汉中市汉台区人民法院     民事判决书                               (2019)陕0702民初342号   原告:浙江凝睿汽车销售服务有限公司，住所地:浙江省杭州市拱墅区。   统一社会信用代码91330105053670665U。   法定代表人：杨珠文，女，该公司董事长。   委托代理人：王鹏博，男，该公司法务部职员。     被告:汪某，男性，汉族，1965年12月13日出生，住陕西省安康市汉滨区，居住安康市汉滨区，居民身份证：612XXXXXXXXXXXXXXX。   被告:林某，女，汉族，1967年03月18日出生，身份住址：陕西省安康市汉滨区，居民身份证：612XXXXXXXXXXXXXXX。   原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司与被告汪某、林某追偿权纠纷一案，本院于2019-01-15受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王鹏博到庭参加诉讼，被告汪某、林某经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称：被告汪某、林某为偿还案外人备胎融资租赁（深圳）有限公司的融资款，向中国工商银行杭州艮山支行申请办理信用卡透支贷款。2017年8月24日，原告与二被告签订了《履约担保服务合同》，约定被告汪某、林某中国工商银行杭州艮山支行申请办理信用卡透支贷款，原告为此提供连带责任担保，以信用卡分期透支资金支付欲购车辆的融资款及银行手续费、担保服务等费用，另被告林某作为共同偿债人，如被告汪某未按期偿付银行任一期贷款导致原告代偿的，被告汪某应自原告代偿之日起向原告归还代偿款并按每日千分之一的利率标准支付相应资金占用费。2017年9月13日，被告汪某透支资金92862元以支付购车款和相关服务费。2018年3月19日，因被告汪某违反信用卡归还责任，银行终止透支，要求原告履行担保义务，原告止于2018年3月22日即代偿89714.45元，后二被告一直均未偿还，现具状至法院，请求判令被告汪某、林某归还原告代偿款89714.45元及利息13134.2元（从代偿之日按每日万分之六计算至2018年11月21日止，之后仍按此计算至清偿之日止）。   被告汪某未答辩。   被告林某未答辩。   经审理查明：因被告汪某欲购买车辆，但未能一次性支付陕西杰信汽车销售服务有限公司全部购车款，原告对此提供担保服务，考虑需要资金周转，故而由案外人备胎融资租赁（深圳）有限公司以融资租赁方式先期支付陕西杰信汽车销售服务有限公司的车款后，而由被告汪某、林某向银行申请办理信用卡，以信用卡透支资金支付全部车辆租金款及银行手续费、担保服务费等费用形式取得车辆所有权。2017年8月24日，陕西杰信汽车销售服务有限公司作为甲方、被告汪某作为乙方、被告林某作为丙方、原告作为丁方、备胎融资租赁（深圳）有限公司作为戊方，五方签订了《履约担保服务合同》一份，约定戊方向甲方（即杰信汽车公司）购买 “江铃”牌轻型普通货车一辆，发动机H3P20699，乙方（即被告汪某）向戊方支付全部车辆租金款等费用形式取得车辆所有权，同时，丁方受甲方、戊方委托收取租金款、担保服务费或其他代理服务费；约定由乙方向中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行申请信用卡透支资金金额总计92862元，其中包含车价融资额80000元、担保服务费12862元，乙方还款期数为36期，每期每月15日还款金额为2801元。丁方受甲方委托并征得乙方同意，为乙方申请信用卡透支资金向发卡银行提供连带责任保证担保，并到发卡银行代为乙方办理相应的办卡手续。丁方以共同偿债人名义为乙方向银行承担责任后，仍可向乙方追偿。乙方未能按时全面适当履行任意一期银行透支债务，导致丁方代偿的，应当立即向丁方归还丁方代偿款，并自丁方代偿之日起向丁方归还代偿款并按每日千分之一的利率标准向丁方支付相应资金占用费，合同约定由汉台区人民法院管辖（该合同其他内容略）；另约定被告汪某与林某作为共同偿债人对上述债务承担共同还款责任。另2017年9月13日，被告汪某、林某与中国工商银行股份有限公司杭州艮山支行签订了《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，所购“江铃”牌车交易价款120000元，汪某、林某支付首付款27138元，并以所购“江铃”牌车（发动机号H3P20699）一辆作为抵押，办理信用卡一张，卡号为XXXXXXXXXXXX0937；（该合同编号：FQ-QC-12020223-2017151397，其他内容略），透支资金金额总计92862元，其中包含车价融资额80000元、担保服务费12862元；需分期支付手续费7939.7元，乙方还款期数为36期；每期每月25日还款金额为2801元。被告汪某、林某于合同签订后，透支资金划转至原告，原告又将相应款项转支给案外人备胎融资租赁（深圳）有限公司以归还融资款，所购车辆直接过户登记在被告汪某名下使用。因截止2018年3月1日，被告汪某、林某累计5期未能还款，2018年3月19日，工商银行杭州艮山支行通知原告承担共同还款责任，2018年3月22日，原告先行代被告向工商银行杭州艮山支行偿还89714.45元。   另，被告汪某、林某于合同签订时确认并预留了文件送达地址、电话，本院按该电话通知二被告应诉未果，遂按该地址向二被告分别邮寄送达，但之后邮件被退回；本院又委托当地法院向二被告送达未果；本院致函安康市汉滨区金城美墅小区业委会通知被告汪某，回复未能找到；本院遂依法登报公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等法律文书，逾期后，二被告均未到庭参加诉讼。     上述事实，经庭审举证、质证，认定的证据有：1、原告的营业执照；2、二被告的身份证；3、《履约担保服务合同》一份；4、《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》一份；5、杭州艮山支行向原告出具的《承担共同偿债责任通知函》及《代偿证明》；6、原告的陈述，银行交易流水单；7、陕西省安康市公安局交通警察支队机动车注册登记信息；8、邮寄记录。     本院认为，五方签订的《履约担保服务合同》虽明为由案外人备胎融资租赁（深圳）有限公司以融资租赁方式进行，但备胎融资租赁（深圳）有限公司并未直接取得车辆所有权，陕西杰信汽车销售服务有限公司与汪某在交易支付的方式上不发生直接合同关系，但实质仍是由该涉及方指定交付后，汪某取得车辆所有权。被告林某作为共同偿债人同意原告作为其连带责任担保人，共同向工商银行杭州艮山支行申请信用卡后，透支资金以购买他人车辆的方式消费，因汪某违反信用卡分期还款协议，林某也未履行共同偿债责任，发卡银行通知原告偿还，原告履行还款责任后，有权向二被告追偿，并可以要求二被告承担相应的违约责任。原、被告约定的违约资金占用费为每日千分之一过高，原告诉讼时调整为按每日万分之六计算，被告汪某、林某均未到庭应诉，本院仍考虑被告所在地区经济发展状况等因素，且该违约金标准相对于银行贷款利率，仍然偏高，故建议并征询原告的意见同意后，对其诉求的资金占用费按每日万分之六计算标准，予以适当调整降低。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：    一、限被告汪某、林某于本判决书生效后十日内共同向原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司清偿89714.45元及资金占用期间的利息，该利息自原告实际代偿支付之次日即2018年3月23日起按每日万分之四计算至上述债务清结为止。     二、驳回原告的其他诉讼请求。     如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。     本案受理费2356元，公告费600元，共计2956元，由被告汪某、林某共同负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。     审判长  马杰   人民陪审员  刘建成   人民陪审员伍雪艳     二〇一九年七月二十二日   （院印）   法官助理  晏旭   书记 员  辛晨      1