江西省南昌市青山湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0111民初2625号原告：江西洪都卷帘门业有限公司。法定代表人：丁玲，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人：周桂文，江西竞平律师事务所律师。被告：国宏消防工程集团有限公司赣州分公司。负责人：姜建伟，系该公司总经理。委托代理人：肖欢，江西客家人律师事务所律师。被告：国宏消防工程集团有限公司。法定代表人：周日华。原告江西洪都卷帘门业有限公司（以下简称卷帘门公司）为与被告国宏消防工程集团有限公司（以下简称国宏公司）、国宏消防工程集团有限公司赣州分公司（以下简称国宏赣州分公司）买卖合同纠纷一案，于2018年10月10日诉至本院，本院立案受理后，依法由审判员杨子新适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卷帘门公司委托代理人周桂文，被告国宏赣州分公司委托代理人肖欢到庭参加诉讼，被告国宏公司经本院依法送达开庭传票等法律文书，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告卷帘门公司诉称：2016年3月9日，原告与被告国宏赣州分公司签订《卷帘门承揽合同》，由原告为被告国宏赣州分公司的赣州商都项目制作与安装特级防火卷帘门，并对付款方式和时间及逾期付款的违约责任进行了约定。合同生效后，原告按约将特级防火卷帘门制作与安装完成。2016年7月12日，原告与被告国宏赣州分公司完成结算，结算面积1619.36平方米，以每平方米单价220元计算，共计结算货款金额356259.2元。被告国宏赣州分公司共计支付货款20万元，尚欠货款156259.2元。被告国宏公司作为被告国宏赣州分公司的总公司，应对国宏赣州分公司的付款义务承担责任。因多次催讨未果，为维护自身合法权益，原告遂起诉至法院，请求法院判令：1、两被告支付原告货款156259.2元及逾期付款违约金（逾期付款违约金的计算方式为：以付至总结算款95%时欠付的货款138446.24元为计算基数，按年利率24%为计算标准，自2016年10月21日起计算至付清所有款项之日止，暂计算至2018年9月1日为61902.53元；以支付5%质保金时欠付的货款17812.96元为计算基数，按年利率24%为计算标准，自2017年10月23日起计算至付清所有款项之日止，暂计算至2018年9月1日为3619.20元。以上逾期付款违约金暂计算至2018年9月1日为65521.73元）；2、本案诉讼费用由两被告承担（费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）。被告国宏赣州分公司辩称：一、针对《卷帘门承揽合同》（赣州商都项目）原告交付安装的特级防火卷帘门存在严重质量问题，国宏赣州分公司拒绝履行付款义务系行使履行抗辩权，并不存在违约行为，故无须继续支付货款；二、针对《卷帘门承揽合同》（万象国际项目）原告主张国宏赣州分公司尚欠其79948.2元货款，国宏赣州分公司自2016年3月23日至2018年8月27日期间向原告支付货款共计240000元，但由于《卷帘门承揽合同》（赣州商都项目）原告的违约行为，国宏赣州分公司有权拒付（赣州商都项目）的货款，国宏赣州分公司实际支付给原告的总货款已经达到440000元，而原告两个项目可以结算的有效货款金额为319948.2，在原告对商都项目完成维修或更换的合同义务之前，国宏赣州分公司不欠原告的货款；三、根据《卷帘门承揽合同》如需开票则另收5%货款的约定，原告负有向国宏赣州分公司开票的附随义务，国宏赣州分公司已明确表示愿意另外支付5%税款以请求原告开票，而原告却拒不履行开票义务，违背了合同附属义务和国家税务规定，其行为已构成违约。被告国宏公司未提供答辩，亦未向本院提交证据。原告卷帘门公司在举证期限内提交了以下证据：证据1、原告营业执照，两被告工商公示信息表，证明原告与两被告的诉讼主体适格；证据2、卷帘门承揽合同，证明2016年3月9日，原告与被告国宏赣州分公司就原告为被告国宏赣州分公司的赣州商都项目供应防火卷帘门一事达成一致意见，并对付款方式及违约责任等内容进行了约定；证据3、防火卷帘工程安装完成数量结算清单，证明2016年7月12日原告与被告国宏赣州分公司对赣州商都项目供应的防火门进行了结算，结算面积为1619.36平方米；证据4、赣州商都项目付款明细，证明被告国宏赣州分公司共计向原告支付赣州商都项目货款200000元。