山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终1203号上诉人（原审被告、申请执行人）：赵树旺，男，1973年8月20日出生，汉族，农民，住茌平县。委托诉讼代理人：张彬，山东敏行律师事务所律师。被上诉人（原审原告、执行案外人）：黄可忠，男，1980年10月19日出生，汉族，农民，住茌平县。委托诉讼代理人：齐凤营，茌平新政法律服务所法律工作者。原审第三人（被执行人）：黄建华，男，1959年9月28日出生，汉族，农民，住茌平县。上诉人赵树旺因与被上诉人黄可忠、原审第三人黄建华案外人执行异议之诉一案，不服山东省茌平县人民法院（2018）鲁1523民初3237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。赵树旺上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判或发回重审。2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定被上诉人黄可忠于2017年在涉案宅基上原有5间房屋前面建设砖混结构房屋三间，系认定事实错误。黄可忠为证实2017年建设的三间房屋是其出资建造，提交了王英奇、陈中祥签名的书面材料，并申请王英奇出庭作证。王英奇只证明自己建设的部分工程项目，涉案三间房屋的主体并非王英奇建造，王英奇证言不能证实涉案三间房屋全部为黄可忠出资建造。另外，王英奇在出庭作证接受询问时有意否认与黄可忠、黄建华有亲戚关系，上诉人不认可其证言的真实性。一审法院认定黄可忠出资建造了涉案房屋证据不足。被上诉人黄可忠辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原审判决。原审第三人黄建华述称，要求维持原判。黄可忠向一审法院起诉请求：1.请求撤销茌平县人民法院（2018）鲁1523执异25号执行裁定书。2.解除茌平县温陈街道办事处黄庄村宗地编号为15-43-050上的房屋查封，并终止此房屋执行（10000元价值）。一审法院认定事实：黄可忠提交的《家庭协议书》对黄建华名下的三处宅基地及一处门头房作出了处理，载明“家东靠大路宅基和家后靠刘富路宅基归黄可忠所有”。从字面意义上来看，黄建华仅将宅基分给黄可忠，而非宅基及其上房屋。同时载明“门头房归黄建华使用，事后归黄丽丽安排”，可见黄建华对房屋与宅基地的处理是分开的，并未对涉案宅基上的房屋作出处分。庭审中，虽然黄建华提出将宅基及房屋均分给黄可忠的意见，但该意见不能溯及既往，不能随意对书面的《家庭协议书》的内容作出扩大解释、更改，且不排除黄建华是在自身财产被执行的过程中作出的不真实意思表示。故一审法院依法认定黄可忠在《家庭协议书》中将涉案宅基分给黄可忠，但涉案宅基上的房屋仍属于黄建华所有的事实。关于黄可忠提交的王英奇、陈中祥出具的书面材料及王英奇出庭作证的证言，王英奇所陈述的建房时间、花费、工程内容较详细具体，且一审法院执行部门勘验时也确认了新建房屋三间的事实，一审法院依法采纳王英奇的证人证言，因陈中祥未出庭作证，其出具的材料不符合证据形式，依法不予采纳。一审法院依法认定黄可忠于2017年在涉案宅基上原有五间房屋的前面建设砖混结构房屋三间的事实。关于黄可忠提交的茌平县温陈街道办事处黄庄村民委员会于2018年8月22日出具的证明，和赵树旺提供的茌平县温陈街道办事处黄庄村民委员会于2018年11月16日出具的证明，这两份证明内容并不冲突，均为对2012年换证时将旧证收走，新证未发等事实的描述。但根据《中华人民共和国物权法》第一百五十二条的规定，“宅基地使用权人依法对集体所有的土地享有占有和使用的权利”，黄建华作为登记的宅基地使用权人，仅享有对涉案宅基地占有、使用的权利，不能处分该宅基地。本案中，黄建华与黄可忠均认可涉案宅基地使用权本属于黄建华，且双方合意将该宅基地使用权转让给黄可忠。根据上述规定，黄建华不享有对该宅基地使用权的处分权，即便黄建华在土地管理部门提交申请、手续齐备，也不能通过本案中分家协议的方式将涉案宅基地转让给黄可忠。一审法院依法认定涉案宅基地使用权归黄建华所有的事实。一审法院认为：案外人执行异议之诉案件的争议焦点在于案外人据以排除法院强制执行的权利是否应得到确认与保护。具体到本案中，黄可忠因新建房屋取得对其出资修建的三间房屋的所有权，该三间房屋属黄可忠个人财产，不应作为黄建华作为被执行人的案件的执行标的。黄可忠主张的其余房屋乃至宅基地，通过以上对证据及事实的分析可以看出，涉案宅基地未发生使用权转移，涉案宅基地上的旧房屋（包括北面五间、东面两间、大门一间）也并未作出处分，仍属黄建华所有。综上所述，黄可忠要求法院解除对茌平县温陈街道办事处黄庄村宗地编号为15-43-050上的房屋的查封并终止对此房屋的执行的诉讼请求，一审法院予以部分支持。另外，黄可忠要求撤销（2018）鲁1523执异25号执行裁定书的诉讼请求，非执行异议之诉案件的审理范围，本判决生效之日，上述裁定书自动失效。对该项诉讼请求，于法无据，一审法院依法予以驳回。