广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂07民终274号 上诉人（一审被告）：广西恒裕建设工程有限公司，住所地:钦州市钦江东杨帆大道西面、子材大桥南面万众阳光曼哈顿3栋501号。 法定代表人：陈增雄。 委托诉讼代理人：李世华，广西恒裕建设工程有限公司总经理。 被上诉人（一审原告）：广西景龙钢铁有限公司，住所地：钦州市文峰路136号。 法定代表人：颜凤玲。 委托诉讼代理人：颜深，广西景龙钢铁有限公司职员。 一审被告：胡海琴，男，1977年2月6日出生，住河南省滑县。 一审被告：广西钦州高新技术产业开发投资有限公司，住所地:广西钦州高新技术产业开发区明月园。 法定代表人：赵惠。 上诉人广西恒裕建设工程有限公司与被上诉人广西景龙钢铁有限公司建设工程施工合同纠纷一案，钦南区人民法院于2018年12月24日作出（2018）桂0702民初1360号民事判决。宣判后，一审被告广西恒裕建设工程有限公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人广西恒裕建设工程有限公司的委托诉讼代理人李世华，被上诉人广西景龙钢铁有限公司的委托诉讼代理人颜深到庭参加诉讼，一审被告胡海琴、一审被告广西钦州高新技术产业开发投资有限公司经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西景龙钢铁有限公司一审诉称：胡海琴持恒裕公司的授权书于2016年11月6日与我方签订了《钦州市河东工业园区二期南环路（进港大道至钦犀大道）附属设施-拱形大门建设工程施工合同》，将该拱形大门建设工程（该工程的发包人为高新技术公司，恒裕公司为中标人）转包给我方，胡海琴于2017年7月23日再与我方签订了《钦州市河东工业园区二期南环路（进港大道至钦犀大道）附属设施-拱形大门建设工程施工补充协议》，双方明确在施工中受到高压线路影响的时间不计工期。签订《拱形大门建设工程施工合同》后，我方按合同的约定及胡海琴的要求购买材料和组织相关的工人进行施工。为该工程共投入了2146296元，恒裕公司虽然只支付1508610元，胡海琴却以支付检测费用为由借用了90000元，目前还拖欠我方工程款727686元。我方于2017年9月10日完成该工程通知胡海琴，同时要求胡海琴告知恒裕公司、高新技术公司组织验收并付清尾款727686元，但广西恒裕建设工程有限公司、胡海琴、广西钦州高新技术产业开发投资有限公司在默认验收合格的情况下，却以各种借口不付清工程尾款，胡海琴是恒裕公司的项目负责人，胡海琴将恒裕公司从高新技术公司的工程违法分包给我方，我方与胡海琴签订的合同无效，但作为实际施工人，广西恒裕建设工程有限公司、胡海琴、广西钦州高新技术产业开发投资有限公司应及时支付工程尾款727686元。请求：确认广西景龙钢铁有限公司与胡海琴在2016年11月6日及2017年7月23日签订的《建设工程施工合同》及补充协议无效；恒裕公司支付给广西景龙钢铁有限公司工程款727686元，胡海琴、高新技术公司对恒裕公司的债务承担连带责任；并由广西恒裕建设工程有限公司、胡海琴、广西钦州高新技术产业开发投资有限公司负担本案的诉讼费用。 广西恒裕建设工程有限公司一审辩称，双方签订的《建设施工合同》及补充协议是有效的，该项目的拱形钢结构大门的钢桁架部门工程已经基本完成，恒裕公司向对方支付工程款，对方主张的工程价款是其单方所提供，结算方式不对，截止2017年9月25日，恒裕公司已支付工程款1517494元，合同约定钢桁架工程承包单价为8000元/T,对方完成该钢桁架工程的数量为151.472T，总造价为1197475.22元，恒裕公司已经超额支付了320018.78元，广西景龙钢铁有限公司请求的工程款缺乏事实和法律依据。本案的诉讼费应当由败诉方承担。