贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终3432号上诉人（原审被告）：贵州金果建筑有限公司。住所地贵州省六盘水市红果经济开发区江源路182号。法定代表人：顾典合，总经理。委托诉讼代理人：张蚕青，贵州永达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：南部新区汇泽建材租赁站。住所地贵州省遵义市南部新区忠庄办幸福村水淹坝组。经营者：任洪伦，男，汉族，1963年8月10日出生，住重庆市璧山县。委托诉讼代理人：林炼，贵州文熙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：皮远良，男，汉族，1964年6月5日出生，住重庆市垫江县。上诉人贵州金果建筑有限公司（以下简称金果公司）因与被上诉人皮远良、南部新区汇泽建材租赁站（以下简称汇泽租赁站）租赁合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。金果公司上诉请求：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初654号民事判决，改判上诉人不承担责任或发回重审；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，认定上诉人应当与皮远良共同承担相关民事责任错误。一审法院在未满15日举证期限的情况下开庭审理不合法，对案涉合同上所盖金果公司公章的真实性不予鉴定不当，向皮远良送达诉讼文书不合法。汇泽租赁站辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。皮远良未作答辩。汇泽租赁站向一审法院起诉请求：一、解除汇泽租赁站与皮远良、金果公司双方于2012年12月23日签订的《建材租赁合同》；二、判令皮远良、金果公司立即向汇泽租赁站支付截止至2018年11月30日的租金费用254,164元；三、判令皮远良、金果公司立即向汇泽租赁站退还差欠的钢管2,365.8米、扣件1,269套、顶托231根，若不能退还，按照钢管每米20元、扣件每个6.5元、顶托每根15元折价赔偿汇泽租赁站共计59.029.5元，并从2018年12月1日起按照钢管每吨每天48.31元标准向汇泽租赁站支付租金直至差欠的租赁物退还或赔偿款付清时止；四、判令皮远良、金果公司向汇泽租赁站支付违约金50,000元；五、诉讼费由皮远良、金果公司负担。一审法院认定事实：2012年12月23日，遵义市红花岗区润丰建材租赁站（出租方即甲方）与金果公司、皮远良（承租方即乙方）签订《建材租赁合同》，约定承租方租用出租方的建筑材料，从2012年12月23日起至双方办完退还租赁物资、赔偿手续、付清租金等费用后合同履行完毕之日止。每批材料的最短租赁期限为60天，不足60天必须以60天结算，超出60天则按实际天数结算。合同约定日租金钢管2.67元／吨，扣件0.008元／套，顶托0.06元／支，赔偿价值钢管为20元／米，扣件6.5元／套，顶托30元／支（钢管260米／吨，扣件800套／吨，顶托200支／吨）。甲方从发货之日起开始计算，每满一个月由乙方向甲方交付一次当月租金，逾期不交，甲方向乙方按日加收所欠金额2%的违约金，乙方超过三十天仍不付租金，甲方有权单方解除合同，追回租金及违约金，强制收回所有租赁物，所发生的一切费用、损失由乙方负担。乙方退还材料必须提前一天通知甲方，最后一次材料退回后，应于当日付清租金、维护费及赔偿金等费用，如果乙方未按本条规定及时还款，除按日加收应付费用0.5%的违约金外，赔偿部分的租金一直要计算到乙方付清所有款项之日止，租赁物资上下车费及运费由乙方自行支付，上车和下车堆码劳务费为每吨30元，需人工下车每吨另加20元。合同签订后，遵义市红花岗区润丰建材租赁站自2012年12月29日至2013年7月1日向皮远良、金果公司提供钢管、扣件、顶托，工程名称为宜基粮油有限公司办公楼，皮远良、金果公司自2013年2月12日至2014年1月20日向遵义市红花岗区润丰建材租赁站退还部分钢管、扣件、顶托，2016年9月23日经结算，皮远良、金果公司尚欠遵义市红花岗区润丰建材租赁站租金215,611元，未退还建筑材料钢管9.0991吨，扣件1,269套，顶托231支，该结算单承租方处有皮远良的签名。因剩余材料一直未退还，故截止至2018年11月30日，皮远良、金果公司尚欠遵义市红花岗区润丰建材租赁站租金254,160元，双方因租赁事宜酿成诉争。遵义市红花岗区润丰建材租赁站于2018年11月28日更名为南部新区汇泽建材租赁站,即本案汇泽租赁站。庭审中汇泽租赁站要求皮远良、金果公司按照钢管20元／米、扣件6.5元／套、顶托15元／支的标准折价赔偿。