安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终4758号 上诉人（原审原告）：任亮亮，男，1992年10月8日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：尤守财，安徽元贞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周川，安徽元贞律师事务所律师。 上诉人（原审被告）:陈俊杰，男，1991年8月25日出生，汉族，住安徽省肥西县。 上诉人任亮亮因与上诉人陈俊杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初10358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人任亮亮上诉请求：1.请求二审法院依法改判被上诉人向上诉人赔偿误工费60860.5元、精神损害抚慰金6650元、被抚养人生活费12340.3元，合计不服金额50345.8元（已扣除一审法院支持部分）；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人的误工费按照2017年度安徽省城镇居民人均可支配性收入标准计算无事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，本案上诉人在一审时己提交事故发生前19个月工资银行流水（每月平均工资7577元）和误工证明，足以证明上诉人在事故发生前有固定收入和事故发生后确因本起事故有财产减少损失，其主张完全符合法律的规定，但一审法院却不予采纳，上诉人认为一审法院按照2017年度安徽省城镇居民人均可支配性收入标准计算上诉人的误工费无事实和法律依据，令上诉人无法信服。二、一审法院认定上诉人的精神损害抚慰金为3500元且不支持被抚养人生活费无事实和法律依据。根据《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十五条的规定，公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不能高于80000元；本案中，上诉人构成伤残等级为十级，上诉人一审时按照8000元主张，并没有超出该指导意见的规定，另外根据《机动车交强险条例》的规定，精神损害抚慰金在交强险内优先支付，不按照责任进行再承担，一审法院在认定精神损害抚慰金时却按照商业险责任比例来确定，实在无法律依据，另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>第二十八条的规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；上诉人构成十级伤残，已丧失部分劳动能力，且有一个未成年儿子需要抚养，上诉人主张被抚养人生活费符合法律规定，一审法院却不予支持，无法律依据。综上所述，上诉人认为一审法院的判决部分缺乏事实和法律依据，完全损害了上诉人的合法权益。为了正确适用法律，依法维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益，请二审法院依法纠正一审法院部分错误判决，依法予以改判。 上诉人陈俊杰上诉请求：1.请求二审人民法院依法改判扣除被上诉人9000元后续治疗费。2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：首先，上诉人与被上诉人2016年8月1日在发生交通事故，申请人与被申请人均受伤住院，双方本可以经过协商互不赔偿，上诉人多次找被上诉人协商但被上诉人始终避而不见不谈调解，才产生该起诉讼，现在上诉人也起诉了被上诉人，被上诉人的行为导致国家司法资源的浪费。其次，一审法院对于被上诉人后续治疗费的认定缺乏事实依据，被上诉人后续治疗有可能发生有可能不发生，所以被上诉人的后续治疗费应当以实际发生费用为依据，而不仅仅依据鉴定来预测，同时被上诉人鉴定报告中的伤残等级以及“三期”均不符合客观依据，上诉人申请二审重新鉴定。综上所述，一审法院认定后续治疗费事实错误，上诉人请求二审法院依法予以改判。 任亮亮向一审法院起诉请求：一、判令陈俊杰赔偿任亮亮各项损失共计219831.4元；二、本案诉讼费由陈俊杰承担。事实和理由：2016年8月1日22时30分左右，陈俊杰驾驶皖Ａ×××××号普通两轮摩托车车载乘坐人解利民沿合肥市包河大道辅助道路由北向南行驶至包河区政府对面时，遇任亮亮驾驶无牌普通两轮摩托车沿包河大道非机动车道由南向北行驶至此转入辅道，皖Ａ×××××号普通两轮摩托车前部左侧与无牌两轮弄拖车右侧发生碰撞，致使陈俊杰、解利民、任亮亮受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，经合肥市公安局交通警察大队高架桥大队出具的事故认定书，陈俊杰承担本次事故主要责任，任亮亮承担次要责任。事发后任亮亮被送入合肥市滨湖医院治疗。任亮亮为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判如所请。 一审法院认定事实：对双方当事人无异议的本起交通事故的事发经过、责任认定、受伤治疗等事实，该院予以确认。另查明，2018年3月12日任亮亮委托安徽同德司法鉴定所对其因此次事故受伤的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续医疗费用进行鉴定，2018年4月9日安徽天正司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人任亮亮因交通事故致右下肢丧失功能10%以上，属十级伤残；（二）被鉴定人任亮亮的误工期以300日、护理期以120日、营养期以90日。（三）被鉴定人任亮亮的后续医疗费用一般约为人民币9000元。再查明，任亮亮户籍地址为安徽省寿县，2015年5月11日起居住在安徽省合肥市蜀山区。任亮亮同车人杨洋在该起事故仅受轻微伤，未产生治疗费用。 一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害公民生命权、健康权、身体权的应予赔偿。