广东省中山市第一人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤2071清申3号申请人：刘毅辉，男，1976年3月22日出生，汉族，住广东省电白县，委托诉讼代理人：唐金秀，广东砝码律师事务所律师。委托诉讼代理人：张景容，广东砝码律师事务所律师助理。被申请人：中山市朗宁电子科技有限公司，住所地广东省中山市民众镇仁和路中雄汽修厂对面1幢1-3层，统一社会信用代码914420000599200630。法定代表人：梁志刚。委托诉讼代理人：谢丽珍，北京天驰君泰（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤宗燃，北京天驰君泰（珠海）律师事务所实习律师。申请人刘毅辉于2019年4月17日向本院申请对被申请人中山市朗宁电子科技有限公司（以下简称朗宁电子公司）进行强制清算。本院依法召开了听证会，并通知了梁志刚、柳勇兵、周良发、陈严虎作为利害关系人参加听证。申请人刘毅辉的委托诉讼代理人唐金秀，被申请人朗宁电子公司的委托诉讼代理人谢丽珍、汤宗燃（同时是利害关系人梁志刚、柳勇兵、周良发、陈严虎的共同委托诉讼代理人），利害关系人梁志刚（其同时是朗宁电子公司登记的法定代表人）、柳勇兵、周良发、陈严虎到庭参加听证。现已审查完毕。申请人刘毅辉称，朗宁电子公司登记成立于2012年12月20日，现有两名股东，分别是刘毅辉（占股92%）、梁志刚（占股8%）。2018年11月10日，朗宁电子公司已遣散全部员工，全面停止生产经营。之后，朗宁电子公司租赁经营场所的合同也协商终止，出租方收回了租赁物即朗宁电子公司的经营场所。2018年12月7日，朗宁电子公司的股东会依法作出决议，审议通过《关于解散中山市朗宁电子科技有限公司的议案》，决议解散公司。2018年12月8日，刘毅辉先后以书面和微信形式向朗宁电子公司的股东梁志刚和实际出资人柳勇兵、周良发、陈严虎发出《关于成立中山市朗宁电子科技有限公司清算组及参与处理清算事务的通知》，要求梁志刚、柳勇兵、周良发、陈严虎共同成立清算组，但因梁志刚、柳勇兵、周良发、陈严虎提出的从朗宁电子公司账户中提取100万元作为梁志刚履行法定代表人职责的保证金、在公司清收债权债务期间每月从朗宁电子公司账户中提取10万元用于股东分配等违法清算要求未获刘毅辉的同意，故梁志刚、柳勇兵、周良发、陈严虎拒不参加刘毅辉于2018年12月10日召开的清算工作会议，有意阻碍成立清算组的决定，继而导致朗宁电子公司无法将清算组成员向公司登记机关备案，出现清算僵局。被申请人朗宁电子公司及利害关系人梁志刚、柳勇兵、周良发、陈严虎陈述，一、朗宁电子公司实际共有五名股东，目前并没有有效的股东会决议解散公司。根据朗宁电子公司全体股东于2016年5月10日签订的协议书、于2017年5月11日签订的《中山市朗宁电子科技有限公司章程》、于2017年11月14日签订的补充协议等约定的内容，朗宁电子公司的注册资本为500万元，实际股东包括柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎，持股比例分别为柳勇兵37%、刘毅辉37%、周良发18%、梁志刚5%、陈严虎3%，且全体股东至少在2017年4月28日都以货币出资到位，梁志刚、刘毅辉只是受全体股东委托担任朗宁电子公司的法定代表人和股东，其中柳勇兵、周良发、刘毅辉所持股权登记在刘毅辉名下，梁志刚、陈严虎所持股权登记在梁志刚名下，且只要法定代表人提出，随时可以按实际情况对股权登记进行变更。朗宁电子公司的一切事务向来都是按照上述章程的规定，由全体股东按出资比例表决决定，从来都不是由登记的股东决定的。根据朗宁电子公司实际履行的上述章程的规定，解散公司必须经代表三分之二以上有表决权的股东表决通过，而刘毅辉只有37%的表决权，无权决定解散朗宁电子公司。截至目前，朗宁电子公司并没有任何有关解散公司的有效股东会决议。二、朗宁电子公司目前没有出现章程所约定的任何解散事由，也没有发生可以申请强制清算的事由。三、朗宁电子公司目前资产远远大于负债，在没有出现解散事由的情况下，没有法律依据进入强制清算程序。四、朗宁电子公司有能力妥善处理公司债权债务事宜。