江苏省南通市港闸区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0611民初2612号原告（反诉被告）：南通润五建筑工程有限公司，住所地南通市通州区五接镇五接村五组，统一社会信用代码91320612MA1UW3CR69。法定代表人：仇井堂，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹娟，南通市通州区城星法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：南通嘉海钢结构有限公司，住所地江苏省如皋市长江镇天海路29号，统一社会信用代码91320682673932179J。法定代表人：梅春旭，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周永旺，江苏瀛慈律师事务所律师。原告（反诉被告）南通润五建筑工程有限公司（以下简称润五公司）与被告（反诉原告）南通嘉海钢结构有限公司（以下简称嘉海公司）劳务合同纠纷一案，本院于2018年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）润五公司的法定代表人仇井堂及其委托诉讼代理人曹娟，被告（反诉原告）嘉海公司的委托诉讼代理人周永旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。润五公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付劳务费153923元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原、被告于2018年4月13日签订了《工程承包合同》一份，约定被告将位于南通市路口地段南通磊鑫物流有限公司卡行天下2#中转仓库项目工程分包给原告施工，按42元/平方米计算，定价635040元；工程变更后，原告须无条件完成，具体价格双方协商或按照点工计算，点工单价为230元/天。合同还就付款时间等事项作出了约定。合同签订后，原告依约完成了施工义务，并在合同项外施工了部分工程计52635元，被告共向原告支付了工程款502000元。扣除尚未到期的保证金31752元后，余款153923元经原告多次催要被告至今未付，故成讼。嘉海公司辩称，其将案涉工程的安装部分分包给原告施工及已付工程款502000元是事实，《工程承包合同》系双方事后补签，根据合同约定案涉工程款应当经业主、监理和施工单位三方验收后方能支付至结算价款的95%，现原告并未就案涉工程提请验收，故工程余款暂不具备支付条件；合同约定的总价系暂定价，工程总价应按房屋轴心面积乘以固定单价予以计算，故原告主张以635040元作为合同总价无依据；签证部分属于合同约定的施工范围，且部分签证并未得到被告的确认，不应额外计算工程款；原告在施工过程中存在工期延误及其工作人员在工地现场闹事的违约行为，根据合同约定应支付相应违约金和罚款，该款应在工程款中扣减。嘉海公司向本院提出反诉：1.判令反诉被告向反诉原告支付工程延期违约金19500元；2.判令反诉被告向反诉原告支付因工地闹事影响现场秩序的违约金10000元；3.本案反诉案件受理费由反诉被告负担。事实和理由：原、被告于2018年4月13日签订了《工程承包合同》一份，约定被告应于2018年4月30日交工，每推迟一天处罚500元，如乙方施工人员在工地打架闹事，则每次罚款2000元。合同签订后至今反诉被告均未通知反诉原告案涉工程已经施工完毕，可以组织相关单位进行验收，且因反诉被告拖欠劳务人员的工资，其聘用的劳务人员多次在施工现场闹事，严重影响了现场的施工秩序。根据合同约定，反诉被告已构成违约，应承担违约责任，故成讼。润五公司辩称，案涉工程于2017年11月底开工，于2018年5月底竣工，存在延期系因反诉原告未能按期提供主材等供材导致原告无法跟上施工进度，并非反诉被告的原因所致，反诉被告不构成违约；反诉被告对罚款一事并不知情，工作人员在施工过程中并未打架、闹事和扰乱施工秩序；催要工资发生在施工结束之后，反诉原告无权罚款。双方当事人为证明自己的主张，向本院提供了证据。润五公司提供了《工程承包合同书》、证明（打印件）、施工签证单五张、仇井堂班组2018年签证单、卡行天下修补油漆签证单、光盘、照片、李春林出具的情况说明、建业恒安工程管理有限公司南通磊鑫物流有限公司卡行天下项目监理部提供的情况说明、施工图、通万工咨（2019）第076号咨询意见书、发票、证人秦某,4的证言等证据；嘉海公司提供微信聊天记录（打印件）、收据、《工程承包合同》、罚款单、接处警登记表、现场罚款通知单、《钢结构工程专业承包制作安装合同》等证据。