深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0303民初23202号原告：深圳市科源建设集团有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区笋岗街道笋西社区桃园路231号3号仓三层302-03室，统一社会信用代码914403001923609580。法定代表人：庄伟匡,该公司董事长。委托诉讼代理人：李亚军，江苏金禾律师事务所律师，执业证号13201200310310608。被告：福建省南安市鼎美家私有限公司，住所地福建省南安市梅山镇明新工业区，统一社会信用代码91350583628679186E。法定代表人：陈清渊,该公司总经理。委托诉讼代理人：唐晓佳，福建正成功律师事务所律师，执业证号13505201111478461。被告：厦门金原融资担保有限公司，住所地福建省厦门市湖里大道10-12号第四层西侧，统一社会信用代码9135020076171098XP。法定代表人：张曙秋,该公司董事长。委托诉讼代理人：郑芳璐，女，汉族，1990年9月26日出生，身份证住址福建省厦门市思明区，系公司员工。原告深圳市科源建设集团有限公司与被告福建省南安市鼎美家私有限公司、厦门金原融资担保有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2018年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市科源建设集团有限公司委托诉讼代理人李亚军、被告福建省南安市鼎美家私有限公司委托诉讼代理人唐晓佳、厦门金原融资担保有限公司委托诉讼代理人郑芳璐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告福建省南安市鼎美家私有限公司返还原告预付款120万元，赔偿原告其利息损失（以120万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2017年8月16日起至实际给付之日）；二、判令被告福建省南安市鼎美家私有限公司承担违约金300000元；三、判令被告厦门金原融资担保有限公司对被告福建省南安市鼎美家私有限公司上述应付款100万元范围内承担连带清偿责任。四、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告于2017年7月7日与被告福建省南安市鼎美家私有限公司（以下简称“鼎美公司”）就三门峡天鹅城国际酒店项目的木饰面料生产、安装等事宜签订木饰面料采购合同，合同暂估价600万元，鼎美公司需按业主单位提供的样品生产样板，待样板经业主、原告、鼎美公司三方确认后进行批量生产并负责现场安装。厦门金原融资担保有限公司(以下简称“金原公司”）对鼎美公司履约提供履约保函，自愿对被告鼎美公司不履行合同承担100万元的连带担保责任。采购合同还约定原告应当于见履约保函当日向被告鼎美公司支付合同暂估金额120万元，余款在被告鼎美公司按照业主、设计单位、监理单位共同确认的木饰面料样品生产并完成楼层安装，验收合格后支付。合同签订后，原告按约预付120万元给被告鼎美公司，被告鼎美公司三次提供的样板经业主单位、监理单位检测均与样品不符，存在明显差异，且不提供木饰面料的质量检测报告。鉴于被告鼎美公司无法履行合同，为减少损失，原告于2017年8月15日书面通知被告解除合同。该合同解除后，被告鼎美公司不向原告返还预付款人民币120万元，被告金原公司亦不履行担保责任。上述事实，有木饰面料采购合同、履约保函、付款凭证、检测意见，解除合同通知等证据证实。被告鼎美公司不按合同约定履行承揽人的义务，应承担违约责任，原告解除合同符合法律规定。被告金原公司应按履约保函承担保证人的责任。因合同约定，发生纠纷由原告所在地法院处理，原告注册地在罗湖区，为维护合法权益不受侵害，依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律的规定，特向法院提起诉讼。深圳市科源建设集团有限公司辩称，一、原告解除合同的行为是违约的、违法的。1、涉案合同的甲方、乙方及业主三方没有确认涉案合同“样板”。被告福建省南安市鼎美家私有限公司和原告于2017年7月7日就三门峡天鹅绒国际酒店项目的木饰面材料生产、安装等事宜签订木饰面采购合同。合同暂估价为人民币600万元，交货期限为合同签订之日起65天内完成。双方所约定的“样板”是按合同第十四条第2款Ａ项：“乙方提供货物，必须与业主、甲方、乙方签订的样板为准”，并非是原告所谓的“业主单位提供的样品生产样板”。