广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初935号原告：洪盛桃，女，1967年2月8日出生，汉族，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：吴东炯,广东增泰律师事务所律师。被告：江西省国利建设集团有限公司,住所地江西省南昌市南昌县向塘镇站前南路1号。法定代表人：张国仔，职务：总经理。委托诉讼代理人：毛亚绮，女，1994年3月10日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：李美君，女，1991年7月19日出生，汉族，住广州市番禺区。原告洪盛桃与被告江西省国利建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告洪盛桃及其委托诉讼代理人吴东炯，被告江西省国利建设集团有限公司的委托诉讼代理人毛亚绮、李美君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪盛桃向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告停工留薪期工资38076元、一次性伤残补助金66825元、一次性伤残就业补助金65744元、一次性工伤医疗补助金16486元、住院伙食费2100元、护理费3150元、交通费3000元、后续治疗费10000元、2018年3月27日至2018年9月30日工资9516.5元。诉讼中，原告变更诉讼请求为：判令被告赔偿原告停工留薪期工资38076元、一次性伤残就业补助金65744元、住院伙食费2100元、护理费3150元、交通费3000元、后续治疗费10000元，共计122070元。事实与理由：原告于2018年4月12日14时许在被告承建的敏捷绿湖首府四期商业住宅项目工地工作时，被模板砸伤右手，经治疗诊断为右肱骨开放性中段骨折，住院21天，医疗费被告已支付。经广州市增城区人力资源和社会保障局认定为工伤；经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度九级。根据相关法律法规，被告应原告赔偿各项损失。被告江西省国利建设集团有限公司辩称，1、原告受伤所在项目的水木工作已由张勇承揽，原告系张勇自行雇佣劳务人员，与我公司不存在劳动关系。我公司并非本案的直接责任人，不应承担赔偿责任。我公司与张勇于2017年5月26日签订《敏捷绿湖首府四期±0.00以上9-11座、12-14号商铺水工工程施工协议》，约定由张勇承揽该项目水工工程，原告是张勇自行雇佣的，他们之间存在雇佣劳务关系，应由张勇承担赔偿责任。原告受伤被认定工伤，是依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项的特殊规定，即原告受伤被认定工伤，并非是因为原告与我公司存在劳动关系而被认定，而是依据特殊规定而被认定。2、原告在本案具有重大过错，其自身应承担责任。为保障项目劳动人员的人身安全，我公司组织班组长张勇对其自身雇佣的劳务人员进行日常安全教育培训，并已提供安保护具。原告也在历次培训资料上签名确认参加。在施工现场，我公司也提供了安全标示，现场不存在任何安全隐患。原告受伤是由于其自身过错导致故原告应成担大部分责任。3、本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，但原告的部分诉求属于工伤待遇纠纷，应由劳动仲裁机构审理，不属于本案法院审理范围，请法院依法驳回。原告已达到法定退休年龄，根据相关规定，一次性就业补助金不应支持。原告的部分的诉讼请求过高且无任何事实依据。即使需要承担赔偿责任，该赔偿责任应按过错比例确定，且应由张勇作为雇主承担。原告围绕其诉讼请求提交了工伤认定决定书、广州市劳动能力鉴定结论、出院小结、诊断证明、不予受理通知书、建筑工人上岗证、工伤待遇审核表等作为证据。被告江西省国利建设集团有限公司提交了税收缴款书、施工协议、劳务工人入场实名制登记表、安全培训资料、考勤及工资表、工伤待遇审核表等作为证据。对原、被告提供的上述证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据原、被告的陈述和提交的证据，本院认定事实如下：被告（甲方）与案外人张勇（乙方）于2017年5月26日签订《敏捷绿湖首府四期±0.00以上9-11座、12-14号商铺水工工程施工协议》，《施工协议》约定由张勇承包被告承建的敏捷绿湖首府四期9-11座、12-14号商铺水工工程。原告于2018年3月27日入职被告处（原告入职被告处时已达到法定退休年龄），次日安排在张勇的班组工作。被告替原告等人投保了工伤保险。原告在上岗前分别参加了公司（第一级）安全教育、项目部（第二级）安全教育、班组（第三级）安全教育、节前（节后）安全教育、高处作业及登高架设作业安全技术交底、高空作业安全操作规程、新工人入场三级安全教育等一系列培训。2018年4月12日14时许，原告在工地工作时，被模板砸伤右手，事发当天原告被送往石滩中心医院门诊治疗，因病情严重于当天送至武警××总队医院番禺分院住院治疗（住院时间：2018年4月12日至5月3日，共住院21天），原告住院期间行“右上臂清创、右肱骨骨折切开复位内固定、神经血管探查术”，经医院诊断为：右肱骨中断开放性骨折。出院医嘱：全休三个月，大约一年后取出内固定物（费用约100000元）。原告住院期间的医疗费已由被告全部支付。原告向广州市增城区人力资源和社会保障局申请工伤认定，广州市增城区人力资源和社会保障局于2018年6月1日作出穗增人社工伤认[2018]6149号工伤认定决定书，认定原告在被告处工作期间被模板砸伤右手是工伤。原告向广州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，广州市劳动能力鉴定委员会于2018年9月16日作出穗劳鉴[2018]19012号广州市劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：“被鉴定人洪盛桃劳动功能障碍程度为九级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2018年4月12日至2018年8月28日”。原告于2018年11月1日向广州市增城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，广州市增城区劳动争议仲裁委员会于同月6日作出《不予受理通知书》（穗增劳人仲案不[2018]190号）：经审查，不符合受理条件，决定不予受理。不予受理理由：超法定退休年龄。各方当事人均未对《工伤认定决定书》、《广州市劳动能力鉴定结论》、《不予受理通知书》提出行政复议、行政诉讼或者申请再次鉴定。事故发生后，广州市增城区社会保险基金管理中心根据工伤保险向原告发放了一次性伤残补助金66825元，一次性医疗补助金16436元。本院认为，被告主张原告是张勇雇请的，并无提供证据予以证明，本院不予采信。原告在被告处工作期间受伤，并经广州市增城区人力资源和社会保障局认定为工伤，本院予以确认。原告于2018年3月27日入职被告处时已达法定退休年龄，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，故原告与被告之间形成的是劳务关系，原告要求被告支付一次性伤残就业补助金，本院不予支持。原告主**均工资9800元，但无提供证据予以证实，被告亦无证据证明原告的工资数额，故本院参照2018年度建筑业国有同行业在岗职工年平均工资63890元予以计算。参照《广东省工伤保险条例》第二十六条，《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》并结合原告的诉讼请求，本院认定原告的赔偿项目及损失如下：1、住院伙食补助费2100元。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元予以确定，按住院时间21天计算。2、护理费3150元。按从事护理的护工劳务报酬每人每天150元，和护理人数、护理期限确定。原告住院治疗21天，由此计得护理费为150元/天×21天＝3150元。3、交通费500元。原告虽未提供交通费票据，但原告住院、出院，必然产生交通费损失,原告主张交通费3000元过高，本院酌定500元。4、后续治疗费10000元，因拆除内固定是将来必然发生的费用，为避免当事人的诉累，本院根据医疗机构的意见酌定。5、停工留薪期工资，停工留薪期从2018年4月12日至同年8月28日共138天，由此计得：63890元/年÷365天×138天＝24155.67元。上述1-5共计39905.67元。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告江西省国利建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告洪盛桃各项损失39905.67元；二、驳回原告洪盛桃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江西省国利建设集团有限公司负担元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  王宇良二〇一九年七月十二日书记员  曾浩荣附相关法律条文：1、《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。