济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初2664号原告：张燕，女，1971年10月出生，汉族，住济南市。法定监护人：付贵云(系原告张燕之母)，女，1946年4月出生，住济南市,男，1946年1月出生，住济南市,男，系原告张燕侄子。被告：内蒙古伊利实业集团股份有限公司济南第二分公司，住所地济南市。法定代表人：付莉，总经理。委托诉讼代理人：于洋，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：于艺彬，男，系该公司员工。原告张燕与被告内蒙古伊利实业集团股份有限公司济南第二分公司（以下简称伊利济南第二分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月12日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张燕及其委托诉讼代理人张全龙，被告伊利济南第二分公司的委托诉讼代理人于洋、于艺彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张燕向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金（2013年至2017年31号的工资赔偿金）144000元；2.要求被告开具的证明特殊工种年限制冷作业与其他种类不同，工伤中受伤成了职业病，医疗费50万元，养老、护理、旧病复发、交通、伙食费200万元，按制冷工退休女45岁，基本养老金低于伤残津贴由工伤保险基金补足差额；3.原告2003年下岗得了抑郁症，要求根据劳动法的政策享受2003年到2017年的补助，补助金额30万元。事实与理由：有被告录音证明为证，有招商银行工资明细为证，每月3000元工资，因原告残疾和同事同工不同酬，有的同事5000元或者6000元，原告受到歧视有当年工作情况说明表，多次到公司要工资被歧视，病情加重。一、根据国家政策、中华人民共和国劳动法第三十七条、六十四条、十三条、保障残疾人保护法规定，不能随便辞退残疾人，公司开的特殊工种年限已经证明，工作中受伤更不能辞退残疾人。合同没有到期，仲裁时双方都同意庭下协商，仲裁结果与协商不符，原告有协商录音一份。二、原告入职被告处从事冷库管理工作，因长期在潮湿低温环境中作业，导致身体机能严重受损，自有病至今，原告病情越来越重，全身活动严重受损。专家鉴定诊断证明职业病工伤，原告符合类风湿、制冷作业已经完全丧失劳动能力，按制冷作业办理退休，并按伤残2级处置，生活不能自理。根据工伤保险14条第4项，因工作活动中患职业病的工伤原告符合第30条第一款规定，职工因工作造成事故，伤害或者患职业病的，享受工伤医疗待遇。原告符合第35条职工因工致残1-4级伤残，保留劳动关系退出工作岗位，享受以下待遇。原告以前被诊断为2级伤残，这种病越来越重，现在符合1级伤残。根据劳社部发（1999）8号文件规定有地市级医院开具的诊断证明作出鉴定结论完全丧失劳动能力的标准暂按职工工伤与职业病致伤残鉴定标准1-4级执行。完全丧失劳动能力的，男年满50周岁，女年满45岁，从工伤保险基金按伤残等级支付，一次性伤残补助金标准为，1级伤残为27个月的本人工资，2级为25个月的本人工资，依此类推。工伤保险基金按月支付伤残津贴标准1级伤残为本人工资的90%、2级伤残为本人工资的85%。原告因工致残，已经鉴定为2级伤残，得保留劳动关系，原告丧失劳动能力且生活不能自理，被告未按照规定向工伤认定部门认定工伤，且与原告解除劳动关系。因此由工伤保险基金承担的一次性伤残补助金、伤残津贴、旧病复发、护理费、交通、康复、工伤医疗费等，到现在为止50多万没有报销，根据法律应由被告承担报销。被告单位开了特殊工种证明知道得了职业病工伤，没有尽到单位的义务。依据工伤保险条例第62条，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位发生工伤的，由用人单位按照本条例规定工伤保险待遇项目和标准支付费用，用人单位参加工伤保险并缴纳工伤保险、滞纳金后，由工伤保险基金、由用人单位依照本条例的规定，补缴应当缴纳的工伤保险。根据残疾人政策第四十七条规定残疾人所在的单位应按照国家有关规定参加社会保险65812.5元，养老保险5万，都有发票，到现在为止已经有6年之余。根据法律规定，劳动者在工作中受伤一切责任都由被告单位承担，劳动者没有过错。用人单位与劳动者是管理和被管理的关系，双方具有信息和地位上的天然不对称性，在社会保险办理过程中劳动者处于从属地位，不能决定用人单位违法办理社会保险的行为，故劳动者无过错。二是用人单位违反法律的强制性规定，法律规定为劳动者办理社会保险是法律义务，违反了法定义务，就应该承担法律责任，承担不利的法律后果。劳动合同法第8条用人单位招用劳动者时应当如实告知职业危害及劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。根据工伤赔偿项目，生活护理费由所在单位负责，包括交通伙食住宿、医疗、旧病复发、一次性医疗补助。慢性病越来越重，冷空气都吸进身体里，全身都是冰冷寒气，导致免疫系统疾病，工作中接触化学纤维、脑部CT、牙根萎缩变形、脊椎间盘突出、生理曲度变直、胳膊活动受限、双手欠灵活、多发性肿瘤、淋巴结节，导致身体机能受损，多次打过120、122、110，因此原告要求被告一次性赔偿200万元。三、原告2003年下岗得了抑郁症，已离婚。家里还有父母等共4人。父母现在年龄大了，家庭生活困难，现在有朋友和姐姐帮助照顾。要求补办享受待遇共30万元，有信访事项处理意见已经记载，济南市历下区人民政府信访事项复查办公室立案，原告要求以后根据政策按时发放原告应该得到保障长期待遇。伊利济南第二分公司辩称，原告未在仲裁时效期间内申请劳动争议仲裁，鉴于劳动争议仲裁为前置程序，且被告于仲裁阶段提出了时效抗辩，故恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。双方当事人围绕诉求提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院确认基本事实如下：2012年11月30日，张燕与伊利济南第二分公司签订劳动合同，劳动期限为2012年12月1日至2017年12月31日。后张燕于2013年11月19日取得济南市历下区劳动就业办公室为其出具的失业保险金申请登记表，该登记表记载张燕失业原因为辞退、开除、除名。张燕于2019年1月3日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请要求伊利济南第二分公司支付2013年解除劳动合同的赔偿金144000元，该委做出济历下劳人仲案〔2019〕11号仲裁裁决书，内容为：“······经审理查明，2013年11月19日，济南市历下区劳动就业办公司给申请人张燕出具了失业保险金申领登记表，······申请人已超过劳动争议仲裁的时效······裁决驳回申请人的仲裁请求”。后，张燕对该裁决结果不服，在法定期限内诉至本院。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，原告张燕已经于2013年11月19日取得济南市历下区劳动就业办公司为其出具的失业保险金申请登记表，故劳动争议仲裁时效应当自2013年11月20日开始计算。原告张燕于2019年1月申请仲裁，已经超过劳动争议仲裁时效。本院认为，原告张燕未在法定时间内向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，其主张要求被告伊利济南第二分公司支付赔偿金的诉求，已超仲裁时效，故本院对其诉求不予支持。对于原告张燕主张的其他诉求，未经过劳动争议仲裁前置程序先行处理，本院不予处理。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告张燕的诉讼请求。案件受理费10元，由原告张燕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  姚文辉人民陪审员  秦 芳人民陪审员  孙易琴二〇一九年七月三十一日书 记 员  李文静