福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终1228号 上诉人（原审原告）:厦门托美尔装饰工程有限公司，住所地福建省厦门市湖里区仙岳路66号牛头山文创园7号之一。 法定代表人：叶选红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张作勇、范大庞，上海段和段（厦门）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄晓冰，女，1991年1月14日出生，汉族，住福建省惠安县。 委托诉讼代理人：谢静，福建旭丰律师事务所律师。 上诉人厦门托美尔装饰工程有限公司（以下简称托美尔公司）因与被上诉人黄晓冰劳动争议一案，不服厦门市湖里区人民法院（2018）闽0206民初8810号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 托美尔公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判支持其一审诉讼请求。事实和理由与一审起诉状一致，不再赘述。 黄晓冰辩称： 一、托美尔公司的上诉状“托美尔公司”没有加盖公章，只有法定代表人叶选红的个人签字及手印，其仅是作为公司的股东，在法律地位上，其是与公司相互独立的法律主体及诉讼主体，故其个人不能代表公司，因此，叶选红非本案当事人，只有其签字而没有当事人盖章的上诉状不具备法律效力，应视为未上诉，或驳回该上诉。 二、本案劳动关系解除时间双方均予明确，且仲裁委及一审法院对此也作出认定，托美尔公司以仲裁委未认定解除时间为由主张无需支付任何费用，明显违背事实。托美尔公司在本案劳动仲裁庭审过程中，确认同意于2018年5月11日解除与黄晓冰的劳动关系，且湖里区劳动仲裁委员会裁决书已对双方劳动关系解除时间作出认定：“双方当事人同意自2018年5月11日解除劳动关系，不违反法律规定，本委予以准许。”一审法院对此也作出了相关认定，故托美尔公司主张因未认定解除时间为由主张无需支付任何费用，明显与事实不符。托美尔公司与黄晓冰口头约定的工资数额为3700元，而黄晓冰入职后，黄晓冰应托美尔公司要求，除了标准工作时间外，几乎每周末都要加班。然而，托美尔公司从未发放过加班工资，且多次延迟未足额支付工资。根据权利义务相统一的原则，黄晓冰提供了劳动，应有权享有相应的劳动报酬，故托美尔公司应当向黄晓冰足额支付工资及加班工资。托美尔公司一直不肯与黄晓冰签订劳动合同，应当向黄晓冰支付二倍工资差额。 三、本案关于工资发放及考勤记录的举证责任在托美尔公司，托美尔公司以黄晓冰未举证为由主张其无需支付工资差额，明显错误。首先，双方均确认黄晓冰的月工资为3700元，其中200元为全勤奖。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，考勤和工资发放记录的举证责任在托美尔公司，托美尔公司未能提供证据，依法应承担举证不能的不利后果。 四、本案托美尔公司主张按1700元作为加班工资的计算基数，以及按照实际平均工资计算二倍工资差额，明显缺乏依据。关于加班工资的计算基数，除非双方在劳动合同中对此有明确约定，否则应按劳动者的月工资标准进行计算。双方并未签订劳动合同，托美尔公司主张按1700元计算加班工资，明显缺乏依据。托美尔公司主张按实际平均工资作为二倍工资差额的计算依据，明显缺乏依据。托美尔公司在仲裁庭审过程中认可黄晓冰的月工资为3700元，且托美尔公司确实存在拖欠工资的情形，黄晓冰的实际平均工资并不是黄晓冰的月工资标准，故托美尔公司的上述主张，明显缺乏依据。 五、本案关于托美尔公司应支付工资差额10501元及加班工资14482.8元的裁决事项为终局裁决，不具有可诉性。 《劳动人事争议仲裁办案规则》第五十规定：“仲裁庭裁决案件时，申请人根据调解仲裁法第四十七条第（一）项规定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，如果仲裁裁决涉及数项，对单项裁决数额不超过当地月最低工资标准十二个月金额的事项，应当适用终局裁决。”故本案关于托美尔公司应支付工资差额16221元及加班工资14482.8元的裁决事项未超过20400元的标准，应为终局裁决，不具可诉性。 托美尔公司向一审法院起诉，请求判决：托美尔公司无需向黄晓冰支付工资差额10501元、加班工资14482.8元、二倍工资差额38500元。 一审法院认定如下事实： 一、入职时间：2017年4月19日。 二、签订劳动合同情况：无。 三、双方约定的每月工资数：月工资3700元（含全勤奖200元）。 四、劳动者实际的每月工资数：2017年4月1750元、2017年5月、6月、7月、10月、12月均为3500元，2017年8月、9月、11月均为3700元，2018年1月3500元，2月3994元，2018年3月-5月尚未发放工资。 五、劳动关系解除时间：2018年5月11日。 六、申请仲裁时间：2018年8月9日。 七、仲裁请求：1.双方自2018年5月11日起解除劳动关系；2.托美尔公司支付2017年4月19日至2018年5月11日期间工资差额10501元；3.托美尔公司支付2017年4月19日至2018年5月11日期间休息日加班工资15310.34元；4.托美尔公司支付2017年4月19日至2018年5月11日期间未休年休假工资2551.72元；5.托美尔公司支付2017年5月1日至2018年3月31日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额40700元；6.托美尔公司支付经济补偿金5550元；7.托美尔公司支付报销款720元。 八、仲裁结果：厦门市湖里区劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月19日作出厦湖仲案[2018]367-2号裁决书，裁决托美尔公司向黄晓冰支付拖欠工资差额10501元、加班工资14482.8元、二倍工资差额38500元，合计63483.8元；驳回黄晓冰其他仲裁请求。 