广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0115刑初194号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人林庆立，男，1973年9月30日出生于广东省广州市，汉族，文化程度初中，无业，住广州市越秀区。1995年1月5日因犯抢劫罪、盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑十八年，2005年5月13日刑满释放。因本案于2018年11月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。辩护人黄锋文，广东银德律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2019]100号起诉书指控被告人林庆立犯诈骗罪、非法持有毒品罪，于2019年4月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。广东省广州市中级人民法院指定本院审理本案。本院受理后，在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员贺星星出庭支持公诉，被告人林庆立及辩护人黄锋文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年11月18日晚上，经证人吴某在本区通过微信联系购买100克毒品，被告人林庆立为骗取证人吴某2.4万元毒资，答应在本市白云区云苑直街交委小区进行毒品交易，企图以少量真毒品为诱饵以假毒品蒙骗证人交付毒资。次日12时许，公安机关在上址将前往交易的被告人林庆立抓获，并从其身上缴获白色粉末状物1包（净重0.45克，检出海洛因成分），后又在其位于本市白云区广园新村云苑直街38号601房的住处查获白色晶体物2包（合计净重0.91克，均检出甲基苯丙胺成分）、白色粉末状物1包（净重20.01克，检出海洛因成分）。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关列举了物证、书证、提取、称量、勘验笔录、鉴定意见、视听资料、证人证言、被告人林庆立的供述等证据。公诉机关认为被告人林庆立以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任；林庆立非法持有毒品，数量大，其行为又触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任；林庆立判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚；林庆立已经着手实施诈骗犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；林庆立有坦白情节，可以从轻处罚。提请本院依法判处；结合被告人林庆立认罪认罚，建议对其所犯诈骗罪判处有期徒刑六个月、并处罚金人民币二千元，对所犯非法持有毒品罪判处有期徒刑一年、并处罚金人民币三千元，数罪并罚，对其执行有期徒刑一年三个月、并处罚金人民币五千元。被告人林庆立认罪认罚，对指控的事实及罪名均不持异议。辩护人提出如下意见：1、被告人林庆立不构成诈骗罪。吴某虚构要购买毒品的事实、隐瞒协助公安机关“钓鱼”的真相，企图引诱林庆立犯罪，财产权益不存在。2、林庆立购买并持有毒品是为自己吸食，并没有贩卖。3、林庆立有坦白情节。4、鉴于林庆立自愿认罪认罚，尊重并同意其对指控的事实和罪名不持异议的意见。经审理查明：2018年11月18日晚上，吴某在本区通过微信联系被告人林庆立约定以人民币2.4万元的价格向林庆立购买毒品100克，并约定在本市白云区云苑直街交委小区附近进行交易。次日12时许，公安机关在上址将前往交易的林庆立抓获，从其身上缴获白色粉末状物1包（净重0.45克，检出海洛因成分），后又在其位于本市白云区广园新村云苑直街38号601房的住处查获白色晶体物2包（合计净重0.91克，均检出甲基苯丙胺成分）、白色粉末状物1包（净重20.01克，检出海洛因成分）。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、抓获经过，证实：被告人林庆立的归案情况。2、人口信息查询资料、刑事判决书及释放证明、劣迹材料，证实：被告人林庆立的身份情况及前科劣迹情况。3、现场勘验检查笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，提取、称量取样笔录、毒品称量照片等，证实：公安机关对被告人林庆立的住所进行搜查，依法扣押了从其住处查获的1包白色粉末状物品、2包白色晶体状物品；扣押了从林庆立身上查获的1台手机、1包粉末状物品；对上述白色粉末状物品、白色晶体物予以提取、封存、称量。4、微信聊天记录，经证人吴某、被告人林庆立签认的其二人微信账号信息，证实：吴某通过微信向被告人林庆立购买毒品的经过。5、穗公（司）鉴（理化）字[2018]02169号检验报告，证实：JL1802169001号毒品疑似物检材（委托编号：1-1）、JL1802169002号毒品疑似物检材（委托编号：1-2）均检测出甲基苯丙胺成分；JL1802169003号毒品疑似物检材（委托编号：2-1）、JL1802169004号毒品疑似物检材（委托编号：3-1）均检出海洛因成分。6、现场检测报告、吸毒成瘾严重认定书，证实：被告人林庆立的尿检结果为吗啡、甲基安非他明均呈阳性，吸毒成瘾。7、证人吴某的证言，其陈述：其通过微信联系“阿立”问他有没有冰毒，他问其要多少，其说拿100克，共人民币2.4万元，其说可以。其和“阿立”约定在广州市白云区云苑直街的交委小区附近进行交易。案发当天其到达后告诉“阿立”已经到了，“阿立”让其在小区门口等，其把微信里“阿立”的照片给民警看，后民警将“阿立”抓获。8、被告人林庆立供称：2018年11月18日，吴某通过微信问其能不能搞到2盒冰毒（约100克）。次日，其通过微信告诉吴某搞到冰毒了，让他带钱到广州交易，约定地点在广州市白云区云苑直街交委小区附近。其实其没有那么多冰毒，只是想骗他的钱。案发当天约10时许，吴某微信告诉其已经到了，其就带了1包海洛因出去，打算先让他试一下货，哄一下他，等真正交易时拿出假毒品给他，骗他的钱。其从小区出来后，还没见到吴某就被抓获。民警从其身上搜出1小包海洛因，在其住处的柜子里搜出2小包冰毒，在衣柜里搜出1包海洛因（约20克）。这些毒品都是其自己吸食。对于公诉机关的指控、被告人林庆立及辩护人所提意见，本院综合评判如下：（一）关于本案的定性经查，现有证据证实：1、被告人林庆立在与证人吴某通过微信约定交易毒品的种类、数量和价格后，约定在广州市白云区云苑直街交委小区附近交易，且交易当天林庆立携带了1小包海洛因前往约定地点；2、虽然林庆立辩称其想以假毒品骗取吴某的财物，但该辩解意见没有任何证据予以佐证，侦查机关亦没有查获所谓的假毒品；3、林庆立主观上具有贩卖毒品的主观故意，客观上实施了携带少量毒品前往约定地点交易的行为，林庆立关于其没有约定的数量毒品的辩解意见不影响其具有贩卖毒品主观故意的认定。综上，被告人林庆立的行为已构成贩卖毒品罪。（二）关于贩卖毒品的数量法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应当认定为其贩卖的毒品。本案中，现有证据证实被告人林庆立因贩卖毒品被人赃并获，随后又从其住所查获毒品，查获的毒品应当计入其贩卖毒品的数量。本院认为，被告人林庆立贩卖毒品海洛因20.46克、甲基苯丙胺0.91克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的事实基本清楚，证据确实、充分，惟指控的罪名有误，本院予以纠正。被告人林庆立自愿认罪，可酌情从轻处罚。鉴于本案被告人林庆立贩卖毒品的犯罪行为在公安机关的控制之下，毒品尚未流入社会，在量刑时予以酌情考虑。综合本案的性质、情节、危害后果及被告人林庆立的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十三条、第六十四条和根据《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人林庆立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月19日起至2026年5月18日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）二、扣押于公安机关的毒品海洛因20.46克、甲基苯丙胺0.91克予以没收、销毁；作案工具手机1台予以没收、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许东俊人民陪审员  陈润彰人民陪审员  彭淑妹二〇一九年七月十五日法官助理陈一松书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。