安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终2579号上诉人（原审被告）:刘昕晟，男，1976年10月3日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：查建求，安徽华人律师事务所律师。委托诉讼代理人：张莹莹，安徽华人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：合肥汉博商业运营管理有限公司，住所地安徽省合肥市包河区徽州大道838号漫乐城购物中心7楼706。法定代表人：王伟，执行董事。委托诉讼代理人：程国庆，该公司执行总经理。委托诉讼代理人：龚前，安徽皖建律师事务所律师。上诉人刘昕晟因与被上诉人合肥汉博商业运营管理有限公司（以下简称“汉博公司”）房屋租赁合同纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初10042号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘昕晟上诉请求：撤销（2018）皖0111民初10042号民事判决第三、四、五、六项，改判驳回汉博公司的一审诉讼请求。事实与理由：一、涉案房屋于2018年4月27日取得规划证正本，才验收合格具备合法使用的条件。《中华人民共和国建筑法》第六十一条第二款规定，建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件的解释》第八条规定，因租赁房屋具有违反法律、行政法规关于房屋使用条件强制性规定，导致租赁房屋无法使用，承租人请求解除合同的，人民法院应予支持。故按照上述法律规定，涉案房屋未经验收交付使用是违法的，汉博公司即使要计算租金也只能从房屋可以合法使用时计算起租日，人民法院不能保护违法使用所取得的收益。二、从实际情况上看涉案房屋配套设施至今不具备使用条件。一审期间，11号楼地下停车场还在施工，外墙体未进行广告宣传且购物中心的卫生状况差等因素严重影响营业。一审法院认定了上述事实的存在，但认为刘昕晟的该辩称不为合同约定事项，且在合同约定中刘昕晟已经认可充分考察租赁场地所在商场的整体经营状况和环境，自愿承租经营并承担所有与经营相关的责任和风险及不因经营亏损或其他任何理由不履行本合同约定的义务或向汉博公司提出本合同约定之外的要求。一审法院引用该合同条款是不当的。理由为：1、虽然刘昕晟签订合同前已经认可充分考察租赁场地所在商场的整体经营状况和环境，但汉博公司故意隐瞒了租赁房屋未被消防验收和整体验收合格的事实。正因如此才导致刘昕晟在违背真实意思的情况下订立了合同。2、合同约定“不因经营亏损或其他任何理由不履行本合同约定的义务或向汉博公司提出本合同约定之外的要求”，其中的“其他任何理由不履行本合同约定的义务”明显违反《中华人民共和国合同法》第四条规定的公平原则。三、导致合同不能履行的责任在汉博公司。1、汉博公司逾期将符合法律规定的租赁物交付给刘昕晟，拖延试营业日。合同约定试营业时间为2017年8月18日，后变更至2017年12月22日，再通知至2018年1月20日。涉案房屋直至2018年1月18日取得消防合格证，2018年4月27日取得规划证正本，才具备房屋的交付使用条件。2、汉博公司未采取积极有效的手段带动商圈，违背了当时对刘昕晟的承诺。租赁合同约定刘昕晟应承担推广费，但汉博公司不但未完善营业的基础设施设备，更没有积极的去推广，导致至今还是在试营业，一直未正式开业。刘昕晟和汉博公司是一个利益共同体，刘昕晟盈利了，汉博公司也就盈利。