四平市铁西区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）吉0302刑初295号 公诉机关四平市铁西区人民检察院。 被告人姚某，曾用名姚某甲，男，1975年5月5日出生，户籍所在地吉林省四平市铁西区，捕前住吉林省四平市铁西区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年8月2日被四平市公安局铁西区分局刑事拘留，同月16日被执行逮捕。现羁押于四平市看守所。 辩护人周天宝，吉林今典律师事务所律师。 四平市铁西区人民检察院以四西检刑检刑诉[2018]23号起诉书指控被告人姚某犯职务侵占罪向本院提起公诉。本院于2018年9月14日作出（2018）吉0302刑初28号刑事判决书，被告人姚某提出上诉。吉林省四平市中级人民法院于2018年12月12日作出（2018）吉03刑终238号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。四平市铁西区人民检察院指派检察员邵越出庭支持公诉，被告人姚某及其辩护人周天宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人姚某在担任巨元公司销售员和地区经理期间，利用职务便利，采取虚构代理商的方式，套取巨元公司代理费据为己有，职务侵占15万元；利用职务便利，采取与代理商签订“项目合作协议补充协议”的方式，将本属于巨元公司应得利润部分据为己有，职务侵占1，169，155.00元。以上职务侵占共计1，319，155.00元。 一、被告人姚某于2011年向湖南衡阳华菱连轧管有限公司销售巨元公司产品时，向巨元公司虚报该项目由湖南长沙杰豪冷暖设备科技有限公司（以下简称长沙公司）为其代理商，由长沙公司同巨元公司签订项目代理合作协议，根据项目合作协议，巨元公司向长沙公司支付代理费人民币95000元（税后）。在此过程当中，姚某与长沙公司经理谢某签订了衡阳华菱连轧管有限公司一炼钢技术改造项目水系统板式换热器采购项目的“项目合作协议补充协议”，通过该“项目合作协议补充协议”将巨元公司支付给长沙公司的代理费人民币95000元（税后）据为己有。 2010年被告人姚某向天津市房信建筑工程有限公司推销巨元公司产品时，向巨元公司虚报该项目由湖南长沙公司为其代理商，由长沙公司同巨元公司签订项目合作协议，根据项目合作协议，巨元公司向长沙公司支付代理费人民币55000元（税后）。在此过程当中，姚某与长沙公司经理谢某签订了天津市房信建筑工程有限公司老城厢4号地（平祥大厦）地热供热工程项目的“项目合作协议补充协议”，通过该“项目合作协议补充协议”将巨元公司支付给长沙公司的代理费人民币55000元（税后）据为己有。 二、2010年5月长沙公司代理巨元公司关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润85000元（税后）据为己有。 2012年3月长沙公司代理巨元公司关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订二份关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润81500元（税后）和43200元（税后）据为己有。 2012年11月长沙公司代理巨元公司关于湖南中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润120000（税后）据为己有。 2013年5月长沙公司代理巨元公司关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润116000元（税后）据为己有。 2011年1月长沙公司代理巨元公司关于“中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购”项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于“中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润60000元（税后）据为己有。 2014年12月长沙公司代理巨元公司关于“中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购”项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于“中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润50000元（税后）据为己有。 