估计基准价为1578416元，按8000元/吨的单价及工程量197.302吨计算，合同约定工程承包范围及承包内容说明中的内容包括13个金属字，安装费用分摊在钢桁架工程中，对方没有做该13个金属字，金属字中标价为14299.74元，费用应当扣除。本项目应扣除税金3.58%，对方应当提供发票。该项目的承包内容包括油漆部分，但由于对方没有全部完成《合同》中的油漆部分，根据现场实际情况，应扣除油漆总额的10%费用即19596元，合同约定应预留5%的工程质量保证金，待工程质量保修期门满后返还，该项目的质量保修金为78921元，现工程尚未验收，是否合格尚待定，综上，恒裕公司应当支付工程款为1409091.97元。 胡海琴、高新技术公司没有作答辩也没有提供证据。 钦南区人民法院审理查明，高新技术公司将钦州市河东工业区二期南环路附属设施工程发包给恒裕公司承建，恒裕公司授权胡海琴负责具体施工，包括根据选择施工作业队伍。2016年11月6日，广西景龙钢铁有限公司与胡海琴签订了《建设工程施工合同》约定，胡海琴将钦州市河东工业区二期南环路附属设施工程中的高新技术产业开发区二期电子产业园的拱形大门钢桁架、铝单板分包给广西景龙钢铁有限公司进行承建，工期从2016年11月10日至2017年1月10日，单价为8000元/T，铝单板综合单价为310元/平方米，广西景龙钢铁有限公司进场施工时支付工程款的20%，工程经结算审计后，工程支付至总造价的95%，预留结算总额5%为工程的质保金，待工程质量保修期届满后返还，合同还对其他事宜进行约定。2017年7月23日，广西景龙钢铁有限公司与胡海琴又签订了《建设工程施工合同补充协议》对上述《建设工程施工合同》的内容作补充。合同签订后，广西景龙钢铁有限公司组织进行施工，完工后并将工程成果交付，恒裕公司支付给广西景龙钢铁有限公司的项目管理人员颜深、张清华工程款共计1513610元。另，恒裕公司将3884元支付给广西世邦工程检测咨询有限公司作为检测费，恒裕公司主张该款是代广西景龙钢铁有限公司支付。经广西景龙钢铁有限公司单方结算，广西景龙钢铁有限公司主张完成的工程造价为2146296元，广西景龙钢铁有限公司起诉，请求支付尚欠的工程款，在诉讼过程中，恒裕公司对广西景龙钢铁有限公司所结算的工程造价不予认可，广西景龙钢铁有限公司委托对其完成的工程造价进行评估，依法委托了国宏信价格评估集团有限公司进行评估，评估价值为1578416元。 钦南区人民法院认为，钦州市河东工业区二期南环路附属设施工程中的高新技术产业开发区二期电子产业园的拱形大门是恒裕公司所承包的工程，胡海琴与广西景龙钢铁有限公司签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》落款虽然是胡海琴，但胡海琴是经恒裕公司授权，并且在庭审时得到恒裕公司的追认，胡海琴的行为构成代理行为，法律后果应当由恒裕公司负担，胡海琴作为代理人，无需向广西景龙钢铁有限公司承担支付工程款的责任。双方未能证实广西景龙钢铁有限公司具有承建工程的相关资质，广西景龙钢铁有限公司擅自承揽工程，与胡海琴签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》违反法律的强制性规定，恒裕公司的行为构成违法分包，该两份协议不具法律效力。但广西景龙钢铁有限公司作为实际施工人，已应按照合同进行施工，工程竣工后交付给恒裕公司，恒裕公司应当按照合同约定支付工程款，广西景龙钢铁有限公司所主张的工程款总价款为2146296元，是广西景龙钢铁有限公司单方所结算，恒裕公司未予认可，广西景龙钢铁有限公司单方结算的工程款缺乏事实和法律依据，不予采信，经委托国宏信价格评估集团有限公司评估，广西景龙钢铁有限公司所完成工程的价值为1578416元，该评估结论程序合法，予以采信，恒裕公司已经支付的1513610元，仍需支付64804元，恒裕公司主张有3884元支付给广西世邦工程检测咨询有限公司作为检测费，系代广西景龙钢铁有限公司所缴纳，但广西景龙钢铁有限公司未予认可，合同未约定由广西景龙钢铁有限公司承担检测费，故恒裕公司的该主张于法无据，不予采信。