广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0403民初926号 原告：桂林恒泰电力建设有限责任公司梧州分公司，住所地:梧州市上三云路南一巷31号701房。统一社会信用代码:91450403081159469W。 负责人：覃振敏，公司总经理。 委托诉讼代理人：李薇，公司员工。 被告：广西梧州华光电力发展有限公司，住所地：梧州市新兴二路116号。统一社会信用代码:914504007151169983。 法定代表人：陈志光，董事长。 委托诉讼代理人：谢冬，公司员工。 委托诉讼代理人：冯勤，广西益远律师事务所律师。 第三人：广西电网有限责任公司梧州供电局，住所地：梧州市西环路中段1号。统一社会信用代码:91450403664844273Q。 法定代表人：莫展新，局长。 委托诉讼代理人：罗华权，该公司员工。 原告桂林恒泰电力建设有限责任公司梧州分公司（以下简称恒泰梧州分公司）与被告广西梧州华光电力发展有限公司（以下简称华光公司）、第三人广西电网有限责任公司梧州供电局（以下简称梧州供电局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月2日公开开庭进行了审理。原告恒泰梧州分公司的负责人覃振敏、委托诉讼代理人李薇，华光公司的委托诉讼代理人谢冬、冯勤，第三人梧州供电局的委托诉讼代理人罗华权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告恒泰梧州分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款586273.4元;2、判令被告向原告支付逾期违约金共计1140939.2元;3、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年03月10日，原告与被告原下属单位梧州市东能电力安装有限公司（以下简称东能公司）于签订了《110kV钱鉴变至大码头电缆管沟工程》施工合同，按照合同约定，原告为东能公司建设的位于梧州市钱鉴变电站至白云山路口的电缆管沟工程进行施工，工期为30天，该工程已于2011年12月15日通过第三人的验收并交付使用，该合同为后补签合同。该合同金额736273.4元，合同约定工程通过竣工验收，原告提供合格的竣工资料交付甲方后，经双方认可后，扣除第十一条规定相关违约费用及质保金后，被告按合同价款的80%，计人民币589019元向原告支付工程款，余款待第三人结算审核完毕后按相同比例下浮结算支付。且原告已按被告要求于2016年1月28日及2017年1月4日分别开具了400000元和336273.4元的发票在东能公司挂账。然而东能公司只于2016年2月5日向原告支付了100000元、2017年1月25日向原告支付了50000元；原告多次联系东能公司、被告付款未果；且现东能公司按照被告要求已在工商局注销，付款责任应由被告承担。 原告恒泰梧州分公司就其陈述的事实向法院提交以下证据：1、公司合并通知；2、公司合并暨债权清偿通知书；3、施工合同；4、工程开工报审表；5、施工组织设计报审表；6、质量控制点及置报审表；7、中间验收申请单；8、工程竣工报验单；9、竣工验收报告；10、工程资料核查表；11、质量验收记录表；12、工程量核查表；13、竣工验收鉴证书；14、工程移交生产交接书；15、转账记录；16、发票及完税证明。 被告华光公司辩称，一、合同是东能公司与原告签订的，答辩人对其真实性无异议；二、根据合同的约定，部分工程的造价按梧州供电局审核为准，但至今梧州供电局没有结算审核，因此不能确认工程造价款；三、原告诉请的违约金没有事实和法律依据：1、合同是在2014年3月10日由东能公司与原告签订的，根据合同的约定，该合同是在双方签字盖章生效，故合同生效时间是2014年3月10日，因此东能公司承担合同的付款义务应该从2014年3月10日开始，原告要求东能公司支付2014年3月10日之前的违约金没有事实依据；2、合同第六条约定20%的余款待梧州供电局结算审核完毕后按相同比例下浮结算支付，鉴于目前为止梧州供电局没有结算审核，因此东能公司对该20%余款的支付不存在违约情形；3、合同约定及原告诉请的违约金计算标准均过高，根据相关的司法解释，工程价款利息应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；4、原告违约金的诉求已经超过诉讼时效。涉案工程在2011年12月竣工验收，施工合同生效的时间是2014年3月10日，但原告在2019年5月21日才提起诉讼，且原告之前一直没有对工程的违约金向东能公司与答辩人提起请求，违约金属于单独的债权，其诉讼时效与工程款的诉讼时效是分别计算的，不因工程款的诉讼时效中断而中断，因此原告要求支付违约金的诉求已经超过诉讼时效。 被告华光公司没有向法院提交证据。 第三人梧州供电局辩称，本案与第三人无关，第三人不承担付款责任。 第三人梧州供电局没有向法院提交证据。 经过开庭质证，被告华光公司对原告提交的证据的质证意见：1、对证据1、2没有异议，被告合并了东能公司；2、对证据3，在2014年3月签订的，东能公司从此时起仅对涉案工程款承担民事责任，对于合同签订前的违约金，没有约束力，根据合同约定，实际18管的结算以第三人审核为准，剩余20%款项是由第三人审核结算后才需要支付，现在都没有进行审核，所以该部分费用没有确定下来，更谈不上违约金。