新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院刑 事 判 决 书（2019）新4002刑初348号公诉机关伊宁市人民检察院。被告人闫胡赛，男，1972年05月04日生，回族，初中文化，个体，住新疆伊宁市。因涉嫌赌博，于2018年8月6日被伊宁市公安局刑事拘留。因涉嫌开设赌场，于2018年9月11日经伊宁市人民检察院批准逮捕，次日由伊宁市公安局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。辩护人侯维松，新疆鼎泽凯律师事务所律师。被告人马红，女，1971年02月14日出生，回族，初中文化，无业，户籍所在地新疆伊宁市，住伊宁市。因涉嫌开设赌场，于2018年12月18日被伊宁市公安局取保候审。被告人张磊，男，1989年11月08日生，汉族，初中文化，务工，住新疆察布查尔锡伯自治县。因涉嫌赌博，于2018年8月19日向察布查尔锡伯自治县公安局巡逻防控大队投案，次日被伊宁市公安局刑事拘留。因涉嫌开设赌场，于2018年9月11日经伊宁市人民检察院批准逮捕，次日由伊宁市公安局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。辩护人杨涛，新疆元正盛业（新源）律师事务所律师。伊宁市人民检察院以伊宁市检公诉刑诉（2019）107号起诉书指控被告人闫胡赛、马红、张磊犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊宁市人民检察院指派检察员孔祥轩、伊力夏提·阿布什出庭支持公诉，被告人闫胡赛及其辩护人侯维松、被告人马红、被告人张磊及其辩护人杨涛到庭参加了诉讼。现已审理终结。伊宁市人民检察院指控，2015年3月至8月期间，被告人闫胡赛以营利为目的，与他人合伙开设赌场，按比例分配抽水渔利的现金。闫胡赛分别在伊宁市××路租住的房屋、伊宁市巴彦岱镇农科所附近租住的房屋、开发区福安国际小区被告人马红家开设赌场，主要以打扑克牌“炸金花”的方式，聚众赌博。闫胡赛雇佣被告人张磊，在开设赌场前，安排购买扑克牌、香烟、饮料。每次给现金0.2万元。其中工资0.1万元，购买扑克牌、香烟、饮料0.1万元。参与聚众赌博约5人，每人先拿出底子钱100元左右，发3张牌，相互比大小、比顺子、比同花顺等，蒙牌50元，看牌100元，开牌200元，参赌人员还可自定规则，最后，赢家通吃，闫胡赛根据桌面赌资的多少，安排张磊从赢家手中抽头50元或者100元不等。闫胡赛陈述开设赌场18次，分别在伊宁市巴彦岱镇农科所附近租住的房屋、解放西路上海城东方明珠小区租住的住宅、办公室，及开发区福安国际小区被告人马红的家中，张磊负责抽水，陈东（另案处理）、齐某（另案处理）、乌某（服刑人员）、马红、小耿（另案处理）参与赌博并放贷，抽水渔利得款共计19万以上。其中，闫胡赛分得7.6万元；张磊分得0.6万元；马红分得4.3万元；陈东分得3万元；齐某分得1万元；乌某分得约2万元；小耿分得0.5万元，余款给参赌输钱的人，每人约500元。张磊陈述2015年3月至6月期间，闫胡赛在伊宁市巴彦岱镇农科所附近租住的房屋、解放西路××小区租住房屋开设赌场共计约20次，负责抽头渔利，分得约0.6万元。马红陈述2015年7月至8月期间，以营利为目的，先后在闫胡赛等人开设的赌场上，及福安国际小区家中开设赌场，参与赌博约10次，分得约0.9万元。被告人闫胡赛辩称，对起诉书指控的事实无异议，其构成赌博罪而不是开设赌场罪，希望从轻处理。辩护人辩护意见，1、被告人闫胡赛的行为不构成开设赌场罪，构成赌博罪。2、被告人闫胡赛自愿认罪，可以从轻处罚。被告人马红辩称，对起诉书指控的事实无异议，希望从轻处理。被告人张磊辩称，对起诉书指控的事实无异议，希望从轻处理。辩护人辩护意见，1、在共同犯罪中，被告人张磊所起的作用较小、获利少，是从犯，应当从轻、减轻处罚。2、被告人张磊具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。3、被告人张磊系初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚。