福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0205民初561号 原告：汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司，住所地福建省厦门市海沧区生物医药港鼎山路19号1-2层。统一社会信用代码91350205594974741C。 法定代表人：郑燕，董事长。 委托诉讼代理人：林艺华，福建闽格律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张静波，福建闽格律师事务所律师。 被告：王开建，男，1976年5月4日出生，汉族，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：岳小玲，福建昕悦律师事务所律师。 原告汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司（以下简称汇力恒通公司）与被告王开建劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汇力恒通公司的委托诉讼代理人林艺华、被告王开建及其委托诉讼代理人岳小玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汇力恒通公司向本院提出诉讼请求:1.判决汇力恒通公司无须支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间的工资差额800元；2.判决汇力恒通公司无须支付王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间的工资差额2127.52元；3.判决汇力恒通公司无须支付王开建2018年10月14日至2018年10月21日期间休息日加班工资664.37元；4.判决汇力恒通公司无须支付王开建经济补偿金34792.51元；5.判决汇力恒通公司无须支付王开建2017年11月19日至2018年11月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额75278.33元；6.判决由王开建承担本案诉讼费用。事实和理由：一、汇力恒通公司未拖欠王开建工资，仲裁裁决书要求汇力恒通公司支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间工资差额800元是错误的。王开建在工作中严重失职、未能尽到岗位应有的职责把控好产品组装质量。鉴于王开建的工作失职，汇力恒通公司依据合法有效的规章制度扣减王开建薪资800元，具有事实和制度依据。二、关于2018年11月1日至2018年11月14日期间的王开建工资，汇力恒通公司已全额发放1330.48元，不存在差额一说，汇力恒通公司无需再支付，仲裁裁决书认定汇力恒通公司尚需支付王开建该期间工资差额没有事实依据。2018年11月份满勤22天，王开建出勤10天，未出勤天数扣款5400/22*12=2945.45元，2018年11月13日下午因造成公司损失，公司让其回家反思错误，并按照1700元的薪资工资发放，扣减11月13号下午按照1700元计薪部分，5400/22/2-1700/22/2=84.1元，根据员工守则，无故旷工扣除3天工资，每天按照3倍扣除5400/22*3*2=1472.72元，实际未出勤合计扣款2945.45+84.1+1472.72=4502.27元，实发金额合计5672.75+160（餐补）-2945.45（未出勤）-1556.82（无故旷工）=1330.48元，汇力恒通公司已全额发放1330.48元。三、2018年10月14日（周日）、2018年10月21日（周日）出差在途时间王开建并未从事具体工作内容，仲裁裁决书将出差在途时间认定为加班，没有事实和法律依据，汇力恒通公司无需支付王开建该期间休息日的加班工资。在途时间与加班有本质区别，前者属于为工作做准备的时间，员工除了投入时间之外，并不需要实际投入精力，从事具体工作事宜；而后者除了投入时间外，员工还需要投入精力，完成具体工作职责。因此，上下班时间、出差在途时间等为工作进行准备的时间并不认定为加班时间，而且在2018年10月21日出差回厦门后，汇力恒通公司已安排王开建于2018年10月22日（周一）休息一天。四、王开建擅自离职，导致劳动关系的解除，汇力恒通公司无需支付经济补偿金。劳动合同期满后，汇力恒通公司希望王开建继续留在公司工作，二次为其加薪，提高待遇。但王开建在工作中严重失职、未能尽到岗位应有的职责把控好产品组装质量，回家反省期间仅短信写明“我中止合同”，此后便未到岗上班，也未就其工作进行交接。王开建擅自离职的行为不仅违反《劳动合同法》关于提前三十天书面辞职的规定，而且扰乱汇力恒通公司公司的正常工作安排。因此，汇力恒通公司依法无须支付经济补偿金。五、仲裁裁决书认定双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元是错误的。