济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0104民初3183号原告（被告）：王立明，男，1979年2月22日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：白树彬，山东辰静律师事务所律师。被告（原告）：山东健康药业有限公司，住所地济南市。法定代表人：许桂普，该公司董事长。委托诉讼代理人：李总，女，1988年12月8日出生，汉族，该公司工作人员，住济南市。委托诉讼代理人：赵慧霞，女，1982年7月20日出生，汉族，该公司工作人员，住济南市。原告（被告）王立明与被告（原告）山东健康药业有限公司（以下简称健康药业）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王立明及其委托诉讼代理人白树彬，被告委托诉讼代理人李总、赵慧霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）王立明向本院提出诉讼请求：一、请求判决确认被告单方解除劳动关系违法；二、请求判令被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金73752元（1843*20个月*2）；三、请求判令被告支付欠发工资38612元（自2017年1月1日至2018年10月10日，按最低工资标准计算）；四、请求判令被告返还工作保证金20000元；五、请求判令被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额20310元（自2017年11月至2018年9月）；六、请求判令被告补缴2018年5月至9月的住房公积金；七、请求判令被告为原告办理人事档案转移手续。事实和理由：我于1998年10月参加工作，就职于被告处，从事企业内部车间生产、质量检验等工作岗位，自入职至今20年整。工作中，通过个人努力在内部招聘中，由生产一线工作转为质检管理岗位，从事5年质量检验工作后，又被调到销售部从事药品省内销售工作。2016年底，被告由“山东博山制药有限公司”托管，由于销售工作的强制性改变，原由我负责的省内、省外正常的客户一律停止发货，收回公司统一管理，并责令我去开发“零”基础的山西市场。自2017年初，被告停发了我的工资。被告于2017年2月份扣除我2016年下半年的工资收入2万元以缴纳保证金为由拒绝发放，使得我目前生活无法保障。至2018年5月份，被告单方面宣布停产后，将所有在职职工的工资停发，社会保险停缴（后补缴），住房公积金中断后再未补缴。又于2018年8月15日下发《山东健康药业有限公司员工工作安排确认书》，拒不与我协商，单方面变更工作地点及工作岗位。在此期间，我多次与被告总经理姜河先生电话沟通、并多次致函被告及其法定代表人，明确要求被告与我协商恢复原工作地点、原工作岗位、补发工资事宜。在协商期间，被告于2018年10月10日以旷工为由，依据《奖惩制度》向我下达《解除劳动合同通知书》。因双方正处于劳动合同实质内容的协商变更期间，且被告拖欠我长达两年的工资，在我合法权益未得到保障的前提下，我不存在旷工行为。另外，被告所依据的《奖惩制度》我并不知晓，对我并不具有约束力，且该制度效力如何，是否违法尚不确定，不能作为企业管理的依据。被告（原告）健康药业向本院提出诉讼请求：请求判令健康药业无需向王立明支付赔偿金55290元。事实和理由：济南市槐荫区劳动争议仲裁委员会对此案的决定认定：“被申请人通知申请人到药谷大厦报到，已变更了工作地点，被申请人以申请人旷工为由与申请人解除劳动合同，此行为不妥，被申请人应向申请人支付赔偿金”，系事实认识错误，适用法律不当。王立明于2003年8月1日因个人原因自愿申请与济南东风制药有限公司解除劳动关系后入职我单位，并于2011年12月30日续订无固定期限劳动合同。2017年—2018年期间，双方按照之前延续的合作模式，王立明为我单位销售药品，我单位按照王立明的销售额及回款结算佣金并代为缴纳社保。期间，王立明无需到我单位报到上班，不受我单位考勤、考核制度的管理，双方实际形成委托销售合同关系，因原劳动合同未实际履行亦未解除而处于中止状态。2018年9月7日，我单位要求王立明继续履行劳动合同，并向其发出通知，要求其于9月10日前到我单位报到，但王立明收到我单位的书面通知后未在指定期限报到，也未说明理由。截止2018年10月10日，因王立明连续旷工达到18个工作日，我单位依据管理制度的相关规定，向王立明发出解除劳动合同通知。