依照《中华人民共和国物权法》第一百五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，一审判决：一、不得执行茌平县温陈街道办事处黄庄村宗地编号为15-43-050上黄可忠新建的三件砖混结构房屋；二、驳回黄可忠的其他诉讼请求。案件受理费925元，由原告黄可忠负担347元，被告赵树旺负担578元。本院二审期间，上诉人赵树旺陈述其申请法院查封的房屋包括五间北屋、两间东屋、一间大门，在五间北屋向南两米处新建的三间临街砖混结构房屋。被上诉人黄可忠和原审第三人黄建华对此无异议。黄可忠主张只对新建的三间临街房屋提出执行异议。另，黄可忠陈述：该三间房屋是其所建，花费大约9万元。其中，房屋的主体由陈中祥建设，花费18000元，已向陈中祥现金支付；房顶是王英奇搭建的，已向王英奇支付一万三四千元；买砂石料和水泥花费3万多元，买钢筋和过木花费近5000元，买门窗花费6000多元。以上款项均是自邻居周爱玉账户取款后以现金方式支付。上诉人赵树旺对黄可忠的陈述有异议。被上诉人黄可忠提交了以下证据：一、茌平县沪农商村镇银行定期历史交易流水清单一份，账户名称黄丽丽，拟证明2017年9月12日，被上诉人黄可忠的拆迁补偿款187515.14元存入了被上诉人的妹妹黄丽丽的账户中，2017年9月13日支取了187515.14元。二、中国邮政储蓄银行股份有限公司茌平县城关营业所一本通/一卡通交易明细，户名是周爱玉，拟证明2017年9月13日上诉人分五次存入87000元到被上诉人黄可忠邻居周爱玉账户，账号为62×××01，黄可忠多次取款用于建房。三、收取电费的收条。拟证明当时本村有吴殿华、吴文平和黄可忠同时建房，三家盖房的电费统一由吴殿华收取，建完房后，吴殿华向黄可忠收取盖房电费100元。上诉人赵树旺质证认为：对证据一黄丽丽的银行交易明细真实性无异议，但不能证明该交易明细中的现金存入和支取是被上诉人的拆迁补偿款。对证据二周爱玉的银行交易明细真实性无异议，但该交易明细中的现金存入和支取同样不能证明是被上诉人的现金存入和支取，存入的金额与被上诉人所主张的黄丽丽账户中的支取金额也不相符。另外，被上诉人黄可忠与黄丽丽是兄妹关系，被上诉人主张其将自己的拆迁补偿款存入黄丽丽账户，再从黄丽丽账户中支取又存入了与自己是邻居关系的周爱玉的银行账户，与情理不符。被上诉人的上述两份证据不能证明是其建造房屋的支出。对证据三的真实性有异议，无法确定是吴殿华所书写，无法确定该证据内容的是否真实。原审第三人黄建华对被上诉人黄可忠提交的证据均无异议。本院对黄可忠提交的证据一、证据二的真实性予以认定，但是被上诉人黄可忠没有足够证据证明黄丽丽账户和周爱玉账户的资金存取与其建造争议的三间房屋有直接关联，黄可忠主张争议的三间房屋是由其出资建设，本院不予采信。对于黄可忠提交的证据三，因无其他证据佐证，真实性无法确定，本院不予采信。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的一致。本院认为，本案的争议焦点问题为被上诉人黄可忠对争议的三间新建砖混结构房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条规定，黄可忠应就其对争议的三间新建砖混结构房屋享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。首先，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第一项规定：案外人针对未登记的建筑物、构筑物及其附属设施提出异议，人民法院应当按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断其是否是权利人。本案争议的三间房屋所占用的宅基地使用权登记于原审第三人黄建华名下，被上诉人黄可忠主张涉案宅基地使用权已转移登记在张秀华名下，没有提交相关证据，本院不予采信。另外，黄可忠所提交的《家庭协议书》没有黄丽丽签名，亦没有其他证据予以佐证，真实性存疑。黄可忠不能证明其是争议房屋的合法权利人。其次，被上诉人黄可忠一审中申请出庭作证的王英奇与黄可忠、黄建华有亲属关系，其证言不能单独作为认定案件事实的依据，一审判决仅依据王英奇证言认定争议的三间房屋是黄可忠出资建设且是黄可忠个人财产，属认定事实错误。二审中黄可忠提交了黄丽丽、周爱玉的银行账户交易明细，但是黄可忠没有证据佐证黄丽丽、周爱玉账户资金存取与本案有直接关联。黄可忠主张争议的三间房屋是其出资所建，本院不予支持。综上所述，被上诉人黄可忠不能证明其对争议的三间房屋享有足以排除强制执行的民事权益，赵树旺的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省茌平县人民法院（2018）鲁1523民初3237号民事判决；二、驳回黄可忠的诉讼请求。一审案件受理费925元，二审案件受理费925元，均由黄可忠负担。本判决为终审判决。审判长  尹继阳审判员  张 磊审判员  于景涛二〇一九年七月二十六日书记员  蔺清霞