安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终4672号上诉人（原审原告、原审被告）：安徽朗朗教育咨询有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区濉溪路西段蓝钻商务中心A座507室，统一社会信用代码91340100571793139W。法定代表人：徐立宇，董事长。委托诉讼代理人：夏彦隆，安徽承义律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪婷婷，安徽承义律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原审原告）：董宏伟，男，1990年11月12日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：吕海波，安徽凯安律师事务所律师。委托诉讼代理人：何迅纪，安徽凯安律师事务所实习律师。上诉人安徽朗朗教育咨询有限公司（以下简称朗朗教育公司）因与被上诉人董宏伟劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2018）皖0103民初8745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朗朗教育公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第三项并依法改判；2、董宏伟承担本案的诉讼费等费用。事实和理由：根据董宏伟举证的《劳动合同》，双方劳动关系建立于2015年11月1日，一审法院仅仅依据董宏伟提供的《个人经济收入证明》、《活动部绩效协议书》就认定双方劳动关系建立时间为2011年4月10日，缺乏说服力。《个人经济收入证明》系董宏伟为购买汽车要求公司为其开具。《活动部绩效协议书》加盖的公章为“朗朗国际教育机构”，与朗朗教育公司并非同一主体，且该份协议书载明的活动周期为2013年11月至2014年4月30日。上述证据均不能体现劳动关系建立时间，且真实性存疑。劳动关系的建立应当以劳动合同为准，董宏伟在未提供其他强有力证据的情况下，一审法院认定双方劳动关系建立时间为2011年4月10日错误。2、自2015年11月1日劳动关系建立后，于2016年10月31日到期终止，后续签。根据朗朗教育公司举证的劳动合同登记信息、花名册，劳动关系又在2017年3月31日终止，双方后再次建立劳动关系直至2018年4月13日董宏伟被开除，双方劳动关系终止。劳动争议纠纷的时效为一年，故董宏伟主张补缴2011年11月至2016年3月期间的社会保险，于2018年5月11日申请仲裁已经超过仲裁时效。综上，请求依法判决。董宏伟辩称，朗朗教育公司陈述的事实与理由并不成立，请求法院依法驳回其上诉请求。朗朗教育公司向一审法院起诉请求：1、判决朗朗教育公司无需为董宏伟补缴2011年11月至2016年3月期间的社会保险；2、判决朗朗教育公司无需支付董宏伟带薪年休假工资5699.5元；3、判决董宏伟承担本案的诉讼费用。董宏伟向一审法院起诉请求：1、判令朗朗教育公司支付董宏伟2018年1月份保留工资3375元，2月、3月、4月份工资共42900元；2、判令朗朗教育公司支付董宏伟加班工资为476597元；3、判令朗朗教育公司支付董宏伟带薪年休假工资30676元；4、判令朗朗教育公司支付董宏伟非法解除劳动合同经济赔偿金204400元；5、判令朗朗教育公司支付董宏伟未提前30天通知解除劳动合同代通知金14600元；6、判令朗朗教育公司为董宏伟补缴2011年1月至2016年3月份和2018年4月份的社会保险。一审法院认定事实：董宏伟于2011年4月10日入职朗朗教育公司，担任副总经理职务，月平均工资6887元。2016年4月朗朗教育公司开始为其办理社会保险，后一直缴纳至2018年4月。在职期间，董宏伟系朗朗教育公司股东。2018年4月12日，董宏伟投资安徽麦道教育投资有限公司并成为其股东，担任高级管理人员。2018年4月13日，朗朗教育公司以董宏伟违反了同业竞争等为由，解除了双方的劳动合同。后董宏伟向合肥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：朗朗教育公司支付董宏伟2018年1月份保留工资3375元和2月、3月、4月份工资共42900元；加班工资为476597元；带薪年休假工资30676元；非法解除劳动合同经济赔偿金204400元；未提前一个月解除劳动合同代通知金14600元；补缴2011年4月至2016年3月份和2018年4月份的社会保险。该仲裁委作出【2018】合劳人仲字932-1号和932-2号仲裁裁决书，裁决朗朗教育公司向董宏伟支付工资17890元，未休年休假工资5699.5元、补缴2011年11月至2016年3月期间的社会保险；董宏伟、朗朗教育公司均对上述裁决不服，诉至一审法院。另査明，安徽麦道教育投资有限公司成立于2018年4月12日，经营范围与朗朗教育公司类似。朗朗教育公司曾用名合肥朗朗教育咨询有限公司。一审法院认为，双方当事人对自己提出的诉讼主张均有义务提供证据予以证明。关于支付1月份保留工资以及2月、3月、4月份工资问题。根据朗朗教育公司提交的徽商银行代发工资明细来看，2018年1月份的工资已经发放，故对董宏伟主张的要求朗朗教育公司支付1月份保留工资的诉请，一审法院不予支持。对于2、3、4月份工资，庭审中，双方均认可董宏伟的月平均工资标准为6887元。则董宏伟的2018年2月份、3月份工资及4月份部分工资分别为6887元、6887元及4116元（6887÷21.75天×13天）。故朗朗教育公司应向董宏伟支付拖欠工资数额为17890元。