综上，在2017年前后双方因实际形成未约定期限的委托合同关系，劳动合同关系因双方形成新的委托合同关系无法实际履行而中止。在我单位要求王立明继续履行劳动合同后，即劳动合同关系中止的情形消失，王立明无正当理由拒不到我单位上班，我单位以其连续旷工为由解除劳动合同关系符合法律规定，不存在违法解除的情形。因此，为维护我单位合法权益，特提起诉讼。原告（被告）王立明辩称，我自入职被告单位以来，从未与其达成任何书面或口头委托销售合同关系，双方劳动合同一直存续，也不存在劳动合同中止状态。被告欠发我两年工资，且不与我协商，单方变更工作地点、岗位，并且以旷工为由解除与我的劳动关系，存在程序和实体上的违法行为。被告声称的奖惩制度及相关的规章制度，我并不知晓，对我不具有约束力，且该制度的效力如何，由法院审查后决定。因此，被告的诉讼请求不应支持。经审理查明，被告原生产、办公场所系租用济南东风医药科技开发有限公司（以下简称东风医药公司）的生产、办公场所。1998年9月，原告到济南东风制药厂有限公司工作（以下简称东风制药厂，系东风医药公司原名称），原告与东风制药厂建立了劳动关系，因东风制药厂与深圳太太药业有限公司合资成立了被告，原告等原东风制药厂部分职工整体转入健康药业。2003年8月1日，原告自愿申请与东风制药厂解除劳动关系，与被告建立新的劳动关系，原告在原工作场所、工作岗位工作。2007年7月31日，原告与被告签订《劳动合同》，约定：合同期限自2007年8月1日至2009年12月31日；被告聘用原告从事工人工作，合同期内，因工作变化和需要，被告有权对原告工作作适当调整，工资每月2324元；原告离开单位时，应向被告交回个人保管使用的公属物品（住房、办公用品、工作证、名片等），被告为原告办理离职手续……。2009年12月30日，原告与被告签订《劳动合同续订书》，原告与被告同意续订2007年7月31日签订的劳动合同，续订为固定期限合同，期限为2010年1月1日至2011年12月31日。2011年12月30日，原告与被告签订《劳动合同续订书》，双方同意续订2009年12月30日签订的劳动合同，续订为无固定期限劳动合同，劳动合同期限自2012年1月1日起生效。2017年至2018年，被告安排原告从事销售工作，实行销售提成的工资发放方式。2017年2月23日，被告向原告出具收据，该收据载明收保证金20000元，被告在庭审中称，此保证金实为原告为被告代为销售药品实际缴纳的押金。2016年，被告所租赁的生产、办公场所被济南市人民政府列为棚户区改造项目范围。2018年4月8日至5月23日，东风医药公司向被告发出四次搬迁通知，要求被告于2018年5月31日前搬离并腾空所有租赁房屋。2018年8月15日，被告在厂区公告栏张贴了《山东健康药业有限公司员工工作安排确认书》，要求员工选择并确认去山东九州通医药有限公司、山东博山制药有限公司或药谷大厦上班，或选择并确认不接受上述工作安排。此《山东健康药业有限公司员工工作安排确认书》上同时注明“请各位员工于8月17日前致企管部张坚华处填写本确认书”，原告没有到企管部填写确认书。2018年8月17日，被告在厂区公告栏张贴了《关于山东健康药业有限公司搬迁工作安排的通知》、《山东健康药业有限公司员工工作安排确认书》《山东健康药业有限公司拆迁工作安排表》。被告的通知告知其员工所租赁的生产、办公、仓储场所，人员工作地点安排表，报到时间及地点，相关待遇说明及相关工作要求。该通知要求，搬迁期间考勤管理照常进行，不得缺勤、不打卡、早退、撤离岗位，全体员工须按照规定时间和地点准时报到，否则视为缺勤，无故缺勤的，记为旷工。自8月20日起，在被告旧址上班将不再记录考勤，不发放工资。《山东健康药业有限公司拆迁工作安排表》中安排原告到药谷大厦上班。2018年9月7日，被告通过顺丰速运向原告发出《告知函》，要求原告于9月10日前到药谷大厦报到，如原告无故没有到岗上班，按旷工处理。被告提供给顺丰速运的原告的收件地址并不是原告的住址，被告所提供的证据也不能证明原告收到了此《告知函》。2018年8月30日和9月20日，原告向被告发出通知，要求补发工资，恢复原工作地点及原工作岗位。原告所要求恢复的原工作地点系被告原厂址即济南市；原告所要求恢复的原工作岗位，系原告原从事的销售岗位。2018年9月29日，被告给其工会发出《解除劳动合同通知工会函》，函称：“公司于2018年9月7日通知王立明到公司上班，截止2018年9月29日，王立明无正当理由连续旷工。依据相关规章制度，公司拟与王立明解除劳动合同，请工会收到此函后五个工作日内提出意见，公司将对工会意见进行研究，作出最终处理意见”。