海南省文昌市人民法院刑事判决书（2019）琼9005刑初206号公诉机关文昌市人民检察院。被告人符芳兴，男，1993年1月13日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地海南省文昌市，捕前住户籍地。因吸食毒品，于2013年5月13日被文昌市公安局行政拘留十五日;因犯贩卖、运输毒品罪，于2018年5月28日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币8000元，于2019年1月22日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年2月22日被文昌市公安局刑事拘留，同年3月7日经文昌市人民检察院批准，于次日被文昌市公安局逮捕。现羁押于文昌市看守所。文昌市人民检察院以文检公诉刑诉[2019]175号起诉书指控被告人符芳兴犯贩卖毒品罪，于2019年6月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年7月8日公开开庭审理了本案。文昌市人民检察院指派检察员郑朝铭出庭支持公诉，被告人符芳兴到庭参加诉讼。现已审理终结。文昌市人民检察院指控，一、2017年10月16日0时许，在文昌市文城镇亿嘉国际酒店881包厢内，购毒人员陈某向叶兹荣（已判刑）求购毒品“开心果”，叶兹荣表示同意。随后，叶兹荣到文昌亿嘉国际酒店大厅找到被告人符芳兴表示有人要购买毒品“开心果”，并带其来到文昌市文城镇亿嘉国际酒店881包厢卫生间处进行交易。购毒人员陈某一起来到文昌市文城镇亿嘉国际酒店881包厢卫生间内，被告人符芳兴当场交给购毒人员陈某1粒毒品“开心果”，购毒人员陈某通过微信（微信号为×××）向叶兹荣的微信（微信号为×××）支付了毒资人民币50元，叶兹荣随后通过微信转账的方式向被告人符芳兴的微信（微信号为×××）支付了该50元。当晚，购毒人员陈某在亿嘉国际酒店881包厢内吸食了该粒毒品“开心果”。二、2017年10月16日20时许，购毒人员邢某使用手机（号码为136XXXXXXXX）拨打叶兹荣使用的手机（号码为188XXXXXXXX）联系购买4粒毒品“开心果”，叶兹荣表示同意，双方约定在文昌市文城镇罐头厂优果坊附近进行交易，随后购毒人员邢某通过微信（微信号为×××）向叶兹荣的微信支付了毒资人民币200元。随后，叶兹荣通过电话联系被告人符芳兴以人民币180元的价格向其购买了4粒毒品“开心果”，之后又将购得的该4粒毒品“开心果”贩卖给邢某。针对指控之事实，公诉机关提交了下列证据：1.书证：常住人口信息、现场检测报告书、扣押决定书、扣押清单及照片、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、微信转账记录截图照片、通话清单、健康检查笔录；2.证人证言：证人陈某、邢某、蔡某、邱某的证言；3.同案犯的供述与辩解：同案犯叶兹荣的供述与辩解；4.被告人供述与辩解：被告人符芳兴的供述与辩解；5.勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验笔录、现场图及现场照片、检查笔录、辨认笔录；6.其他证明材料：抓获经过等。公诉机关认为，被告人符芳兴明知是毒品“开心果”而二次非法贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人符芳兴辩称，对起诉书指控的第二宗犯罪事实有异议，我没有去过紫贝岭，第二次我没有贩卖毒品给叶兹荣。叶兹荣转给我的180元是他之前输钱我给他垫付的赌资。经审理查明，一、2017年10月16日0时许，在文昌市文城镇亿嘉国际酒店881包厢内，购毒人员陈某向叶兹荣（已判刑）求购毒品“开心果”，叶兹荣表示同意。随后，叶兹荣到文昌亿嘉国际酒店大厅找到被告人符芳兴表示有人要购买毒品“开心果”，并带其来到文昌市文城镇亿嘉国际酒店881包厢卫生间处进行交易。购毒人员陈某一起来到文昌市文城镇亿嘉国际酒店881包厢卫生间内，被告人符芳兴当场交给购毒人员陈某1粒毒品“开心果”，购毒人员陈某通过微信（微信号为×××）向叶兹荣的微信（微信号为×××）支付了毒资人民币50元，叶兹荣随后通过微信转账的方式向被告人符芳兴的微信（微信号为×××）支付了该50元。当晚，购毒人员陈某在亿嘉国际酒店881包厢内吸食了该粒毒品“开心果”。二、2017年10月16日20时许，购毒人员邢某使用手机（号码为136XXXXXXXX）拨打叶兹荣使用的手机（号码为188XXXXXXXX）联系购买4粒毒品“开心果”，叶兹荣表示同意，双方约定在文昌市文城镇罐头厂优果坊附近进行交易，随后购毒人员邢某通过微信（微信号为×××）向叶兹荣的微信支付了毒资人民币200元。随后，叶兹荣通过电话联系被告人符芳兴以人民币180元的价格向其购买了4粒毒品“开心果”，之后又将购得的该4粒毒品“开心果”贩卖给邢某。上述事实有公诉机关提供，并经法庭当庭举证、质证的下列证据所证实：一、书证1.