本院查明，根据朗宁电子公司的工商档案登记资料显示，朗宁电子公司登记成立于2012年12月20日，企业类型为自然人投资或控股的有限责任公司，设立时登记的注册资本为3万元，股东为周新发（出资额16500元，持股比例55%）、柳勇兵（出资额13500元，持股比例45%），法定代表人为周新发；2013年1月10日，朗宁电子公司的注册资本变更为100万元，其中周新发的出资额变更为55万元（持股比例仍为55%），柳勇兵的出资额变更为45万元（持股比例仍为45%）；2014年10月22日，柳勇兵持有的朗宁电子公司45%的股权变更登记至柳月琴名下；2016年5月10日，朗宁电子公司的股东由周新发、柳月琴变更登记为刘毅辉、梁志刚，其中梁志刚的出资额为92万元，持股比例为92%，刘毅辉的出资额为8万元，持股比例为8%，法定代表人变更登记为梁志刚；2016年5月10日，朗宁电子公司的注册资本变更登记为500万元，其中刘毅辉的认缴出资额为460万元，持股比例仍为92%，梁志刚的认缴出资额为40万元，持股比例仍为8%。朗宁电子公司在公司登记机关备案登记的最新章程显示该章程的修订日期为2016年5月12日，其上有刘毅辉、梁志刚的签字和朗宁电子公司的盖章。该章程第十五条规定，公司股东为刘毅辉（认缴出资460万元，于2020年5月12日前缴足）、梁志刚（认缴出资40万元，于2020年5月12日前缴足）；该章程第五十五条规定，公司解散的原因包括公司章程规定的营业期限届满、股东会决议解散、因公司合并或者分立需要解散、公司依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销以及人民法院依公司法第一百八十二条的规定予以解散等。朗宁电子公司实际有五名投资人，为柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎，在本案审查过程中，各方确认五人的实际持股比例分别为柳勇兵32%、刘毅辉42%、周良发18%、梁志刚5%、陈严虎3%。其中柳勇兵、刘毅辉原持股比例均为37%，后柳勇兵转让了5%的股权给刘毅辉。2016年5月10日，柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚等签订协议书，约定因工作之需要并征得梁志刚、刘毅辉的同意，朗宁电子公司委托梁志刚、刘毅辉担任朗宁电子公司的法人代表与股东。2017年5月11日，柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎签订《中山市朗宁电子科技有限公司章程》，规定：公司注册资本500万元，股东包括柳勇兵（出资185万元，持股比例37%）、刘毅辉（出资185万元，持股比例37%）、周良发（出资90万元，持股比例18%）、梁志刚（出资25万元，持股比例5%）、陈严虎（出资15万元，持股比例3%），出资均于2017年4月28日以货币出资；股东会会议分为定期会议和临时会议，代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事、公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议，召开股东会会议应当于会议召开15日前通知全体股东，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；公司设董事会，成员5人，包括柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎；公司有下列情形之一的可以解散：（一）公司章程规定的营业期限届满；（二）股东会决定解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照《公司法》第一百八十三条的规定予以解散；（六）被依法宣告破产；该章程由全体股东共同订立，自全体股东签字之日起生效；章程还规定了其他事项。2017年11月14日，柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎签订补充协议书，约定在2016年5月10日签订的协议书的基础上增加协议，部分内容如下：朗宁电子公司在运作过程中给法人代表、注册股东带来的一切不良后果与损失，按柳勇兵37%、刘毅辉37%、周良发18%、梁志刚5%、陈严虎3%各自对应的比例承担；经柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎表决，按少数服从多数原则，表决决定不搬迁工厂的，或者虽表决决定搬迁工厂但现法人代表、注册股东提前7个工作日提出变更的，柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎需在15个工作日内配合完成柳勇兵37%、刘毅辉37%、周良发18%、梁志刚5%、陈严虎3%的持股比例的股东工商注册登记。