山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终1261号上诉人（原审被告）：临汾元舜物流有限公司。住所地：尧都区金殿镇。法定代表人：王星星，该公司经理。上诉人（原审被告）：刘根虎，男，1981年5月17日出生，汉族。二上诉人共同委托代理人:王克敏，男，1970年10月16日出生，汉族，系该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：褚春强，男，1973年6月27日出生，汉族。委托代理人：郭伟，山西诚敏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司，住所地：临汾市鼓楼西。负责人：刘学敏，该公司总经理。委托代理人：王焕泽，山西师达律师事务所律师。原审被告：安建文，男，1971年2月1日出生，汉族。上诉人临汾元舜物流有限公司（以下简称元舜公司）、刘根虎因与被上诉人禇春强、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司（以下简称人保临汾分公司）及原审被告安建文机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2018）晋1002民初4761号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人元舜公司、刘根虎的委托代理人王克敏，被上诉人褚春强及其委托代理人郭伟，被上诉人人保临汾分公司的委托代理人王焕泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2018年7月29日2时30分左右，被告安建文驾驶×××、×××号车行至国道307线416KM+300M平定县石门口村路段时，车辆侧翻，致安建文和车上乘坐的原告褚春强受伤，×××、×××车，路产和石新（案外人）的大门、厕所、房屋损坏。该事故经交警部门认定，安建文负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往临汾市骨科医院治疗，经诊断为，胸12椎体压缩骨折、左锁骨远端骨折、马尾神经损伤，住院19天，花费医疗费（其中住院医疗费37614.28元，门诊费1803.9元）39418.2元。此外，原告购买医用外固定支具花费1500元，外购药品花费140元。2018年12月29日，原告的伤情经山西平阳司法鉴定中心鉴定，两处构成十级伤残。另查明：被告刘根虎系肇事车辆的实际车主，该车辆挂靠在被告元舜公司，元舜公司为该车辆在被告人保临汾分公司投保10万元的车上人员责任险等险种；此外，元舜公司还投保20万元的雇主责任险。原告与被告安建文同属刘根虎的雇佣司机，原告受伤后，刘根虎给原告垫付了9000元。原审法院认为：根据原告的诉求，其要求被告安建文、元舜公司及刘根虎赔偿因交通事故造成的各项损失，据此，本案应属交通事故纠纷，虽根据元舜公司的申请将人保临汾分公司追加为被告参加诉讼，但保险公司承担责任是基于《中华人民共和国道路交通安全法》及《最高人民法院》的规定，在交强险及商业三者险限额内承担责任，就本案而言，人保临汾分公司应该在车上人员责任险和雇主责任险限额内承担责任，而根据本案性质，人保临汾分公司在本案中不应承担原告的赔偿责任。被告安建文驾驶车辆未确保安全，致车辆侧翻，造成原告受伤，安建文在事故中负全部责任，该事实有交警部门的事故认定书认定的事实为证，原、被告对此亦无异议，。安建文系被告刘根虎的雇佣司机，为刘根虎提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，刘根虎应当承担侵权责任。被告元舜公司作为肇事车辆的挂靠公司，原告要求其承担责任，根据《最高人民法院》的第二条规定，其应当与刘根虎承担原告赔偿的连带责任。原告损失应认定和计算为：医疗费41058.2元；住院伙食补助费1900元（100元×19天）；营养费，根据原告的伤情，酌情支持1000元；误工费，被告系司机，故其要求按我省2018年度交通运输业职工工资计算149天误工费的主张，予以支持，为31216元（76471元÷365天×149天）；精神损害抚慰金，参照原告的伤情及被告安建文在事故中的责任，对原告要求的5000元的精神损害抚慰金予以支持；鉴定费及为鉴定支出的费用1925元（1500元+425元）；护理费，原告要求的护理天数过长，根据原告的伤情、住院时间等因素调整为90天，按照我省2018年度服务业的平均工资标准计算，应为9504.7元（38547元÷365天×90天）；残疾赔偿金，原告要求被告赔偿残疾赔偿金42266.4元，各被告均无异议，予以支持；至于原告主张的二次手术费，因该费用尚未实际发生，原告可待该费用实际发生后再行主张权利。综上，原告损失共计133870.3元，扣除被告刘根虎已付的9000元，原告实际应该得到的赔偿数额为124870.3元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院》第二条、《最高人民法院》第十九条第二款规定，判决：一、被告刘根虎在判决生效后十日内赔偿原告褚春强因交通事故造成的损失共计124870.5元；二、被告临汾元舜物流有限公司对被告刘根虎的以上赔偿义务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由被告刘根虎负担。元舜公司、刘根虎上诉称：一审法院认定事实不清，本案案由是机动车交通事故责任纠纷，褚春强受伤也是因交通事故所致，而我公司为车辆投保有车上人员责任险和雇主责任险，一审中禇春强没有诉请保险公司赔偿，是因为褚春强不知道我公司有投保的车上人员责任险和雇主责任险，在一审诉讼中我公司说明情况并将投保公司人保临汾分公司追加为被告，褚春强也同意，一审法院也准许，在一审中人保临汾分公司也同意在车上人员责任险限额内赔偿褚春强损失，而一审法院以根据本案性质认为中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司不应承担赔偿责任，是以司法权代替了当事人的民事权利，请求二审撤销原判并依法改判。褚春强答辩称：针对上诉人的上诉我方不持异议，本案是交通事故责任纠纷，涉案车辆已经交纳相关的保险，车上人员责任险及雇主险种，所以人保应承担责任。中国人保临汾分公司答辩称：本案的案由是机动车交通事故责任纠纷，案由决定了法定关系和适用法律关系，根据相关法律规定，机动车交通事故责任纠纷适用的是道路安全法及最高院关于审理道路交通事故的解释，该解释第16条明确规定了交通事故造成的损害，当事人及保险公司的赔偿方法及赔偿责任。在交强险和三者险内予以赔偿，本案中被上诉人承保的是车上人员责任险，在本案中就不承担责任，上诉人赔偿是基于保险合同承担的合同责任，因此被保险人和投保人可向我公司要求理赔，一审法院认定事实清楚，判决正确。二审查明事实与一审查明事实一致，不再赘述。本院认为：上诉人刘根虎系肇事车辆的实际车主，该车辆挂靠在元舜公司、元舜公司为该车在人保临汾分公司投保10万元的车上人员责任险，20万元的雇主责任。褚春强、安建文均系刘根虎的司机，褚春强在车上乘坐时受伤，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。人保临汾分公司应该在车上人员责任险和雇主责任险限额内承担责任。原判决刘根虎承担赔偿责任，元舜公司承担连带责任系适用法律错误，应予纠正。原判决适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销山西省临汾市尧都区人民法院（2018）晋1002民初4761号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司在本判决生效后十日内赔偿褚春强因交通事故造成的损失共计124870.5元；三、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司在本判决生效后十日内支付刘根虎垫付的医疗费用9000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3500元，二审案件受理费2798元，共计6298元由中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜新生审判员  周 峰审判员  徐 渊二〇一九年七月十六日书记员  杨 艳