汇力恒通公司公司原本免费提供午餐，不给与餐费补贴，后期因餐饮公司无法开具发票公司账务不好处理，故后勤部门征求大家意见由员工先垫钱订餐，公司再补给员工的方式，所以餐补是补员工订餐自付的费用，而非工资当中的福利。另外，津贴奖金那一栏900元是王开建自2018年3月开始在工作职责外的兼职清洁部分，与合同约定工作无关。因此，仲裁裁决书认定双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元是错误的。六、本案双方二次签订固定期限劳动合同，期满后汇力恒通公司为王开建提高劳动报酬，但王开建始终处于观望状态，没有明确表示愿意续签劳动合同，汇力恒通公司无需向其支付未签无固定期限劳动合同的二倍工资差额。根据《劳动合同法》第14条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，双方之间二次劳动合同期满后，汇力恒通公司二次为王开建提高劳动报酬（2017年8月10日加薪300元，2018年7月开始加薪500元），但王开建不为所动，始终没有明确提出或者表态续签劳动合同事宜，而是一直处于观望状态。直到2018年11月15日，王开建在没有依法履行提前三十天告知义务的情况下突然离职。因此，双方之间不曾存在应签而未签无固定期限劳动合同的情形，汇力恒通公司依法无需支付二倍工资差额。仲裁裁决书认定事实和适用法律错误。七、王开建主张未签无固定期限劳动合同的二倍工资差额已超过一年仲裁时效。双方之间第二次劳动合同期满的时间是2017年7月1日，王开建于2018年11月19日提出劳动争议仲裁申请，明显超过一年仲裁时效。综上所述，汇力恒通公司依法无需支付经济补偿金和应签而未签无固定期限劳动合同的二倍工资差额。综上，厦门市海沧区劳动人事争议仲裁委员会厦海劳仲案[2018]455号裁决书的裁决结果缺乏事实和法律依据。 王开建辩称，厦门市海沧区劳动人事争议仲裁委员会厦海劳仲案[2018]455号裁决书的裁决结果事实清楚，证据充分，法律适用正确，应驳回汇力恒通公司的全部诉讼请求。一、仲裁裁决书要求汇力恒通公司支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间工资差额800元是正确的，汇力恒通公司应当向王开建支付。首先，汇力恒通公司依据的规章制度即《员工手册》因未经过民主程序制定，也未让王开建仔细阅读，因此并不能适用王开建；其次，王开建在工作期间一直认真、负责，汇力恒通公司提交的证据亦不足以充分证明王开建存在擅离职守、消极怠工、擅自变更作业方法等原因导致产品出现质量问题。仲裁裁决书要求汇力恒通公司返还其扣减王开建800元工资是正确的。二、仲裁裁决书要求汇力恒通公司需支付王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额是正确的，汇力恒通公司应当向王开建支付。依据汇力恒通公司出具的2018年11月王开建考勤记录表可知，王开建自2018年11月1日至2018年11月14日，除13日下午开始被责令在家外，并无缺勤旷工行为，而汇力恒通公司依据无效的《员工手册》对王开建以旷工一天扣除三天工资也无任何依据，因此其扣减的旷工工资与浮动绩效和浮动奖励无任何事实依据，应当予以返还王开建。三、仲裁裁决书将出差在途时间认定为加班，事实清楚，证据充分，汇力恒通公司应当支付王开建该期间休息日的加班工资。首先，王开建出差是为了完成工作任务，出差途中，是为完成工作任务的一个必不可少的过程，且像完成其他工作任务一样，在途时间并不能由王开建自由支配，应当计算工作时间；其次，王开建的出差途中时间是2018年10月14日（周日）、2018年10月21日（周日）都是休息日，应当计算加班时间。因此，仲裁裁决书将出差在途时间认定为加班，事实清楚，证据充分，汇力恒通公司应当支付王开建该期间休息日的加班工资。四、汇力恒通公司存在未及时足额支付工资的情形，王开建有权单方解除劳动合同关系，并要求汇力恒通公司向其支付经济补偿金。首先，劳动合同期满后，汇力恒通公司虽给王开建提薪，但仍未与王开建签订无固定期限劳动合同；其次，王开建于2018年11月15日短信通知用人单位解除劳动合同，依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，汇力恒通公司存在未足额支付劳动报酬的情况，王开建有权单方解除双方的劳动合同关系，要求汇力恒通公司向其支付经济补偿金。五、仲裁裁决书认定双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91是正确的。首先，汇力恒通公司提出的因餐饮公司账务处理问题，汇力恒通公司处要求员工订餐先垫钱后补给的事实，没有相关证据可以予以证明；其次，订餐先垫钱再补给的报销形式，本身就是一种福利补贴，应当计入月平均工资的范畴；再次，汇力恒通公司提出的津贴奖金为王开建的工作职责外的兼职清洁部分并不属实，王开建的工资中“特殊”项目里结合王开建提供的“报销单”等证据，足以证明“特殊”项目实际支付的不仅是王开建垫付的报销费用，还包括汇力恒通公司按月发放的工资300元，只是汇力恒通公司将该300元计入“特殊”项目里。