河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终4267号上诉人（原审原告）：顾海龙，男，1984年6月12日出生，汉族，住任丘市。上诉人（原审被告）：任丘市腾跃建筑装饰有限公司，住所地任丘市燕山道东侧。法定代表人：李艳菊，经理。上诉人顾海龙因与上诉人任丘市腾跃建筑装饰有限公司（以下简称腾跃公司）装饰装修合同纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2018）冀0982民初5997号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顾海龙上诉请求：1、请求人民法院撤销一审判决，依法改判。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院以因原、被告在合同中约定的由乙方原因导致工程延误并由乙支付违约金，违约金计算至房屋达到交付条件之日至为由，认定为上诉人要求被上诉人的支付违约金到房屋达到交付条件之日至，属于被告的质量问题，不予支持，属于适用法律错误，涉嫌枉法审判。本案毋庸置疑的事实是，被上诉人在履行与上诉人之间的家庭居室装修工程施工合同中严重的违约，被上诉人因在90天的装修日内把房屋装修好并交给上诉人，但是到今日仍然没看到房屋装修完成，对此被上诉人应当承担延误装修进度的违约责任。上诉人和被上诉人在2018年7月1日签订的家庭居室装饰装修工程施工合同第五条和第七条中第3项约定。属于被上诉人的责任。2、一审法院对本案主要事实没有查清。被上诉人在2018年7月3日到2018年10月2日90日内本应装修好房屋装修好交付给上诉人使用，按合同第7条第3项由于乙方原因导致的施工延误，每延误1天乙方需向甲方支付每天100元的违约金，被上诉人到上诉日都没有完工。3、一审法院在判决书第5页第12行“原告主张因被告施工存在质量问题，违约金计算至房屋达到交付条件之日止提供了照片、微信聊天截图，因原告提供的现有证据不能证实被告施工存在质量问题，故本案对原告该主张不予支持”的表述令人费解，照片证实了被上诉人没有完成装修，微信截图证实了不是上诉人的原因造成的装修延误，没有装修完哪来的质量问题？一审诉讼费用由被上诉人出，一审审判也没有判罚，如果这是审判人员判罚的错误则应及时修正，以维护法律的正义性和严肃性。4、上诉人诉求的请求法院判令被上诉人违约金计算是已延误装修时间来计算，直到装修完成为截至，而一审法院判决结果是承认被上诉人违约却是以装修质量问题不予支持装修延误为计算方式，这是为什么？综上所述。被上诉人存在明显的违约过错行为，极大地损害了上诉人的合同权益，而在这种情况下一审法院判决被上诉人的违约事实但不承认违约时间的计算方式，放任违约方，漠视弱者的合法民事权益，明显违反了法律的公平原则以及诚实信用原则，损害了当事人的合法权益，为了正确适用法律依法维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益。而被上诉人支付的违约金从2018年10月3日到2019年1月31日为11997元，按合同内容全部违约金计算至房屋达到交付条件之日止，请二审法院对本案依法改判。任丘市腾跃建筑装饰有限公司辩称：我们的活是基础装修，就是喷完漆就完了，基础装修不包含保洁，喷完漆以后业主说有些地方不太合适进行一下维修，在维修期间我不知道什么原因顾海龙与我弟弟发生矛盾，才发生诉讼。在我们合同中第二条第三项甲方收到本公司的余额通知未按时缴费乙方有权申请停止施工，工期延误乙方不承担任何责任。第二条第五项基础装修不包含灯具开关插座玻璃壁纸家具等及辅料报价和安装。第七条第二项甲方未按期支付工程款，乙方有权停止施工，一切责任由甲方承担，待甲方工程款到账后开始继续施工，工程期限顺延。顾海龙说屋里脏乱，当时我们在进行收尾，这时候顾海龙就进行起诉了，双方之间关系闹僵了我们才停止施工。任丘市腾跃建筑装饰有限公司上诉请求：1、撤销任丘市人民法院（2018）冀0982民初字第5997号民事判决书，依法改判为驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、延误工期是因被上诉人迟延支付工程款造成的，甲方不应承担违约责任。上诉人与被上诉人于2018年7月1日签订的《家庭居室装修工程施工合同》第七条第二项明确规定：“甲方未按期支付工程款，乙方有权停止施工，一切责任由甲方承担，待甲方工程款到账后开始继续施工，工程期限顺延”。该施工合同第三条对工程款的支付方式明确作出了约定。