由于评估过程中已经通知双方现场确认工程量，现恒裕公司抗辩广西景龙钢铁有限公司有13个金属字和部分油漆工程未予完成，不予采信。恒裕公司主张广西景龙钢铁有限公司应当开具发票并承担工程款的税费，但广西景龙钢铁有限公司开具发票属于国家行政管理的范围，恒裕公司可以另寻解决途径，不应在本工程款中抵扣。合同虽然约定广西景龙钢铁有限公司应当预留5%的工程质保金，质量保修期满后返还，但未约定质量保修期的时间，广西景龙钢铁有限公司完工并交付工程至今已一年之久，在合理的期限内，恒裕公司一直未履行验收义务，也未能指出工程存在质量问题，现恒裕公司以此抗辩扣押质保金对广西景龙钢铁有限公司缺乏公平，不予支持。高新技术公司为工程的总发包人，其未能证实已支付完所有的工程款，应当在欠付工程款的范围内向广西景龙钢铁有限公司承担支付工程款的责任。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十六条、第二十六条的规定，判决：一、被告广西恒裕建设工程有限公司支付给原告广西景龙钢铁有限公司工程款64804元；二、被告广西钦州高新技术产业开发区投资有限公司在欠付工程款的范围内对被告广西恒裕建设工程有限公司的上述应付款项承担连带责任；三、驳回原告广西景龙钢铁有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向钦南区人民法院申请执行。 案件受理费11176元，评估费23229元，公告费700元，共35105元，由原告广西景龙钢铁有限公司负担31594.50元，被告广西恒裕建设工程有限公司、广西钦州高新技术产业开发区投资有限公司负担3510.50元。 钦南区人民法院作出上述一审判决后，一审原告广西恒裕建设工程有限公司不服，向本院提起上诉，上诉理由：1、本案工程应扣除5%的工程质量保证金78920.8元、扣除没有施工的13个金属字费用14299.74元、扣除税金56507.29元、扣除没有完成的10%的油漆费用19596元，实际我方已超付了工程款94102.09元。不存在拖欠对方工程款的事实，一审判决认定我方拖欠工程款64804元没有事实依据；2、涉案工程未经竣工验收和结算。请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审案件受理费由被上诉人负担。 被上诉人广西景龙钢铁有限公司辩称，1、涉案工程已经验收结算，上诉人的上诉理由不成立，上诉请求没有依据。2、税金问题，依照双方约定，由对方负担，而从对方支付工程款的实际上看，税金也实际由对方负担。3、依照双方合同约定，对方不验收视为工程合格，我方工和完工后已通知对方验收，对方已实际验收。5、依照双方合同约定，工程工程质量保修期为一年，现已大大超过一年，综上，一审判决正确，同意一审判决。 一审被告胡海琴、一审被告广西钦州高新技术产业开发投资有限公司没有出庭参加诉讼，没有发表意见。 该案在本院审理期间，双方当事人均没有新的证据提出。一审判决认定事实清楚，证据充分，二审依法确认。 本院认定事实与一审判决查明事实相一致。 本院认为，本案属于建设工程施工合同纠纷，因广西景龙钢铁有限公司认为，其与恒裕公司签订了《钦州市河东工业园区二期南环路（进港大道至钦犀大道）附属设施-拱形大门建设工程施工合同》，承建该拱形大门建设工程，其公司已完成了施工任务，恒裕公司没有足额支付工程款而引起。该案在本院审理期间，双方当事人对广西景龙钢铁有限公司承建拱形大门建设工程施工的事实及工程已交付使用的事实没有异议。广西恒裕建设工程有限公司上诉认为，本案工程应扣除5%的工程质量保证金78920.8元、扣除没有施工的13个金属字费用14299.74元、扣除税金56507.29元、扣除没有完成的10%的油漆费用19596元而没有扣除，实际我方已超付了工程款94102.09元。