但是签订合同后，双方及业主三方从未对于标准样板进行确认，也从未向被告福建省南安市鼎美家私有限公司提交过所谓的“业主样板”。因此，没有确认被告福建省南安市鼎美家私有限公司提供样板是否合格的“标准样板”。2、原告主张被告福建省南安市鼎美家私有限公司提供的样板不合格依法无据。在涉案合同三方始终没有确认样板的情况下，原告要求被告福建省南安市鼎美家私有限公司制作木饰面漆板小样与其参考。但其在三次检查分别时提出“木皮颜色不对、纹理不对，与设计单位确认的小样不符合；包含高区深色、及低区浅色，均不达标、油漆厚度不够。等”理由，主张所送小样不合格。然而涉案合同当中只字未提到“设计单位确认的小样”,而合同所约定的样板是要经过反诉原、被告及业主三方共同确认的样板为准。然而至今该标准样板是不存在的，是根本无法对小样进行确认是否合格的。因此，原告是故意不履行确认样板的义务，而采用不存在的标准故意无端挑剔，借此为由以达到解除合同的目的。另有依据合同第九条第1款：“服务期内受用人，甲方、乙方如对产品质量产生争议时，乙方须配合受用人及甲方将产品交给有资质的第三方检测机构检验。”、第2款：“甲方和业主单位抽检或送检第三方检测机构检测出产品合格产品，费用由甲方承担。若不合格，则由乙方承担责任及费用。若第三方检测机构检验出产品未能达到招标文件参数，国家和行业标准、产品功能使用说明书要求的，由此产生的一切责任由乙方承担。”之约定，验证产品是否合格的标准为“第三方有资质的检测机构的检验结果”，而非系原告所主张的理由是“设计单位所确认的小样或是监理单位、业主的认为不合格。”。因此在没有通过第三方检测为不合格的情况下，原告主张被告福建省南安市鼎美家私有限公司提供小样不合格是没有事实和法律依据的。3、原告解除合同违约和违法的。原告在时隔三日的第二次送样复函时，以“小样不符业主单位、监理单位、设计单位检查，样品存在的问题：低区样品，漆膜厚度不够、工艺过于粗糙。等及业主单位及我方人员去贵厂综合评估，贵厂的生产设备条件无法满足我方需求为由”解除了部分合同。又于当月15日的第三次复函中，以样品不合格为由解除了全部合同。然而依据合同的第十二条合同的变更和解除的约定：“本合同执行期间，双方不得随意变更和解除合同，（因、第11条第一款第一项原因引起的除外。）”，由此可知，双方解除合同的条件是被告福建省南安市鼎美家私有限公司的原因导致不能全部或部分交货，但是原告以上所主张解除合同的理由不符合合同所约定的解除条件。因此原告在没有证据证明被告福建省南安市鼎美家私有限公司无法全部或部分交货的前提下，擅自解除合同的行为违约且违背相关解除合同的法律规定。二、原告违法解除合同应赔偿给被告福建省南安市鼎美家私有限公司造成巨大的经济损失。1、设计费的损失。涉案合同的总金额为人民币600万元，而工期仅仅65天。为此，被告福建省南安市鼎美家私有限公司应原告的要求，在签订合同前几日，就与他人签订了《设计深化合作协议》，目的是履行涉案合同的第十四条第3项：“合同签订2日内，杨派驻五位技术人员到现场深化设计、制图。”，且在签订合同后，该五位人员全部到场地进行测量、设计、制图工作。在原告解除合同之时，该工作己经全部完成，为此被告福建省南安市鼎美家私有限公司要支付设计费210000元。2、材料购销的损失。在签订合同的第二日，被告福建省南安市鼎美家私有限公司就与泉州市泉林装饰材料有限公司签订《材料购销合同》按涉案合同的标准要求采购材料，合同的价款为2360525元，签订后3日内送货50%。现因原告解除合同，导致该材料积压在被告福建省南安市鼎美家私有限公司租赁的仓库。因材料属于定购、定作，故该材料在被告福建省南安市鼎美家私有限公司处无法使用，积压的材料无法售出导致该部分资金占用且还要支付仓储费用，因此给被告福建省南安市鼎美家私有限公司的损失有700000多元。3、采购履行合同的特定设备的损失123000元。被告福建省南安市鼎美家私有限公司为履行合同而购买极东全动封边机和步精冻压机50Ｔ设备，共计货款金额为123000元。现因合同被解除，导致该设备废弃无用，造成被告福建省南安市鼎美家私有限公司经营损失。4、人工费用的损失。为履行合同，被告福建省南安市鼎美家私有限公司积极履约，一方面组织员工初步对板材进行裁剪，以备全面生产板面。另一方面，组织人员频繁到施工地进行现场的测量、管理与协调等工作。因此，从订立合同至解除合同期间，导致被告福建省南安市鼎美家私有限公司为此支付的人工费、交通、食宿费等有110000元。5、为履行担保本合同而支付的担保费用人民币52000元。依据合同的约定，被告福建省南安市鼎美家私有限公司与本诉被告厦门金原融资担保有限公司签订担保合同并为此支付担保费2000元，保证金5000元。现解除合同导致被告福建省南安市鼎美家私有限公司损失52000元。