即分三次支付：第一次，开工三日内支付总工程款25000元的60%计15000元；第二次，瓦工完工支付总工程款25000元的35%计9000元；尾款1000元竣工后结清。合同履行过程中，被上诉人未按合同约定的时间履行工程款的给付义务，开工三日后只支付了10000元，拖欠5000元；9月4日瓦工完工，9月8日上诉人支付了10000元，仍尚欠4000元；11月7日，被上诉人给付了拖欠4000元后，上诉人当即完成了喷漆收尾工程。但被上诉人拖欠的尾款至今不予支付。上述事实，有上诉人与被上诉人签订的《家庭居室装修工程施工合同》及上诉人微信转账付款为证，证明被上诉人违约付款在先，工期延误的责任在上诉人，一审法院判决由上诉人承担违约责任是错误的。2、上诉人依法享有先履行抗辩权，顺延工期依法不承担违约责任。《合同法》第67条规定：当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本目，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。从双方签订的《家庭居室装修工程施工合同》有关工程款支付的约定来看，本案中双方当事人互负债务，有先后履行顺序的，即被上诉人不按约定付款之前，上诉人有权停止施工，款到账后工期顺延。且上诉人对被上诉人拖欠工程款的行为先后进行过多次提醒和催要。因此，依照“先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求”法律规定，被上诉人应当承担违约责任，所造成的损失由自己承担。所拖欠施工尾款亦应立即给付上诉人。综上所述，一审判决明显事实不清、证据不足，适用法律错误，应当依法予以纠正。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”以及其他相关规定，特提出上诉。请上级人民法院严格“以事实为根据，以法律为准绳”，依法判如所请。顾海龙答辩称：合同里第三条第三次达到可入住条件后结清余款1000元，这是合同写的，之前的2.4万元是协商好不存在催要，没有催要，第二次要了1.5万元，我当时去看了地面砖没有铺好，我就给了1万元，之后公司的工人找我要工程款，铺砖师傅说钱没有结账，找我要，我就联系了装修公司老板，经协商最后是以5000元一次性付清，到喷漆时先给4000元工程款，我就直接给他了，不存在催要的问题，喷完漆之后地面有准备好的苫布，没有用，背景墙说不喷漆也给我喷了漆，所以我打电话联系装修公司把漆按照合同地面收拾干净，装修公司说1000元尾款不要了不给我干了，之后我再打电话也不回，微信也不说话，没有办法的情况下我在2018.11.20日起诉的装饰公司，有图片和视频证据证实。顾海龙向一审法院起诉请求：1、判令被告因未按合同要求时间完成装修而向原告支付违约金4800元整（全部违约金计算至房屋达到交付条件之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告任丘市腾跃建筑装饰有限公司系从事建筑装饰装修工程、销售装饰装修材料等的有限责任公司。2018年7月1日，原告顾海龙与被告任丘市腾跃建筑装饰有限公司签订家庭居室装饰装修工程施工合同，主要内容为：“委托方（甲方）：顾海龙，承接方（乙方）：任丘市腾跃建筑装饰有限公司，依据《中华人民共和国合同法》及其他有关法律、法规的规定，结合本家庭居室装饰装修的特点，甲、乙双方在平等、自愿、协商一致的基础上，就乙方承包甲方的家庭居室装饰装修工程（以下简称工程）的有关事宜，达成如下协议：第一条工程概况：1、工程地点：凯旋城1#-3-1403；2、工程量：工程承包方式按基础装修：包工包料（附议报价单）执行；3、基础装修工程期限90天（按实际施工之日开始计算）开工日期：2018.7.3（水电料进场），竣工日期2018.10.2（油工打磨墙面完工或喷漆完工）；……第三条工程款支付方式：工程款共计25000元整，大写贰万伍仟元整，第一次支付时间为开工三日内，工程款支付比例60%，支付金额15000元；第二次支付时间为瓦工完工，工程款支付比例35%，支付金额9000元；第三次达到可入住条件后结清余款，尾款，支付金额1000元。第五条乙方工作：1、施工中严格执行施工规范、质量标准、完全操作规程、防火规定、安全、保质、按期完成本合同约定的工程内容；2、保证施工现场的整洁，完工后清扫施工现场垃圾；3、保证居室内上下水管道畅通和卫生间清洁；4、遵守物业部门的相关规定，与邻里之间发生的问题由乙方负责，施工期间工人的安全由乙方负责。