辽宁省东港市人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0681民初6585号原告：李玉春，男，1966年8月6日出生，汉族，无业，住辽宁省东港市。委托诉讼代理人：秦玉、周晶，辽宁方浩律师事务所律师。被告：辽宁鲲鹏建设集团有限公司，住所地丹东东港经济开发区。法定代表人：宋鹏，总经理。被告：王强世，男，1974年3月4日出生，汉族，无业，住辽宁省东港市。委托诉讼代理人：权世斌，辽宁鑫磊律师事务律师。第三人：邹吉彬，男，1969年4月27日出生，汉族，无业，住辽宁省东港市。委托诉讼代理人：孙世清，辽宁方浩律师事务所律师。原告李玉春与被告辽宁鲲鹏建设集团有限公司（以下简称鲲鹏公司）、被告王强世、第三人邹吉彬提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李玉春及其委托诉讼代理人秦玉和周晶、被告王强世委托诉讼代理人权世斌、第三人邹吉彬委托诉讼代理人孙世清到庭参加了诉讼。被告鲲鹏公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告诉称，2017年9月28日下午3时左右，原告在东港高铁站东面客运站区网工程施工作业中，被告王强世操作吊车吊钢筋时将原告砸伤。原告受伤后，先后在丹东市中心医院、中国医科大学附属盛京医院、东港市中心医院等共计住院治疗155天，医疗费损失共计826625.41元。住院期间被告王强世已为原告支付部分医疗费470000元。原告因本次事故发生如下损失：1、医疗费749236；2、住院伙食补助费15400元（100元×154天）；3、护理费17787元（115.50元×154天）；4、误工费22986元（131.35元×175天，建筑行业）；5、交通费1000元（丹东市内4元×130天+沈阳20元×24天）；6、伤残赔偿金279944元（城镇户口，七级伤残）；7、被扶养人生活费14382.70元（10787元×5年×40%÷3人×2人，原告父母均75岁以上、农村户口、有三名子女）；8、精神损害抚慰金50000元。以上损失合计1150736元。经查，被告鲲鹏公司系涉案工程的承包人，被告鲲鹏公司安排被告王强世用吊车吊钢筋。原告认为二被告的共同过错造成原告损伤，故原告诉至法院请求依法判令二被告共同赔偿原告上述损失合计680736元（1150736-470000）。被告鲲鹏公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告王强世辩称，2017年9月28日下午，被告鲲鹏公司在对东港市海关北路进行道路施工中，雇用被告王强世的挖掘机为其工地卸载钢筋。在工地承包钢筋制作安装工程的第三人邹吉彬雇佣的工人负责为被告王强世卸载的钢筋进行捆绑，并将捆好的钢筋挂在被告王强世挖掘机的挂钩上，捆绑完毕后，装卸钢筋的工人示意被告王强世可起吊。被告王强世在将钢筋吊离装钢筋车辆并离地面三米高度时，装卸工除原告外都随即离开，因捆绑钢筋的钢丝绳与挂钩脱落，将尚未离开现场的原告砸伤。作为原告雇主的第三人邹吉彬，应当预见钢筋装卸过程中可能出现事故风险，应在现场指挥装卸，但其脱离作业现场，导致事故发生，因而第三人应对其雇员的受伤承担事故的主要责任。被告鲲鹏公司雇用被告王强世挖掘机进行钢筋装卸作业，对原告的损伤应承担赔偿责任。被告王强世被雇用以挖掘机进行钢筋装卸劳务，在被雇用期间造成原告的伤残，因而也应承担一定责任。原告作为具有行为能力的成年人，理应知悉在钢筋吊卸过程中有发生危险的可能性，但确在其他人员均撤离现场的情况下，自己未及时撤离现场，以致发生被砸伤的后果，其对自身的伤害具有过错，也应当承担相应的责任。事故发生后，被告王强世已为原告垫付医疗费470000元，第三人邹吉彬为原告垫付了380000元，合计850000元，原告亲属为被告出具收据一份。第三人邹吉彬述称，原告系我雇佣的工人。我认为，被告王强世对原告的受伤应负主要赔偿责任。事故发生后我为原告垫付医疗费380000元。经审理查明，被告鲲鹏公司为企业法人，成立于2001年3月28日，经营范围为：土木工程建筑、房屋建筑、水利工程施工、市政工程施工、公路工程施工、钢结构工程、建筑工程装饰装修、架线和管道工程等。被告鲲鹏公司承包了位于东港市高铁站东面的客运站区网工程，第三人邹吉彬自被告鲲鹏公司处承包了涉案工程中的钢筋制作安装工程。第三人邹吉彬无相关工程的承包资质。被告鲲鹏公司租赁被告王强世所有的挖掘机，安排指示其在涉案工程中负责钢筋卸载及挖沟工作。