福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初1010号 原告：叶遵坊，男，1969年11月23日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：王雨、黄勇华（实习），福建迅晟律师事务所律师。 被告：陈钏宝，男，1938年3月27日出生，汉族，住福建省闽侯县。 被告：闽侯青口大义吉祥宫，住所地福建省闽侯县青口镇大义大埕村，统一社会信用代码71350121789043525B。 负责人：陈钏宝。 以上两被告共同委托诉讼代理人：俞文峰，福建中美律师事务所律师。 被告：黄程俤，男，1964年3月14日出生，汉族，住福建省闽侯县。 被告：黄建斌，男，1964年12月1日出生，汉族，住福建省闽侯县。 原告叶遵坊与被告陈钏宝、黄程俤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月28日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案不宜适用简易程序， 本院依法作出裁定，将本案转为普通程序,依法通知闽侯青口大义吉祥宫（以下简称吉祥宫）与黄建斌作为共同被告参加诉讼，公开开庭进行了审理。原告叶遵坊及其委托诉讼代理人王雨、黄勇华，被告陈钏宝与被告吉祥宫的共同委托诉讼代理人俞文峰，被告黄程俤及被告黄建斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 叶遵坊向本院提出诉讼请求：被告黄建斌、黄程俤支付原告因本次事故造成的各项损失145699.76元，被告陈钏宝、吉祥宫承担连带赔偿责任。 事实与理由：2018年8月9日5时左右，原告到吉祥宫开始工作，吉祥宫总共三层，原告在三楼利用前一天泥水工用过留下的木三脚架，重新搭成适用架子，黄程俤在下面比划。架子搭好了，原告从架子爬下去时踩在下架子的木头架上，由于木头架子没有钉紧，承受力不够，原告从三脚架上摔下来，因为当时架子在吉祥宫边缘，而吉祥宫旁边有一条河，原告摔下去的时候就掉到河边。 黄程俤是吉祥宫请的包工，黄程俤叫原告到吉祥宫里面做工，原告在受伤之前已经做了十天工，工钱是黄程俤给的，工钱一般是一两天给一次，一天是270元，都是现金给的，之前的工钱都已经给了，这次大概有八、九个人做工，其他人的工钱也是黄程俤给的。原告在吉祥宫做的是绑扎钢筋工作，将钢筋搬运到各层。黄程俤与黄建斌是雇主身份，共同雇佣原告，吉祥宫与陈钏宝作为发包方。 原告受伤之后经报120急救，被送至福州市二医院治疗。医院诊断原告的伤情：一、胸骨骨折；二、肋骨骨折（右侧）；三、肺挫伤（双侧）；四、多发性胸椎骨折；五、桡骨骨折（右侧）。原告经过治疗后于2018年8月20日出院。2018年11月16日，福建鼎力司法鉴定中心接受原告的委托作出闽鼎[2018]临（伤残）鉴字第L1646号《司法鉴定意见书》，确认：一、被鉴定人叶遵坊的伤残程度评定为九级伤残，附加一处十级伤残；二、被鉴定人叶遵坊的后续取内固定物治疗费用约9000元；三、被鉴定人叶遵坊误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。 事故发生之后，黄程俤给了原告19000元，吉祥宫里面管财务人员给原告20000元，原告请求法院判如所请。 附各项赔偿项目如下： 一、医疗费：37595.36元+2462.8元+804.8元=40862.96元，扣除两被告垫付39000元，还差1862.96元； 二、误工费：210.26元/天×180天=37846.8元，根据伤残鉴定误工180天计算，参照福州市上年度建筑业平均工资210.26元/天计算； 三、护理费：150元/天×90天=13500元，根据伤残鉴定护理期间90天，护工费用每天150元； 四、残疾赔偿金：16335元/年×20年×20%=65340元，16335元/年为2018年农村居民人均纯收入； 五、后续取内固定物治疗费用：根据伤残鉴定需要9000元； 六、住院伙食补助费：50元/天×11天=550元； 七、精神损害抚慰金：10000元； 八、营养费：5000元； 九、鉴定费：2600元。 以上合计145699.76元。 