福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终5165号 上诉人（原审被告）：福州美兰环保科技有限公司，住所地福建省福州市晋安区茶园小区环南四村4座8#店面。 法定代表人：王金英，总经理。 委托诉讼代理人：柯志恒，福建亚嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈巧贞，福建亚嘉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄国安，男，1973年1月17日出生，汉族，住河南省许昌县。 委托诉讼代理人：郑顺添，福建天人和律师事务所律师。 上诉人福州美兰环保科技有限公司（以下简称美兰环科公司）因与被上诉人黄国安工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省福州市晋安区人民法院（2019）闽0111民初720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 美兰环科公司上诉请求：1.撤销福州市晋安区人民法院（2019）闽0111民初720号民事判决书，并改判支持美兰环科公司的全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人黄国安承担。事实和理由：一、一审法院认定“黄国安与美兰环科公司之间存在劳动关系以及黄国安在工作中受伤被依法认定为工伤并鉴定为十级伤残，已经生效的工伤认定决定和劳动能力鉴定结论所确认。美兰环科公司以对工伤认定等异议为由主张其与黄国安非劳动关系，与事实不符而不能成立。”属于事实认定错误和适用法律错误。1.美兰环科公司最初不懂法律程序才错过起诉的时间，没有推翻工伤的认定结果，但并不代表工伤认定就是正确的;2.福州市晋安区人力资源和社会保障局所作决定的内容是依据黄国安提交的材料，其在未查清事实的情况下就作出工伤认定决定，有违事实;3.黄国安只是美兰环科公司微信工作群登记的一钟点工，与美兰环科公司之间不存在劳动关系。（1）黄国安是美兰环科公司微信工作群登记的钟点工，若美兰环科公司接到有需要保洁的雇主，即在微信群发布需要提供保洁服务的相关信息，有意向提供服务的群员在微信群接龙确认，黄国安可以选择去或者不去，接龙并实际提供保洁服务的人员按提供服务的雇主的数量结算报酬；（2）美兰环科公司并没有对黄国安进行人事管理，也未要求黄国安考勤，提不提供服务决定权在黄国安。黄国安与美兰环科公司二者是独立平等的民事主体，双方之间并不存在从属关系；（3）根据《劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。”而本案中，美兰环科公司是根据黄国安提供劳务的雇主为佣金计算单位，黄国安的工资既不是按月计算，也不是按小时计算。另外，黄国安的工资也不是按月支付，而是双方核对无误就支付，佣金支付的方式比较随性；4.一审庭审中，黄国安对双方的工作安排、工资支付方式并无异议。一审也确认2018年6月5日、7月12日、7月17日，美兰环科公司向黄国安发放工资10000元、1000元、6200元，并由此计算出黄国安的月平均工资。从这一点也可以看出，黄国安的劳动报酬数额以及发放时间并没有一定规律，而是根据黄国安提供的劳务情况，双方对账确认后发放报酬，黄国安不是劳动法意义上的员工，双方不存在劳动关系。二、退一步而言，假如法院认定美兰环科公司应当支付工伤保险待遇，那么美兰环科公司帮黄国安购买了团体意外险（团体意外伤害保险以及意外费用补偿团体医疗保险），黄国安因本次意外而获得的医疗费理赔5798.18元及伤残理赔金4500元应从美兰环科公司应当支付的工伤保险待遇中扣减。1.美兰环科公司为黄国安购买了意外费用补偿团体医疗险，事发后，美兰环科公司已为黄国安办理意外险理赔，黄安国获赔医疗费理赔5798.18元以及伤残理赔金4500元;2.黄国安受伤后，美兰环科公司派人第一时间到达医院，支付了黄国安所有的医疗费、住院费，既然黄国安因意外所产生的医疗费用是由美兰环科公司支付，根据直接损失不再重复支付的原则，黄国安的医疗费用不能重复取得，所以黄国安因本次事故所获得的医疗费理赔5798.18元应返还美兰环科公司或者用于抵扣美兰环科公司应当支付的工伤保险待遇;3.美兰环科公司为黄国安购买团体意外险的目的在于减轻出现意外事故带给企业的负担，在发生事故时用保险理赔金抵扣公司支付给劳务人员的相应款项，且美兰环科公司也告知了包括黄国安在内的全体劳务人员购买团体意外险的目的。美兰环科公司为黄国安购买的保险中，其中团体义务外伤害保险是针对意外构成伤残的伤残理赔补贴（具体补贴补贴标准在保险合同第十二页）。如要美兰环科公司再次支付一次性伤残补助金就过于严苛且不公平，如若法院认定美兰环科公司应支付一次性伤残补助金，那么黄国安因本次事故而获得的伤残理赔金4500元应予以扣减。 黄国安辩称，一审法院判决合法有据。