经审理查明，2015年3月至12月，被告人闫胡赛组织陈某、张某、乌某、马红、马某等人在伊宁市××路租赁的房屋及办公室、伊宁市开发区福安国际小区被告人马红家、伊宁市巴彦岱镇农科所附近租赁的房屋以扑克牌炸金花的方式赌博，从中抽头渔利，共计20余次，非法获利10万余元。期间，被告人闫胡赛雇佣被告人张磊抽水和提供购买扑克牌、香烟、饮料等服务，被告人张磊从中获利6000余元。在赌博过程中，被告人闫胡赛让被告人马红带人参与赌博、提供资金放贷、提供赌博场所，从而分得抽水钱，后被告人马红带人参与赌博、提供资金放贷、提供开发区福安国际小区的房子赌博，并从中获利9000余元。2018年8月19日，被告人张磊向公安机关投案，如实供述自己的罪行。上述事实，经当庭质证，有以下证据证实，足以认定。一、被告人的供述和辩解1、被告人闫胡赛的供述，证实2015年3月至12月，其在伊宁市××区租的房屋、东方明珠小区北区办公室、伊宁市巴彦岱镇农四师农科所租的院子、伊宁市福安国际小区马红的房子组织陈某、张某、乌某、马红、马某等人以炸金花的方式赌博，从中抽水钱，总共20余场，抽水赢利大约10万元。其有时也参与赌博，其安排张磊在赌场上抽水、买扑克牌、香烟、饮料等服务，每场给张磊1000元,张磊获利10,000元左右。2015年8月至9月，其东方明珠小区南区三楼房屋和伊宁市××镇农四师农科所租的院子赌博，其和马红商量带人来赌博平分抽水钱，后马红带来2个人赌博，参与赌博的人从其和马红手里借钱，其和马红从借钱的人手中抽水钱，其和马红各分得2.3万抽水钱。2015年11月至12月，其组织人到伊宁市福安国际小区马红的房子赌博，玩了2次，马红分了大概10,000元，在伊宁市福安国际小区马红的房子赌博是马红要求的。2、被告人马红的供述，证实2015年7、8月，乌某带其到伊宁市东方明珠小区闫胡赛的场子赌博，去了一、二次，后面换到闫胡赛农科所的小院，其在赌场里认识了张某、马某、老吴，闫胡赛给其说“带一些赌客来，可以分一部分水钱”，其就把黄连生、1个维族带到场子上炸金花，闫胡赛每次给其700元到1000元,带了6、7次，闫胡赛给了其5000元至6000元水钱，闫胡赛还给其说“不带人带现金来，也可以分水钱”，其就带了一次钱到场子上放，闫胡赛给其近2000元水钱，后因为欠的比较多，就不去闫胡赛的场子了。2015年11、12月，闫胡赛给其说挣点场地费，顶一顶账，其同意了，后闫胡赛联系人员到其位于伊宁市福安国际小区的家中炸金花赌博，闫胡赛每次给其1000元，共计3000元。其从闫胡赛出分得9000元左右水钱，这些钱都还赌债了。2、被告人张磊的供述，证实2015年3月至6月，闫胡赛组织高明河、任超、张某、乌某、马红、马某等人伊宁市巴彦岱镇农四师农科的小院内以扑克牌炸金花的方式赌博，大概20余场，其在闫胡赛组织的赌博场上抽水及提供买扑克牌、烟、饮料等服务，每场闫胡赛给其200元到1000元不等的工资，共6000元左右。2015年6月以后，闫胡赛就没有找其帮忙抽水。二、证人证言1、证人陈某的证言，证实其和闫胡赛等人一起玩炸金花赌博，地点是巴彦岱闫胡赛的小院和上海城的一个楼房，赌桌上有一个叫磊磊的人在抽水。2、证人张某的证言，证实2015年3月至5月，闫胡赛组织其、齐某、陈某、乌某等人在伊宁市东方明珠小区、巴彦岱附近的平房赌博，玩的是炸金花，闫胡赛让一个叫磊磊的人抽水，赌场上有几个小伙子放高利贷，闫胡赛也参与赌博。3、证人齐某的证言，证实闫胡赛组织其、乌某、马某、马红等人在伊宁市上海城的一个小区、巴彦岱的一个院子以炸金花的方式赌博，一个叫磊磊的人抽水，赌场上有人放贷。4、证人马某的证言，证实闫胡赛组织人玩炸金花赌博。5、证人刁某的证言，证实其、闫胡赛、乌某等人在闫胡赛农科站的小院炸金花，跟着闫胡赛的一个小伙子抽水，场子是闫胡赛组织的。6、证人乌某的证言，证实2014年至2015年，其在闫胡赛的赌场玩炸金花，参与的人员有闫胡赛、陈某、马某、张某、刁某等人，闫胡赛的小弟抽水，抽水所得给闫胡赛，闫胡赛在赌场里放贷，其在闫胡赛的赌场里玩了十几次。三、书证1、常口信息，证实被告人闫胡赛、张磊、马红系完全行为能力人。2、抓获经过、破案经过，证实被告人闫胡赛、马红被当场抓获，无自首情节，被告人张磊投案自首。3、辨认笔录，证实经闫胡赛的辨认，磊磊就是被告人张磊。四、现场指认照片，证实被告人闫胡赛、张磊指认赌博现场位于以伊宁市巴彦岱镇农四师农科所平房、伊宁市东方明珠小区。五、同步讯问光碟，证实讯问被告人闫胡赛、张磊、马红的过程符合法律规定。