广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0202刑初161号 公诉机关广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院。 被告人陈园，女，1998年9月22日出生于广西壮族自治区梧州市，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地梧州市藤县东荣镇。因涉嫌盗窃罪，于2018年12月1日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 指定辩护人莫柳媛，广西和清律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院以城检公诉刑诉〔2019〕157号起诉书指控被告人陈园犯盗窃罪，于2019年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。柳州市城中区人民检察院指派检察员韦冬迪出庭支持公诉，被告人陈园及指定辩护人莫柳媛到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院指控：2018年11月30日5时至11时许，被告人陈园在本市城中区阳光100古镇某青年旅社122号房间内，趁被害人卢某华醉酒睡觉之机，修改被害人卢某华手机上招商银行“掌上生活”App密码及支付宝支付密码，尔后用支付宝扫描第三方二维码，通过第三方平台套现信用卡内人民币96661元并转账到被害人卢某华支付宝内，再从被害人卢某华支付宝内分多次转账人民币94935.15元到其自己的支付宝或其他账户，并将盗窃所得用于赌博、挥霍。同日，其盗窃行为被被害人卢某华发现后，其偿还人民币6400元。2018年11月30日，被告人陈园在被害人卢某华报警后仍在现场等待，归案后如实供认犯罪事实。 公诉机关提供了被害人陈述、书证、被告人供述等证据，认为被告人陈园的行为构成盗窃罪，数额巨大，有自首情节，提请本院依法判处。 被告人陈园对指控的犯罪罪名无异议，辩称：指控盗窃94935.15元不符合事实。卢某华知道我玩彩票可赚钱，即将她借呗的钱借出转到我手机，玩彩票赚了一百多元。后我让她从信用卡套现一起玩，她同意并给密码给我操作提取转款，因人脸识别后密码不对，后我将她的手机密码改成和我手机一样的密码，用她的手机扫描第三方支付码套现96661元到她手机支付宝账户内，再转了九万多到我的支付宝，除我自行转给他人的两笔各五千元外，其他钱充值到赌博网站，两人一起赌博输光。 指定辩护人莫柳媛对指控陈园的犯盗窃罪无异议，提出的辩护意见是：1.盗窃金额应认定为90550元，此金额是陈园与卢某华支付宝账单中吻合的转账金额；2.被告人陈园系初犯，量刑起点为三年，盗窃数额每增加一万元增加1至2个月刑期，建议判处3至4年。 经审理查明：2018年11月28日，被告人陈园与被害人卢某华因共同入住在本市城中区某青年旅社而认识。同月30日5时至11时许，被告人陈园在青年旅社122号房间内，趁被害人卢某华醉酒睡觉之机，修改被害人卢某华手机上招商银行“掌上生活”App密码及支付宝支付密码，尔后用支付宝扫描第三方二维码，通过第三方平台套现信用卡内人民币96661元转账到被害人卢某华支付宝内，再从被害人卢某华支付宝内分多次转账人民币90550元转到其自己的支付宝账户，并将盗窃所得用于赌博以及转给他人。同日，因盗窃行为被卢某华发现，陈园偿还人民币6400元给卢某华。之后被害人卢某华报警，被告人陈园在现场等待公安人员到来后归案。 上述事实，有下列证据所证实： 受案登记表、立案决定书，证实：2018年11月30日16时20分许，卢某华报案被陈园盗刷信用卡9万余元，公安机关依法立案。 到案经过、破案经过证实：陈园于2018年11月30日在柳州市公园路被公安机关抓获归案。 扣押及发还物品清单证实：公安机关依法扣押被告人陈园使用的手机一部。 辨认笔录及照片证实：被告人陈园与被害人卢某华互相能辨认出对方；陈园辨认作案地点位于本市城中区阳光100古镇某青年旅社122号房间。 卢某华招商银行信用卡账单明细及支付宝明细、陈园支付宝明细证实：2018年11月30日陈园使用被害人手机，通过扫描二维码的方式通过第三方平台将卢某华招商银行信用卡套现96661元转支付宝。卢某华支付宝有8笔交易记录，其中6笔与被告人陈园的手机支付宝账单一致，共计90550元，另两笔4302.15元、83元与陈园手机支付宝账单不吻合。 网络赌博的投注记录证实：被告人陈园盗得卢某华信用卡内的钱后，将7万余元用于赌博。 7、户籍材料证实：被告人陈园犯罪时具有完全刑事责任能力。 8、被害人卢某华陈述：其2018年11月28日认识被告人陈园，29日晚上和陈园等人一起唱歌后，与陈园去某酒吧喝酒，醉酒后由陈园送回旅社。30日上午醒来发现陈园在其房内。中午退房时发现信用卡客户端无法登陆，系统提示密码被改过，其问陈园，陈园承认使用其手机信用卡软件，从其信用卡中套现到支付宝，然后将支付宝内款转账到他人银行账户内。其要求陈园将款归还，陈园通过支付宝归还了3800元、通过微信归还了2600元。 9、被告人陈园在公安机关供述：其于2018年11月28日凌晨在柳州市城中区阳光100的某青年旅社大厅认识卢某华。29日晚上，其与卢某华及一位男住客在KTV唱歌喝酒至30日零时许，又与卢某华去上上酒吧喝酒至4时许。卢某华喝醉了，其打车送卢某华回青年旅社，卢某华睡觉后，其拿卢某华手机，打开手机上的招商银行“掌上生活”APP，通过手机短信验证码修改APP密码，提升信用额度达到15万元，再修改卢某华支付宝密码，用支付宝扫描二维码通过第三方平台套现卢的信用卡9万多元，再转到其的支付宝内。支付宝大额支付需要人脸识别，其将卢某华摇醒，把手机放在她面前让她眨一眨眼，就完成人脸识别。其将7.4万元充值进网络赌博账户，将1万元转给覃某玲，5千元转给吴某鑫。其盗刷卢某华信用卡的原因是在人人彩票赌博输了5万多元，想找钱充值把输的钱赢回来。 本院认为，被告人陈园以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了我国刑律，构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。对于被告人陈园辩解盗窃数额仅为一万元，其他款项系卢某华同意套取用于共同赌博的意见，经查，该辩解未得到卢某华的认可，且缺乏依据，不符合常理，不能解释其修改密码、提升信用卡额度，将其中款转给他人的行为，故不予采纳。对辩护人提出的盗窃数额为90550元辩护意见，经查，陈园与卢某华的手机转账记录只有6笔相吻合，共计90550元，另外两笔无法明确来源与出处，不能确定系陈园所盗，故不予认定，此意见予以采信。至于辩护人提出的量刑，本院依被告人具体的犯罪事实予以衡定。被告人陈园在案发后，明知被害人报案而等候公安机关处理，归案后亦供述犯罪罪行，本应认定为自首，但事后翻供，否认主要犯罪事实，故不能认定为自首，而是部分认罪。被告人陈园部分退赔，酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人陈园犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月30日起至2022年9月29日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 扣押在案的被告人陈园作案所用手机一部，予以没收，上缴国库。 责令被告人陈园退赔被害人卢某华人民币84150元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  梁广辉 人民陪审员  杨念华 人民陪审员  杨萍彦 二〇一九年七月二十五日 书 记 员  陈 聪 附本判决引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。