云南省华宁县人民法院民 事 判 决 书(2019)云0424民初87号原告：华宁宁州通顺葡萄基地。住所地：云南省玉溪市华宁县宁州街道办事处冲麦村委会养牛寨。注册号：530424600150085。经营者：梁琼。委托诉讼代理人：魏云生（系梁琼之夫），住昆明市盘龙区。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：王家强，云南王家强律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：云南品营农业科技有限公司。住所地：云南省昆明市呈贡区斗南街道练朋尾村400号。统一社会信用代码：915301213095913638。法定代表人：陆先喜，总经理。委托诉讼代理人：资殿柱，云南新序律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告华宁宁州通顺葡萄基地与被告云南品营农业科技有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案受理后,依法适用简易程序，于2019年2月18日公开开庭进行了审理，双方当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。诉讼过程中，原告华宁宁州通顺葡萄基地向本院提交《鉴定评估申请书》，申请对工程质量及造成的损失等进行鉴定，本院予以准许后，原告华宁宁州通顺葡萄基地在鉴定过程中向本院提交《撤回鉴定申请书》，申请撤回上述鉴定申请，故本案于2019年5月30日再次公开开庭进行了审理，双方当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华宁宁州通顺葡萄基地向本院提出诉讼请求：依法判决由云南品营农业科技有限公司对华宁宁州通顺葡萄基地所建设的大棚进行返工修理，并赔偿华宁宁州通顺葡萄基地造成的损失500000元（具体以评估价为准）；由云南品营农业科技有限公司承担工期延迟违约金251680元，合计751680元。事实和理由：华宁宁州通顺葡萄基地承包取得位于华宁县的葡萄基地240亩。为提高葡萄品质，2017年9月4日，原、被告签订《华宁通顺葡萄基地钢架棚工程承包协议书》，约定由云南品营农业科技有限公司包工包料、包安装、包质量，为华宁宁州通顺葡萄基地约240亩葡萄基地建设葡萄大棚，必须在2017年10月30日前完工并验收合格，工程价格为每亩10400元，合同总价约2500000元。合同签订后，华宁宁州通顺葡萄基地组织人员进行施工，因华宁宁州通顺葡萄基地的原因致使工期到2017年12月20日才完工。华宁宁州通顺葡萄基地在施工过程中偷工减料，没有按照合同质量要求进行施工，致使建设起来的大棚多次多点出现倒棚、漏棚等。华宁宁州通顺葡萄基地多次要求云南品营农业科技有限公司对所做工程进行返工、加固，云南品营农业科技有限公司开始还来修理，但没有从根本上解决倒棚问题，后直接以各种理由推脱不来处理。由于云南品营农业科技有限公司承建的钢架棚设计存在缺陷，施工质量存在问题，致使多次、多点发生倒棚、漏棚，给华宁宁州通顺葡萄基地的设施及今后葡萄生产造成了较大的经济损失，故诉至法院，要求判如所请。被告云南品营农业科技有限公司辩称，该公司是按照与华宁宁州通顺葡萄基地约定的质量要求建造的大棚，大棚建成后，双方进行了移交，云南品营农业科技有限公司还进行了售后维护，不存在违约及质量问题。大棚之所以出现问题，是由于华宁宁州通顺葡萄基地管理不善导致。因在建设大棚过程中连日下雨，导致无法焊接工程逾期，但已经过华宁宁州通顺葡萄基地的同意，故其主张无事实、法律依据，请求法院驳回华宁宁州通顺葡萄基地的全部诉讼请求。原告华宁宁州通顺葡萄基地针对其诉讼请求，举证如下：1、居民身份证、法定代表人证明书、个体工商户营业执照、组织机构代码证各一份，以证明华宁宁州通顺葡萄基地的身份信息及诉讼主体资格；2、华宁宁州通顺葡萄基地钢架棚工程承包协议书、大棚结算清单各一份，以证明：①该承包协议书系原、被告双方签订，协议已对双方权利、义务做了明确说明，因云南品营农业科技有限公司未按照协议约定进行施工，造成华宁宁州通顺葡萄基地的损失；②大棚建设面积为242亩，华宁宁州通顺葡萄基地已按照合同约定支付了相应款项，仅有质押金126340元（即合同总价款的5%）没有支付；3、照片四十六张（拍摄于2018年2月至2018年5月期间），以证明云南品营农业科技有限公司所建大棚出现倒棚、漏棚情况，使华宁宁州通顺葡萄基地遭受损失。