2013年11月长沙公司代理巨元公司关于“中国石油化工股份有限公司长岭分公司10万吨双氧水法环氧丙烷项目双氧水单元”项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订二份关于“中国石油化工股份有限公司长岭分公司10万吨双氧水法环氧丙烷项目双氧水单元”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润98720元（税后）和94560元（税后）据为己有。 2014年12月长沙公司代理巨元公司关于“上海中垚贸易有限公司分包埃塞俄比亚GD3水电枢纽工程板式换热器采购”项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于“上海中垚贸易有限公司分包埃塞俄比亚GD3水电枢纽工程板式换热器采购”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润53400元（税后）据为己有。 2012年12月长沙公司代理巨元公司关于“湖南中创化工股份有限公司脱烃塔塔顶冷凝器改造过程”项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订三份关于“湖南中创化工股份有限公司脱烃塔塔顶冷凝器改造过程”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润128250元、162700元、33000元（均为税后）据为己有。 2015年8月长沙公司代理巨元公司关于“惠州宇新化工有限责任公司E—3114技改”项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于“惠州宇新化工有限责任公司E—3114技改”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润42825元（税后）据为己有。 针对指控的事实，公诉机关宣读、出示了下列证据：1.受案登记表、抓获经过、户籍信息、无前科劣迹证明；2.证人谢某、徐某、刘某、曹某、苏某、伍某、杜某、赵某、崔某的证言；3.谢某与姚某的往来记录、姚某与谢某银行交易信息明细；4.姚某与谢某签订的项目合作协议及补充协议；5.巨元公司代理商的管理制度、借款申请表、劳动合同、购销合同、合同费用申请说明、市场部费用执行管控办法、销售代理商返点管理规定、市场管理规范与流程、代理协议管理规定、巨元公司出具的情况说明；6.情况说明、电子数据勘验检查笔录、电子数据清单。 公诉机关认为，被告人姚某在担任巨元公司销售员和地区经理期间，利用职务便利，采取虚构代理商的方式，套取巨元公司代理费据为己有；利用职务便利，采取与代理商签订“项目合作协议补充协议”的方式，将本属于巨元公司应得利润部分据为己有,数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。 在法庭审理时，被告人姚某对公诉机关指控的犯罪事实部分有异议，对罪名没有异议，认为其只收到谢某6次的差价代理费，没有起诉书指控的那么多，具体数额记不清。 被告人姚某的辩护人提出如下辩护意见：关于案件事实部分：公诉机关指控事实不清，定案依据不足，不能认定被告人职务侵占罪，应当认定其他犯罪。姚某虚构代理商的事实不清，公诉机关认定本案涉案数额1319155元不够准确。关于量刑部分：庭审中姚某自愿认罪，并如实供述犯罪事实可以从轻处罚，姚某表示积极退还脏款，可酌情从轻处罚。姚某系初犯偶犯无前科劣迹，请合议庭给其重新做人的机会，对其判处缓刑。 经审理查明：被告人姚某在担任巨元公司销售员和地区经理期间，利用职务便利，采取虚构代理商的方式，套取巨元公司代理费据为己有，职务侵占15万元；利用职务便利，采取与代理商签订“项目合作协议补充协议”的方式，将本属于巨元公司应得利润部分据为己有，职务侵占1060755元。以上职务侵占共计1210755元。 一、姚某于2011年向湖南衡阳华菱连轧管有限公司销售巨元公司产品时，向巨元公司虚报该项目由湖南长沙公司为其代理商，由长沙公司同巨元公司签订项目代理合作协议，根据项目合作协议，巨元公司向长沙公司支付代理费人民币95000元（税后）。在此过程当中，姚某与长沙公司经理谢某签订了衡阳华菱连轧管有限公司一炼钢技术改造项目水系统板式换热器采购项目的“项目合作协议补充协议”，通过该“项目合作协议补充协议”，将巨元公司支付给长沙公司的代理费人民币95000元（税后）据为己有。 2010年姚某向天津市房信建筑工程有限公司推销巨元公司产品时，向巨元公司虚报该项目由湖南长沙公司为其代理商，由长沙公司同巨元公司签订项目合作协议，根据项目合作协议，巨元公司向长沙公司支付代理费人民币55000元（税后）。在此过程当中，姚某与长沙公司经理谢某签订了天津市房信建筑工程有限公司老城厢4号地（平祥大厦）地热供热工程项目的“项目合作协议补充协议”，通过该“项目合作协议补充协议”，将巨元公司支付给长沙公司的代理费人民币55000元（税后）据为己有。 