但刘昕晟只是租赁户中的一员，宣传推广责任还应在汉博公司。四、一审判决有失公平。刘昕晟虽然占用了涉案房屋，但刘昕晟租赁的目的是通过使用房屋来达到盈利的目的，刘昕晟盈利了或者觉得有盈利的可能，一定会积极交纳各项费用。但现在刘昕晟不仅未能盈利，反而投入大量的装修费用和人员工资，造成了巨大的损失，且导致损失的原因并非刘昕晟经营不善，而是汉博公司违约，刘昕晟不得不行使不安抗辩权。一审判决不顾汉博公司违约的事实，将所有责任强加给刘昕晟，甚至判令没收刘昕晟交纳的租赁保证金，明显有悖公平公正。汉博公司辩称，刘昕晟的上诉请求不能成立，请求予以驳回，维持原判。一、涉案商铺具备合法使用条件。1、根据双方签订的租赁合同第一部分通用条款第一条1.6约定，在本合同签订前，刘昕晟已充分考察租赁场地所在商场的整体经营状况和环境，并自愿承租经营并承担所有与经营相关的责任和风险，不因经营亏损或其他任何理由不履行本合同约定的义务或向汉博公司提出本合同约定之外的要求。2、刘昕晟在合同签订后自愿接受涉案商铺，主动缴纳租赁保证金、装修押金，并提出书面装修申请，装修期限自2017年11月24日至2017年12月20日。3、依据刘昕晟提交的《漫乐城购物中心月报》，已自认2018年1月20日起其已实际经营商铺并产生销售金额。4、刘昕晟未提供权威性的质量评估报告证实涉案房屋的配套设施设备至今不具备使用条件。二、一审判决引用涉案合同第一部分通用条款第一条1.6约定，于法有据。1、双方签订合同前，就涉案商铺的具体位置，周围的具体环境、营业产生利润的条件、购物中心的管理现状、投入使用情况、推广现状、政府审核通过的相关证件等其他具体事宜，刘昕晟已经过多次咨询、打听及现场核实、参观。刘昕晟系完全民事行为能力人，对自己将要投入巨大资金租赁、营业的行为肯定是经过充分考虑和谋划的，并非偶然行为。2、汉博公司仅是涉案商铺出租人，不参与、不干涉刘昕晟的自主经营权，刘昕晟个人的商业经营、盈利显然是汉博公司无法保证的。刘昕晟将自己的商业经营失败归责于他人，并据此认为合同条款的约定显失公平公正，理由根本不能成立。三、导致合同不能履行的责任主体应当是刘昕晟。1、双方合同约定开业时间以通知为准，刘昕晟也认可汉博公司于2018年1月20日通知开业，事实上当天汉博公司正式启动了开业庆典，邀请了众多演艺单位参与表演、歌唱，支出了较大的成本，相关领导也发表了庆祝开业的贺词等等。2、刘昕晟占有、使用、收益涉案商铺，却拒不承担由此产生的相应义务，拒付租金和相关其他约定费用，在接到汉博公司发出的催缴函时未提出异议，仍然拒付约定费用，属于根本违约，使得涉案合同的根本目的无法实现，责任主体应当是刘昕晟，刘昕晟声称的不安抗辩权与法无据。3、汉博公司自2017年12月27日开始截至2019年3月31日已经投入巨额资金进行推广，采用的推广方式有多种，如在公交候车亭、网站、著名的报纸头条、游乐园场所及歌手海选现场进行推广等措施，努力向外提高涉案商铺购物中心的声誉，吸引更多客户前来购物、消费，为涉案商铺提供稳定的客源起到巨大促进作用。刘昕晟经营不佳完全是其自己经营策略不当，与汉博公司的推广不具有因果关系。4、刘昕晟根本违约，汉博公司有权依据合同第十六条16.3款规定，将租赁保证金折抵违约赔偿金，不足部分仍有权向刘昕晟公司主张。一审法院并未判令没收刘昕晟的租赁保证金，刘昕晟所述与客观事实相违背。