经庭审质证，对双方当事人没有争议的事实，本院认定如下：案外人上海磊鑫建筑装潢公司在承接了南通磊鑫物流有限公司开发建设的卡行天下1#、2#中转仓库项目后，于2017年9月将其中的钢结构部分分包给嘉海公司施工，嘉海公司又将上述项目中的2#中转仓库的劳务分包给润五公司。润五公司于2017年11月即组织人员进行施工。后嘉海公司（甲方）与润五公司（乙方）于2018年4月13日补签了《工程承包合同》一份，约定甲方将南通磊鑫物流有限公司卡行天下2#中转仓库项目的安装工程（含人工、机械、工机具、安全措施、辅材）分包给乙方施工，甲方指派吴胜鼎为项目经理，乙方承包范围为2#仓库的主次结构（含檀条、不含预埋）、屋面和墙面维修、天沟及各类包边泛水板的全部现场安装任务（甲方仅提供材料和各类结构件；乙方组织人员自带工机具和吊装起重设备，自理人员交通食宿、自负盈亏）；本工程采取固定单价合同，按建筑面积42元/平方米计算，具体面积按照房屋最外侧钢柱轴线到轴线进行计算（雨棚不计面积），暂定价为635040元；按业主和总包的合约要求，总安装工期为42天，最终交工日期定于2018年4月30日，因工程特殊，此工期包含雨天，如下雨天数较多乙方应增加人员确保工期，否则每推迟一天处罚人民币500元；因甲方构件供货不按计划、不及时或不按顺序供货，因而影响工程，工期顺延，同时承担乙方施工人员和机械的误工损失；如乙方按照进度计划不能完工，甲方有权增加人员进行抢工，增加的人员按照300元一个点工计算，同时乙方需提供甲方增加人员的食宿；乙方保证构件表面清洁并对施工过程中所损坏的油漆进行补刷至美观；工程变更后，乙方需无条件完成，具体价格双方协商或按照点工计算，点工单价为230元/天；乙方人员进场正常安装5个工作日内付暂定价的10%，主体结构安装结束并验收合格付暂定价的25%，工程全部安装结束并经业主、监理、甲方验收合格付结算价的95%，留5%的质量保证金在工程竣工验收合格1年后付2.5%，满2年后全部付清；乙方施工人员进场需正确佩戴安全帽，高空作业需正确使用安全带，严禁用起重机直接吊人进行高空作业，如发现每次罚款200元；乙方施工人员禁止在工地打架闹事，否则每次罚款2000元。此外，润五公司应嘉海公司的要求，对合同项外的部分工程进行了施工，嘉海公司的项目经理吴胜鼎签署了相应的施工签证单。截止起诉之日，嘉海公司共向润五公司支付了工程款502000元。上述工程于2018年6月8日进行了内部验收，确认总体基本完工并已交付使用。另查明，2018年6月15日和2018年6月17日，因润五公司工作人员李春林等人在案涉工地向嘉海公司项目经理吴胜鼎索要工资，双方发生纠纷并报警。2018年6月19日，仇井堂、秦志华、李春林出具了收据一份，载明：收到嘉海公司工程款110000元用于支付劳务人员工资，本人承诺收到此款后优先用于支付劳务人员工资，保证以后工地不再发生劳务人员因工资产生的闹事行为。诉讼过程中，因双方当事人对案涉工程施工的建筑面积及润五公司提供的7张签证单是否属于合同约定的施工范围存在争议，本院遂委托南通万隆工程管理有限公司对上述争议事项进行鉴定。该公司在测量和勘验后于2019年5月28日出具了通万工咨（2019）第076号咨询意见书，1.选择性意见：润五公司主张费用中关于2018年签证点工99工×230元/工=22770元，签证资料未经双方共同确认，该签证费用有待法庭、双方进一步质证或协商确认；2.确定性意见：根据鉴定分析过程计算，本项目鉴定可确认部分造价总额为645641.4元（其中按合同单价劳务总价为630806.4元，签证部分为14835元，仇井堂班组2018年签证单、卡行天下修补油漆签证单不确定）。同时，鉴定人员针对润五公司对卡行天下修补油漆签证所载工程量未列入造价总额的异议，出庭接受质询时解释称，修补油漆的工序含在合同价中，上述签证所载工程量包含在合同范围内或不属于本案的结算范围。润五公司为本次鉴定支付了鉴定费6870元。本院认为，本案双方当事人的争议焦点为：1.案涉工程款为多少，进而判断嘉海公司的应付未付款数额为多少？2.润五公司应否承担违约责任？关于争议焦点1，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。本案中，案外人上海磊鑫建筑装潢公司将其承建的南通磊鑫物流有限公司开发建设的卡行天下1#、2#中转仓库项目的钢结构工程分包给了嘉海公司，嘉海公司再将其中的安装工程分包给了润五公司，系违法分包，违反法律的强制性规定，故案涉《工程承包合同》应认定无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。案涉工程已竣工验收合格，润五公司作为案涉工程的实际施工人，有权要求发包方参照协议约定支付工程价款。