关于补缴社会保险。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位必须依法为劳动者缴纳社会保险费。本案中，董宏伟主张其入职时间为2011年4月10日，并提供了个人经济收入证明和活动部绩效协议书，故一审法院对董宏伟主张的入职时间予以采信，故朗朗教育公司应依法为董宏伟补缴2016年4月至2016年7月期间社会保险，其中个人缴费比例部分由董宏伟承担。关于未休年休假工资问题。朗朗教育公司应当对两年内安排董宏伟休年假或未安排年休假但已发放年休假工资承担举证责任。董宏伟2011年4月10日入职朗朗教育公司，其累计工作时间已满1年未满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，应享受9天带薪年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，朗朗教育公司依法应向董宏伟支付未休年休假工资5699.5元（6887元/月÷21.75天×9天×200%）。关于加班工资。董宏伟提供的现有证据不足以证明其工作期间加班的事实，依法应当承担举证不能的法律责任。故对其主张的加班费，一审法院不予支持。关于非法解除合同赔偿金问题。不论是《公司法》还是《劳动合同法》均分别规定了公司高级管理人员必须承担竞业禁止和竞业限制义务。本案中，董宏伟作为朗朗教育公司的股东、管理人员，其对用人单位负有忠实履职义务，在未与朗朗教育公司终止劳动合同的情况下，与他人共同出资成立了与朗朗教育公司经营范围类似的安徽麦道教育投资有限公司，并担任高级管理人员。其行为违背了劳动合同诚实信用原则,损害了朗朗教育公司利益。故朗朗教育公司开除董宏伟并非违法解除劳动合同的行为，符合《劳动合同法》第三十九条的规定，公司无需支付经济赔偿金。关于要求支付代通知金问题。董宏伟作为朗朗教育公司管理人员，违反忠实诚信义务，朗朗教育公司解除劳动合同系董宏伟存在过错引发。故一审法院对董宏伟的该项诉请不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十九条、第四十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、安徽朗朗教育咨询有限公司于判决书生效之日起十日内支付董宏伟工资17890元；二、安徽朗朗教育咨询有限公司于判决书生效之日起十日内支付董宏伟未休年休假工资5699.5元；三、安徽朗朗教育咨询有限公司于判决书生效之日起三十日内为董宏伟补缴2011年4月至2016年3月期间的社会保险，具体标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴费比例部分由董宏伟承担；四、驳回安徽朗朗教育咨询有限公司及董宏伟的其他诉讼请求。本案受理费减半收取为5元，由安徽朗朗教育咨询有限公司负担。二审期间，双方未提交新证据。二审本院经审查查明:董宏伟于2014年1月6日与朗朗教育公司建立了劳动关系。对一审法院查明的其他案件事实，本院予以确认。本院认为，关于朗朗教育公司与董宏伟争议的双方劳动关系建立时间问题。董宏伟向一审法院提交了加盖有朗朗教育公司印章的《个人经济收入证明》，该证明落款时间为2014年1月6日，可以反映朗朗教育公司在该日以用人单位身份为董宏伟出具，此时双方已经建立了劳动关系。但因该证明是董宏伟为了购买车辆使用，故仅以该证明不足以直接认定董宏伟在2011年已经入职。此外，董宏伟一审法院提供的绩效协议书中加盖的也非朗朗教育公司印章，且朗朗教育公司对此也不予认可，故该协议书中载明的时间也不足以反映董宏伟在2014年1月6日前已经入职。据此本院认为，根据现有证据可以反映董宏伟与朗朗教育公司在2014年1月6日建立了劳动关系，对一审法院关于劳动关系建立时间的事实认定，本院予以纠正。至于是否应补缴社会保险问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故社会保险费的征缴属于社会保险费征收部门的法定职责。因此，补缴社会保险属于行政管理范畴，董宏伟就此依法应向社会保险费征收机构申请，由社会保险费征收机构依法处理，本院依法不予处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2018）皖0103民初8745号民事判决第一、二项，即：“安徽朗朗教育咨询有限公司于判决书生效之日起十日内支付董宏伟工资17890元”、“安徽朗朗教育咨询有限公司于判决书生效之日起十日内支付董宏伟未休年休假工资5699.5元”；二、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2018）皖0103民初8745号民事判决第三、四项，即：“安徽朗朗教育咨询有限公司于判决书生效之日起三十日内为董宏伟补缴2011年4月至2016年3月期间的社会保险，具体标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴费比例部分由董宏伟承担”、“驳回安徽朗朗教育咨询有限公司及董宏伟的其他诉讼请求”；三、驳回安徽朗朗教育咨询有限公司的其他诉讼请求；四、驳回董宏伟的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本案受理费减半收取为5元，二审案件受理费10元，均由安徽朗朗教育咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 怡审判员 董江宁审判员 余海兰二〇一九年七月二十四日法官助理胡梦云书记员李丽莎附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。