陈俊杰驾驶皖Ａ×××××号普通两轮摩托车与任亮亮驾驶无牌普通两轮摩托车发生交通事故，造成任亮亮受伤，经交警部门认定陈俊杰负此次事故主要责任，任亮亮负此次事故的次要责任，事实清楚，责任认定准确，该院予以确认。该院认定本案中任亮亮各项损失如下：一、医疗费58891.3元。根据医疗机构的医药费收款凭据，结合出院记录等，予以确定。二、住院伙食补助费1100元。50元／天×住院时间22天。三、营养费4500元。50元／天×鉴定报告载明的营养期90天。四、残疾赔偿金63280元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，任亮亮事故发生前在城镇生活满一年，故其残疾赔偿金应当按照上一年度即2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准即31640元／年予以计算。任亮亮伤情构成一处十级伤残，故其残疾赔偿金按31640元／年×10%×20年计算。五、误工费26005元。误工费的计算应根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。任亮亮提供的银行流水不能与其提供的误工证明相对应，不能证明其实际误工损失，也无法证明其所从事的行业，该院参照2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准即31640元／年标准予以计算，结合鉴定报告载明的误工期300天，误工费为31640元／年÷365天／年×300天。六、护理费15936元。鉴定意见载明任亮亮的护理期为120天，参照2017年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准为48500元／年即133元／天予以计算，132.8元／天×120天。七、交通费400元。任亮亮主张交通费1000元，其提供交通费票据不能与实际发生的费用时间相印证，该院根据任亮亮伤情及住院治疗时间酌情确定。八、精神损害抚慰金3500元。计算依据与标准：任亮亮身体权、健康权遭受的伤害已构成一处十级伤残，因陈俊杰的过错行为已造成受害人精神痛苦和损害，且陈俊杰负此次事故主要责任，任亮亮承担事故的次要责任，该院根据任亮亮损害后果的形成原因、陈俊杰的过错程度等因素酌情确定。九、鉴定费2700元。根据实际发生的鉴定费用和鉴定费发票予以计算。十、后续治疗费9000元。按鉴定意见书中鉴定结论予以确定。十一、辅助器具费3200元。根据2016年8月22日中国人民解放军第一零五医院出院记录中第3项中关于外购支具的相关医嘱，并结合购置发票予以确定。综上，任亮亮上述各项损失合计为188512.3元，其中陈俊杰作为皖Ａ×××××号普通两轮摩托车的驾驶人和所有人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。陈俊杰应在机动车交通事故责任强制保险限额内对医疗费用、营养费、交通费、残疾赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、财产损失予以优先赔偿119121元，不足部分为69391.3元。因陈俊杰负此次事故的主要责任，任亮亮承担次要责任，双方均为机动车辆，故该院认定陈俊杰应承担上述不足部分70%的赔偿责任即48573.9元（69391.3元×70%）。因任亮亮仅构成十级伤残，不能证明其已丧失劳动能力，任亮亮关于被抚养人生活费的请求，该院不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，一审判决如下：一、陈俊杰于本判决生效之日起十日内赔偿任亮亮167694.9元；二、驳回任亮亮其他诉讼请求。如果陈俊杰未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4598元，减半收取2299元，由陈俊杰负担1756元，任亮亮负担543元。 二审期间，当事人均未提供新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 根据双方二审诉辩意见，本院对该案主要争议焦点归纳并评析如下：关于部分赔偿项目的认定问题。 关于误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，误工费可以参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人任亮亮一审中虽提供《误工证明》、银行流水明细证明其误工损失，但该银行流水不足以证明其每月工资收入情况，故其所提供的证据不足以证明其实际减少的收入状况，也无法证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算误工费并无不当。 关于精神损害抚慰金，任亮亮因本次交通事故构成十级伤残，一审法院结合双方的过错程度、因侵权行为所造成的后果及本地平均生活水平等因素，酌定支持精神损害抚慰金3500元并无不当，本院予以支持。 关于被扶养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。上诉人任亮亮虽因本起交通事故致十级伤残，与日常生活有关的活动能力轻度受限，但不能因此证明任亮亮丧失劳动能力，故其该项诉请不应得到支持。 关于后续治疗费，该后续治疗费是经《司法鉴定意见书》鉴定约需9000元，且该鉴定意见明确待骨折骨性愈合稳定后，需择期取出内固定物，一审法院依据该鉴定报告确定后续治疗费并无不当。上诉人陈俊杰虽主张该鉴定报告中伤残等级及“三期”均不符合客观依据，却未能提供足以反驳该鉴定报告的证据，且一审、二审期间亦未提出重新鉴定的书面申请，故上诉人陈俊杰的该项诉请不应予以支持。 综上所述，上诉人任亮亮、陈俊杰的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1109元，由任亮亮负担1059元,陈俊杰负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  张洁 审判员  王雷 审判员  钱岚 二〇一九年七月三十日 法官助理张大梅 书记员韦夷 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 .