云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民初1824号原告：云南九州建设集团有限公司，住所地昆明市春城路60号新摩尔商务中心B幢1802号。法定代表人：黄少良。委托诉讼代理人：王瑞波，云南真宇律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南辉煌工贸有限公司，住所地安宁市金方街道办事处浸长村立交联络线2号。法定代表人：肖连火。原告云南九州建设集团有限公司诉被告云南辉煌工贸有限公司（以下简称辉煌公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年2月26日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王瑞波到庭参加了诉讼。被告辉煌公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案经依法扣除、延长审限，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与辉煌公司于2013年5月16日签订的《建设工程施工合同》；2.由辉煌公司支付原告工程款19114045.93元，承担逾期支付工程款的违约金（按年利率24%计算至款项付清之日止，暂计算至2018年7月13日为16762052.59元）；3.由辉煌公司向原告赔偿损失261885元（包括看守工地人员伙食费49000元，看守工地人员工资203500元，因另案诉讼负担的诉讼费合计9385元）；4.原告在辉煌公司欠付工程款的范围内对辉煌公司新厂区工程享有优先受偿权；5.本案案件受理费及原告为实现债权支出律师费20万元由辉煌公司承担。事实和理由：原告与辉煌公司于2013年5月16日签订了《建设工程施工合同》，约定原告承建辉煌公司新厂区工程项目，辉煌公司向原告支付工程款，同时对工程工期、质量标准、双方的权利义务等进行了具体约定。2014年4月15日，原告与辉煌公司签订《安宁新厂房补充协议》，确认诉争工程存在辉煌公司未按期支付工程款造成工期延误；并约定原告将已完工的主体工程结算书报送给辉煌公司，由辉煌公司在收到报告后30日内审核确认，逾期未确认视为认可报告并作为双方结算依据；如辉煌公司未能按期支付工程款需承担逾期付款的违约金等内容。原告完成工程主体工程后于2015年5月编制结算书，该结算书确定已完工价款为28035045.93元，原告将结算书报送辉煌公司要求辉煌公司审核确认并付款，然而辉煌公司至今未审核确认，在向原告支付部分工程进度款共计892.1万元后至今未向原告支付工程款。原告认为，辉煌公司长期拖延工程款的违约行为严重损害了原告合法权益，特诉至法院并有如上所请。被告辉煌公司未发表答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，辉煌公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了举证和质证的权利。原告提交的原告营业执照、原告建筑企业资质证书、辉煌公司企业信用信息公示报告、2013年5月16日《建设工程施工合同》、2014年4月15日《安宁新厂房补充协议》、《辉煌公司新厂区建设工程结算书》、辉煌公司向原告支付款项汇总表及原告相关财务凭证、辉煌公司新厂区项目位置百度地图截图、现场照片等证据真实、合法，本院予以采信。原告提交的2014年5月15日《工程联系函》，无证据显示已经送达辉煌公司，本院不予采信。原告提交的2015年5月10日《收条》系复印件，不符合证据的法定形式要件，本院不予采信。对于原告主张其已于2014年5月15日、2015年5月10日两次向辉煌公司提交了工程结算文件，本院不予认定。原告提交的逾期付款违约金汇总表、损失计算汇总表系原告单方制作，本院仅对其形式上的真实性予以确认，至于原告主张的逾期付款违约金及其他损失能否成立，本院将结合原告提交的证据予以综合认定。原告提交的《民事案件委托代理合同》，本院对其真实性予以确认，但该份证据不能证实原告所主张的律师代理费20万元已经实际产生。原告提交的看守工地人员工资汇总表，相关收款人并未到庭作证，在无其他证据予以佐证的情况下，本院对该份证据不予采信。原告提交的看守工地人员伙食费明细表及相关财务凭证，本院对有借款单、电子银行回单予以印证的伙食费支出合计42000元予以认定。原告主张的2014年8月26日、2014年10月25日、2014年12月9日、2017年3月20日的伙食费支出合计7000元，并无借款单、电子银行回单予以印证，相关收款人亦未到庭作证，在无其他证据予以佐证的情况下，本院不予认定。原告提交的昆明市官渡区人民法院（2016）云0111民初2288号民事判决以及安宁市人民法院（2017）云0181执1293号执行裁定书与本案争议无直接关联，本院对其关联性不予确认。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。辉煌公司（发包人）与原告（承包人）于2014年4月15日签订的《安宁新厂房补充协议》第2条约定，本工程主体工程已经完成，原告按实际发生工程量向辉煌公司上报主体工程总造价报告，辉煌公司收到报告资料后必须在30天内审核确认。逾期未确认的，视为辉煌公司已经认可原告上报的工程总造价，并作为结算依据。