辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0302民初6455号原告：杨鹏，男，1972年9月7日出生，汉族，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人：梅琳，辽宁鞍大律师事务所执业律师。被告：刘长虹，男，1971年5月28日出生，汉族，住辽宁省鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：金作鹏，北京市隆安律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：刘沫含，辽宁钢城正大律师事务所执业律师。原告杨鹏与被告刘长虹合伙协议纠纷一案，本院于2017年1月23日作出(2015)鞍东民二初字第02114号民事判决，宣判后刘长虹上诉至鞍山市中级人民法院，鞍山市中级人民法院于2017年6月16日作出(2017)辽03民终745-1号民事裁定，以原判决认定基本事实不清为由撤销本院(2015)鞍东民二初字第02114号民事判决，发回本院重审。本院于2017年11月10日立案后，后依法适用普通程序，于2018年6月19日公开开庭进行了审理。原告杨鹏及其委托诉讼代理人梅琳，被告刘长虹的委托诉讼代理人金作鹏到庭参加诉讼。后2019年5月6日，刘长虹解除与委托诉讼代理人金作鹏的委托关系，委托诉讼代理人刘沫含参与诉讼。本案现已审理终结。杨鹏向本院提出诉讼请求，请求法院判令杨鹏自2015年2月8日起退出合伙，由刘长虹返还退伙财产35万元，刘长虹承担因闭店产生劳动争议纠纷的损失441945.40元，刘长虹承担诉讼费。事实与理由：2013年10月18日，杨鹏和刘长虹在平等、自愿的基础上签订合伙合同，约定双方共同经营蓝精灵儿童摄影店，以我名义申请个体工商户，合伙合同对出资方式、盈余分配与债务承担、入伙退伙等相关事宜进行了约定，我与刘长虹依约履行出资义务，由我负责经营管理，在经营一年后，刘长虹与我在经营上产生分歧，双方协商后刘长虹愿意以35万元购买我在个人合伙中的份额，我同意将店内经营管理权转交刘长虹，我多次要求刘长虹履行其承诺的约定，其迟迟不履行约定义务，损害了我作为合伙人的合法权益，故提起诉讼。同时本次诉讼增加诉讼请求事实和理由为：杨鹏于2015年9月将刘长虹起诉至法院要求返还退伙财产35万元，法院于2017年1月作出判决要求刘长虹返还我退伙财产30万元，但由于刘长虹上诉导致案件发回法院重审，在此过程中，刘长虹将蓝精灵摄影会所突然关闭，导致侵害劳动者权益诉讼及消费者服务合同纠纷诉讼产生巨额赔偿，由于蓝精灵摄影会所的个体营业执照上的经营者为杨鹏被要求赔偿上述损失，但以上事实均发生在杨鹏和刘长虹退伙诉讼程序一年之后的时间，因此我认为在承担法律责任后，根据合伙法律规定有权向刘长虹提出赔偿，即要求实际经营者即刘长虹承担相应法律责任。刘长虹辩称，不同意杨鹏的原诉讼请求，双方对退伙事宜没有达成一致，原合伙协议对于双方依然有效。关于增加诉讼请求部分，我方不同意，因杨鹏无权在本案要求增加该请求，因该金额产生是连带责任内部的纠纷，与本案是不同的法律关系，无法合并审理，且只有在杨鹏清偿造成的损失后才可以另诉，增加诉请部分法院已经冻结了我方名下的财产，并进行了部分划拨，同时根据最高院经济审判庭关于生效判决的连带责任的复函，应为连带债务人履行完偿付义务后再形成内部追偿权，另行起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.杨鹏提供的民事判决书、刘长虹提供的民事判决书，因均真实有效，故对其载明事实予以采信。2.刘长虹提供的企业工商信息，因真实合法，故其载明的企业信息予以采信。3.杨鹏提供2015年7月、8月16日、8月18日、2016年1月18日与刘长虹通话录音，2016年1月19日与案外人任丽通话录音，与员工孙应杰、赵双通话录音，因无其他证据相佐证，无法达到其证明目的，故不予采信。4.杨鹏提供的与消费者录音、照片、电信收款发票，无法确定与本案的关联性，故不予采信。5.杨鹏提供的共同诉讼案件登记表复印件、转款凭证复印件、企业信用信息公示报告，无其他证据相佐证，亦无法确定与本案的关联性，故不予采信。6.杨鹏提供的账目，因合伙组织现有债务未予清偿完毕，故对该账目不予确认。