连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0703民初1367号原告:江苏雅致建筑装饰工程有限公司,住所地连云港市海州区朝阳路阳光大厦27楼，统一社会信用代码9132070077246581XX。法定代表人：李入召，该公司总经理。委托诉讼代理人：李乃久、张晨，江苏苍梧律师事务所律师。被告:江苏国大装饰工程有限公司,住所地南京市汉中路180号星汉大厦6楼，统一社会信用代码91320000140623023K。法定代表人：石燕，该公司总经理。被告:江苏方洋集团有限公司,住所地连云港市徐圩新区徐圩大道66号产业服务中心，统一社会信用代码913207006891584562。法定代表人：闫红民，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈城，该公司员工。原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司(以下简称“江苏雅致公司”)与被告江苏国大装饰工程有限公司（以下简称“江苏国大公司”）、江苏方洋集团有限公司（以下简称“江苏方洋集团”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告江苏雅致公司委托诉讼代理人李乃久，被告江苏方洋集团委托诉讼代理人陈城到庭参加诉讼，被告江苏国大公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告江苏雅致公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付原告工程款1152699.11元及利息。2、依法判决原告就该工程款享有优先受偿权。3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年8月15日，被告江苏国大公司与被告江苏方洋集团签订《大陆桥产品展览中心项目进口商品直销中心及会展中心装修装饰工程施工合同》，约定江苏方洋集团将大陆桥产品展览展示中心项目发包给被告江苏国大公司施工，工程总款为26998684.57元。而该工程的实际施工人为本案原告。现该工程已完工并投入使用，原告曾于2017年9月份提起诉讼，要求被告给付工程款项，2018年12月28日，连云法院作出（2017）苏0703民初3479号民事判决书，对于保证金部分因未到期，未予支持。现保证金已到期，被告至今未支付。原告为维护自己合法权益，请求法院依法支持原告的诉求。被告江苏国大公司未出庭应诉，也未提交书面答辩状。被告江苏方洋集团辩称，1、被告江苏国大公司未完成涉案工程缺陷责任期满验收手续，且质保期内该工程仍有质量问题未处理完成，目前正在修理过程中，待被告江苏国大公司或实际施工人履行原合同约定质保期内的质量保修义务后我方将组织验收，符合要求并办理验收手续后方达到质保金付款节点。2、根据最高院相关司法解释，我方仅在欠款范围内承担连带责任，因被告江苏国大公司无法开具发票，在与原告确认扣除质保金可抵扣的税款后确定质保金金额为1152699.11元，除此之外我方不应承担任何其余费用（包括但不限于利息、诉讼费、执行费等）。3、根据我方与被告江苏国大公司的原合同约定，剩余质保金中有部分为连云港云湖商贸有限公司支付，金额为16335.86元。本院经审理认定事实如下：原告江苏雅致公司曾于2017年10月17日向本院起诉本案被告江苏国大公司、被告江苏方洋集团主张工程款。本院于2018年12月27日作出（2017）苏0703民初3479号民事判决，目前该判决已经发生法律效力。该判决认定：2015年8月15日被告江苏方洋集团与被告江苏国大公司签订施工合同一份，被告江苏方洋集团作为发包人将其大陆桥产品展览展示中心项目进口商品直销中心及会展中心一层及局部二层、部分地下室装饰装修工程发包给被告江苏国大公司施工，双方约定合同价款为26998684.57元。合同第26.1条工程款（进度款）支付方式约定：完成50%合同工程量付至已完工程价款的70%，全部施工完成付至已完成工程价款的60%，验收合格并经审计结束后付至结算价的95%，余款质保两年后付清，开具相应建安发票为前提。大陆桥产品展览展示中心项目进口商品直销中心冷柜采购安装单位工程由发包人委托连云港云湖商贸有限公司付款，付款方式为：施工完成付至已完成工程价款的60%，验收合格并经审计结束后付至结算价的95%，余款质保两年后付清，开具相应建安发票为前提。另查明，2015年5月1日肖霄（乙方）作为原告江苏雅致公司的员工代表原告与被告江苏国大公司（甲方）签订协议书一份，合同履行时间为2015年5月1日始至2016年4月30日止。合同目的，同意乙方隶属于甲方企业连云港区域分部，在连云港地区装饰市场从事甲方经营许可证范围内的经营项目。其中第四条履行金额及支付方式：（1）约定金额：双方约定的管理费用根据乙方以甲方名义一年内合同产值的总金额为收取依据：具体为：合同金额≤500万，甲方收取10万元管理费（包括0产值）；合同金额＞500万≦1000万，甲方按照合同产值的2%收取管理费，合同金额＞1000万元≦2000万，按照1.7%收取管理费用。＞2000万的，甲方收取1.5%管理费。标书由乙方负责完成的，乙方按照甲方公司规定支付相关的封标费，项目经理出场费及其他差旅费。标书由甲方完成的，除了支付上述费用，还需支付编制标书的相关费用。所有投标项目必须经甲方审核上传打印封标，确保投标书的安全，避免雷同等情况。（2）工程款支付情况：本合同签订后，甲方应立即配合乙方在连云港市场办理相关手续，乙方以甲方名义承接业务签订施工合同后，建设单位以支票、转账或者其他方式支付给甲方账户，甲方收到款项后有权将该笔款项的2%收为管理监督费用（此款工程结束后返还），其余款项甲方应当在考察认证乙方在施工过程中没有拖欠材料商及工人工资的前提下2个工作日内以支票、转账或者其他方式支付给乙方[乙方需提供对公账户，材料款在乙方书面同意的前提下可以直接支付给材料商]，逾期视为甲方违约，自愿向乙方承担每日1%的滞纳金……。该协议到期后双方每年续签一次合同，合同履行时间延续至2018年4月30日。在上述协议签订后，原告雅致建筑公司即对涉案大陆桥产品展览展示中心项目进口商品直销中心及会展中心一层及局部二层、部分地下室装饰装修工程于2015年8月15日开始进行了实际施工。