经质证，云南品营农业科技有限公司对第1组证据的真实性、合法性、关联性无异议；对第2组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但认为出现问题是材料问题，云南品营农业科技有限公司对结算金额予以认可，但仅收到结算款的95%；对第3组证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为2018年倒棚后，被告已到现场对大棚进行维护及修缮，直到6月10日工人才离场，之后的损失与云南品营农业科技有限公司没有关系。被告云南品营农业科技有限公司针对其答辩意见，列举了居民身份证、法定代表人身份证明、营业执照（副本）各一份，以证明其身份情况。经质证，华宁宁州通顺葡萄基地对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议。诉讼过程中，为查明案件事实，本院依法于2019年2月15日到现场进行勘验，并制作勘验笔录一份、拍摄现场照片四十九张。经质证，华宁宁州通顺葡萄基地对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议；云南品营农业科技有限公司对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议，但认为仅看现场不能证明损害原因及损失金额。本院认为，华宁宁州通顺葡萄基地所举第1组、第2组证据，云南品营农业科技有限公司对真实性、合法性、关联性无异议，本院予以采信；第3组证据，云南品营农业科技有限公司对证据的真实性无异议，本院予以采信，但不能证实其全部证明目的。对云南品营农业科技有限公司所举证据，华宁宁州通顺葡萄基地对证据的真实性、合法性、关联性无异议，本院予以采信。本院依法制作的勘验笔录及拍摄的现场照片，与本案其他证据及双方当事人陈述相印证的部分，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2017年9月4日，华宁宁州通顺葡萄基地（甲方）与云南品营农业科技有限公司（乙方）就华宁宁州通顺葡萄基地位于华宁县的葡萄大棚工程建设协商一致，并签订《华宁宁州通顺葡萄基地钢架棚工程承包协议书》，约定：“一、工程项目概况：……3、工程规模：240亩；4、承包方式：包工、包料、包安装、包质量、包文明施工、包竣工调试验收，按照甲方规定工期通过验收并交付使用；二、大棚材料为：主力柱为?38㎜×1.3㎜，肩管为非标?38㎜×1.3㎜，热镀锌，横拉杆为非标热镀锌板管?25㎜×1.12㎜，纵杆、付立柱、拱杆全部为非标热镀锌板管?25㎜×1.12㎜，卡槽为1.4公斤，覆盖材料为玉溪无滴8丝膜。三、工期：1、乙方自签字合同之日起必须在2017年10月30日前竣工，甲方要求的竣工是指该工程全部完成，验收合格。四、工程验收标准：按照甲方设计要求规范施工。五、合同价款及支付方式：1、本合同建设面积：约16万平方米，每亩10400元，总价款约为人民币贰佰伍拾万元整（￥：约2500000.00元），涉及乙方的住宿、食宿，基础混泥土浇灌（黄沙、水泥、公分石），由乙方承担。本工程最终以实际建设面积结算。2、工程款支付：（1）、自本合同签订之日起，乙方材料和人员进场后，甲方支付合同总额约40%给乙方，合计人民币壹佰万元整（￥：1000000.00元）。（2）、甲方根据工程进度，在完成工程三分之二时，甲方支付合同总额约35%给乙方，合计人民币捌拾柒万伍仟元整（￥：875000.00元）。（3）、乙方完工验收合格后，甲方按合同总额约20%给乙方，合计人民币伍拾万元整（500000.00元）。（4）、剩余合同总额的5%，在2018年6月1日前一次性全部付给乙方，付款时间不得超过3天，逾期超过付款时间，甲方每天按照总工程余款的5%滞纳金支付乙方。……七、双方职责：……2、乙方职责：（1）、及时向甲方报告施工管理进度，遇到重特大情况以书面形式与甲方进行沟通，严禁擅自处理合同约定以外的其他事务。否则，由此引发的费用及损失由乙方自行承担。……（4）、安装工程质保期为半年（自施工验收合格之日起半年内为质保期）。质保期内所有因为材料及安装质量原因造成的损坏，由乙方负责免费维修。八、关于工期延误：以下原因造成工期延误，经过甲方现场工程师确认，工期相应顺延：……4、不可抗力：如火灾、水灾以及六级以上台风、大雨、暴雨、地震等；……九、违约责任：1、合同双方任何一方不履行合同义务或不按照合同约定履行义务的其他情况，均属违约，由违约方承担违约责任，赔偿因其违约造成的损失，并支付合同总价的10%的违约金。2、乙方未按合同约定的竣工日期或未按甲方工程师同意延迟工期竣工的，乙方承担违约责任。每逾期一天，按照每天合同总额1%违约金给甲方，累计总罚金不超过合同总价的10%。”协议落款处盖有华宁宁州通顺葡萄基地、云南品营农业科技有限公司的公章，协议后附双方协商一致并绘制的大棚规格设计图纸。