贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终2603号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司成都市天府新区支公司，营业场所四川省成都市天府新区华阳街道伏龙路二段117号，统一社会信用代码915101006630370589。负责人：李胜。被上诉人（原审原告）：谌列贤，女，1978年8月1日出生，汉族，户籍地贵州省大方县，经常居住地广东省惠州市博罗县。被上诉人（原审被告）：彭均华，男，1977年1月2日出生，汉族，住四川省简阳市。被上诉人（原审被告）：柯亚兴，男，1987年9月13日出生，汉族，住贵州省。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳市清镇支公司，营业场所贵州省贵阳市清镇市青龙街道办事处云岭东路信行商住楼1楼1层7号，统一社会信用代码9152018179880527XM。负责人：谢庆荣。上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市天府新区支公司（以下简称“平安保险公司”）因与被上诉人谌列贤、彭均华、柯亚兴、原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳市清镇支公司（以下简称“太保公司”）机动车交通事故纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2018）黔0521民初4286号民事判决，上诉至本院。本院于2019年5月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。平安保险公司向本院提起上诉请求：1.撤销(2018)黔0521民初4286号民事判决，依法改判或发回重审；2.准许上诉人申请重新鉴定。事实及理由：一、上诉人一审提交的贵州司法警察医院法医学司法鉴定所出具的贵司法[2018]临鉴字第44号司法鉴定意见书系一审法院委托鉴定，鉴定程序合法、鉴定单位具有鉴定资质，能作为定案的依据，即本案的残疾赔偿金不应当支持，误工期为120日、营养、护理期为60日。1.上诉人一审提交的贵州司法警察医院法医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系一审法院委托，该鉴定单位具有鉴定资质、鉴定程序合法，依法应作为定案的依据，而一审法院简单认为与第二份鉴定意见书相矛盾，不予采信的判词不能自圆其说、无法律依据。2.第二次司法鉴定意见书（贵州医科大学法医司法鉴定中心）虽然是法院委托鉴定，该单位也有鉴定资质，但是，该份鉴定意见书不能否定贵州司法警察医院法医学司法鉴定所出具的贵司法[2018]临鉴字第44号司法鉴定意见书。3.贵州司法警察医院法医学司法鉴定所出具的贵司法[2018]临鉴字第44号司法鉴定意见书载明“谌列贤的伤情不构成伤残，误工期为120日、营养、护理期为60日”，因此，残疾赔偿金不应当支持，误工期、营养、护理期只能参照鉴定天数计算。4.一审法院认定的鉴定费为3200元，即第一次所产生的鉴定费1900元，第二次的1300元，该认定证实了第一份鉴定意见书能作为定案的依据。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用”。本案存在两份人民法院委托鉴定的两份鉴定意见书，上诉人对第二份鉴定意见书有异议、谌列贤对第一份鉴定意见书有异议，法院应当根据前述规定解决或依法指定资质比贵州司法警察医院法医学司法鉴定所和贵州医科大学法医司法鉴定中心高鉴定单位对谌列贤的伤残等级、三期、后续费进行重新鉴定。三、上诉人一审申请重新鉴定的理由成立，因有合法有效的贵司法[2018]临鉴字第44号司法鉴定意见书作为重新鉴定的事由，即符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：“……(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形……”之情形。而一审未予准许重新鉴定之行为，系程序违法。四、2018年8月22日在大方县人民法院开庭过程中（案号(2018)黔0521民初55号民事判决，申请法院调取该案的同步录音录像)，谌列贤称其是做生意的，误工费按每天1300元计算两年。本案谌列贤仅提供了居住证明，但未提供劳动收入证明、暂住证或公安局出具的人口流动信息登记表及被扶养人的学籍证明，并且该证明不能证实其居住的地方为广东省城镇辖区，同时与在(2018)黔0521民初55号民事案件的陈述自相矛盾，所以，本案一审参照广东省的城镇标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费明显属于证据不足。故一审判决认定事实错误，依法应予撤销。五、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，一审法院一方面认定谌列贤经常居住地为广东省城区，换句话说，就是没有以农业为收入来源，所以一审参照贵州省农业标准计算误工费明显不当，故恳请二审法院结合鉴定意见书给出的误工期（120日），参照贵州省2017居民服务行业38568元每年予以计算，纠正一审的不当行为。