王开建从2018年3月至7月，按月发放而计入“特殊”项目的工资涨为900元。另汇力恒通公司于2018年8月至9月计入“特殊”项目的900元工资又以“津贴、奖金”的形式显现于工资条上。因此除去王开建每月的报销款，剩余款项应为王开建工资收入，也应计入月平均工资计算范畴。六、本案双方二次签订固定期限劳动合同，期满后汇力恒通公司应当与王开建签订书面的无固定期限劳动合同而未签订，汇力恒通公司应当向王开建支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。王开建与汇力恒通公司之间已签订过两次固定期限劳动合同，第二次劳动合同期满后，王开建有权不续签固定期限劳动合同，且汇力恒通公司应当依法与王开建签订无固定期限劳动合同，但是从2017年7月2日起至2018年11月15日王开建离职，汇力恒通公司一直未与王开建签订，致使王开建的合法权益受到损害，汇力恒通公司应当向王开建支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。而汇力恒通公司存在未足额发放劳动报酬的情形才导致王开建单方解除双方的劳动合同关系，不存在提前三十日的告知义务。七、王开建主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额请求未超过一年的仲裁时效。首先，王开建与汇力恒通公司之间第二次劳动合同期满的时间是2017年7月1日，汇力恒通公司应当自2017年7月2日起，与王开建签订无固定期限劳动合同而未签，自该日起汇力恒通公司应当王开建每月支付二倍的工资；其次，王开建于2018年11月19日提出劳动争议仲裁申请，主张双方的劳动关系于2018年11月15日解除，王开建主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额在2017年11月19日至2018年11月14日的期间内并未超过一年的仲裁时效。因此，汇力恒通公司应当向王开建支付2017年11月19日之后未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。综上，厦门市海沧区劳动人事争议仲裁委员会依法审理作出的仲裁裁决书，事实清楚，证据充分，法律适用正确，请求驳回汇力恒通公司的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：王开建于2013年6月13日入职汇力恒通公司处担任电焊工和钳工，双方先后签订了两份劳动合同，对工作地点、内容及双方的权利义务等作了约定，合同期限分别为2013年6月13日至2016年6月30日、2016年7月1日至2017年7月1日。汇力恒通公司为王开建缴纳了2013年6月至2018年10月期间的社保。2018年8月5日，汇力恒通公司作出工作调整：“任命王开建为汇力恒通公司“设备制造首席技师”（加薪500/月，07/01日发放）。与黄真、乐先淮一起，继续完成后续的“床+伞”的电装事宜。直至完成”，王开建于2018年8月7日签收。2018年8月10日，汇力恒通公司给予王开建晋级加薪，王开建原工资5100元/月，加薪资300元，加薪后工资5400元/月，晋级加薪起始时间7月1日，新工资下发时间8月10日。2018年10月14日到2018年10月21日期间，王开建到无锡优波生命科技有限公司（以下简称无锡优波公司）出差。2018年11月12日，汇力恒通公司作出《处罚通知》，载明：1.王开建是“百套床＋伞”样机的主要制造人及“百套床＋伞”量产的主要现场制造人，对出现如此之多的实际制造工艺问题负有不可推卸的责任；此人还存在工作松懈、不服从管理、能力不够等问题，因此，经公司骨干层开会决定:撤销2018年3月的300元/月的额外奖金、2018年7月的500元的额外加薪（已下发的不予追溯）。2.黄真暂时按原待遇计发工薪，进行工作谈话、工作中存在的问题待处理。当日，汇力恒通公司发布汇通[2018]字第1101号《通告》：王开建是“百套床＋伞”样机的主要制造人及“百套床＋伞”量产的主要现场制造人，对出现如此之多的实际制造工艺问题负有不可推卸的责任；此人还存在工作松懈、不服从管理、能力不够等问题，因此，经公司骨干层开会决定:撤销2018年3月的300元/月的额外奖金、2018年7月的500元的额外加薪（已下发的不予追溯）。因王开建不接受[2018]字第1101号处罚结果，汇力恒通公司于2018年1l月13日作出通告要求王开建回家反思，期间予以发放基本工资。王开建最后工作至2018年11月14日，于2018年11月15日上午八点至汇力恒通公司处提出解除双方劳动关系。汇力恒通公司于2018年12月10日支付了王开建2018年11月1日至2018年11月15日期间工资1330.48元。2018年11月19日，王开建向厦门市海沧区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称海沧仲裁委）申请仲裁，请求裁决裁决：1.