杭州市富阳区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0111行初34号 原告吕中明，男，1951年11月28日出生汉族，住杭州市富阳区。 委托代理人徐利平，浙江五联律师事务所律师。 委托代理人吕姚军（系原告之子），男，1983年10月16日出生住杭州市富阳区。 被告杭州市富阳区渌渚镇人民政府，统一社会信用代码113301830025068223，住所地杭州市富阳区渌渚镇岘口村。 法定代表人夏钟明，该镇镇长。 委托代理人裘蓉芳，浙江五勤律师事务所律师。 委托代理人刘聚枫，浙江五勤律师事务所实习律师。 原告吕中明诉被告杭州市富阳区渌渚镇人民政府（以下简称“渌渚镇政府”）行政强制拆除一案，于2019年4月29日向本院提起诉讼，本院于2019年5月8日立案受理后，于2019年5月10日向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月13日公开开庭审理了本案。原告吕中明及委托代理人徐利平、吕姚军，被告渌渚镇政府出庭负责人张永千、委托代理人裘蓉芳、刘聚枫到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 2019年3月22日被告渌渚镇政府组织人员以原告位于阆××××号房屋属违法建筑为由进行了强制拆除。 原告诉称：2018年8月以来，杭州市富阳区人民政府（以下简称“富阳区政府”）和渌渚镇政府力推“区循环经济产业园区项目”。依照“区循环经济产业园区项目”，阆坞村所有村民都要搬离世代居住的村庄，迁移到另外一个行政村：新港村。但安置点地处山上，交通不便，且远离阆坞村，劳作不便。再有，安置点还靠近南方水泥厂，生态环境明显劣于现在的阆坞村。整村搬迁后，原有的承包地，大量的集体山林等集体资产如何处理、经营或分配，村民不知情，对村民生产生活造成极大的冲击，大部分村民内心不同意搬迁。2018年8月10日富阳区政府设立的“杭州市富阳区循环经济产业园项目推进工作领导小组办公室”作出冻结决定。该决定规定了6个方面活动不得实施，包括种植苗木、房屋买卖析产等。2018年10月22日渌渚镇政府发布房屋搬迁公告，决定对“富阳区循环经济产业园区项目”区块一的村民房屋实施搬迁。原告认为，渌渚镇政府没有这个行政职权，行政行为缺乏事实依据和法律依据，也不符合国务院《全面推进依法行政实施纲要》和浙江省人民政府《行政程序办法》。但是在这种背景之下，有关部门以原告家房子为违法建筑为由进一步施压。并进而在2019年3月22日实施了强制拆除行为。但是，原告的房屋根本就不是违法建筑，镇政府也没有这个行政职权，行政行为明显违法、严重违法。根据浙江省人民政府《关于深入推进依法行政加快建设法治政府的实施意见》，依法行政是政府机关必须履行的义务，有关部门应当遵守依法行政。如果渌渚镇政府一意孤行，明知没有执法权仍旧损害群众切身利益，有关责任人必将招致党纪、政纪、国法的追究。为此原告向法院提起诉讼，请求判决：确认被告渌渚镇政府2019年3月22日实施的强制拆除行为违法。 原告为支持其诉请向本院提交了下列证据： 1.身份证复印件1份，证明原告的基本身份情况。 2.光盘1份，证明被告实施了强制拆除行为。 3.《限期拆除违法建筑通知书》（以下简称“《限期拆除通知书》”）复印件1份，证明被告之前作出过要求拆除的决定。 被告渌渚镇政府答辩称：一、关于本案的基本事实：原告于1980年左右建造位于渌渚镇阆坞村大同吕家115号的两层木结构房屋一幢，于2007年拆除并新建成三层砖混结构房屋（以下简称“主房”），占地面积约138.84平方米。原告拆旧建新未办理审批手续。原告在2007年新建主房时一并建造一处附房，占地面积约31.21平方米，也未办理审批手续。2018年12月30日，被告工作人员经核查认为原告未经审批新建的主房和附房属违法建筑，于同日向原告作出富渌[2018]限拆第32号《限期拆除通知书》，并送达予原告。原告未自行拆除，被告于2019年1月3日作出《强制拆除违法建筑通知书》（以下简称“《强制拆除通知书》”）并送达予原告。被告于2019年3月22日组织人员将主房和附房一并拆除。二、原告主房和附房确属违法建筑，被告强制拆除行为符合法律规定。首先，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、第六十五条之规定，被告具有对渌渚镇辖区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证规定进行的建设行为实施行政处罚的职权依据。其次，原告于2007年拆旧建新的主房和新建的附房均未办理审批手续，确属违法建筑。最后，被告为加强农村违法建筑管理，在作出《限期拆除通知书》、《强制拆除通知书》并送达予原告，但原告未自行拆除，因此被告对主房和附房实施强制拆除，实施拆除过程中，被告将室内物品清点造册并运送至其他场所妥善保管，对拆除过程进行录音录像，符合法律规定。综上，恳请法院查清事实，正确适用法律，依法判决。 被告向本院提交了下列证据： 1.集体土地使用权登记归户卡1份及照片15份，证明原告拆旧建新的主房和新建的附房均未经审批，为违法建筑，被告对原告主房和附房进行拍照取证的事实。 2.房地产平面图1份，证明测绘公司对原告房屋面积进行了实地测绘的事实。 3.《限期拆除通知书》及送达回证1份，证明2018年12月30日，被告作出《限期拆除通知书》并送达予原告的事实。 4.《强制拆除通知书》及送达回证1份，证明2019年1月3日，被告作出《强制拆除通知书》并送达予原告的事实。 5.物品清点、登记资料18份及搬离、移交视频光盘5份，证明2019年3月22日，被告在实施拆除前将原告室内物品逐一清点、登记，搬离并妥善存放的事实。 