新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院   民 事 判 决 书     (2019)兵0702民初26号   原告:新疆生产建设兵团第七师一二六团场（农七师科克兰木总场）。住所地：新疆塔城地区一二六团。   法定代表人：郭建国，该团团长。   委托诉讼代理人：刘玉辉，男，该团林业工作站技术员。   委托诉讼代理人：王远，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。   被告：徐中军，男，1965年5月17日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师一二六团场土地承包户，住该团健康里。   原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场（以下简称一二六团）与被告徐中军林业承包合同纠纷一案，本院于2018年4月17日作出（2018）兵0702民初59号民事判决，原告一二六团不服该判决，向新疆生产建设兵团第七师中级人民法院提起上诉。新疆生产建设兵团第七师中级人民法院于2018年11月12日作出（2018）兵07民终159号民事裁定，发回重审。本院于2019年1月16日立案后，依法另行组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告一二六团的委托诉讼代理人刘玉辉、王远，被告徐中军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告一二六团向本院提出诉讼请求：1.解除原告一二六团与被告徐中军签订的《退耕还林地承包合同》；2.判令被告支付违约金488,190.18元（1,299亩×375.82元/亩）；3.诉讼费、代理费由被告负担。诉讼中，原告一二六团增加诉讼请求为:判令被告立即返还126团退耕还林土地1,299亩（位于新一连2支东3斗460亩，8连13斗1-13、14斗839亩）。事实和理由：2012年7月2日，原告一二六团与被告徐中军签订《退耕还林地承包合同》一份，合同约定：1.甲方（原告一二六团）将1,299亩退耕还林地交由乙方（被告徐中军）承包管理，承包期限30年，自2012年7月2日起至2042年7月2日止；2.在合同有效期内，乙方在1,299亩退耕还林地必须种植林木或经济林；3.承包期内不得对所承包的林地进行转让或转租；4.成活率指标：第一年乙方种植的林果树木成活率必须达到85％，第二年必须通过兵团和国家的升级改造验收，第三年必须达到95％标准；5.违约方按照当年甲方全团土地平均每亩收益额支付对方违约金；6.乙方有违反国家、自治区及管理区退耕还林地管理政策行为的，甲方有权解除合同。   合同签订当年，原告一二六团将承包土地交由被告徐中军管理。在合同履行过程中，被告徐中军未按合同约定种植林木或经济林，而是种植了其他作物。针对被告违反合同约定的行为，原告一二六团多次催告并责令其整改，但被告未按其保证和承诺进行整改。被告的行为构成根本违约，致使原告一二六团不能实现合同目的，故原告一二六团诉至法院，请求依法判决。   被告徐中军对原告所述双方签订合同的时间及合同所约定的内容不持异议。但认为，由于原告一二六团没有履行供水的义务，无法种植林木。在履行合同中，被告徐中军连年投入人力、物力打井，架电线种植林木，投入巨大。因此，在原告一二六团赔偿被告徐中军投入的各项费用后，被告徐中军同意解除合同。    本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告一二六团提供的证据：《退耕还林地承包合同》1份。本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下，为支持其诉讼理由原告一二六团提供如下证据：1.2014年9月26日原告一二六团退耕还林升级改造整改通知书1份。该证据能够证实原告一二六团督促被告履行退耕还林升级改造造林工作的事实，本院予以采信。2. 2015年4月12日关于原告一二六团2015年退耕还林升级改造春季造林的通知1份。该证据能够证实原告一二六团督促被告等承包户按期完成退耕还林任务的事实，并告知了逾期履行的法律后果，本院予以采信。3. 2015年6月15日关于对原告一二六团退耕还林工程林地复耕的通报1份。