录及短信记录予以证实；被告对该证据不予认可，但未提供反驳证据。结合扬州市宝应商会通讯录中标注的范敬圣手机号码（139××××8328）及短信记录内容可以认定，王跃先就债务清偿事宜多次与范敬圣沟通联系。本案争议焦点为：1.《反担保保证合同》是否有效？2.原告向被告主张权利是否已过保证期间？3.被告应否承担反担保保证责任？本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条规定，反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。扬州水建公司系企业法人，具备作为案涉借款反担保人的主体资格。一、原、被告签订的《反担保保证合同》有效，对扬州水建公司发生法律效力。理由如下：1.公司章程规范的是公司的组织和行为以及公司与其股东之间、股东之间的内部管理活动，并不规范公司与第三人之间的交易行为，公司章程中的规定无法对抗第三人，对第三人没有绝对约束力；2.范敬圣作为时任扬州水建公司的法定代表人，其加盖扬州水建公司的公章以扬州水建公司名义向原告提供反担保，原告作为善意的相对人完全有理由相信范敬圣具备以公司名义对外提供担保的代表权限，在此情形下原告不需要承担审查有无股东会决议的注意义务，该反担保行为合法有效。二、原告向被告主张权利并未超过保证期间。理由如下：1.《反担保保证合同》第四条约定：反担保保证人保证期间为担保人承担代偿责任之日起二年。原告分别于2016年3月7日、2016年6月22日承担了案涉代偿责任，故保证期间分别从上述时间起计算二年；2.原告的原法定代表人王跃先2016-2017年间多次发送手机短信联系范敬圣要求其偿还债务；被告于2017年4月刊登《债权申报公告》，原告亦向被告及时申报债权，其中就包括案涉扬建小贷公司通过申请法院强制执行从扬州金泰公司账户扣划的487900元，故原告系在合同约定的保证期间内要求被告承担保证责任。三、被告应当承担反担保保证责任。《反担保保证合同》第三条约定：本合同项下有多个反担保保证人的，各反担保人共同对债权人承担连带反担保保证责任。原告有权要求被告承担全部保证责任。合同约定的代偿资金占用费的计算标准并不超过法律规定，故对原告要求被告偿还垫付款项487900元及代偿资金占用费的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第七条、第十二条、第十八、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款规定，判决如下:被告扬州水利建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告扬州金泰管业有限公司487900元及代偿资金占用费（以307900元为基数，自2016年3月15日起至实际给付之日按日万分之五计算；以180000元为基数，自2016年6月30日起至实际给付之日按日万分之五计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为4309元，由被告负担（案件受理费原告已预交，本院于本判决发生法律效力后十五日内退还原告4309元；被告于本判决发生法律效力后十五日内向本院缴纳案件受理费4309元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 员 王涛二〇一九年七月九日法官助理 康冰书 记 员 刘静