6.拆除视频1份，证明2019年3月22日，被告对原告房屋实施了拆除，并全程录音录像的事实。 7.富阳市域规划及阆坞村村庄规划各1份，证明被告具有对原告房屋进行违法建筑认定和处置的职权依据。 法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、第六十五条、《浙江省城乡规划条例》第三十八条、第六十条。 经庭审质证，对原告提交的证据，被告质证认为，对证据1、2、3的三性无异议。对被告提交的证据，原告质证认为，对证据1的形式真实性无异议，对证明目的有异议，无法证明原告建造房屋为违法建筑。对证据2的真实性有异议，该测绘图系被告自行制作，原告未确认过。对证据3、4的形式真实性无异议，对合法性有异议，被告无职权进行处罚。对证据5因清点时没有经过原告的确认，不予以认可。对证据6的真实性予以认可。对证据7不予认可，渌渚镇是个建制镇，建制镇的规划属县市一级人民政府规划部门，镇政府无权规划。 对原告提交的证据1、2、3，本院审查认为，对真实性、关联性予以确认。对被告提交的证据1、2、3、4、5、6、7，本院审查认为，对其真实性予以确认。 经审理，本院认定如下事实： 原告吕中明系渌渚镇阆坞村大同村民，于1980年左右在渌渚镇阆坞村大同吕家115号建造两层木结构房屋一幢，于2006年左右拆除并新建成主房，占地面积约138.84平方米，建筑面积为416.52平方米，同时在主房边建造附房一处，占地面积约31.21平方米。原告在拆旧建新时未办理相关审批手续。 2018年8月，富阳区政府和渌渚镇政府力推“区循环经济产业园区项目”，对阆坞村进行整村搬迁。 2018年12月30日，被告渌渚镇政府向原告吕中明作出《通知书》，通知原告吕中明，其在位于阆坞村大同吕家的房屋及附属设施一处因未批先建，属违法建筑，责令吕中明户于2019年1月2日18时前将建筑物自行拆除，逾期未拆，将实施强制拆除。2019年1月3日，被告渌渚镇人民政府向原告发出《强制拆除通知书》，并送达予原告。2019年3月22日，被告组织人员对涉案房屋进行了强制拆除。 本院认为：根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定，在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。在乡、村庄规划区内使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《浙江省城乡规划条例》第三十八条之规定，在乡、村庄规划区内使用集体所有土地进行农村村民住宅建设的，农村村民应当持村民委员会签署的书面同意意见、使用土地的有关证明文件、住宅设计图件向乡（镇）人民政府提出申请，由乡（镇）人民政府自受理申请之日起五个工作日内报城市、县人民政府城乡规划主管部门，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。农村村民也可以持前款规定的材料直接向城市、县人民政府城乡规划主管部门申请核发乡村建设规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门应当依据乡、村庄规划核发乡村建设规划许可证，并在乡村建设规划许可证中明确建设用地位置、允许建设的范围、基础标高、建筑高度等规划要求。城市、县人民政府城乡规划主管部门可以委托乡（镇）人民政府核发本条规定的乡村建设规划许可证。第六十条之规定，未取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡（镇）人民政府责令停止建设、限期改正；占用乡村公共设施用地、公益事业用地等情节严重的，应当予以拆除。本案原告吕中明在2006年未经批准擅自建造的主房及附房位于渌渚××、村庄规划区范围内，故被告渌渚镇政府具有对原告未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证规定进行的建设行为实施行政处罚或强制拆除的职权。 同时，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条之规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务期限；（二）履行义务的方式；……（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权……。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，……。第四十四条，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告渌渚镇政府未能提供证据证明其在强制拆除前向原告吕中明进行了法定的催告、听取陈述申辩、送达公告，且被告渌渚镇政府在2019年1月3日作出富渌[2019]强拆第02号《强制拆除通知书》于2019年1月3日张贴于原告房屋门口，案涉房屋于2019年3月22日被拆除，未满六个月的法定起诉期限，未给予原告救济权利，上述一系列行为均在程序上存在违法。故原告的诉讼请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告杭州市富阳区渌渚镇人民政府于2019年3月22日拆除原告吕中明位于渌渚镇阆坞村大同吕家的房屋的行为违法。 本案受理费人民币50元，由被告杭州市富阳区渌渚镇人民政府负担。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  张国其 审 判 员  刘珍玲 人民陪审员  何 伟 二〇一九年七月十二日 书 记 员  张晓青