确认双方劳动关系于2018年11月15日解除；2.裁决汇力恒通公司支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间克扣的工资人民币855元；3.裁决汇力恒通公司支付王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额2127.52元;4.裁决汇力恒通公司支付王开建2018年10月14日至2018年10月21日期间加班费4494.81元；5.裁决汇力恒通公司支付王开建2017年7月2日至2018年11月15日期间未签无固定期限劳动合同二倍工资差额124082.48元；6.裁决汇力恒通公司支付王开建经济补偿金41360.83元；7.裁决汇力恒通公司为王开建出具解除劳动合同证明。海沧仲裁委于2019年1月18日作出厦海劳仲案[2018]455号裁决书，裁决：一、确认双方劳动关系于2018年11月15日解除。二、自本裁决书生效之日起十日内，汇力恒通公司应为王开建出具解除劳动合同证明。三、自本裁决书生效之日起十日内，汇力恒通公司应一次性支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间工资差额800元、2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额2127.52元、2018年10月14日及2018年10月21日休息日加班工资664.37元、经济补偿金34792.51元、2017年11月19日至2018年11月15日期间未签劳动合同二倍工资差额75278.33元，以上款项合计113662.73元。该裁决书于2019年1月23日送达至汇力恒通公司，汇力恒通公司于2019年1月31日诉至本院。 另查明： 一、汇力恒通公司在审理中提交以下证据： 1.组装外协合同、投诉信、汇力恒通公司百套床+伞加工证明、投诉信、无锡维修总结、无锡维修声明等，拟证明：王开建在工作中严重失职，未能尽到岗位应有的职责把控好产品组装质量，导致汇力恒通公司遭到客户投诉，并委外加工。王开建质证认为，组装外协协议合同，真实性无异议，但王开建并不知情，关联性、合法性不予认可。投诉信，真实性、合法性、关联性不予认可，投诉信里所陈述的，并无任何的事实依据，且该证据的内容应认定为证人证言，根据证人证言的举证要求应该由该公司货车司机出庭作证。汇力恒通公司百套床+伞加工证明，真实性、合法性、关联性不予认可，汇力恒通公司结构设计人员吴达宏作为项目总设计师及总负责人负责该项目的组装指导或质量把关，王开建只是配合黄真进行电控组装的工作人员，“螺丝松懈”等问题与王开建无关，该证明是汇力恒通公司事后杜撰的。投诉函，真实性、关联性不予认可，投诉函里所陈述的，并没有任何的事实依据，且该函为汇力恒通公司合作企业出具，内容真实性不能确认，并不能证明王开建存在严重失职。无锡维修总结，真实性认可，关联性不认可。无锡维修声明，真实性、关联性不予认可，维修声明里所陈述的，并没有任何的事实依据。 2.2018年10月考勤记录，拟证明2018年10月王开建出差无锡后，汇力恒通公司已安排王开建于2018年10月22日（周一）休息一天。王开建质证认为，从记录上可以看到，10月14日到21日，王开建出差无锡优波。其中14、20、21日均为周末，而从厦门至无锡优波的车程近1100公里，不停车情况下耗时约14小时。2018年10月21日出发返回厦门共耗时18小时，王开建于2018年10月22日（周一）凌晨4点才到达厦门，汇力恒通公司应依法支付王开建周末加班工资。 3.2018年11月王开建考勤记录、工资表、网上银行代发工资清单，拟证明2018年11月份满勤22天，王开建出勤10天，13日下午因造成公司损失，汇力恒通公司让其回家反思错误，并按照1700的薪资工资发放，扣减13日下午按照1700计薪部分，根据员工守则，无故旷工扣除3天工资，每天按照3倍扣除，故实发1330.48元，汇力恒通公司已全额发放给王开建。王开建质证认为，2018年11月王开建考勤记录，网上银行代发工资清单真实性认可，关联性不认可，工资表真实性、关联性均不认可。该考勤表中，除13日下午开始被用人单位责令回家，不让继续工作外，其余时间王开建全勤，并不存在旷工的情况。直到2018年11月15日，王开建还未接到汇力恒通公司的工作通知，鉴于汇力恒通公司存在未足额支付劳动报酬的违法行为，王开建作为劳动者有权依法解除双方之间的劳动合同关系。因此王开建于2018年11月15日发送短信通知解除双方的劳动关系。综上，汇力恒通公司主张的王开建无故旷工没有任何的事实依据，汇力恒通公司应当返还王开建扣减的工资。 4.2017年6月-2018年10月王开建工资表、离职前12个月平均工资，拟证明仲裁裁决书认定双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元是错误的。王开建质证认为，对该组证据真实性、关联性不予认可。汇力恒通公司提交的王开建工资表并不是当时直接提供给王开建的工资单，这份工资单系汇力恒通公司事后杜撰的。