广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0404民初1632号原告：珠海丰炎科技有限公司，住所地：珠海市金湾区三灶镇机场东路288号D栋厂房5楼。法定代表人：邱文斌，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张晓威，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭庭俊，广东广信君达律师事务所律师。被告：钟鄂绘，男，1962年11月10日出生，汉族，户籍地：广东省珠海市香洲区，原告珠海丰炎科技有限公司与被告钟鄂绘劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月17日受理后，依法适用简易程序于2019年5月21日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张晓威、被告钟鄂绘到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须支付被告违法辞退赔偿金486,072元；2、判令原告无须支付被告2017年度应休未休年休假工资差额；3、判令被告2018年度应休未休年休假工资差额为4608.65元（扣除原告多支付的被告2019年1月份工资部分）；4、判令本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告因与被告劳动人事争议一案，不服珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月26日所作的珠金劳人仲案字[2019]49号仲裁裁决，现向本院提出起诉。一、被告实际系与原告协商一致解除双方之间的劳动合同，不存在违法解除，原仲裁裁决认定事实有误，原告无须支付经济赔偿金。虽然原告向被告出具了《员工辞退通知》，但系因为原告人事部门员工法律意识淡薄，将解除劳动合同通知写成了辞退通知。实际上，原告系在被告主动提出离职要求后与其协商一致解除劳动合同，并非原告单方违法辞退，且双方协商一致同意将被告的经济补偿金冲抵原告为其垫付的房贷款以及其欠付公司其他股东朱继红的借款。被告在离职时收取由原告出具的相关收据底联的行为可证明以上事实。因此，本案原被告双方系协商一致解除合同，不存在违法解除，原告无须支付经济赔偿金。二、原告无须向被告支付2017年度应休未休年休假工资差额，而被告2018年度应休未休年休假工资差额应为4608.65元，原仲裁裁决认定事实及计算有误。（一）被告的实际入职时间为2009年6月，并非2005年1月，原仲裁裁决认定事实有误，严重缺乏事实依据。被告在仲裁时称其系于2005年1月入职原告单位工作，但并未提供相关证据证明，在本案双方既没有合问期限始于2005年1月的书面劳动合问、原告亦未自2005年1月开始替被告购买社保的情况下，仲裁委仅凭被告的一面之词便认定被告的实际入职时间为2005年1月，严重缺乏事实依据。（二）被告已休2017年度应休年休假，原告无须支付2017年度应休未休年休假工资差额。如前所述，被告的实际入职时间为2009年6月，至2017年12月及2018年12月，其在原告处工作的时间均未满十年，因此，被告2017年度及2018年度应休年休假天数均为5天。因被告在劳动仲裁时己确认其2017年度己休5天年休假，故原告无须支付被告2017年度应休未休年休假工资差额。（三）被告2018年度应休未休年休假工资差额应为4608.65元。1、用于计算被告2018年度未休年休假工资报酬的被告月工资并非为原仲裁裁决所认定的21,753.33元（即按照被告2018年1月至12月份工资总额+原告发放的2018年年终双薪计算被告离职前12个月的平均工资），而应为20,080.83元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第10条第一款、第11条规定可看出，用于计算未休年休假工资报酬的月工资应为职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资，即劳动者正常工作期间的月平均工资收入。而在本案中，原告向被告发放的2018年年终双薪属于原告公司的激励机制，其有别于被告正常提供劳动获得的工资，不应当视为被告正常工作期间的工资收入。因此，用于计算被告2018年度未休年休假工资报酬的被告月工资应为20,080.83元，即被告2018年1月至12月份工资总额240,970元÷12个月。2、原告向被告多发放的2019年1月份部分工资应当在被告2018年度应休未休年休假工资差额予以抵扣。如前所述，被告2018年度应休未休年休假工资差额=被告的月工资20,080.83元÷月计薪天数21.75天×被告2018年应休未休年休假天数5天×2=9233.94元。