本案中，虽然原告所举证据不能证实其于2014年5月15日、2015年5月10日两次向辉煌公司提交了工程结算文件。但是原告起诉后，已将作为工程结算文件的《辉煌公司新厂区建设工程结算书》作为证据提交。辉煌公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼并提出抗辩主张，根据《安宁新厂房补充协议》第2条约定，视为辉煌公司认可原告提交的工程结算文件。对于原告请求按照《辉煌公司新厂区建设工程结算书》结算工程价款为28035045.93元，本院予以支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月16日，辉煌公司（发包人）与原告（原告）签订了《建设工程施工合同》，约定辉煌公司将工程名称为“云南辉煌工贸有限公司新厂区”的工程项目交由原告承建。工程地点：昆明·安宁，工程内容：1#～11#基础、上部主体、水电安装、装修、室外附属工程。开工日期以辉煌公司签署的开工令为准，合同工期240日历天。工程质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。合同价款采用可调价合同，按实际完成工程结算方式确定。本合同前期由原告垫资施工，至1#～9#施工至±0.00时辉煌公司向原告支付叁佰万元；至3#～9#建筑结构断水辉煌公司支付叁佰万元；以后按月实际完成工程量支付60%价款，支付至实际完成工程量价款的60%时暂停支付。初验一年内支付至工程总价的97%（具体时间为：初验报告之日起第六个月支付尾款的40%，第九个月支付尾款的30%，第十二个月支付尾款的30%），留3%保修金，待保修期满后付清尾款。在确认计量结果后14天内，辉煌公司应向原告支付工程款（进度款）。辉煌公司不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，原告可停止施工，由辉煌公司承担违约责任。辉煌公司不能按期支付工程款超过约定付款时间30天的，应按逾期付款金额的千分之一/天向原告支付违约金，累计计算。停止施工超过56天，辉煌公司仍不支付工程款（进度款），原告有权解除合同。合同解除后，原告应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按辉煌公司要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。辉煌公司应为原告撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同支付已完成工程款。……除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。合同中还对竣工验收与结算等事宜进行了约定。2014年4月15日，辉煌公司（发包人）与原告（承包人）签订了《安宁新厂房补充协议》并作如下约定：1.本工程项目因辉煌公司资金困难，未能及时按原合同约定向原告支付工程款，由此造成项目总工期延误，辉煌公司承诺不以任何方式向原告提出工期损失索赔。2.本工程主体工程已经完成，原告按实际发生工程量向辉煌公司上报主体工程总造价报告，辉煌公司收到报告资料后必须在30天内审核确认。逾期未确认的，视为辉煌公司已经认可原告上报的工程总造价，并作为结算依据。3.为推进项目顺利进行，在辉煌公司未审定主体工程总造价前，暂以原告上报主体工程总造价作为付款依据，按主体工程总造价的60%向原告支付工程款。如辉煌公司未能按合同约定的比例足额支付工程款项，视为辉煌公司违约并承担违约责任，从2014年2月1日开始，每月30日按时向原告支付违约金。4.辉煌公司在承担违约金期间向原告拨付工程款，违约金计算基数按实际计算。5.原告每月25日向辉煌公司上报当月完成工程量进度报表。辉煌公司收到原告进度报表后，在10天审核完毕，逾期未审核确认的，视为辉煌公司已认可此项工程款，并经双方签字盖章确认，作为当月工程进度款拨付的依据。6.如辉煌公司未能按期支付工程款，视为辉煌公司违约并承担违约责任，并按每天千分之一的比例向原告支付违约金，期限为三个月；如超过三个月，违约金按每天千分之一点三累计计算；同时，原告有权采取停工或按原告上报工程总造价的70%折价收购厂房内的部分房屋设施等。超过6个月，违约金按每天千分之一点六累计计算。……。涉案工程自2014年4月停工至今，目前主体工程已经完成，但尚未进行竣工验收。原告已完工部分的工程价款为28035045.93元。原告自认辉煌公司于2013年9月5日向其支付了工程款200万元、于2013年9月29日支付了工程款100万元、于2013年12月30日支付了工程款236.4万元、于2013年12月31日支付了工程款60万元、于2014年1月29日支付了工程款245.7万元、于2014年6月27日支付了50万元，合计892.1万元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……。本案中，双方当事人签订的《安宁新厂房补充协议》第3条约定，为推进项目顺利进行，在辉煌公司未审定主体工程总造价前，暂以原告上报主体工程总造价作为付款依据，按主体工程总造价的60%向原告支付工程款。如辉煌公司未能按合同约定的比例足额支付工程款项，视为辉煌公司违约并承担违约责任，从2014年2月1日开始，每月30日按时向原告支付违约金。