第六条质量标准：在竣工验收时双方对工程质量可以申请相关行政主管部门认可的专业检测机构予以认证，认证过程支出的相关费用由甲方垫付，并最终由责任方承担。第七条保修范围及违约和责任：……2、甲方未按期支付工程款，乙方有权停止施工，一切责任由甲方承担，待甲方工程款到账后开始继续施工，工程期限顺延。3、由于乙方的原因导致工程的延误，每延误一天乙方需向甲方支付工程延误违约金100元/天。……”一审法院认为，被告任丘市腾跃建筑装饰有限公司承包了原告顾海龙凯旋城1#-3-1403房屋的装饰装修工程的事实，有原告提交的家庭居室装饰装修工程施工合同证实，本院予以确认。原告主张被告支付未按合同约定时间完成装修的违约金4800元（按照100元/天自2018年10月3日计算至2018年11月20日），提供的家庭居室装饰装修工程施工合同约定基础装修工程期限为90天，开工日期为2018年7月3日，竣工日期为2018年10月2日，另约定由于乙方的原因导致工程的延误，每延误一天乙方需向甲方支付工程延误违约金100元/天，庭审中，原告称被告于2018年11月17日不再施工，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证和答辩的权利，故支持违约金4600元（按照100元/天自2018年10月3日计算至2018年11月17日）。原告主张因被告施工存在质量问题，违约金计算至房屋达到交付条件之日止，提供了照片、微信聊天截图，因原告提供的现有证据不能证实被告施工存在质量问题，故本案中对原告该主张不予支持。一审法院判决：被告任丘市腾跃建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告顾海龙违约金4600元。本院二审期间，上诉人顾海龙提交光盘一张，光盘里包含照片、视频及聊天记录，证实其没有拖欠钱款，不是其的原因造成施工的耽误；提交装修合同及基装报价单一份，证明漆是其掏钱买的，漆是装修公司喷，漆应当由装修公司喷。上诉人腾跃公司质证称对顾海龙提交的微信聊天记录短信记录认可，对视频微信聊天记录的真实性认可，顾海龙说公司没有粘完砖就要钱，事实上公司的瓦工已经干完活了其才要的钱，说的与事实不符，视频里也显示公司已经喷完漆了，油工已经进行维修了，说明其已经去维修了，但是还没干完活，补的油漆洞还没有干，所以这期间顾海龙就把公司告了。关于屋子现状视频，通过顾海龙视频证明公司工人已经过去维修了，通过视频还可以看出工具都还在，还没有撤场，还没有交房，视频中所说的话都是不符合事实的，关于报价单，报价单后面注明开关插座不负责安装的，安装就是因为私人关系，关系较好才会进行帮忙，当时没有包含喷漆人工费，报告单也没有包含人工费，对报价单和合同真实性认可。上诉人腾跃公司提交微信聊天记录3张，装修合同一份，收款收据一份。上诉人顾海龙质证称对装修合同的真实性认可，对其他证据没有异议，报价单上是包含喷漆的，漆是其自己买的，人工费是在里面的。二审查明其他事实与一审一致。本院认为，二上诉人对双方签订的腾跃建筑装饰公司装修工程施工合同均无异议，该合同系双方真实意思表示,本院予以认定。双方在合同中约定“竣工日期：2018年10月2日（油工打磨墙面完工或喷漆完工）”，“由于乙方的原因导致工程的延误，每延误一天乙方需向甲方支付工程延误违约金100元/天”。审理期间，双方均认可喷漆开始日期为2018年11月8日，上诉人顾海龙不认可喷漆完成，只认可修复阶段没有喷，但从其提交的房屋现状视频及图片资料可知喷漆已完工，即约定的竣工条件已完成。就喷漆完工日期，上诉人腾跃公司主张当天喷漆完毕但未提交证据支持，上诉人顾海龙不认可，顾海龙认可2018年11月17日腾跃公司不再施工，综合上述事实，本院对一审法院认定的竣工日期为2018年11月17日予以确认，并对一审法院支持的违约金金额不持异议。上诉人腾跃公司主张延误工期系顾海龙延迟支付工程款造成，二审庭审中腾跃公司认可第二次延期付款系协商的，另其他两笔款项虽迟延交付，上诉人腾跃公司收取时并无异议，从双方聊天记录和现有证据分析，尚不能认定存在因工程款延迟支付导致腾跃公司停止施工延误工期情况，上诉人腾跃公司的该主张本院不予支持。本案中，上诉人顾海龙在一审期间没有就施工质量提出明确诉求，一审亦未处理，本院不予审理。综上所述，顾海龙、任丘市腾跃建筑装饰有限公司的上诉请求均不成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人任丘市腾跃建筑装饰有限公司承担50元，由上诉人顾海龙承担50元。本判决为终审判决。审判长 张 梅审判员 高玲玲审判员 冷树青二〇一九年七月十五日书记员 丁 娜