云南省嵩明县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0127民初330号原告云南今明建设工程有限公司。住所：云南省嵩明县牛栏江镇黑山村666号。法定代表人叶金明，该公司总经理。委托代理人叶汶奇，男，1986年6月28日生，汉族，云南省嵩明县人，住云南省嵩明县。系该公司副经理，代理权限为特别授权代理。委托代理人付全胜，系云南八谦律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告陈国荣，男，1963年7月15日生，汉族，云南省大理市人，住云南省大理市。被告姜方彪，男，1981年1月14日生，汉族，云南省宾川县人，住云南省宾川县。被告杨树，男，1967年12月20日生，汉族，云南省弥渡县人，住云南省弥渡县。被告李春锦，男，1972年12月15日出生，汉族，云南省弥渡县人，住云南省弥渡县。被告姚林章，男，1980年11月26日出生，汉族，云南省姚安县人，住云南省昆明市盘龙区。原告云南今明建设工程有限公司与被告陈国荣、姜方彪、杨树、李春锦、姚林章追偿权纠纷一案，本院于2019年1月29日受理后，依法组成合议庭，于2019年6月10日公开开庭进行了审理。原告云南今明建设工程有限公司的委托代理人叶汶奇、付全胜，被告姚林章到庭参加了诉讼，被告陈国荣、姜方彪、杨树、李春锦经本院合法传唤后，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2011年7月，被告陈国荣借用我公司资质，挂靠我公司中标并承办弥渡县大横菁水库工程第三标段大坝及溢洪道建设工程。中标后，我公司应被告陈国荣要求设立以被告姜方彪为项目经理的“云南今明建设工程有限公司弥渡大横菁水库工程第三标段项目部”，为完成该工程，五被告签订了《弥渡县大横菁水库工程第三标段（大坝及溢洪道）合作协议》，协议约定五被告分工合作，各占一定比例的股份，共同管理和营运该工程。在该工程建设过程中，被告姜方彪以“云南今明建设工程有限公司弥渡大横菁水库工程第三标段项目部”的名义与普洱盛泰工程检测有限公司签订（弥渡县大横菁水库工程第三标段第三方委托检测合同），委托普洱盛泰工程检测有限公司对涉案工程合同标段内所包含的大坝、填筑、混凝土等现场试验检测及资料汇总，后双方签订（弥渡县大横菁水库工程第三标段第三方委托检测合同补充协议），增加检测费用。但普洱盛泰工程检测有限公司与具有检测资质的迪庆州质量技术监督综合检测中心完成上述检测义务后，五被告一直拖欠工程检测尾款127000元不予支付。普洱盛泰工程检测有限公司追讨未果后向嵩明县人民法院提起诉讼，要求我公司支付检测尾款及利息。嵩明县人民法院一审判决我公司向普洱盛泰工程检测有限公司支付上述工程检测费127000元，我公司不服判决上诉至昆明市中级人民法院，二审予以维持原判。我公司已于2016年8月15日向普洱盛泰工程检测有限公司支付完上述工程检测费127000元。五被告与原告之间属于挂靠关系，挂靠关系已经由大理市人民法院（2017）云2901民初77号民事判决书确认，目前判决书已经生效并进入强制执行，执行案号为（2018）云2091执1095号。原告作为被告的挂靠方，代挂靠方即五被告向普洱盛泰工程检测有限公司支付上述工程检测费127000元后，依法有权向五被告追偿。但经我公司多次催收，五被告均不予偿还。综上所述，为了维护我公司的合法权益，只好起诉要求判令：1、由被告向我公司连带偿还欠款127000元及自2016年8月15日起至欠款还清之日止的利息（按同期银行贷款利息计算）。2、案件诉讼费由被告承担。被告姚林章辩称：我不认可《弥渡县大横菁水库工程第三标段（大坝及溢洪道）合作协议》，该协议是被告姜方彪（其与我为同学关系，也是协议里面我仅认识的人）许诺在约定的工资待遇外为我买房、介绍女朋友等诸多诱惑性条件，并在醉酒的情况下签的，该协议违背了我的真实意愿，具有欺骗性，且该协议只能算是一种合作意向。我不是他们的合伙人，该项目从他们借资质、投标，到进行项目施工，我都没有参与，也没有提供任何资金、实物、技术等。