云南省昭通市昭阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0602民初1996号原告杨兴兰，女，汉族，1982年11月6日出生云南省昭通市昭阳区人，小学文化，居民，住云南省昭通市昭阳区。委托代理人邱忠云，枫林红法律服务所工作者。（特别授权）被告云南建投第九建设有限公司（统一社会信用代码：915300002165234762），住所地：云南省保山市隆阳区兰城路传媒大厦2号楼B座16楼。法定代表人滕付旭。被告昆明广一劳务分包有限公司（统一社会信用代码：91530100688598679E），住所地：云南省昆明市经开区云大西路39号新兴产业孵化区A幢5楼506A号。法定代表人刘代志，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人王智娟，云南卓承律师事务所律师。（特别授权）被告吴贵贤，男，汉族，1977年12月1日出生云南省昭通市昭阳区人，小学文化，居民，住云南省昭通市昭阳区，系原告杨兴兰之夫。原告杨兴兰诉被告云南建投第九建设有限公司（以下简称“建投第九建设公司”）、昆明广一劳务分包有限公司（以下简称“广一劳务公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依被告广一劳务公司申请依法追加吴贵贤为本案的被告，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨兴兰及其代理人邱忠云，被告广一劳务公司的委托代理人王智娟，被告吴贵贤到庭参加诉讼，被告建投第九建设公司未到庭参加诉讼。本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告杨兴兰诉称,被告建投第九建设公司承包了昭通市棚户区改造凤凰片区南温泉安置点建设公司工程项目，该公司将木工工程转包给被告广一劳务公司，公司管理人唐某又将部分工程指派给原告的丈夫吴贵贤做，吴贵贤又安排原告去做。2018年2月5日下午2时许，原告在拆除搬运钢管的过程中摔倒到1.5米深的接水坑中受伤。后原告被送往昭通市中医院住院治疗15天，经中医诊断：骨折病-气滞血瘀证；西医诊断为：左侧髂骨粉碎性骨折。后转院到昭通市精神病医院治疗22天。两个医院合计用去医疗费13918.62元，新农合报销7562.8元，自负6355.8元。原告所受伤，经乾诚司法鉴定中心鉴定为九级伤残，需后续治疗费7000元，休息期150天，护理期60天，营养期60天。原告受伤后，被告广一劳务公司的唐某支付了2000元费用后，就没有支付过其他费用。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求：一、判决由三被告连带赔偿原告各项损失181559.90元：1、医疗费6355.8元，2、住院伙食补助费3700元（100元/天×37天），3、误工费37400元[200元/天×（37天+150天）],4、护理费15520元[160元/天×（37天+60天）]，5、残疾赔偿金66976元（33488元/年×20年×10%），6、后续治疗费7000元，7、营养费3000元（50元/天×60天），8、被抚养人生活费40006.4元[长子3243元（21626×3年×10%÷2人）+长女6487.8元（21626×6年×10%÷2人）+次子17300元（21626×8年×10%÷2人）+父亲7028.45元（21626×13年×10%÷4人）+母亲5947.15元（21626×11年×10%÷4人）]，9、鉴定费1600元。二、本案诉讼费由被告承担。被告广一劳务公司辩称，原告不是我公司雇佣的工人，我公司已将涉案工程分包给了吴贵贤。本案的工程为云南省2013-2017年城市棚户区改造项目（一期）凤凰片区（一期）南温泉安置点建设项目工程。该工程的总承包方为建投第九建设公司，我公司从建投第九建设公司承包了该工程的模板、脚手架工程，后我公司又将承包的劳务工程中10栋的模板工程分包给吴贵贤，由吴贵贤雇佣工人进行施工。根据我公司的要求，所有吴贵贤雇佣的进入工地做工的工人均应在我公司提供的《劳务协议书》上签字，但该协议书上并没有原告的签字。因此原告并非我公司允许进入工地的工人。原告是基于何种法律关系进入工地做工，我公司不清楚。原告受伤后，我公司听说原告与吴贵贤系夫妻关系，因人手不够，吴贵贤才喊原告到工地帮忙的。