2018年10月11日，被告向原告送达了《解除合同通知书》，该通知书称：“本公司于2018年9月10日给您寄发了《告知函》，通知您于9月10日前到公司报到。截止2018年10月10日，您未按时到岗，已连续旷工天数达18个工作日以上（节假日除外），依据公司《奖惩制度》规定，我公司郑重通知解除此前与您之间的劳动关系，解除理由旷工。您与公司之间的劳动合同关系自2018年9月10日解除，请在离职前完成公司规定的交接和离职手续。本通知送达之日起生效”。本案在举证期间，被告向本院提交了被告单位于2003年10月的《员工手册》，并称依据此员工手册中的规定解除与原告的劳动合同。审理期间，被告向本院提交了2015年9月30日生效的《考勤管理制度》和《奖惩制度》，并称依据此两项制度解除与原告的劳动合同。原告以本案所提到的诉讼请求事项，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年1月16日，济南市槐荫区劳动争议仲裁委员会制发了济槐劳人仲案【2018】636号仲裁裁决书，裁决被告给付原告赔偿金55290元，驳回原告其他请求。另查明，原告与被告存在劳动关系期间，被告为原告缴纳了社会保险。原告的人事档案现仍在被告处。上述事实有原、被告陈述，《山东健康医药有限公司员工登记表》、济南东风制药厂有限公司《终止、解除劳动合同证明书》、《劳动合同书》、《劳动合同续订书》两份、《告知函》、《解除劳动合同通知书》、《解除劳动合同通知工会函》、《搬迁通知函》、《员工手册》、《考勤管理制度》、《奖惩制度》、保证金收据、社会保险个人权益记录单、《恢复原工作地点及补发工资通知书》、仲裁裁决书等为证。本院认为，原告与被告间通过签订固定期限和无固定期限劳动合同形成了劳动关系。在劳动关系存续期间，双方应按照劳动合同的约定和法律的规定，积极履行各自义务，维持劳动关系的正常存续。现就原告及被告的诉讼请求分别认定如下：一、被告解除与原告的劳动合同是否违法。被告在《解除劳动合同通知书》中依据的事实是：“本公司于2018年9月7日给您寄发了《告知函》，通知您于9月10日前至公司报到。截止2018年10月10日，您未按时到岗，已连续旷工天数达到18个工作日以上”。首先，被告在《民事起诉状》中提到：“期间，王立明无需到我单位报到上班，不受我单位考勤、考核制度的管理，双方实际形成委托销售合同关系，因原劳动合同未实际履行亦未解除而处于中止状态”，也就是被告承认，原告做为从事销售工作的人员，不受被告的考勤制度约束，原告从事销售工作期间，不用到被告单位上班，原告不到被告单位上班也不存在旷工的问题。其次，被告因工作场所变更，要求原告到新的工作场所上班，为此，被告向原告发出了《告知函》。由于被告向原告送达《告知函》的地址与原告真实住址不符，顺丰速递的收件人签名明显不是原告所签；被告在举证期间提供的证据不足以证明原告收到了此《告知函》；被告在审理期间所提供的证据，也不能充分证明原告收到了此《告知函》；且原告否认收到此《告知函》。基于以上事实，可以认定被告未向原告送达《告知函》，原告的工作状态还是处于销售工作状态，原告仍不受被告考勤纪律的约束。由于被告未通知原告上班，原告仍处于不受考勤纪律约束的状态，被告认定原告旷工的事实理由不充分。因此，被告解除与原告的劳动合同违法，原告此诉讼请求，本院予以支持。二、被告是否需向原告支付解除劳动合同的赔偿金。首先，被告违法解除与原告的劳动合同，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，应当向原告支付赔偿金；其次，济南东风制药厂有限公司系被告的股东，被告租赁济南东风制药厂有限公司的厂地进行生产经营，原告仍在原工作场所、工作岗位工作，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，原告要求把在济南东风制药厂有限公司的工作年限合并计算为被告单位工作年限的请求，本院予以支持。基于上述事实和法律规定，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金，原告此诉讼请求，本院予以支持，被告主张不向原告支付赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。三、被告是否需向原告返还工作保证金。2017年2月23日，被告向原告出具了收保证金的《收据》。被告称此款项为押金，且称此押金为原告交纳的现金；原告称此押金为被告扣发的其2016年第四季度的销售提成。