广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初1244号原告（反诉被告）：韩丽清，女，2011年7月13日出生，汉族，广东省廉江市人，住址：廉江市。法定代理人：韩某，男，1982年3月10日出生，汉族，广东省廉江市人，住址：廉江市，系原告韩丽清的父亲。法定代理人：王某，女，1981年5月6日出生，汉族，广东省廉江市人，住址：廉江市，系原告韩丽清的母亲。委托代理人：钟龙娣，女，1982年12月21日出生，汉族，广东省遂溪县人，住遂溪县，被告：冯树建（反诉原告），男，1962年2月17日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市，是粤Ｇ×××××号小型轿车驾驶员及所有权人。委托代理人：胡元旺，男，汉族，1957年11月5日出生，广东省廉江市人，住廉江市，被告：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司，住所地：湛江市海滨大道南62号，统一社会信用代码：914408008943768583。负责人：曾志成，总经理。原告（反诉被告）韩丽清诉被告（反诉原告）冯树建、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月4日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员许志清独任审判，于2019年5月27日依法公开开庭进行了审理，书记员陈洪森担任庭审记录。原告韩丽清的委托代理人钟龙娣，被告冯树建及其委托代理人胡元旺到庭参加诉讼，被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司经本院合法传唤，不派人出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告二在交强险和商业三者险限额赔偿经济损失合计122691.92元，被告一对原告的全部损失承担连带赔偿责任。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年10月18日，被告冯树建驾驶粤Ｇ×××××号小型轿车沿西环大道，从廉城往石岭方向行驶，7时05分，行至廉江西环大道吉水镇白石脚村路口路段，与郑永华（搭载原告）从左往右推行横穿西环大道的两轮电动车发生碰撞，造成两车损坏，郑永华、原告受伤的交通事故。本次交通事故经廉江市公安局交通警察大队处理，作出第44088112018001336号《道路交通事故认定书》，认定被告一承担事故的主要责任，郑永华承担事故次要责任，原告无责任。据查，被告二是粤Ｇ×××××号小型轿车的交强险和商业三者险的保险人，保险期限均自2018年02月24日0时起至2019年02月23日24时止，（交强险保险单号：PDZA201844080000002627；商业险保险单号：PDAA201744080000100322)，事故发生时间均在保险有效期间内。原告受伤于2018年10月18日被送入廉江市人民医院住院治疗，2018年12月29日出院，住院72天，诊断为：(1)右侧胫骨骨折(2)右侧小腿挫裂伤，经广东正和法医临床司法鉴定所【2019年01月23日2019】临鉴字第0161号《司法鉴定意见书》评定原告构成十级伤残，评定护理期为90天、营养期为90天。本次事故给原告造成如下损失：1、医药费：32919.9元（其中被告一垫付19700元，被告二垫付10000元，原告自付5019.9元）；2、住院伙食补助费：7200元(100元／天×72天）；3、营养费：4500元(50元／天×90天）；4、护理费：23760元(150元／天×72天×2人）+（120元／天×l8天×l人）；5、交通费：2160元(30元／天×72天）；6、残疾赔偿金：81950元(40975元／年×20年×10%)；7、精神抚慰金：5000元（交强险内优先赔偿）；8、伤残鉴定费：2600元；9、出诊费：400元；以上项目合计：160489.9元。其中属于医疗限额内第1至3项合计44619.9元，属于死亡伤残赔偿限额内第4至9项合计为115870元。故原告交强险可获得赔偿120000元(10000元+110000元）；商业三者险可获得赔偿32391.92元【(160489.9元-120000元）×80%】，原告共计获得赔偿122691.92元【120000元+32391.92元-29700元（被告方垫付的费用）】。因被告的过错行为给原告带来巨大伤害，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院判决支持原告以上诉讼请求。原告为其主张的事实，向本院提交的证据有：1、身份证、户口簿、结婚证，证明原告及法定代理人主体资格；2、企业信息、身份证、驾驶证、行驶证、道路交通事故认定书，证明被告的主体资格及责任承担；3、《强制保险单》，证明涉案车辆购买保险情况；4、医疗发票、费用清单、入院记录、出院记录、诊断证明书，证明原告因本次事故受伤住院及用去医疗费的情况；5、在校证明、学籍信息、综合评价手册，证明原告是在校学生，按城镇居民标准计算损失；6、司法鉴定意见书及发票，证明原告因本次事故造成十级伤残并支付鉴定费用3000元。针对原告的诉讼请求，被告保险公司答辩称：一、关于涉案车辆的投保情况及责任划分。