江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终463号原公诉机关瑞金市人民检察院。上诉人（原审被告人）谢小洲（绰号“扁嘴”），男，1976年6月23日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地瑞金市，居住地瑞金市，因犯抢劫罪，2010年5月17日被广东省东莞市第二人民法院判处有期徒刑六年，2014年1月23日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，2015年10月30日被瑞金市人民法院判处有期徒刑两年，2017年7月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年5月2日被抓获，2018年5月3日被刑事拘留，同年6月8日被执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。原审被告人钟泽明（绰号“毛牙”），男，1984年1月7日出生于江西省瑞金市，汉族，文盲，无业，家住江西省瑞金市，因犯抢劫罪，2007年4月16日被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2009年11月18日刑满释放；因犯盗窃罪2015年3月23日被瑞金市人民法院判处有期徒刑七个月；因犯盗窃罪2017年4月27日被瑞金市人民法院判处有期徒刑一年，2017年12月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年5月2日被抓获，2018年5月3日被刑事拘留，同年6月8日被执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。瑞金市人民法院审理瑞金市人民检察院指控原审被告人谢小洲、钟泽明犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年四月二十五日作出（2018）赣0781刑初281号刑事判决。原审被告人谢小洲不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年4月至5月，被告人谢小洲、钟泽明多次将毒品海洛因给吸毒人员杨某1、刘某、钟某等人，从中获利。一、被告人谢小洲贩卖毒品海洛因给杨某1、刘某的犯罪事实。1.2018年4月16日前后的一天上午11时许，被告人谢小洲在瑞金市红都商业城后面垃圾中转站附近，向吸毒人员杨某1、刘某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），得毒资200元。2.2018年4月22日前后的一天上午11时许，被告人谢小洲在瑞金市红都商业城后面垃圾中转站附近，向吸毒人员杨某1、刘某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），得毒资200元。3.2018年4月28日下午17时许，被告人谢小洲在瑞金市红都商业城后面垃圾中转站附近，向吸毒人员杨某1、刘某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），得毒资200元。4.2018年5月2日上午11时30分，被告人谢小洲在瑞金市红都商业城后面垃圾中转站附近，向吸毒人员杨某1、刘某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），得毒资200元。二、被告人谢小洲贩卖毒品海洛因给钟某的犯罪事实1.2018年4月28日18时许，被告人谢小洲在瑞金市红都大道电信大楼旁的邮政储蓄银行门口，向吸毒人员钟某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），钟某用微信支付的方式支付谢小洲毒资200元。2.2018年4月28日23时许，被告人谢小洲在瑞金市红都大道电信大楼旁的邮政储蓄银行门口，向吸毒人员钟某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），钟某用微信支付的方式支付谢小洲毒资180元。3.2018年4月29日11时许，被告人谢小洲在瑞金市红都大道电信大楼旁的邮政储蓄银行门口，向吸毒人员钟某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），钟某用微信支付的方式支付谢小洲毒资200元。4.2018年4月29日15时许，被告人谢小洲在瑞金市红都大道电信大楼旁的邮政储蓄银行门口，向吸毒人员钟某贩卖毒品海洛因两包，钟某用微信支付的方式支付谢小洲毒资390元。5.2018年4月29日22时许，被告人谢小洲在瑞金市红都大道电信大楼旁的邮政储蓄银行门口，向吸毒人员钟某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），钟某用微信支付的方式支付谢小洲毒资200元。6.2018年4月30日15时许，被告人谢小洲在瑞金市红都大道电信大楼旁的邮政储蓄银行门口，向吸毒人员钟某贩卖毒品海洛因两包（每包重约0.15克），钟某支付100元现金，另用微信支付的方式支付谢小洲毒资300元，谢小洲共得毒资400元。三、被告人钟泽明贩卖毒品海洛因给杨某1、刘某的犯罪事实。