二、2010年5月,长沙公司代理巨元公司关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币85000元（税后）据为己有。 2012年3月长沙公司代理巨元公司关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目时，被告人姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订二份关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润16300元（税后）据为己有。 2012年11月,长沙公司代理巨元公司关于湖南中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币120000元（税后）据为己有。 2013年5月,长沙公司代理巨元公司关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币116000元（税后）据为己有。 2011年1月,长沙公司代理巨元公司关于“中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购”项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于“中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币60000元（税后）据为己有。 2014年12月,长沙公司代理巨元公司关于“中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购”项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于“中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币50000元（税后）据为己有。 2013年11月,长沙公司代理巨元公司关于“中国石油化工股份有限公司长岭分公司10万吨双氧水法环氧丙烷项目双氧水单元”项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订二份关于“中国石油化工股份有限公司长岭分公司10万吨双氧水法环氧丙烷项目双氧水单元”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币98720元（税后）和人民币94560元（税后）据为己有。 2014年12月,长沙公司代理巨元公司关于“上海中垚贸易有限公司分包埃塞俄比亚GD3水电枢纽工程板式换热器采购”项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于“上海中垚贸易有限公司分包埃塞俄比亚GD3水电枢纽工程板式换热器采购”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币53400元（税后）据为己有。 2012年12月,长沙公司代理巨元公司关于“湖南中创化工股份有限公司脱烃塔塔顶冷凝器改造过程”项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订三份关于“湖南中创化工股份有限公司脱烃塔塔顶冷凝器改造过程”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币128250元、162700元、33000元（均为税后）据为己有。 2015年8月,长沙公司代理巨元公司关于“惠州宇新化工有限责任公司E—3114技改”项目时，姚某在巨元公司不知情的情况下，通过采取与长沙公司经理谢某签订一份关于“惠州宇新化工有限责任公司E—3114技改”的“项目合作协议补充协议”的方式，将应属于巨元公司的利润人民币42825元（税后）据为己有。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表，证实案件来源系巨元公司报案至公安机关。 2.抓获经过，证实2017年8月2日10时许，四平市公安局铁西区分局经济案件侦查大队工作人员胡艳军、郭汉卿到巨元公司将被告人姚某抓获归案。 3.户籍信息、无前科劣迹证明，综合证实被告人姚某系一般犯罪主体，没有前科劣迹。 4.劳动合同，证实被告人姚某系巨元公司的员工，双方签订劳动合同。 5.巨元公司出具的任职说明，证实姚某于2014--2017年任公司中层管理人员，具体岗位：2014年任命为工品市场部轻工市场冷空调组经理，2015--2017年任命为工业事业部华南市场经理。 