6、原告还应当赔偿被告福建省南安市鼎美家私有限公司履行合同所得的可得利益的损失人民币500000元。综上，原告违背合同的约定和法律的规定擅自解除涉案合同，给被告福建省南安市鼎美家私有限公司带来的全部损失。为此，依据《合同法》第九十七条的约定，原告违法解除合同导致给被告福建省南安市鼎美家私有限公司造成的损失应当承担赔偿责任。当庭补充答辩如下：第二大点第2小点：除了资金和仓储费用的损失，还有差价的。此外因为供销商发生违约导致要支付对方违约金的损失。第5小点中保证金笔误应更改为50000元。被被告厦门金原融资担保有限公司辩称，一、原告主张被告厦门金原融资担保有限公司承担担保责任没有事实和法律依据的。二、被告厦门金原融资担保有限公司接受被告福建省南安市鼎美家私有限公司的委托出具了承包商违约保函里面明确表述，在保函保证期间，出现承包商违反施工合同约定的工程、工期和工程质量要求应承担违约责任的，可以向被告提出书面索赔申请，且索赔申请应当说明承包商的违约情况，并根据保函约定的提供相应的书面证明材料。但是从本案原告主张的事实不符合被告厦门金原融资担保有限公司出具的承包商履约保函所约定的承担保证责任范围。三、涉诉的事由是否属于工程质量问题，结合到本案的合同，合同中并未约定送样检验事项，根据希望原告的主张与被告福建省南安市鼎美家私有限公司的答辩可以看出，原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司目前是在履约准备工作产生争议，并未发生合同约定的货物质量问题。所以涉案合同约定的采购工程并未实际履行，且合同已在合同约定的履约期限内解除，并未出现工程质量和工程逾期等违约事项。四、原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司因合同解除产生的本案120万元的合同价款的返还问题应当由原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司自行解决，被告厦门金原融资担保有限公司无须承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据：证据1、木饰面料采购合同及附件，证明在2017年7月7日原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司签订采购合同，合同暂定价人民币600万元，原告预付12万元给被告福建省南安市鼎美家私有限公司，被告福建省南安市鼎美家私有限公司应当按照约定生产制作安装提供的货物必须与甲方、乙方签证的样板为主，样板合格后方可批量生产，工期65天。证据2、承包商履约保函，证明2017年7月4日，被告厦门金原融资担保有限公司给原告出具被告厦门金原融资担保有限公司对被告福建省南安市鼎美家私有限公司履行合同进行担保，担保额是100万元。证据3、平安银行付款回单凭证，证明2017年7月14日原告支付给被告一120万元。原告履行了合同义务。证据4、关于木饰面料送样函件，证明2017年8月2日，原告告知被告福建省南安市鼎美家私有限公司，2017年7月31日送的小样存在以下问题。证据5、顺丰快递签收底单，证明原告通过快递将函件寄给被告福建省南安市鼎美家私有限公司。证据6、木饰面检查结果（一），证明2017年8月2日由工程的监理单位和业主单位共同对被告福建省南安市鼎美家私有限公司所提交的小样进行检查，提出存在以下问题：木皮颜色不对、纹理不对、与确认的单位的小样不符合、未提交质量检测报告，要求三日内重新送样复检，样品合格后才能生产。证据7、木饰面检查结果（二），证明2017年8月7日由工程的监理单位和业主单位共同对被告福建省南安市鼎美家私有限公司第二次所提交的小样进行检查，检查仍然存在以下问题：低区样品、漆膜厚度不够，油漆施工工艺过于粗糙，木皮色差太大，高区样品，漆膜厚度不够、亮度不够、未达50%，色差大，没有检测报告，要求被告福建省南安市鼎美家私有限公司三日内重新送样。若样板小样再次检查不合格，取消全部定单。证据8、关于木饰面函件回复，证明2017年8月7日原告给被告福建省南安市鼎美家私有限公司。的面料检查结果，要求三日内重新送样。证据9、木饰面检查结果（三），证明2017年8月15日由工程的监理单位和业主单位共同对被告福建省南安市鼎美家私有限公司第三次所提交的小样进行检查，检查仍然存在以下问题：木皮颜色不深、色差太大、不符合样品颜色，与样板间木饰面色差不一致。取消被告福建省南安市鼎美家私有限公司的全部定单。证据10、关于第二次取消木饰面送样结果以及取消木饰面合同的函，证明告知被告福建省南安市鼎美家私有限公司因三次送样不合格，要求退还120万元预付货款。