甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘10民终901号上诉人(原审被告):张永奇，男。被上诉人（原审原告）:马成科，男。委托代理人：陈天琦，甘肃煜立律师事务所律师。上诉人张永奇因与被上诉人马成科提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省环县人民法院（2019）甘1022民初526号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人张永奇，被上诉人马成科及其委托诉讼代理人成天琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张永奇上诉请求：1、请求撤销原审判决；2、被上诉人医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、交通费、住宿费，共计103577.7元，判由上诉人按40%承担，即41431.08元，被上诉人自负60%，即62146.62元；3、判由被上诉人马成科承担一、二审诉讼费。理由：1、原审法院认定护理费、住院伙食补助费有误；2、原审判决责任划分不公；3、其一审未出庭，由律师代为出庭，一审认定事实不合适。马成科答辩称：1、一审认定赔偿数额合法有据，不存在重复计算，上诉人称在答辩人受伤后由被答辩人妻子在护理，无证据证实，住院期间答辩人妻子在护理；2、请求维持原判，依法驳回上诉请求。马成科向一审法院诉请：1.判令张永奇赔偿其医疗费23834.25元、误工费32000.64元、护理费9085.2元、住院伙食补助费700元、残疾赔偿金32304.4元、被扶养人生活费4014.85元、交通费2256元、住宿费200元、营养费1000元、精神损害抚慰金2000元，共计117395.34元（已付23800元）；2.要求张永奇向其支付劳务费2000元；3.案件受理费由张永奇负担。一审认定的事实：2016年8月，马成科受雇于张永奇在张永奇承包的工地上从事打磨、电焊钢结构等劳务。2018年9月13日，马成科在张永奇处焊接钢结构时，切割片突然断裂，致马成科左手腕被飞出的刀片割伤。当日，张永奇即将马成科送往银川国龙医院救治，经诊断伤情为：1.左桡骨远端开放性骨折并骨缺损；2.左桡动脉断裂；3.左桡神经浅支断裂；4.左姆长伸、拇短伸断裂；5.左姆长展肌腱断裂；6.左桡侧腕长伸、腕短伸肌腱断裂；7.左腕皮肤裂伤。2018年9月13日至2018年9月20日马成科在银川国龙医院住院治疗7天，花费医疗费共计23834.25元，由张永奇支付。此外张永奇还向马成科及家人给付了4400元。本案审理中，经马成科申请，庆阳市中级人民法院委托甘肃立明司法鉴定所对马成科伤残等级、护理期、后期医疗费进行鉴定，该鉴定所于2019年3月25日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：马成科伤残等级属九级，护理期限为60日，后期医疗费评定为10000元。另查明，马成科的被抚养人系其母亲汪车英，女，汉族，1953年6月7日出生，甘肃省环县南湫乡岳后渠村马寨科队人，农民，住本村，现由马成科兄妹六人共同抚养。原审法院审理认为：马成科受雇于张永奇为张永奇提供劳务事实清楚。马成科在提供劳务过程中受伤产生的损失，张永奇作为雇主应承担赔偿责任。甘肃立明司法鉴定所出具的鉴定意见书的鉴定结论客观、公正，本院予以采信。马成科主张的医疗费应按照医疗机构出具的正式医疗票据认定为23834.25元。马成科的护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养人生活费均应按照2018年度甘肃省人身损害的相关赔偿标准予以计算。其中护理费应当依照鉴定结论确定的60日及住院天数7日确认为9085.2元。误工费应当自受伤之日计算至定残日前一日确认为26035.2元。住院伙食补助费应当按照实际住院天数以每日100元标准确认为700元。伤残赔偿金确认为32304.4元。被抚养人生活费确认为4014.85元。根据司法鉴定意见书的鉴定结论，对马成科主张的后续治疗费确认为10000元。马成科主张的交通费确认为409元、住宿费确认为200元。马成科主张的精神损害抚慰金、营养费、劳务费，均未提交有效证据证实，故不予认定。