广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初3285号原代：广州希森美克新材料科技有限公司，住所地广州高新技术产业开发区科学城科丰路31号华南新材料创新园G11栋601号，统一社会信用代码：91440116094177367X。法定代表人：蒋卫中，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪旭东，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗琳，广东广信君达律师事务所实习律师。被告：张贤军，男，1988年8月2日出生，汉族，住辽宁省普兰店市，被告：刘新云，男，1978年1月20日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区，两被告的共同委托诉讼代理人：崔洁，山东崇杰律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：霍玉梅，山东崇杰律师事务所律师。原告广州希森美克新材料科技有限公司（以下简称“广州希森美克公司”）与被告张贤军、刘新云股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广州希森美克公司的委托诉讼代理人汪旭东、被告张贤军、刘新云的共同委托诉讼代理人崔洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州希森美克公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告张贤军、刘新云向原告支付344816元货款及违约金（以344816元为基数，自2019年1月15日起计至实际付清款日止，按日千分之五计算）；2、两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年10月21日，原告与两被告注册成立的青岛中森美克国际贸易有限公司（以下简称“青岛中森美克公司”）签订《订货协议书》，由青岛中森美克公司向原告购入化工产品。《订货协议书》第九条第3点约定“若协商不成，双方同意在广州市人民法院管辖”。原告陆续向青岛中森美克公司交付了444816元货物，但青岛中森美克公司仅通过其法定代表人张贤军支付了10万元，剩余344816元并未支付。无奈，原告多次向青岛中森美克公司催款，双方于2019年1月15日签署《还款协议书》，青岛中森美克公司盖章对以上事实均予以确认，其法定代表人即被告张贤军也签名确认青岛中森美克公司尚欠原告344816元未付。《还款协议》第四条“违约责任”约定“如果乙方未按照本协议约定准时足额付款，则甲方有权提前要求乙方归还剩余货款本金且甲方有权要求乙方支付自乙方收到甲方货物之日未付款的日千分之五之违约金”。第五条约定，本协议未约定事宜，按照《广州希森美克新材料科技有限公司订货协议书》执行。然而，青岛中森美克公司及其法定代表人张贤军签署《还款协议书》后分文未付，不仅如此，为了逃债，该公司股东即两被告在公司未清偿该债务的情况下擅自将公司注销。原告认为，原告与两被告开设的青岛中森美克公司之间的买卖合同关系合法有效，青岛中森美克公司通过《还款协议书》的方式对债务进行了确认，其理应严格履行付款义务。两被告在未通知原告作为债权人的情况下擅自将青岛中森美克公司注销的行为触犯了法律禁止性规定，其理应对原告的损失承担赔偿责任。故原告提起本案诉讼。被告张贤军、刘新云书面答辩称：1、本案管辖错误。本案属于侵权纠纷，应由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖，侵权行为地和两个被告的住所地均不在广州市黄埔区，本案属于管辖错误；2、本案被告诉讼主体不适格。被告不是《订货协议书》和《还款协议书》的相对主体，《订货协议书》和《还款协议书》的两方主体分别是广州希森美克公司和青岛中森美克公司，被告不是其中的任何一方，原告根据以上协议书要求被告支付货及违约金有违合同相对性，属于诉讼主体不适格；3、由于原告延迟履行交货义务给《订货协议书》和《还款协议书》相对方青岛中森美克公司造成巨大损失，青岛中森美克公司才未支付剩余款项；4、原告主张137926.4元违约金，明显过高，显失公平。原告围绕诉讼请求依法提交了《订货协议书》、《还款协议》、工商信息资料、公司注销登记申请书、全体投资人承诺书等作为证据。被告围绕答辩意见依法提交了原告公司员工的微信朋友圈、钉钉聊天记录、微信聊天截图等作为证据。本院依法组织当事人对上述证据进行质证并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年10月21日，原告广州希森美克公司（甲方）与青岛中森美克公司（乙方）签订一份《订货协议书》，约定甲方向乙方提供汽车漆面系列的纳米涂层产品，具体数量由乙方确定，乙方提供对应产品的包装盒，在约定的结账期限，乙方向甲方支付产品订货款。其中360车盾-三层版本360套，每套266元；360车盾-双层版本720套，每套153元；360车盾-单层版本4320套，每套55.3元，合计总金额为444816元。乙方收到甲方提供的全部产品的第20个工作日，向甲方支付此次产品的全部货款，乙方迟延付款的，甲方有权暂停发货且乙方需按照迟延付款金额的日千分之二支付违约金给甲方。