涉案工程质量于2017年1月19日经建设单位被告江苏方洋集团、施工单位被告江苏国大公司及设计单位、监理单位组织验收合格。涉案工程在本院审理的（2017）苏0703民初3479号案件中过程中，被告江苏国大公司与被告江苏方洋集团对涉案工程自行委托江苏万达工程造价事务所有限公司对工程价款进行造价审计，审定金额为23828595.93元，2018年12月7日被告江苏国大公司及被告江苏方洋集团均予以盖章确认，本院已生效的（2017）苏0703民初3479号民事判决对上述审定金额予以了确认。（2017）苏0703民初3479号民事判决另认定：被告江苏方洋集团就涉案工程已向被告江苏国大公司付款15279000元，其中被告方洋集团公司付款15150000元、连云港云湖商贸有限公司付款129000元。原告江苏雅致公司确认应支付被告江苏国大公司管理费395000元，被告江苏国大公司扣除该管理费后给付原告涉案工程款14555000元。该判决认为，原告江苏雅致公司与被告江苏国大公司就涉案工程未签订施工或转包合同，但根据原告雅致建筑公司在本案中提供的肖霄作为其公司的员工代表原告江苏雅致公司与被告江苏国大公司签订的协议内容隶属于被告江苏国大企业连云港区域分部及国大公司按产值收取一定比例的管理费的相关规定，可以认定原告江苏雅致公司在本案中系借用被告江苏国大公司的资质实际对被告江苏方洋集团发包的涉案工程进行了施工，故根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项的规定，应当认定原告江苏雅致公司与被告江苏国大公司之间的协议为无效合同。但鉴于原告实际施工的涉案工程已经竣工验收合格，故其作为实际施工人有权要求被告江苏国大公司按照工程结算价及和合同约定给付其工程款。涉案工程经结算总价为23828595.93元，根据两被告之间的合同约定验收合格并经审计结束后付至结算价的95%，余款质保两年后付清。因涉案工程于2017年1月19日验收合格，故余款5%应于2019年1月19日后付清，该余款5%本案尚未达到付款条件。综上，被告江苏方洋集团公司应向被告江苏国大公司支付结算价的95%的工程款即22637166.13元，其已向被告江苏国大公司支付15279000元，尚欠7358166.13元工程款应当给付被告江苏国大公司。被告江苏国大公司已给付原告江苏雅致公司14950000元（含管理费395000元），尚余7687166.13元工程款应给付原告，故本院对原告要求被告江苏国大公司给付其工程款7687166.13元的诉讼请求依法予以支持。因原告江苏雅致公司与被告江苏方洋集团双方之间无合同约定的权利义务关系，故被告江苏方洋集团仅作为发包人在其欠付工程款范围内对被告江苏国大公司的欠款承担连带偿还责任。故本院最终判决：一、被告江苏国大装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司所欠工程款7687166.13元。二、被告江苏江苏方洋集团在其欠付被告江苏国大装饰工程有限公司工程款7358166.13元范围内对上述款项承担连带责任。三、原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司就被告江苏江苏方洋集团大陆桥产品展览展示中心项目进口商品直销中心及会展中心装修装饰工程折价或拍卖的价款在7358166.13元内享有优先受偿权。本案再查明，依据案涉工程结算总价23828595.93元，则5%的质保金为1191429.79元，因原告及被告江苏国大公司未向被告江苏方洋集团开具发票，经原告与被告江苏方洋集团确认，扣除发票对应的可抵税款金额后剩余质保金为1152699.11元。原告在诉讼中放弃了其对于利息的主张，本院依法予以准许。本案在诉讼中，依据原告的申请，依法对被告江苏国大公司在江苏方洋集团的本案工程款1152699.11元予以冻结。本院认为，合同双方当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。在本案中，经生效的判决认定余款5%的质保金应于2019年1月19日付清，现经原告与被告江苏方洋集团确认，质保金余额为1152699.11元，现质保金也已到期，故被告江苏国大公司应向原告支付该笔质保金，被告江苏方洋集团因也未向被告江苏国大公司支付该笔质保金，故应与被告江苏国大公司承担连带支付责任。对于原告主张的对该笔工程款优先受偿的意见的意见，本院认为，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百七十二条第三款、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏国大装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司所欠质保金1152699.11元，被告江苏江苏方洋集团有限公司对上述款项承担连带支付义务。二、原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司就被告江苏方洋集团有限公司大陆桥产品展览展示中心项目进口商品直销中心及会展中心装修装饰工程折价或拍卖的价款在1152699.11元内享有优先受偿权。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15174元、保全费5000元，由被告江苏国大装饰工程有限公司（因原告已预交，被告江苏国大装饰工程有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内给付原告江苏雅致建筑装饰工程有限公司）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费15174元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交与本院）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员  刘 钧二〇一九年七月二十二日法官助理  孙红岭书 记 员  李 鑫法律条文及上诉须知附录一、法律条文1、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。4、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。