广东省东莞市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）粤19刑终674号 原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。 上诉人（原审被告人）韩轲，男，1983年8月4日出生，汉族，河南省罗山县人，大专文化，无业，户籍所在地为河南省罗山县）。因本案于2017年9月22日被羁押并刑事拘留，同年10月27日被逮捕，现押于东莞市。 指定辩护人冯充，广东国锋律师事务所律师。 东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人韩轲犯诈骗罪一案，于2019年3月15日作出（2019）粤1971刑初1418号刑事判决。原审被告人韩轲对该判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人韩轲，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，（一）诈骗犯罪事实 1、2017年4月中旬，被告人韩轲以帮忙被害人陈某购买车辆购置税和上牌为由诈骗了被害人陈某人民币23490元。 2、2017年4月17日，被告人韩轲以帮忙被害人张某1购买购置税和上牌为由诈骗张某1人民币22000元。 3、2017年5月27日，被告人韩轲打电话给被害人王某1称其可以帮忙申请员工低折扣购买汽车为由诈骗了被害人王某112190元。 4、2017年8月5日起，被告人韩轲多次以其开办的公司资金周转困难为由向被害人王某2借款2万元实施诈骗，后来韩轲总以公司财务有困难为由，至今仍未向王某2归还欠款。 5、2017年8月起，被告人韩轲多次以借钱开汽车公司和低价购买汽车为由向被害人黎某实施诈骗，被害人黎某在广东省东莞市高埗镇保安围上二村民小组164号的家中用手机的支付宝和手机银行转账给被告人韩轲，后来在被害人黎某多次要求提车时，韩轲伪造一套以黎某名义入户的临时车牌，并发图片给黎某。被害人黎某信以为真，陆续向韩轲转账32.2万元，被害人黎某于2017年9月7日报案，被告人韩轲于2017年9月21日通过支付宝向黎某归还人民币1万元。 6、2017年8月起，被告人韩轲多次以开办公司资金周转困难为由向被害人薛某1借款人民币5万元实施诈骗，后来韩轲总以公司财务有困难为由，至今仍未向薛某1归还欠款。 7、2017年9月20日，被告人韩轲在被害人张某2找其购买车辆时，韩轲仍以河南新希望汽车销售服务有限公司工作人员的身份，称可以帮忙申请员工低折扣购买汽车为由诈骗了被害人张某247782元。 （二）职务侵占犯罪事实 2017年4月起，被告人韩轲利用其担任河南新希望汽车销售服务有限公司（下文称新希望公司）外拓主管，负责车务业务（车辆上牌业务）的职务便利侵占新希望公司客户交来的上牌等费用232666元及金卡会员费54750元，共计侵占287416元，后韩轲被新希望公司于2017年8月1日开除。 2017年9月22日，公安机关在河南省郑州市将被告人韩轲抓获归案。 综上，被告人韩轲实施诈骗犯罪数额共计497462元，职务侵占数额共计287416元。 原审判决认定上述事实，有相关证据予以证实。 据此，原审法院认为被告人韩轲无视国法，以非法占有为目的，多次以虚构事实的方法诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人又以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，上述犯罪行为依法均应予以惩处。鉴于被告人案发后已归还被害人黎某人民币1万元，可酌情在诈骗罪中对其从轻处罚。根据被告人的犯罪情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条、第六十九条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人韩轲犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月；总和刑期十一年四个月，并处罚金人民币50000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币50000元。 二、责令被告人韩轲在本判决发生法律效力之日起十日内退赔各被害人（单位）的经济损失。 三、随案移送的苹果手机一部，予以没收，上缴国库。 上诉人韩轲以及辩护人提出：在诈骗罪中，在第1、2、3宗事实中，上诉人韩轲没有虚构事实及隐瞒真相，该3宗案件属于民事纠纷；第4、6宗事实上诉人韩轲不具有非法占有的目的，属于民间借贷；第5宗其没有诈骗的故意，且已归还黎某10000元；第7宗上诉人韩轲以被害人弟弟的名义交了定金，只是因为被抓了所以没办成。在职务侵占罪中，上诉人韩轲帮公司办事垫付款项，只是拿回上诉人自己给公司垫付的款项。 经审理查明，（一）诈骗犯罪事实 1、2017年4月中旬，上诉人韩轲以帮忙被害人陈某购买车辆购置税和上牌为由诈骗了被害人陈某人民币23490元。 2、2017年4月17日，上诉人韩轲以帮忙被害人张某1购买购置税和上牌为由诈骗张某1人民币22000元。 3、2017年5月27日，上诉人韩轲打电话给被害人王某1称其可以帮忙申请员工低折扣购买汽车为由诈骗了被害人王某112190元。 4、2017年8月5日起，上诉人韩轲多次以其开办的公司资金周转困难为由向被害人王某2借款2万元实施诈骗，后来韩轲总以公司财务有困难为由，至今仍未向王某2归还欠款。 