江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0382民初784号原告：孙希科，男，1949年9月12日生，汉族，居民，住邳州市。委托代理人：孙秀，女，1977年9月11日生，汉族，居民，住邳州市。被告：徐州博士缘食品有限公司,住所地:邳州市新河镇薛湖村。法定代理人：宋某，该公司经理。委托代理人：朱仕宝，邳州市水上法律服务所法律工作者.原告孙希科诉被告徐州博士缘食品有限公司财产损害赔偿纠纷一案，本院已立案受理。依法适用简易程序及组成合议庭，分别于2019年3月7日、6月5日公开开庭进行了审理。原告孙希科及其委托代理人孙秀、被告的委托代理人朱仕宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙希科向本院提出诉请：1、被告在履行合同期间，侵权违约，擅自砍伐属我50%(150)棵中的90棵银杏树，每棵价值1200元，计10.8万元的巨大经济损失，请求法庭依法判令被告如数赔偿，现厂所剩有原栽银杏树60棵，属我所有并继续履行合同。2、如被告不能按价赔偿、刁难耍赖、没有诚意，诉求按合同约定依法判令被告拆除厂内原有植树地面上的违约建筑，原址原位株距4.5米，并按厂地现有的树形树貌给我重植银杏树，补足我所有权的150棵，确保成活率，并继续履行合同。3、被告承担本案诉讼费用。事实及理由：原被告是2003年1月8日鉴定银杏树栽植合作合同，位于250省道与323省道交汇处西南侧厂地上。当时被告建厂时财也不大，气也不粗，才找4人合伙。建成投产时只有一栋厂房一个办公室。全厂五分之四是空闲地，我院内栽250棵，院外栽80棵，共计330棵。因那时银杏树昂贵，不算人工我投资近7万元，那时被告根本无钱无力搞绿化，才和我签约各出所长，他出地我投资，互利共赢，长期合作的合同，相关内容（详见合同书），2004年10月26日，被告为扩建盖房，砍掉银杏树30棵，双方才又签约二次合同复议（相关内容详见复议原件），签订后，因被告连年扩建，不到几年时间，就把他所有权的150棵去完后，又擅自砍伐偷掉我所有权150棵中的90棵，全厂五分之四的地被他盖房占用了，现场可见。2017年4月我到厂发现，被告把厂租给赵墩开医院了，据承租方介绍，每年租金45万，租期10年。随后我到被告新厂找他，协商我应有150棵所有权的解决办法，他说，你要150棵，天把我弄150棵树苗给你埋在大门两旁还你，我说，我原栽在院内的大树呢，他说，你原栽的大树叫我用挖机给扔门口大路上去了，我没有合同。你想上哪告上哪告，你要能告赢我把老厂给你都行。这是他的原话，可对证。我从他厂回来后，又找到他家属，想让她给宋某做工作协商解决，不料，被告找高人写假证，恶人先告状。2017年7月11日，被告具状解除合同。同年9月19日开庭，因被告没有诚意，协商未果，被告回去后，竟能再次损坏厂地剩有的银杏树，院内有的枝子被砍，门外的被移除近20棵埋到西头一块，有的已经死掉。本案正在审理中。被告目无法律，恶意损坏对方财产，如此严重的涉黑行为，还竟然具状让法庭判令解除合同，视把法律当成他侵权违约的合法工具，没办到，法庭以事实为依据，法律为准绳，是秉公执法不予支持，驳回起诉一审判决，非常正确。1、判决书下达后，被告旧戏重演，编造谎言，上诉中院说合同未定期限，一审判决不予解除是错误，被告建厂租地合同签约是长期使用。他才和我签约是长期合作，理应同步履行，他竟敢上诉一审判决是错误。2、被告上诉说一审中他申请对银杏价值未予鉴定是错误。一审时他以鉴定为借口，托时间，他光说鉴定不交费，刁难法庭。现倒反咬一口，闷良心，上假证。徐州中院慧眼识案，判被告解除合同没有法律依据，具有违反诚信原则，驳回上诉，维持原判。综上，涉案合同两审判决，合法有效，承清原告我没有任何违约行为，而是被告严重恶意违约。给原告造成巨大经济损失。为此，诉求法庭依法判令被告必须依法全面执行合同条款约订约方必须赔偿对方提出的一切合理损失和要求，并承担由此引起的一切责任和后果，被告无权疑异。