不存在拖欠对方工程款的事实，一审判决认定我方拖欠工程款64804元没有事实依据；2、涉案工程未经竣工验收和结算。被上诉人广西景龙钢铁有限公司答辩认为，涉案工程已经验收结算，上诉人的上诉理由不成立，上诉请求没有依据。2、税金问题，依照双方约定，由对方负担，而从对方支付工程款的实际上看，税金也实际由对方负担。3、依照双方合同约定，对方不验收视为工程合格，我方工程完工后已通知对方验收，对方已实际验收。4、依照双方合同约定，工程工程质量保修期为一年，现已大大超过一年。一审被告胡海琴、一审被告广西钦州高新技术产业开发投资有限公司没有发表意见。根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点：1、广西恒裕建设工程有限公司是否存在拖欠广西景龙钢铁有限公司工程款的事实及涉案工程竣工是否经过验收结算，工程是否交付使用？2、本案工程是否应扣除5%的工程质量保证金78920.8元、扣除没有施工的13个金属字费用14299.74元、扣除税金56507.29元、扣除没有完成的10%的油漆费用19596元。 该案在本院庭审当中，上诉人广西恒裕建设工程有限公司持与上诉状相同的辩论意见。 被上诉人广西景龙钢铁有限公司持与答辩相同的辩论意见。 本院评判如下：钦州市河东工业区二期南环路附属设施工程中的高新技术产业开发区二期电子产业园的拱形大门是恒裕公司所承包的工程，胡海琴是经恒裕公司授权，与广西景龙钢铁有限公司签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》,将该拱形大门钢桁架、铝单板分包给广西景龙钢铁有限公司进行承建，工期从2016年11月10日至2017年1月10日，单价为8000元/T，铝单板综合单价为310元/平方米，该行为事后并取得恒裕公司的追认。 广西景龙钢铁有限公司已应按照合同约定进行施工，工程竣工后交付给恒裕公司，恒裕公司应当按照合同约定支付工程款，经委托国宏信价格评估集团有限公司评估，广西景龙钢铁有限公司所完成工程的价值为1578416元，该评估结论程序合法，数额合理，依法予以确认。恒裕公司已经支付了1513610元，仍需支付64804元。 该案在评估过程中，已通知双方现场确认工程量，才对工程造价进行评估。恒裕公司上诉主张广西景龙钢铁有限公司有13个金属字和部分油漆工程未予完成，举不出充足证据证明，该上诉主张依法不予采纳。广西景龙钢铁有限公司开具发票属于国家行政管理的范围，恒裕公司可以另寻解决途径，不应在本工程款中抵扣，一审判决正确。双方的合同虽然约定广西景龙钢铁有限公司应当预留5%的工程质保金，质量保修期满后返还。但未约定质量保修期的时间，广西景龙钢铁有限公司完工并交付工程至今已一年之久，恒裕公司一直未履行验收义务，在合理的期限内，也未能指出工程存在质量问题，现上诉人恒裕公司上诉主张扣除5%的工程质量保证金78920.8元，没有充分的事实和法律依据，该上诉请求依法不能支持。 高新技术公司为工程的总发包人，其未能证实已支付完所有的工程款，应当在欠付工程款的范围内向广西景龙钢铁有限公司承担支付工程款的责任。 综上所述，一审判决认定事实清楚，判决正确，上诉人广西恒裕建设工程有限公司上诉理由不成立，上诉请求依法不能支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定。判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件受理费人民币1420元，公告费260元由上诉人广西恒裕建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄载文 审判员  陈明华 审判员  王英佑 二〇一九年七月九日 书记员  刘 蔚