广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初4303号原告：湖南望新建设集团股份有限公司，住所地：湖南省长沙市经济技术开发区星沙北路2号，统一社会信用代码：91430000707231240Q。法定代表人：陈超建，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈海山，广东华文律师事务所律师。被告：东莞市达鑫江滨新城开发有限公司，住所地：广东省东莞市石碣镇达鑫路1号，统一社会信用代码：914419006886777995。法定代表人：钟琼兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡华昌，广东臻善律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭斯欣，广东臻善律师事务所律师。第三人：井冈山建设集团有限公司，住所地：江西省吉安市吉州区井冈山大道123号1栋七楼，统一社会信用代码：913608007841199491。法定代表人：曾柏善。委托诉讼代理人：林晓，广东聚理律师事务所律师。原告湖南望新建设集团股份有限公司（以下简称望新公司）诉被告东莞市达鑫江滨新城开发有限公司（以下简称达鑫公司）、第三人井冈山建设集团有限公司（以下简称井冈山公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理，望新公司的委托诉讼代理人陈海山，达鑫公司的委托诉讼代理人胡华昌、郭斯欣，井冈山公司的委托诉讼代理人林晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。望新公司向本院提出诉讼请求，请求本院依法判令：1.达鑫公司按约定将“达鑫·江滨新城(三)18-64号商业、住宅楼、幼儿园及2-5号、地下室”工程项目所产生的工程款（工程款数额为3200000元）全部转账到望新公司的银行账户；2.本案一切诉讼费用由达鑫公司承担。事实与理由：2013年11月1日，望新公司、达鑫公司、井冈山公司签订《联营协议书》、《建筑工程施工合同补充协议》，《联营协议书》约定，达鑫公司（甲方）将其“达鑫·江滨新城(三)18-64号商业、住宅楼，幼儿园及2-5号、地下室”项目定标由井冈山公司（乙方）承建；应达鑫公司要求，井冈山公司挂靠望新公司（丙方）名义施工；井冈山公司以望新公司名义承建本工程，工程报建手续以望新公司名义报批；三方同意，达鑫公司按进度支付的工程款先划至丙方（望新公司）账户，然后再由丙方账户代付乙方该项目用款，剩余利润部分转至乙方账户。丙方承诺收到甲方账款后一天内按比例扣除管理费及税金给予转至乙方账户；协议第12条约定井冈山公司、达鑫公司双方在本项目的任何纠纷及井冈山公司施工过程的任何责任、债权债务均与望新公司无关，如有，甲乙方应直接向对方主张。协议签订后，井冈山公司对项目进行施工，并完成了部分的工程量。直至2015年2月，由于三方签署的《联营协议书》无法继续履行，望新公司、达鑫公司和井冈山公司经协商，同意中途结算退场。三方于2015年2月12日签订了《解除合同协议书》，一致同意解除于2013年11月1日签订的《建筑工程施工合同补充协议》和《联营协议书》。《解除合同协议书》第二条付款方式第1款约定，达鑫公司应在本协议签订后第二天内先行支付退场结算工程款1000000元给乙方，然后各方同意结算工程款分四期支付，第一期支付时间：鉴定机构出具的工程结算最终成果文件之日起10个工作日内，甲方（达鑫公司）支付丙方（望新公司）已完工程费用的80%；第二期支付时间：乙方移交甲方符合档案要求的全部建设工程资料(七套)后60天内，甲方（达鑫公司）支付丙方（望新公司）已完工程费用的10%；第三期支付时间：乙方移交甲方符合档案要求的全部建设工程资料(七套)后120天内，甲方（达鑫公司）支付丙方（望新公司）已完工程费用的10%(扣50000元)；第四期支付时间：预留50000元已完工程费用作为质保金，乙方移交甲方符合档案要求的全部建设工程资料(七套)后1年内，甲方一次性支付给丙方，若工程出现质量问题，所涉及费用甲方有权在该笔款项中扣除。