汉博公司向一审法院起诉请求：1、判令解除双方签订的《租赁合同》；2、判令刘昕晟搬离合肥漫乐城购物中心即合肥宝利丰广场11幢购物中心4F-408铺位;3、判令刘昕晟支付租金129330.16元及占用费（租金自2018年1月20日按照17490元/月标准计算至合同解除之日，暂计至2018年8月31日，自2018年9月1日至实际搬离之日的租金或占用费按照合同约定标准计算）；4、判令刘昕晟支付滞纳金52062.60元（按照应付未付租金日千分之三标准计算，自2018年1月20日暂计至2018年8月31日，至判决确定支付之日止）；5、判令刘昕晟支付推广费8503.70元（自2018年1月20日按10元/每平方米标准计算至合同解除之日，暂计至2018年8月31日）；6、判令刘昕晟支付律师费5000元。一审法院查明事实：2015年2月8日，安徽宝利丰投资发展有限公司将其合肥宝利丰广场出租给北京汉博商业管理股份有限公司，设立“漫乐城购物中心”，租赁期为二十年。2016年1月28日，刘昕晟、北京汉博商业管理股份有限公司、安徽宝利丰投资发展有限公司签订《三方协议》，协议约定将“漫乐城购物中心”权利义务转让给刘昕晟。2017年4月15日，汉博公司（甲方）与刘昕晟（乙方）签订《合肥漫乐城租赁合同》，合同主要约定：1、甲方愿意出租及乙方愿意承租相关租赁场地，具体位置、租赁面积以双方约定为准，是乙方交纳租赁场地租金、空调费、物业管理费、推广费、采暖费（如有）等本合同约定以租赁面积为计费的依据。2、在签订本合同前，乙方已充分考察租赁场地所在商场的整体经营状况和环境，乙方自愿承租经营并承担所有与经营相关的责任和风险，不因经营亏损或其他任何理由不履行本合同约定的义务或向甲方提出本合同约定之外的要求。3、租赁期限自合同约定商铺起租日当日计算，商铺交付日指《商铺交付确认书》乙方签章日，乙方签章即视同乙方确认该商铺及附属设施设备完好无损达到交付标准；起租日即开业日，是指规定的装修免租期结束之日的次日。如装修免租期提前结束提前开业的，则以实际开业日期为起租日。装修免租期内，乙方无需交付租金，但仍需承担装修管理费、装修押金、装修垃圾运输费以及装修或经营活动而产生的政府税费及其他费用（如水、电、燃气、电话费等）。乙方应于该商铺交付日根据甲方要求全额支付装修管理费、装修押金、装修垃圾运输费。装修免租期内，乙方除免交租金、物业管理费、推广费外，本合同及甲方相关管理规定的其他义务不免除。乙方装修完毕，且经甲方及消防部门验收合格后三个月内，甲方或物业管理公司应向乙方无息返还合同约定的装修押金。4、乙方需按本合同约定向甲方足额支付租金、物业管理费、推广费及因乙方经营活动而产生的其他费用，应自起租日开始按照本合同约定支付租赁场地的租金。租金分为固定租金和抽成租金：固定租金以双方在专用条款中明确日租金标准，根据日租金标准计算月固定租金（月固定租金总额=日标准租金×365/12×租赁面积），乙方应于每个缴租期最后一个月结束前五日向甲方一次性足额支付下一个缴租期租金。首期固定租金应于本合同签订后五日内缴纳。抽成租金以乙方每个缴租期按税前销售收入总额一定比例向甲方计算和缴付抽成租金。乙方应于每个缴租期首月的五日前，向甲方提供上一缴租期营业额报表用于计算上一缴租期的抽成租金。5、乙方需于租赁合同签订后五个工作日内缴纳租赁保证金，租赁期间，如乙方未能按本合同约定的时间足额缴纳租金、物业管理费、推广费、能源费用、违约金及其他乙方应当支付的费用的，在甲方发出要求乙方纠正该行为的书面通知后七日内，乙方拒不纠正该等行为的，甲方有权直接抵扣乙方向其交纳的租赁保证金（但不影响甲方对乙方该等行为可同时行使的任何其他权利或补救方法）。甲方应在抵扣行为发生后书面通知乙方，乙方应在收到前款所述书面抵扣通知的十日内将被甲方扣除部分的租赁保证金重新补足并存放于甲方。