关于案涉工程款为多少的问题，润五公司认为通万工咨（2019）第076号咨询意见书中所载施工建筑面积与现场测量的面积不一致，少计算了100.8平方米，且应将仇井堂班组2018年签证单和卡行天下修补油漆签证单作为合同项外的施工范围；嘉海公司对意见书中所载建筑面积没有异议，但认为仇井堂班组2018年签证单和卡行天下修补油漆签证单不应额外计算工程款。经审查，第一，根据建筑面积计算规范，夹层高度需超过2.2米，且有维护结构的方可计入建筑面积，鉴定机构在测量施工面积时将楼梯间面积计入在内，而按相关规范该部分面积仅应计算维护结构部分的面积，无需再考虑楼梯间面积，故应以咨询意见书中所载施工建筑面积为准。第二，虽然润五公司提供的仇井堂班组2018年签证单系照片打印件，但从嘉海公司提供的仇井堂与吴胜鼎之间的微信聊天记录可以印证该签证单的真实性。第三，案涉合同约定润五公司应保证构件表面清洁并对施工过程中所损坏的油漆进行补刷至美观，但又出具了卡行天下修补油漆签证单和仇井堂班组2018年签证单，显然不符合工程项目如属合同约定的施工范围，发包人一般不再单独出具签证单的建设工程的做法，况且嘉海公司并未进一步举证证明上述两份签证单所载工程即属合同约定的施工范围，且嘉海公司认可仇井堂班组2018年签证所载部分工程系1#中转仓库项目，因此，仇井堂班组2018年签证单和卡行天下修补油漆签证单所载工程量应作为合同项外的工程量。综上，案涉工程价款应为669446.4元（645641.4+22770+1035），扣除嘉海公司已付工程款，其尚有167446.4元（669446.4-502000）未付。对于嘉海公司应付未付款数额问题，虽然《工程承包合同》被认定无效，但质量保修责任系法定责任，润五公司仍应履行维修义务，且润五公司同意在质保期满后另案诉讼，嘉海公司有权参照合同约定扣留质保金，润五公司自愿扣留质保金31752元，因此，嘉海公司还应支付135694.4元（669446.4-31752-502000）。关于争议焦点2，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。案涉《工程承包合同书》属无效合同，而《工程承包合同书》中关于未安全施工及在工地打架闹事应处以罚款的约定系违约责任的约定，因《工程承包合同书》无效，故上述约定亦自始没有约束力，嘉海公司无权要求润五公司支付相应的违约金，应驳回其反诉请求。若嘉海公司认为因润五公司的过错给其造成了经济损失的，可依法另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，判决如下：一、南通嘉海钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内向南通润五建筑工程有限公司支付工程款135694.4元；二、驳回南通嘉海钢结构有限公司的反诉请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3378元、反诉案件受理费269元、鉴定费6870元，合计10517元，由南通润五建筑工程有限公司负担1214元，南通嘉海钢结构有限公司9303元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费3647元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  张亚松审 判 员  徐剑峰人民陪审员  胡鸿飞二〇一九年七月十九日法官 助理  邓述勇书 记 员  许媛媛拒不履行法律文书确定的义务风险提示一、纳入失信被执行人名单，将该失信被执行人名单信息实时向省公共信息系统推送。二、信用惩戒。1.限制高消费。主要包含限制失信被执行人购买、取得和开发房产、土地使用权等不动产或限制新建、扩建、高档装修房屋；限制购买非经营必须车辆、乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位；限制住宿星级以上宾馆、酒店及其他高消费场所、旅游、度假；限制支付高额保险费购买具有现金价值的保险产品；限制以其财产支付子女就读高收费私立学校等。2.任职资格限制。限制担任企、事业单位法定代表人、董事、监事及企业高级管理人员。已担任相关职务的，按照有关程序依法免去或予以变更。3.其他限制。限制出境；限制享受优惠政策或荣誉、在金融机构贷款或办理信用卡；限制行业准入限制和企业资质认定；限制参与国有资产交易、参加国有资金投资的房屋建设和市政基础设施工程项目投标等。三、定罪处罚。对拒不履行义务的失信被执行人，符合相关法律规定情形的，予以罚款、拘留。情节严重构成犯罪的，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定，以拒不执行判决、裁定罪处罚。