协议签订后，云南品营农业科技有限公司组织人员于2017年9月12日进行施工，于同年12月20日工程竣工并交付华宁宁州通顺葡萄基地使用。后经双方结算并制作《大棚结算清单》，确认大棚面积242亩，每亩10400元，新增合同价以外边膜网10000元，总合同价为2526800元，质押金按合同总价5%计算为126340元。结算后，华宁宁州通顺葡萄基地已向云南品营农业科技有限公司支付了总价95%的工程款，尚有总价5%的质押金未予支付。2018年1月，大棚出现倒棚、漏棚等情况，华宁宁州通顺葡萄基地告知云南品营农业科技有限公司后，云南品营农业科技有限公司及时进行了加固、修复，至同年6月10日经华宁宁州通顺葡萄基地确认修复完成后离场。另查明，本案所涉大棚建于华宁县的山脚至山顶位置，地形为台地，平时风大。2019年2月11日，华宁宁州通顺葡萄基地向本院提交《鉴定评估申请书》，申请对大棚的设计、工程质量及造成的损失等进行鉴定，期间，华宁宁州通顺葡萄基地于同年4月25日向本院提交《撤回鉴定申请书》，申请撤回上述鉴定申请。诉讼过程中，云南品营农业科技有限公司亦表示因施工期间连日下雨致无法焊接导致工程工期延迟，但未将该情形通知云南品营农业科技有限公司并申请延长工期，原因是《华宁宁州通顺葡萄基地钢架棚工程承包协议书》第八条第5点已载明遇此情形工期可以相应顺延。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。第一百一十八条规定，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，华宁宁州通顺葡萄基地与云南品营农业科技有限公司于2017年9月4日签订的《华宁宁州通顺葡萄基地钢架棚工程承包协议书》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照合同的约定全面履行各自义务。同时，该协议中双方还就大棚设计规格达成一致意见，并附有相应图纸。协议签订后，云南品营农业科技有限公司履行了对大棚的施工义务，且双方在大棚竣工后进行了结算，针对质保期内大棚出现的问题云南品营农业科技有限公司已及时进行了修缮，并经华宁宁州通顺葡萄基地确认修复完成后才离场，之后大棚又出现倒棚、漏棚等问题，但华宁宁州通顺葡萄基地未提交证据证实倒棚、漏棚等问题出现的原因及所需的修复费用，故华宁宁州通顺葡萄基地以云南品营农业科技有限公司所建大棚存在设计、质量问题，要求由云南品营农业科技有限公司对所建大棚进行返工修理并赔偿损失的意见，证据不充分，本院不予支持。云南品营农业科技有限公司未按约定日期竣工，已构成违约，故应按约定承担逾期竣工的违约责任，华宁宁州通顺葡萄基地请求判令云南品营农业科技有限公司按照合同总价款10%支付违约金251680元的主张，有事实及法律依据，本院予以支持。云南品营农业科技有限公司辩称逾期竣工的原因是施工期间连日下雨致无法焊接导致，符合协议约定因不可抗力可顺延工期的情形，但协议第八条第5点列举的不可抗力的情形为“火灾、水灾以及六级以上台风、大雨、暴雨地震等”，本案中，云南品营农业科技有限公司未提供证据证明在施工期间存在上述情形，亦不能证明针对下雨需要顺延工期已通知并获得华宁宁州通顺葡萄基地的同意，故其抗辩意见本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案华宁宁州通顺葡萄基地与云南品营农业科技有限公司达成《华宁宁州通顺葡萄基地钢架棚工程承包协议书》，约定由云南品营农业科技有限公司按要求为华宁宁州通顺葡萄基地设计搭建大棚，符合承揽合同的法律关系，故本案案由应确定为承揽合同纠纷。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百一十七条、第一百一十八条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、由被告云南品营农业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告华宁宁州通顺葡萄基地工期延迟违约金251680元；二、驳回原告华宁宁州通顺葡萄基地的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11316元，减半收取计5658元，由原告华宁宁州通顺葡萄基地负担3764元，由被告云南品营农业科技有限公司负担1894元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。申请执行的期间为二年，自本案生效判决书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 王 芯二〇一九年七月十八日书记员 罗雪娇