证据11、知会函，证明2017年8月17日原告给被告厦门金原融资担保有限公司，告知原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司合同已经取消，要求退还货款120万元。证据12、履约告知函，证明2017年9月13日，原告给被告厦门金原融资担保有限公司的，要求被告厦门金原融资担保有限公司支付100万元，履行担保义务。当庭提交证据13、涉案的产品样板照片，证明原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司在签订合同前业主单位确定了样板，样板是由原告与业主单位进行的封样，要求被告福建省南安市鼎美家私有限公司按照样板制作小样，小样确定后在制作样板。被告福建省南安市鼎美家私有限公司的质证意见：证据1的真实性没有异议，但是证明内容当中合同上的第14条第2款约定的是以业主、甲方、乙方签证的样板为准。证据2的三性没有异议。证据3的三性没有异议。证据4、6、7、8、9、10的表面真实性没有异议。原告确实有向我方出具这些函，但是对于内容的真实性以及证明内容有异议。这里面均是原告自己所主张的样品存在的问题，他是与业主、设计单位、监理单位这三方送检结果作为依据所作出认为小样不合格。但是依据合同的约定，合同当中对于质量的问题在第9条第2款明确规定对于三方存在质量问题的，应当由甲方或业主单位抽检或送检到第三方检测机构，若第三方检测机构检验出产品为的达到招标文件参数、国家或行业标准的产品使用功能说明书要求的，对此产生的一切责任将由乙方承担，所以这里面对于产品的质量是否合格，最终的确定以第三方检测出来的检测结果作为依据。而且本合同当中对于质量的检测不存在设计单位、监理单位，因此这两个单位是无权进行检测的。并且原告没有提供出标准样板，因此他这些所有的送函所主张的小样不合格的依据都不存在，所进行检测的单位是不具备相应的资质，而且合同上也没有进行约定由设计单位、监理单位进行检测，因此两个单位不具备检测资格，所以所作出来检测小样不合格的依据不符合法律规定以及合同的约定。解除合同也不符合本案合同的约定的，本案合同的解除是依据合同第12条当中只有一个解除合同的条件约定是第11条的第1款第1项原因引起的，第1项原因是乙方的原因导致不能全部或部分交货，逾期交货超过15天的部分甲方可选择终止该部分的合同履行。而原告所主张的解除合同的依据就是小样不合格。而且理由是不成立的也是不符合合同关于样品质量的或相关的约定，因此小样不合格的依据也是不存在。所以原告解除合同不符合合同的约定，因此原告属于违约且违法。现有证据当中不能够证明被告存在不能全部或部分交货的事实，而且合同还尚在违约期内不存在逾期交货的情形。证据5的真实性无法确认，是复印件。证据11、12不知情。证据13对于原告所提供的两个样板均为无效样板，这两个样板并非是合同所约定的由原告、被告及业主三方共同确认的样板，而是盖了一个印章不清楚，无法体现是何单位的印章，而且还是一个项目监理章，是一个无效的印章。同时另外一个印章名称为深圳市科源建设集团有限公司三门峡传媒大厦酒店施工项目专用章，而且该印章的下面有括号备注，用于经济类合同协议无效，而样板乃是与合同具有同等效力的，是实施合同必备的要件，因此他盖这个印章也是明确了这个印章盖在样板上是无效的，应当由原、被告及业主三方共同盖章确认的样板才具有合同效力的样板。所以原告提供的两个样板不具有样板的效力。被告厦门金原融资担保有限公司的质证意见：证据1的真实性没有异议，但是证明内容当中合同上的第14条第2款约定的是以业主、甲方、乙方签证的样板为准。采购合同没有对样品进行约定也没有确定样品。合同约定的工期是65天。在按照合同签订时间是在2017年9月份工期才到期，但是原告2017年8月15日就提出了解除合同。可以证明本案中不存在工期逾期或者工程质量违约的情形。证据2真实性没有异议。对证明对象有异议，被告厦门金原融资担保有限公司承担的保证责任范围仅有两种情形下，一是工程出现逾期。二是工程质量存在问题。证据3三性没有异议。证据4-10质证意见同被告福建省南安市鼎美家私有限公司，补充质证意见如下：一、从证据4-10可以知道原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司之间存在的争议是样品问题的争议，而非工程质量出现问题。在合同约定的工期内原告已提出合同解除，不存在被告厦门金原融资担保有限公司应承担保证责任的情形。二、合同未实际履行就已解除，被告厦门金原融资担保有限公司履约保函项下的保证责任理应也解除。证据11、12的真实性没有异议。对函件告知事项有异议，原告主张已超过被告厦门金原融资担保有限公司的承担保证责任范围。