被告王强世无涉案挖掘机的操作资质。2017年9月28日，原告李玉春受雇于第三人邹吉彬，在工地上从事卸载钢筋的工作，涉案钢筋卸载工作由第三人邹吉彬雇佣的包括原告在内的工人与被告王强世所有的挖掘机相互配合进行卸载，原告等人负责捆绑，被告王强世负责利用挖掘机起吊卸载。在卸载钢筋过程中，因被告王强世操控挖掘机不当，致捆绑的钢筋将原告撞倒砸伤。原告受伤后，于事发当日被送至丹东市中心医院住院治疗1天，经诊断主要为：创伤性股动脉损伤、低血容量休克、股骨颈骨折、踝关节骨折等症状，出院诊断转上级医院治疗。原告住院期间发生医疗门诊费、住院费合计5120.84元。2017年9月28日，原告转院至中国医科大学附属盛京医院，期间发生转院救护车费用525元。原告在该院住院治疗24天（2017年9月29日至2017年10月23日），住院期间行清创筋膜室切开人工血管移植术及皮肤和皮下坏死组织切除清创术，出院医嘱建议回当地医院进一步治疗。原告在该院发生医疗门诊费、住院费合计571774.61元。2017年10月23日，原告转院至东港市中心医院住院治疗129天（2017年10月23日至2018年3月1日），住院期间行右侧人工全髋关节置换术、右下肢清创肉芽创面植皮术、清创缝合及右下肢VSD引流术，出院医嘱诊断休治3周。原告在该院发生医疗门诊费、住院费合计245959.68元。另外，原告于2017年10月28日、29日、31日和11月2日在东港市中医院发生医疗门诊费合计1747.04元。原告已获得意外伤害保险理赔款76000元。原告李玉春户籍所在地为东港市大东管理区育才30组75号，为城镇户口。事故发生前，原告持有电气焊特种作业操作证，主要从事相关电焊工作，但无固定工作单位。事故发生后，原告住院及休治期间无收入，发生了误工损失。原告父亲李志出生于1941年12月5日，现已77周岁；原告母亲周国芝出生于1943年4月11日，现已76周岁。原告父母现已丧失劳动能力且无生活来源，需要子女扶养。原告父母共生育包括原告在内三名子女。事故发生后，原告女儿李金凤于2018年7月4日为被告王强世出具收款证明一份，其中载明：“病人李玉春住院治疗期间（2017.9.28--2018.3.1）共收取医疗费人民币捌拾伍万元整（￥850000.00元）其中收取王强世医疗费人民币肆拾柒万元整（￥470000.00元）以前所打收据作废，特此证明。病人家属：李金凤”。本案庭审中，原告自认上款850000元中的380000元为借款，系原告向第三人邹吉彬所借。被告鲲鹏公司曾于诉讼前委托东港中信法医司法鉴定所对原告因此次事故所致伤情伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2018年5月22日作出东中司鉴所（2018）临鉴字第74号鉴定意见书，经鉴定原告构成肢体七级伤残一处。本案审理中，被告王强世对上述鉴定结论不予认可，以鉴定程序不符合法律规定为由向本院申请对原告伤情重新进行司法鉴定，经摇号方式选择鉴定机构后，本院依法委托营口市中医院司法鉴定所对原告伤残等级程度进行鉴定，该鉴定所于2019年1月8日作出（2018）临鉴字第282号司法鉴定意见书，经鉴定原告构成肢体九级伤残一处。被告王强世因此次鉴定支出鉴定费1050元。原告定残之日（2019年1月8日）已满52周岁。本院所确认的上述事实，有原、被告陈述、住院病历、诊断书、医疗收费票据、住院病人费用清单、户口簿、特种作业操作证、鉴定费收费票据、司法鉴定意见书、收款证明、村委会证明等证明材料在卷，这些证明材料已经当庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，第三人邹吉彬雇佣原告在涉案工地从事钢筋卸载工作，并支付原告劳动报酬，原告接受第三人的指示付出劳动获取报酬，原告与第三人间形成劳务关系。被告鲲鹏公司将涉案工程中钢筋制作安装工程交由第三人邹吉彬完成，第三人邹吉彬自行组织人员、技术完成相关工程并交付工作成果，双方间符合承揽关系的法律特征，应认定形成承揽关系。被告鲲鹏公司租用被告王强世所有的挖掘机，并安排指示其在涉案工地从事钢筋卸载及挖沟工作，被告王强世利用自己的挖掘机及司机完成相应工作任务并交付成果，双方间形成承揽关系。