被告在济槐劳人仲案【2018】636号仲裁裁决书的被申请人辩称中提到：“被申请人未收取过申请人任何工作保证金，申请人要求返还工作保证金的请求没有事实依据”。根据被告在仲裁期间的辩称及原告的陈述，可以认定被告收取原告的20000元押金系扣发原告的销售提成。原告做为被告单位的销售人员，以销售提成做为劳动所得，销售提成系其付出劳动的对价，被告扣发原告销售提成的行为与扣发原告工资无异。《工资支付暂行规定》第十五条规定：“用人单位不得克扣劳动者工资”，《山东省企业工资支付规定》第十六条规定：“企业应当按照劳动合同或者工资集体协议约定的日期足额支付劳动者工资，不得克扣或者拖欠工资。”被告扣发原告劳动所得的行为侵犯了原告的劳动所得权益，违反的法律的规定。原告要求被告返还所扣发20000元保证金的主张，本院予以支持。四、被告是否需向原告支付欠发工资。原告在被告单位工作期间，根据工作需要，原告从事销售工作，且以销售提成做为其付出劳动的对价，而不是以固定工资做为其付出劳动的对价。因此，原告主张被告向其发放欠发工资无事实依据，原告此诉讼请求，本院不予支持。五、被告是否需向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。原、被告于2007年7月31日订立了书面劳动合同，2009年12月30日签订了以2007年7月31日书面合同为基础的《劳动合同续订书》，2011年12月30日签订了以2007年7月31日书面合同为基础的无固定期限劳动合同的《劳动合同续订书》。被告不存在未与原告签订书面劳动合同的事实，原告主张被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的请求，本院不予支持。六、被告是否需为原告补缴2018年5月至9月的住房公积金。《住房公积金管理条例》第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行”。此条例规定了逾期不缴或少缴住房公积金，不属于劳动争议范围，亦不应为人民法院所管辖。故，原告此诉讼请求，本院不予支持。七、被告是否需为原告办理人事档案转移手续。《劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”在本院确认被告解除与原告劳动合同的行为违法后，原告有重新回到被告单位继续工作或获得赔偿金而离开被告单位的两种选择，原告选择要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金及要求转移人事档案，表明了原告离开被告单位的意愿。原告既然选择不再与被告建立劳动关系，被告应在与原告办理离职交接的同时为原告出具解除或者终止劳动合同证明，并在十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续。因此，原告要求被告为其人事档案转移手续的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款，第八十七条，《工资支付暂行规定》第十五条，《山东省企业工资支付规定》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，判决如下：一、被告（原告）山东健康药业有限公司于本判决书生效之日起十日内，向原告（被告）王立明支付违法解除劳动合同赔偿金73720元。（1910*4+1810*8）/12*20*2=73720二、被告（原告）山东健康药业有限公司于本判决书生效之日起十日内，返还所扣发的原告款项20000元。三、被告（原告）山东健康药业有限公司于本判决书生效之日起二十五日内，为原告（被告）王立明办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回原告（被告）王立明的其他诉讼请求。五、驳回被告（原告）山东健康药业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）鲁0104民初3183号案，案件受理费10元，减半收取5元，原告王立明负担2元，被告山东健康药业有限公司负担3元；（2019）鲁0104民初3392号案，案件受理费10元，减半收取5元，由原告山东健康药业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 刘昌珉二〇一九年七月三十一日法官助理 路 鑫书 记 员 李雅洁书 记 员 刘淑洁