该证据能够证实被告等承包户未按承包合同约定履行退耕还林义务的事实，本院予以采信。4. 团发[2015]54号文件关于原告一二六团退耕还林升级改造、国家级重点公益林及片林今秋明春造林及恢复林地的通知1份。该证据能够证实原告一二六团督促被告等承包户履行退耕还林义务的事实，本院予以采信。5.2016年3月16日及2016年4月13日原告一二六团退耕还林升级改造造林责任保证书2份。该组证据能够证实被告徐中军承诺完成退耕还林地承包合同中规定的相关任务的事实，本院予以采信。6.2017年7月3日会议纪要及承诺书。该证据能够证实承包户未按承包合同约定履行种植林木义务，原告一二六团召开专门会议督促其履行合同义务的事实，本院予以采信。7.2015年7月30日退耕还林地实际种植调查情况图片5份、2017年9月27日退耕还林地图片资料7份。该组证据能够证实被告在承包地中种植棉花等经济作物的事实，同时也证实被告未按合同约定的定植标准种植林木的事实，本院予以采信。8.原告一二六团财务科证明[复印件，原件在（2018）兵0702民初61号案件]1份。该证据不足以证实被告违约造成的实际损失，本院不予采信。为支持其抗辩理由被告徐中军提供如下证据：照片16张。该组证据能够证实徐中军在退耕还林承包地种植部分林木的事实，本院对该事实予以确认。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年7月2日，原告一二六团与被告徐中军经协商签订退耕还林地承包合同一份。双方约定：一二六团将1，299亩退耕还林地承包给徐中军管理、使用；林地性质只限于国家退耕还林用地；承包期限为叁拾年，自2012年7月2日至2042年7月2日；在合同有效期内，徐中军在1,299亩退耕还林地必须种植林木或经济林，一二六团允许徐中军在成林前期间种低矮经济作物，但必须保证改造当年达到国家退耕还林林木定植标准，徐中军种植经济作物有经营和销售权。徐中军必须在合同生效之日起一年内，对改造升级的林地制定出规划，交一二六团核准后具体实施，对所承包的退耕还林1,299亩地改造升级完成。如徐中军在规定的时间内未完成改造升级，给一二六团造成的所有经济损失由徐中军全额赔偿；一二六团的权利义务：对徐中军承包的林地行使监督权。有权监督徐中军按合同规定的成活率、生长速度按合同约定达到生长量；徐中军的权利义务：承包期内不得对所承包的林地进行转让或转租。徐中军可根据实际种植需要，自筹资金，在所经营种植林地上打机井、架设电网、安装加压滴灌等配套设施，一二六团协助徐中军办理相关手续，但费用由徐中军自行承担，以用于保障所种植作物的用水；成活率指标：第一年徐中军种植的林果树木成活率必须达到85％，第二年必须通过兵团和国家的升级改造验收，第三年必须达到95％标准。徐中军如不能按合同约定的时间达到成活率标准，不能通过兵团和国家林业局验收，造成的损失由徐中军承担；违约责任：在合同履行期间，任何一方违反本合同的约定，视为违约。违约方应按照当年一二六团土地平均每亩收益额支付对方违约金，并补偿对方因违约造成的损失。徐中军在承包合同上签名。   合同签订后，徐中军对退耕还林地进行了管理种植。在合同履行过程中，徐中军未按合同约定严格履行义务。在一二六团的一再督促下，徐中军种植的林木仍未达到承包合同约定的定植标准和成活率标准。2016年3月16日、4月13日，徐中军给一二六团出具退耕还林升级改造造林责任保证书两份，承诺完成退耕还林地承包合同中规定的相关任务。此后，徐中军未履行其承诺。2015年7月30日，一二六团对徐中军承包的退耕还林地的种植情况进行了调查，经调查确定，徐中军未按合同约定的定植标准在退耕还林承包地种植林木，反而种植了棉花。针对退耕还林承包户未按合同约定种植林木的事实，一二六团于2017年7月3日召开专门会议，督促承包户履行合同约定的种植林木的义务。被告徐中军未履行其承诺，原告一二六团诉至法院。   本院认为，原告一二六团与被告徐中军于2012年7月2日签订的《退耕还林地承包合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制规定，合法有效，双方当事人均应严格履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，原、被告签订合同的内容是退耕还林种植林木，被告徐中军理应按照合同约定履行种植林木的义务，但其未履行种植林木义务，自2015年原告一二六团多次督促被告徐中军履行种植林木的合同义务，且其也给原告一二六团出具了保证书，但此后仍未履行其种植林木的义务。