本院认为，被告人闫胡赛以非法占有为目的，多次聚众赌博，从中抽头渔利100,000余元，被告人张磊明知被告人闫胡赛实施赌博犯罪活动，而为其抽水等帮助，从中非法获利6000余元，被告人马红明知被告人闫胡赛实施赌博犯罪活动，而带人参与赌博、提供资金放贷、提供赌博场所，从中非法获利9000余元。被告人闫胡赛、张磊、马红的行为均已触犯刑律，构成赌博罪，且系共同犯罪，其中，被告人闫胡赛起主要作用，是主犯，被告人马红、张磊起次要作用，是从犯。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但罪名不当，本院依法予以变更。关于被告人闫胡赛的辩护人提出被告人闫胡赛的行为不构成开设赌场罪，构成赌博罪辩护意见，本院认为，赌博罪与开设赌场罪有以下区别：从场所的固定性上看，赌博罪的场所通常具有随意性、随机性、临时性的特点，而开设赌场的场所具有持久性和稳定性的特点；从规模上看，聚众赌博的规模一般较小，成员相对固定，而开设赌场的规模较大，参赌的人员众多；从隐蔽性上看，聚众赌博的隐秘程度较高，而开设赌场具有半公开性；聚众赌博没有明确的分工，而开设赌场内部有严密的组织和明确的分工。结合本案，被告人闫胡赛、张磊、马红提供赌博的场所不固定、对外不公开、赌博的规模小、参赌人员相对固定、在一次赌博结束后，下一次赌博需要再次组织、没有固定的组织规章制度，更符合聚众赌博的客观表现形式，构成赌博罪，辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人闫胡赛的辩护人提出的被告人闫胡赛当庭能够自愿认罪，可以从轻处罚的辩护意见，与本院审理查明的事实相符，辩护意见成立，本院予以采纳。被告人马红在聚众赌博过程中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚，公诉机关认定其为从犯并建议从轻处罚符合本案的事实及法律规定，本院予以采纳。被告人马红当庭能够自愿认罪，可以从轻处罚。关于被告人张磊的辩护人提出被告人张磊在共同犯罪中所起的作用较小、获利少，是从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人张磊具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；被告人张磊系初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚的辩护意见，与本院审理查明的事实相符，辩护意见成立，本院予以采纳。根据被告人闫胡赛、马红、张磊犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四之规定，判决如下：一、被告人闫胡赛犯赌博罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20,000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月6日起至2021年2月5日止，罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳）。二、被告人马红犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10,000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳）。三、被告人张磊犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10,000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月19日起至2019年8月18日止，罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳）。四、对被告人闫胡赛非法所得100,000元、马红违法所得9,000元,张磊违法所得6,000元依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  覃家健人民陪审员  关桂英人民陪审员  种成武二〇一九年七月二十三日书 记 员  陈 晨