张永奇已支付的28234.25元应当在赔偿时予以扣减。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定判决：1、由张永奇于本判决生效后三十日内向马成科赔偿医疗费23834.25元、护理费9085.2元（67日×135.6元/日）、误工费26035.2元（192日×135.6元/日）、住院伙食补助费700元（7日×100元/日）、伤残赔偿金32304.4元（8076.1元/年×20年×0.2）、被抚养人生活费4014.85元（8029.7元/年×15年×0.2÷6）、后续治疗费10000元、交通费409元、住宿费200元，共计106582.9元（已支付28234.25元）；2、驳回马成科的其他诉讼请求。案件受理费200元、鉴定费2200元，共计2400元，由张永奇负担。二审中上诉人张永奇申请证人吴玉明出庭作证。吴玉明证言证明其与马成科、张永奇均系亲属关系，2018年9月13日，马成科经张永奇指派去吴玉明处为吴玉明焊接钢结构，在焊接时，由吴玉明提供的切割机中的切割片断裂，致马成科受伤，吴玉明认为马成科受伤与张永奇无关，应由其与张永奇共同承担马成科的费用。经质证，马成科对吴玉明证言中事故发生的过程无异议，关于赔偿人，马成科认为其受雇于张永奇，外出给吴玉明干活也系张永奇指派，故损失应由张永奇承担。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定的事实除与一审认定的事实一致外，对事故的发生过程认定如下：2018年9月13日，马成科经张永奇指派去吴玉明处为吴玉明焊接钢结构，在焊接时过程中由吴玉明提供的切割机中的切割片突然断裂，致马成科左手腕被飞出的刀片割伤。本院认为，本案双方争议的焦点问题是：1、原判认定的护理费以及伙食住院费是否适当；2、对事故责任的划分及赔偿义务主体的认定。关于焦点问题1，上诉人张永奇上诉认为，马成科住院7天期间以及出院后10天均由上诉人妻子吴彩玉进行护理，伙食费用由上诉人承担，一审计算的护理费及伙食补助费属于重复计算，二审中应予以核减。马成科称以上不属实，住院期间系其妻子在护理。《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，张永奇无证据证实其该项上诉理由，请求不予支持。关于焦点问题2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”在本案中，马成科受雇于张永奇的事实清楚，马成科受张永奇指派外出提供劳务过程中受伤产生的损失，张永奇作为雇主应承担赔偿责任。马成科长期从事打磨、电焊钢结构工作，在操作使用他人提供的切割机前应当先对切割机片进行严格的检查后才能进行切割作业，但马成科在发生事故的操作过程中未进行安全检查义务，存在一定过错，应适当减少赔偿义务人的赔偿责任。结合本案实际，本院确定由张永奇承担80%的赔偿责任，由马成科承担20%的责任。综上所述，上诉人张永奇的上诉理由部分成立，应予支持；一审判决认定事实不清，判处不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持甘肃省环县人民法院（2019）甘1022民初526号民事判决第2项，撤销第1项及诉讼费负担部分；二、马成科的医疗费23834.25元、护理费9085.2元（67日×135.6元/日）、误工费26035.2元（192日×135.6元/日）、住院伙食补助费700元（7日×100元/日）、伤残赔偿金32304.4元（8076.1元/年×20年×0.2）、被抚养人生活费4014.85元（8029.7元/年×15年×0.2÷6）、后续治疗费10000元、交通费409元、住宿费200元，共计106582.9元，由张永奇赔偿85266.32元（已支付28234.25元），下余21316.58元由马成科负担；上述款项限判决生效之日起10日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费200元、鉴定费2200元，二审案件受理元200元，共计2600元，由马成科负担520元，张永奇负担2080元。本判决为终审判决。审判长  胡光远审判员  吴容芳审判员  贾九龙二〇一九年七月二十九日书记员  杨佳欣