不但如此，被告徐中军却在退耕还林承包的土地中种植棉花。原告一二六团与被告徐中军签订《退耕还林地承包合同》的目的是种植林木或经济林，退耕还林承包地的用途为种植林木或经济林，防治水土流失，保护和建设基本农田，改善生态环境，由于被告徐中军的违约行为致使不能实现合同目的，其行为构成根本违约行为，被告徐中军的行为违反《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定。故原告一二六团要求解除与被告徐中军签订的《退耕还林地承包合同》的诉讼请求合法有据，本院予以支持。本院于2018年1月30日向被告徐中军送达诉状副本，双方签订的《退耕还林地承包合同》于2018年1月30日解除。   关于原告一二六团请求被告徐中军支付违约金488,190.18元的问题。依据《退耕还林条例》的有关规定，原告一二六团应当组织技术人员为被告徐中军提供技术指导和技术服务，并与签订合同当年检查验收被告徐中军种植林木或经济林的履约义务，而原告一二六团未按照合同约定及《退耕还林条例》的有关规定，履行检查验收的职责，其应当承担相应的责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条之规定，“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”而且违约金的性质为补偿性为主、惩罚性为辅，故在确定违约金时，应首先确定因违约所造成的损失，以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错、预期利益等综合因素予以衡量。本案中，原告一二六团未提供证据证实其实际损失，仅是依据2017年原告一二六团所属单位承包土地利费计算违约金，使违约金在客观上失去了衡量的标准，也与合同法确定的违约金的性质不符。故对原告一二六团的该项诉讼请求，本院不予支持。原告一二六团要求被告徐中军赔偿代理费的请求，因其未提供证据证实，且无法律依据要求被告赔偿此项损失，故对该请求，本院不予支持。   关于徐中军辩解，其已经履行合同义务要求原告一二六团赔偿的问题。依据双方签订的合同，被告自行架电线，打井，并以种植的林木的面积向原告一二六团申请计划用水，但被告徐中军没有证据证实其向原告一二六团申请用水，且被告徐中军是从事农业生产者的种植户，有着丰富的种植经验，应当了解农业生产所需的各种条件。且承包合同明确约定，徐中军可在承包地中打井，一二六团也仅是履行协助义务。如果徐中军认为合同约定的成活率对其显失公平，可与一二六团协商变更或在法律规定的期间内行使撤销权。但徐中军从合同签订起至原告一二六团诉至法院均未行使其权利，现又以一二六团存在上述违约行为为由拒绝承担违约责任，显然与事实和法律规定不符，对其辩解意见，本院不予采纳。在合同履行过程中，在原告一二六团多次督促其履行合同义务，但其未履行合同义务，构成根本违约，故原告一二六团要求被告徐中军返还林地的诉讼请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第一百二十条之规定，判决如下：   一、确认原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场与被告徐中军2012年7月2日所签订的《退耕还林地承包合同》于2018年1月30日解除；   二、被告徐中军于本判决生效后十日内返还原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场退耕还林土地1,299亩（位于新一连2支东3斗460亩，8连13斗1-13、14斗839亩）；   三、驳回原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场的其他诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费8,623元（原告已交纳），由原告新疆生产建设兵团第七师一二六团场负担8,123元，被告徐中军负担500元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。           审判长 陈国民   审判员 宋海军   审判员 段峰民     二〇一九年六月五日     书记员 魏金栋            1