如果该情况属实，则本案的法律关系属于帮工关系，依法应该由吴贵贤对原告承担帮工责任。若原告与吴贵贤是雇佣关系，也应由吴贵贤承担雇主责任。吴贵贤未经我公司同意，任意雇佣工人进入工地做工的行为违反了双方合同的约定，具有重大过错。原告所作的伤残鉴定标准错误，其伤残达不到九级伤残，经我公司向法院申请重新鉴定，原告所受伤残等级为十级。第二次的鉴定费应当根据双方的过错来承担。原告作为一个成年人，对此次事故的发生存在过错，应当自行承担一部分责任，具体责任由法庭予以确认。根据《建设工程安全生产管理条例》第二十四条的规定，总承包单位应当对分包工程的安全生产承担连带责任，因此，我公司认可由三被告对原告承担连带赔偿责任。我公司为原告垫付的2000元，应当在我公司应承担的赔偿款中予以扣除。对原告主张的损失的认定：1、医疗费以原告提交的医疗票据并结合病历及诊断证明予以认定，其在昭通精神病院仅有一张出院结算收据，并无其他病历资料予以对应，无法证明其在该院治疗系此次事故所致，因此，其在精神病医院自行支付的费用不应得到支持；2、住院伙食补助费，我公司仅认可原告在昭通市中医院住院治疗15天的伙食费1500元；3、护理费，我公司仅认可原告在昭通市中医院住院治疗15天的护理费，按100元/天计算，认可1500元；4、误工费，根据法律规定，误工费可以计算到定残前一日，原告提供的三期鉴定对误工期的鉴定，我公司不予认可，结合原告的伤情，我公司认可原告的误工期为住院15天和出院后1个月，按农村居民人均村收入标准计算；5、残疾赔偿金应按农村居民标准计算；6、后续治疗费评估过高；7、营养费，因原告病历资料并无需要加强营养的医嘱，不予认可；8、被抚养人生活费，计算的系数应与伤残等级对应为10%，三个子女的被抚养人生活费应按农村居民标准计算，原告父母的抚养费，因原告未提供其父母已丧失劳动能力且无其他经济来源，且原告未提交亲属关系及抚养人数的情况证明，故其父母的抚养费不应得到支持；9、鉴定费，其中三期鉴定费与法律规定不符，鉴定结论不应该得到法院的采纳，对应的鉴定费也不应得到支持，第一次伤残的鉴定费也不应得到支持。被告吴贵贤辩称，昆明广一劳务分包公司把支模的工程以19元一个平方包给我做，我又以18元一平方包给工人去做，我从中捡1元。在责任书上的签字是事故发生后才签订的，原告与我是夫妻关系，是提供劳务帮我做工的，属于雇佣关系，不是义务帮工关系，只不过是夫妻关系，工钱都是用于家庭消费。原告在捡钢管的过程中没有注意，不小心掉在没有盖盖子的1.5×1.5m的集水井里面，掉下去后是我送去医院的，当时我没钱，昆明广一劳务分包公司的唐某垫付了2000元，我认可由我们三被告对原告承担连带责任，认可原告杨兴兰各项损失的计算方式。被告建投第九建设公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃对本案的答辩权利。综合原、被告的诉辩主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：1、原告在此次事故中是否存在过错？2、本案的责任如何划分？3、原告主张的各项损失计算标准是否合理合法，能否得到支持？原告杨兴兰为证明其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、原告身份证及户口簿原件各1份，证明原告的诉讼主体资格；2、户口簿原件1本，证明原告所抚养的对象以及是否是城镇人口的事实；3、被赡养人身份证及户口簿原件各1份，证明被赡养人达到赡养条件而且已经是农转城的客观事实；4、住院病历复印件1份，证明原告在提供劳务过程中受伤住院医疗的客观事实；5、昭通市中医院门诊收费收据26张、收费票据1张，昭通市精神卫生中心收费收据1张，证明原告受伤住院用去医疗费的事实；6、司法鉴定书2份、鉴定发票2张，证明鉴定了九级伤残，经被告重新鉴定是十级伤残，原告是属于农转城人口，农转城应该按照城镇居民计算，以及支付鉴定费的事实。经质证，被告广一劳务公司对第1、2、3组证据三性无异议，但对证明目的不予认可，上述证据只能证明原告系农村居民，而非城镇居民的事实；对第4组证据昭通中医院的病历资料无异议；对第5组证据，其中昭通市中医医院的收费票据予以认可，对原告承担的4750.79元无异议，对昭通市中医院的其他门诊收据和昭通市精神卫生中心的医疗发票，因无病历佐证，不予认可。对第6组，对乾诚司法鉴定书只认可后期治疗费的评估，对三期鉴定不予认可，伤残等级以第二次鉴定十级为准，第一次的鉴定费认可800元，对第二次鉴定意见及发票均无异议。