第一，涉案车辆在答辩人处投保了交强险（承保期2018-02-24至2019-02-23)，商业第三者责任险100万元并不计免赔（承保期限2018-02-24至2019-02-23)，本案出险时间在保单的有效承保期限之内。第二，答辩人对本案事故责任的划分无异议。第三，涉案车辆在本次交通事故当中承担主要责任，答辩人在商业险内仅承担70%的赔偿责任，超出部分应由侵权人承担。二、被答辩人部分请求不合理。1医疗费，请法院核实事故双方当事人的垫付情况，对己垫付的费用应以剔除；答辩人己在医疗险限额垫付10000元给原告，在商业险内向另一伤者郑永华垫付了52000元。2、住院伙食补助费：该项损失由法院依法认定。3、营养费：被答辩人仅构成十级伤残，该项损失应为500元(5000*10%)，超出部分答辩人不予认可。4、护理费：该项损失应结合被答辩人的实际住院时间按护理人数1人，100元／天核定。5、交通费：被答辩人未能提供相关交通票据，该项损失酌情可按10元／天核定。6、残疾赔偿金：该项损失应按农村标准赔偿。7、精神损害抚慰金：该项损失应结合交通事故当中的过错予以认定，酌情赔付3500元。8、鉴定费：该项损失不属于被答辩人的保险赔偿范围之内，该项损失应由本案侵权人承担。9、出诊费：被答辩人并未提供正式的票据予以证明，其仅提供手写收据且答辩人对该证明材料不予认可。10、诉讼费：该项损失不属于被答辩人的保险赔偿范围之内，该项损失应由本案侵权人承担。综上，请法院充分考虑答辩人的答辩意见，驳回被答辩人的不合理诉求。被告保险公司为其答辩意见，无证据向本院提交。针对原告的诉讼请求，被告冯建树答辩称：一、这次交通事故发生于2018年10月18日，应当按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算。二、原告韩丽清在事故发生后住院治疗期间我多次支付伙食费共计5000元，其中2018年10月18日至11月12日支付3000元，11月14日支付1000元，此4000元由其伯父韩艺章签收，有收据为证。2018年12月25日又微信支付给其伯父1000元，微信名虾米同乐，有支付凭证为据。原告在诉状中没有提及。应当在原告住院治疗期间的伙食费中减除。三、原告在住院期间的营养补贴4500元要求过高，按标准应当是2700元（30/天×90天）。四、原告要求赔偿的交通费2160元，无依据，无凭证，不应当给予赔偿。五、我所驾驶的粤GSSB163号小型轿车购买有交强险和商业险，是交强险和商业三者险的保险人。事故发生时间均在保险有效期内，赔偿责任应当由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司负责。恳请人民法院查明事实真相，依法公正裁判。被告冯建树为其答辩意见向本院提交的证据有：1-2、身份证、驾驶证、行驶证，证明冯建树身份、驾驶资质；3、身份证、户口簿，证明原告身份情况；4、道路交通事故认定书，证明事故经过及责任分担；5、保险单、商业保险抄单，证明车故车辆承保信息；6、收据，证明原告收到冯建树的赔款。针对原告的起诉，被告冯建树向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告韩丽清在本诉中赔付反诉原告己垫付的医疗费19953.6元；2、判令反诉被告在本诉中赔付反诉原告先行垫付的住院期间伙食费5000元；3、判令反诉被告赔付反诉原告的车辆损失费2650元，施救费200元；4、判令本案的诉讼及相关费用由反诉被告承担。事实与理由：一、2018年10月18日，我驾驶粤Ｇ×××××号小型轿车沿西环大道从廉城往石岭方向行驶，7时05分行至廉江西环大道吉水镇白石脚村路口段与郑永华搭载被反诉人韩丽清从左往右横穿西环大道的两轮电动车发生碰撞。造成两车损坏，郑永华、韩丽清受伤的交通事故。本次事故经廉江市公安局交通警察大队第44088112018001336号道路交通事故认定书，认定我承担事故的主要负责，郑永华承担事故的次要负责，原告韩丽清没责任。事故发生时，我当即第一时间报警，及时通知保险公司，并缴交了住院押金。2018年10月31日廉江市公安局交通警察大队出具了《道路交通事故认定书》。本次事故造成我的车辆损失2650元，根据《中华人民共和国共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人员伤亡，财产损失的，由保险公司与机动车第三者责任强制保险限额内进行赔偿”的规定。本次事故造成的损失，我所购买的保险限额足以赔付，应由中国人民财产保险股份有限公司湛江分公司负责赔付。二、本次交通事故发生后被反诉人住院期间，我先后垫付押金、门诊费共19953.60元，有医院的收据为证。三、被反诉人在住院期间我也先后支付伙食共计5000元，其中4000元有被反诉人韩丽清的胞伯父韩艺章签收的收据为证，另有1000元微信支付，有手机支付凭证为据。四、本次事故造成我的车辆损坏，用去修理费2650元，有汽车修理部的收据为凭。五、事故发生时，交警大队的施救费200元。有收据为证。请求人民法院查明反诉人垫付的金额依法在判决时予以扣除并返请求人民法院查明反诉人垫付的金额依法在判决时予以扣除并返还。综上所述，恳请人民法院综合反诉人的意见，依法作出公正合理判决。