山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0828民初1833号原告：张建成，男，1961年5月13日出生，汉族，住金乡县。委托诉讼代理人：李方元（特别授权），金乡春秋法律服务所法律工作者。被告：山东东冉新能源科技有限公司，住所地金乡县鸡黍镇王庄村，统一社会信用代码91370828MA3CLLE202。法定代表人：刘忠洽，经理。被告：刘忠洽，男，1976年1月10日出生，汉族，住金乡县。二被告共同委托诉讼代理人：崔伟（特别授权），山东缗城律师事务所律师。被告：李用兴，男，1963年8月30日出生，汉族，住浙江省三门县。原告张建成与被告山东东冉新能源科技有限公司（以下简称东冉公司）、刘忠洽、李用兴民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张建成及其委托诉讼代理人李方元，被告东冉公司、刘忠洽的共同委托诉讼代理人崔伟到庭参加诉讼。被告李用兴经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张建成向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告1返还投资款20万元及利息（自起诉之日以20万元为基数按照同期贷款利率计算至付清为止）；2.被告2在5万元未缴付出资本息范围内对上述第一项承担补充赔偿责任，被告3在495万元未缴付出资本息范围内对上述第一项承担补充赔偿责任；3.由被告承担诉讼费。事实和理由：2017年4月9日,原告与被告1签订《保本入股协议书》，约定原告投入20万元入股被告公司，被告公司对投资资金确保安全，不管公司将来有任何风险和问题，公司确保偿还原告的本金，如投资人一旦发现有问题有权随时终止合同和撤资。原告将20万元款项投入公司后，发现公司并未实际运转，遂要求撤回投资，被告公司一直以种种理由推脱至今未归还；被告2、被告3作为被告1公司发起人股东未实际缴纳出资，应当在其未缴纳出资本息范围内对公司债务承担补充赔偿责任。东冉公司及刘忠洽共同辩称，原被告签订入股协议后成为公司股东，依据《公司法》、公司章程的规定，股东及出资对公司债务承担连带责任，在公司未经清算并偿还相关债务前，股东不得要求分配公司的相关资产，所以原告作为公司股东要求返还投资款20万元没有事实及法律依据，请法庭查明本案事实，驳回原告诉讼请求。李用兴未作答辩。张建成为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：1.《保本入股协议书》一份，拟证明东冉公司承诺原告20万元可以随时收回，且被告公司不能以任何理由拒绝，证明双方存在合法的借贷关系。2.银行卡交易明细，拟证明原告于2017年4月10日（签订协议书第二天）在其子张琦账户（账号62×××81）中分两次取款20万元交给了被告。3.东冉公司营业执照一份，拟证明被告公司的基本信息。4.金乡县行政审批服务局出具的被告东冉公司股东（发起人）出资情况一份，拟证明被告刘忠洽作为发起人认缴出资5万元，实际出资0元，李用兴认缴出资495万元，实际出资0元。根据法律规定刘忠洽应在5万元欠缴出资范围内对公司债务承担责任，李用兴应在认缴出资495万元范围内承担责任。围绕诉辩主张，被告东冉公司及刘忠洽向本院提交证据如下：东冉公司的工商登记信息，拟证明依据被告公司章程第六条及第十五条规定，公司的股东在公司终止后才能依法分割公司剩余财产，原告要求返还20万元的投资不符合公司章程的规定，不应返还。李用兴未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：2017年4月9日，原告张建成与被告东冉公司签订保本入股协议书，内容为：“经双方共同商议，今有张建成投入现金贰拾万元入股山东东冉新能源科技有限公司，投入人占公司的20%的股份，每年到期结算一次，并分配一年利润的20%，公司应对投资人资金确保安全，不管公司将来有任何风险和问题，本公司负责人及法人应确保偿还投资人的本金，投资不管理任何业务和管理，有权查看一切账目，确保公正透明，如果投资人一旦发现问题，投资人有权随时终止合同和撤资，本公司应在三日内偿还投资人的全部资金和利润，不能以任何理由拒还，望双方精诚团结，诚信合作，按协议执行。山东东冉新能源科技有限公司成立于2016年11月15日，法定代表人刘忠洽。东冉公司股东有刘忠洽、李用兴两人，其中刘忠洽认缴出资额5万元，认缴方式货币，认缴时间2021年12月31日，实际出资额0万元；李用兴认缴出资额495万元，认缴方式货币，认缴时间2021年12月31日，实际出资额0万元。本院认为，原被告之间虽然签订《保本入股协议书》，但原告不参加共同经营，也不承担风险，不论盈亏均可随时终止合同和撤资，符合“名为投资，实为借贷”的情形。具体分析如下：1.原告投资只享受权利不承担风险。本案中，双方当事人约定：“不管公司将来有任何风险和问题，应确保投资人的本金”，说明原告不承担相应的经营风险，只按时收取利润，该条款所确定的双方的权利义务是不对等的，不符合《中华人民共和国民法通则》第四条“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”的规定。原告虽有投资，但只享受收益，不承担风险，不符合投资具有风险性的本质特征；2.原告不参与经营管理，可随时撤资。根据双方签订的协议，投资人不管理任何业务，有权随时终止合同和撤资，明显与投资的基本特征相悖；3.出资人未列入股东名册，未修改公司股权登记比例，双方之间应认定为民间借贷关系；4.双方之间签订的《保本入股协议书》符合民间借贷的法律特征。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原告向被告东冉公司提供贷款，被告以公司利润作为回报，原告不参与被告东冉公司的经营管理，不承担风险，不符合投资具有风险的本质特征，且原告亦未列入被告东冉公司的股东名册，故原告与被告之间实际上形成了民间借贷关系而并非真正的投资合作行为。关于被告刘忠洽、李用兴是否应在欠缴出资额的范围内承担还款责任的问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。第二十条规定股东应当就其已履行出资承担举证责任。根据被告东冉公司及刘忠洽提供企业信息，截至2019年6月26日被告刘忠洽、李用兴未实际出资，二被告亦未提供其他证据予以证明已履行或部分履行出资义务，故被告刘忠洽、李用兴应在认缴出资额本息的范围内对上述欠款中公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告李用兴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩和质证权利。综上所述，原告诉请，于法有据，应予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国公司法》第三十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东东冉新能源科技有限公司于本判决生效之日起七日内偿还原告张建成借款本金20万元及利息（以20万元为基数，从2019年4月19日起至实际履行之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、被告刘忠洽在5万元本息的范围内对上述借款中公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任；三、被告李用兴在495万元本息的范围内对上述借款中公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取计2150元，由被告山东东冉新能源科技有限公司、刘忠洽、李用兴共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  周海俊二〇一九年七月十五日法官助理王军升书记员李丹