另，结合朗宁电子公司、梁志刚、柳勇兵、周良发、陈严虎提交的其他股东会决议（部分有五人共同签名）、微信聊天记录等证据可知，柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎均有实际参与朗宁电子公司的日常经营决策和管理。2018年11月16日，刘毅辉以朗宁电子公司董事会的名义通过邮政特快专递的方式向梁志刚发出一份通知及一份议案，召集公司登记的股东于2018年12月7日召开临时股东会，审议解散朗宁电子公司的议案。该邮件被拒收后，刘毅辉于2018年11月18日通过微信将通知和议案发送给了梁志刚。2018年12月5日，柳勇兵、周良发、梁志刚、陈严虎通过邮政特快专递的方式向刘毅辉回函，表示朗宁电子公司董事会并未决议要召开临时股东会商讨解散公司事宜，刘毅辉召集临时股东会的程序违反章程规定，其余股东均拒绝参加。该邮件亦被拒收。2018年12月7日，仅刘毅辉出席其本人召集的股东会，并签署了一份股东会决议，其上载明如下主要内容：朗宁电子公司该次股东会于2018年12月7日在公司三楼会议室召开，公司股东会成员2人，出席本次会议的股东1人，代表92%表决权，所作出的决议经公司股东表决权92%同意通过，决议内容为：1.审议通过《关于解散中山市朗宁电子科技有限公司的议案》；2.解散公司，同意成立公司清算组，由刘毅辉担任清算组负责人。下方所列的全体股东姓名仅包括刘毅辉、梁志刚两人，且仅有刘毅辉的签字和朗宁电子公司的盖章。刘毅辉认为该份股东会决议是依照朗宁电子公司在公司登记机关备案登记的章程的规定召开的，虽然公司实际有五名出资人，但其中柳勇兵、周良发、陈严虎并非登记的股东，不具有股东资格，没有权利就公司解散行使表决权，因此其也未就召开该次股东会的相关事宜向该三人发出通知。2018年12月9日，刘毅辉提交了其分别向柳勇兵、周良发、梁志刚、陈严虎发出的《关于成立中山市朗宁电子科技有限公司清算组及参与处理清算事务的通知》，其上载明朗宁电子公司决定自2018年12月10日起成立清算组，并于该日10时召开清算工作会议，要求四人参加会议，审议清算工作方案。该通知后附有刘毅辉以公司董事会名义制作的清算工作方案。但柳勇兵、周良发、梁志刚、陈严虎并未出席该会议。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。”第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。……逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算……”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条规定：“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”根据上述规定，公司在出现解散事由且需进行清算时，清算义务人必须在解散事由出现之日起十五日内成立清算组开始清算，出现逾期不成立清算组、故意拖延清算或者违法清算等情形的，债权人或者股东可以申请人民法院进行强制清算。本案中，刘毅辉主张朗宁电子公司出现的解散事由是股东会决议解散，该股东会即其根据在公司登记机关备案的章程的规定召集登记股东于2018年12月7日召开的股东会。根据各方提交的证据和确认的事实，朗宁电子公司的实际投资人为柳勇兵、刘毅辉、周良发、梁志刚、陈严虎五人，持股比例分别为柳勇兵32%、刘毅辉42%、周良发18%、梁志刚5%、陈严虎3%，且五人共同签署有公司章程（该章程与在公司登记机关备案的章程不同），也均有实际参与公司经营决策和管理。对于刘毅辉根据在公司登记机关备案的章程（而非五人共同签署的章程）的规定召集登记股东（未通知实际出资但未登记为股东的柳勇兵、周良发、陈严虎）于2018年12月7日召开的股东会的合法性、有效性等，朗宁电子公司、柳勇兵、周良发、梁志刚、陈严虎均提出异议，并认为至今未形成有效的解散公司的股东会决议，而本案为强制清算受理审查程序，对于上述股东会决议是否有效、公司是否发生决议解散事由等问题不作实体判断，可由当事人另行通过诉讼等其他程序解决。此外，朗宁电子公司至今也未发生有明确、充分的证据证明的其他解散事由，因此本院对于刘毅辉的申请不予受理。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（一）项之规定，裁定如下：不予受理申请人刘毅辉对被申请人中山市朗宁电子科技有限公司的强制清算申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长 谢 灏审判员 陶香琴审判员 陈春华二〇一九年七月三十一日书记员 王姿雅钟金花