综上，贵司法[2018]临鉴字第44号司法鉴定意见书能作为定案的依据。一审认定事实错误、程序违法、适用法律错误，一审判决应予撤销。故上诉人特提起上诉，恳请二审法院支持上诉请求为谢！二审中，谌列贤、彭均华、柯亚兴、太保公司均未作答辩。谌列贤向原审法院提出诉讼请求：1.请求判决彭均华、柯亚兴赔偿谌列贤因交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金等费用共计257762.55元，由平安保险公司在其承保的川Ｍ×××××号车、太保公司在其承保的贵Ｇ×××××号车的交强险限额内向谌列贤直接赔偿，不足部分由平安保险公司在其承保的川Ｍ×××××号车商业三者险限额内向谌列贤直接赔偿，仍有不足的部份，由彭均华承担赔偿责任；2.案件受理费由被告负担。原判审理查明，2017年2月23日，彭均华驾驶川Ｍ×××××号小型普通客车从贵阳出发经黔大高速往毕节方向行驶，21时28分许，行驶至黔大高速（上行线）49公里处时，失控碰撞同向行驶的余国相驾驶的贵Ｆ×××××号小型轿车，致贵Ｆ×××××号小型轿车失控碰撞柯亚兴驾驶的贵Ｇ×××××号小型轿车，造成乘坐贵Ｆ×××××号小型轿车的谌列贤及乘坐川Ｍ×××××号小型普通客车的周付长、周会等人受伤，三车不同程度受损的交通事故。本次交通事故经毕节市公安局交警支队高速公路交通警察直属一大队作出黔公交认字[2018]第00010号道路交通事故认定书认定，彭均华承担事故全部责任，余国相及柯亚兴无此次事故责任，乘车人周付长、周会、谌列贤、谌萍、房玉周、唐小艳无此次事故责任。谌列贤受伤后，被送到大方县人民医院治疗，经诊断为：闭合性胸部损伤、左侧多发肋骨骨折、下唇皮肤裂伤、全身多处软组织损伤等。谌列贤在该医院住院治疗44天，产生医疗费22011.38元，平安保险公司向医院转账10000元，彭均华垫付12011.38元。2017年4月10日至12日，谌列贤到遵义医学院附属医院门诊检查治疗，产生门诊检查治疗费1917.50元。2017年4月13日转院至毕节市第一人民医院继续治疗82天后出院，谌列贤支付医疗费48279.07元。谌列贤在住院治疗期间，平安保险公司向被告彭均华转账22400元，彭均华向谌列贤支付生活费共计5000元。谌列贤从毕节市第一人民医院出院后至2018年3月，谌列贤分别到大方县双山镇卫生院、广东省博罗县石湾镇卫生院、贵州省第一人民医院、贵州医科大学附属医院、贵阳市口腔医院以及私人诊所作过检查治疗，产生了相应费用，但治疗病情不明确。彭均华驾驶的川Ｍ×××××号车在平安保险公司投保交强险及限额100万元的商业三者险，柯亚兴驾驶的贵Ｇ×××××号小型轿车在太保公司投保了交强险，本次交通事故发生在保险期内。谌列贤曾于2018年2月向原审法院提起诉讼，在诉讼过程中，原审法院依谌列贤申请委托的贵州省司法警察医院法医学鉴定所在鉴定过程中遗漏谌列贤的损伤，作出谌列贤不构成伤残等级的鉴定意见，产生鉴定费1900元及鉴定复查费1659.71元。谌列贤遂申请撤回起诉，重新提起本次诉讼，原审法院依谌列贤申请委托贵州医科大学法医司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为，谌列贤因车祸伤致肋骨骨折6根以上属十级伤残，目前病情平稳，临床治疗终结不存在后续治疗费用。谌列贤支付鉴定费1300元。另外，谌列贤因诉讼和鉴定之需，在大方县人民医院产生病历复印费68元，在毕节市第一人民医院产生病历复印费62元。谌列贤与其夫共生育女孩胡义芳和男孩胡可星两个孩子，在本次交通事故发生时分别为11周岁和8周岁，谌列贤及其两个孩子在本次交通事故发生前在广东省××一年以上。原审法院认为，彭均华驾驶川Ｍ×××××号车因失控碰撞同向行驶的余国相驾驶的贵Ｆ×××××号车，致贵Ｆ×××××号车失控碰撞柯亚兴驾驶的贵Ｇ×××××号车，造成乘坐贵Ｆ×××××号车的谌列贤受伤，经交警部门认定，彭均华承担事故全部责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”规定，原审法院对谌列贤请求赔偿其因本次事故受伤产生的相关费用的主张予以支持。彭均华驾驶川Ｍ×××××号车在平安保险公司投保了交强险及限额1000000元的商业三者险，柯亚兴驾驶的贵Ｇ×××××号车太保公司投保了交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者强制责任保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”规定，对于本次交通事故给谌列贤造成的损失，应先由承保彭均华驾驶的川Ｍ×××××号车交强险的平安保险公司和承保柯亚兴驾驶的贵Ｇ×××××号车交强险的太保公司分别在交强险限额内向谌列贤进行赔偿，不足部分，再由平安保险公司在其承保的彭均华驾驶的川Ｍ×××××号车商业三者险限额内向谌列贤赔偿，仍有不足部分，由彭均华赔偿。关于谌列贤主张的各项赔偿费用：1.