被告国宏赣州分公司在举证期限内提交了以下证据：证据1、被告营业执照复印件一份，被告负责人身份证明一份，证明被告的诉讼主体适格；证据2、《卷帘门承揽合同》、《防火卷帘门供货合同》，证明被告购买原告特级防火卷帘门并由原告安装的事实；证据3、《告知函》、快递邮寄单，证明被告向原告主张过赣州商都项目特级防火卷帘门质量存在问题，并要求其进行维修或重新安装的事实；证据4、《工作联系函》，证明原告承认其安装的赣州商都项目特级防火卷帘门质量存在问题，但要求被告支付70%的工程款，原告才承诺进行维修的事实；证据5、《防火卷帘中华人民共和国国家标准GB14102-2005》，证明防火卷帘质量的国家标准，原告安装的卷帘门存在质量问题，不符合质量标准；证据6、No.GN201808058号检验报告、卷帘门现场照片，证明：原告安装交付的商都项目防火卷帘门存在诸多质量问题，不符合原告自身提供的检验报告的安装标准。经庭审质证，被告国宏赣州分公司对原告卷帘门公司提交的证据1的三性均无异议；对证据2的三性均无异议，需要说明的是双方明确地约定了开具发票的合同义务，并且该合同也是原告提供的格式文本，关于卷帘门验收的合同条款，存在免除原告责任的情形，对于免除其责任的条款内容不具有法律效力；对证据3的三性有异议，因为上面没有被告方的盖章，对于其代表签字，也无法核实，合同上也没有记载该签字人；对证据4的三性有异议，被告总计支付给原告的款项不仅仅为20万，总计支付有44万元款项，其中到底是多少钱款支付的是商都项目，被告持有异议。原告卷帘门公司对被告国宏赣州分公司提交的证据1的三性无异议；对证据2的三性无异议，但《卷帘门承揽合同》中万象国际广场项目的合同与本案无关；对证据3的三性均有异议，《告知函》非原件也非复印件，快递邮寄单看不清具体的日期，也看不出来是邮寄什么材料；对证据4的三性均有异议，《工作联系函》非原件也非复印件，并看不出具体日期，出具单位也没有；对证据5的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，不能据此证明原告的产品存在质量问题；对证据6中的检验报告、照片三性均有异议，因为超过举证期限，且现在质保期已满，照片也不能看出原告的卷帘门存在质量问题及导致此问题的原因。本院经审核各方当事人所举证据，并结合各方当事人的质证意见，对本案证据认证如下：对原告卷帘门公司提交的证据1、2，因被告国宏赣州分公司对上述证据均不持异议，故本院对上述证据予以采信；对证据3、4，结合原被告所举证据及所了解的情况综合予以考虑。对被告国宏赣州分公司提交的证据1、2，因原告卷帘门公司对上述证据不持异议，故本院对上述证据予以采信；对证据3、4、5、6，结合原被告所举证据及所了解的情况综合予以考虑。本院根据以上采信的证据并结合庭前调查和庭审情况，认定事实如下：2016年3月9日，原告卷帘门公司（乙方）与被告国宏赣州分公司（甲方）签订一份《卷帘门承揽合同》，约定：1、甲方委托乙方就业主方瑞德房地产开发有限公司的赣州商都工程项目的特级防火卷帘门进行制作与安装，面积约2000㎡，单价220元/㎡，合同暂定总金额为440000元；2、以上价格不含税金，如需开票另收5%；3、乙方安装完毕后，甲方应在七个工作日内完成验收，逾期未完成验收的，视为验收合格，验收合格或视为验收合格之日起七个工作日内，甲乙双方完成结算，逾期未完成结算的，视为甲方认同乙方的单方结算；4、乙方安装完毕之日起90日内，甲方应组织消防验收，逾期未完成消防验收或工程一经投入使用的，均视为消防验收合格；5、乙方在收到甲方全部节点货款的前提下，必须在2016年3月31日前完成卷帘门的全部工程，逾期一天罚款5000元；6、材料按批次进场后，当日内甲方支付该批次货物总额的50%后乙方安排安装，安装（不具备安装条件的部分除外）完成后五个工作日内，甲方支付至该批次货物总额的70%作为材料货款，消防验收合格或视为消防验收合格之日起5个工作日内甲方支付至工程结算总额的95%，同时约定预留5%作为质量保证金，消防验收合格或视为消防验收合格满一年后五个工作日内付清；7、质保期从甲方竣工验收合格或视为合格后次日起计算贰年；8、甲方逾期支付货款的，每逾期一天，应向乙方支付欠付货款的1‰的违约金，一方因敦促对方按约定供货或支付货款而产生的包括但不限于公证费、鉴定费等费用由对方承担。2016年7月12日，原告与被告国宏赣州分公司就赣州万象国际广场项目供应的特级防火卷帘门面积进行了结算，确认总面积为1454.31㎡。被告国宏赣州分公司自合同签订后共计支付货款20万元。本院认为，原告卷帘门公司与被告国宏赣州分公司签订的《卷帘门承揽合同》系当事人真实意思表示，为有效合同。