被告吴贵贤对上述证据均无异议。被告广一劳务公司为证明其答辩主张，向本院提交了如下证据：1、《劳务分包施工合同》复印件1份，证明本案涉案工程为：云南省2013-2017年城市棚户区改造项目（一期）-凤凰片区（一期）南温泉安置点建设项目工程。昆明广一劳务分包有限公司从云南建投第九建设有限公司承包了该项目模板、脚手架工程的事实；2、《劳务协议书》《工程款计算表》复印件各1份，证明广一劳务公司将该工程10栋的模板工程分包给吴贵贤，由吴贵贤雇佣工人进行施工，通过工程款计算表可以看出，吴贵贤不仅仅承包了10栋的模板工程，还承包了其他工程，《劳务协议书》并没有原告杨兴兰的名字，其并非广一劳务公司允许的能进入工地做工之人，原告杨兴兰基于何种法律关系进入工地做工，广一公司不得而知；3、传票复印件、民事裁定书复印件各1份，证明原告杨兴兰曾于2019年1月就其受伤一事向昭通市昭阳区人民法院提起诉讼，案号：（2019）云0602民初322号，后因其将被告主体诉错，又自行撤回起诉的事实。经质证，原告对上述证据表示不清楚，不发表质证意见。被告吴贵贤对第1组证据表示不清楚；对第2组证据《劳务协议书》是其签的，手印按了一部分工人，一部分没按，且是原告杨兴兰出事故之后才签的；对第3组证据无异议。被告广一劳务公司申请证人唐某为其出庭作证，唐某证实了：他是广一劳务公司的职工，吴贵贤承包了公司的支模工程，杨兴兰是吴贵贤叫来做工的，没有经过公司的同意就去做工受伤的。刚开过安全会，杨兴兰也参加了，开完会后在上班过程中杨兴兰就受伤了。《分包协议》约定工人需佩戴安全帽，公司提供安全帽，但需要工人出钱买。经质证，原告对唐某的证言不予认可，认为不客观真实。被告吴贵贤认为公司提供安全帽是属实的，不属实的部分是协议是杨兴兰出事故后才签的。被告建投第九建设公司未向本院提交证据材料，其无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃对本案证据的质证权利。通过当事人对上述证据的质证，本院认为，对原告提交的第1、2、3组证据，被告对三组证据的三性无异议，对证明目的不予认可，经本院审查，原告提交的上述三组证据，其中身份证复印件，能够证明原告的主体资格及被扶养人的身份情况，本院予以采信；对第2组证据户口簿，经本院审查，该户口簿虽未载明户口性质，但原告庭后提交了已经作废的2015年8月31日打印的户口簿供法庭核实，该户口簿载明原告于2014年10月23日农转城，故该组证据，能够证明原告系城镇居民的事实，本院予以采信；对第3组证据原告父母的户口簿，该户口薄载明系农转城，能够证明原告父母系农转城的事实，故本院予以采信。对第4组证据，因被告广一劳务公司和吴贵贤均无异议，故本院予以采信。对第5组证据，被告广一劳务公司对昭通市中医医院的收费票据予以认可，对昭通市中医院的其他门诊收据和昭通市精神卫生中心的医疗发票，因无病历佐证，不予认可，经本院审查，昭通市中医院的收费收据1张，与原告受伤住院的时间吻合，客观真实，本院予以采信；对昭通精神卫生中心的收费收据1张，因无住院病历佐证，且该票据载明的时间为2018年5月7日至2018年5月29日，与原告受伤住院的时间2018年2月5日至2018年2月20日不吻合，不能确认其住院治疗行为是否系治疗此次所受伤，故本院不予采信；对昭通市中医院的门诊收据26张，其中一张金额为200元的门诊收据载明的时间为2018年2月5日，与原告受伤住院时间吻合，本院予以采信，对其余25张门诊收据，因上述医疗票据载明的时间均为2018年5月、6月，与原告受伤住院时间不吻合，且无病历佐证系治疗原告所受伤所产生的费用，故本院不予采信。对第6组证据，其中乾诚司法鉴定中心出具的鉴定意见书，因被告广一劳务公司认可后期治疗费，故对后期治疗费评估，本院予以采信；对伤残等级及三期鉴定，被告广一劳务公司均不予认可，经本院审查，该意见书评定的原告所受伤为九级伤残，因广一劳务公司申请重新鉴定，经鉴定原告所受伤为十级伤残，且原告对重新鉴定的伤残等级无异议，故该鉴定意见书的九级伤残，不客观真实，本院不予采信；该鉴定意见书对三期的鉴定与最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于三期的规定不符合，故对三期鉴定，本院不予采信；对乾诚司法鉴定中心出具的鉴定票据，被告广一劳务公司只认可后期治疗费评估的800元，因伤残等级和三期鉴定未被采信，故本院认可鉴定后期治疗费的鉴定费800元，对伤残等级和三期鉴定的费用，本院不予采信；对第二次云南鼎丰鉴定中心出具的鉴定费发票，因被告广一劳务公司无异议，且该票据系鉴定中心出具的正式发票，故本院予以采信。