首先，晋安区人社局作出的关于黄国安系工伤的《工伤认定书》系合法有效的，美兰环科公司未在规定期限内提出依法提出异议并主张权利，表明美兰环科公司对此予以认可，一审法院的认定并无不当。美兰环科公司以不懂法律为由企图逃避应承担的责任，明显于法无据；其次，黄国安受美兰环科公司的指派从事工作，该工作系美兰环科公司的业务组成部分，且该工作持续至黄国安受伤为止的事实，足以表明双方存在隶属关系，黄国安受美兰环科公司的管理和支配，黄国安的工作呈现持续性和稳定性特点，双方之间明显存在事实劳动关系。至于黄国安每月工资不固定只是工资计算方式的差异，不能据此否认事实劳动关系的成立美兰环科公司要求返还没有依据；最后，无论本案是在劳动仲裁还是在一审，黄国安并未主张医疗费等费用，且美兰环科公司亦未提出相关异议，美兰环科公司在二审程序提出新的诉求于法无据，并非本案审理范围。退一步讲，美兰环科公司提交的证据亦未能表明其已经实际支付给黄国安该笔费用，该材料只是保险公司单方制作的理赔单，无法作为支付的依据。 美兰环科公司向一审法院请求：美兰环科公司无需向黄国安支付住院伙食补助费350元、停工留薪期工资12000元、一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金16341.21元、一次性伤残就业补助金16341.21元。 一审法院认定事实：黄国安于2018年间入职美兰环科公司从事保洁服务工作，双方未签订书面劳动合同，美兰环科公司亦未为黄国安缴纳工伤保险费。2018年5月29日凌晨3时左右，黄国安受公司指派在福州市晋安区蓉李记餐厅从事抽油烟机清洗工作时，由于不慎，被清洗使用的高压液枪击中左中指而受伤。随后在武警福建省医院住院治疗七天，于2018年6月5日出院。医院诊断为“左中指灌注伤：1、异物残留（腐蚀性液体）；2、中节以远指体坏死。诊疗过程中，急诊在臂丛神经阻滞麻醉下行“左中指清创；近节以远残端修整术”等对症处理。同年8月20日，福州市晋安区人力资源和社会保障局依黄国安申请作出榕晋人社险伤【2018】22号《认定工伤决定书》，认定黄国安所受之伤为工伤。同年10月11日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2018年2093号《福州市劳动能力鉴定结论书》，认定黄国安的伤情为伤残十级以及停工留薪期共2个月（自2018年5月29日起至2018年7月29日止）。同年11月2日，黄国安通过邮寄方式向美兰环科公司发出解除劳动关系告知书要求解除双方劳动关系，该邮件于同月4日被公司签收。因双方对黄国安的工伤保险待遇未能达成一致意见，黄国安向福州市晋安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方劳动关系于2018年11月4日解除，并由美兰环科公司支付一次性伤残补助金39450.81元（本人工资5635.83元×7个月）、一次性伤残就业补助金18783.24元（上年度职工月平均工资6261.08元×3个月）、一次性工伤医疗补助金18783.24元（上年度职工月平均工资6261.08元×3个月）、停工留薪期工资11271.66元（本人工资5635.83元×2个月）、住院伙食补助费350元（50元×7天）等。仲裁中黄国安变更其月平均工资为6000元。该仲裁委员会于2019年1月10日作出榕晋劳仲案（2018）276-2号《裁决书》，裁决：美兰环科公司应向黄国安支付住院伙食补助费350元（50元×7天）、停工留薪期工资12000元（6000元×2个月）、一次性伤残补助金42000元（6000元×7个月）、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金各16341.21元［（71.8-45.7）×0.1个月×6261元／月］。美兰环科公司不服，于2019年2月11日诉至本院。双方均确认2018年6月5日、7月12日、7月17日，美兰环科公司向黄国安发放工资10000元、1000元、6200元，共计17200元系支付同年2月至5月这三个月的工资，即月平均工资为5733元。 一审法院认为，黄国安与美兰环科公司之间存在劳动关系以及黄国安在工作中受伤被依法认定为工伤并被鉴定为十级伤残，已被生效的工伤认定决定和劳动能力鉴定结论所确认。美兰环科公司以对工伤认定等异议为由主张其与黄国安非劳动关系，与事实不符而不成立。黄国安依法享有工伤保险待遇的权利，因美兰环科公司作为其用人单位未依法为其缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例(?javascript:SLC(45660,0)?)》第六十二条(?javascript:SLC(45660,60)?)第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，本应从工伤保险基金支付黄国安的工伤保险待遇费用应当由美兰环科公司全额承担。黄国安住院七天，其主张住院伙食补助费按50元/天的标准为350元，合理，一审法院予以采纳。