黄程俤辩称：我和黄建斌从吉祥宫将架设钢筋的活包出来，按平方米面积计算价格，一平方米18元，钢筋、铁线等材料由吉祥宫提供。叶遵坊找到我说想到我手下做工，于是叶遵坊就过来到我这边做工，一天250元，工钱是现金给的。我们一般都是六点半到吉祥宫做工。2018年8月9日凌晨六点，我拿着绑钢筋的工具来到吉祥宫，到三层楼时往下看，发现河道边躺着一个人，我赶紧下楼到河边查看，才知道是叶遵坊躺在那里受伤了，我把他扶起来，让叶遵坊赶紧和家人打电话，过了一会儿，他的兄弟来了，我当场给了他1500元，后来又给了3000元，他兄弟把他送到医院去。 叶遵坊这几天跟着我干活，主要是绑钢筋，大约干了十天左右，他受伤的情形我并没有看到，那时候我还没有到场。事故发生后，黄建斌也支付了叶遵坊3000元。我已经给了19500元，其中500元是交通费，我不同意再继续承担赔钱的责任。 黄建斌辩称：叶遵坊受伤的时候我并没有在场，我是六点半才上班的。我六点半上班的时候，我才知道原告受伤的事情。我也是做工的，是黄程俤叫我做工的。我看到叶遵坊受伤，借给他3000元。我不同意承担赔偿责任。 陈钏宝和闽侯青口大义吉祥宫辩称：本案争议的焦点在于承担责任的主体问题。吉祥宫建于唐代，由大义七村民众贡献，香火极盛。吉祥宫是以社会捐赠的法人单位，陈钏宝是法定代表人。因吉祥宫重修的问题发生本次事故，吉祥宫接受社会的捐赠重修，至于谁捐赠，吉祥宫并没有介入，重修的钱也是社会人士捐赠后直接给工人的，吉祥宫并不知情，因此并不存在发包的情形，原告主张的陈钏宝和吉祥宫是发包方，举证责任在原告，而原告该主张没有事实依据。如果以工程发包要求吉祥宫担责，责任承担者为用人单位，原告主张的为雇佣关系，本案的雇佣关系为黄程俤与黄建斌，存在工伤责任和雇佣责任竞合，原告可以选择一种责任，现原告已选择了雇佣责任，则只能请求自然人承担责任，而不应请求单位承担责任。因此，请求驳回原告对吉祥宫和陈钏宝的诉讼请求。 即使认定吉祥宫为发包方，要求其承担责任，则也应当在工作时间、工作地点受伤为前提，结合黄程俤、黄建斌所述，他们都是六点半才上班，而吉祥宫的管理人员是七点才上班的。原告不是在雇佣的时间内、劳动范围内受伤的，因此，吉祥宫和陈钏宝不应当承担责任。 吉祥宫基于人道主义已支付叶遵坊20000元。 本院经审理认定事实如下：闽侯青口大义吉祥宫持有闽侯县民族与宗教事务局核发的宗教活动场所登记证，教别为道教，类别为宫观，负责人为陈钏宝，地址为福建省闽侯县青口镇大义大埕村。 2018年夏天，吉祥宫进行重修，吉祥宫将绑扎钢筋的活以按面积计价方式交由黄程俤施工，钢筋、铁线等材料由吉祥宫负责提供。叶遵坊随黄程俤到吉祥宫做工，工钱是由黄程俤现金支付。8月9日5时左右，叶遵坊来到吉祥宫开始工作。叶遵坊在重新搭三角架过程中不慎从架子上摔下来，因为架子位于吉祥宫边缘，吉祥宫旁边有一条河，叶遵坊从吉祥宫坠落到河道边而受伤。黄程俤到河边查看后，让叶遵坊和家人联系，随后，叶遵坊兄弟将叶遵坊送到医院治疗。 原告在福州市二医院住院治疗11天，于同年8月20日出院，原告出院时，医院诊断原告的伤情为桡骨骨折（右侧）、胸骨骨折、肋骨骨折（右侧）、肺挫伤（双侧）及多发性胸椎骨折等，医嘱为绝对卧床休息6-8周，患肢禁负重，待骨折愈合后，可考虑二次手术取内固定物，建议休息3个月等等。 2018年11月16日，叶遵坊委托福建鼎力司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，对其后续治疗费进行鉴定，对其误工期、护理期及营养期进行鉴定。该鉴定中心受理之后，于同年12月4日作出鉴定意见书，鉴定意见：一、叶遵坊的伤残程度评定为九级伤残，附加一处十级伤残；二、叶遵坊后续取内固定物治疗费用约9000元；三、叶遵坊误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。 叶遵坊受伤之后，黄程俤支付叶遵坊19500元（其中500元为交通费），吉祥宫支付叶遵坊20000元。 