医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”之规定，结合谌列贤提供的住院病历资料以及谌列贤及彭均华提供的住院费发票，谌列贤因本次交通事故受伤产生的医疗费共计72207.95元（大方县医院22011.38元+遵义医学院附属医院1917.50元+毕节市第一人民医院48279.07元），对于谌列贤出院后在不同医院和诊所产生的相关费用不具有合理性，原审法院不予支持。2.住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”规定，原审法院对谌列贤受伤后在两家医院住院治疗共计126天的住院伙食补助费参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准以每天100元计算为12600元。3.营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”规定，谌列贤住院治疗126天的营养费以每天100元计算为12600元。4.护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”规定，谌列贤未提供证据证明其住院期间护理人员的收入状况和护理人数，其护理期间以一人护理，其护理费参照2017年贵州省居民服务和其他服务业职工年平均工资计算为13313.88元（38568元/年÷365天×126天）。5.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，谌列贤未提供证据证明其从事行业和收入状况，其住院期间误工费参照2017年贵州省农林牧渔业职工年平均工资计算为20090.17元（58198元/年÷365天×126天）。6.残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”和第三十条“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。”规定，谌列贤在本次交通事故发生前在广东省××一年以上，结合谌列贤因本次交通事故受伤构成十级伤残的鉴定意见，其残疾赔偿金参照2017年广东省城镇居民人均可支配收入标准计算为81950.20元（40975.10元/年×20年×10%），对于平安保险公司及彭均华辩称的谌列贤提供的证据不能证明其长期在广东居住的意见原审法院不予采纳。7.被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”以及上述本解释第三十条第二款规定，谌列贤与其夫生育的两个孩子胡义芳和胡可星与谌列贤共同在广东省生活，其被扶养人生活费以2017年广东省城镇居民人均消费性支出计算分别为：胡义芳10569.27元（30197.90元/年×7年×10%÷2人），胡可星15098.95元（30197.90元/年×10年×10%÷2人），共计25668.22元，年赔偿总额累计并未超过广东省2017年度城镇居民人均消费性支出额。对于平安保险公司及彭均华辩称的谌列贤提供的证据不能证明该二孩子由其抚养，并长期在广东生活的意见原审法院不予采纳。8.精神抚慰金，谌列贤因此次交通事故受伤造成十级伤残，给其造成精神损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”规定，原审法院对谌列贤请求精神损害赔偿的主张予以支持，但其请求赔偿的精神抚慰金过高，结合原审法院所在地经济发展状况及其残疾等级原审法院酌情支持其精神抚慰金3000元。9.谌列贤因二次鉴定产生的鉴定费3200元(1900元+1300元)及鉴定检查费1659.71元，属于其因本次交通事故受伤产生的合理费用，原审法院予以支持。10.交通食宿费，谌列贤主张交通费5885.60元和食宿费4308元，但谌列贤提供的票据不能证明该费用的产生与其因本次交通事故受伤就医或转院治疗具有关联性，原审法院不予支持，鉴于谌列贤因转院到毕节市××人民医院住院××、到××医学院附属医院检查治疗以及××贵阳市鉴定而实际产生，原审法院酌情支持交通食宿费2000元。综上所述，谌列贤因本次事故受伤所产生的各项损失费用共计248290.13元（医疗费72207.95元+住院伙食补助费12600元+营养费12600元+护理费13313.88元+误工费20090.17元+残疾赔偿金81950.20元+被扶养人生活费25668.22元+精神抚慰金3000元+鉴定费3200元+鉴定检查费1659.71元+交通食宿费2000元）。由平安保险公司和太保公司分别在其承保的川Ｍ×××××号车和贵Ｇ×××××号车交强险限额内向谌列贤赔偿122000元，剩余4290.13元，再由平安保险公司在其承保的川Ｍ×××××号车商业三者险限额内向谌列贤赔偿。因此，应由平安保险公司向谌列贤赔偿126290.13元，扣除平安保险公司及彭均华垫付的医疗费及生活费27011.38元（大方县人民医疗医疗费22011.38元+生活费5000元），平安保险公司还应赔偿谌列贤99278.75元，太保公司向谌列贤赔偿122000元，彭均华返还平安保险公司5388.62元。对于谌列贤的其他诉讼请求原审法院不予支持。