广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终685号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈均裕，男，1992年3月14日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地广东省高州市***********。因本案于2018年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）陆世艺，男，1994年11月25日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地广东省英德市**********。因本案于2018年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）胡文锋，男，1987年3月18日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地广东省英德市**********。因本案于2018年2月6日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年，因本案于同年3月14日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人陈均裕、陆世艺、胡文锋犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月6日作出（2018）粤0605刑初2042号刑事判决。原审被告人陈均裕、陆世艺、胡文锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人陆世艺申请撤回上诉。现已审理终结。原判认定，被告人陈均裕为购买冰毒，通过被告人陆世艺找到被告人胡文锋，胡文锋联系卖家“阿荣”（另案处理）购买冰毒。2018年2月6日下午，胡文锋雇请小汽车，伙同陈均裕、陆世艺一起从广东省英德来到佛山市南海区里水镇***广场，胡文锋与“阿荣”汇合后，陈均裕、陆世艺跟随“阿荣”到***广场的**宾馆交易毒品，胡文锋在***广场停车场雇请的小汽车上等候。交易过程中，陆世艺负责试食冰毒，陈均裕通过微信将毒资20000元转给陆世艺，陆世艺再转给胡文锋支付给“阿荣”。交易后，陈均裕、陆世艺回停车场准备坐车回英德时被抓获，警察从陆世艺身上起获冰毒一袋，并在停车场的小汽车上抓获胡文锋。起获的冰毒净重196.88克，检出甲基苯丙胺成分，含量为69.6g/100g。民警从陈均裕处扣押作案工具OPPO手机1部，从陆世艺处扣押作案工具VIVO手机1部、黑色背包1个，从胡文锋处扣押作案工具Iphone6手机1部。原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列在案证据予以证实：1.证人邓某某的证言及辨认笔录。主要内容：2018年2月6日15时许,“阿锋”以500元租我的车去南海区，并叫我去英德市黎溪镇大湖协进小学门口接他。我去到小学门口接了“阿锋”和两名不认识的男子，其中一名男子背着黑色背包、另一名男子手拿着汽水瓶。“阿锋”叫我导航去佛山市南海区里水镇的***广场。到了***广场后，他们三人在公交站下了车。我在***广场地下停车场停好车后，就打电话给“阿锋”，告诉他们车停在地下停车场。我们在肯德基吃东西后，“阿锋”说他们去拿东西，我和“阿锋”到我的车上等他们。半个小时后，我和“阿锋”被警察抓了。我看到“阿锋”和一名男子在肯德基餐厅门口说话，但不清楚他们说什么。证人邓某某指认出被告人胡文锋是“阿锋”,被告人陆世艺就是背黑色背包的人，被告人陈均裕就是拿汽水瓶的人；指认了等候的地点。2.抓获经过、起获毒品经过、电子证据提取笔录、称量和取样笔录、扣押清单、扣押物品照片、检验报告、现场检测报告书、现场勘验笔录、情况说明。证实2018年2月6日20时许，民警在***广场**宾馆门前抓获陆世艺、陈均裕，在***广场停车库抓获胡文锋、邓某某;从陆世艺身上缴获毒品可疑物一包进行称量，净重196.88克,检出甲基苯丙胺成分，含量为69.6g/100g；陈均裕尿液检测呈吗啡、甲基安非他明、氯胺酮阴性，胡文锋尿液检测吗啡、冰毒呈阳性，陆世艺尿液检测呈冰毒阳性。3.被告人陈均裕的供述及辨认笔录。主要内容：2018年2月6日15时左右，我和陆世艺、“阿锋”雇请了司机开车送我们来到南海区里水镇信和广场停车场，“阿锋”下车走到外面。约十多分钟后，“阿锋”回来叫我和陆世艺到**宾馆319房试一下毒品。我和陆世艺去到后，有一名三十多岁的男子从床上拿出一小包冰毒让我们试食。