租赁期限内，因乙方的原因导致本合同无法继续履行或因乙方违约导致甲方解除本合同的，甲方有权不退还租赁保证金，同时乙方还应按本合同约定的其他条款向甲方支付违约金并承担其他违约责任。6、商铺到达本合同约定的交付日时，租赁场地应达到约定的交付条件，交付条件详见本合同附件四。乙方应当于商铺交付日之前付清本合同项下全部应付费用，自行前往甲方处办理租赁场地交接手续，并签署《商铺交付确认书》。至交付日到来之日，若租赁场地仍不符合约定交付标准，则交付日顺延。乙方同意，虽然甲方负责完成的上述交付标准存在一定瑕疵，但并不影响乙方进场开始装饰装修工程的，则视为租赁场地符合相关交付标准，而甲方应当在乙方进场后继续对上述瑕疵予以修补和完善。如租赁场地符合约定的交付标准，而乙方未在交付日进入租赁场地并签署《进场交付确认书》，则视为已交付。双方特别确认，乙方进场开始或准备开始对租赁场地的装饰装修工程，或乙方已实际接收租赁场地的，视为租赁场地符合交接条件。7、乙方进场装修期间须获得消防审核批复文件、工程安装一切险及公众责任险的保单供甲方审查，乙方经营所需的水、电、煤气、空调、通讯、能源损耗等费用及延误缴费所造成的一切后果由乙方自行承担；因乙方经营布局需调整已有消防设施时，相关调整方案须报甲方审核同意，同时有关报审报验及施工的责任和费用由乙方承担；乙方应自行向有关部门申报办理相关施工许可手续，其责任和费用由乙方承担；甲方应保证乙方水、电、排污等能源的正常供应和畅通；乙方延迟缴纳本合同项下租金、物业管理费、能源费用或其他应付费用，经过甲方书面催告仍不缴纳的，甲方可以对租赁场地暂停部分或全部能源供应，直至乙方履行相关付款义务。8、为提升双方的品牌形象，乙方保证每年在商场进行至少三次品牌推广活动并承担相关费用。9、合同有效期内，若双方协商一致可提前终止本合同。乙方可以提前三个月提前通知甲方终止本合同，甲方没收乙方租赁保证金作为对甲方的补偿，合同终止当日，乙方应付清实际发生的租金及本合同约定的其他费用。下列任何一种情况下，甲方有权经书面通知乙方立即解除合同：乙方迟延交付租赁保证金、质量保证金、租金或本合同约定的费用超过15日的；乙方不履行本合同项下其他义务，经甲方三次书面通知仍拒绝改正的。下列任何一种情况下，乙方有权经书面通知甲方立即解除合同：甲方未按约定交付日向乙方移交租赁场地，经乙方书面催告后180日内仍未移交的；因甲方原因导致乙方无法合法独占使用租赁场地，在接到乙方书面通知后30日内未能恢复乙方合法独占使用权的。10、乙方在合同提前终止或期满终止后十日内将租赁场地及甲方提供的配套设施恢复原有状态交还甲方，如损坏需按价赔偿。如乙方未按照约定日期交还，甲方有权采取必要措施予以收回，由此造成的损失将由乙方承担。乙方留存于房屋内的财物将被视为放弃所有权，甲方可任意处置且无需承担法律责任，相关还原、拆除费用由乙方承担。乙方如逾期交还，应按日租金标准的三倍向甲方支付逾期占用费，以及实际使用量及损耗量的能源费（如水、电等）。任何一方违反本合同项下的任何责任义务，均应赔偿另一方因此而遭受到的相应损失。11、乙方应当按照本合同约定按时缴纳租金等各项费用，延迟缴纳的，每延迟一日支付相当于欠费金额3‰的延迟履行违约金。12、甲方依照约定解除合同（不可抗力除外）或乙方单方面擅自解除合同的，乙方应按下述约定履行相关责任。(1)租赁保证金作为违约金赔偿给甲方，若租赁保证金不足赔偿甲方损失的，乙方还应负责赔偿。租赁期限内，甲方不履行本合同约定的维修、养护责任，或甲方拒绝履行协助义务要求业主方对属于建筑物业主方维修范围的设备进行维修，导致该商铺发生损坏，造成乙方财产损失或人身损害的，甲方应承担赔偿责任。