上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初32239号原告上海龙宏包装机械有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人李宏达。委托代理人成洪华，上海衡孚律师事务所律师。被告上海云隆机械有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人王笑冰。委托代理人陈剑雄，上海市东浦律师事务所律师。原告上海龙宏包装机械有限公司诉被告上海云隆机械有限公司定作合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案受理后，依法适用简易程序审理，于2019年5月15日公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海龙宏包装机械有限公司诉称，2012年11月28日，原、被告签订了《产品购买及安装合同》，约定，原告向被告购买价值合计人民币178万元的产品设备，并约定，本合同签订之日起五个工作日内，买方支付合同总价款的30%作为预付款，合同生效。原告于合同签订当日即将75万元预付款汇至被告账户。合同自此生效。合同还约定，卖方应在合同生效后60天内以货车运输的方式将本合同全部产品运到买方工厂或指定地点；卖方逾期交货30个工作日以上的，买方有权解除合同，并按合同总价的3%主张违约金，并要求全额退还已支付的款项。然而，自合同生效后，被告一直未联系原告发货。原告没有收到合同项下的产品，甚至无法得知产品是否已生产完毕，亦无法按照合同约定对产品进行初验收。现合同期限早已届满，被告仍未履行交货义务。被告延迟履行合同已导致原告的合同目的无法实现，原告遂通知被告解除合同，要求其返还预付款。经原告多次催促，被告至今对此未予回应。原告为此诉至法院，请求判令：1、解除原、被告签订的《产品购买及安装合同》；2、被告返还原告预付款75万元；3、被告承担本案诉讼费。被告上海云隆机械有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告向被告订购的是饮料生产线的前端配料设备，是原告向其客户贝宁公司所供的饮料生产线的一部分。原、被告的《产品购买及安装合同》签订后，被告购买了相应产品进行了组装并于2013年1月25日电话通知原告来被告处验收。原告未到被告处验收，理由是其上家贝宁公司要求设备从热灌装改成含汽饮料。之后，由于贝宁公司不再向原告要货，原告在2013年6、7月份口头通知被告解除合同。原告在2013年底要求被告将可以处理的零部件处理掉。由于是定作产品，被告只能将可以处理的部分处理掉，但总共37项设备中仍留有7项设备无法处理，价值108万元左右。包括燃油锅炉、6吨热水罐、CIP清洗设备、高剪切溶胶罐、配料罐、均质机、版式杀菌机。双方针对剩余部件的处理一直未能达成一致。此外，在原告支付被告75万元的当天，被告已经通过银行转账的方式返还原告法定代表人25万元。原告实际支付被告50万元。被告实际订购和组装的设备价值已经超过原告的预付款。被告认为，原告订购的是非标产品，故双方之间属于定作合同关系。由于原告自身原因解除合同，故原告应当赔偿被告的损失。经审理查明，2012年11月28日，原、被告签订一份《产品购买及安装合同》，约定，卖方为被告，买方为原告，产品包括6000L热水罐、20T/H卫生离心泵、20T/H板式换热器等37项，价格总计178万元，该总价格包含设备制造、包装、运输、保险、国内调试、检验检测、验收、国内外安装、培训、国内外售后服务等卖方为履行本合同义务而应承担的全部费用；产品技术要求(见附件)，卖方保证其提供的产品严格按照约定的材料、规格、生产产量等本合同技术质量要求制造生产，满足买方的技术质量要求，关于合同产品的零部件要求见合同附件的说明；验收包括初验收和终验收，初验收是指合同产品全部在卖方工厂制造组装完毕后，由买方派员去卖方工厂查看本合同产品的调试、整条生产线系统功能演示和初步检验。初验合格后，双方应当予以书面确认。……。终验收是指全部产品运抵最终用户工厂，安装、调试运行正常后，买方和最终用户对产品进行的试运行和验收。