本案在审理过程中，柯亚兴及太保公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”规定，本案作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司成都市天府新区支公司于本判决生效之日起十日内，在川Ｍ×××××号车交强险和商业三者险限额内赔偿谌列贤因本次交通事故造成的各项损失费用共计99278.75元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳市清镇支公司于本判决生效之日起十日内，在贵Ｇ×××××号车交强险限额内赔偿谌列贤因本次交通事故造成的各项损失费用共计122000元；三、彭均华于本判决生效之日起十日内，支付中国平安财产保险股份有限公司成都市天府新区支公司人民币5388.62元；四、驳回谌列贤的其他诉讼请求。案件受理费645元，由彭均华负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，结合平安保险公司上诉请求及本案查明的事实，本案争点问题为二：一是原审法院采信贵州医科大学法医司法鉴定中心法医临床鉴定意见书（贵医大司法鉴定中心【2018】临鉴字第5703号）是否恰当；二是原审法院对谌列贤的损失项目金额核定是否准确。针对争点一，本案涉案鉴定意见书为两份，一份由贵州司法警察医院法医学司法鉴定所出具（贵司法【2018】临鉴字第044号），一份由贵州医科大学法医司法鉴定中心出具（贵医大司法鉴定中心【2018】临鉴字第5703号）。贵州医科大学法医司法鉴定中心司法具有鉴定资质，也是由原审法院通知各方当事人选定的，程序合法，其鉴定依据的病历资料真实合法，经过庭审质证，平安保险公司未提供证据足以推翻该鉴定意见，平安保险公司主张重新鉴定的申请本院予以驳回；本案中，贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定意见书作出谌列贤系十级伤残的依据是谌列贤“右侧第2、10前肋及左侧第2-7前肋骨折……肋骨骨折达6根以上、未达12根”，该依据与毕节市第一人民医院病历第一页“左侧第1肋骨骨折可能；右侧第2、10前肋及左侧第2-7前肋骨皮质不完整，骨折（陈旧性？）”、2017年4月13日CT诊断报告单“右侧第2、10前肋及左侧第2-7前肋骨皮质不整，骨折（陈旧性？）”、2017年6月12日CT诊断报告单“右侧第1肋骨、左侧第3前肋陈旧性骨折”等病历资料载明的内容相一致；而贵州司法警察医院法医学司法鉴定所作出谌列贤未构成伤残等级的依据是“被鉴定人外伤后CT片显示左侧第1-4肋骨骨折……CT片显示左侧3-4肋陈旧性骨折……被鉴定人左侧肋骨骨折数累计未达6根不构成伤残等级”，该鉴定意见与病历内容不符，存在遗漏谌列贤右侧肋骨损伤的情形，因此，原审法院采信贵州医科大学法医司法鉴定中心法医临床鉴定意见书（贵医大司法鉴定中心【2018】临鉴字第5703号）证据确实、理由充分，并无不当，平安保险公司主张应当采信贵州司法警察医院法医学司法鉴定所司法鉴定意见书（贵司法【2018】临鉴字第044号）的上诉理由不成立，本院予以驳回。针对争点二，原审法院依法核定谌列贤因涉案交通事故产生的各项损失中，医疗费（72207.95元）、住院伙食补助费（12600元）、营养费（12600元）、护理费（13313.88元）、精神抚慰金（3000元）、鉴定费（3200元）、鉴定检查费（1659.71元）、交通食宿费（2000元）共八项金额，各方当事人无异议，本院予以确认。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费两项，谌列贤提交了博罗县石湾镇滘吓村委员会出具的证明、博罗县福田东湖学校收款收据（胡义芳）、博罗县福田东湖学校收款收据（胡可星）等证据，该组证据相互印证，可以证明谌列贤及其子女胡义芳、胡可星经常居住地为广东省城镇，因此原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条、第三十条的规定，以2017年广东省城镇居民相关统计标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费证据充分、于法有据；关于误工费一项，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”规定，本案中，谌列贤未提供证据证明其从事行业和收入状况，原审法院以2017年贵州省农林渔牧渔业职工平均工资为标准计算误工费符合法律规定，并无不当，平安保险公司的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，平安保险公司上诉请求不成立，本院予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1290元，由中国平安财产保险股份有限公司成都市天府新区支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  田 川审 判 员  张 雄审 判 员  刘光全二〇一九年七月十五日法官助理  成 梅书 记 员  张汝阳