乙方依据本合同单方解除合同的，应书面通知甲方，要求甲方返还剩余的租赁保证金，退还多收的预交款项（如有），乙方应在三日内交还该商铺，如因此给乙方造成损失的，甲方应在乙方交还商铺后予以赔偿。13、租赁期限内，乙方逾期支付或补缴按本合同及相关协议、规定、手册应缴纳的租金和物业管理费或POS机使用费或租赁保证金或临时场地租赁费的，每逾期一日应自逾期之日起按逾期交付金额的3‰支付滞纳金。租赁期限内，乙方逾期支付水、电、燃气、空调及其他费用，每逾期一日应按上述费用的2‰或按国家有关规定支付滞纳金。租赁期内，乙方有下列行为之一的，甲方有权单方面解除本合同，收回该商铺，没收乙方全部租赁保证金：擅自将商铺的全部或部分转租、转让、承包、转借他人、或调换使用；未经甲方书面同意，擅自拆改变动商铺结构，或损坏商铺，且经甲方书面通知，在限定时间内仍未纠正并修复的；擅自改变本合同规定的租赁用途、商号名称、经营品牌、类别或经营项目的，或利用该商铺进行违法违章活动的；拖欠支付租金和物业管理费及其他费用连续超过15日或累计超过30日（无论是否正式追索）；乙方存在违反本合同约定的行为，经甲方书面催告后仍未纠正的。14、甲方单方面解除合同的，应当书面通知乙方三日内迁离并交还该商铺，同时甲方有权要求乙方按照本合同承担所有责任。甲方依照本合同约定向乙方发出解除合同通知，表明甲方行使本合同赋予其的提前收回该商铺之权利，同时表明甲方对该项权利已全面及充分的行使，甲方无须以实际进入该商铺的行为作为行使该项权利的标志。甲方因向乙方催付租金和物业管理费或其他费用而引起的所有费用和开支（包括一切律师费），及甲方因行使本合同项下其他任何权利而引起的所有费用、开支，均由乙方承担，甲方有权向乙方追讨该等费用、开支。15、乙方妥善履行本合同是甲方给予乙方装修免租期及其他租金优惠的前提，如乙方原因导致本合同提前终止（包括乙方违约导致甲方解除合同的情形），则乙方应在本合同终止后七日内按第一个租约年的租金标准补交装修免租期减免的全部租金以及优惠部分的租金。16、双方在合同专用条款还确定：租赁场地铺位为4F-408B，租赁面积115平方米。甲方拟于2017年4月30日（即交付日）将符合本合同约定的租赁场地交付乙方装修使用，具体交付时间由甲方提前10日书面通知乙方，乙方应当按照甲方通知的交付日验收并接受租赁场地，进场开始装修。开业日即起租日，甲方定于2017年8月18日试营业，试营业45天。甲方将开业日另行书面通知乙方的，以甲方通知为准。租赁期限为三年，自起租日当日计算。固定租金为第1个租赁年度17490元／月，第2个租赁年度17490元／月，第3个租赁年度19239元／月，支付方式以月为一个缴租期。抽成租金为第l个租赁年保底税前营业额为税前营业额扣点6%，第2个租赁年保底税前营业额为税前营业额扣点6%，第3个租赁年保底税前营业额为税前营业额扣点7%，支付方式以月为一个缴租期。装修免租期自交付日共90日，物业管理费自起租日起，乙方应交纳物业管理费。物业管理费按该商铺租赁面积计算，物业管理费收费标准为50元/月/平方米，共5750元/月。租赁期间，甲方或甲方授权的“漫乐城”物业管理公司有权根据经营情况和管理成本适当调整“漫乐城”的物业管理费，每次调整前，甲方或甲方授权的“漫乐城”的物业管理公司须提前30日以书面方式通知乙方。首期物业管理费应于本合同签订后五日内（遇法定节假日延迟至节假日后第一个工作日）缴纳给物业公司，以后各月物业管理费缴纳参照乙方与物业公司签订的《物业管理服务合同》规定。自起租日起，乙方应交纳推广费，推广费按照商铺租赁面积计算，推广费标准为10元/月/平方米，共1150元／月，作为漫乐城项目整体宣传推广费，支付方法与租金支付方法一致，租赁保证金金额为73170元，装修管理费金额为2070元，装修押金为30000元。