江苏省无锡市惠山区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)苏0206刑初298号 公诉机关无锡市惠山区人民检察院。 被告人丁小冬，男，1979年9月8日生，汉族，高中文化，无业，户籍在连云港市东海县。因本案于2018年8月1日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月31日被取保候审，2019年7月18日经本院决定逮捕并由无锡市公安惠山分局执行。现羁押于无锡市第二看守所。 辩护人陶彻，安徽颍州律师事务所律师。 被告人姜奎，男，1982年7月14日生，汉族，初中文化，无业，户籍在黑龙江省泰来县。曾因犯故意伤害罪于2006年7月27日被黑龙江省泰来县人民法院判处管制一年；曾因犯信用卡诈骗罪于2016年3月22日被黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千二百元，2018年1月31日刑满释放。因本案于2018年11月16日投案，同日被刑事拘留，12月16日被取保候审，2019年7月18日经本院决定逮捕并由无锡市公安惠山分局执行。现羁押于无锡市第二看守所。 被告人丁利波，男，1984年11月23日生（农历、自报），汉族，初中文化，无业，户籍在连云港市东海县。因本案于2018年8月1日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月31日被取保候审。 无锡市惠山区人民检察院以锡惠检诉刑诉〔2019〕281号起诉书指控被告人丁小冬、姜奎、丁利波犯寻衅滋事罪，于2019年6月19日向本院提起公诉。本院于25日立案，依法适用简易程序并组成合议庭，于2019年7月18日公开开庭审理了本案。无锡市惠山区人民检察院指派检察员王栋出庭支持公诉，被告人丁小冬、姜奎、丁利波及辩护人陶彻均到庭参加诉讼。现已审理终结。 被告人丁小冬辩解要求适用缓刑。辩护人提出如下主要意见：1.被害人存在一定过错；2.丁小冬系初犯，认罪，已赔偿被害人损失并获得谅解，要求从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：2018年7月中旬的一天，赵某因其朋友马某需办理房屋抵押贷款找到从事中介业务的被告人丁小冬，在贷款业务办结后，赵某与被告人丁小冬因向马某收取的费用问题产生争执，2018年7月20日晚，被告人丁小冬与赵某约至无锡市惠山区堰桥街道西漳林新路动漫城附近谈判，当晚22时许，被告人丁小冬纠集被告人姜奎、丁利波并携带水果刀、铁甩棍、螺丝刀至上述地点。在被告人丁小冬与赵某交谈过程中，因赵某的朋友即被害人唐某插话，被告人丁小冬、姜奎、丁利波分别持水果刀、铁甩棍、螺丝刀殴打唐某致其头皮血肿、眼部皮下青紫、双下肢表皮剥脱。经法医鉴定，唐某的损伤程度为轻微伤。 2018年11月16日，被告人姜奎至公安机关自动投案，归案后如实供述了主要犯罪事实。 审理过程中，被告人丁小冬、姜奎、丁利波与唐某自愿达成赔偿协议并取得了谅解。 上述事实，被告人丁小冬、姜奎、丁利波及辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人唐某的陈述笔录，证人赵某、马某、徐某、姜某、林某、陈某等人的证言笔录，门诊病历、伤势照片，无锡市公安局物证鉴定所出具的鉴定书，手机通话记录，辨认笔录，视听资料及监控截图，抓获经过，前科材料及释放证明，刑事案件侦破经过，户籍资料等证据证实，足以认定。 关于被告人辩解及辩护人提出的意见，经查：1.刑法意义上的被害人过错，是指被害人出于故意实施违背社会伦理或违反法律的行为，侵犯了被告人合法权利或正当利益，从而引发被告人实施犯罪的情形。本案中唐某在他人交谈过程中插话，但并未实施侵犯他人合法权利或正当利益的行为，故不能认定唐某存在过错。2.被告人丁小冬、丁利波归案后如实供述、庭审中自愿认罪、有悔罪表现，被告人姜奎有自首情节、有悔罪表现，故均予从轻处罚；又据被告人丁利波的犯罪情节及悔罪表现，符合适用缓刑的条件，可宣告缓刑。3.根据被告人丁小冬的犯罪情节，不符合适用缓刑的条件。故被告人丁小冬要求“适用缓刑”的辩解及辩护人提出的第1点及要求“适用缓刑”的意见与查明事实不符，本院不予采纳；其余意见均予采纳。 本院认为：被告人丁小冬、姜奎、丁利波随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人姜奎曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。根据罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第七十二条第一款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项之规定，判决如下： 一、被告人丁小冬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月18日起至2020年4月16日止）。 二、被告人姜奎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月18日起至2020年4月16日止）。 三、被告人丁利波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本1份，副本2份。 审 判 长  许景波 人民陪审员  李娟英 人民陪审员  宋姣鹰 二〇一九年七月二十九日 书 记 员  王海琴 本案援引法律条款 《中华人民共和国刑法》： 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》： 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； （二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的； （三）多次随意殴打他人的； （四）持凶器随意殴打他人的； （五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。