安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0103民初3483号原告：合肥昌宏劳务有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区亳州路301号百盛综合楼7楼。法定代表人：田际红，该公司总经理。委托诉讼代理人：任大帅，安徽万舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨丹，安徽万舟律师事务所律师。被告：李如虎，男，1974年6月7日出生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：陶玉祥，安徽金的律师事务所律师。原告合肥昌宏劳务有限公司（以下简称昌宏公司）与李如虎劳动争议一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月23日公开开庭进行了审理。昌宏公司的委托诉讼代理人任大帅，李如虎的委托诉讼代理人陶玉祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昌宏公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告无须支付被告一次性伤残补助金103312.5元、住院护理费115919元、停工留薪期工资49590元、医疗费76678元、住院伙食补助费13480元、交通费2000元；2、依法判令原告无须自2017年9月1日起按月支付被告伤残津贴3512.6元；3、依法判令原告无须自2018年7月7日起按照统筹地区上年度职工月平均工资40%逐月支付被告生活护理费；4、依法判令原告无须为被告缴纳2013年4月至被告达到退休年龄之日期间的社会保险；5、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月26日，原告收到合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会做出的庐劳仲案字【2018】769-1、庐劳仲案字【2018】769-2号仲裁裁决书。原告不服该裁决，特依法向法院提起诉讼。一、一次性伤残补助金、住院护理费、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、交通费等项目不应当被支持。首先，申请人在仲裁阶段主张的赔偿项目系“伤残补助金”，该项目并非工伤赔偿中法定的赔偿项目，依法不应得到支持；其次，被告未能举证证明受伤前12个月平均月缴费工资，应当承担不利后果。仲裁直接按照190元每天认定，明显有失公允；再次，被告受伤后的治疗分为两部分，其一是住院治疗，其二是康复。根据相关法律规定，职工需要康复的，应当经劳动能力鉴定委员会确认后，到协议康复机构进行康复。仲裁中将康复费认定为医药费是明显错误的，将未经确认的康复时间认定为住院期间并因此计算住院护理费、住院伙食补助费更是损害了原告的权益。当然，被告住院期间，原告也安排了专人护理，不应当再支持其住院护理费；复次，被告的停工留薪期计算的过长，且计算标准过高，应当依法核减；最后，被告并未在统筹地区以外就医，交通费不应当支持。二、伤残津贴及生活护理费应当以鉴定结论作出的时间作为起算点。三、原告无须为被告缴纳2013年4月至被告达到退休年龄之日期间的社会保险。首先，缴纳社会保险不属于劳动仲裁的受案范围，劳动仲裁委不应予以裁定，应当由被告通过其他途径处理；其次，建筑工地工伤有别于一般企业工伤。原被告之间并无劳动关系，补缴社保没有法律依据及履行的可能性；最后，即使应当补缴，缴纳到退休年龄之日也有违公平原则。综上，合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会做出的庐劳仲案【2018】769-1、庐劳仲案字【2018】769-2号仲裁裁决书存在认定事实不清、适用法律错误等问题。为了维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。李如虎辩称，请求法院依法驳回昌宏公司的全部诉讼请求，支持李如虎的各项仲裁请求。李如虎在仲裁开庭阶段，明确主张的是一次性伤残补助金，昌宏公司依法应当承担。李如虎的工资为每天190元，有昌宏公司的项目经理李红金出具的证明，应予认定。李如虎与昌宏公司之间存在劳动关系，且李如虎是技术工种，有别于建筑工地的农民工，昌宏公司未与李如虎签订劳动合同，也没有为李如虎购买社保，李如虎发生工伤事故之后的所有费用及损失均应由李如虎承担。