上述合同签订后，汉博公司将案涉商铺交付给刘昕晟。刘昕晟自2017年8月起即招聘员工开始经营。2017年9月8日，刘昕晟向汉博公司支付租赁保证金73170元及装修押金34945元，并于2017年11月24日至12月20日对商铺进行了装修，且在装修后进行了经营。2018年1月20日，合肥漫乐城举行了开业庆典。2018年7月28日，因刘昕晟未向汉博公司交纳租金等费用，汉博公司向刘昕晟发出租金、推广费催缴通知。2018年8月10日，汉博公司向刘昕晟发出物业费催缴通知。刘昕晟对以上费用仍未交付，并经营至今。一审法院另查明，2018年1月18日，合肥市公安消防支队向合肥宝利丰广场11#楼核发了合公消安检字[2018]第004号《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》。汉博公司分别与合肥大作为广告有限公司签订了2018年1月20日《合肥漫乐城开业庆典执行服务合作协议》、与海南龙帆广告有限公司合肥公司签订了《公交候车亭灯箱广告年度框架合作协议》、与安徽今日互联科技有限公司签订《今日头条广告发布框架合同》、与南京慧学慧玩教育科技有限公司签订《“环球秘境乐园”营销活动服务合同》、与合肥瀚洋广告有限公司签订第三季《中国新歌声》合肥漫乐城演绎服务合作协议、与合肥全攻略商务信息有限公司签订《安徽生活网2018年度框架合作协议》等多个广告合同。一审法院认为，刘昕晟、北京汉博公司、宝利丰公司签订的《三方协议》是当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。合同签订后，汉博公司将案涉商铺交付给了刘昕晟，且刘昕晟在接收商铺后即招聘员工经营并装修，汉博公司履行了按合同约定的将案涉商铺交付义务。根据合同约定，起租日即开业日，是指规定的装修免租期结束之日的次日，如装修免租期提前结束，提前开业的，则以实际开业日期为起租日。结合2018年1月20日合肥漫乐城的开业庆典、刘昕晟招聘员工经营并装修后营业情况及汉博公司催缴签收表认可日期，一审法院确认合肥漫乐城于2018年1月20日开业，刘昕晟有义务自2018年1月20日起向汉博公司支付租金及合同约定的费用。按照双方合同约定，刘昕晟迟延交付租赁保证金、质量保证金、租金或本合同约定的费用超过15日的，汉博公司有权书面通知刘昕晟立即解除合同。刘昕晟仅于2017年9月8日向汉博公司支付租赁保证金73170元，自2018年1月20日计起租日至2018年7月27日之日，汉博公司向刘昕晟向发出租金、物业费、推广费催缴通知，刘昕晟逾期交付租金、物业费、推广费明显超过15日，汉博公司据此请求判令解除双方签订的《合肥漫乐城租赁合同》，并要求刘昕晟搬离腾空合肥漫乐城购物中心即合肥宝利丰广场11幢购物中心4F-4058铺位，符合合同约定，且庭审中刘昕晟也同意解除双方租赁合同，故对汉博公司的该项请求予以支持。刘昕晟逾期支付租金的行为构成违约，应自2018年1月20日起按17490元／月标准支付租金及占用费至实际搬离之日。汉博公司请求判令刘昕晟支付滞纳金52062.60元（按照未应付租金日千分之三标准计算，自2018年2月1日暂计至2018年8月31日，直至判决确定支付之日止），双方合同约定刘昕晟延迟缴纳租金等各项费用的应当支付欠费金额每日3‰的延迟履行违约金，该约定过高，一审法院酌定刘昕晟自2018年1月20日起，按同期中国人民银行贷款年利率的三倍标准，以未付租金额向汉博公司支付延迟履行金。