福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0122民初2477号 原告：东方电气集团东风电机有限公司，住所地：四川省乐山市五通桥区桥沟镇桥沟街。 法定代表人：杨晓冉，董事长。 委托诉讼代理人：徐波，四川海棠律师事务所律师。 被告：福建省连江县山仔水力发电厂，住所地：福建省连江县潘渡乡塘坂村。 法定代表人：杨世英，厂长。 委托诉讼代理人：程奇峰，福建天福律师事务所律师。 原告东方电气集团东风电机有限公司（以下简称“东方公司”）与被告福建省连江县山仔水力发电厂（以下简称“山仔发电厂”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告东方公司委托诉讼代理人徐波，被告山仔发电厂委托诉讼代理人程奇峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 东方公司向本院提出诉讼请求：判令山仔发电厂向东方公司支付货款934023元。事实和理由：东方公司与山仔发电厂于2014年1月20日签订《增效扩容技改工程2×16.5MW水轮发电机组及其附属设备设计制造商务合同》（合同编号为SZJG/C2），合同总价为1668.789万元，合同就设备及价格、交付时间、付款方式、质保等进行了约定。东方公司依约向山仔发电厂交付了所有产品，山仔发电厂陆续已支付1545.3867万元。另东方公司与山仔发电厂及福建南平通达机电自动化有限公司于2016年12月5日签订《协议》，明确东方公司与山仔发电厂间无交货和质量异议，山仔发电厂未支付东方公司货款为123.4023万元，东方公司委托山仔发电厂向福建南平通达机电自动化有限公司支付26万元、向中国水利水电第十六工程局有限公司机电制造安装分公司支付4万元，各方确认按此进行财务处理。据此，山仔发电厂未付东方公司货款为934023元。东方公司确实存在逾期交货事实，但在合同履行中双方对原合同的履行期限有变动。目睹试验和培训已实际发生。现一号机组质保期于2017年7月10日届满，二号机组质保期于2018年1月12日届满，山仔发电厂应支付全部未付货款，但经东方公司催收未果。 山仔发电厂辩称，一、山仔发电厂不存在拖欠东方公司货款，其主张山仔发电厂支付货款没有任何事实和法律依据。东方公司存在逾期交货的情况。根据《增效扩容技改工程2×16.5MW水轮发电机组及其附属设备设计制造商务合同》（以下简称《商务合同》）中关于交货时间和违约责任的约定，以及东方公司实际交货时间的情况来看，东方公司存在逾期交货的情况如下：1#机导水机构逾期4个月零20天；1#机转轮装配、主轴逾期5个月零8天；1#机接力器逾期6个月零26天；1#机水导轴承逾期6个月零26天、主轴密封逾期7个月零8天；1#发电机定子装配逾期2个月零1天；1#机转子、导轴承等逾期5个月零26天、主轴逾期6个月零8天；1#机上下机架装配逾期5个月零4天；2#机导水机构逾期4个月零8天；2#机转轮、主轴逾期2个月零24天；2#机接力器逾期4个月零8天；2#机水导轴承逾期4个月零8天、主轴密封逾期4个月零24天；2#发电机定子装配逾期4个月零24天；2#机转子逾期3个月零7天；2#机上下机架装配逾期2个月零16天。1#水轮发电机组违约金额为3958036元，2#水轮发电机组违约金额为3057564元，违约金总计7015600元。山仔发电厂与东方公司及福建南平通达机电自动化有限公司签订的《协议》中约定“余款93.4023万元按原合同执行”，根据《商务合同》31.5条中“当买方有权接受违约罚金时，买方可根据自己的方便从本合同或与卖方签定的其他合同价款中，或从履约保证金扣减相当于违约罚金的款项”的约定，山仔发电厂有权将《协议》中剩余货款与逾期交货违约金直接予以扣减，因此，山仔发电厂无需再向东方公司支付货款，也就不存在东方公司诉称的拖欠货款的事实。二、山仔发电厂向东方公司支付的货款包含《商务合同》中约定的目睹试验和培训费20万元。因目睹试验和培训项目未实际发生，东方公司没有履行该约定义务，因此，东方公司要求山仔发电厂支付该款项没有任何事实依据。