第2款约定，甲方以支票转账的方式支付上述款项，丙方应在领取支票前提供正式合法合规有效(建安）的等额发票给甲方，否则甲方有权不予付款。解除协议签订后，三方共同委托东莞市建业工程造价咨询事务所有限公司对已完结的工程量进行结算。东莞市建业工程造价咨询事务所有限公司于2015年5月29日出具了建设工程结算书，结算总值为12897908.27元。望新公司、达鑫公司、井冈山公司对该结算结果没有异议，并予以确认。达鑫公司于2015年2月13日按约定向望新公司账户支付了退场结算工程款1000000元。望新公司按第一期应付工程款6068326.62元（在扣除已支付的工程进度款、水电费、场地使用费、有依据的处罚款项、图纸费、围挡代建费等费用后）数额于2015年7月7日应达鑫公司通知向其开具发票，但达鑫公司仅向望新公司账户支付了该期部分工程款，该期剩余工程款3200000元达鑫公司以诸多借口不予支付。另，第二、三期工程款达鑫公司已向望新公司账户支付。涉案项目工程由于达鑫公司与井冈山公司之间的原因，导致施工工程中发生诸多问题，望新公司在该工程中替井冈山公司垫付了分包工程款、材料款、工人工资等各项费用几百万元，目前尚有2766320.22元未收回。根据三方《解除合同协议书》第二条的约定，达鑫公司支付工程款应向望新公司账户支付。望新公司为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼。达鑫公司辩称，第一，因望新公司和井冈山公司延迟9日结算，望新公司和井冈山公司应支付相应的违约金，达鑫公司有权在应付的工程款中直接扣除。首先，根据2015年2月12日签订的协议书第三条第1款的约定建业公司约15天可以出具工程结算成果文件的初稿，任何一方在收到结算文书的初稿7天内无相应证据证明初稿存在错漏的，即视为望新公司、达鑫公司、井冈山公司认可并同意鉴定机构出具的终稿成果文件总造价；其次，三方在2015年5月29日领取纸质结算书后，同意就结算范围描述进行修改，因某一方对2015年5月4日结算书初稿提出异议，因此三方认为2015年6月3日是收到结算文书的初稿之日；再次，三方在2015年6月3日收到结算文件的初稿，应当在2015年6月10日前在结算认可书上签字盖章。望新公司在2015年6月11日签章，井冈山公司在2015年6月11日签章，但是，望新公司和井冈山公司均在2015年6月19日由项目经办人林亚总签字，延迟九日；最后，《协议书》第三条第2款约定：因乙方原因拖延核对成果文件导致延误出具结算成果，乙方同意按100000元/日的标准向甲方支付违约金，且甲方有权在应付的工程款中直接扣除。因此，因望新公司和达鑫公司迟延九日结算，望新公司和井冈山公司应支付相应的违约金，达鑫公司有权在应付的工程款中直接扣除。第二，2015年6月19日，三方收到结算资料，望新公司应在2015年7月3日开具正式合法合规有效（建安）发票，但望新公司在2015年7月17日后才开具发票6068326.62元，迟延开具发票超过13日，因《解除合同协议书》第二条第2款约定的条件未成就，达鑫公司有权不予付款。第三，（2017）粤1971民初13474号案件中，一审法院做出判决，要求达鑫公司向井冈山公司支付货款3100000元，望新公司并未针对该案提出上诉，则应当认定望新公司认可该一审判决并认可工程款直接向井冈山公司支付的方式，望新公司提起本案诉讼无任何依据。第四，本案的事实已为另一发生法律效力的裁判所确认，应根据相关生效裁判确定案件事实，并驳回望新公司的诉请。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明。以下事实已被生效裁判所确认：1.（2018）粤19民终6927号判决书第11页确认了相应一审查明的事实，并维持了原判；2.（2017）粤1971民初13474号第15页确认如下事实：望新公司、达鑫公司和井冈山公司已确认井冈山公司挂靠望新公司承包了案涉工程，一审法院认定案涉工程合同当事人实际上为望新公司和达鑫公司；3.（2017）粤1971民初13474号第19页确认如下事实：井冈山公司、达鑫公司和望新公司均知晓井冈山公司挂靠望新公司，且案涉协议均约定望新公司对达鑫公司、井冈山公司的案涉工程债权债务无关，故井冈山公司要求望新公司对案涉债务承担付款责任，依据不足；4.