汉博公司请求判令刘昕晟支付自2018年1月20日起按10元/月平方米计算至2018年8月31日的推广费8503.70元以及律师费5000元，符合双方合同约定，予以支持。刘昕晟辩称的合同期间汉博公司未对涉案房屋尽到管理职责、漫乐城一直处于试营业的状态、汉博公司未对购物中心进行有效的推广、购物中心至今未能在合肥商务圈形成影响、涉案房屋的消防没有验收合格且没有竣工备案手续，导致不具备营业的条件造成业主损失以及涉案房屋的停车场没有进行有效的指示多处陡坡，不利于停车，且购物中心的卫生状况差影响营业，汉博公司宣传时称有超市入驻，但至今仍未实现入驻等等，以上刘昕晟的辩称意见不为合同约定事项，合同中约定刘昕晟已经认可充分考察租赁场地所在商场的整体经营状况和环境，自愿承租经营并承担所有与经营相关的责任和风险及不因经营亏损或其他任何理由不履行本合同约定的义务或向汉博公司提出本合同约定之外的要求,且汉博公司于2018年1月18日已经取得了合肥市公安消防支队向合肥宝利丰广场11#楼核发的合公消安检字[2018]第004号《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》。因而，一审法院对刘昕晟的以上辩称意见不予采信。刘昕晟辩称汉博公司应退还其交纳的装修押金，符合合同约定，予以支持。刘昕晟辩称汉博公司应退还其交纳的租赁保证金，合同约定因刘昕晟的原因导致合同无法继续履行或者因刘昕晟违约导致汉博公司解除合同的，汉博公司有权不予退还租赁保证金，故对刘昕晟要求退还租赁保证金不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第二百二十四条、第二百二十六条、第二百二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、解除汉博公司与刘昕晟于2017年4月15日签订的《合肥漫乐城租赁合同》；二、刘昕晟应于判决书生效之日起十日内向汉博公司交付合肥漫乐城购物中心即合肥宝利丰广场11幢购物中心4F-408铺位；三、刘昕晟应于判决书生效之日起十日内向汉博公司支付租金93315元（自2018年1月20日计至2018年8月31日计为128260元，该款扣减汉博公司应向刘昕晟退还装修押金34945元，折抵为93315元），并自2018年9月1日起继续按照17490元/月标准计算至刘昕晟实际搬离之日止）；四、刘昕晟应于判决书生效之日起十日内向汉博公司支付未付的租金额延迟履行金4394元（自2018年2月20日起计至2018年8月31日），并继续以其未付的租金额按中国人民银行同期贷款年利率4.34%的3倍计至实际付清之日止；五、刘昕晟应于判决书生效之日起十日内向汉博公司支付推广费8503.70元；六、刘昕晟应于判决书生效之日起十日内向汉博公司支付律师费用5000元。案件受理费4198元，由汉博公司负担1803元，刘昕晟负担2395元。二审中，刘昕晟提交证据：1、汉博公司招商时的邮件一份，证明汉博公司招商时宣传这些商户已经签署入住协议，具备一定的商业规模。2、建设工程规划许可证一份，证明涉案合肥宝利丰广场11号楼的竣工验收时间为2018年4月27日，汉博公司提前将房屋交付给刘昕晟，违反《中华人民共和国建筑法》第六十一条第二款规定。汉博公司质证认为，对证据1的三性不予认可，与本案无关；对证据2的真实性、合法性认可，对关联性、证明目的不认可，涉案房屋于2017年12月经过验收合格才颁发的建设工程规划许可证。汉博公司提交证据：1、2018年1月20日《漫乐城购物中心开业典礼现场照片、视频光盘》、2019年1月20日《漫乐城购物中心开业一周年庆现场照片、视频光盘》，证明汉博公司已于2018年1月20日投入经费承办了开业典礼活动。