证据13根据涉案合同第14条第2款履约条款约定被告福建省南安市鼎美家私有限公司提供货物必须与业主、原告、被告福建省南安市鼎美家私有限公司签证的样板为准。样板合格后方可批量生产。而原告提供的两个样板上面盖的是监理单位与原告的项目专用章并非三方签证的样板。也就是说该项目合同履约条件并未成就，印证了项目工程未实际履行，就不存在所谓工程质量存在问题。被告福建省南安市鼎美家私有限公司提交证据：证据1、设计深化合作协议，证明解除合同导致被告福建省南安市鼎美家私有限公司损伤人民币210000元。证据2、材料购销合同，证明解除合同给被告福建省南安市鼎美家私有限公司造成700000元损失。证据3、设备采购合同，证明解除合同给被告福建省南安市鼎美家私有限公司造成的损失123000元。证据4、缴款通知书，证明被告福建省南安市鼎美家私有限公司履行担保约定所导致的损失52000元。证据5、存款明细帐、国家企业信用信息公示，证明被告福建省南安市鼎美家私有限公司履行合同导致损失之事实。当庭提交证据6、送货单（三份）、入库凭证（两份），证明为履行本案合同而购买封边机，冷压机设备的事实。原告的质证意见：证据1真实性无法确认，关联性、证明目的不予认可。原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司在合同中约定设计图纸要决定原告确认。原告从来没有收到过被告福建省南安市鼎美家私有限公司的图纸。证据2真实性无法确认，关联性不予认可。本案是业主单位对被告福建省南安市鼎美家私有限公司的样品没有确认，被告福建省南安市鼎美家私有限公司就不应该生产，更不应该采购材料。证据3真实性无法确认，关联性不予认可。样品没有确认，还没有进入到生产过程。同时也进一步说明被告福建省南安市鼎美家私有限公司在签订合同时不具有生产的能力。证据4真实性无法确认，关联性不予认可。没有银行的进帐凭证和发票，与本案没有关联性。担保单位是被告福建省南安市鼎美家私有限公司所找的，是被告福建省南安市鼎美家私有限公司应当提供的。证据5的三性不予认可。都是个人之间的往来。与本案的涉案合同没有关联性。证据6的真实性无法确认，证明目的不予确认。被告厦门金原融资担保有限公司的质证意见：对被告福建省南安市鼎美家私有限公司所有证据的真实性没有异议。被告福建省南安市鼎美家私有限公司与原告系因合同解除后关于合同价款的返还有争议，应由原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司自己解决争议问题，被告厦门金原融资担保有限公司对于合同价款的返还无须承担责任。被告厦门金原融资担保有限公司提交证据：证据1、知会函，证明2017年8月，原告（项目部）函告被告厦门金原融资担保有限公司：其于2017年8月15日函告被告福建省南安市鼎美家私有限公司取消《木饰面材料采购合同》，并向被告福建省南安市鼎美家私有限公司要求退回货款120万元，保留追诉承包商工期延误的违约责任等。证据2、说明函及告知函，证明2017年9月10日，被告福建省南安市鼎美家私有限公司向被告厦门金原融资担保有限公司出具说明：原告以样品存在质量问题为由于2017年8月15日单方解除《木饰面材料采购合同》，被告福建省南安市鼎美家私有限公司已函告原告协商合同解除后续事宜。证据3、履约告知函，证明2017年9月，原告告知因被告福建省南安市鼎美家私有限公司提供的样品不合格，其于2017年8月15日解除与被告福建省南安市鼎美家私有限公司签订的《木饰面材料采购合同》。证据1-3共同证明原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司签订的《木饰面材料采购合同》已于2017年8月15日解除，合同约定的采购工程未实际履行，且合同已在约定的履行期限内解除，未发生工程质量和工期逾期的违约事由。证据4、关于《履约告知函》的复函、EMS寄件详情，证明2017年9月21日，被告厦门金原融资担保有限公司就《履约告知函》所提事项函复原告：因未出现工程质量和工程逾期等违约事由，原告主张事由不属于《承包商履约保函》约定的保证责任范围；原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司就合同解除后关于120万元合同价款返还问题应该由其两方自行解决，被告厦门金原融资担保有限公司的履约担保责任自合同解除之日即2017年8月15日起解除。该复函原告已于2017年9月23日签收。当庭提交证据5、开立承包商履约保函委托保证合同，证明被告厦门金原融资担保有限公司接受被告福建省南安市鼎美家私有限公司公司的委托，就《木饰面材料采购合同》向业主提供工程履约担保，并依委托保证合同约定凯里承包商履约保函。