月平均工资表中，汇力恒通公司将餐补与津贴奖金排除出月平均工资范畴是不正确的，另“特殊”项目部分结合王开建提供的“报销单”等证据，证明“特殊”项目实际支付的不仅是王开建垫付的报销费用，还包括汇力恒通公司按月发放的工资300元。并且从2018年3月至7月，按月发放而计入“特殊”项目的工资涨为900元。另汇力恒通公司于2018年8月至9月计入“特殊”项目的900元工资又以“津贴、奖金”的形式显现于工资条上。因此除去王开建每月的报销款，剩余款项应为王开建工资收入，也应计入月平均工资计算范畴。 二、王开建在审理中提交： 1.银行交易明细、社保参保缴费情况证明、税收完税证明、工资条、费用支出报销凭证、解除劳动合同前12个月(2017年11月-2018年10月)的平均工资及工资克扣部分表，拟证明王开建提供的工资条与汇力恒通公司的有出入，汇力恒通公司提供的工资条系事后出具的；工资条中“特殊”项目扣除王开建每月的报销款，剩余为王开建工资收入，应计入平均工资计算范畴；解除劳动合同前12个月的平均工资为6617.22元及工资克扣部分为800元。汇力恒通公司质证认为，表面真实性无异议，王开建提供的银行交易明细的每月工资与汇力恒通公司提供的2017年6月-2018年10月的工资表是一致的，但王开建的证明内容不能成立。汇力恒通公司的工资条是精确到小数点后2位，与王开建提供的银行交易明细完全一致。王开建提交的工资条确实是我方提供给王开建的。工资条实发金额包括特殊加减项、防暑降温、加班费等不应计入工资的项目，因此汇力恒通公司主张劳动关系解除前12个月的月平均工资是不能成立的，劳动关系解除前12个月工资应以汇力恒通公司提供为准。 2.处罚通知、通告，拟证明汇力恒通公司在无证据的情况下，扣发王开建800元薪资，并于2018年11月13日上午单方要求王开建回家反思，不让其继续工作而非王开建旷工的事实。汇力恒通公司质证认为，表面真实性无异议，王开建因工作失职汇力恒通公司要求其回家反思，期间照常发放工资，汇力恒通公司是希望王开建改过，并非王开建主张的不让其上班。2018年11月15日后，王开建发送短信后就未到岗，不符合提前30天书面提出解除劳动合同的情形，王开建证明内容不能成立。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。劳动合同双方当事人均应按照劳动法律法规的相关规定行使权利和履行义务。一、汇力恒通公司主张其依据《员工手册》扣减王开建薪资800元，具有事实和制度依据。但汇力恒通公司并未就其所提交的《员工手册》系经民主程序制定进行相应举证，无法认定该《员工手册》对王开建具有约束力。根据汇力恒通公司提交的《员工花名册》，王开建的工作岗位为电焊工和钳工。并且根据汇力恒通公司2018年8月5日的工作调整，王开建虽被任命为“设备制造首席技师”，但对于“设备制造首席技师”的工作职责未予以明确，该工作调整中明确王开建与与黄真、乐先淮一起，继续完成后续的“床+伞”的电装事宜。汇力恒通公司提交的组装外协合同、投诉信、汇力恒通公司百套床+伞加工证明、投诉信、无锡维修总结、无锡维修声明等，均为与汇力恒通公司具有利害关系的企业出具，不能单独作为认定案件事实的依据。此外，根据2018年11月12日的处罚通知，同为负责“床+伞”的电装事宜的黄真并未受到公司处罚。综上，汇力恒通公司提交的证据不足以充分证明王开建存在违反公司规章制度、擅离职守、消极怠工、擅自变更作业方法等自身原因，致使公司蒙受重大损失，或因疏忽大意、违章操作，致使机器设备、物品材料遭受损害等情形，故汇力恒通公司依据《员工手册》扣减王开建薪资800元，缺乏事实与制度依据，汇力恒通公司应支付王开建2018年1O月1日至2018年1O月31日期间扣发的工资800元。二、汇力恒通公司主张因2018年11月份王开建存在旷工行为，对王开建该月工资扣减。因2018年11月13日下午被责令回家反思，王开建在2018年11月1日至2018年11月14日并不存在旷工的情形。汇力恒通公司的该项主张没有相应的事实依据，本院不予采信。经计算双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元。参照王开建过往的月工资水平，王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间工资数额应为2875.41元。除去汇力恒通公司已支付的1330.48元，汇力恒通公司还应支付王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额1544.93元。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若千问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。结合厦门至无锡的实际车程，王开建提出其搭乘汇力恒通公司处陈志峰驾驶的车辆分别于2018年1O月14日（周日）耗时16小时从厦门出发至无锡、2018年10月21日（周日）耗时18小时从无锡返回厦门的主张，予以采信。