苏州市姑苏区人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0508刑初252号公诉机关苏州市姑苏区人民检察院。被告人张长清，男，1971年8月8日出生，汉族，小学文化，捕前无业，住信阳市平桥区。2014年12月18日因犯非法经营罪，被河南省信阳市浉河区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元，2018年5月17日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月15日被公安机关羁押审查，次日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人巢海英，江苏柏金律师事务所律师。被告人王安莲，女，1973年10月7日出生，汉族，初中文化，捕前无业，住信阳市平桥区。因涉嫌非法经营罪，于2018年11月15日被公安机关羁押审查，次日被刑事拘留，2018年12月8日被取保候审。指定辩护人葛婉玉，江苏展智律师事务所律师。苏州市姑苏区人民检察院以姑检诉刑诉〔2019〕192号起诉书指控被告人张长清、王安莲犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2019年4月10日受理后，依法适用普通程序，于2019年4月26日、7月5日公开开庭审理本案。苏州市姑苏区人民检察院指派检察员朱锡轶出庭支持公诉。被告人张长清及其辩护人巢海英、被告人王安莲及其辩护人葛婉玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏州市姑苏区人民检察院指控，被告人张长清伙同其妻王安莲，在未取得烟草专卖许可证的情况下，两人在河南收购大量卷烟后乘坐火车将收购的卷烟运至苏州销售。2018年11月15日凌晨在苏州火车站被苏州市烟草专卖局当场查获，当场从被告人张长清、王安莲处查获中华、黄金叶、利群等品牌卷烟245条，价值人民币127700元。公诉机关认为，被告人张长清、王安莲违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人张长清、王安莲均起主要作用，均系主犯。被告人张长清在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张长清对公诉机关的指控无异议，表示自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议。提出被告人张长清具有以下从轻、减轻处罚的情节：1、被告人张长清具有如实供述的情节。其供述虽有前后不一致的情形，但其对犯罪数量的供述是稳定的，只是对夫妻二人的分工上的供述有所出入，且其当庭亦表示自愿认罪；2、社会危害性不大，没有实际意义的受害人，香烟没有流入社会；3、犯罪系生活所迫和侥幸心理作祟，主观上没有恶意；4、被告人张长清系犯罪未遂。综上，请求对被告人张长清从轻或减轻处罚，并适用缓刑。被告人王安莲对公诉机关的指控无异议，表示自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议。但提出：1、所涉香烟均为真烟，没有扰乱香烟市场的正常经营；2、非法经营罪主观上以故意和非法牟利为目的，其销售之前已经被抓获，没有获得利润，应认定为犯罪未遂；3、本案中被告人张长清负责收购谋划，被告人王安莲负责协调，故被告人王安莲应认定为从犯或者在犯罪中的作用较小；4、被告人王安莲系初犯、无前科，家中上有老，下有两个小孩需抚养。综上，建议对被告人王安莲从其处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人张长清伙同其妻被告人王安莲，在未取得烟草专卖许可证的情况下，两人在河南收购大量卷烟后乘坐火车将收购的卷烟运至苏州销售。2018年11月15日凌晨在苏州火车站被苏州市烟草专卖局当场查获，当场从被告人张长清、王安莲处查获中华、黄金叶、利群等品牌卷烟245条，价值人民币127700元。被告人张长清归案后，供述了其本人贩卖卷烟45条的事实，但对其伙同被告人王安莲共同贩卖卷烟的事实未予如实供述。被告人王安莲归案后如实供述了其与被告人张长清共同贩卖香烟的事实。查获的245条卷烟目前暂存于烟草专卖机关。在本院审理期间，被告人张长清、王安莲分别缴纳财产刑保证金人民币1000元，暂存于本院财政专户。为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人张长清、王安莲在公安机关的供述，证实2018年11月14日，夫妻二人在河南漯河的香烟店收购香烟后从老家信阳坐火车到苏州准备把香烟卖给苏州的手机通讯录里的“老周”、“老张”，刚出站被派出所便衣民警及烟草专卖局的稽查人员查获，从张长清随身携带的背包中查获软中华香烟49条，从王安莲三个行李包裹中查获各类香烟196条；证人邹某的证言证实，其是在相城区开了一个小商店，卖百货、香烟，2018年11月15日早上4点左右，一个女的给我打电话，向其兜售香烟，后约好到蠡口交易市场再说，我之前在市场上见到过她几次，她问我要了我的电话，辨认笔录证实被告人王安莲就是打电话给他，向其倒卖香烟的女子；检查笔录、查询情况证明、卷烟鉴别检验报告、苏州市烟草专卖局卷烟价格证明，证实烟草专卖机关从王安莲处查获香烟196条、从张长清处查获软中华49条，查货的香烟均为真烟及相应的价格；查询情况证明，证实两被告人在苏州市行政辖区范围内未持有任何烟草专卖许可证；刑事判决书、释放证明，证明被告人张长清的前科情况及于2018年5月17日刑满释放；江苏省暂扣款物凭证，证实两被告人预交财产刑保证金的情况；案发报告、抓获经过，证实案发情况及两被告人的归案情况。调查评估意见书，证实被告人王安莲具备社区矫正条件。人口基本信息证实被告人张长清、王安莲的身份情况。上述证据相互印证，并经当庭质证，两被告人及其辩护人均未提出实质性异议，足以认定。本院认为，被告人张长清、王安莲违反国家烟草专卖管理规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，非法经营数额达127700元，属情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予刑罚处罚。两被告人在未取得烟草专卖许可的情况下，非法经营香烟以牟利，既已构成非法经营罪，且属犯罪既遂，香烟因被查获而未出售，不影响其犯罪的完成，辩护人提出的两被告人系犯罪未遂的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。两被告人系共同犯罪，且在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。关于被告人王安莲的辩护人提出的被告人王安莲系从犯或作用较小的主犯的辩护意见，本院认为，在案证据证实，被告人王安莲在非法经营犯罪中有收购香烟、并将香烟运输至苏州，且联系买家等行为，上述行为均显示其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，辩护人的上述辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告人张长清曾因故意犯罪被判处刑罚，其在刑罚执行完毕五年内故意再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。其辩护人要求对被告人张长清适用缓刑的意见，于法无据，本院不予支持。被告人张长清，当庭自愿认罪，且预交财产刑保证金，酌情从轻处罚。被告人王安莲归案后如实供述主要犯罪事实，依法从轻处罚。结合被告人王安莲系初犯，预交财产刑保证金，有一定的悔罪表现，且符合社区矫正条件，酌情对其从轻处罚并可适用缓刑。其辩护人提出的上述酌情从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。综上，对被告人张长清、王安莲依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、五十三条、第六十四条、对被告人张长清再依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、对被告人王安莲还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人张长清犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2018年11月15日至2020年9月14日；已缴纳的人民币一千元在判决生效之日折抵罚金，并上缴国库)；二、被告人王安莲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；已缴纳的人民币一千元在判决生效之日折抵罚金，并上缴国库)；三、扣押于烟草专卖机关的香烟二百四十五条，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姚 军审 判 员  常永涛人民陪审员  张素萍二〇一九年七月五日书 记 员  周 芳