按照合同约定违约金计算过高，且原告主张按年利率24%也是偏高的，即使是违约了，也是按年利率4.35%计算，原告诉请违约金已经超过了诉讼时效，根据合同条款，原告在2019年5月才提起诉讼，合同在2014年3月签订，工程在2011年竣工，在2019年5月前，原告从来没有向被告或东能公司提起违约金的诉求，所以原告要求支付违约金已经超过诉讼时效，不应获得支持；4、关于审批表可以看出，没有东能公司盖章，承包单位是桂林恒泰电力建设有限责任公司，不是梧州分公司，对原告的主体有异议，请法院审核；5、对证据4-14，都没有东能公司的盖章，对2014年3月前的工程款，东能公司不应承担责任，建设单位不是梧州分公司，至于原告主体是否适格，由法院认定；6、对证据15无异议，东能公司确实支付了15万元；7、对证据16的发票的真实性由法院依法认定，不能凭发票就认定是原告所主张内容，应以第三人的结算作为审核依据，根据发票可以说明问题，原告方没有追索过违约金，对违约金的追索已经超过了诉讼时效。 第三人对原告提交的证据的质证意见：对证据1-3，与被告的质证意见一致，证据4-10，对关联性有异议，业主单位是项目部，施工关系应该以合同确定的法律关系为准，本案是原告和东能公司之间的纠纷，与第三人无关。对于证据11-16，与被告的质证意见一致，对于工程移交生产移送单，没有各方盖章，有异议。 本院结合双方当事人的举证、质证意见及庭审陈述，认证如下：对证据1、2、15，被告及第三人无异议，上述证据来源合法，证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，依法予以认定。对证据3-14，被告及第三人对其真实性无异议，被告仅对承担付款责任的起始时间、审核结算问题以及违约金的诉请等内容有异议，不影响上述证据的证明效力，本院对该证据予以采纳，关于被告所异议内容，本院另行论述。对证据16，有原告提交的票据原件为证，与本案有关，本院亦予以采纳。 本院经审理认定事实如下：110kV钱鉴变至大码头电缆管沟工程工程于2011年1月1日开工，于2011年12月10日竣工验收合格。根据A-01工程开工报审表、A-01施工组织设计报审表、D-06WHS质量控制点设置报审表、A-24中间验收申请单、A26工程竣工报验单、PD-04竣工验收报告上的建设单位（业主项目部）处加盖了梧州供电局城网业主项目部的公章，承包单位处加盖了桂林恒泰电力建设有限责任公司的公章，并由原告的负责人覃振敏签字。 110kV钱鉴变至大码头电缆管沟工程工程于2011年12月10日获得《竣工验收签证书》，于2011年12月15日将工程完成移交。根据《工程移交生产交接书》的记载，建设单位为梧州市供电局业主项目部，施工单位桂林恒泰电力建设有限责任公司，原告的负责人覃振敏在该《工程移交生产交接书》上签字。 原告与东能公司于2014年3月签订了《110kV钱鉴变至大码头电缆管沟工程施工合同》，该合同记载：发包方：东能公司（甲方），承包方：桂林恒泰电力建设有限责任公司梧州分公司（乙方），合同工程名称：110kV钱鉴变至大码头电缆管沟工程；工程承包范围及内容：（1）本工程新建从110kV钱鉴变至白云路口电缆管沟共6管，路径长约800米；（2）负责向梧州供电部门报验，并确保验收通过。本工程实行工程承包施工：本工程18管电缆沟预算价（¥2806675元），12管审核结算价（¥1646183元），甲方提供材料结算价为（¥294288元），甲方出资由乙方代建按部分包工包料承包方式进行工程承包，总造价为18管电缆预算价-12管审核结算价-甲方提供材料结算价，即¥866204元，经双方协商同意按总价下浮15%，即¥736273.4元。合同价款与支付：工程通过竣工验收，乙方提供合格的竣工材料交付甲方后，经双方认可后，扣除相关违约费用及质保金，甲方按合同价款的80%计人民币：¥589019元向乙方支付工程款，余款待梧州供电局结算审核完毕后按相同比例结算支付。东能公司在甲方处加盖合同专用章，原告在乙方处加盖单位公章。 原告就涉案工程以东能公司为付款方开具了5张发票，合计金额736273.4元，发票上记载的销售方为原告。 东能公司于2016年2月5日向原告支付了100000元，于2017年1月25日向原告支付了50000元，上述150000元均汇入原告开立在中国建设银行股份有限公司的账户中。 被告与东能公司于2018年10月31日对外发布公司合同通知：“经两公司股东会决定，广西梧州华光电力发展有限公司吸收梧州市东能电力安装有限公司。梧州市东能电力安装有限公司将注销，广西梧州华光电力发展有限公司继续续存，公司合并后，原梧州市东能电力安装有限公司一切债权债务，由广西华光电力发展有限公司承继。”被告及东能公司在该《公司合并通知》上盖章。 被告及东能公司于2018年11月5日向原告发出公司《合并暨债权清偿通知书》，该通知书记载：“经广西梧州华光电力发展有限公司、梧州市东能电力安装有限公司股东会决定：广西梧州华光电力发展有限公司吸收合并梧州市东能电力安装有限公司。梧州市东能电力安装有限公司将注销，广西梧州华光电力发展有限公司继续续存。公司合并后，梧州市东能电力安装有限公司的债权、债务由广西梧州华光电力发展有限公司承继，请各债权人自收到通知之日起30日内向被告提出清偿债务或者提供债务担保的请求。 