李如虎进行康复治疗是经过昌宏公司同意的，并且昌宏公司告知李如虎不需要进行康复确认，昌宏公司提供的银行流水可以看出其向李如虎妻子汇款注明的是李如虎住院费。李如虎在住院期间费用除了其自己支付的76678元医疗费之外，均是昌宏公司支付。现昌宏公司以李如虎没有进行康复确认为由不承担李如虎的康复费用，没有事实及法律依据。李如虎住院期间的所有护理工作均是由其家人护理，昌宏公司没有安排专人进行护理。根据李如虎的伤情及住院治疗情况，仲裁委按一年计算停工留期符合法律规定。李如虎主张的交通费是实际发生符合客观情况的。昌宏公司主张伤残津贴及生活护理费以鉴定结论作出的时间为起算点没有依据。李如虎与昌宏公司之间存在劳动关系，昌宏公司没有为李如虎缴纳社会保险，属于劳动争议的受案范围，昌宏公司认为无需为李如虎缴纳社保的观点不能成立。本院审理查明事实如下：李如虎于2013年4月进入昌宏公司从事瓦工工作，其每天工资190元，昌宏公司未与李如虎签订劳动合同，也没有为李如虎缴纳社会保险。2016年8月31日，李如虎在昌宏公司承接的阜阳市众兴路与阜胡路交口颍新安置房二期项目工地施工时不慎从高处跌落。事故发生后，李如虎被送往阜阳市人民医院抢救，2016年9月1日转至安徽医科大学第一附属医院治疗，并于2016年12月14日出院。2016年12月14日李如虎开始在安徽中医药大学第一附属医院安徽省中医药针灸康复科进行康复治疗，2018年7月6日出院。李如虎共支付康复费用76678.1元，其余医疗费及康复费用均由昌宏公司支付。李如虎所受的伤害经诊断造成脑挫伤、创伤性硬膜外血肿、创伤性气胸、左侧肋骨骨折、胸部脊髓损伤（T11、T12、L4）脊柱骨折、上消化道出血、创伤性胸腔积液。2017年12月22日，合肥市人力资源和社会保障局作出庐阳工认【2017】0791号《认定工伤决定书》，李如虎所受的事故伤害被认定为工伤。2018年10月31日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，李如虎的劳动功能障碍程度鉴定为二级，生活自理障碍程度鉴定为大部分生活自理障碍，该鉴定结论为最终结论。李如虎向合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年3月7日分别作出庐劳仲案字【2018】769-1号和【2018】769-2号仲裁裁决，其中【2018】769-1号仲裁裁决的内容是：昌宏公司自裁决生效之日起十日内为李如虎缴纳2013年4月至李如虎达到法定退休年龄之日期间的社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中属于个人缴费比例部分由李如虎自行承担。该裁决为终局裁决。【2018】769-2号仲裁裁决的内容是：一、昌宏公司自裁决生效之日起十日内向李如虎支付一次性伤残补助金103312.5元、住院护理费115919元、停工留薪期工资49590元、医疗费76678元、住院伙食补助费13480元、鉴定费560元、交通费2000元（合计361539.5元）；二、昌宏公司自2017年9月1日起按月支付李如虎伤残津贴3512.6元，伤残津贴低于当地最低工资标准的，由昌宏公司补足差额；三、昌宏公司自2018年7月7日起按照统筹地区上年度职工月平均工资40%逐月支付李如虎生活护理费；四、由于没有法律依据，李如虎的其他仲裁请求不予支持。该裁决为非终局裁决。昌宏公司不服上述裁决，向本院提起诉讼。上述事实有双方当事人的陈述及昌宏公司提供的庐劳仲案字【2018】769-1、庐劳仲案字【2018】769-2号仲裁裁决书、情况说明，李如虎提供的住院病历、出院记录、门诊病历、医疗费票据、认定工伤决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书及再次鉴定结论书、李红金出具的证明等证据予以证实。本院认为，由于昌宏公司没有为李如虎缴纳工伤保险费，导致李如虎不能享受工伤保险待遇，昌宏公司应当按照相关规定确定的工伤保险待遇项目和标准支付李如虎费用。关于李如虎的月工资标准，因李如虎每日工资190元，双方均未提供证据证明李如虎每月工作时间及工资标准，本院按照每月21.75天的计薪工作日计算李如虎的月工资标准，李如虎的月工资为4132.5元。关于停工留薪期，李如虎的伤情经诊断多处受伤，其中胸部脊髓损伤符合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》胸部水平的神经和脊髓损伤S24，仲裁裁决确定李如虎的停工留薪期为12个月，李如虎对此未提出异议，本院确认李如虎的停工留薪期为12个月，自2016年8月31日至2017年8月31日。