反诉原告冯建树为其反诉请求，向本院提供的证据材料是：1、身份证、驾驶证、行驶证，证明冯建树身份、驾驶资质；2、身份证、户口簿，证明原告身份情况；3、道路交通事故认定书，证明事故经过及责任分担；4、保险单、商业保险抄单，证明车故车辆承保信息；5-6、收据、微信支付凭证，证明原告收到冯建树的赔款；7、修车收据、施救费，证明车辆损失。针对反诉原告冯建树的反诉，反诉被告答辩称：由法院认定和依法处理。经开庭质证，被告冯建树对原告证据的质证意见是：对证据1-4无异议；证据5由法院核实；证据6由法院根据保险公司的意见进行处理。原告对被告冯建树证据的质证意见是：证据1-6无异议，我方是收到冯建树支付的医疗费19953.60元、伙食费5000元，合24953.60元。对反诉原告冯建树的反诉证据，反诉被告的质证意见是：证据1-6无异议；证据7没有公章、没有施救单，不认可。本院经审理查明，被告冯树建驾驶登记为本人所有的2018年10月18日粤Ｇ×××××号小型轿车沿西环大道，从廉城往石岭方向行驶，行至廉江西环大道吉水镇白石脚村路口路段，与郑永华（搭载原告）从左往右推行横穿西环大道的两轮电动车发生碰撞，造成两车损坏，郑永华、原告受伤的交通事故。本次交通事故经廉江市公安局交通警察大队处理，后作出第44088112018001336号《道路交通事故认定书》，认定被告冯树建承担事故的主要责任，郑永华承担事故次要责任，原告无责任。事故发生当日（18日），原告被送到廉江市人民医院治疗至2018年12月29日出院，原告住院72天，用去医疗费32919.90元、门诊费253.60元，合计33173.50元。2019年1月23日经韩家庆（原告爷爷）委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告致残等级、护理期、营养期进行评估鉴定，该鉴定机构于2019年2月18日作出广正司鉴所〔2019〕临鉴字第0161号《司法鉴定意见书》，鉴定意见评定：1、被鉴定人韩丽清因右膝关节治动受限，构成十级伤残；2、综合评定被鉴定人韩丽清护理期为90天、营养期为90天。原告住院期间，被告保险公司己支付医疗费10000元给原告，被告冯树建也己支付医药费19700元、门诊治疗费253.60元、生活费5000元给原告。因赔偿问题，原告于2019年4月4日向本院起诉，请求被告赔偿事故造成的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、出诊费400元，合计122691.92元。诉讼中，被告冯树建提出反诉，请求原告赔偿：（1）先行垫付的医疗费19953.60元（含门诊治疗费）；（2）返还垫付的伙食补助费5000元；（3）赔付车辆损失费2650元、施救费200元。反诉费由反诉被告承担。另查明，原告自2017年10月1日就读于廉江市××水镇开发区小学，是该校二年级3班学生，学籍号：L4408812011071301C8。其父母户籍资料显示为“农业人口”。又查明，被告冯树建为其所有的粤Ｇ×××××号小型轿车，在被告保险公司购买有交强险和100万元商业三者险（不计免赔），事故发生在保险有效期间内。本院认为：被告保险公司经本院合法传唤、无正当理由不到庭参加诉讼，本院视为其放弃质证和抗辩的权利。本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的第44088112018001336号《道路交通事故认定书》，认定的事实清楚，作出的责任认定正确，本院予以采纳，可作为本案处理依据。根据原、被告庭审发表的意见，归纳本案的焦点问题是：一、原告请求赔偿项目的计算和标准是否符合法律规定，对其请求应否支持；二、对被告冯树建反诉请求是否支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《下称解释意见》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，本院确定原告的损失有：（1）医疗费，根据《解释意见》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……”的规定，原告提供医疗机构住院票据，证明原告治疗用去医疗费32919.90元，证据确实，本院应予确认。被告冯树建提供门诊票据，证明其为原告支付门诊治疗费253.60元。因该票据在被告冯树建手中保管，本案原告起诉赔偿款中并未包含门诊治疗费，故被告冯树建反诉请求原告退返该费用缺乏事实依据，其该请求本院不予支持。（2）护理费，根据《解释意见》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”的意见，原告提供廉江市人民医院“诊断证明”，证明原告住院期间2人护理，鉴定机构鉴定护理期为90天，超出住院期18日（90天－72天）应按一人护理。住院期间按150元/日计算合理，予以采纳；出院后应按农、林、牧、渔业40578元/年计算护理费。原告护理费计算为23601.11元（150元/日×72日×2人+40578元/年÷365日×18日）。（3）住院伙食补助费，按住院100元/日计算，原告住院72日，住院伙食补助费为7200元（100元/日×72日）。（4）交通费，根据《解释意见》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的意见，结合原告住院时间、地点，参照粤高法〔2018〕39号文，支持交通费2160元（30元/天×72天）。