1.2018年4月30日晚20时许，被告人钟泽明在瑞金市象湖镇红都商业城建设银行附近，向吸毒人员杨某1贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），得毒资200元。2.2018年5月1日下午15时许，被告人钟泽明在瑞金市象湖镇红都大道保健院附近，向吸毒人员杨某1、刘某贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），得毒资200元。3.2018年5月2日上午8时许，被告人钟泽明在瑞金市象湖镇绵塘村珠兰下巷90号杨某1家中，向吸毒人员杨某1贩卖毒品海洛因一包（重约0.15克），得毒资140元（杨某1还欠钟泽明60元）。2018年5月2日，被告人谢小洲被抓获，从谢小洲身上查获疑似毒品一包。同时被告人钟泽明被抓获。原审判决认定的上述事实，有以下证据证实：1.“犯罪嫌疑人基本情况表”、常住人口信息表、前科证明、原审人民法院（2015）瑞刑初字第179号刑事判决书、（2017）赣0781刑初51号刑事判决书，释放证明，“犯罪嫌疑人谢小洲归案情况说明”、“犯罪嫌疑人钟泽明归案情况说明”，受案登记表、立案决定书，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、称重笔录及照片；2.提取笔录、微信信息截图，微信转账截图；3.协助查询财产通知书、谢小洲在中国建设银行卡号为62×××32的银行卡交易记录；4.手机通话记录单；5.尿样提取笔录、瑞金市公安局现场检测报告书、行政处罚决定书；6.证人杨某1、刘某、钟某的证言，辨认笔录；7.安司法鉴定中心（赣市）公（司）鉴（化）字（2018）117号鉴定意见；8.监控视频光盘一张、杨某1对监控视频的辨认笔录；9.电子证物检查工作记录；10.被告人谢小洲、钟泽明的供述等证据。原审判决认为，被告人谢小洲先后10次贩卖毒品海洛因给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人钟泽明先后3次贩卖毒品海洛因给他人吸食，构成贩卖毒品罪。被告人谢小洲、钟泽明多次贩卖毒品，情节严重。被告人谢小洲属于累犯和毒品再犯，应从重处罚。被告人钟泽明属于累犯，应从重处罚；其如实供述犯罪事实，且自愿认罪，可对其从轻处罚。被告人谢小洲辩解没有贩卖毒品，在卷的同案人的供述、证人证言、通话记录、微信转账记录、银行流水、监控视频等证据共同证实其贩卖毒品的犯罪事实，对其辩解意见不予采纳。根据二被告人犯罪情节、前科情况及社会危害程度，认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人谢小洲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人钟泽明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二千元；三、依法追缴被告人谢小洲的犯罪所得人民币二千三百七十元，钟泽明犯罪所得人民币五百四十元，上缴国库。谢小洲上诉提出：1.上诉人所使用的手机是刚从别人手中购买的二手手机，手机中存有的数据上诉人不知情。上诉人本身不懂使用微信，和他人有过交易的微信号和上诉人在建设银行卡的情况不知情，不知谁在使用；2.侦查机关提供的视频截图模糊不清，无法辨认，不能作为上诉人进行贩毒的证据；3.吸毒人员是为了开脱做出的一面之辞的证言，不能成为定罪的依据。原审判决提供的证据不足，事实不清，定罪错误，量刑畸重。请求二审合理判决。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，原审判决认定犯罪事实的证据均经一审庭审质证属实，可以作为定案的根据，本院予以确认。二审期间，本院讯问上诉人谢小洲时，上诉人谢小洲表示自愿认罪。关于本案证据是否充分的问题。二审经审理查明：调取的监控视频，清晰的证实了上诉人谢小洲与购买毒品人员交易的情况，同时购买毒品人员、同案原审被告人对其进行了指认，且有交易记录可以印证上诉人谢小洲向他人贩卖毒品的事实。故对上诉人谢小洲上诉提出自己的手机是刚从别人手中购买的二手手机、手机中所存数据不知情、监控视频截图模糊无法辨认、吸毒人员是为了开脱而作出的一面之辞等上诉理由均与与经查证的事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人谢小洲、原审被告人钟泽明多次向他贩卖毒品，情节严重，二人的行为均构成贩卖毒品罪。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，贩卖毒品不满十克，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人谢小洲属累犯，依法应从重处罚，同时之前所犯罪行系贩卖毒品，现又因毒品犯罪被追究刑事责任，依法应从重处罚；鉴于上诉人归案后至一审庭审结束后，均不认罪，依法可酌情从重处罚；原审被告人钟泽明属累犯，依法应从重处罚。原审判决已考量以上量刑情节，对上诉人谢小洲、原审被告人钟泽明所处刑罚，罚当其罪，并无不当。故上诉人谢小洲提出定罪错误、量刑畸重的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，量刑恰当，依法应予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  刘廷轩审 判 员  林欣茹二〇一九年七月十五日书 记 员  蔡启霞代理书记员  黄若平