对被告广一劳务公司提交的第1组证据，经本院审查，该组证据来源合法，客观真实，能够证明被告广一劳务公司承包工程的情况，故本院予以采信。对第2组证据，其中《劳务协议书》，被告吴贵贤认为该《劳务协议书》是原告受伤后才签的的，之前并没有签订，经本院审查，该《劳务协议书》并没有具体的签订时间，本院不能确定是何时签订的，故对其真实性，本院予以采信，对其证明目的，本院不予采信；对《工程款计算表》，因被告吴贵贤无异议，故本院予以采信。对唐某的证言，对双方无异议的部分，本院予以采信，对有异议的部分，本院不予采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：被告建投第九建设公司承包了云南省2013-2017年城市棚户区改造项目（一期）凤凰片区（一期）南温泉安置点建设项目工程后将该工程的模板、脚手架工程分包给被告广一劳务公司（具备建筑劳务分包从业资质），并签订了《劳务分包施工合同》，被告广一劳务公司又将该工程中10栋的模板工程分包给没有建筑劳务资质的被告吴贵贤，再由吴贵贤雇佣工人进行施工。原告杨兴兰系被告吴贵贤的妻子，也系被告吴贵贤雇佣的工人。2018年2月5日下午2时许，原告在拆除搬运钢管的过程中未注意地面情况不小心摔倒在1.5米深的接水坑中受伤。后原告被送往昭通市中医院住院治疗15天，经中医诊断：骨折病-气滞血瘀证；西医诊断为：左侧髂骨粉碎性骨折。2018年2月20日出院，出院医嘱为：1、出院后继续坚持换药，术后2周拆线；2、术后可口服三七粉活血化瘀及消肿止痛治疗；3、石膏固定至术后1月，拆除石膏后复查X片观察有无骨痂生长；4、不适随诊。上述住院期间共用去医疗费8551.61元（其中新农合报销3600.82元，个人承担4950.79元）。2018年11月25日，原告所受伤经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定为：1、杨兴兰左髂骨粉碎性骨折内固定术后属九级伤残；2、后续治疗费评估为柒仟元；3、杨兴兰此次损失评定为误工期150日，护理期60日，营养期60日。用去鉴定费2600元（其中伤残鉴定1000元、后期鉴定费800元、三期鉴定800元）。被告广一劳务公司对伤残等级有异议，并向本院提交重新鉴定申请，本院予以准许。2019年5月30日，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定：杨兴兰此次损伤伤残评定为十级。用去鉴定费1200元。原告受伤后，被告广一劳务公司向原告垫付了2000元费用。2019年3月26日，原告诉至本院。另查明，原告杨兴兰于2014年10月23日由农村居民转为城镇居民，其与被告吴贵贤共同生育了三个子女，即长女，吴太艳，2006年2月28日出生；长子吴太权，2003年12月25日出生；次子吴太凯，2008年5月2日出生。原告的父亲杨元学，1951年11月4日出生，母亲李世翠，1954年12月11日出生。但原告未提供杨元学和李世翠生育几个子女的情况证明。本院认为，关于本案的责任划分问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”本案中，原告杨兴兰系为被告吴贵贤做工的工人，原、被告双方的关系属于雇佣关系，原告在为被告做工时未注意地面情况不小心摔倒在1.5米深的接水坑中受伤，给原告造成了一定的损失，故被告吴贵贤应当对此次事故给原告造成的损失承担赔偿责任。但原告作为智力正常的完全民事行为能力人，做工时未尽到合理的注意义务才会不小心摔倒在接水坑中，因此，原告自身存在一定的过错，应当对其损失承担相应的责任。被告建投第九建设公司作为云南省2013-2017年城市棚户区改造项目（一期）凤凰片区（一期）南温泉安置点建设项目工程的总承包人，其承包工程后将该工程的模板和脚手架工程分包给具备建筑劳务分包资质的被告广一劳务公司，并签订了《劳务分包施工合同》，被告广一劳务公司又将该工程中10栋的模板工程分包给没有建筑劳务资质的被告吴贵贤，再由吴贵贤雇佣工人进行施工，根据法律规定，被告建投第九建设公司与被告广一劳务公司之间的分包行为，不违反法律的规定，合法有效，因此，被告建投第九建设公司没有过错，不应当对原告承担赔偿责任；被告广一劳务公司明知被告吴贵贤没有相应的建筑劳务资质，而将其中10栋的模板工程分包给吴贵贤，原告在做工过程中受伤，被告广一劳务公司存在过错，应当对原告承担相应的赔偿责任。