安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0102民初5729号原告：马晓伟，男，汉族，1979年12月13日出生，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：马夫斌，男，汉族，1953年2月12日出生，住安徽省淮南市田家庵区，系原告父亲。被告：中建四局第六建筑工程有限公司，住所地安徽合肥市瑶海区。法定代表人：李毅，董事长。委托诉讼代理人：昝增辉，该公司员工。委托诉讼代理人：周旭，该公司员工。原告马晓伟诉被告中建四局第六建筑工程有限公司（以下简称“中建四局第六公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马晓伟及其委托诉讼代理人马夫斌、被告中建四局第六公司的委托诉讼代理人昝增辉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告马晓伟提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付未签订书面劳动合同及应签未签无固定期限劳动合同的双倍工资差额部分赔偿金，计人民币195200元（3200元/月×61个月）；二、依法判令被告向原告支付违法解除劳动合同关系赔偿金，计人民币38400元（3200元/月×6个月×2倍）；三、依法判令被告向原告支付未休年休假工资，计人民币4413.79元（3200元/月÷21×300%×2）；四、依法判令被告向原告支付拖欠2016年年终奖金及赔偿金8000元（4000元×2倍）。事实与理由：一、原告2011年7月21日入职被告处工作，8月被分配至沈阳分公司恒大名都项目部担任后勤工作，最后一次被被告调动至淮南分公司亳州项目部担任项目安全员工作。2017年1月23日被告以原告违反劳动纪律，不能胜任工作，擅自离岗为由单方面解除了与原告的劳动合同关系。原告自2011年7月入职以来，虽长年在外地工作，但曾经多次用各种方法询问签订劳动合同一事，此事拖至2012年9月被告才拿来两份空白劳动合同让原告填上个人信息并告诉原告因试用期过长，此两份劳动合同要拿回公司经领导研究后才能决定签什么期限的劳动合同，到时会与原告协商后填写完善再交给原告一份。自此以后劳动合同一事再无音讯。在原告多次索要劳动合同无果的情况下，2016年12月21日原告投诉至淮南市劳动监察大队，几经努力，被告才于2017年2月27日交给原告一份不完全的劳动合同复印件，其中劳动合同期限等均为被告单方独自填写。被告的行为严重违反了《劳动合同法》第三条、第十条、第十四条、第八十二条规定及《劳动合同法实施条例》第七条规定。安徽省劳动争议仲裁委员会对原告此项的请求仅以被告与原告签订了书面劳动合同，且正常履行为由就予以否认，是对事实的不尊重，存在随意性、片面性，是对法律的曲解。1、签订劳动合同的时间不能证明原告的入职时间，劳动者入职时间是用人单位与劳动者之间产生劳动关系的起算点，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定，用人单位对劳动者负有管理义务，计算劳动者工作年限发生的争议，由用人单位负责举证。在本案中原告出具了2011年9月26日日常工作中收款收据、报销凭证，这足以证明在2012年9月之前原告就早己在被告处工作的事实，《劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”《劳动合同法实施条例》规定其具体内容如入职申请书、工资发放表、考勤记录等，在本案仲裁中被告未能提供相关的有效证据，理应承担举证不能的法律后果；2、法律规定被告自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者支付二倍工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者己订立无固定期限劳动合同，应当立即补订书面劳动合同。用人单位违反法律规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动同之日起向劳动者每月支付两倍的工资；3、原告2011年7月入职至2012年9月为一年二个月，依法应订立无固定期限劳动合同。4、原告虽然在空白劳动合同上填写了个人信息及签名，但在合同中由被告单方填写的内容并未经过原告的确认，且此份合同是在被告2017年1月23日解除与原告劳动关系后的2个月才交给原告的，此份劳动合同对原告没有任何实质意义和作用。被告的行为涉嫌欺诈，违反了相关法律的规定；二、仲裁裁决书对被告违法解除劳动合同赔偿金的实际月份计算有误。原告入职2011年7月至2017年1月实为5年6个月，依法应计为6年，即3200元/月×6×2=38400元；三、仲裁裁决对被告应支付原告未休年休假工资适用法律及计算错误。我国法律规定：单位应当保证职工享受年休假，依据《企业职工带薪年休假实施办法》规定：应按照其月工资收入的300%支付未休年休假的工资报酬，即3200元/月÷21.75×300%×2=4413.79元；四、仲裁裁决对原告提出的拖欠年终奖无事实依据不予支持的裁决实属错误。依据《劳动争议调解仲裁法》第六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，原告己经举证被告确实发放了2016年单位年终奖金，原告应得数额4000元未发，按照举证倒置的原则，被告在仲裁中依法应承担举证责任。年终奖属于工资性质，被告拖欠原告年终奖，依据《劳动合同法》第八十五条规定：用人单位应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，即4000元×（1+100%）=8000元。综上，请求法院依法查清事实，支持原告的上述诉请。被告中建四局第六公司辩称：我方认可仲裁裁决书裁决的事实，原告的其他诉讼请求均没有事实和法律依据，请求驳回。经审理查明：2011年7月21日，原告马晓伟进入被告中建四局第六公司工作。双方劳动关系建立后，被告中建四局第六公司将原告马晓伟派遣至工程项目处工作，其工资标准为每月3200元，直至2012年9月被告中建四局第六公司方才与原告签订书面劳动合同。2016年8月24日，原告马晓伟所工作的中建四局第六公司淮南分公司“亳州恒大项目”以原告违反劳动纪律为由将其退回至被告处。其后，被告中建四局第六公司于2016年9月22日向原告马晓伟支付工资2296元、于2016年12月28日支付工资1728元，2016年10月、2016年11月、2017年1月未能支付工资。2017年1月23日，被告中建四局第六公司以原告不能胜任工作岗位且未履行请假手续离岗为由向原告马晓伟出具《解除劳动合同通知书》，通知解除了劳动合同。