原告的质证意见：证据1真实性予以认可。原告告知被告厦门金原融资担保有限公司，被告福建省南安市鼎美家私有限公司没有履行合同，要求被告厦门金原融资担保有限公司承担担保责任。证据2真实性无法确认，证明不认可。是因为被告福建省南安市鼎美家私有限公司送的小样不符合业主要求而解除合同。证据3真实性予以认可，是原告给被告厦门金原融资担保有限公司的要求被告厦门金原融资担保有限公司承担担保责任。证据4真实性予以认可，证明目的不予认可。原告收到过被告厦门金原融资担保有限公司的复函，但是是被告福建省南安市鼎美家私有限公司违约才解除合同，被告厦门金原融资担保有限公司应当承担担保责任。证据5真实性无法确认，原告不清楚该合同的情况，但是从该合同约定的条款来看，被告厦门金原融资担保有限公司的保证范围是被告福建省南安市鼎美家私有限公司未履行主合同约定的义务给业主造成实际损失的，被告厦门金原融资担保有限公司应当承担担保责任。被告福建省南安市鼎美家私有限公司的质证意见：证据1-3的表面真实性没有异议,即函件是真实存在的,但对于函件内容中关于被告福建省南安市鼎美家私有限公司存在违约情形的陈述有异议。对于该三份证据的关联性和证明内容没有异议。证据4的三性均没有异议。证据5的三性均没有异议，可以证实被告福建省南安市鼎美家私有限公司因履行涉案合同导致支付保费的损失之事实。本院经审理认定事实如下：一、合同签订情况：2017年7月7日，原告作为甲方与被告福建省南安市鼎美家私有限公司作为乙方签订《木饰面材料采购合同》（编号：SZKYCMDSCG170706004）约定，合同暂估价6000000元，合同签订后，乙方开具100万履约保函给业主单位，即三门峡天鹅城国际酒店有限责任公司，见履约保函当日内甲方支付合同暂估金额的20%，即1200000元，支付方式为电汇；交货期限为合同签订之次日起，65天内完成生产、运输、安装调试，直至全部满足业主要求；乙方提供的产品设备需配备功能及使用说明书，并符合国家标准或行业标准（以两者中标准较高者为准），且达到业主方要求及说明书全部功能；甲方在产品设备安转调试中发现非人为因素导致的功能欠缺或未达业主方要求的部分，经乙方技术人员调试3次未能达到相应要求，由乙方负责免费更换相应的产品或替代产品，直至合格并达到业主方要求为止；如果因乙方原因导致不能全部或部分交货，甲方有权要求乙方支付违约金，违约金为合同金额的1‰/天，违约金不超过合同总货款的5%；乙方提供货物，必须与业主、甲方、乙方签证的样板为准，样板合格后方可批量生产。2017年7月，被告福建省南安市鼎美家私有限公司作为委托保证人、甲方与被告厦门金原融资担保有限公司作为保证人、乙方签订了《开立承包商履约保函委托保证合同》约定，鉴于甲方与深圳市科源建设集团有限公司（以下简称业主）就三门峡天鹅城国际酒店项目木饰面材料采购项目（以下简称工程）于2017年7月7日签订编号为SZKYCMDSCG170706004的《木饰面材料采购合同》（以下简称主合同），乙方接受甲方的委托，同意为甲方以保证方式向业主提供工程履约担保；乙方保证的范围是甲方未履行主合同约定的义务，给业主造成的实际损失。乙方保证的数额最高不超过1000000元；保证期间自本保函生效之日起至主合同约定的工程竣工之日后90天，但不超过2017年10月10日；本合同生效后3日内，甲方一次性支付给乙方担保费共计2000元；甲方应按照乙方的要求向乙方提供反担保，由双方另行签订反担保合同，同时甲方应向乙方缴纳保证金50000元，若出现应由乙方承担保证责任的情形，甲方同意首先以上述保证金承担保证责任，不足部分由乙方代偿。2017年7月10日，被告厦门金原融资担保有限公司向原告出具《承包商履约保函》载明，被告厦门金原融资担保有限公司已接受被告福建省南安市鼎美家私有限公司申请，愿向原告提供不可撤销的连带保证责任；本保函项下所承担的保证责任的最高限额为1000000元（下称保证金额）；保证期间自2017年7月10日至2017年10月10日止；在保函保证期间，原告认为福建省南安市鼎美家私有限公司违反施工合同约定的工程工期和工程质量要求应承担违约责任的，可以直接向该公司提出书面索赔申请，不论福建省南安市鼎美家私有限公司或任何第三方是否有异议，厦门金原融资担保有限公司均在收到书面索赔申请及索赔材料之日起7日内，在保证金额的范围内支付赔偿金。二、合同履行情况：上述合同签订后，2017年7月14日，原告向被告福建省南安市鼎美家私有限公司转账支付了1200000元。2017年8月2日，案外人三门峡天鹅城国际酒店有限责任公司向深圳市科源集团传媒大厦项目部作出《木饰面检查结果（一）》载明，“你方2017年7月31日所提交的福建省南安市鼎美家私有限公司木饰面漆板小样（以下简称小样）第一次送样，经业主单位、设计单位、监理三方检查，样品存在以下问题：1.