双方约定合同价款为1668.790万元，其中包括20万元的目睹试验和培训费。按照合同约定，由山仔发电厂组织，按技术协议条款2.3与条款3.29.2的要求对在东方公司购买的设备进行现场试验，东方公司应参加并负责指导、检查、监督设备的现场试验，山仔发电厂向东方公司支付20万元目睹试验和培训费。山仔发电厂支付合同货款后，东方公司于2015年8月30日交付最后一批设备。事实上目睹试验和培训未实际发生，东方公司要求山仔发电厂支付拖欠货款中的20万元目睹试验和培训费没有事实依据。山仔发电厂确认一号机组质保期于2017年7月10日届满，二号机组质保期于2018年1月12日届满。综上，山仔发电厂依照双方签订的合同及协议约定履行支付货款义务，但目睹试验和培训未实际发生，现东方公司要求山仔发电厂支付货款934023元没有任何事实和法律依据，请求法院依法驳回东方公司的诉讼请求。 东方公司和山仔发电厂围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：东方公司提供履约保函、退还山仔项目履约保函申请书，旨在证明：山仔发电厂已将履约保函退还给东方公司，山仔发电厂已放弃要求追究东方公司违约责任的权利。山仔发电厂对该证据真实性无异议，但对证明对象有异议，认为该证据不能证明山仔发电厂放弃追究违约责任的权利。《商务合同》31.5条中明确约定山仔发电厂可以本合同价款或其他合同价款或从履约保证金中扣减违约金。山仔发电厂仅放弃对履约保证人的处分，不能视为山仔发电厂放弃主张违约责任。本院认为，该证据能够证明山仔发电厂已将履约保函退还给东方公司，但不能证明山仔发电厂放弃请求东方公司承担违约责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年1月20日，东方公司（卖方）与山仔发电厂（买方）签订一份《福建省连江县山仔水力发电厂增效扩容技改工程2×16.5MW水轮发电机组及其附属设备设计制造（HLX75C-LJ-230，SF16.5-28/5500）商务合同》（合同编号：SZJG/C2）及附件一《合同价格》、附件二《设备供货时间表》，约定：合同总价（固定不变价）为16687890元。卖方在签订本协议时，已向买方提交了履约保函及其他有关文件；合同生效之日即为开始履行合同之日；监理人受买方的委托有权解决和处理买方与卖方之间，与本合同有关的问题。监理人有权对合同执行过程中出现的有关问题作出决定，签署证书和发布通知；1号、2号机组计划分别于2015年2月28日、2015年11月30日前投产运行。货物运达交货目的地的时间即为实际交货日期。为了使交货与工地的储存设施协调，除非得到监理人的另外批准，所有交货不得早于规定的交货日期前30天；卖方应按照供货进度计划交货；在任何情况下都不免除卖方按合同应负的质量保证和其它责任；由买方组织，按技术协议条款2.3与条款3.29.2的要求对设备进行现场试验，卖方应参加并负责指导、检查、监督设备的现场试验；付款办法：项目预付款总金额为合同总价的10%。在合同签订并生效后的14天内，买方按此数支付给卖方。在第一次设计联络会后14天内支付，买方支付给卖方合同总价的20%作投料款。当每台机组生产进度到达60%以上时，并经买方认定后，再付单台机组总价的30%作中间付款。当每台机组最后一批部件交货，并提交合同总价的全额发票后，买方按单台机组总价的15%支付交货款。买方在监理人签发每台机组初步验收证书后7天内付单台机组总价的15%。单台机组质保期满后7天内付单台机组总价的10%；质量保证期为对机组签发了初步验收证书以后算起2年，或从设备最后一件到货之日算起3年内，以先到日期为准；若卖方未能按合同进度计划和有关规定交付合同设备，则卖方应按下述比例支付延期交货罚金：延期4周以内，每周支付延期交付设备价的1%。延期8周以内，每周支付延期交付设备价的2%。延期8周以上，每周支付延期交付设备价的3%。不足一周的尾数按一周计，但总延期交货罚金不得超过合同总价值的10%；卖方应理解，这里所指的违约罚金是确定的、经双方一致同意买方有权获得的，而不得要求买方提供所遭受的实际损失的证明。