金果公司（甲方）与案外人罗飞、毛红（乙方）于2013年6月15日签订《承包协议书》，约定了乙方在遵义地区进行经营活动，按照公司经营范围具体负责，乙方按照年向甲方交100,000元的管理费等内容。2018年8月18日，金果公司（甲方）、皮远良（乙方）、案外人毛红（丙方）签订《还款协议书》，载明乙方挂靠于甲方承包的贵州遵义市“贵州宜基粮油仓储基地”工程，乙方因与贵州遵义丰城混泥土有限公司的混泥土买卖事宜经人民法院判定金果公司承担责任，乙方承认因乙方的挂靠导致甲方涉诉，乙方就上述款项愿意承担责任。一审法院认为，本案的争议焦点在于金果公司是否为适格被告，汇泽租赁站的诉请金额是否有理有据。根据金果公司出示的《还款协议书》，实际上金果公司已经认可皮远良挂靠金果公司承建“贵州宜基粮油仓储基地”工程，案涉合同租赁物亦系用于“贵州宜基粮油仓储基地”工程，根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第十条第一款“本办法所称挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，承揽工程的行为”、第十一条第一项“存在下列情形之一的，属于挂靠（一）没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”之规定，无论案涉合同金果公司的印章真实与否，金果公司均应当与皮远良共同承担本案相关民事责任，对金果公司鉴定印章的申请不予准许。汇泽租赁站起诉的相关金额，因皮远良已经在《建材租赁合同》乙方处签字，该合同系汇泽租赁站与皮远良意思真实表示，且不违反有关法律、法规的禁止性规定，合法有效，对当事人均具有约束力，双方均应该按照合同约定履行义务。关于汇泽租赁站要求解除《建材租赁合同》之诉请，皮远良至今未付清租金，合同约定乙方超过三十天仍不付租金，甲方有权单方解除合同，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”之规定，合同解除条件已经出现，对汇泽租赁站要求解除与皮远良于2012年12月23日签订的《建材租赁合同》的请求予以支持。合同业已解除，关于汇泽租赁站要求退还汇泽租赁站钢管2,365.8米、扣件1,269套、顶托231根以及赔偿相应损失之诉请，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”之规定，皮远良应当退还钢管2,365.8米、扣件1,269套、顶托231根。若租赁物因灭失或损毁不能退还，汇泽租赁站要求按照钢管每米20元、扣件每套6.5元、顶托每根15元赔偿损失，未超出合同约定，予以支持，故皮远良赔偿汇泽租赁站损失59,029.5元（2365.8米×20元／米+1269套×6.5元／套+231根×15元／根）。关于汇泽租赁站要求皮远良、金果公司支付至2018年11月30日的租金254,164元以及按照每天48.31元支付自2018年12月1日至材料退清或者赔偿款付清时止租金的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条“承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付”之规定，皮远良应支付截止至2018年11月30日的租金254,164元，并按照每日48.31元（2,365.8米÷260米／吨×2.67元／吨+1,269套×0.008元／套+231根×0.06元／根）的标准向汇泽租赁站支付租金，从2018年8月1日起至材料退清或者赔偿款付清时止。关于汇泽租赁站主张皮远良支付违约金50,000元的诉讼请求，双方在合同中约定逾期不交租金，甲方向乙方按日加收所欠金额的2%的违约金，皮远良未按时向汇泽租赁站支付租金，已构成违约，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”之规定，汇泽租赁站要求违约金50,000元的请求并无不当，予以支持。因金果公司与皮远良系挂靠关系承建本案涉案工程，故金果公司与皮远良应共同承担上述责任。