陆世艺试食完后说“得”并叫我汇钱，我用微信转了20000元给陆世艺，陆世艺把钱转给“阿锋”，并将微信给那名男子。那名男子从身上拿出一个红色胶袋给陆世艺，陆世艺接过胶袋后看了看，我们就离开319房。我们走到**宾馆门口附近时，就被警察抓获，警察在陆世艺处起获毒品。我打算购买这20000元冰毒回英德，自己吸食及免费请朋友吸食，购毒的钱是我自己的。我没有贩毒，此前也没有贩卖过毒品。被告人陈均裕指认被告人陆世艺，被告人胡文锋就是“阿锋”，邓某某是开车的司机；指认了作案现场。4.被告人陆世艺的供述及辨认笔录。主要内容：2018年2月4日20时许，我到“阿裕”的家楼下找“阿裕”购买冰毒，“阿裕”就对我说他现在没货了，并说叫我帮他去南海区带冰毒回英德，还说带一次给我1000元。我没工作也没有钱，之前向“阿裕”购买冰毒还欠他钱，就答应他了。同月6日14时许，“阿锋”在英德市黎溪镇以500元包了一部面包车，我和“阿裕”、“阿锋”、面包车司机“阿新”来到南海区里水镇，我们将车停在信和广场的地下停车场，并到信和广场的肯德基一边吃东西一边等“阿锋”的战友拿货过来。约半个小时，“阿锋”的战友来到，并与“阿锋”到路边聊天。聊了一会后，“阿锋”和他的战友说先去开个房，“阿锋”的战友到**宾馆开了319房，然后“阿裕”叫我跟他们去试货，因为“阿裕”不吸毒的，我就跟着“阿裕”和“阿锋”的战友去到**宾馆319房，“阿锋”的战友拿冰毒给我试。我试过之后说不纯，“阿裕”说不要了。“阿锋”的战友就去换一些回来，我们就回到车上等。约半个小时后，“阿锋”的战友打电话叫我们回**宾馆319房。我和“阿裕”回到**宾馆319房，“阿锋”的战友从身上拿出一包用红色环保袋装着的冰毒，我试吃后就说可以，“阿裕”用微信转了20000元给我，我就将这20000元转给了“阿锋”，“阿锋”再将这20000元转给他的战友。转钱后，“阿裕”就带走了冰毒。到了楼下，“阿裕”将冰毒给我带，我就将冰毒放在我的黑色皮挂包里，我们去地下停车场准备回英德。我们走到**宾馆大门时就被警察抓获，警察从我身上搜出毒品。2017年8月开始,我向“阿裕”购买冰毒，几乎每天都向他购买，一般每次购买150元，多的时候买500元。我欠“阿裕”购毒款2000多元（后改称约4000元）。2018年2月1日、2日、3日，我三次在黎溪镇“阿裕”的家向他购买冰毒，每次150元，前两次为一小包，约0.5克；第三次为两小包，约1克。被告人陆世艺指认出被告人胡文锋，邓某某是司机“阿新”，被告人陈均裕是“阿裕”；指认了购买毒品的地点、接应的地点；指认了起获的毒品。5.被告人胡文锋的供述及辨认笔录。主要内容：2018年2月5日下午，“阿艺”（陆世艺）、“阿裕”问我能不能买到冰毒，我就打电话给在南海区的“阿荣”，问他能不能帮忙找到冰毒，“阿荣”说可以。次日17时许，我找到“阿新”以500元租他的车和“阿艺”、“阿裕”来到南海区里水镇。我联系“阿荣”，“阿荣”叫我们在里水镇信和广场等他。等了十多分钟，“阿荣”来到里水信和广场肯德基跟我们见面。后“阿艺”、“阿裕”跟“阿荣”去试货。约20分钟后，“阿艺”打电话给我说“我转20000元给你，你帮忙转给‘阿荣’”。接着我的手机微信收到“阿艺”分两次转过来共20000元，我收到后就通过微信将钱转给“阿荣”，分三次转的，一次10000元，两次5000元。“阿艺”没有“阿荣”的微信，我有“阿艺”和“阿荣”的微信，“阿艺”就通过我将钱转给“阿荣”。“阿艺”打电话给我说微信转钱时，说购买了4盒冰毒，每盒5000元，共20000元。我不知道他们购毒的用途，我只是负责介绍他们买。“阿艺”和“阿裕”说准备过年了买些货回来给大家“玩玩”。“阿荣”答应我如果交易成功的话就送一些冰毒给我吸食，“阿艺”买到了冰毒的话，也会叫上我一起吸食的。2017年4月左右，我在佛山市三水区南丰强制隔离戒毒所戒毒时认识“阿荣”。被告人胡文锋指认被告人陈均裕就是“阿裕”，被告人陆世艺就是“阿艺”；指认了等候的地点。6.微信截图。证实陈均裕向陆世艺转账、陆世艺再向胡文锋转账20000元的记录。7.手机通话记录。证实涉案人员于涉案时间段内通话的情况。8.被告人的户籍材料。证实三被告人的身份情况。根据上述事实和证据，原判认为，被告人陈均裕、陆世艺、胡文锋违反毒品管制法律法规，其中陈均裕、陆世艺运输毒品甲基苯丙胺196.88克，胡文锋贩卖毒品甲基苯丙胺196.88克，陈均裕、陆世艺的行为均已构成运输毒品罪，胡文锋的行为已构成贩卖毒品罪。陈均裕、陆世艺已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。在共同运输毒品犯罪中，陈均裕起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；陆世艺起次要作用，是从犯。