（2018）粤19民终6927号判决书确认了达鑫公司应向井冈山公司支付工程款3100000元。因此，尽管《解除合同协议书》第二条已约定达鑫公司应向望新公司账户支付工程款，但望新公司在另案中认可（2017）粤1971民初13474号判决书认定的事实，且井冈山公司相关工程款支付责任已经由人民法院的生效判决所确认，除非望新公司有相反证据足以推翻，否则达鑫公司不需再另行提供付款凭证等材料予以证实，即不需向望新公司付款。第五，望新公司在工程中替井冈山公司垫付了分包工程款、材料款、工人工资等行为与达鑫公司无关，应依法驳回。首先，望新公司应举证证明其已垫付各项费用，否则应当承担举证不能的后果；其次，望新公司垫付各项费用的事实，无论是根据合同约定、无因管理还是不当得利，均应由相对方井冈山公司承担还款责任，达鑫公司不是垫付事宜的当事人，不是适格被告，应判决驳回望新公司的诉请，或由望新公司申请变更适格被告。综上，望新公司提起本案诉讼，没有任何事实和法律依据，请法院依法驳回其诉请。井冈山公司述称，其意见与达鑫公司答辩意见的第四和第五点内容一致。经审理查明，2013年11月1日，达鑫公司与望新公司签订一份《建筑工程施工合同补充协议》，载明：1.第5.14项，若望新公司在施工过程中对达鑫公司已支付了工程进度款但望新公司未按时足额支付给工人导致工人上访或到达鑫公司工地、楼盘、公司、上级部门闹事的，若发生一次该种行为望新公司应向达鑫公司支付违约金50000元以上（该违约金不受总工程款5%限额的上限限制）。2.第17.1项，因达鑫公司原因逾期支付工程款按同期利率计息。2015年2月12日，井冈山公司、达鑫公司、望新公司签订一份《协议书》，载明：1.因2013年11月1日签订的《建筑工程施工合同补充协议》、《联营协议书》无法继续履行，井冈山公司、望新公司同意中途结算退场，三方一致同意委托东莞市建业工程造价咨询事务所有限公司（以下简称建业公司）对已完的工程量进行结算。2.对已完工程结算范围作了各项约定，望新公司负责统筹整理及提交所需结算资料给鉴定机构。3.建业公司约15天可以出具工程结算成果文件的初稿，任何一方在收到结算文件的初稿7天内无相应证据证明初稿存在错漏的，即视为三方认可并同意鉴定机构出具的终稿成果文件总造价。4.因井冈山公司原因拖延核对成果文件或拖延支付结算编制费引致延误出具结算成果，井冈山公司同意按100000元/天的标准向达鑫公司支付违约金，且达鑫公司有权在应付的工程款中直接扣除，因望新公司原因拖延核对成果文件引致延误出具结算成果，望新公司同意按100000元/天的标准向达鑫公司支付违约金，且达鑫公司有权在应付的工程款中直接扣除，同时因达鑫公司原因拖延核对成果文件或拖延支付结算编制费引致延误出具结算成果，达鑫公司同意按100000元/天的标准向井冈山公司支付违约金，违约金与结算工程款一同支付给井冈山公司。2015年2月12日，井冈山公司、达鑫公司、望新公司签订一份《解除合同协议书》，载明：1.三方同意按2015年2月12日《协议书》约定的条款进行工程结算，并认可建业公司出具的最终成果文件。2.付款方式，协议签订后达鑫公司第二天内先行支付退场结算工程款1000000元给望新公司，然后各方同意结算工程款分四期支付，第一期：建业公司出具的工程结算最终成果文件之日起10个工作日内，达鑫公司支付望新公司已完工程费用的80%（含已支付的工程进度款、水电费、场地使用费、有依据的处罚款项、图纸费、围挡代建费等费用），望新公司应扣留已完工程费用的10%，待井冈山公司移交达鑫公司符合档案要求的全部建设工程资料（七套）后3日内，望新公司方可将款项转付给井冈山公司，否则，达鑫公司有权顺延后期款项的支付时间）；第二期：井冈山公司移交达鑫公司符合档案要求的全部建设工程资料（七套）后60日内，达鑫公司支付望新公司已完工程费用的10%；第三期：井冈山公司移交达鑫公司符合档案要求的全部建设工程资料（七套）后120日内，达鑫公司支付望新公司已完工程费用的10%（扣50000）；第四期：预留50000元已完工程费作为质保金，井冈山公司移交达鑫公司符合档案要求的全部建设工程资料（七套）后1年内，达鑫公司一次性支付给望新公司，若工程出现质量问题，所涉及费用达鑫公司有权在该笔款项中扣除。3.