被告于2019年1月24日已经离职，然而原告己按照被告正常工作期间的月工资标准20,120元足额发放了其2019年1月份的工资，因此，原告多支付的被告2019年1月25日至31日期间的工资（即被告2019年1月份月工资20,120÷月计薪天数21.75天×被告未工作天数5天=4625.29元）被告应当予以返还、直接在前述应休未休年休假工资差额予以抵扣。因此，被告2018年应休未休年休假工资差额实际为9233.94-4625.29=4608.65元。综上，原仲裁裁决存在认定事实错误，为维护原告的合法权益，特向本院提起诉讼请求依法判决。原告向本院提交了以下证据：1.珠金劳人仲案字[2019]49号仲裁裁决书及送达回证；2.劳动合同书；3.华润银行进账单；4.珠海倍健电子科技有限公司记账凭证；5.《企业询证函》；6.钟鄂绘经济补偿金冲垫房贷款的收据、钟鄂绘经济补偿金还朱继江借款的收据；7.原告发放被告2019年1月份工资的银行凭证及回单；8.国家企业信用信息公示系统截图-原告公司的工商登记信息；9.被告仲裁时提交的专利清单。被告辩称：一、原告请求判决无须支付被告违法辞退赔偿金。1、《员工辞退通知书》清楚地表明：由于公司原因，为此，本公司决定于2019年01月24日与你解除劳动合同，终止劳动关系。请你接到本辞退通知后，在2019年01月30日前做好工作移交并办理离职手续。辞退经济补偿金按劳动法另行计算。2、原告在被告没有任何过错的情况下，违法辞退被告，是原告的主观故意所为。《员工辞退通知书》的经办人就是公司负责财务和人事的副总经理，并有其签名为证。以人事部门员工法律意思淡薄为理由，既不是事实，也不能免除其违法行为应承担的责任。3、原告辩称被告提出离职要求，并协商一致解除劳动合同，这一事实根本不存在。既无被告的辞职申请书，也没有协商记录，更没有解除合同协议。4、原告辩称与被告达成协议并出具两张收据作为达成协议的证据，与事实不符。原告将《员工辞退通知书》和两份收据同时交与被告，不能证明与被告达成协议，更证明原告根本不与被告协商，并以此收据抵赖对辞退员工的赔偿。综上，原告辞退被告是其故意的违法行为，应支付被告违法辞退。二、原告请求判决无须支付被告2017年度应休未休年休假工资差额。原告辩称“被告在仲裁时称其系于2005年1月入职原告单位工作，但并未提供相关证据证明。在本案双方既没有合同期限始于2005年1月的书面劳动合同，原告亦未自2005年1月开始替被告购买社保的情况下，仲裁委仅凭被告的一面之词便认定被告的实际入职时间为2005年1月，严重缺乏事实依据。1、事实上，在仲裁庭上，被告出示了一份《劳动合同书》，系被告与珠海倍健电子科技有限公司所签，时间为2005年3月1日，合同期为2005年02月19日至2006年02月18日，并当庭予以质证。珠金劳人仲案字[2019]49号仲裁裁决书亦表述“本委查明：申请人于2005年1月入职被申请人处，任经理一职，双方有签订书面劳动合同。”也证明被告出示了相关证据。2、原告在其仲裁答辩书称“事实上，申请人是在2005年1月与答辩人公司其他股东共同创建了答辩人公司（当时的公司名称为珠海倍健电子科技有限公司、当时申请人仅系答辩人的公司股东身份，与答辩人并不存在任何事实上的劳动关系。”证明被告于2005年1月参与了原告公司的创建工作，而且当时被告也并非事实上的股东。3、原告出示了一份《劳动合同书》，意图说明与被告于2009年6月签订劳动合同，但并不能证明在2009年6月之前原告与被告不存在劳动关系，只能证明双方劳动关系的持续。《员工辞退通知书》写明“珠海丰炎科技有限公司与你于2008年11月1日签订劳动合同，双方建立了劳动关系。”说明在2009年06月前，双方己经建立劳动关系。被告在接到《员工辞退通知书》时指出与被告的劳动关系建立时间应为2005年1月时，原告以自己2008年11月才接手该公司，以前的劳动关系不予承认为由拒绝。4、被告提供的《珠海市职工社会保险缴费记录》也证明2005年1月以来双方存在着持续的劳动关系。以上说明，被告在2005年1月参与了原告公司的创建工作，在公司注册完成后，于2005年3月1日与原告签订了劳动合同，确立了劳动关系。原告提供的《劳动合同书》并不能证明在2009年6月之前双方不存在劳动关系。原告称“仲裁委仅凭被告一面之词便认定被告的实际入职时间为2005年1月，严重缺乏事实依据。”是不能成立的。由此应确认被告与原告的劳动关系建立始于2005年01月，己经达到14年，应该给与每年10天的年休假。原告应该支付被告2017年应休未休年休假5天及2018年应休未休年休假10天的工资。三、原告请求判决被告2018年度应休未休工资差额人民币4608.65元（扣除原告多支付的被告2019年1月份工资部分）。1、年终双薪是员工工资组成部分，与员工当年在公司的工作时间长短挂钩，基数是员工各人的每月工资，并不与员工工作业绩挂钩。通常称为十三薪，并不是原告所称的激励机制，是员工正常工作获得的工资组成部分。2、《员工辞退通知书》明确“请你在接到本辞退通知后，在2019年01月30日前做好工作移交并办理离职手续。”