在共同贩卖毒品犯罪中，胡文锋起辅助作用，是从犯。陈均裕、陆世艺、胡文锋归案后如实供述其犯罪事实。综上，依法对陈均裕、陆世艺、胡文锋减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人陈均裕犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十万元。二、被告人陆世艺犯运输毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。三、被告人胡文锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元。四、扣押的作案工具OPPO手机1部、VIVO手机1部、Iphone6手机1部，均予以没收并上缴国库；作案工具黑色背包1个、毒品甲基苯丙胺196.88克，均予以没收并销毁。宣判后，原审被告人陈均裕上诉提出，他并没有购买涉案毒品，只是借了20000元给陆世艺，也不知道陆世艺购买涉案毒品的事；他在侦查阶段受到侦查机关的逼供才承认毒品是他买的。综上，请求二审法院查明本案事实。原审被告人胡文锋上诉提出，原判认定事实不清，对其量刑过重。经审理查明，原判认定上诉人陈均裕、陆世艺犯运输毒品罪及上诉人胡文锋犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人陈均裕提出他在侦查阶段受到侦查机关的逼供才承认毒品是他买的上诉意见，经查，上诉人陈均裕在原审庭审时仍然承认涉案毒品是他购买的，在原审庭审时也无提出他在侦查阶段受到侦查机关的逼供的意见，且上诉人陈均裕在侦查阶段的供述均有其自己的签名确认。另外，同步录音录像证实，侦查机关制作其供述笔录是合法的。故对上诉人陈均裕提出的该上诉意见不予采纳。对于上诉人陈均裕提出他并没有购买涉案毒品，只是借了20000元给陆世艺，也不知道陆世艺购买涉案毒品的事的上诉意见，经查，原判认定上诉人陈均裕伙同上诉人陆世艺在佛山市南海区里水镇购买涉案毒品甲基苯丙胺196.88克并准备带回英德市的事实有上诉人陈均裕、陆世艺、胡文锋的供述及辨认笔录、证人邓某某的证言及辨认笔录、微信转账记录、抓获经过、起获毒品经过、称量笔录、扣押清单、毒品检验报告等证据予以证实，足以认定，故对上诉人陈均裕提出的该上诉意见不予采纳。对于上诉人胡文锋提出原判认定事实不清的上诉意见，经查，原判认定上诉人胡文锋负责介绍卖家“阿荣”贩卖涉案毒品给上诉人陈均裕、陆世艺的事实有上诉人陈均裕、陆世艺、胡文锋的供述及辨认笔录、证人邓某某的证言及辨认笔录、微信转账记录、抓获经过、起获毒品经过、称量笔录、扣押清单、毒品检验报告等证据予以证实，足以认定，故对上诉人胡文锋提出的该上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人陈均裕、陆世艺运输毒品甲基苯丙胺196.88克，其行为均已构成运输毒品罪。上诉人胡文锋贩卖毒品甲基苯丙胺196.88克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈均裕、陆世艺已经着手实行运输毒品犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。在运输毒品共同犯罪中，上诉人陈均裕起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人陆世艺起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，上诉人胡文锋起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原判根据上诉人胡文锋的犯罪的事实、性质、从犯、归案后能供述其罪行等情节，以及对于社会的危害程度，依照刑法的有关规定而对其在法定刑以下量刑，并无不当，故对上诉人胡文锋提出原判对其量刑过重的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陆世艺撤回上诉的申请符合法律规定。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：一、准许上诉人陆世艺撤回上诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林永春审判员  古加锦审判员  李寿桥二〇一九年七月二十二日书记员  梁巧婵附相关法律条文：《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。