5、2017年8月起，上诉人韩轲多次以借钱开汽车公司和低价购买汽车为由向被害人黎某实施诈骗，被害人黎某在广东省东莞市高埗镇保安围上二村民小组164号的家中用手机的支付宝和手机银行转账给上诉人韩轲，后来在被害人黎某多次要求提车时，韩轲伪造一套以黎某名义入户的临时车牌，并发图片给黎某。被害人黎某信以为真，陆续向韩轲转账32.2万元，被害人黎某于2017年9月7日报案，上诉人韩轲于2017年9月21日通过支付宝向黎某归还人民币1万元。 6、2017年8月起，上诉人韩轲多次以开办公司资金周转困难为由向被害人薛某1借款人民币5万元实施诈骗，后来韩轲总以公司财务有困难为由，至今仍未向薛某1归还欠款。 7、2017年9月20日，上诉人韩轲在被害人张某2找其购买车辆时，韩轲仍以河南新希望汽车销售服务有限公司工作人员的身份，称可以帮忙申请员工低折扣购买汽车为由诈骗了被害人张某247782元。 （二）职务侵占犯罪事实 2017年4月起，上诉人韩轲利用其担任河南新希望汽车销售服务有限公司（下文称新希望公司）外拓主管，负责车务业务（车辆上牌业务）的职务便利侵占新希望公司客户交来的上牌等费用232666元及金卡会员费54750元，共计侵占287416元，后韩轲被新希望公司于2017年8月1日开除。 2017年9月22日，公安机关在河南省郑州市将上诉人韩轲抓获归案。 综上，上诉人韩轲实施诈骗犯罪数额共计497462元，职务侵占数额共计287416元。 上述事实，有经原审法庭质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，到案经过，扣押清单，账户信息及交易记录，临时牌豫Ａ×××××资料，开户资料及通话记录，营业执照，开除决定书，员工基本信息，被害人薛某1、黎某、王某3、王某1、张某1、陈某等人的聊天记录截图，欠条，支付宝转账记录，报案材料，韩轲签字确认的承诺书、欠条，车辆购置税发票复印件，未上牌客户明细表，黎某账户的银行转账记录，黎某、薛某1、王某2、王某1、陈某、张某2等人的支付宝转账记录，户籍材料，说明材料，销售顾问转账给韩轲的明细，新希望公司出具的情况说明，证人王某4、张某3的证言及辨认笔录，被害人黎某、陈某、谢某、王某1、薛某1、张某2、王某3、王某2、张某1等人的陈述，上诉人韩轲的供述及辩解、指认微信及支付宝截图等证据予以证实。 关于上诉人韩轲以及辩护人所提的意见，经查：1、关于第1、2、3宗诈骗犯罪事实。第一，被害人王某1陈述其被韩轲以帮忙申请员工低折扣为由骗取财物，该事实双方的微信聊天记录予以印证；第二，被害人陈某、张某1均陈述被韩轲以帮忙购买购置税及上牌为由骗取财物，上述二人的陈述均有微信聊天记录予以证实；第三，证人谢某亦证实韩轲在职期间多次收取上述费用后没有给客户上牌，在员工价购车问题上，只有公司的员工才能以员工价申请购车，其没有看到韩轲帮其他人申请员工价购车；第四，根据支付宝开户及交易记录，韩轲在收取被害人陈某、王某1等人的款项后，均系立即将款项提现，但在数月案发后，韩轲仍未为上述人员办理牌照或订车；因此，上述证据足以证实上诉人韩轲以非法占有为目的诈骗上述人员的财物。2、关于第4、6宗诈骗犯罪事实。被害人王某2陈述韩轲以成立了一家新的4S店需要资金周转为由诈骗其2万元，被害人薛某1陈述韩轲以经营汽车4S店资金周转不灵为由诈骗其5万元，上述诈骗事实均发生在2017年8月初，而当时韩轲已被开除，韩轲亦供述过没有经营其他汽车4S店，上述证据足以认定韩轲以非法占有为目的虚构事实骗取上述被害人财物。3、关于第5宗诈骗犯罪事实。上诉人韩轲谎称自己是汽车4S店的股东向黎某借款10万元；在黎某支付10万元后，韩轲又向黎某谎称可以以员工价购买别克商务轿车以感谢其借款10万元的事情，黎某支付韩轲13.2万元后，韩轲又向其发了一个虚假的临时牌，黎某陷入错误认识后，又陆续支付9万元给韩轲，韩轲收到全款后却一直以各种理由推托未交付车辆，该事实有被害人黎某的陈述、证人谢某及王某4的证言、临时牌资料、微信聊天记录等证据证实，足以认定。4、关于第7宗犯罪事实。上诉人韩轲于2017年8月1日被新希望公司开除，且韩轲明确知情，在此情况下，韩轲仍以新希望公司工作人员的身份称帮忙低折扣购车诈骗张某247782元，现有证据足以认定韩轲本宗犯罪事实。5、关于职务侵占犯罪事实。根据被害公司代表谢某的陈述及韩轲签名确认的欠条、告知书、个人陈述等证据，证实韩轲利用职务之便侵占新希望公司客户交来的上牌等费用232666元及金卡会员费54750元，共计侵占287416元，在公司催促后，韩轲以各种理由推托，并提供虚假的发票以蒙骗公司，直至案发仍未归还，韩轲非法占有上诉款项的目的明显。综上，上诉人韩轲以及辩护人所提的意见均不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人韩轲无视国法，以非法占有为目的，多次以虚构事实的方法诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人又以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为又构成职务侵占罪，应予数罪并罚。上诉人韩轲以及辩护人所提的意见，经查不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 赵 骞 审判员 廖 政 审判员 何颜宇 二〇一九年七月二十九日 书记员 谢嘉伟 相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。