常住人口信息。证实：被告人符芳兴出生于1993年1月13日，犯罪时已年满18周岁，具备承担完全刑事责任能力。2.抓获经过。证实：被告人符芳兴于2019年2月22日15时许，在文昌市公安局城北派出所被民警抓获。3.现场检测报告书。证实：公安民警现场提取被告人符芳兴的新鲜尿液利用吗啡、氯胺酮、甲基安非他明联合检测试剂盒（胶体金法）进行检测，检测结果均呈阴性，被告人符芳兴近期没有吸食毒品。4.扣押决定书。证实：公安民警于2017年10月20日从同案犯叶兹荣处扣押OPPO牌A59S白色触屏手机一部。5.通话清单。证实：被告人符芳兴持有的手机（号码为139XXXXXXXX）与同案犯叶兹荣持有的手机（号码为188XXXXXXXX）、购毒人员陈某所持有的手机（号码为139XXXXXXXX）在2017年10月16日0时左右均出现在文城镇亿嘉国际酒店附近；被告人符芳兴持有的手机（号码为139XXXXXXXX）与同案犯叶兹荣持有的手机（号码为188XXXXXXXX）于2017年10月16日19时51分、20时21分、20时38分有通话联系；同案犯叶兹荣持有的手机（号码为188XXXXXXXX）与购毒人员邢某（“肥弟”）持有的手机（号码为136XXXXXXXX）在当天19时18分、20时09分、20时15分、20时24分、20时40分有通话联系。6.微信截屏照片。证实：从同案犯叶兹荣的手机微信截图看出，2017年10月16日00时50分购毒人员陈某向同案犯叶兹荣微信转账50元，随后叶兹荣接收该红包。邢某（“肥弟”）于2017年10月16日20时14分向叶兹荣微信转账200元，叶兹荣20时16分予以接收，后二人微信聊天，邢某向叶兹荣提出：找人要；叶兹荣于2017年10月16日20时48分通过手机微信向被告人符芳兴发送了一个180元的微信红包，被告人符芳兴予以接收，后二人通过微信聊天，其中符芳兴对叶兹荣说：最后两个不想出了自己吃了，实话。7.行政处罚决定书。证实：被告人符芳兴因吸食毒品于2013年5月13日被文昌市公安局处予行政拘留十五日。8.刑事判决书、释放证明书。证实：被告人符芳兴于2018年5月28日因犯贩卖、运输毒品罪被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币8000元，于2019年1月22日刑满释放。同案被告人叶兹荣犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金10000元。9.健康检查笔录。证实：被告人符芳兴进仓时体表检查未发现有外伤。二、证人证言及辨认笔录1.证人陈某的证言。证实：叶兹荣同一名男子于2017年10月16日凌晨0时许在文昌市文城镇亿嘉国际881包厢卫生间内向其贩卖价值人民币50元的毒品“开心果”的事实。经辨认，证人陈某从一组12张不同男性正面免冠照片中（08号男子符芳兴）中未能辨认出被告人符芳兴。2.证人邢某的证言。辩称其不认识名叫叶兹荣或“妚黑”的人，且其未通过微信联系购买毒品。经辨认，邢某从一组12张不同男性免冠照片中（11号叶兹荣）未辨认出叶兹荣。证人邢某的证言与证据通话清单、微信截屏照片、同案犯叶兹荣的供述不符，对其供述，本院不予采信。3证人蔡某的证言。证实：海口市五指山路7天连锁酒店于2018年初改成7天优品酒店，且原先的系统不再使用，无法提供被告人符芳兴与其前女友邱某的入住信息。4证人邱某的证言。证实：2017年10月11日至2017年10月18日期间，其并没有和符芳兴在海口市五指山路7天优品酒店（原7天连锁酒店）开房住宿过。三、同案犯的供述和辩解同案犯叶兹荣的供述和辩解。其在侦查阶段的三次供述内容与在审查起诉阶段的二次供述内容基本稳定一致，共同证实：被告人符芳兴曾告诉他符芳兴处有毒品“开心果”贩卖，如有人买可以找他。2017年10月16日凌晨0时许，陈某找他购买毒品开心果，他向被告人符芳兴购买50元毒品“开心果”并贩卖给陈某的事实。2017年10月16日16时许，邢某（“肥弟”）通过微信找其购买4粒毒品开心果，其说4粒开心果要200元。当晚20时许，邢某打电话找其购买毒品开心果，并通过微信转给其200元毒资，其打电话联系被告人符芳兴以人民币180元的价格购买了4粒毒品“开心果”并贩卖给邢某的事实。经辨认，叶兹荣从A组12张不同男性免冠照片中辨认出04号男子（陈某）就是“么宝”；从B组12张不同男性免冠照片中辨认出02号男子（符芳兴）就是“么兴”;从C组12张不同男性免冠照片中辨认出04号男子（邢某）就是“肥弟”;从D组12张不同男性免冠照片中无法辨认出任何人。四、被告人的供述和辩解及辨认笔录被告人符芳兴的供述和辩解。证实：其于2017年10月16日凌晨0时许，在文昌亿嘉国际881包厢贩卖毒品“开心果”1粒给叶兹荣的事实。辩解：2017年10月16日晚上20时许，其没有在文昌紫贝岭贩卖毒品给叶兹荣，微信收取叶兹荣转账的180元是叶兹荣所还的借款。