即被告还应在接到辞退通知后，继续工作，办理工作移交。而实际上原告在仲裁时提供的证据《2019年春节放假通知》，亦证明2019年1月30日，原告公司已经放假。因此原告理应支付被告2019年01月全部工资。以上说明，仲裁委的裁决认定事实和计算无误。原告并未向被告多发工资。四、原告请求判决本案全部诉讼费用由被告承担。珠金劳人仲案字[2019]49号仲裁裁决书，依据事实清楚，裁决合理。原告不服劳动人事争议仲裁委的裁决而提起诉讼，并没有提供新的证据，意在利用诉讼拖延向被告支付违法赔偿金及应休未休年休假的工资差额。其诉讼费用应由原告自行承担。综上所述，被告请求法院依法驳回原告全部请求，并判令原告依据珠金劳人仲案字[2019]49号仲裁裁决书，立即向被告支付违法辞退赔偿金486,072元和2017年度、2018年度应休未休年休假工资差额30,004.59元。被告向本院提交了以下证据：1.员工辞退通知书；2.劳动合同书；3.珠海市职工社会保险缴费记录；4.原告在仲裁中提交的答辩书；5.2019年春节放假通知。经审理查明，原告提交一份与被告签订的《劳动合同书》，落款时间为2009年6月8日，合同约定劳动合同期限从2009年6月8日起至2010年6月7日止，被告任职质量部负责人，每周工作五天，每日工作八小时，试用期满工资2100元/月，每月十日发放工资，原告可以从被告工资中扣除社保个人应缴部分。2010年6月8日，双方续签劳动合同至2011年6月7日。2011年6月30日，双方再次续签劳动合同从2011年6月8日至2016年6月7日。被告提交一份与原告签订的《劳动合同书》，落款时间为2005年3月1日，合同约定劳动合同期限从2005年2月19日起至2006年2月18日止，被告任职生产技术部经理，原告每月5日前支付劳动报酬，被告月工资为4000元，房租补贴150元。2006年1月至2007年11月，案外人珠海市宇宏科技发展有限公司为被告缴纳社会保险。从2007年12月起，原告为被告缴纳社会保险。被告称珠海市宇宏科技发展有限公司系原告公司股东黄斌开设，因原告管理不完善，当时由黄斌开设的公司代缴社保。2019年1月24日，原告向被告送达《员工辞退通知书》，内容为：钟鄂绘先生：珠海丰炎科技有限公司与你于2008年11月1日签订劳动合同，双方建立了劳动关系。在劳动合同履行过程中，由于公司原因，为此，本公司决定于2019年1月24日与你解除劳动合同，终止劳动关系。请你接到本辞退通知后，在2019年1月30日前做好工作交接并办理离职手续。辞退经济补偿金按劳动法另行计算。同时，也感谢你一直以来辛勤的工作，且勿私自以本公司名义开展任何业务活动，我公司也将在次月工资结算时，正常发放你的剩余工资。公司不对该员工做任何竞业禁止条件的限制要求。同日，被告在该辞退通知书中的“员工签名处”签名确认。原告公司于2019年1月30日至2019年2月10日安排春节放假。原告于2019年2月13日向被告支付了19,424.29元，备注为1月份工资。被告因此与原告产生纠纷，向珠海市金湾区劳动认识争议仲裁委员会提请仲裁，要求原告支付违法辞退赔偿金522,080元、代通知金21,753.33元、2017年度和2018年度未休年休假工资46,174.52元、发明专利人奖励61,000元、专利产品报酬80万元。向珠海市金湾区劳动认识争议仲裁委员会作出珠金劳人仲案字[2019]49号仲裁裁决书，该裁决书查明被告2018年1月至12月份工资总额为240,970元，2018年年底双薪19,478.41元（扣除个人所得税），被告离职前12个月平均工资为21,753.33元；该裁决书裁决原告向被告支付违法辞退赔偿金486,072元、2017年度及2018年度未休年休假工资差额30,004.59元，驳回了被告的其他仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，遂诉至本院。原告、被告确认，被告已休2017年度带薪年休假5天，2018年度未休带薪年休假。原告认为，被告的离职前12个月平均工资应以2018年1月至12月工资总额240,970元计算，年终双薪不应计算在内。被告2018年1月至6月的工资为20,050元/月，2018年7月为20,070元/月，从2018年8月起工资为20,120元/月。原告提交一份《企业询证函》，载明被告欠原告款项165,630元，被告在“信息证明无误”处签名。2019年1月24日，原告开具两张收据，收据载明：收到钟鄂绘经济补偿金冲垫付房贷款165,630元；收到钟鄂绘经济补偿金还朱继红借款45,218.75元。原告称，被告欠付原告的165,630元及股东朱继红的借款45,218.75元，已经双方同意在经济补偿金中予以抵扣。被告对此予以否认。本院认为，一、关于违法解除劳动合同赔偿金。原告主张系被告主动提出离职，双方协商一致而解除劳动合同，出具《员工辞退通知书》系因原告人事部门员工法律意识淡薄。