6.代理商管理制度，证实巨元公司代理商负责项目的商务运作、合同签订、贷款清收、售后服务协助（如有）等工作，中间经纪人代理商保证公司成功中标，并保证合同净加价率26%以上，经纪人代理商方可加价，以及公司代理商管理制度的相关规定。 7.巨元公司出具的的情况说明，证实巨元公司相关文件规定“公司要求加价率最低标准为不低于加价率26%”。公司报价时最低标准为基准，事业部根据市场竞争的具体情况进行合理调整，已达巨元利润最大化。加价率超过26%的合同很多，超额利润部分归公司所有。项目经理在其中赚取利润10%作为绩效，不允许私自扣取利润。姚某是公司的正式员工，享有应得的薪资待遇，将产品卖出高价是其应有的义务与职责。公司不允许以各种名义编造费用往来。 8.购销合同、项目合作协议，综合证实巨元公司与湖南中创化工股份有限公司脱烃塔塔顶冷凝器改造项目购销合同两份；与中国水电矿业（老挝）有限公司万象120kt/a钾盐项目主厂房工程板式换热器采购项目购销合同两份；与上海中垚贸易有限公司分包埃塞俄比亚GD3水电枢纽工程板式换热器采购项目购销合同；与惠州宇新化工有限责任公司E—3114技改项目购销合同；与惠州中创化工有限公司10万吨/年乙酸丁酯项目购销合同共8份；与中国石油化工股份有限公司长岭分公司10万吨双氧水单元项目购销合同；与天津市房信建筑工程有限公司老城厢4号地（平祥大厦）地热供热工程项目购销合同；与衡阳华菱连轧管有限公司一炼钢技术改造项目水系统板式换热器采购项目购销合同以及巨元公司与长沙公司为衡阳华菱连轧管公司、天津老城厢4号地项目所签订的项目合作协议。上述购销合同及项目合作协议均由姚某负责，项目合作协议中长沙公司均由谢某负责，合同中均有价款。 9.姚某与谢某签订的项目合作协议及补充协议，综合证实被告人姚某向巨元公司虚报项目由长沙公司作为代理商，从中非法占有公司财物15万元；姚某通过与谢某签订补充协议，获取非法利益共计1060755元。 10.巨元公司出具的关于B10191号合同费用申请说明、关于2240039号合同费用申请说明、代理费用说明表，综合证实被告人姚某向巨元公司申请给谢某支付代理费，并非是个人借款，代理费转入谢某个人账户。 11.巨元公司出具的情况说明，证实加价率26%至实际加价率之间部分为公司利润，是考核行业经理和大区经理的指标，也是行业经理和大区经理效益工资的依据。 12.借款申请表，证实巨元公司于2012年2月17日向长沙公司支付代理费，2013年11月22日向谢某支付代理费。 13.谢某与姚某的经济往来记录，证实谢某记录的与被告人姚某的经济往来情况。 14.姚某与谢某银行交易信息明细，证实被告人姚某与谢某的经济往来情况。 15.证人崔某的证言，证实其系巨元公司行政总经理，其单位在检查中发现单位职工姚某利用职务便利侵占公司财物，姚某侵占公司财物的手段是在签订销售合同过程中虚拟代理商向单位虚报代理费用，侵占套取公司代理费合计人民币50万元至100万元。 16.证人徐某的证言，证实其系巨元公司的华南区销售业务员，姚某是销售部门的华南区经理，是其上级领导。华南区经理、销售业务员、代理商、用户之间的业务关系是如果发现一个项目（潜在客户），销售业务员去接洽相关联系人，中期由行业经理协助销售业务员与客户进行谈判，如果需要代理商进行商业运作（找熟人进行公关等便利条件），业务员和行业经理都可以找代理商协助我们共同谈这笔项目。还有一种形式，代理商有项目可以主动找到业务员或者大区经理共同谈这笔项目，但项目最后只能由业务员代表公司和用户签订购销合同，大区经理不能代表公司和用户签字。长沙公司是其代理商，该代理商与公司的联系由其办理，该代理商为巨元公司给加价部分开发票。 17.证人刘某的证言，证实其系巨元公司的华南区销售业务员，姚某是销售部门的华南区经理，是其上级领导。华南区经理、销售业务员、代理商、用户之间的业务关系是如果发现一个项目（潜在客户），销售业务员去接洽相关联系人，准备与项目有关的设计参数，并且和公司报备，然后公司出设计方案及报价发给区经理，由区经理折算出成交价，由区经理发送给销售业务员，这时根据项目大小，项目大（超过百万）时区经理协助销售业务员与客户进行谈判，如果需要代理商进行商业运作（找熟人进行公关等便利条件），业务员和行业经理都可以找代理商协助我们共同谈这笔项目。还有一种形式，代理商有项目可以主动找到业务员或者大区经理共同谈这笔项目，但项目最后只能由业务员代表公司和用户签订购销合同，大区经理不能代表公司和用户签字。在一个项目上，大区经理挣的是固定年薪，销售业务员挣的是公司定的底薪加提成，代理商挣的是代理费，互不干扰。行业经理挣年薪，百分之六十是固定的，按月开，百分之四十是年末的绩效考核，需完成年初公司定的绩效指标，没有其他别的收入。