安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终4295号上诉人（原审原告、原审被告）：合肥精艺印刷有限公司，住所地安徽省合肥市北二环双七路799号，社会统一信用代码91340100711020243D。法定代表人：苏兆春，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪力，安徽国恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原审被告）：张德清,男,汉族,1957年12月8日出生，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：白艳丽，合肥市法律援助中心指派安徽徽商律师事务所律师。上诉人合肥精艺印刷有限公司（以下简称精艺公司）因与被上诉人张德清劳动争议一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院作出的（2018）皖0102民初11651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。精艺公司上诉请求：1、请求撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初11651号民事判决书，并发回重审，或在查清事实的基础上依法改判，支持精艺公司的一审诉讼请求；2、案件一审及二审诉讼费用由张德清承担。事实与理由：1、一审法院认定事实错误。一审法院认定张德清工作日每天延时加班半小时系认定事实错误。张德清主张存在工作日延时加班的事实并不存在，张德清即使存在的延时加班，在2017年11月份之前也已安排调休完毕，这点从精艺公司提供的考勤记录表中可以清楚反映。张德清提前到公司并不是劳动合同约定的内容，系其个人行为。打卡签到的时间，不能作为张德清上班时间的依据，一审法院认定存在工作日延时加班事实依据不足。休息日上班的工资，精艺公司已经发放至每月的工资里，一审法院认定精艺公司支付休息日加班工资属事实认定错误。即便存在加班，一审法院关于加班时间的统计也存在问题，并未扣减已经调休的日期。2、一审法院适用法律不正确。双方劳动合同对工资标准有过明确约定，应当以双方在合同中确定的金额作为可能存在加班工资的计算基数，不应按每月实际的发放工资金额作为加班工资计算基数。张德清辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，精艺公司上诉请求依法不能成立，应全部予以驳回。1、延时加班和休息日加班的事实清楚，张德清主张加班工资具有事实和法律依据，张德清每日工作时间远超8小时，结合精艺公司向一审法院提交的考勤记录表，均能够证实张德清加班的事实。2、精艺公司应当书面记录张德清工资的发放数额以及发放时间，记录凭证保存两年以上备查，精艺公司认为张德清已经安排调休或领取过加班工资应举证证明。3、一审法院参照张德清的实际工资作为加班工资的计算基数并无不当，案涉合同签订的时间距张德清离职时隔多年，合同中约定的工资已经不能反映张德清离职前的工资状态，以此金额计算加班基数对劳动者不公平，且不符合客观实际。4、张德清正常劳动情况下应得工资是3320元，因此按照3320元计算加班工资具有事实和法律依据。精艺公司向一审法院起诉请求：1、依法判决精艺公司不予支付张德清延时加班工资4798元和休息日加班工资17977元；2、案件诉讼费由张德清承担。张德清向一审法院起诉请求：1、判令精艺公司按照3320元/月作为加班工资计算基数，承担张德清从2009年7月27日至2017年12月7日期间的加班工资203078.67元；2、案件诉讼费由精艺公司承担。一审法院认定事实：1、关于张德清是否存在延时加班和休息日加班的问题。精艺公司提交了考勤管理制度、会议纪要、考勤打卡记录（2016年2月1日至2017年11月30日）、报告等证据证实，张德清对考勤打卡记录不持异议，对其他证据均持有异议。一审法院认为，从考勤打卡记录可以反映，张德清工作时上午打卡考勤的时间基本上都是7:30分之前，中间不打卡，下午17:30分后打卡；精艺公司提交的考勤管理制度、会议纪要、报告，因是单方面制作，并不能证明其上午工作时间是8:00，故一审法院认定张德清的上午工作时间为7:30分开始，下午17:30分下班。对于中午休息的时间，因中午不打卡，张德清主张中午休息0.5小时缺乏证据证明，一审法院不予采信，故认定中午休息时间为1.5小时。双方在劳动合同中约定为标准工时制，劳动者每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时。根据考勤打卡记录显示，张德清存在延时加班和休息日加班的事实，一审法院予以认定。经统计，自2016年2月1日至2017年11月30日，张德清延时加班423天(2016年2月11天、3月23天、4月21天、5月21天、6月20天、7月21天、8月23天、9月21天、10月18天、11月19天、12月22天，2017年1月17天、2月17天、3月22天、4月19天、5月20天、6月22天、7月17天、8月22天、9月19天、10月15天、11月13天)，每天延时加班0.5小时，合计加班211.5小时；休息日加班98天（2016年2月3天、3月4天、4月5天、5月5天、6月3天、7月6天、8月4天、9月4天、10月5天、11月4天、12月4天，2017年1月5天、2月4天、3月4天、4月5天、5月5天、6月5天、7月7天、8月5天、9月4天、10月3天、11月4天）。