皮远良经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对相关诉讼权利的放弃，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第二百二十六条、第一百一十四条第一款、《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第十条第一款、第十一条第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、解除汇泽租赁站与皮远良于2012年12月23日签订的《建材租赁合同》；二、皮远良、金果公司在本判决生效之日起立即退还汇泽租赁站钢管2,365.8米、扣件1,269套、顶丝231根；若皮远良、金果公司未按时履行上述义务，则皮远良、金果公司在本判决生效之日起十日内向汇泽租赁站赔偿59,029.5元；三、皮远良、金果公司本判决生效之日起十日内向汇泽租赁站支付租金254,164元，违约金50,000元，并以每日48.31元的标准向汇泽租赁站支付租金（从2018年12月1日起至材料退清或者赔偿款付清时止）；四、驳回汇泽租赁站其他诉讼请求。案件受理费6,750元，减半收取3,375元，由皮远良、金果公司负担。二审查明的事实与一审判决认定相同。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，结合双方当事人二审诉辩主张，本案二审争议焦点是：1、一审审判程序是否合法；2、金果公司是否应当与皮远良共同承担责任。对于争议焦点一：首先，在红花岗区人民法院（2018）黔0302民初2498号案件中，皮远良作为原告于2018年3月7日签字确认的《当事人送达地址确认书》中载明其送达地址及联系电话。本案于2019年1月7日立案后，一审法院根据上述地址向皮远良邮寄送达了相关诉讼文书及判决书，并且向其联系电话发送了相关信息，此符合《最高人民法院》第七条关于“因当事人提供的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未书面告知人民法院，导致民事诉讼文书未能被受送达人实际接收的，直接送达的，民事诉讼文书留在该地址之日为送达之日；邮寄送达的，文书被退回之日为送达之日”、第八条第一款第（三）项关于“当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理：（三）没有约定、当事人也未提交书面材料或者书面材料中未载明地址的，以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址”、第二款关于“人民法院按照上述地址进行送达的，可以同时以电话、微信等方式通知受送达人”之规定，予以确认。其次，本案一审法院适用简易程序审理，金果公司2019年1月21日收到起诉状副本及应诉通知书后并未要求书面答辩，且在2019年2月1日出庭应诉时也未提出异议，此符合《最高人民法院关于适用的解释》第二百六十六条第一款关于“适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许，但不得超过十五日。被告要求书面答辩的，人民法院可在征得其同意的基础上，合理确定答辩期间”之规定，予以确认。综上，金果公司所提一审法院在未满15日举证期限的情况下开庭审理不合法、向皮远良送达诉讼文书不合法的上诉理由不能成立，不予支持。对于争议焦点二：皮远良挂靠金果公司承建“贵州宜基粮油仓储基地”工程，案涉租赁合同的租赁物亦用于“贵州宜基粮油仓储基地”工程，根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第九条第一款关于“本办法所称挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为”、第十条第（一）项关于“存在下列情形之一的，属于挂靠：（一）没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的”及《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条关于“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”之规定，无论案涉租赁合同上金果公司的印章是否真实，金果公司均应当与皮远良共同承担本案民事责任，故一审法院对金果公司鉴定印章的申请不予准许并无不当，予以确认。金果公司所提一审法院适用《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定认定其与皮远良共同承担民事责任错误、对案涉合同上所盖金果公司公章的真实性不予鉴定不当的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，金果公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,750元，由贵州金果建筑有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  易大刚审判员  张海波审判员  李宗洪二〇一九年七月一日法官助理周正平书记员欧菊