首先，原告未能提交证据证明系被告主动辞职，被告亦予以否认，原告应当承担举证不能的不利后果。其次，原告也未能提供证据证明被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，因此，原告解除与被告的劳动合同，违反了法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。对于被告的工作年限，原、被告签订了第一份劳动合同，因此双方在第一份劳动合同约定的起始时间即2005年2月19日起，双方开始存在劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，因此缴纳社保的主体应为用人单位及劳动者，被告在2006年1月至2007年11月社保由案外人缴纳，未有证据证明系原告委托案外人代为缴纳社保，也未有证据证明原告与案外人珠海市宇宏科技发展有限公司之间存在关联，被告主张该段时间双方仍存在劳动关系，本院不予采信。从2007年12月起，原告为被告缴纳社保，根据上述法律规定，原告从2007年12月起与被告重新建立劳动关系，2007年12月至被告离职即2019年1月共11年2个月。对于被告离职前12个月平均工资，双方对被告2018年1月至12月的工资共计为240,970元无异议，对2018年年终双薪是否应计算入工资总额有异议。《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资和特殊情况下支付的工资六个部分组成。原告称发放年终双薪属于公司的激励机制，年终双薪实际上系作为奖金发放给员工的一种奖励性工资，因此年终双薪应为工资总额的组成部分，故被告离职前12个月的平均工资为（240,970元+20,120元）÷12个月=21,757.5元/月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。因被告的月工资高于本辖区上年度职工月平均工资的三倍，应当按照月平均工资三倍的数额进行支付，即6715元×3倍=20,145元，故原告应向被告支付的经济赔偿金为：20,145元/月×11.5个月×2倍=463,335元。对于原告主张经济赔偿金应从被告向公司的借款及朱继红的借款中予以抵扣，因原告提交的两张收据未有被告签名确认，且借款与本案不是同一法律关系，被告对借款不予认可也不同意抵扣，原告可另寻途径解决。二、关于代通知金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，不存在需要支付代通知金的上述情形，被告主张原告支付代通知金，没有依据，本院不予支持。三、关于2017年及2018年未休带薪年休假工资差额。《企业职工带薪年休假实施办法》第4条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。依据上述法律规定，被告累计工作时间已超过十年，故其在2017年及2018年应当分别享有十天的带薪年休假。原告、被告双方确认被告在2017年度已休5天带薪年休假，2018年未休，故被告在2017年度及2018年度未休带薪年休假共15天。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。原告未提交证据证明被告的工资中包含加班工资，故其年休假工资应按照21,757.5元/月计算，被告2017年度及2018年度未休带薪年休假工资差额为21,757.5元/月÷21.75天×15天×2倍=30,010.34元。对于原告主张的2019年1月多发的工资，原告认为要扣除被告2019年1月25日至31日的工资，但其未提交考勤记录等证明被告于2019年1月25日开始未上班，也未提交证据证明被告于2019年1月24日已经办理完毕交接手续。《员工辞退通知书》载明被告于2019年1月30日前办理完毕交接手续，虽1月30日原告公司已经开始放春节假，但春节假期为带薪假期，员工依然享有劳动报酬。综上，原告主张扣除多发放的2019年1月份工资，没有事实依据，本院不予支持。四、关于发明专利人奖励61,000、专利产品报酬80万。因被告未能提交证据予以证明，被告的该项主张没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告珠海丰炎科技有限公司于本判决生效之日起七日内向被告钟鄂绘支付违法解除劳动合同赔偿金463,335元；二、原告珠海丰炎科技有限公司于本判决生效之日起七日内向被告钟鄂绘支付2017年及2018年未休带薪年休假工资差额30,010.34元；三、驳回原告珠海丰炎科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取人民币5元，由原告珠海丰炎科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  陈立涛二〇一九年七月十六日法官助理吕扬扬书记员张志锋