达鑫公司以支票转账方式付款，望新公司应在领取该支票前提供合法有效的等额发票给达鑫公司，否则达鑫公司有权不予付款。4.在收到已完工工程款的80%之日起5日内，井冈山公司必须按时按要求完全退出工程现场，否则，应承担拖延费100000元/日，拖延费达鑫公司有权在支付第二期款项中直接扣除，且达鑫公司有权直接进场施工，并有权处理遗留施工现场的机械设备、剩余材料及所有临建物等。5.在本工程项目中，井冈山公司收到第一笔（已完工程款的80%）后，若因井冈山公司责任而产生的劳资纠纷、经济合同纠纷导致民工、工人或企业到达鑫公司办公区、项目所在地讨薪、上街游行，到政府和行政主管部门上访、静坐等一切事件时，由此给达鑫公司带来的社会负面影响及经济损失，井冈山公司同意按100000元/次的标准进行处罚，处罚金达鑫公司有权在支付各期款项中直接扣除。6.合同解除并不免除井冈山公司对已施工部分的工程质量责任。7.如因井冈山公司已完工程部符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，造成建设工程质量不符合规定质量标准的，需要返工、修理的，所涉及全部费用由井冈山公司承担，达鑫公司有权在支付各期已完工程费用中直接扣除。8.除上述原因引致井冈山公司违约产生的费用外，其余已完工程费用不得以任何理由、方式拒绝按上述约定支付，达鑫公司未按约定时间付款，应承担拖延费100000元/日。望新公司对达鑫公司已确认需支付井冈山公司的剩余20%工程款（除达鑫公司扣除井冈山公司违约产生的费用外）提供一般责任担保，保证剩余工程款按期支付。9.合同解除后，井冈山公司、达鑫公司双方在本工程的任何纠纷及井冈山公司施工过程中的任何责任、债权债务与望新公司无关，井冈山公司、达鑫公司双方不得以任何理由、方式向望新公司主张任何权利及索赔。若有争议，井冈山公司、达鑫公司应直接向对方主张。《东莞市建设工程结算书》（编号：建结字1503-084号）没有载明编制日期，记载了工程总造价4278547.51元，下浮11%后工程造价3807907.28元。建业公司于2015年5月29日出具《建设工程结算书》（编号：建结字1503-084号），载明工程总造价14492031.76元，下浮11%后工程造价12897908.27元。望新公司主张达鑫公司尚未按约定向望新公司的账户支付工程款3200000元。已于2019年3月20日生效的（2017）粤1971民初13474号井冈山公司诉达鑫公司、望新公司建设工程合同纠纷一案的民事判决书中，就与本案涉及的案涉工程价款，本院认定达鑫公司应向井冈山公司支付工程价款3100000元及违约金（以3100000元为本金，从中国人民银行同期同类贷款利率的四倍从2015年7月24日起计至实际清偿之日），驳回井冈山公司的其他诉讼请求。达鑫公司不服该判决上诉至东莞市中级人民法院，该案经二审终审驳回了达鑫公司的上诉，维持原判。望新公司对该一审判决未上诉。以上事实，有望新公司提供的建筑工程施工合同补充协议、联营协议书、解除合同协议书、协议书、建筑工程结算书、发票、中国建设银行单位客户专用回单等，达鑫公司提供的（2017）粤1971民初13474号民事判决书、（2018）粤19民终6927号民事判决书，井冈山公司提供了生效证明等证据以及本院的庭前会议笔录、庭审笔录附卷为据。本院认为，在已经生效的（2017）粤1971民初13474号民事判决书中，望新公司并未对本院判决由达鑫公司直接向井冈山公司支付案涉工程的工程价款3100000元有异议，视为望新公司认同由达鑫公司直接向井冈山公司支付前述款项，故望新公司在本案中提起诉讼要求达鑫公司向其支付工程价款3200000元，依据不充分，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告湖南望新建设集团股份有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费32400元,保全费5000元（原告湖南望新建设集团股份有限公司已预交），由原告湖南望新建设集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  赖畅鹏审 判 员  廖 敏人民陪审员  温沛成二〇一九年七月十五日法官助理兼书记员郭萍萍