2、张德清提供的徽商银行和建设银行客户交易明细，精艺公司不持异议，一审法院对其真实性、合法性及关联性予以认定。根据该银行交易明细可以反映张德清2016年12月至2017年2月每月工资为3201元（2401元+800元），2017年3月至2017年11月每月工资为3401元（2401元+1000元）。一审法院认为，根据双方当事人的诉辩称情况，本案争议的焦点为：一、关于张德清是否存在延时加班和休息日加班的问题。该院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条、《安徽省工资支付规定》第十一条及合肥市中级人民法院《审理劳动人事争议案件若干问题规范指引》第二十九条的规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间、发放或签字领取凭证，并保存两年以上备查。劳动者与用人单位因工资问题发生争议时，在两年保存期间内，由用人单位承担举证责任，而两年之外的举证责任应由劳动者本人对其加班的事实承担举证责任。本案中，张德清并未提交相应的证据证明其在离职前两年存在加班的事实，故对其主张2015年12月7日之前的加班工资不予支持。自2016年2月1日至2017年11月30日，张德清延时加班211.5小时，休息日加班98天。对于2015年12月7日至12月31日及2017年12月1日至6日期间的加班情况，精艺公司作为持有证据的一方，未能根据该院的要求提供，故该院认定王德清在正常工作日均存在加班以及双休日加班一天；经统计，在2015年12月7日至12月31日期间延时加班19天、休息日加班3天，2017年12月1日至6日期间延时加班4天、休息日加班1天。二、关于计算张德清加班工资基数的标准问题。该院认为，计算加班工资基数的标准应按照张德清当月实际发放的工资标准计算。根据银行交易明细可以反映张德清2016年12月至2017年2月每月工资为3201元，精艺公司没有提供张德清2016年12月份之前实际发放的工资标准，故该院对张德清2016年12月份之前的工资标准亦按3201元计算。2017年3月至2017年11月期间每月工资为3401元，张德清主张2017年3月至2017年12月期间的加班工资基数的标准按3320元计算，不超过实际发放的标准，应予采纳。根据以上统计的数据，2017年2月（含本月）之前张德清延时加班273天共计136.5小时，2017年3月（含本月）后延时加班173天共计86.5小时，其延时加班工资合计为6242元（3201元/21.75天/8小时*1.5倍*136.5小时+3320元/21.75天/8小时*1.5倍*86.5小时）。2017年2月（含本月）之前张德清双休日加班59天，2017年3月（含本月）后双休日加班43天，两项相加超过张德清主张按年计算的总天数96天，故该院仍按张德清主张的96天计算；为保护劳动者的利益，该院按照就高不就低的原则计算其双休日加班工资合计为28727元（3201元/21.75天*2倍*53天+3320元/21.75天*2倍*43天）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《工资支付暂行规定》第六条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条的规定，判决：一、精艺公司于判决生效后十日内支付张德清工作日延时加班工资6242元、休息日加班工资28727元；二、驳回精艺公司的诉讼请求；三、驳回张德清的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，免予收取。本案二审期间，双方当事人没有提交新证据。对一审判决所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，根据精艺公司提交的考勤打卡记录看出，张德清工作期间每天的工作时间为8.5小时，休息日亦存在加班，一审法院认定张德清存在延时加班和休息日加班的事实，本院予以认可。精艺公司上诉称张德清不存在延时加班及休息日加班的事实，并认为其即使有加班也已安排调休，因未有充足证据予以证实，本院不予采纳。根据法律规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间、发放或签字领取凭证，并保存两年以上备查。现精艺公司主张张德清的休息日加班工资已经随工资一起发放，张德清每月实际发放的工资包含休息日加班工资和其他福利，不应作为计算加班工资基数的标准，精艺公司未提供相应证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。一审法院根据查明的事实，依据银行交易明细及张德清的诉请，认定张德清延时加班工资为6242元，休息日加班工资为28727元，有事实与法律依据。综上所述，精艺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由合肥精艺印刷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  沈 静审判员  王 莉二〇一九年七月一日书记员  施佳佳附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。