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：铁东区蓝精灵儿童摄影会所（以下简称蓝精灵摄影会所）工商登记为个体工商户，成立于2014年1月29日，登记的经营者为杨鹏，实际为杨鹏、刘长虹合伙经营。2013年10月18日，杨鹏（甲方）、刘长虹（乙方）形成合伙合同一份，双方约定：一、出资额方式、期限：预计投入100万元，根据实际情况多退少补，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。1、甲方以原有正在经营的蓝精灵儿童摄影店所有的设备、资源和另投入现金的方式进行投入经营；合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还。注：原有设备原值总计515190元，现折为30万元，再加上现金20万元，总计投入50万元。2、乙方以现金50万元方式投入经营。二、盈余分配与债务承担：1、盈余分配：以投资比例各占50%按比例分配。2、债务承担：合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的股份比例承担。三、入伙、退伙、出资的转让：1、入伙（1）需承认本合同。（2）需经全体合伙人同意。（3）执行合同规定的权利义务。2、退伙（1）需有正当理由方可退伙。（2）不得在合伙不利时退伙。（3）退伙需提前3个月告知其他合伙人，并经全体合伙人同意。（4）退伙后，以退伙时的财产状况进行结算，无论何种方式出资，均以现金结算。（5）未经合伙人同意而自行退伙，给合伙造成损失的应进行赔偿……现，杨鹏主张2015年2月8日其与刘长虹达成退伙合意，约定由刘长虹支付其退伙款35万元，刘长虹予以否认。原告唐倩等四百六十四人诉被告蓝精灵摄影会所服务合同纠纷一案中，本院曾于2017年4月24日作出（2017）辽0302民初1919号民事裁定，保全蓝精灵摄影会所经营的相关账目，冻结蓝精灵摄影会所或经营者杨鹏的银行存款20万元或其他相当价值财产，查封蓝精灵摄影会所储存照片的电脑等相关设备。现蓝精灵摄影会所仍处于查封状态，上述查封电脑设备保存于我院执行局。目前，我院尚有涉及蓝精灵摄影会所案件未予执行完毕。蓝精灵摄影会所于2017年1月11日关门停业。后冯馨瑶等人曾就劳动争议纠纷起诉杨鹏、刘长虹、蓝精灵摄影会所，经鞍山市中级人民法院生效判决确认，判决杨鹏、刘长虹连带给付上述人员共计441945.40元（所涉判决：（2017）辽0302民初992号给付金额79593元、993号给付金额67708.40元、994号给付金额26315元、995号给付金额34690元、996号给付金额61004元、997号给付金额51542元、998号给付金额31039元、999号给付金额48396元、1000号给付金额14446元、1001号给付金额27212元，不包括诉讼费）。另，杨鹏于2018年11月9日向本院提出诉讼财产保全申请，本院于同日作出（2017）辽0302民初6455号民事裁定，查封或冻结刘长虹名下存款450000元或相应数额的财产，杨鹏提供天安财产保险股份有限公司出具的保函作为担保。杨鹏交纳保全费2770元。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，本案中，杨鹏、刘长虹于2013年10月18日形成合伙合同，双方明确约定出资额、出资方式、盈余分配、债务承担以及入伙、退伙的相关情形，双方于该合同中签字确认，合同系二人自愿形成，故合伙事务处理应按照该协议处理。对于本案的争议焦点，即关于杨鹏主张自2015年2月8日起退出合伙的请求，根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条的规定：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。和《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见》（试行）第52条的规定：合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理。