湖南省涟源市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1382民初1170号 原告杨森。 委托代理人康洪峰，湖南人和人（娄底）律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托代理人毛秋芳，湖南人和人（娄底）律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告山东军辉建设集团有限公司，驻山东省泰安市肥城市仪阳工业园区。法定代理人李军英，系该公司总经理。 委托代理人卢美玲，湖南民海律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告杨森与被告山东军辉建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨森及其委托代理人康洪峰、被告山东军辉建设集团有限公司的委托代理人卢美玲到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原告杨森诉请：1、解除和被告的劳动关系。2、请求被告支付原告工伤保险待遇、护理费、交通费、医疗费等费用共计139482.10元。3、请求判令被告支付原告双倍工资30000元，经济补偿金3000元。 被告山东军辉建设集团有限公司答辩要点：1、不需要解除合同，本单位和原告杨森不存在合同关系，也没有签订合同，杨森是劳务工，工作一天计算一天工资的。2、本单位认为杨森本次事故不是工伤，不同意按工伤的标准支付赔偿，其伤残应该按照人身损害的标准进行鉴定，根据原告提供的伤残等级意见书，很清晰的表明，不构成伤残。3、杨森受伤一案，如果是工伤，就应该先仲裁。本案劳动局不予受理仲裁，到法院审理，应该按照劳务人身损害的标准进行赔偿。4、如果法院判决按工伤的标准赔偿，我司只同意按以下方式赔偿：①一次性伤残补偿金7个月，3008元/月×7个月=21056元。②一次性伤残就业补偿金、双倍工资、经济补偿金及一次性工伤医疗补助均不同意支付：因为原告不是合同工，而是劳务工，做一天计算一天工资的。关于护理费、后续治疗费、营养费也不同意支付。③原告受伤后，单位付了3个月工资，即2018年5月28日付2000元，6月17日付3200元，7月17日付3000元。 查明的事实 本案经开庭举证、质证及庭审调查，确认如下法律事实： 原告杨森于2017年10月被被告山东军辉建设集团有限公司聘用为管道安装工人，未签订劳务用工合同，按原告实际出工计付工资。2018年5月10日上午10时原告杨森在涟源市双江小学安装燃气管道时，从扶梯上摔下致原告杨森右跟骨受伤，其受伤后在涟源市人民医院、浏阳市骨伤医院、娄底市中心医院诊治。原告杨森的伤于2018年7月27日经娄底市湘中司法鉴定中心司法鉴定意见书：五、分析说明：1.经检验伤者，结合伤史，查阅浏阳市骨伤医院、涟源市人民医院、娄底市中心医院病历资料记载，被鉴定人右跟骨粉碎性骨折应予认定。2.以上损伤程度，依照《人体损伤致残程度等级分级》标准之相关规定，其损失程度不构成伤残等级。3.以上损伤程度，依照《职工工伤与职业病残等级》标准5.10.212）项之规定，其损伤程度构成拾级伤残。4.参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.17项之规定，结合临床治疗情况，被鉴定人的误工损失日评定为180日；建议护理期60日；建议营养期限60日。六、鉴定意见：1.被鉴定人杨森之损伤程度：依照《人体损伤致残程度分级》标准不构成伤残等级；依照《职工工伤与职业病致残等级》标准构成拾级伤残。2.建议误工期从伤后起共计陆个月。3.建议二〇一八年七月二十七日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，二〇一八年七月二十八日始继续治疗与检查费用限贰仟元使用。4.建议陪护壹人贰个月。5.建议营养期限贰个月。据此：原告杨森所用去医疗费1102.86元，后续治疗费2000元，误工损失3008元/月×6个月=18048元，护理工资60天×133元/天=7980元，营养费60天×30元/天=1800元，交通费酌定1500元，鉴定费1500元，一次性伤残补助7个月×3008元/月=21056元，一次性就业补助为3008元/月×6个月=18048元，一次性医疗补助3008元/月×6个月=18048元，以上合计91082.86元。原告要求被告按工伤损失赔偿，调解未果。 原告杨森于2018年9月17日向涟源市人力资源与社会保障局申请工伤认定，社保局于2018年11月14日以涟人社工认字（2018）233号认定工伤理赔。杨森受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。于2018年12月21日由娄底市劳动能力鉴定委员会以娄劳鉴2018年第1328号劳动能力鉴定结论书确定杨森工伤为伤残拾级。2019年1月15日杨森向涟源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，而仲裁委以逾期未作仲裁，要求原告杨森向人民法院起诉。2019年3月20日原告杨森向本院起诉，要求判如所请。 判决的理由与结果 本院认为，公民的人身财产权受法律保护。原告杨森在被告公司上班时受的伤，应该属于工伤。虽然原、被告之间未签订劳动合同，但事实上已形成劳动合同关系且杨森的伤经涟源市社保局查核审定，确定其为工伤，因此原告杨森提出按照工伤待遇进行赔偿，符合法律的规定，本院予以采信。故原告受伤后的医疗费、误工费用、护理费及营养费、以及工伤保险待遇，被告应该理赔。对于原告提出解除劳动合同关系，因为双方未签订劳动合同不需要处理，已自动解除。对于原告提出解除劳动关系，应该给付双倍工资及经济补偿金于法无据，本院不予采信。据此，为保护当事人的合法权益，维护正常的社会管理秩序，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条，及《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下： 一、限本判决生效后，由被告山东军辉建设集团有限公司赔偿原告杨森的医疗费、护理费等及拾级工伤待遇损失合计91082.86元。 本案的受理费10元，由被告山东军辉建设集团有限公司负担。 如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 当事人均服判的，本判决在上诉期间届满即发生法律效力，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从本判决生效之日起计算。 审 判 长  宁孝俭 人民陪审员  刘洪文 人民陪审员  梁泰胜 二〇一九年七月三十日 书 记 员  肖 芳 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《工伤保险条例》 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； （三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； （四）患职业病的； （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； （六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。