本院就叶遵坊请求赔偿项目及金额分析认定如下： 一、关于医疗费，叶遵坊因本次事故受伤治疗共支出医疗费用为40862.96元，这有医疗机构出具的收款凭证为据，本院予以确认； 二、关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院确认该项费用为440元（40元/天×11天）； 三、关于营养费，该项费用应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本院酌定为1000元； 四、关于护理费，该项费用根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本院根据叶遵坊伤情，并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，认定其住院期间的护理费1650元（150元/天×11天），出院后护理费为6320元（80元/天×79天），合计为7970元； 五、关于误工费，该项费用根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告主张误工时间为180天，有鉴定意见为据，本院予以确认。由于原告对于其收入状况并无举证证明，以致本院无法确定原告的实际误工损失，本院参照农林牧渔业标准计算原告的误工损失。综上，本院确认该项费用为28620元（农、林、牧、渔业平均工资58068元/年÷365天×180天）； 六、关于残疾赔偿金，该项费用根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。原告请求根据其伤残等级按农村居民人均可支配收入计算该项费用并无不当，本院予以支持，本院确认该项费用为65339元（福建省农村居民人均可支配收入16334.8元/年×20年×20%）； 七、关于精神损害抚慰金，本次交通事故造成叶遵坊两处十级伤残，确实给其造成精神损害后果，其主张该项费用为10000元较适当，本院予以确认； 八、关于后续治疗费，由于该费用尚未实际发生，叶遵坊可待实际产生后再行主张； 九、关于鉴定费，叶遵坊为伤残评定而支出鉴定费2600元，有鉴定单位出具的发票为据，本院予以确认。 以上各项损失合计156831.96元。 本院认为，叶遵坊随黄程俤到吉祥宫做工，工钱是由黄程俤现金支付，据此，本院认为叶遵坊与黄程俤之间形成劳务关系，叶遵坊为提供劳务一方，黄程俤为接受劳务一方，根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，由于叶遵坊未尽到应有的注意义务，以致其施工过程中受伤，其自身存在过错，应自行承担本事故40%的责任，其余60%的损失由黄程俤承担。吉祥宫将绑扎钢筋的工作交由黄程俤施工，双方之间成立发包和承包关系。叶遵坊因缺乏安全措施导致不慎摔伤，属于安全生产事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第2款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，黄程俤作为个人，不可能拥有建筑施工企业资质，即使不需要施工工人具备相应资质，也应有相应的安全生产条件。吉祥宫作为业主应对承包人的资质或安全生产条件予以审查，其明知或应知黄程俤无法提供安全施工条件，仍将工程交由其承包，造成叶遵坊事故的发生，故其应与黄程俤承担连带赔偿责任，即黄程俤应赔偿叶遵坊各项损失94099.17元（156831.96元×60%），吉祥宫对此承担连带责任，黄程俤与吉祥宫分别已支付款在该赔偿款中予以扣除。叶遵坊其他请求缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下： 一、黄程俤应赔偿叶遵坊各项损失94099.17元，扣除其已支付款19000元及闽侯青口大义吉祥宫已支付款20000元，实际应于本判决生效之日起十日内支付赔偿款为55099.17元，闽侯青口大义吉祥宫承担连带赔偿责任； 二、驳回叶遵坊其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 本案案件受理费3214元，由叶遵坊负担1999元，由黄程俤负担1215元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈伟力 人民陪审员  王寿钦 人民陪审员  陈苏珍 二〇一九年七月二日 书 记 员  苏 云