对于该请求，杨鹏提供的证据为2015年7月、8月16日、8月18日、2016年1月18日与刘长虹的多次通话录音，2016年1月19日与案外人财务任丽通话录音，但上述录音均非形成杨鹏所主张的双方就退伙达成一致意见之日，多份录音之中双方均无明确的关于杨鹏退伙的事项的表述，且刘长虹否认2015年2月8日曾有就杨鹏退伙的约定，杨鹏亦未举证证明该日二人对杨鹏退伙和相关账目的清算，同时对于杨鹏提供与员工孙应杰、赵双通话录音和消费者录音、照片、电信收款发票，均无法证明其上述主张，仅能证明合伙期间具体合伙事务执行人的变更。另，鉴于二人已形成明确的合伙合同，即退伙争议亦应按照该合同处理，合同中明确载明就退伙约定为：（1）需有正当理由方可退伙。（2）不得在合伙不利时退伙。（3）退伙需提前3个月告知其他合伙人，并经全体合伙人同意。（4）退伙后，以退伙时的财产状况进行结算，无论何种方式出资，均以现金结算。（5）未经合伙人同意而自行退伙，给合伙造成损失的应进行赔偿……经查明事实，现杨鹏并未就其退伙提出合理主张，其亦表示提出退伙之时效益不好，即为合伙不利之时，且未提供证据证明杨鹏曾提前3个月告知刘长虹退伙意愿，和刘长虹明确表示同意的意思表示，以及退伙财产进行的相关清算，杨鹏主张的35万元给付要求按照其陈述仅是刘长虹主张退伙且主张返还70万元，其进行的折中处理，无任何计算依据。综上，杨鹏提供的上述证据无法证明其2015年2月8日退伙的事实，故其该项主张不予支持。另，鉴于该店已于2017年1月11日关店，且该合伙继续经营已无必要，故认定杨鹏、刘长虹于2017年1月11日解除合伙。关于杨鹏主张刘长虹返还其退伙财产35万元的请求，根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见》（试行）第54条的规定：合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间累积的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。如上所述，虽本院认定二人于2017年1月11日解除合伙，但经查，经我院（2017）辽0302民初1919号民事裁定，查封蓝精灵摄影会所储存照片的电脑等相关设备，现所涉相关电脑存放于我院执行局，同时蓝精灵摄影会所经营场所仍处于查封状态，且现蓝精灵摄影会所仍有执行案件未予执行完毕，同时杨鹏于本案中未提供证据证明尚有其他剩余合伙财产情况，故对杨鹏主张的由刘长虹返还其退伙财产35万元的请求不予支持。另，如所涉及的蓝精灵摄影会所相关案件执行完毕，其尚有剩余财产，可另行主张分割。关于杨鹏主张的刘长虹承担因闭店产生劳动纠纷的损失441945.40元的请求，根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见》（试行）第47条的规定：全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。和第48条的规定：……协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担……本案，根据杨鹏和刘长虹形成的合伙合同的约定“债务承担：合伙债务先由合伙财产偿还，合作财产不足清偿时，以各合伙人的股份比例承担”，上述即为二人对内债务承担约定，因二人无合伙人的股份比例约定，故按照约定的盈余分配“以投资比例各占50%按比例分配”予以承担，经查，本案所涉及的冯馨瑶等人就劳动争议纠纷起诉杨鹏、刘长虹，经鞍山市中级人民法院生效判决确认，已判决杨鹏、刘长虹连带给付上述人员共计441945.40元，故杨鹏、刘长虹应分别承担上述判决确定给付款项的50%。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见》（试行）第47条、第48条、第52条、第54条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、杨鹏、刘长虹于2017年1月11日解除合伙；二、杨鹏、刘长虹各自分别承担劳动争议纠纷案件确定款项共计441945.40元的50%；三、驳回杨鹏的其他诉讼请求。案件受理费11720元，由杨鹏负担9135元，由刘长虹负担2585元，保全费2770元，由杨鹏负担1385元，由刘长虹负担1385元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  牟欢欢人民陪审员  王荠鹤人民陪审员  吕 安二〇一九年七月二十九日代理书记员  庞 可