根据本案查证的事实，截止2014年2月1日，辉煌公司应向原告支付工程款16821027.56元（28035045.93元×60%），但直至2014年6月27日，辉煌公司仅向原告支付了892.1万元，尚欠7900027.56元未予支付。辉煌公司已经构成违约。原告起诉后，已将所完成工程的结算文件《辉煌公司新厂区建设工程结算书》作为证据提交。辉煌公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼并提出抗辩主张，根据双方签订的《安宁新厂房补充协议》第2条的约定，视为辉煌公司认可原告提交的结算文件作为结算依据。本案中，辉煌公司并未提出质量异议抗辩，支付工程尾款的条件成就。本院确认辉煌公司应从原告起诉之日即2018年7月26日起，向原告支付剩余40%的工程款11214018.37元（28035045.93元×40%），辉煌公司未依约支付亦构成违约。辉煌公司逾期付款的行为已构成根本性违约，致使合同目的不能实现，对于原告请求解除双方于2013年5月16日签订的《建设工程施工合同》，本院予以支持。《建设工程施工合同》解除后，辉煌公司应向原告支付尚欠的工程款19114045.93元（7900027.56元+11214018.37元）。原告诉请的按照年利率24%计算逾期付款违约金，不违反合同约定及法律规定，本院予以支持。因原告所举证据不能证实其已于2014年5月15日、2015年5月10日向辉煌公司提交了工程结算文件，故对于原告要求从2015年6月10日起计算剩余尾款11214018.37元的逾期付款违约金，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一款关于“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：……（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”之规定，本院以原告起诉之日即2018年7月26日作为该笔工程款逾期付款违约金的起算日。综上，辉煌公司应向原告支付2014年2月1日起至2018年7月25日止的逾期付款违约金8611030.04元（7900027.56元×24%/360×1635天），并支付以19114045.93元为基数，从2018年7月26日起至款项付清之日止，按照年利率24%计算的逾期付款违约金。双方当事人签订的《建设工程施工合同》约定，合同解除后，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。原告主张的看守工地工人工资203500元，因原告所举证据不能充分有效地证实相关款项已实际发生，本院不予支持。原告主张的看守工地工人伙食费49000元，本院对有借款单、电子银行回单予以印证的伙食费支出合计42000元予以支持，其余伙食费不予支持。相关说理在证据认证部分已经阐述，不再赘述。原告主张的律师代理费20万元，因相关律师费尚未实际发生，本院不予支持。至于原告主张其在与案外人的诉讼中承担的诉讼费合计9385元，本院认为，该费用并非原告因辉煌公司违约所产生直接损失也非必然发生的损失，对于原告要求由辉煌公司承担，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条规定，未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，辉煌公司并未提出质量异议抗辩，根据前述法律及司法解释的规定，原告请求在辉煌公司欠付工程款的范围内对辉煌公司新厂区工程享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第二百六十三条、第二百八十四条、第二百八十六条、第二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十八条、第二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告云南九州建设集团有限公司与被告云南辉煌工贸有限公司于2013年5月16日签订的《建设工程施工合同》；二、由被告云南辉煌工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南九州建设集团有限公司支付工程款19114045.93元，支付逾期付款违约金8611030.04元（截至2018年7月25日），并支付以19114045.93元为基数，从2018年7月26日起至款项付清之日止按照年利率24%计算的逾期付款违约金；三、由被告云南辉煌工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南九州建设集团有限公司赔偿停工期间支出的工人伙食费42000元；四、原告云南九州建设集团有限公司有权在19114045.93元工程价款范围内对其承建的案涉工程行使建设工程价款优先受偿权；五、驳回原告云南九州建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费222352元，由原告云南九州建设集团有限公司负担10%即22235.2元，由被告云南辉煌工贸有限公司负担90%即200116.8元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期间为二年。审判长  车林恒审判员  李 蕊审判员  薛 艳二〇一九年七月十九日书记员  李俊宇