黄国安的伤情经鉴定为伤残十级、停工留薪期为两个月，且其提出的解除劳动关系申请美兰环科公司已实际收到，故黄国安依法可以主张停工留薪期(?http:?/??/?205.1.0.8?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=jin&Id=6&Gid=855644297&ShowLink=false&PreSelectId=390023104&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined"l"m_font_2#m_font_2?)工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金。但其计算停工留薪期(?http:?/??/?205.1.0.8?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=jin&Id=6&Gid=855644297&ShowLink=false&PreSelectId=390023104&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined"l"m_font_2#m_font_2?)工资及一次性伤残补助金按月工资6000元计与一审庭审中双方所确认的月工资5733元不符，应以月工资5733元作为赔偿款的计算依据。而其原本主张的一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金均为18783.24元（6261.08元×3个月），计算得当，本应支持，但因其在本案诉讼中明确表示认可仲裁裁决，而裁决中这两项赔偿款均为16341.21元，低于其所主张的，属于其对诉权权利的处分，故一审法院按16341.21元计算这两项的赔偿款。判决：一、福州美兰环保科技有限公司应于本判决书生效之日向黄国安支付住院伙食补助费350元、停工留薪期工资11466元、一次性伤残补助金40131元、一次性工伤医疗补助金16341.21元、一次性伤残就业补助金16341.21元，共计84629.42元；二、驳回福州美兰环保科技有限公司的诉讼请求。 本案二审期间，美兰环科公司提交中国人寿保险股份有限公司《保险合同》及理赔核定通知书，拟证明其为黄国安购买了团体意外险，并在事故发生后为黄国安申请理赔金额10298.18元（医疗费理赔5798.18元、伤残理赔金4500元），黄国安获得医疗费理赔5798.18元的事实。黄国安质证称，不是新证据，且与本案无关联性。黄国安一审诉求中没有医疗费，对方要求抵扣没有依据，不属于本案审理范围。黄国安未提交新证据。关于美兰环科公司提交的证据，投保人美兰环科公司、受益人为包括黄国安在内14人的《保险合同》于2018年3月30日生效，理赔核定通知书于2018年7月24日作出，案涉工伤待遇赔偿、解除劳动合同经济补偿金等劳动争议仲裁裁决于2019年1月10日作出，美兰环科公司在劳动争议仲裁、本案一审诉讼期间均未提交该证据，既无合理理由又不属于基本事实范围，依法不属于新证据，亦无法证明其所主张的待证事实，本院不予采纳。对一审法院认定的事实，双方均无异议，本院予以确认。 本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。关于美兰环科公司提出其与黄国安之间不存在劳动关系的上诉意见。经查，福州市晋安区人力资源和社会保障局作出的榕晋人社险伤[2018]22号《认定工伤决定书》，认定黄国安所受之伤为工伤，该《认定工伤决定书》已依法告知双方救济方式和途径，美兰环科公司未申请行政复议也未提起行政诉讼，系对该《认定工伤决定书》所确认的双方构成劳动关系、黄国安受到的事故伤害认定为工伤等事实的认可，美兰环科公司所提上诉意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于美兰环科公司提出黄国安所获保险赔偿应从美兰环科公司应当支付的工伤保险待遇中扣减的上诉意见。经查，如上所述，美兰环科公司所提交的《保险合同》及理赔核定通知书依法不属于新证据，黄国安亦未提出医疗费赔偿请求，且该保险合同的受益人为黄国安。因此，美兰环科公司所提交的证据无法证明其所主张的待证事实，提出应扣除保险公司赔偿款的上诉意见没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，美兰环科公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元由上诉人福州美兰环保科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林守霖 审判员  俞贤忠 审判员  杨淑艳 二〇一九年七月二十六日 书记员  林 莉 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。