姚某挣固定工资，没有别的收入，姚某被提拔为大区经理后，和业务员、代理商之间的分工是发现有和我们公司合作用户，销售业务员和代理商进行合作，销售员负责技术方面和公司协调，代理商负责商业运作，一起上报至大区经理，三方按照分工共同运作这一项目，项目谈成后，代理商的收入专门有代理费，业务员挣公司纯利润的百分之十左右提成，销售额加在姚某所负责的部门的销售额算作姚某的绩效考核指标，大区经理再就没有别的收入了。公司给代理商定个出厂价，代理商在这个基础上加价，加多少代理商定，加价部分公司收到后再返给代理商的账户，代理商为公司给加价的部分开发票。 18.证人曹某的证言，证实其系巨元公司的华南区销售业务员，2015年公司成立华南市场部，姚某是销售部门的华南区经理，是其上级领导。华南区经理、销售业务员、代理商、用户之间的业务关系是如果发现一个项目（潜在客户），销售业务员去接洽相关联系人，中期由行业经理协助销售业务员与客户进行谈判，如果需要代理商进行商业运作（找熟人进行公关等便利条件），业务员和行业经理都可以找代理商协助我们共同谈这笔项目。还有一种形式，代理商有项目可以主动找到业务员或者大区经理共同谈这笔项目，但项目最后只能由业务员代表公司和用户签订购销合同，大区经理不能代表公司和用户签字。大区经理挣的是固定年薪，销售业务员挣的是公司定的底薪加提成，代理商挣的是代理费，互不干扰。行业经理挣年薪，百分之六十是固定的，按月开，百分之四十是年末的绩效考核，需完成年初公司定的绩效指标，没有其他别的收入。姚某挣固定年薪，和业务员、代理商之间的分工是发现有和我们公司合作用户，销售业务员和代理商进行合作，销售员负责技术方面和公司协调，代理商负责商业运作，一起上报至大区经理，三方按照分工共同运作这一项目，项目谈成后，代理商的收入专门有代理费，业务员挣公司纯利润的百分之十左右提成，销售额加在姚某所负责的部门的销售额算作姚某的绩效考核指标，大区经理再就没有别的收入了，公司给代理商定个出厂价，代理商在这个基础上加价，加多少代理商定，加价部分公司收到后再返给代理商的账户，代理商为公司给加价的部分开发票。 19.证人苏某的证言，证实其系巨元公司工业事业部的负责人，负责销售换热器工作，在2010年至2013年期间是姚某的直接领导，这期间姚某是销售业务员，负责湖南省、广东省范围内销售工作，工资收入底薪加提成，底薪2000元至3000元，提成是公司纯利润的百分之十左右。2014年年初姚某被提拔为大区经理，与其平级，但还在一个部门工作。姚某被提拔为大区经理后挣年薪，百分之六十是固定的，按月开，百分之四十是年末的绩效考核，姚某挣固定年薪，和业务员、代理商之间的分工是发现有和我们公司合作用户，销售业务员和代理商进行合作，销售员负责技术方面和公司协调，代理商负责商业运作，一起上报至大区经理，三方按照分工共同运作这一项目，项目谈成后，代理商的收入专门有代理费，业务员挣公司纯利润的百分之十左右提成，销售额加在姚某所负责的部门的销售额算作姚某的绩效考核指标，大区经理再就没有别的收入了，公司给代理商定个出厂价，代理商在这个基础上加价，加多少代理商定，加价部分公司收到后再返给代理商的账户，代理商为公司给加价的部分开发票。长沙公司是姚某在2010年的代理商。在与代理商的合作项目中，姚某不应该从代理商处获得或索要任何劳务报酬，为了具体项目成功为代理商作任何工作，都是职责所在。巨元公司不允许大区经理在给代理商的价格基础上私自加价，若加价，加价部分随合同额归公司所有，加价部分利润的百分之十归业务员提成，没有纸面上的明确规定，但公司一直这样要求和贯彻执行的。公司给代理商的代理费是按照公司的标书室的产品的成本价，然后再加公司最低加价标准，这个最低标准是公司规定的，是刚性透明的，然后有大区经理把这个最后价格通知代理商，代理商有个加价空间，也就是代理商应该获得的代理费，加多少，代理商自己根据市场的行情确定加价空间，最后产品价值由用户打到公司账户后，代理商为公司加价部分缴纳税金。 20.证人伍某的证言，证实其在衡阳华菱连轧管有限公司负责采购工作。2011年6月20日，衡阳华菱连轧管有限公司与四平巨元公司签订购销合同，和一个叫姚某的人直接联系的，从来没有与长沙公司联系过，按其单位采购项目操作规程不允许第三方参加。长沙公司没有参与。 21.证人杜某的证言，证实其于2010年在天津市房信建筑工程总承包有限公司河东分公司工作。2010年12月左右，天津市房信建筑工程总承包有限公司河东分公司从四平巨元公司采购过换热器，由于分公司没有对外签订合同的资格，所以对外签合同用的是天津市房信建筑工程总承包有限公司的公章，具体经办人是分公司的贾某，贾某于2013年去世。天津市房信建筑工程总承包有限公司河东分公司与长沙公司没有业务上的合作。 22.证人赵某的证言，证实其与贾某系夫妻关系，贾某在天津市房信建筑工程总承包有限公司河东分公司上班，于2013年8月17日去世。 23.证人谢某的证言，证实其系长沙公司经理，该公司是巨元公司在湖南的代理商，在2010年开始通过巨元公司西南片区经理姚某(姚某）开展业务。