广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初1054号原告：张星全，男，1968年12月14日出生，住广东省广州市南沙区。委托代理人：张绮婷，系原告张星全的女儿。委托代理人：胡志炜，广东金本色律师事务所律师。被告：麦永全，男，1959年3月9日出生，住广东省广州市南沙区。被告：曾春英，女，1965年3月29日出生，住广东省广州市南沙区。两被告的共同委托代理人：曹嘉铭，国信信扬（南沙）律师事务所律师。被告：张海巨，男，1966年2月2日出生，住广东省广州市南沙区。被告：李辉刚（同为珠海中建恒基物流有限公司的委托代理人），男，1985年5月12日出生，住重庆市开县。被告：珠海中建恒基物流有限公司，住所地广东省珠海市横琴新区宝华路6号105室-14479，统一社会信用代码91440400MA4UMYHC0D。法定代表人：庞小志。委托代理人：李辉刚，系该公司员工。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区深南中路2号新闻大厦20层，统一社会信用代码914403008922259683。负责人：郭振雄，职务：总经理。委托代理人：智健，广东诚公律师事务所律师。委托代理人：谭忠秋，广东诚公律师事务所律师。原告张星全诉被告麦永全、曾春英、李辉刚生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后根据李辉刚、麦永全、曾春英的申请先后追加珠海中建恒基物流有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司（以下分别简称恒基公司、太平洋财保公司）、张海巨为共同被告，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张星全及其委托代理人张绮婷、胡志炜，被告麦永全、曾春英及其共同委托代理人曹嘉铭，被告李辉刚、张海巨，被告太平洋财保公司的委托代理人谭忠秋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实张星全、张海巨、麦永全、曾春英均系X镇居民，麦永全、曾春英因建房需要，由张星全、张海巨等人为其建设房屋，其中混凝土浇筑工作中的混凝土管道输送均由恒基公司的员工李辉刚负责。2018年10月5日下午，李辉刚驾驶恒基公司名下的号牌为粤Ｃ×××××重型非载货专项作业车（以下简称粤Ｃ×××××车）在X街麦永全、曾春英家建房现场进行卸载作业时，正在输送混凝土的喷管发生较大振动并随后摆动击打至正在通过的张星全，导致张星全左腿受伤。张星全受伤后被送往广州市番禺区中医院住院治疗，诊断为左胫骨中断粉碎性骨折、左小腿皮肤搓擦伤等，其住院21天后出院，医嘱建议加强营养、出院后全休三个月、患肢愈合前禁止负重；定期复诊；住院及康复期间需要陪护一名，出院后共三个月；骨折愈合后回院拆除内固定，费用约需10000元。张星全出院后进行了多次复诊，并因治疗共产出医疗费47041.33元。麦永全在看望张星全时支付了慰问金200元。恒基公司委托李辉刚支付了医疗费20000元。广东广安法医司法鉴定所根据张星全的委托出具了《鉴定意见书》，评定其因左胫骨中段粉碎性骨折，经治疗后遗留左踝关节功能丧失达50%以上，评定为十级伤残；评定误工期为180日、护理期90日、营养期90日。张星全支付鉴定费3302元。太平洋财保公司不认可该鉴定结论申请重新鉴定，本院根据司法摇珠结果委托广东恒鑫司法鉴定所对张星全因此次受伤导致的伤残进行重新鉴定，结论为其左踝因伤仍有活动限制，活动功能丧失达46.5%以上，不构成十级伤残。事故发生次日，李辉刚到广州市公安局南沙区分局X派出所接受询问并陈述了事发经过。粤Ｃ×××××车在太平洋财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险、神行车保特种车保险（以下分别简称交强险、特种险），其中特种险包括特种车损失险、第三者责任险，均包含不计免赔，第三者责任险保险金额为1000000元。事故发生在保险期间内。太平洋财保公司提交的神行车保特种车保险单、投保单、保险条款记载恒基公司为粤Ｃ×××××车投保情况，其中投保人声明一栏记载的为免赔事项告知、提醒事宜，恒基公司盖章确认；保险条款第二章为特种险保险条款，其中第二十二条为保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人或操作人员在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致第三者遭受人身伤亡或者财产直接损毁，依法应当对第三者承担的赔偿责任，且不属于免除保险人责任的范围，保险人依照本合同的约定，对于超过交强险各分项赔偿限额的部分负责赔偿；责任免除第二十四条第6点为使用被保险机动车无国家有关部门核发的有效操作证、许可证书或其他必备证书，保险人不负赔偿责任。第二十六条第一款第（十二）项为精神损害抚慰金，保险人不予赔偿。李辉刚、恒基公司对太平洋财保公司提交的上述证据真实性无异议并主张车辆已购保险，应由太平洋财保公司赔偿。双方对于张星全与麦永全、曾春英、张海巨的关系有争议。张星全主张其是屋主麦永全雇请做工，每天210元、按天结算。麦永全、曾春英主张其将建房工程口头发包给张海巨，大工每天210元、小工每天200元，另一部分按照110元/平方米计算模板价格，已经支付工程款65435元并结算完毕。麦永全、曾春英为此提交了手写的工程任务人工费计价单、通话记录单。张星全、张海巨表示没见过上述证据。张海巨主张其与张星全及其他多人到麦永全、曾春英做工，没有承包工程，都是工友相互做，有时代拿工钱。