木皮颜色不对，纹理不对，与设计单位确认的小样不符合···3.未提交···质量检测报告。现要求你单位：1.三日内重新送样复检。2.样品合格后才能生产。工期紧迫，请紧急处理”。同日，深圳市科源集团有限公司三门峡传媒大厦酒店内装施工总承包项目组向被告福建省南安市鼎美家私有限公司作出《关于木饰面送样的函件》载明，“根据三门峡传媒大厦天鹅城国际酒店业主单位、设计单位、监理单位对你方2017年7月31日木饰面漆板小样（以下简称小样）送样结果，样品存在以下问题：1.木皮颜色不对，纹理不对，与设计单位确认的小样不符合···3.未提交···质量检测报告。现要求你单位：1.于本函件发出三日内，重新送样，送样包含漆板小样，板材小样，每样各4片；2。所用各型号板材，提供板材厂家的质量检测报告，并加盖公章。样板经业主单位、监理单位、设计单位确认合格后，方能予以按照深化图批量生产···工期紧迫，请紧急处理”。2017年8月7日，案外人三门峡天鹅城国际酒店有限责任公司向深圳市科源集团传媒大厦项目部作出《木饰面检查结果（二）》载明，“你方2017年8月5日所递交的福建省南安市鼎美家私有限公司木饰面漆板小样（以下简称小样）第二次送样，经业主单位、设计单位、监理三方检查，样品存在以下问题：1.低区样品···2.···板材的小样，尚未提交，检测报告，未加盖公章···另：我单位人员去福建省南安市鼎美家私有限公司审厂后评估，该厂的生产设施条件无法满足我方需求，现通知你单位：1.取消该制造商···木饰面订单。2.三日内，请安排重新送样（低区浅色），送样包含漆板小样，板材小样，每样4片；若样板小样再次检查不合格，则取消制造商剩余全部订单”。同日，深圳市科源集团有限公司三门峡传媒大厦酒店内装施工总承包项目组向被告福建省南安市鼎美家私有限公司作出《关于木饰面函件复函》载明，“你方于2017年8月5日现场送检的木饰面漆板小样（以下简称小样），经业主单位、监理单位、及设计单位检查，样品存在以下问题（本函合并回复你方2017年8月5日工作联系函）：1.低区样品···2.···板材的小样，尚未提交，检测报告，未加盖公章···现因你单位多次送样未达要求，且经业主单位和我方人员去贵厂审厂后综合评估，贵厂的生产设施条件无法满足我方需求，业主单位、监理单位及设计单位以及我方做出以下决定，现通知你单位：1.于本函送达之日起，取消···木饰面订单。2.于本函件发出三日内，请安排重新送样（低区浅色），送样包含漆板小样，板材小样，每样4片；若样板小样再次检查不合格，则取消剩余全部订单。特别提示：木饰面样板必须经业主单位、监理单位、设计单位确认样品合格后，方能予以按照深化图批量生产···工期紧迫，请紧急处理”。2017年8月15日，案外人三门峡天鹅城国际酒店有限责任公司向深圳市科源集团传媒大厦项目部作出《木饰面检查结果（三）》载明，“你方2017年8月13日所递交的福建省南安市鼎美家私有限公司木饰面漆板小样（以下简称小样）第三次送样，经业主单位、设计单位、监理三方检查，样品存在以下问题：1.木皮颜色过深···3.本次送样不合格。现通知你单位：1.取消该制造商合同全部木饰面订单。2.另行选择合格供应商送样检查”。同日，深圳市科源集团有限公司三门峡传媒大厦酒店内装施工总承包项目组向被告福建省南安市鼎美家私有限公司作出《关于第三次木饰面送样结果以及取消木饰面合同的函》载明，“根据三门峡传媒大厦天鹅城国际酒店业主单位、设计单位对你方于2017年8月13日顺丰快递至项目组的低区浅色木饰面漆板小样检查对比（以下简称小样），样品存在以下问题：1.木皮颜色过深···业主结论：第三次送样不合格。我司于2017年8月2日，2017年8月7日分别函告贵单位，现正式通知你单位：因贵单位经三次送样，仍然无法满足业主单位、设计单位对样品确认的要求，于本函件发出之日起取消双方于2017年7月7日签订的木饰面材料采购合同，合同编号：SZKYCMDSCG170706004。要求贵单位收到本函之日起三日内退回我方支付的120万元整，并保留追诉贵司因货物样品不合格、无法按期交货所导致工期延误的违约责任”2017年8月17日，深圳市科源集团有限公司三门峡传媒大厦酒店内装施工总承包项目组向被告厦门金原融担保有限公司作出《知会函》载明，我公司深圳市科源建设集团有限公司已于2017年8月15日正式全部解除与福建省南安市鼎美家私有限公司（以下简称承包商）就三门峡天鹅城国际酒店项目木饰面材料采购事项，所签订编号为SZKYCMDSCG170706004的《木饰面材料采购》合同（以下简称合同）。