在庭审过程中，原告方声称涉案工程在2011年12月25日已经交付给第三人使用，因增加工程所多出的工程款736273.4元无法结算，后经协商，就在2014年3月10日由原告和东能公司订立施工合同，由东能公司来支付上述多出的工程款款。 被告方声称原告所开增值税发票的日期为2017年1月4日，应视为双方在2017年1月4日双方就工程款达成一致，对剩余20%工程款进行了最后结算。 第三人声称，因施工合同与其无关，一直没有做施工合同上所记载的审核结算。 本院认为，原告与东能公司于2014年3月10日签订的《110kV钱鉴变至大码头电缆管沟工程施工合同》是双方真实意思表示，合同内容未违反法律规定，故合法有效，对双方均有约束力。因该施工合同没有对自竣工使用至签订合同期间的付款责任进行约定，东能公司作为合同相对方应自签订之日（2014年3月10日）起才开始对涉案工程款承担付款责任。原告主张东能公司自2011年12月25日起承担付款责任，缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告主体资格问题，涉案工程虽以原告总公司（桂林恒泰电力建设有限责任公司）的名义施工，但施工合同上的收款方是原告，可见原告的总公司已指定由原告作为收取工程款的主体。东能公司所支付的款项均汇入原告开立的银行账户，所开具的发票所记载收款方是原告，且《合并暨债权清偿通知书》发送对象是原告，可知被告及东能公司对原告来作为债权人是没有异议的，故原告作为适格主体可在本案中主张权利。关于双方争议的剩余20%工程款的结算审核问题，合同上记载需经第三人结算审核，但第三人一直以合同与其无关为由而不作为，而东能公司、被告则一直以第三人没有结算审核为由迟延支付款。合同虽记载需经第三人结算审核完，但没有明确记载结算审核的时限，且第三人亦不是合同相对人，该施工合同无法对其产生约束力，该条款对合同另一方的原告显失公平。施工合同实质上是对2011年12月10日竣工验收的工程所增加的工程款支付事项进行的约定，在订立合同之时，工程已投入使用了两年多时间，施工合同已明确记载了工程款的计算依据，东能公司作为付款方对计算得出的金额无异议并加盖了公章，故20%的工程款在施工合同签订之日（2014年3月10日）已实际完成了结算审核。被告主张在2017年1月4日才就工程款完成审核结算，缺乏事实依据，本院不予采纳，东能公司应自2014年3月10日起承担736273.4元工程款的付款责任。东能公司已支付了15万元，原告主张用于抵偿工程款本金，与法不悖，本院予以确认，故剩余工程款金额应为586273.4元。东能公司迟延履行付款义务，应依约承担支付违约金责任。根据《最高人民法院关于》第二十六条：”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，施工合同约定每日按1‰计算违约金，显著偏高，原告主张以实际欠款数为基数，按年利率24%计算，未超出法律规定范围，本院予以支持。关于违约金诉讼时效问题，原告主张的违约金实质为工程款占用期限所产生的孳息，依附于工程款而存在，故违约金的请求权与工程款的请求权是不可分割的请求权，被告主张违约金的诉讼时效应单独计算，缺乏法律依据，本院不予采纳，因工程款的诉讼时效未过，故原告所主张违约金应受法律保护。关于违约金起算时间，东能公司自施工合同签订之日起才开始承担付款责任，故应自2014年3月11日起计付违约金。自2014年3月11日起至2016年2月5日期间，以736273.4元为基数，违约金金额为736273.4元×24%÷365×697天=337435元，自2016年2月6日起至2017年1月25日期间，以636273.4元为基数，违约金金额为636273.4元×24%÷365×355天=148524元，自2017年1月26日起至2019年1月25日期间，以586273.4元为基数，违约金金额为586273.4元×24%×2年=281411元，故计至2019年1月25日的违约金合计337435元+148524元+281411元=767370元，对于超出部分，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第一百七十四条规定，“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”被告吸收合并东能公司后，应同时承继东能公司对涉案工程款及违约金的付款责任，原告请求被告继续承担相应责任，合法合理，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第一百七十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下： 被告广西梧州华光电力发展有限公司应于本案判决生效之日起十日内向原告桂林恒泰电力建设有限责任公司梧州分公司支付工程款586273.4元及计至2019年1月25日的违约金767370元，上述两项合计1353643.4元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费20344元，减半收取计10172元，由被告广西梧州华光电力发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 审判员  梁木水 二〇一九年七月二十六日 书记员  刘家铭 附录相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。