张海巨为此提交了麦锐波、张海钧、李巨棠、覃秀芳、黎永全签字的《证明》及五人的身份证复印件，《证明》记载：我等五人在麦永全自建房屋打工，但我们都是一起约定时间开工、收工的；五人直接没有主次之分，张海巨也不是老板或者工头。麦锐波、张海钧出庭接受了质证，两人均陈述其与张海巨一起在麦永全家做工，工钱一天210元，按照工程进度由麦永全支付，是麦永全的姐夫“阿威”通知他们做事的，工钱是谁有空谁就去麦永全那里拿，然后再分。麦永全、曾春英不认可。原告张星全的诉讼请求：被告赔偿108293.33元,具体包括医疗费37041.33元（含后续医疗费10000元，已扣除被告李辉刚垫付的医疗费20000元）、营养费2100元（营养期90天×30元/天）、住院伙食补助费2100元、护理费13950元（住院150元/天×21天+出院后120元/天×90天）、误工费37800元（210元/天×180天）、精神损害抚慰金10000元（交强险内优先支付）、鉴定费3302元、交通费2000元；被告承担诉讼费。裁判理由与结果本院认为：张星全在提供劳务过程中因遭受施工车辆管道的击打受伤，其以生命权、健康权、身体权为由主张权利，本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。从本案事故来看，本案并非机动车在道路通行过程中所发生的交通事故，而是车辆在工地作业时，用于输送混凝土的管道发生扭动致人损失，并不构成《中华人民共和国道路交通安全法》所指的交通事故。故张星全因伤导致的损失应当由实际侵权人承担。因本案并非提供劳务者受害责任纠纷，且张星全的损失并非麦永全、曾春英、张海巨所致，故谁是张星全的雇主对本案责任承担并无影响。但需要说明的是从双方提交的证据看，麦永全、曾春英提交的证据只能显示人工费结算情况及通话基本情况，无通话内容，不足以证实与张海巨形成工程发包关系或承揽关系，麦永全、曾春英与张星全应为雇佣关系。关于本案赔偿责任问题。因恒基公司的粤Ｃ×××××车在施工过程中致张星全受伤，且李辉刚是在执行工作任务，张星全在发现输送管道发生扭摆及时采取躲避，在躲避过程中被管道击中，其本身并无过错。故赔偿责任应当由恒基公司承担。恒基公司为粤Ｃ×××××车在太平洋财保公司投保特种险，根据保险合同约定，本案事故系粤Ｃ×××××车在施工时发生的意外事故，属于特种险保险赔偿范围。至于免赔是否成立，太平洋财保公司主张李辉刚驾驶操作车辆时并无有效操作证件或许可证书，属于保险免赔范畴。粤Ｃ×××××车属于重型非载货专项作业车，用于泵送混凝土至浇筑现场，对于操控该类车是否需要考取国家规定的资格证书属于行政许可范畴，国家现并无规定规定必须考证后持证上岗，太平洋财保公司也没有举证证明操控该车需具备怎样的资质证书，故其主张的免赔事由不能成立。同时，因特种险对于精神损害抚慰金不予赔偿且提醒告知了恒基公司，故太平洋财保公司应当在特种险内承担赔偿责任，但不承担精神损害抚慰金。本院结合《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，依法核算张星全的损失如下：1、医疗费47041.33元系实际发生，予以确认，后续治疗费10000元有明确医嘱且数额基本合理，予以支持，合计57041.33元；2、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）；3、营养费，虽然张星全经重新鉴定后不构成伤残但医嘱明确需加强营养，本院酌情支持500元；4、护理费，护理期（亦称护理陪护期），是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活不能自理，需要他人帮助的时间。故本院对张星全住院期间的护理费予以支持，对其出院后的护理期结合医嘱记载并考虑其受伤部位、住院时间等因素，本院参照《人身损害受伤人员休息期营养期护理期评定标准》10.2.16规定酌情支持60天，数额为10350元（150元/天×21天+120元/天×60天）；5、误工费，张星全从事建筑行业散工，虽然现有证据可证明其在麦永全家做工时工价210元，但该收入并不相对固定且无法反映其事故前一年平均收入情况，故本院酌情参照建筑行业上一年度收入标准63890元计算。误工期，结合医嘱并参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.16规定，确定胫骨骨折误工日120日，误工费21004.93元（63890元÷365天×120天）；6、交通费，结合张星全住院治疗及复诊、居住地与医院距离、本地区公共交通费用标准酌情支持1000元；7、精神损害抚慰金，尽管张星全不构成伤残但其左踝关节功能丧失达46.5%以上，对其行走、生活生产会造成一定影响，本案酌情支持3000元，由恒基公司直接予以承担。鉴定费3520元，因重新鉴定后张星全不构成伤残，故该笔费用不应由被告承担。上述损失共计94996.26元，由太平洋财保公司承担91996.26元，恒基公司承担3000元，扣除恒基公司支付的20000元，太平洋财保公司还应赔偿74996.26元，恒基公司多垫付的部分由其与太平洋财保公司另循途径解决。本案的诉讼费，依法由各方按照胜败比例分担。综述，本案经调解无效，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付74996.26元给原告张星全；二、驳回原告张星全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1232.9元，由原告张星全负担370.5元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担862.4元（直接支付给原告张星全）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  胡秋玲二〇一九年七月二十三日法官助理王祝珠书记员梁晋豪