综上所述，根据公平原则，本院确定此次事故给原告造成的损失，由原告自行承担30%的责任；由被告广一劳务公司和吴贵贤各承担35%的民事赔偿责任；被告建投第九建设公司不承担赔偿责任。对原告杨兴兰的各项损失作如下认定：1、医疗费6355.8元，因原告提交的医疗票据，本院认可昭通市中医院的住院收费票金额8351.61元和2018年2月5日的门诊票据，合计金额为200元，合计8551.61元（其中新农合报销3600.82元，个人承担4950.79元），其余医疗票据，无住院病历佐证且与原告受伤住院的时间不吻合，本院不予支持，故对原告主张的医疗费，本院予以支持4950.79元；2、住院伙食补助费3700元（100元/天×37天），本院认可原告在昭通市中医院住院15天的伙食补助费，按100元每天计算，予以支持1500元（100元/天×15天）；3、误工费37400元[200元/天×（37天+150天）],因原告所鉴定的误工期与法律规定不符，结合原告的伤情，本院认可原告的误工天数为昭通市中医院住院的15天及出院后60天，合计75天，因原告未提供收入来源证明，结合当地实际，按100元/天计算，予以支持误工费7500元（100元/天×75天）；4、护理费15520元[160元/天×（37天+60天）]，因原告所鉴定的护理期与法律规定不符，结合原告的伤情，本院认可原告的护理天数为昭通市中医院住院的15天及出院后30天，合计45天，因原告未提供护理人员收入来源证明，结合当地实际，按100元/天计算，予以支持误工费4500元（100元/天×45天）；5、残疾赔偿金66976元（33488元/年×20年×10%），因计算标准符合法律规定，故本院予以支持；6、后续治疗费7000元，因原告提供了鉴定意见书予以证明且被告无异议，故本院予以支持。7、营养费3000元（50元/天×60天），因原告提供的出院医嘱无需加强营养的记载，故对该请求，本院不予支持；8、被抚养人生活费40006.4元[长子3243元（21626×3年×10%÷2人）+长女6487.8元（21626×6年×10%÷2人）+次子17300元（21626×8年×10%÷2人）+父亲7028.45元（21626×13年×10%÷4人）+母亲5947.15元（21626×11年×10%÷4人）]，其中对三个子女的被扶养人生活费计算符合法律规定，本院予以支持被扶养人生活费27030.8元（3243元+6487.8元+17300元）；对原告父母的被扶养人生活费，因原告未提供其父母生育子女的情况，本院不能明确扶养人数，故对该请求，本院不予支持；9、鉴定费1600元，因伤残等级和三期鉴定未被采信，故本院认可鉴定后期治疗费的鉴定费800元。综上所述，本院确定此次事故给原告造成的损失合计为113257.59元，由被告吴贵贤向原告赔偿35%即39640.16元（113257.59元×35%）；由被告广一劳务公司向原告赔偿35%即39640.16元（113257.59元×35%）；原告自行承担30%即33977.28元（113257.59元×30%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款（六）、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告吴贵贤赔偿原告杨兴兰医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计39640.16元；二、由被告昆明广一劳务分包有限公司赔偿原告杨兴兰医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计39640.16元；上述费用自本判决生效后十日内支付。三、驳回原告杨兴兰的其他诉讼请求。案件受理费5142元，减半收取2571元，由原告杨兴兰负担1439.76元，被告吴贵贤和昆明广一劳务分包有限公司各负担565.62元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。逾期债务利息的计算时间为应付款项的到期之日起至全款付清之日止。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。审判员  赵英强二〇一九年七月三十一日书记员  秦永彬