如我提出的诉讼请求与涉案合同条款约定（合理损失和要求）上有差距，我听从法庭法官指正，服从法院调处和判决。被告徐州博士缘食品有限公司辩称：1、原告诉请尚剩余的60棵银杏树数字不实，以现场勘验为准；2、原告要求赔偿150棵，扣除剩余银杏树，差额部分的经济损失的观点不能成立：其一，双方应当解除合同之后方能结算；其二，造成银杏树损失的责任不全在被告。3、原告主张尚剩余的60棵银杏树（应当以现场勘验的数字为准），继续履行合同，也就是还在被告的土地上继续生长，原告还请求确认归原告所有的观点不能成立，即便是归原告所有，也应当移除出被告的土地。否则，不应当认定其归属，只有在解除合同的基础上才能确认剩余树木的归属问题。4、原告请求的第二项，不符合法律规定，至于合同违约或履行合同中谁的过错造成的损失，至多承担违约责任；5、本案在没有确认损失的银杏树的责任之前，或没有确认剩余银杏树的归属之前，本案案由为财产损害赔偿之诉不当；6、被告方愿意解除合同，确认损失银杏树的责任，鉴定损失银杏树的价值，剩余的银杏树归原告所有并移除的情况下，根据鉴定的价值调解。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2003年1月8日，被告（甲方）和原告孙希科（乙方）协商合作种植银杏树事宜并签订承包合同书一份，约定：一、为了互助互利，各处所长，经甲乙双方协商同意，品种定植银杏树，实行长期合作，树大分成。包括银杏籽、树密去棵、直至最后全部更新或处理，甲乙双方均按当时收入各得50%。二、甲方责任和义务甲方出地（院内用地和大门外两侧空闲地）、规划植树定位，提供肥水、电源浇树设施，完植后由甲方负责看管，防止损伤和偷盗。三、乙方责任和义务乙方出树、出工、出车自运到厂、栽植到位，确保成活率。如有死掉部分，并负责来年补植到位，今后树整形、嫁接、授粉、用药等技术管理，长期负责到底。四、现已种植院内250棵，院外80棵，合计种植330棵。五、本合同甲、乙双方应认真执行，任何一方都不得以任何理由终止或变更合同，如卖果、卖树或有其它特殊情况须经双方协商同意解决，否则违约方必须赔偿对方提出的一切合理损失和要求，并承担由此引起的一切责任和后果。六、本合同一式二份，自双方签字之日起生效。上述承包合同签订后，2004年10月26日因被告扩建原因，双方在合同下方达成补充协议一份“七、本合同复议签约合同后，因出现实际情况，因甲方常须小型扩建，已去掉银杏30棵，根据本合同第五条，为此甲乙双方商量本合同复议，明确甲乙双方50%的权利。今后甲方如再建厂房去树时，不须再经乙方商量同意，享有自去权，但不得超过现数300棵的50%（150棵），最后确保乙方应有50%（150棵）的所有权和自主权。”上述补充协议签订后，原告以被告擅自砍伐合同中的银杏树为由提起本案诉。在2019年3月7日的庭审中，原告表示申请以2019年的标准对被砍伐银杏树的价值进行鉴定，并要求评估合同到期后的期间损失。庭审结束后，原告表示其不申请评估鉴定，应由被告按照原告的请求申请评估鉴定；被告亦表示不申请评估鉴定。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提出证据加以证明，没有证据或者证明不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告以被告擅自砍伐涉案银杏树，要求被告赔偿其合理损失，应对于损失的价值提供证据。本案中，原、被告对于已损失的银杏树价值没法达成一致意见，应由原告申请对银杏树的价值进行评估鉴定，原告明显表示不申请评估鉴定，应承担举证不能的后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：驳回原告孙希科的诉讼请求。案件受理费940元，由原告孙希科负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  张 坤人民陪审员  李修武人民陪审员  朱昱九二〇一九年七月二十六日书 记 员  梁 露