关于停工留薪期工资，李如虎的停工留薪期为12个月，月工资标准为4132.5元，故昌宏公司应当支付李如虎停工留薪期工资49590元（4132.5元/月×12月）。关于住院护理费，李如虎自2016年8月31日开始住院治疗，2016年12月14日出院后又住院康复治疗至2018年7月6日，共住院674天。根据《安徽省实施办法》第二十九条的规定，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。昌宏公司应支付李如虎住院护理费111582.7元（5484元/月×80%×4月+5921元/月×80%×12月+6457元/月×80%×7月+6457元/月×80%÷30天×6天）。昌宏公司主张其已经在李如虎住院期间安排专人护理，但是其提供的证据不足以证明其主张，故本院对于其该主张不予采信。关于生活护理费，李如虎所主张的出院后护理费实际为生活护理费。李如虎的生活自理障碍程度经鉴定为大部分生活自理障碍，其生活护理费为统筹地区上年度职工月平均工资的40%。李如虎于2018年7月6日出院，昌宏公司应当自2018年7月7日起按照统筹地区上年度职工月平均工资的40%按月支付李如虎生活护理费。关于一次性伤残补助金，李如虎的劳动功能障碍程度经鉴定为二级，其一次性伤残补助金为25个月的本人工资，昌宏公司应当支付李如虎一次性伤残补助金103312.5元（4132.5元/月×25月）。关于伤残津贴，李如虎的劳动功能障碍程度经鉴定为二级，昌宏公司应当按照李如虎工资标准的85%按月支付伤残津贴至李如虎达到法定退休年龄即年满六十周岁。李如虎的停工留薪期于2017年8月31日届满，故昌宏公司应当自2017年9月1日起按月支付李如虎伤残津贴3512.63元（4132.5元/月×85%）至李如虎达到法定退休年龄，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由昌宏公司补足差额。关于李如虎所主张的医药费76678元，该部分费用实际是工伤康复费用。李如虎所受伤害被认定为工伤，因昌宏公司没有为李如虎缴纳社会保险，该笔康复费用应由昌宏公司承担。虽然李如虎没有经劳动能力鉴定委员会进行工伤康复确认，但是从昌宏公司提供的情况说明可以看出李如虎进行工伤康复治疗是经过昌宏公司同意的，且昌宏也支付了大部分的康复费用。对于昌宏公司辩称李如虎未经康复确认，康复费用应由其个人承担的意见，本院不予采信。因此，李如虎的康复费用76678元，应由昌宏公司承担。关于住院伙食补助费，李如虎住院674天，仲裁裁决按照每天20元计算住院伙食补助标准为13480元，李如虎对此没有提出异议，本院予以确认。关于鉴定费，仲裁裁决昌宏公司支付李如虎鉴定费560元，双方均未对仲裁裁决该项内容提出异议，本院予以确认。关于交通费，李如虎提供的票据不足以证明其交通费的实际支出情况，考虑到李如虎的伤情及住院治疗情况，本院酌定昌宏公司支付李如虎交通费2000元。关于营养费，仲裁裁决没有支持李如虎的该项请求，李如虎没有对此提出异议，本院予以确认。关于补缴社会保险问题，因补缴社会保险不属于劳动争议案件受案范围，对于李如虎的该项请求，本院不予支持。昌宏公司主张其除了支付李如虎住院期间的费用之外，还支付了李如虎33万余元的赔偿款，但是其未提供充分证据证明其该项主张，本院对此不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、合肥昌宏劳务有限公司支付李如虎医药费76678元、住院伙食补助费13480元、住院护理费111582.7元、交通费2000元、鉴定费560元、停工留薪期工资49590元、一次性伤残补助金103312.5元，合计357203.2元；二、合肥昌宏劳务有限公司自2017年9月1日起按月支付李如虎伤残津贴3512.63元至李如虎年满六十周岁，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由昌宏公司补足差额；三、合肥昌宏劳务有限公司于2018年7月7日起按照统筹地区上年度职工月平均工资的40%按月支付李如虎生活护理费；四、驳回合肥昌宏劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由合肥昌宏劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  陈家宇二〇一九年七月十五日书记员  潘亚慧附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《工伤保险条例》第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。