···我司现将福建省南安市鼎美家私有限公司在合同履行过程中出现的问题函告贵司，并根据《木饰面材料采购》与《承包商履约保函》提出以下要求：1.承包商于收函后三日内退回我司支付的货款120万元整；2.我司保留追诉承包商因货物样品不及格、无法按期交货所导致工期延误的违约责任；3.保留行使其他合理诉求的权利。2017年9月13日，原告向被告厦门金原融担保有限公司作出《履约告知函》载明，我公司深圳市科源建设集团有限公司已于2017年8月15日正式全部解除与福建省南安市鼎美家私有限公司（以下简称承包商）就三门峡天鹅城国际酒店项目木饰面材料采购事项，所签订编号为SZKYCMDSCG170706004的《木饰面材料采购》合同（以下简称合同）。解除事由如下···上述情况我司已在2017年8月17日发《知会函》通报贵方请贵方协调承包商于收函三日内退回我司已支付定金120万元整，截止本次发函之日未果···现我司根据《木饰面材料采购》与《承包商履约保函》提出以下要求：请贵司根据2017年7月10日出具的编号：JYBHQY1739613的《承包商履约保函》的约定收到本告知函之日起7日内支付赔偿金100万元整。2017年9月21日，被告厦门金原融资担保有限公司向原告作出《关于的复函》载明，我司于2017年9月20日收到贵司发来的《履约告知函》，现就贵司函件所提事项函复如下：一、贵司于福建省南安市鼎美家私有限公司因样品问题导致《木饰面材料采购合同》（下称“合同”）约定的采购工程并未实际履行，且合同已在履约期限内解除，因此未出现工程质量和工程逾期等违约情形，贵司函告我司关于索赔金额及索赔材料缺乏依据。故贵司函告事由不属于我司《承包商履约保函》所约定的承担保证责任的范围。二、贵司函告我司关于贵司与福建省南安市鼎美家私有限公司因合同解除产生的关于120万元合同价款的返还问题应当由贵司与鼎美公司自行解决，我司无须承担任何责任。三、鉴于贵司与鼎美家私签订的合同已于2017年8月15日解除，我司出具的《承包商履约保函》（编号：JYBHQY1739613）项下的履约担保责任自2017年8月15日起解除。原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司双方当庭确认一直未就样板的样式和标准达成一致意见，双方亦当庭同意解除涉案合同。三、其他情况:案外人三门峡天鹅城国际酒店有限责任公司为本案涉案合同中的业主单位。本院认为，原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司签订的《木饰面材料采购合同》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。根据上述合同约定，被告福建省南安市鼎美家私有限公司提供货物，必须与业主、原告、被告福建省南安市鼎美家私有限公司签证的样板为准，但双方并未就样板的标准作出约定，且双方在协商过程中亦未能就样板的样式和标准达成合意，合同解除，双方均不存在过错，因此，原告主张被告承担违约责任及连带清偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。原告与被告福建省南安市鼎美家私有限公司均同意解除上述涉案合同，视为双方协商一致，合同可以解除。合同解除，被告福建省南安市鼎美家私有限公司应向原告返还其已支付的货款1200000元，至于原告主张的利息损失，亦属于违约损失，根据本院上述认定，双方均未违约，因此，原告上述诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告福建省南安市鼎美家私有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市科源建设集团有限公司返回货款12000000元。二、驳回原告深圳市科源建设集团有限公司主张被告福建省南安市鼎美家私有限公司承担违约金300000元的诉讼请求。三、驳回原告深圳市科源建设集团有限公司主张被告厦门金原融资担保有限公司承担连带清偿责任的诉讼请求。四、驳回原告深圳市科源建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，由原告深圳市科源建设集团有限公司负担3600元，由被告福建省南安市鼎美家私有限公司14700元。上述费用原告深圳市科源建设集团有限公司已预付，被告福建省南安市鼎美家私有限公司应于本判决生效之日起十日内迳付原告深圳市科源建设集团有限公司。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  张笑然人民陪审员  赵倩文人民陪审员  王雅芳二〇一九年七月五日庄文瑜书记员周洋洋