对于一审的争议焦点一审法院分析如下： 一、托美尔公司应否支付黄晓冰工资差额10501元。 托美尔公司主张，其已按时发放工资，并未拖欠工资。双方约定月工资3700元，含200元全勤奖。该全勤奖只有待黄晓冰每月提供全勤劳动后才可享有，但是黄晓冰至今未提供证据证明其已提供全勤劳动，其请求支付工资差额证据不足，应予驳回。为此，托美尔公司提供考勤记录。 黄晓冰辩称，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，考勤记录和工资发放记录的举证责任在用人单位。托美尔公司提供的考勤记录真实性无法确认，依法应当支付工资差额10501元，其中2018年3月、4月的工资差额均为3700元，5月为1701元，其他月份均为未发放的全勤奖200元。 一审法院认定及理由：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，考勤记录和工资发放记录均为托美尔公司掌握管理的证据，然其提供的考勤记录未经黄晓冰的确认，也缺乏其他证据互相印证，依法不予采信。托美尔公司依法应当支付工资差额10501元。 二、托美尔公司应否支付黄晓冰加班工资14482.8元。 托美尔公司主张，双方未约定加班费的计算基数，应当按照厦门市最低工资标准计算。退一步而言，也应按照黄晓冰从托美尔公司实际领取的工资予以认定。此外，托美尔公司对黄晓冰主张的加班时间也有异议，应以托美尔公司提供的考勤记录为准。 黄晓冰辩称，托美尔公司请求按照厦门市最低工资标准计算加班费依据不足，应当按照黄晓冰的月平均工资标准计算，包括托美尔公司未足额发放的工资在内。关于加班时间，在仲裁阶段，黄晓冰主张周末加班45天，托美尔公司予以确认。现托美尔公司不予认可，与其在仲裁阶段的陈述不符，且其提供的考勤记录真实性无法确认，不足以否定加班的事实。 一审法院认定及理由：在仲裁程序中，托美尔公司确认黄晓冰周末加班45天。现托美尔公司不予认可，然其提供的考勤记录不足以否认其在仲裁程序中认可的事实，自行承担不利后果，一审法院依法对黄晓冰主张的加班时间予以确认。又，双方没有约定加班费的计算基数，托美尔公司主张按照厦门市最低工资标准计算缺乏事实和法律依据，亦不予采纳。双方约定月工资3700元，含全勤奖200元，扣除非按月支付的专项奖金，托美尔公司依法应当支付加班费14482.8元（3500/21.75*45*2=14482.8）。 三、托美尔公司应否支付黄晓冰二倍工资差额38500元。 托美尔公司主张，二倍工资差额应当以黄晓冰从托美尔公司领取的工资作为计算依据。 黄晓冰辩称，双方约定黄晓冰月工资3700元，然而托美尔公司并未足额发放工资，因此黄晓冰已经领取的工资不足以证明实际月平均工资标准。 一审法院认定及理由：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”黄晓冰于2017年4月19日入职，双方约定月工资3700元，含全勤奖200元，扣除非按月支付的专项奖金，托美尔公司依法应当支付黄晓冰二倍工资差额38500元（3500*11=38500）。托美尔公司主张以黄晓冰已经领取的工资作为计算依据，缺乏事实和法律依据，依法不予采纳。 一审法院认为，托美尔公司作为用人单位，未及时足额支付劳动报酬，未及时与劳动者签订书面劳动合同，依法应当支付黄晓冰工资差额10501元、加班工资14482.8元以及未签订书面劳动合同的二倍工资差额38500元。托美尔公司主张仲裁裁决主文没有对双方解除劳动关系的时间加以认定，故其后续就工资差额、加班工资以及二倍工资差额的认定均属错误。对此，仲裁裁决中已经确认双方自2018年5月11日解除劳动关系，托美尔公司对该解除劳动关系的时间也没有异议，仲裁裁决遗漏该项仲裁请求并不影响上述对工资差额、加班工资以及二倍工资差额的认定。托美尔公司以仲裁裁决遗漏仲裁请求为由提出的异议理由不能成立，依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、厦门托美尔装饰工程有限公司应于判决生效之日起十日内支付黄晓冰工资差额10501元、加班工资14482.8元以及未签订书面劳动合同的二倍工资差额38500元；二、驳回厦门托美尔装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 二审中，对一审法院认定的事实，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院认为，关于托美尔公司的上诉是否有效的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。叶选红作为托美尔公司的法定代表人，就本案提起上诉，并委托律师代为参与诉讼活动，符合上述法律规定。故黄晓冰称托美尔公司的上诉无效，缺乏法律依据，本院依法不予采纳。 关于双方劳动关系的解除时间问题。双方在本案劳动仲裁阶段均同意于2018年5月11日解除劳动关系，劳动仲裁裁决亦对此作了认定，且一审审理阶段，托美尔公司亦表示对该劳动关系解除时间不持异议，故即使劳动仲裁裁决未将此作为裁决事项，不影响双方劳动关系已于2018年5月11日解除的事实。 关于托美尔公司应否支付黄晓冰工资差额10501元的问题。对于黄晓冰主张的工资差额，托美尔公司虽然不予认可，但其作为用人单位，未提供真实有效的工资发放记录及考勤记录，故一审法院采纳黄晓冰关于工资差额的主张，并无不当。 至于加班工资以及二倍工资差额等问题，托美尔公司的上诉理由亦与一审一致，对此一审法院已作充分的分析和认定，本院予以认同，不再赘述。 综上所述，托美尔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由托美尔公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长   郑  承  茂   审 判 员 许向毅审判员刘国如 二〇一九年七月十五日 法官助理庄维旸 书记员 郑   媛   妮    附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。