姚某在与长沙公司合作过程中，采用私自提高产品底价等方式向长沙公司索取好处费。2011年11月，长沙杰豪公司代理的惠州中创有限公司购买四平市巨元翰洋板式换热器，巨元公司给长沙佣金后，姚某管长沙公司要去85000元现金；2011年1月，长沙公司代理中国水电矿业（老挝）有限公司的项目，姚某在长沙公司与巨元公司签订合作协议之后，又与长沙公司签订补充协议，根据这份补充协议，长沙公司在收到巨元公司佣金后支付给姚某60000元，这笔款是2012年元月打到姚宁的建行卡上，姚某从长沙公司拿到这笔款是其私自向长沙公司提高巨元公司产品报价的部分。2011年长沙公司代理的湖南中创化工股份有限公司的项目，姚某以同样的方式要走了33000元；2011年4月姚某自己联系的衡阳华菱连轧管有限公司项目，姚某以同样方式拿走95000元（长沙公司并没有参与衡阳华菱连轧管有限公司项目的代理，但是姚某要求谢某代表长沙公司和巨元公司签订一个代理协议，长沙公司并没有得代理费，长沙公司留下20000元的税费，巨元公司给长沙公司的95000元全部由姚某拿走）；2014年姚某自己联系的天津中新滨城房地产开发公司项目，签订两个合同，两个合同总共佣金94000（一笔70000、一笔24000）元，除了税款15000元外其余79000元由姚某拿走，其中70000元这笔有补充协议；2014年长沙公司代理的湖南中创化工股份有限公司改造项目，姚某与长沙公司签订了补充协议，姚某拿走162700元；2015年长沙公司代理湖南中创化工股份有限公司项目，未签订补充协议，姚某拿走128250元；2013年代理的惠州中创公司E116脱烃塔项目，姚某与长沙公司签订了补充协议，姚某拿走116000元；2013年代理的中国石油化工股份有限公司长岭10万吨双氧水项目，姚某与长沙公司签订了两份补充协议，姚某拿走193280元；2014年代理的上海中垚贸易有限公司分包埃塞俄比亚GD3水电项目，姚某与长沙公司签订了补充协议，姚某拿走53400元；2014年代理的中国水电矿业（老挝）有限公司万象钾盐项目，姚某与长沙公司签订了补充协议，姚某拿走50000元；2013年代理惠州中创化工有限公司10万吨乙酸项目，姚某拿走16300元；2015年代理的惠州中创化工有限公司改造项目，姚某与长沙公司签订了补充协议，姚某拿走42825元。以上姚某拿走的款项均为税后，通过银行转账。姚某与长沙公司签订的补充协议，是为了保证他在长沙公司的利益，防止公司得到佣金后不给他（姚某）。 上述证据，经当庭举证、质证，相互吻合一致，足以证明本院认定的事实。 本院认为，被告人姚某在担任四平市巨元翰洋板式换热器有限公司销售员和地区经理期间，利用职务便利，采取虚构代理商的方式，套取公司代理费据为己有；利用职务便利，采取与代理商签订“项目合作协议补充协议”的方式，将本属于公司应得利润部分据为己有,数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控姚某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，但指控数额不当，本院予以纠正。关于姚某辩护人提出的不构成职务侵占罪的辩护意见，经查，姚某身为公司的大区经理，故意违反公司规定，利用自己身为公司销售业务员与地区经理的权利虚构代理商，在与代理商合作的项目中，在公司给代理商的产品价格基础上私自加价，将本属于公司的利润部分据为己有，其行为符合职务侵占罪的特征，故该辩解与辩护意见，本院不予采纳。姚某职务侵占所得赃款依法应予退赔。关于辩护人提出对姚某适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。鉴于姚某当庭认罪、悔罪，依法对其酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条职务侵占罪、第四十五条有期徒刑的期限、第四十七条有期徒刑刑期的计算、第六十四条犯罪物品的处理等相关法律规定，判决如下： 一、被告人姚某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年。 刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月2日起至2024年8月1日止。 二、责令被告人姚某退赔四平市巨元翰洋板式换热器有限公司人民币1210755元。 如不服本判决,可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于吉林省四平市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长 徐 进 人民陪审员 李 颖 人民陪审员 赵晓楠 二〇一九年七月三十一日 书 记 员 赵 娇