因与被告中建四局第六公司就解除劳动关系发生争议，原告马晓伟向安徽省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、被申请人支付申请人解除劳动关系赔偿金38400元；二、被申请人支付拖欠申请人2016年9月至2017年1月期间的工资16000元；三、被申请人支付拖欠申请人2016年年终奖8000元；四、被申请人支付申请人未签未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额195200元；五、被申请人支付申请人未休年休假的工资8828元。2019年4月4日，安徽省劳动争议仲裁委员会作出[2019]皖劳仲裁字100号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人于本裁决生效后十日内支付申请人赔偿金28800元（3200×4.5×2）；二、被申请人于本裁决生效后十日内支付申请人工资9600元（3200×3）；三、被申请人于本裁决生效后十日内支付申请人未休年休假工资报酬2942.5元（3200÷21.75×5×200%×2）；四、驳回申请人的其他仲裁请求。后原告马晓伟不服，向本院提起诉讼。以上事实，有原、被告身份证明、《交通银行个人客户交易清单》3份、《收款收据》8份、《解除劳动合同通知书》、及当事人陈述等在卷予以佐证。本院认为：庭审中原告马晓伟与被告中建四局第六公司对双方存在劳动关系及原告马晓伟的月工资标准为3200元的事实并无异议，本院予以确认。关于原、被告之间劳动关系建立的起始时间，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议，用人单位负举证责任”，被告中建四局第六公司作为用人单位，因在订立劳动合同及保管相关劳动登记备案材料中具有证据优势地位，应就其与原告马晓伟之间订立劳动关系的起始时间承担举证责任。根据原告所举之收款收据复印件，其在2011年9月26日就已经被告公司办理了报销费用冲账的手续，被告对此虽不予认可，但其未能就其主张的劳动关系起始时间为2012年9月1日的事实向本院提交证据予以证明，应承担由此造成的举证不能的法律后果，故本院综合认定原、被告之间劳动关系成立的起始时间应以原告主张的2011年7月21日确定。庭审中，原、被告对双方首次订立书面劳动合同及该劳动合同的起始时间均为2012年9月的事实并无异议，因被告中建四局第六公司未能及时与劳动者订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动而合同”，故被告中建四局第六公司应向原告孙晓伟支付2011年8月21日至2012年7月20日期间双倍的工资。扣除被告已向原告正常支付的部分，被告中建四局第六公司还须向原告张晓伟支付未签劳动合同双倍工资差额35200元（3200元/月×11个月×100%）。自2012年7月21日起，应视为原、被告之间已订立无固定期限劳动合同。用人单位单方解除与劳动者的劳动合同应当具有合法、正当、合理之理由，且劳动关系的解除程序应当符合法律规定，不得损害劳动者的正当权益。被告中建四局第六公司已于2017年1月23日以原告“不能胜任岗位”以及“未履行任何请假手续的情况下离岗5个多月”为由通知原告马晓伟解除劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，因被告中建四局第六公司未能就其主张的解除与原告劳动关系的依据向本院提交证据予以证明，其辩称无事实依据，本院不予采纳，其单方解除与原告之间的劳动关系构成违法。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，因原、被告之间劳动关系成立之日为2011年7月21日，截至2017年1月23日原告马晓伟在被告处的工作年限已超过5年6个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应向其支付6个月的补偿金。故被告中建四局第六公司还应向原告马晓伟支付赔偿金38400元（3200元/月×6个月×200%）。关于原告马晓伟主张的未休年休假工资。因被告未能向本院提交证据证明其已依照有关法律规定安排原告享受年休假或已向原告支付未休年休假工资报酬，依法应承担举证不能的法律后果。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，扣除用人单位已支付的职工正常工作期间的工资收入后，该费用应依照原告马晓伟诉请的2年支付，被告中建四局第六公司应向其支付未休年休假工资报酬2942.5元（3200元/月÷21.75天/月×5×2×200%）。关于原告马晓伟诉请的2016年年终奖金及赔偿金。本院认为，因本案用人单位与劳动者并未就年终奖金的具体数额、发放条件及支付方式进行约定，劳动者应就该项工资报酬存在的基本事实承担举证责任。庭审中原告马晓伟未能向本院明确其主张的4000元年终奖金的计算方式及依据，亦未能就其主张的年终奖金的存在的事实向本院提交其他证据予以证明，其主张无事实依据，本院不予支持。庭审中原、被告双方对安徽省劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决第二项“被申请人于本裁决生效后十日内支付申请人工资9600元（3200×3）”均无异议，本院予以确认。被告中建四局第六公司应向原告马晓伟支付其欠付的3个月工资，共计9600元（3200元/月×3个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中建四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马晓伟支付未签劳动合同双倍工资差额35200元；二、被告中建四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马晓伟支付违法解除劳动合同赔偿金38400元；三、被告中建四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马晓伟支付未休年休假工资报酬2942.5元；四、被告中建四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马晓伟支付工资9600元；五、驳回原告马晓伟的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍履行迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免于收取。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  陈林二〇一九年七月八日书记员  孟芹