广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤08民终1636号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司。住所地：广东省雷州市水店开发区符林朋宅（赛牧饲料厂对面）。负责人：冯希贵，经理。委托诉讼代理人：郑仲均，男，汉族，1993年10月8日出生，住广东省雷州市，被上诉人（原审原告）：符华芳，女，汉族，1970年8月12日出生，住广东省雷州市，委托诉讼代理人：余建湛，广东汉基律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张大培，男，汉族，1977年2月25日出生，住广东省雷州市，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司（以下简称人寿财保雷州公司）因与被上诉人符华芳、张大培机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省雷州市人民法院作出的（2018）粤0882民初1735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人寿财保雷州公司的委托诉讼代理人郑仲均，被上诉人符华芳的委托诉讼代理人余建湛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人寿财保雷州公司上诉请求：一、撤销广东省雷州市人民法院作出的（2018）粤0882民初1735号民事判决，改判伙食补助费为18400元、营养费为1000元、残疾赔偿金为63120元。二、上诉费由符华芳、张大培承担。事实和理由：1、一审法院认定住院伙食补助费为19500元不合理。人寿财保雷州公司2018年8月28日前往医院探视符华芳时，被告知其已离开医院两天。故人寿财保雷州公司有理由认为符华芳在8月26日后已出院，符华芳住院伙食补助费应为：100元/天×184天=18400元。2、一审法院认定营养费为4500元不合理。根据粤高法【2018】39号文件，营养费的赔偿计算标准是5000元×伤残赔偿指数。符华芳被评定为伤残九级，则其营养费应为：5000元×20%=1000元。3、一审法院认定残疾赔偿金为66320元不合理。第一次鉴定是符华芳单方面做鉴定，并没有书面通知人寿财保雷州公司，导致需要重新做鉴定。且人寿财保雷州公司已经支付了重新鉴定的费用，不应再承担第一次的鉴定费用3200元，只应赔偿残疾赔偿金15780元/年×20年×20%=63120元。综上，一审法院判决错误，请求二审法院查明事实，支持人寿财保雷州公司的上诉请求。符华芳答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回人寿财保雷州公司的上诉请求。张大培既不到庭也未提交书面答辩意见。符华芳向一审法院起诉请求：一、请求判令张大培、人寿财保雷州公司向符华芳支付各项损失费用248056元，其中人寿财保雷州公司分别在交强险与商业三者险责任限额范围内先行赔付。二、判令张大培、人寿财保雷州公司承担本案的诉讼费用。一审法院查明事实：粤Ｇ×××××号小型轿车在人寿财保雷州公司处参投了交强险和商业险，本次事故发生在保险期间内。2018年2月24日21时18分左右，张大培驾驶粤Ｇ×××××号小型轿车从雷南大道往雷州白沙镇麻扶村方向行驶，行至雷州市××批发市场路段处，因未安全驾驶而碰刮同向前方由符华芳骑行的自行车，造成符华芳受伤和两辆车不同程度损坏的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字［2018］第00111号《道路交通事故认定书》认定：张大培承担该起事故的全部责任，符华芳不承担事故责任。事故发生后，符华芳被送往雷州骨科医院治疗，至2018年9月7日出院，共住院195天，在雷州骨科医院住院花去医疗费90486元，住院期间护理人数为1人。另外，符华芳于2018年2月25日需要到雷州市人民医院门诊检查治疗花去医疗费1068元。经雷州市公安局交通警察大队委托广东正和法医临床司法鉴定所于2018年9月20日作出广正司鉴所[2018]临鉴字第0922号鉴定意见为：1、评定被鉴定人符华芳左股骨颈骨折内固定术后，左髋关节活动受限，构成九级伤残。2、评估被鉴定人符华芳后续行左股骨颈骨折内固定物拆除术的治疗费用为人民币10000元。符华芳为此支付鉴定费3200元。本案在审理过程中，人寿财保雷州公司申请对符华芳伤残等级、住院期间的合理天数进行鉴定，一审法院经摇珠选定广东中鼎司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年1月23日作出粤中鼎司鉴中心[2018]临鉴字第3346号鉴定意见为：1、被鉴定人符华芳的损伤评定为九级伤残。2、评定被鉴定人符华芳2018年2月24日受伤入院治疗至2018年9月7日住院治疗在合理治疗期限内。3、评定被鉴定人符华芳误工期为200天，营养期为150日，护理期为150日。另查，符华芳于1970年8月12日出生，住广东省雷州白沙镇和家村，属于居住在农村的农业人口。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。雷州市公安局交警大队作出雷公交认字［2018］第00111号《道路交通事故认定书》，认定：张大培承担该起事故的全部责任，符华芳不承担事故责任。该事故认定书认定程序合法，事实清楚，当事人没有提出异议，予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用……”，及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》（以下简称“《解释》”），综合符华芳的诉讼请求和相关证据，核定符华芳的各项损失如下：1、关于医疗费问题。根据《解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。事故发生后，符华芳于2018年2月24日至2018年9月7日在雷州骨科医院住院花去医疗费90486元，于2018年2月25日在雷州市人民医院门诊检查治疗花费1068元，有医院的诊断证明、病历、医疗发票、医院出具的医疗费证明、住院收费明细汇总清单等证据予以证实，予以认定。经广东正和法医临床司法鉴定所对符华芳进行伤残鉴定，评估被鉴定人符华芳的后续行左股骨颈骨折内固定物拆除术的治疗费用为人民币10000元。合计医疗费101554元。2、关于护理费问题。根据《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”，符华芳在住院期间由一人护理，有医院的出院证予以证实，经广东中鼎司法鉴定中心鉴定符华芳的护理期为150天，参照目前当地的护理工收入，应赔偿符华芳的护理费为120元/天×150天×1人=18000元。3、关于住院伙食补助费问题。根据《解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，符华芳住院195天，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的计算，应赔偿符华芳的住院伙食补助费100元/天×195天=19500元。