因汇力恒通公司于2018年10月22日（星期一）安排王开建休息一天，故王开建加班时长应为26小时（16小时+18小时-8小时）。因双方签订的最后一份书面劳动合同中约定王开建月工资为当年度厦门市最低工资标准1500元，并未约定加班工资的计算基数，故本院以现行厦门市最低工资标准1700元／月为基数计算王开建的加班工资。汇力恒通公司应支付王开建2018年1O月14日及2018年1O月21日休息日加班工资合计254.02元（1700元÷21.75天÷8小时×26小时×200%)。四、因汇力恒通公司存在前述未及时足额支付工资及加班费的情形，王开建于2018年1l月15日向汇力恒通公司提出解除双方劳动关系，双方劳动合同已于2018年11月15日解除。王开建要求汇力恒通公司支付经济利偿金，具有相应的事实和法律依据。根据王开建所提交的银行交易明细及工资条中所载的数据明细剔除“特殊＋／-”项、加班费及防暑降温费，经计算双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元。鉴于王开建对仲裁裁决不持异议，视为认可裁决金额，汇力恒通公司主张王开建解除劳动合同前十二个月平均工资为5525元，本院不予采信。王开建在汇力恒通公司处的在职期间为2013年6月13日至2018年1l月14日，故汇力恒通公司应支付王开建经济补偿金34792.51元（6325.91元／月×5.5个月）。五、王开建入职后，与汇力恒通公司先后签订两份固定期限劳动合同，合同期限分别为2013年6月15日至2016年6月30日、2016年7月1日至2017年7月1日，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三项规定应当订立无固定期限劳动合同的情形，汇力恒通公司应与王开建订立无固定期限劳动合同。但自2017年7月2日第二份固定期限劳动合同到期后，双方未再签订书而劳动合同。汇力恒通公司所提出的《员工手册》中关于“劳动合司自动延续”的规定属王开建与汇力恒通公司达成合意，应遵从双方的意思自治，无需另行签订书面劳动合同的主张，于法相悖，不能成立。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资”，用人单位未依照法律规定与劳动者签订书面无固定期限劳动合同的，将面临需支付双倍工资的惩罚性风险。由于不订立书面无固定期限劳动合同属于不订立书面劳动合同的一种，因此支付二倍工资的期限应不超过11个月。本案中，王开建有权主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资的期限为2017年7月2日至2018年6月1日。因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，汇力恒通公司对于王开建未签合同二倍工资诉求提出仲裁时效抗辩，王开建系于2018年11月19日向海沧仲裁委提起所涉仲裁请求，故王开建主张汇力恒通公司支付其2017年7月2日至2018年11月15日期间未签无固定期限劳动合同二倍工资差额124082.48元，其主张理由部分成立，经计算汇力恒通公司应支付王开建2017年11月19日至2018年6月1日期间未签无固定期限劳动合同二倍工资差额39308.65元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十四条、第三十八条第一款第二项、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司于本判决生效之日起十日内为王开建出具解除劳动合同证明； 汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付王开建2018年1O月1日至2018年1O月31日期间工资差额800元、2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额1544.93元、2018年1O月14日及2018年1O月21日加班工资254.02元、经济补偿金34792.51元、2017年11月19日至2018年6月1日期间未签无固定期限劳动合同二倍工资差额39308.65元，以上款项合计76700.11元； 驳回汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司的其他诉讼请求。 如汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元减半收取5元，由汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  郑松青 二〇一九年七月二日 法官助理黄秋丽 书记员  卢琳 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。…… 《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。