西安市阎良区人民法院     民事判决书     （2019）陕0114民初794号     原告：梁文国，男，1953年11月19日出生，汉族，工程师，现住西安市莲湖区。   委托诉讼代理人：李忠民，陕西仁和万国律师事务所律师。   委托诉讼代理人：贾军军，陕西仁和万国律师事务所律师。     被告：西安盛风置业有限责任公司。住所地：西安市阎良区。   法定代表人：韩明，该公司总经理。   委托诉讼代理人：朱婷，泰和泰（西安）律师事务所律师。   原告梁文国诉被告西安盛风置业有限责任公司（以下简称西安盛风公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁文国、被告西安盛风公司及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。期间，原、被申请和解一次。本案现已审理终结。   原告梁文国向本院提出诉讼请求：1.请求被告返还原告借款400万元；2.请求被告支付借款利息120万元；3、本案诉讼费由被告承担。后原告将诉讼请求变更为：1、请求判令被告返还原告投资款400万元；2、请求被告支付联营利润120万元；3、请求被告支付原告利息66.88万元；4、诉讼费由被告承担。后原告变更第三项诉讼请求，将请求被告支付原告利息66.88万元变更为 24.7万元。事实和理由：原告诉称，被告西安盛风公司系一家房地产开发企业，其为该公司管理人员，担任副总经理,月薪5000元。2010年5月5日,原告与被告签订协议，约定由原告投资100万元投资被告开发建设的西安XX园项目，不承担风险,固定分红。2010年9月10日原告通过银行转账将100万元打到被告指定帐户，被告给原告出具收条一张。2012年5月16日，被告以1790万元拍得18亩土地。2012年12月1日，原告与被告签订协议，双方约定原、被告合作开发盛风-紫瑞园项目，原告投资400万元，被告投资1390万元，原告不承担风险，按净利润20%分红。协议签订后，原、被告于2018年5月23日将18亩土地以4000万元转让。2018年6月被告停发原告工资，宣布联合开发终结。2014年至2018年6月期间，被告先后给原告支付资金共计280万元，剩余120万元尚未支付。双方发生纠纷后，原告多次向被告请求返还投资款400万元及联营利润120万元，双方协商未果，故诉至法院。   被告西安盛风公司辩称，原告与被告就盛风-紫瑞园项目于2012年12月签订协议，原告投资开发该项目，但不承担风险，根据法律规定，双方系借款纠纷。该项目并未开发，原告未实际投资，借款关系尚未发生，原告请求返还投资款无事实及法律依据。被告向原告借款100万元投资XX园项目，截止2018年6月，被告已将本息超额偿还。原告诉请无法律依据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：2009年10月18日，被告西安盛风公司以475万元取得西安市阎良区XX路东侧，面积为7126.6平方米的国有建设用地。2010年5月4日，被告西安盛风公司作为甲方，原告梁文国作为乙方，双方签订合作开发西安市阎良区XX园项目，协议主要内容约定：1、甲方聘任乙方为西安盛风公司副总经理兼工程师，月薪人民币5000元，2010年5月5日到岗，由甲方提供办公、食宿及办公所需用品。2、乙方梁文国出资现金100万元作为该项目开发建设资金，项目施工许可证办理完毕，100万元现金付给甲方。甲方第一、二期四栋楼房完工，甲方一次性返还乙方投资款100万元。同时付给乙方100万元固定分红盈利；项目结束后甲方再付给乙方固定分红盈利50万元。为体现甲方人文善意，固定分红盈利现金为甲方所认可，且甲方承诺乙方不承担任何风险及甲方的债权债务等相关事宜。3、乙方受甲方法定代表人韩明委托，负责该项目工程建设，在保证质量、进度、控制成本范畴内，致力降低成本，甲方根据降低成果，按一定比例奖励乙方。4、为保证项目完整性，在项目未结束，未经双方协商一致，甲方不得随意解除乙方职务，乙方不得随意离开公司。5、乙方若在项目建设中有违法违规，以投入资金100万元扣罚。协议签订后，甲、乙双方签名盖章。原告梁文国给被告西安盛风公司法定代表人韩明转帐100万元，西安盛风公司给原告梁文国出具收条：“今收到梁文国现金100万元”收条有西安盛风公司及法定代表人韩明的签名盖章，落款时间为2010年9月10日。   2012年5月25日，被告西安盛风公司以1790万元的价格取得西安市阎良区XX大道西侧，面积为121812.62平方米国有建设用地。2012年12月1日，被告西安盛风公司作为甲方，原告梁文国作为乙方，双方签订协议，主要内容约定如下：1、甲方继续聘请乙方梁文国担任西安盛风公司副总经理兼总工程师,全盘负责阎良盛风-紫瑞园小区项目的开发及工程建设。乙方在阎良工地的食宿、通讯、交通、安全及因公差旅费用在本项目报销，列入工程建设成本。