2、《合肥汉博商业运营管理有限公司2018年至2019年3月推广费用台账总表》，证明汉博公司在签订合同后始终处于善意履约状态，每日支付高额成本对涉案商铺所在购物中心进行推广，已经全面履行合同约定的义务。3、《2018年1月20日至2018年9月30日漫乐城购物中心月报》，证明刘昕晟认可涉案商铺于2018年1月20日即可实际占有、投入使用并产生营业额，报表中日期、数额均是刘昕晟本人签名认可的事实，能够认定涉案商铺于2018年1月20日为开业日和起租日。4、《商户退铺验收表》，证明刘昕晟认可一审判决，已于2018年11月23日签名退出商铺且未提出异议。刘昕晟质证认为，对证据1中的2018年1月20日光盘真实性无异议，证明目的有异议，商场并不具备交付条件；对2019年1月20日光盘的真实性无法核实，此时刘昕晟已不营业了。对证据2的三性均有异议，系汉博公司单方制作，2019年的推广与本案无关。对证据3的真实性无异议，证明目的有异议，汉博公司提供的商业环境不符合口头承诺，每月平均收益不到2万元。对证据4的真实性无异议，证明目的有异议，双方实际退房时间为2018年10月31日，房屋已经交付。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审另查明，汉博公司一审提交了2015年9月14日安徽宝利丰投资发展有限公司开发的宝利丰广场11#楼购物中心项目的《建设工程规划许可证副本》，副本中载明“建设工程竣工后，凭副本及有关批准文件报请规划验收合格，换发建设工程规划许可证”。宝利丰广场11#楼购物中心项目于2017年12月15日经竣工验收合格。本院认为，刘昕晟上诉主张涉案房屋直至2018年4月27日才取得规范许可证正本，此时才具备房屋合法交付使用条件，一审法院不应以2018年1月20日认定起租日。但涉案租赁商铺所属的宝利丰广场11#楼购物中心项目已于2018年1月20日开业前通过竣工验收合格，也取得了消防安全检查合格证，并不违反《中华人民共和国建筑法》第六十一条第二款的规定。双方签订的租赁合同中已明确约定起租日即开业日，刘昕晟自2018年1月20日起也实际占用使用租赁商铺，故一审法院认定2018年1月20日为起租日，刘昕晟应自2018年1月20日起向汉博公司支付租金及合同约定的各项费用，有事实和法律依据，本院予以确认。刘昕晟上诉提出的关于涉案房屋配套设施设备至今不具备使用条件以及汉博公司故意隐瞒租赁房屋未经消防验收合格的异议，与本案现有证据所反映的事实不符，本院不予采信。双方签订的租赁合同专用条款中明确约定刘昕晟应交纳推广费，对于该费用的交纳，合同除约定应自起租日起交纳外，未对其他交纳条件进行限制性约定，应系双方当事人达成的一致意思表示，且汉博公司提交的证据亦能证明其在开业后实施了一定的推广行为。故一审法院支持汉博公司的该项主张，并无不当，本院予以确认。因刘昕晟未支付租金等各项费用的违约行为已符合合同约定的解除条件，汉博公司依据合同约定据此主张刘昕晟交纳的租赁保证金不予退还，有事实和法律依据，对刘昕晟的该项上诉主张，本院不予支持。综上，刘昕晟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4198元，由刘昕晟负担。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  沈 静审判员  马枫蔷二〇一九年七月十七日书记员  罗 晶附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。