本案中，被告王强世在没有操作资质的情况下驾驶操控涉案挖掘机进行钢筋卸载，因操作失误导致原告被钢筋砸伤，对原告损害的发生具有较大过失；被告鲲鹏公司作为定作人，指示被告王强世利用不具备起吊搬运功能的挖掘机进行钢筋的吊搬卸载，在选任、指示上有过失，对原告的损害应承担相应的赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，本身未尽到谨慎的安全注意义务，对于自身的损害亦具有一定的过失；原告的损伤系被告王强世在无操作资质的情况下操控挖掘机失误所直接造成的，且事发时原告已佩戴了相应的安全防护工具，表明第三人已尽到相应的安全警示防护义务，现有证据无法证实第三人邹吉彬对原告损害的发生存在过错，第三人邹吉彬依法不应承担责任。至于原告向第三人邹吉彬所借的380000元借款，本案不予调整，双方可另行主张权利。综合考量本案案情，对于原告的损害，本院认为被告王强世承担60%的责任、被告鲲鹏公司承担30%的责任，原告自负10%的责任较为公平合理，并以该比例确定各方的赔偿份额。依据上述查明事实及相关法律、法规规定，本院对原告主张的各项损失依法进行了核定，合理数额为：1、医疗费746855.13元（822855.13元-76000元）；2、住院伙食补助费7700元（50元×154天）；3、护理费17787元（115.50元×154天）；4、误工费20212.50元（115.50元×175天）；5、交通费1141元（4元×154天+救护车费525元）；6、残疾赔偿金139972元（34993元×20年×20%）；7、被扶养人生活费7191.33元（10787元×5年×20%÷3人×2人）8、精神损害抚慰金8000元（酌定）；以上损失合计948858.96元。关于原告所主张在东港市中医院发生医疗门诊费1747.04元，因原告未提供相应病历、诊断等证据，且支出时间为其在东港市中心医院住院治疗期间，无法确认该笔费用的支出与本次事故的关联性及合理性，故本院对原告该项主张依法不予支持。关于误工费，因原告未举证证明其误工费标准，考虑原告在市区及附近从事相关电焊工工作，本院认为参照居民服务业每日115.50元标准，计算原告住院及休治期间的误工损失较为合理。关于原告对其伤残重新鉴定的结论不予认可并申请重新鉴定一节，经审查，司法鉴定部门是在依据原告住院病历等材料，结合临床生体检查，按照法医临床检验规范作出的依据充分的结论，原告未能提供反驳该鉴定意见的相反证据，故本院对原告该节意见依法不予采纳，同时对其重新鉴定的申请不予准许。经计算，被告鲲鹏公司应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金合计284657.69元（948858.96×30%）。被告王强世应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金合计569315.38元（948858.96×60%），因被告王强世已给付原告470000元赔偿款，且原告应给付被告王强世鉴定费105元（1050×10%），故被告王强世本案最终赔偿原告的数额为99210.38元（569315.38-470000-105）。被告鲲鹏公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃相应的诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上，本案原告主张符合法律规定部分，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告辽宁鲲鹏建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告李玉春医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金合计284657.69元；二、被告王强世于本判决生效后十日内给付原告李玉春医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金合计99210.38元；三、驳回原告李玉春其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10610元，由被告鲲鹏公司负担5570元，被告王强世负担2280元，原告自行负担2760元。此款原告已预交11640元，余款1030元退还原告，被告鲲鹏公司、被告王强世负担部分于本判决生效后十日内一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。审 判 员  梁泽军人民陪审员  王美华人民陪审员  李 鑫二〇一九年七月五日书 记 员  唐晓飞