2、甲方2010年在阎良开发XX园项目，乙方投资人民币100万元参与该项目开发建设，乙方在全盘负责开发建设过程中，努力发挥个人技术优势，管理特长优势，致力优化和降低工程建设成本，2012年圆满完成了XX园项目，得到甲方认可，甲方同意盈利分红付给乙方人民币300万元，加上成本100万元，合计人民币400万元，XX园项目就此合作结束。3、甲方同意将XX园项目应兑现给乙方的本金加盈利分红人民币400万元，作为投资盛风-紫瑞园小区项目开发建设资金，双方联合开发该项目。为此，盛风-紫瑞园小区项目在开发建设过程中直至工程竣工，甲方负责解决所需资金，乙方负责工程建设管理，不再投入资金，不承担风险。该小区项目竣工，条件许可的情况下，甲方先收回本金，考虑到乙方经济困难，甲方同意将本金400万元先付给乙方。本项目产权证办理完毕，根据双方认定的工程决算，双方按净利润比利分成，甲方按净利润分成80%，乙方按净利润分成20%，双方可优先选择置留商铺房产抵换兑现。4、双方同意实行盛风-紫瑞园小区项目独立核算。甲方法定代表人韩明每月工资1.2万元，乙方梁文国每月工资1万元。双方在合作过程中，协助有关合作人员或单位完成其他项目或与本项目有关工作，双方应共同商定收取费用，列入本项目成本核算。5、2011年甲方为乙方配置丰田小轿车一辆，并已变更在乙方名下，甲方同意将此轿车赠送给乙方，并作为工地用车，乙方因公用车，一切费用在本项目报销，列入成本支出等。协议签订后，双方签字盖章。被告西安盛风公司一直未开发建设该宗用地，2018年5月23日，被告西安盛风公司以4000万元价格将该宗土地转让给西安华晟阁置业有限公司。   上述事实原、被告均予以认可，本院予以确认。   2014年7月31日、2014年10月11日、2018年6月19日原告梁文国分别收到西安盛风公司及法定代表人韩明转帐资金50万元、30万元、200万元，共计280万元。庭审中西安盛风公司向本院提交原告梁文国儿子梁军明书写的收到韩明22万元的收据一张的证据，证明被告西安盛风公司向原告借款100万元，其向原告还款及支付利息共计302万元。原告梁文国认可被告西安盛风公司向其支付款项共计280万元，但对西安盛风公司支付其子的22万元不予认可，认为与本案没有关联性，本院认为，被告西安盛风公司未提供充分证据证明所支付给梁军明的22万元与原告梁文国及本案之间有关联性，故本院对该份证据不予采信，确认被告西安盛风公司共计向原告支付280万元。   2012年5月至2018年6月期间，原告梁文国在西安盛风公司担任副总经理兼总工程师，由被告西安盛风公司向其支付工资。   上述事实有协议、收条、转账记录、国有建设用地使用权出让合同、土地转让协议书等证据予以证实。   本院认为，本案争议的焦点是原告梁文国与被告西安盛风公司之间的法律关系是联营合作还是民间借贷关系；原告梁文国的诉讼请求是否应当支持。   1、关于原告梁文国与被告西安盛风公司之间法律关系 的性质问题。根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同，本案中原告梁文国与被告西安盛风公司约定，原告梁文国不承担经营风险，只享受固定分红，被告承担开发房地产项目风险。可见，原告梁文国与被告西安盛风公司名义上是联营合作开发，但双方之间并无共同经营、亦不共担风险，不符合联营合作的基本特征，原告梁文国仅投入资金并无任何风险，并享有固定的高额回报，符合借贷法律关系的特征，故本案应认定为民间借贷关系。原告梁文国认为与被告西安盛风公司之间的法律关系为联营合作纠纷的观点不能成立，本院不予采信。   2、关于原告梁文国的诉讼请求是否应当支持的问题。原告梁文国与被告西安盛风公司双方在本案中的法律关系是民间借贷关系，原、被告虽签订二次协议，但原告梁文国仅在签订第一次协议后向被告西安盛风公司支付100万元，第二次签订协议上的所谓投资款400万元是基于在第一次支付100万元基础上的固定盈利分红，原告梁文国并未向被告实际支付400万元，被告西安盛风公司向原告梁文国已返还本金100万元及支付利息180万元，系其真实的意思表示，不违反法律规定。因本案不是联营合作关系，故原告请求被告返还投资款400万元，返还联营利润120万元及利息诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。    综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：   驳回原告梁文国的诉讼请求。   案件受理费52882元，减半收取26441元，由原告梁文国负担。     如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。           审判员 张 宁         二〇一九年七月十七日     书记员付海鹏          1