2019年1月15日，原告广州希森美克公司（甲方）与青岛中森美克公司（乙方）签订《还款协议》，约定：一、乙方确认从甲方购入货物共计人民币444816元，其中张贤军个人支付了人民币10万元，尚欠344816元未还；二、乙方同意从2019年3月1日开始，分4期还清，每期金额为86204元，3月25日为首次还款日，以后按照每月15日进行还款，汇款到甲方指定的财务账户；三、在目前欠款344816元未支付完成前，甲方提供样品及样板销售（5个以内免费），款到发货，甲方收到货款一周内发出，甲方保证质量及数量；数量较小（5个以内）的样品及样板，免费提供，保证数量及质量，在乙方提交申请发货，甲方须在一周内发出；甲方及其关联公司提供贴牌服务，乙方销售的产品不得出现甲方的公司名称或者logo等标记，甲方及其关联公司保证不扰乱乙方的市场，不侵占其客户资源等，并做好相应服务和技术支持，4、如乙方未按照协议约定准时足额付款，则甲方有权提前要求乙方归还剩余货款剩余本金且甲方有权要求乙方支付自乙方收到甲方货物之日未付款的日千分之五之违约金。协议签订后，青岛中森美克公司并未按约支付货款给原告，仍欠原告货款344816元。另查明：青岛中森美克公司是2018年6月25日登记设立的有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为被告张贤军，股东为被告张贤军和刘新云，注册资本500万元。2019年3月26日，青岛中森美克公司向青岛市工商行政管理局递交了《公司注销登记申请书》，该申请书显示公司注销原因为股东决定、股东会、股东大会决议解散，公司债权清理情况为无债权债务，公司适用简易注销情形为未发生债权债务，公告期为2018年12月29日至2019年2月12日。在向青岛市工商行政管理局提交的注销材料中有被告张贤军、刘新云作出“全体投资人承诺书”，该承诺书主要内容为：现向登记机关申请青岛中森美克国际贸易有限公司简易注销登记，并郑重承诺本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执行部门的约束和惩戒。现青岛中森美克公司的登记状态显示为注销企业。本院认为：原告因青岛中森美克公司拖欠其货款，两被告未通知原告的情况下注销青岛中森美克公司，要求两被告承担赔偿责任，因此本案纠纷为股东损害公司债权人利益责任纠纷，性质为侵权纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十四条的规定，侵权行为实施地、侵权结果发生地及被告住所地人民法院对案件均有管辖权。原告广州希森美克公司作为被侵权人，其住所地即在本院辖区，故本院对本案有管辖权。青岛中森美克公司与原告广州希森美克公司签订的《订货协议书》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。原告依约向青岛中森美克公司供货，青岛中森美克公司未按约支付货款，为此原告与青岛中森美克公司签订了《还款协议》，确认青岛中森美克公司拖欠原告货款金额为344816元，该《还款协议书》亦是双方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。青岛中森美克公司逾期向原告支付拖欠的货款，应向原告支付欠款344816元并赔偿原告违约金损失。《还款协议》约定违约金按日千分之五计算，两被告主张该违约金约定过高，应予调整，对此本院认为，原告未能举证证明青岛中森美克公司逾期付款给其造成了除货款孳息外的其他损失，故双方约定的违约金标准过高，应予调整，本院酌定为按每日万分之五的标准计算。青岛中森美克公司已注销，没有证据反映青岛中森美克公司在注销前经过清算程序，而《还款协议书》正是被告张贤军、刘新云在办理公司注销期间签署的，两被告明知青岛中森美克公司对外仍有债务的情况下，仍向登记机关声明青岛中森美克公司无债权债务，致使青岛中森美克公司未经清算办理了简易注销手续，两被告存在过错。由于两被告在办理公司注销时签署了《全体投资人承诺书》，承诺公司无债权债务，如违法失信，全体投资人承担相应法律后果和责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条的规定，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。因此，两被告作为青岛中森美克公司的股东，应当依照上述规定对青岛中森美克公司的上述债务承担共同清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干证据》第二条的规定，判决如下：一、被告张贤军、刘新云应于本判决生效之日起十日内向向原告广州希森美克新材料科技有限公司支付货款344816元及违约金（以344816元为基数，从2019年1月15日起计至实际付清款日止，按日万分之五计算）；二、驳回原告广州希森美克新材料科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8541元，由被告张贤军、刘新云负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 陈 蓉人民陪审员 宋 伟人民陪审员 王晓桐二〇一九年七月三日书 记 员 何子甜附一：本裁判主要法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更解除合同。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约多支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第二款公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干证据》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”