该合同上有明确约定的，卷帘门公司和国宏赣州分公司应依照约定履行，无明确约定的则应依相关法律规定履行。根据双方结算结果，国宏赣州分公司应向原告支付合同款356259.2元，因国宏赣州分公司已支付20万元，故还需向原告支付156259.2元。国宏赣州分公司辩称双方未进行有效结算，但其作为证据提供的《工作联系函》与原告提供的《防火卷帘工程安装完成数量结算清单》在特级防火卷帘门总面积、结算时间等方面能够相互印证，国宏赣州分公司亦未能提供其他证据对其辩称予以佐证，故本院不予支持。至于卷帘门公司要求的逾期付款违约金，因国宏赣州分公司确实存在逾期付款行为，故对原告要求被告支付逾期付款利息的诉请，本院予以支持。双方在合同中约定，如国宏赣州分公司逾期支付货款，每逾期一天向原告支付欠付货款1‰的违约金，现原告自愿调整为按年利率24%支付逾期付款违约金，并未违反相关法律规定，本院予以准许。至于消防验收合格的具体日期，双方均未提供涉案项目消防验收合格或者是原告安装完毕的具体时间，但双方于2016年7月12日就原告供应的涉案防火卷帘门面积进行了结算，可以确定截至2016年7月12日原告已按照合同约定安装完毕，故本院依据现有证据及双方陈述，酌定以2016年7月12日作为安装完毕之日。因合同约定国宏赣州分公司必须在原告方安装完毕之日起90日内完成消防验收，否则视为消防验收合格，消防验收合格后五个工作日内必须支付工程结算总额的95%，但国宏赣州分公司仅支付了20万元且是在2016年至2017年间陆续支付的，故原告要求国宏赣州分公司自2016年10月21日起，以付至结算总额95%时欠付的合同款138446.24元为基数，按年利率24%的标准支付逾期付款利息，系其自愿且并未违反相关法律规定和合同约定，本院予以支持。因合同约定预留的5%的质量保证金应在消防验收合格或视为消防验收合格满一年后五个工作日内付清，原告要求国宏赣州分公司自2017年10月23日起，以5%的质保金17812.96元为基数，按年利率24%的标准支付逾期付款利息，系其自愿且并未违反相关法律规定和合同约定，本院予以支持。国宏赣州分公司辩称原告提供的赣州商都项目防火卷帘门存在严重质量问题且其已针对涉案项目支付了足额货款，因原告未开具相应发票故其有权拒付剩余货款，但其在合同约定质量保证期已届满的情况下，未能提供相应证据证明其在质量保证期内就质量问题提出了异议且未能解决质量争议，其申请对涉案防火卷帘门是否符合国家标准进行司法鉴定，因无具备相应鉴定资质的鉴定机构而未能进行，提交的其他证据亦不足以证明涉案防火卷帘门存在质量问题且未能解决。此外，国宏赣州分公司亦未能提供相应证据就赣州商都项目防火卷帘门的质量问题及其付款行为与其公司在本案中拒付剩余货款行为的关联性予以证明，开具发票也非合同约定的原告义务，故对其辩称，本院不予支持。至于原告主张的律师费等费用，因其未能提供证据证明，故本院不予支持。至于被告国宏公司，因国宏赣州分公司虽系国宏公司依法设立并领取营业执照的分支机构，并不具备法人资格，但国宏赣州分公司作为适格的民事诉讼主体，应承担与其民事行为能力相适应的民事责任，而在其不能清偿其债务时，国宏公司作为总公司应承担补充清偿责任。综上所述，根据依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第78条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告国宏消防工程集团有限公司赣州分公司在本判决生效之日起十日内支付原告江西洪都卷帘门业有限公司剩余货款156259.2元及逾期付款违约金（以欠付的合同款138446.24元为基数，自2016年10月21日起，按年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止；以5%的质保金17812.96元为基数，自2017年10月23日起，按年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、被告国宏消防工程集团有限公司对被告国宏消防工程集团有限公司赣州分公司上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告江西洪都卷帘门业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4628元，减半收取2314元，由被告国宏消防工程集团有限公司赣州分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  杨子新二〇一九年七月四日书记员  邹欣彦