贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初1270号原告：宋泽东，男，汉族，1992年11月16日生，住贵州省织金县。委托代理人：黄永威，贵州博文律师事务所律师，执业证号：1520120081057456。被告：贵州萌阳工程技术服务有限公司，住所地贵阳市观山湖区石林路以南云潭路以东中铁·逸都国际C组团第C-1栋负2层4号，统一社会信用代码：91520115MA6GUHXE7G。法定代表人：张要彬，职务：总经理。被告：张要彬，男，汉族，1983年4月16日生，住河南省鲁山县。被告：徐建青，男，汉族，1970年10月13日生，住福建省永春县。原告宋泽东诉被告贵州萌阳工程技术服务有限公司（以下简称萌阳公司）、张要彬、徐建青提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋泽东委托代理人黄永威，被告萌阳公司法定代表人及被告张要彬到庭参加了诉讼，被告徐建青经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告宋泽东向本院提出诉讼请求：一、判令三被告连带赔偿原告残疾赔偿金58,160元、误工费6,511.6元、护理费1,508.3元、住院伙食补助费700元、营养费1,500元、交通费1,000元、精神损害费5,000元、鉴定费1,300元，共计74,379.9元。二、诉讼费用由三被告承担。事实及理由：原告在萌阳公司的工地，兴仁县合营煤矿钻机上工作，2018年7月14日，原告在工地维修工具时，左手不慎被电锯所伤。原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定为十级伤残，误工期为20天，护理期7天，营养期为15天。原告受伤后，多次找被告要求赔偿相应的损失，但被告均相互推拖，后原告经多方了解到，原告所做的工作是被告徐建青向被告张要彬承包的，而被告张要彬又以被告萌阳公司的名义承接的，三被告按法律规定应承担连带赔偿责任。综上，原告特向贵院提起诉讼，恳请依法支持原告的诉讼请求。被告萌阳公司、张要彬辩称，张要彬将钻探的劳务交给徐建青，原告系徐建青的工人。其对原告在工地上受伤的事实不持异议，但原告对其受伤也应承担责任，现场有人劝阻，同意买新的自由钳，故双方都有责任，徐建青作为机长也有责任。原告主张的赔偿过高，残疾赔偿金城镇人口和农村居民是有区别的，不知道原告是以什么标准主张的。被告徐建青经本院合法传唤未到庭，也未向本院提交书面答辩意见。经审理查明，2018年7月14日，宋泽东在兴仁县合营煤矿301钻探施工中，使用磨光机维修自由钳时，因磨光机的磨盘弹出致原告左手锯伤。原告受伤当天，被送到兴义市人民医院住院治疗7天，产生医疗费7,018.59元。出院诊断：左手电锯伤：1、左手拇指屈指深、屈指浅肌腱不全性离断；2、左手拇指桡侧指固有神经完全性离断；3、左手拇指桡侧指固有动脉完全性离断并缺失；4、左手掌皮肤软组织挫裂伤。原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心出具贵医大司法鉴定中心﹝2019﹞临鉴字第139号鉴定意见，宋泽东因电锯锯伤左手经手术治疗遗留部分功能丧失达十级伤残、误工期评定为20日、护理期评定为7日、营养期评定为15日。张要彬已向原告宋泽东支付医疗费、伙食费等8,000元。另查明，张要彬系萌阳公司法定代表人，萌阳公司于2019年4月16日向本院出具情况说明，萌阳公司与宋泽东所诉项目无任何关系，且本公司未参与该项目的任何施工。张要彬向原告出具证明，张要彬承包兴仁县合营煤矿的钻探施工，将301孔钻机打钻承包给徐建青，徐建青喊宋泽东、孙华艳、王元坤来钻机上干活，施工结束后，其已将施工费用结算给徐建青。2018年7月29日，徐建青向原告出具证明，宋泽东月工资7,000元，2018年在张伟钻机上工作，2018年7月14日在贵州省××××雨樟镇合营矿区301孔在维修自由钳工作中左手不慎被电锯所伤。上述事实，有当事人陈述、病历、医疗发票、司法鉴定意见书、证人证言、证明等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案的焦点之一为责任主体及责任比例的认定；焦点之二系对原告的损失进行认定。关于焦点一，本院认为，首先，原告为徐建青提供劳务，双方形成雇佣关系，根据《侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，徐建青作为雇主应当对原告在劳务中受到的损害承担赔偿责任。原告长期在钻机上干活，在使用劳动工具的过程中未尽到足够的注意义务，其自身也应承担相应的责任。其次，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款之规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，本案徐建青系没有建设工程施工资质的个人，其获得涉案工程的施工，分包方存在过错，应当与徐建青承担连带责任。关于分包方的主体认定，被告张要彬称该工程系其个人承包与萌阳公司无关，萌阳公司出具说明称其未参与涉案工程，但双方均未向本院举证案涉工程的承包主体，也未举证与徐建青建立劳务分包的合同相对方。而张要彬系萌阳公司法定代表人，其与徐建青之间的合同行为到底是代表其本人还是代表萌阳公司，本院无法查明，根据《最高人民法院》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”之规定，本院对原告要求萌阳公司、张要彬承担连带责任的诉讼请求，依法予以支持。综上，本院酌情认定由原告自行承担10%的责任，被告徐建青承担90%的责任，被告张要彬与萌阳公司对徐建青的债务承担连带责任。关于焦点二，原告因本次事故的损失认定：1、医疗费，7,018.5元有医疗发票佐证，本院予以确认；2、住院伙食补助费，原告住院治疗7天，对其主张的住院伙食补助费，可参照贵阳市国家机关工作人员出差伙食标准100元/天计算，为700元；3、营养费，原告的营养期经评定为15天，按50元/天计算为750元，本院予以支持；4、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”之规定。原告的护理期限经评定为7天，本院予以确认；关于护理费计算标准，原告未举证护理人员的收入情况，本院酌情以2018年贵州省居民服务业的年平均工资38,568元，计算为740元；5、误工费，根据《最高人民法院》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告的误工期限经评定为20天，本院予以认定。收入状况，原告系无固定收入人员，未举证其近三年的平均收入，本院结合原告从事钻探工作的客观事实，酌情以2018年贵州省建筑业从业人员年均收入56,266元/年，计算为3,083元；6、残疾赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。宋泽东因本次事故致十级伤残，原告从事钻探工作，可按照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31,592元/年,计算为63,184元，但原告仅主张58,160元，本院从其自愿；7、交通费，本院综合原告住院及治疗情况，酌情认定500元；8、精神损害抚慰金，本院结合原告的伤情，酌情支持5,000元；9、鉴定费1,300元，该费用有鉴定中心出具的发票佐证，系实际支出，本院予以支持；综上，原告因本次事故产生的损失合计77,251.5元，原告自行承担7,725.2元，被告连带承担69,526.3元，扣除被告张要彬已支付的8,000元，被告还应赔偿原告61,526.3元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条的规定，判决如下：一、被告徐建青于本判决生效之日起十日内赔偿原告宋泽东人民币61,526.3元；二、被告张要彬、贵州萌阳工程技术服务有限公司对徐建青的上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告宋泽东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,660元，减半收取830元，由原告承担210元，被告徐建青、张要彬、贵州萌阳工程技术服务有限公司连带负担620元（该款原告已预交，被告在支付赔偿款时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  熊德敏二〇一九年七月十六日书记员  韩安州