验收标准按照合同规定的技术质量要求……；产品交货：卖方应在合同生效后60天内以货车运输方式将本合同全部产品运到买方工厂或指定地点，买方必须在合同成立后3天内提供设备最终使用的包装物的相关尺寸，如因买方延期提供致使卖方交货期顺延的，卖方将不承担延期交货的责任；产品价款的支付：本合同签订之日起五个工作日内，买方支付合同总价的30%作为预付款，合同生效；卖方按照本合同约定的时间完成全部产品制造、自行检验检测合格，经买方确认初验收合格并确认卖方已经具备实际发运条件后支付合同总价的60%提货款，到账后卖方立即发货，买方在支付本项款项的同时卖方须提交本合同全额的增值税发票；余款10%自本合同产品全部终验收合格之日算起3个月期限届满且无质量问题的，十个工作日内一次性付清；卖方必须根据产品的特点、买方的质量技术要求和使用要求随货向买方提供中英文的说明书、操作手册、质量文件和技术文件等各提供2份；发生下列情形之一的，买方有权解除或者部分解除合同，买方解除或者部分解除合同时，卖方须向买方支付本合同总价3%的违约金并全额退还买方已支付的相应款项以及赔偿买方的损失：(1)卖方逾期交货三十个工作日以上或逾期验收合格三十个工作日以上；……。合同附件为原告贝宁生产线图纸。合同末尾分别盖具了原、被告的合同专用章，并由原告法定代表人李宏达及代理人杨仁华、被告法定代表人王笑冰签字。合同签订当日，原告支付被告75万元预付款。同日，被告法定代表人王笑冰通过银行转账方式支付原告法定代表人李宏达25万元。2018年12月，原告委托上海衡孚律师事务所向被告发送律师函，以被告未履行交货义务为由要求解除《产品购买及安装合同》。审理中，原告称，曾口头催促过被告交货，无书面证据，原告与贝宁公司的合作关系与本案无关，原告与贝宁公司之间发生争议不是原告解除合同的原因，原告向贝宁公司提供的生产线上除了向被告订购的设备外，其他设备原本应由原告方自行生产，这些设备原告未实际生产。审理中，被告提供一组电话录音，欲证明包括原告方和代理人杨仁华在内的原告员工承认被告已做好了设备，因贝宁公司不要设备了，故原告一直没有来提货。上述事实，由原告提供的《产品购买及安装合同》、付款凭证、律师函，被告提供的付款凭证等证据，结合原、被告当庭陈述予以证实。本院认为，原、被告之间的《产品购买及安装合同》系双方真实意思，依法成立并具有法律效力。合同项下被告提供的设备是原告饮料生产线的一部分，需要被告购买和生产相关部件并进行组装和调配，双方在合同中约定设备的技术要求按照合同所附设备图纸，故原告向被告购买的产品有特定的技术要求，不属于标准产品，系争合同的属性应为定作合同而非买卖合同。系争合同签署于2012年11月，此后较长时间里原告未要求被告供货，被告也未再要求原告接收货物，应当视为原、被告就解除系争合同已达成一致。结合合同约定的内容及双方的当庭陈述，被告关于因为原告贝宁客户的需求发生变化导致原告不再向被告要货的主张具有较大可信度。原告主张因被告逾期未交付货物导致合同解除与事实不符，原告据此要求解除系争合同的诉讼请求本院不予支持。根据我国合同法的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。被告并未向原告交付合同项下产品设备，故被告应当返还原告预付款。关于预付款金额，合同签订之日，原告支付被告75万元，当日双方又使用法定代表人的个人账户由被告返还原告25万元，且结合合同约定预付款为合同总价款178万元的3%计53.4万元的金额，原告预付款金额应为50万元，而非原告主张的75万元。针对被告主张其已经购买了相应设备并因此产生损失，由于被告未提出反诉，故不属于本案处理范围。被告可依据证据另行主张。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条之规定，判决如下：一、被告上海云隆机械有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告上海龙宏包装机械有限公司预付款50万元；二、驳回原告其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费11,300元(原告已预交)，减半收取5,650元，由原告上海龙宏包装机械有限公司负担2,000元，由被告上海云隆机械有限公司负担3,650元。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邢怡二〇一九年七月五日书记员  张珏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。