（5）营养费，根据《解释意见》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。原告提交的“出院记录”载明需“加强营养”，鉴定机构鉴定营养期为90天，参照粤高法〔2018〕39号文，营养费为500元（5000×0.1）。（6）残疾赔偿金，根据《解释意见》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。……”的规定，原告定残时7岁，计算年限为20年，十级伤残，伤残系数0.1。原告请求按城镇标准计算，依据是其提供的“在校证明、学籍信息、综合评价手册”，证明原告发生事故时在廉江市××水镇开发区小学就读，但原告户籍登记其为农村居民，且事故发生时年仅7岁，系走读生，与父母生活一起，其经常居住地为农村，故其损失应按农村居民标准计算，即按农村居民人均可支配收入标准15780元/年计算，其残疾赔偿金计算为31560元（15780元/年×20年×0.1）。（8）精神损害抚慰金，根据《解释意见》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本次事故造成原告十级伤残，事故中无责任，原告请求精神损害抚慰金5000元合理，本院予以支持。但按事故责任，被告冯树建应承担70%即3500元。（9）司法鉴定费3000元（含出诊费），该财产损失不是事故造成的直接损失，应按事故责任及法律规定，由被告冯树建承担70%即2100元（3000×0.7）。对被告冯树建反诉请求的认定。庭审中，原告承认收到被告冯树建己交来的医疗费19700元、伙食费5000元、保险公司垫付的医疗费10000元，本院予以确认，故原告在获得保险赔偿款时，对冯树建所支付的上述费用应予返还。对被告冯树建该反诉请求本院予以支持。因门诊治疗费253.60元，本案原告未请求，被告冯树建可另寻他径处理。对被告冯树建反诉请求赔偿汽车修理费2650元、施救费200元，其汽车修理费损失的证据是一张《收据》，没有相关职能部门或有资质鉴定机构对其事故车辆进行损失鉴定，单凭一张《收据》不能证明是被告冯树建事故车辆损失；施救费没有提供证据证明。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第二款：在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告冯树建提供的证据，不能证明其事故车辆的维修损失、施救费损失，对其该反诉请求本院不予支持。综上，对被告冯树建反诉请求原告返还24700元（19700＋5000）本院予以支持，其他反诉请求不予采纳。返还款中应减除被告冯树建所承担的鉴定费2100元，实际返还款为22600元（24700-2100）。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”的规定，本次事故被告冯树建承担事故的主要责任，按法律规定和合同约定，原告的上述损失先由被告保险公司在交强险限额120000元中赔偿，超出交强险限额部分由被告保险公司在商业第三者险中按事故责任赔偿给原告。原告的上述损失，在交强险医疗费限额10000元项下赔偿项目有：医疗费、住院伙食补助费、营养费，合计40619.90元（32919.90＋7200＋500）；在交强险死亡伤残险110000元限额项下赔偿项目有：护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，合计60821.11元（23601.11＋2160＋31560＋3500）。超出交强险医疗费限额部分30619.90元（40619.90-10000），被告冯树建承担赔偿70%即21433.93元（30619.90×0.7），死亡伤残险没有超出赔偿限额。被告冯树建承担赔偿部分，按合同约定，由被告保险公司在商业第三者险中赔偿给原告。原告另30%损失应由郑永华承担。本案原告不起诉郑永华，本院不予处理。综上，被告保险公司在交强险中赔偿70821.11元（10000＋60821.11）、在商业第三者险中赔偿21433.93元，合计92255.04元。赔偿款应扣减保险公司己支付的10000元，实际赔偿额为82257.04元。被告保险公司经本院合法传唤，不派人到庭参加诉讼，视为自动放弃质证和抗辩的权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院有权依法作出缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在本判决生效之日起十日内支付赔偿款82255.04元给原告韩丽清。二、限反诉被告韩丽清（法定代理人韩某、王某）于本判决生效之日起十日内返还赔偿款22600元给反诉原告冯树建。三、驳回原告韩丽清其他诉讼请求。四、驳回反诉原告冯树建其他反诉请求。如果被告未按本院指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1377元（原告己交），由原告承担450元，被告冯树建承担924元；反诉费248元（冯树建己交），由反诉原告冯树建承担46元，反诉被告韩丽清202元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  许志清二〇一九年七月二日法官助理庞宇清书记员陈洪森