当买方有权接受违约罚金时，买方可根据自己的方便从本合同或与卖方签定的其它合同价款中，或从履约保证金中扣减相当于违约罚金的款项。该合同总价包含目睹试验和培训费共计20万元（专款专用）。 合同签订后，东方公司未按期向山仔发电厂提供货物，经项目监理单位福建润闽工程顾问有限公司统计，东方公司应承担的违约金已超过合同总价值的10%，故根据合同约定，按合同总价值的10%计算，东方公司应支付山仔发电厂违约金1668789元。 2016年12月5日，山仔发电厂与东方公司以及案外人福建南平通达机电自动化有限公司签订《协议》，确认山仔发电厂已支付东方公司1545.3867万元，合同未支付余额为123.4023万元，双方无其他交货和质量异议。山仔发电厂向福建南平通达机电自动化有限公司支付26万元以抵扣东方公司所欠福建南平通达机电自动化有限公司的等额款，并由东方公司办理委托付款，委托山仔发电厂向中国水利水电第十六工程局有限公司机电制造安装分公司支付4万元，余额93.4023万元按原合同执行。后山仔发电厂将履约保函退还给东方公司。 另查明，一号机组质保期于2017年7月10日届满，二号机组质保期于2018年1月12日届满。 本院认为，东方公司与山仔发电厂签订的《福建省连江县山仔水力发电厂增效扩容技改工程2×16.5MW水轮发电机组及其附属设备设计制造（HLX75C-LJ-230，SF16.5-28/5500）商务合同》及附件一《合同价格》、附件二《设备供货时间表》，系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规禁止性规定，对双方当事人具有法律约束力，依法予以保护。 东方公司未按期履行供货义务，已构成违约，依法应当承担违约责任。东方公司应支付的违约金已超过合同总价值的10%，根据合同约定，东方公司应向山仔发电厂支付违约金166.8789万元，而山仔发电厂未支付给东方公司的货款为93.4023万元，两项相抵扣后，山仔发电厂无需再向东方公司支付货款，因此，东方公司请求山仔发电厂支付货款93.4023万元，缺乏依据，不予支持。 东方公司主张山仔发电厂已免除其逾期交货的违约责任，但所提供的证据不足以证明该主张，故不予支持。 山仔发电厂辩解东方公司未履行目睹试验和培训项目，其要求支付拖欠货款中的20万元目睹试验和培训费没有事实依据，但双方在《协议》中已确认山仔发电厂未支付东方公司的货款金额，且山仔发电厂未能举证证明目睹试验和培训项目未实际发生，故山仔发电厂的该辩解，理由不成立，不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十九条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十八条规定，判决如下： 驳回东方电气集团东风电机有限公司的诉讼请求。 案件受理费13140元，由东方电气集团东风电机有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  吴卫东 人民陪审员  熊 伟 人民陪审员  谢逞辉 二〇一九年七月十六日 法官助理张如挺 书记员詹颖 附：本案适用的主要法律条文 1、《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条(?http:?/??/?192.2.2.16:9889?/?document_elements?/?search_view?/?22585339deid=24791441"t"http:?/??/?192.2.2.16:9889?/?document_elements?/?search_view?/?_blank?)民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 2、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百三十八条出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。