4、关于误工费问题。根据《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算…”，符华芳属于居住在农村的农业人口，其未能提供近三年的平均收入，参照广东上一年度国有农业类在岗职工年平均工资37474元/年计算，广东中鼎司法鉴定中心鉴定符华芳的误工期为200天，符华芳请求赔偿误工费19500元符合法律规定，予以支持。5、关于营养费问题。根据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，符华芳受伤比较严重，需要加强营养才有利于身体恢复，广东中鼎司法鉴定中心鉴定符华芳的营养期为150天，应赔偿符华芳的营养费30元/天×150天=4500元。6、关于交通费问题。根据《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，结合符华芳的就医、鉴定等情况，可酌情赔付给符华芳的交通费2000元。7、关于残疾赔偿金问题。依照《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，符华芳属农村户口，其经常居住地和主要收入来源地均为农村，应按农村居民标准进行赔偿，至定残时止符华芳未满60周岁，残疾赔偿金应按20年计算，符华芳的伤残构成九级，参照《广东省2018年度交通事故赔偿标准》受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入15780元/年计算，应赔偿符华芳的残疾赔偿金为63120元（15780元/年×20年×20%）。符华芳因受伤需要鉴定，支付鉴定费3200元，有合法的票据证明，是符华芳因受伤需要鉴定才能确定伤残程度所发生的实际损失，与残疾赔偿金是紧密联系的，应列入残疾赔偿金项下内赔付。据上，残疾赔偿金合计66320元。8、关于精神损害赔偿问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，符华芳因交通事故构成九级伤残，给符华芳的心理和生理造成损害，符华芳在本次事故中无责任，应酌情赔偿符华芳的精神损害抚慰金10000元。综上，符华芳在本次交通事故中的各项损失合计241374元。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，因本次事故是发生在粤Ｇ×××××号车的保险期间内，该车参投了交强险和商业险，应先在交强险项下限额内赔偿，不足部分由在商业险中赔偿，仍不足的由侵权人予以赔偿。属于交强险医疗费项下限额内的赔偿项目包括医疗费91554元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费19500元、营养费4500元，合计125554元，由人寿财保雷州公司在交强险的医疗费项下限额内赔付符华芳的损失10000元，余额115554元在商业险中赔付。属于死亡伤残赔偿项下限额的赔偿项目包括残疾赔偿金66320元、护理费18000元、交通费2000元、误工费19500元、精神损害抚慰金10000元，合计115820元，由人寿财保雷州公司在交强险的伤残赔偿项下限额内赔付符华芳的损失110000元，余额5820元在商业险中赔付。据上，人寿财保雷州公司应在交强险限额内赔偿符华芳的损失120000元和应在商业第三者责任险限额内赔偿符华芳的损失121374元（115554元+5820元）。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限中国人寿财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司在判决发生法律效力之日起七日内在交强险限额内赔偿符华芳的损失120000元。二、限中国人寿财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司在判决发生法律效力之日起七日内在商业第三者责任险限额内赔偿符华芳的损失121374元。三、驳回符华芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2510元，由符华芳负担110元，中国人寿财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司负担2400元。（符华芳已预交，由中国人寿财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司迳付符华芳）本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决查明的事实清楚，予以确认。本院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。根据各方当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案二审争议的焦点问题是：一、一审法院认定住院伙食补助费、营养费是否正确；二、3200元的鉴定费应否由人寿财保雷州公司承担。关于一审法院认定住院伙食补助费、营养费是否正确的问题。1、关于住院伙食补助费。人寿财保雷州公司上诉认为符华芳存在挂床事实，计算住院伙食补助费的天数应相应减少。但本案一审时，对于合理住院天数，已经人寿财保雷州公司申请，一审法院委托广东中鼎司法鉴定中心进行鉴定。鉴定结论作出后，人寿财保雷州公司未申请重新鉴定，亦未提交反驳证据，一审法院根据鉴定结论评定的合理住院天数，认定相应的住院伙食补助费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定。人寿财保雷州公司对此上诉没有依据。2、关于营养费。本案事故发生在2018年2月，一审法院根据鉴定结论，参照医嘱，认定每天30元的营养费符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，人寿财保雷州公司主张按2018年4月才施行的粤高法【2018】39号文件认定没有依据，本院不予支持。关于3200元的鉴定费应否由人寿财保雷州公司承担的问题。涉案事故发生后，符华芳自行委托广东正和法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该所评定其构成九级伤残，同时产生鉴定费用3200元。人寿财保雷州公司不服该鉴定结论，向一审法院申请对符华芳的伤残等级进行鉴定，一审法院同意其申请，委托广东中鼎司法鉴定中心进行鉴定，该所亦评定符华芳构成九级伤残。一审法院据此认定符华芳构成九级伤残并支持相应的残疾赔偿金。故应认定符华芳自行委托的鉴定是其为确定其损失而产生，为合理必要的费用，应由人寿财保雷州公司承担，人寿财保雷州公司对此上诉没有依据，本院不予支持。综上所述，人寿财保雷州公司上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2510元，由中国人寿财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨伟玲审判员  陈志韧审判员  梁 旗二〇一九年七月五日法官助理黄沛婷书记员陈彩华附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。