经辨认，被告人符芳兴一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出07号相片上的男子（叶兹荣）就是那名外号叫“妚黑”的男子。从一组12张不同女性正面免冠照片中辨认出指出05号相片上的女子（邱某）就是其前女友邱某。被告人符芳兴的辩解与本案的证据通话清单、微信截屏照片、检查笔录、同案犯叶兹荣的供述不符，对其辩解，本院不予采信。五、勘验、检查笔录1.现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实：公安民警在文昌市××道包厢内抓获同案犯叶兹荣现场的基本情况。2.检查笔录。公安民警打开同案犯叶兹荣使用的一部白色OPPO牌，型号A59S智能手机（号码为188XXXXXXXX）的微信（微信昵称：德国战车，微信号：×××）进行检查。在叶兹荣使用的手机上打开微信客户端，找到与陈某（微信昵称：狼龙虎（图标），微信号：×××，备注为：卖号，么宝）的对话。上翻至2017年10月16日00时49分开始的聊天记录，开始对聊天内容进行检查：陈某：“我是狼龙虎（图标）”，陈某转账50元人民币给叶兹荣，叶兹荣及时收下该50元。在叶兹荣使用的手机上打开微信客户端，找到与“么兴”（微信昵称：奋斗，微信号：×××，备注为：么兴）的对话。上翻至2017年10月16日01时02分开始的聊天记录，开始对聊天内容进行检查：叶兹荣转账50元人民币给“么兴”，“么兴”及时收下该50元。在叶兹荣使用的手机上打开微信客户端，找到与“肥弟”（微信昵称：@0055,微信号：×××）的对话。上翻至2017年10月16日下午16时21分开始的聊天记录，开始对聊天内容进行检查：“肥弟”语音：黑，你要是有果就给我吃几粒，我几分钟后到哥德店里了，2017年10月16日20时14分，“肥弟”转账200元人民币给叶兹荣，2017年10月16日20时18分，叶兹荣收下该200元。在叶兹荣使用的手机上打开微信客户端，找到与“么兴”（微信昵称：奋斗，微信号：×××，备注为：么兴）的对话。上翻至2017年10月16日20时47分开始的聊天记录，开始对聊天内容进行检查：叶兹荣发了180元人民币给“么兴”，“么兴”于2017年16日20时48分收下该180元红包。余下的20元留下叶兹荣买烟抽了。证实：2017年10月16日00时49分，陈某通过微信号转账50元给叶兹荣，叶兹荣及时收下该笔转账，并于2017年10月16日01时02分转账50元给被告人符芳兴，符芳兴及时收下该笔转账；2017年10月16日16时21分，邢某通过微信向叶兹荣提出购买毒品开心果，当日20时14分，“肥弟”转账200元人民币给叶兹荣，2017年10月16日20时18分，叶兹荣收下该200元，并于2017年10月16日20时47分通过发送180元微信红包给被告人符芳兴，符芳兴于2017年10月16日20时48分收下该笔钱。以上证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，形成完整的证明体系，足以认定。本院认为，被告人符芳兴明知是毒品“开心果”而二次非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人符芳兴犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。关于被告人符芳兴提出“我没有去过紫贝岭，第二次我没有贩卖毒品给叶兹荣。叶兹荣转给我的180元是他之前输钱我给他垫付的赌资”的辩解。经查，证明2017年10月16日20时许，被告人符芳兴贩卖4粒毒品“开心果”给叶兹荣的证据有通话清单、手机微信截屏照片、检查笔录、同案犯叶兹荣的稳定供述等证据共同一致证实，且本院已生效的（2018）琼9005刑初511号刑事判决书也对该宗贩卖毒品的事实予以认定。其辩解缺乏事实依据和证据支持，本院不予采信。公诉机关的当庭答辩意见成立，本院予以采纳。被告人符芳兴曾因犯贩卖、运输毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，系累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。根据庭审查明的犯罪事实、情节、性质与社会危害程度，以及公诉机关的量刑意见，为严明国法，打击涉毒犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人符芳兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一九年二月二十二日起至二0二一年十二月二十一日止；罚金限于本判决生效之日起二十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 华运摄人民陪审员 林明干人民陪审员 陈玉榜 二0一九年七月二十三日法官 助理 陈雨晴书 记 员 王 江附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。