根据中华人民共和国民法通则第三十条、第三十一条对个人合伙成立的一般构成要件规定，个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙、合伙中止等事项订立书面协议，根据上述法律规定，个人合伙应当具备的基本条件为，一是合伙是以合伙协议为成立前提的，二是合伙人必须共同出资，三是合伙必须由合伙人合伙经营、共同劳动、共享利润，四是合伙人对合伙债务负连带责任。从签订协议到现在，在该项目全过程实施中我也从来未提供资金、实物、技术等，也没有参与合伙经营、共同劳动，也未享受过任何工资待遇、股份分红，连往返的路费都是我自己出的，基于以上原则和事实，我根本不符合成为合伙人的条件。我没有参与他们任何生产、经营活动，我不是合伙人，不应承担连带责任，我去的时候项目还未开工，并且在了解姜方彪欺骗我以后我已经明确告诉他们我不参与他们了，他们的任何生产、经营活动我都没有参与。嵩明县公安局经侦大队2015年5月13日对郭志明的询问笔录、2015年7月17日对陈国荣的询问笔录及姜方彪的当庭陈述，都认可了我没有参与。同时也证实了实际合伙人陈国荣、姜方彪、杨树、李春锦在整个工程建设中各自所起的作用，与我没有任何关系。法院也可到参与该项目建设有关的业主方、监理方及第三方检测单位查证我有没有参与，另外，如果我是该项目的合伙人，在该项目的职务是项目技术负责人，那该项相关的技术文件负责人都应该由我的签字，而事实上没有。其他人已认可我不参与的事实。我去了几天，项目未开工我就走了，离开后除姜方彪打过一次电话问我是不是不跟他们合伙干了，我当时已明确告知他我不再参与该项目的任何事宜。之后他们就再未与我联系过，该项目的任何生产、经营活动也没有人向我提过，可见其余4人已经认可了我退出合伙的事实。在整个项目实施过程中，我并未提供过资金、实物、技术，也未参与合伙经营、共同劳动、共享利润，其他几个人从来没有告知我其经营状况和财务状况，他们与普洱盛泰工程检测有限公司签订的第三方委托检测合同的事到现在我也不知道，不应承担本案中的赔偿连带责任。被告陈国荣、姜方彪、杨树、李春锦未到庭应诉和答辩。原告针对其诉讼主张，在法定期限内向本院提供了下列证据：1、大理市人民法院（2017）云2901民初77号民事判决书、大理市人民法院受理执行案件通知书（2018）云2901执1095，欲证明大理市人民法院民事判决书（2017）云2901民初77号已经生效并进入执行阶段，该判决书第12页认定以下事实：五被告（与本案五被告相同）借用原告（同本案原告）资质，成立“大横箐水库工程第三标段项目部”对大横箐水库工程第三标段进行施工，与原告实际为挂靠关系。即该生效判决已经确认本案五被告与原告为挂靠施工关系。2、弥渡县大横箐水库工程第三标段（大坝及溢宏道工程）合作协议，欲证明五被告就挂靠原告资质承包的大横箐水库工程第三标段工程签订合作协议，五被告内部对该工程实际施工过程中的各方面工作均有详尽的内部分工，原告除出借资质外，对该工程没有出资、没有在技术、人员、设备等方面实际参与施工及管理。3、弥渡县大横箐水库工程第三标段第三方委托检测合同、弥渡县大横箐水库工程第三标段第三方委托检测合同补充协议、资料移交清单、普洱盛泰工程检测有限公司弥渡县大横箐水库工程第三标段第三方委托检测费用结算单，欲证明五被告以云南今明建设工程有限公司弥渡县大横箐水库工程第三标段项目部的名义，以姜方彪为代表人，与普洱盛泰工程检测有限公司签订第三方委托检测合同及补充协议，将该工程合同段内所包含的大坝镇筑及溢宏道工程部分混凝土以及砂浆工程现场试验检测、施工检测及资料汇总委托给普洱公司进行，完工后与该公司进行了费用结算，总计为127000元。4、昆明市中级人民法院民事判决书（2016）云01民终539号，欲证明因五被告未向普洱盛泰工程检测有限公司支付127000元检测费，该公司将本案原告起诉至法院，昆明中院终审判决本案原告向该公司支付检测费127000元及诉讼费1560元。5、情况说明、中国农业银行电子回单、云南增值税普通发票、中国农业银行电子回单、收据，欲证明本案原告已经向普洱盛泰工程检测有限公司支付检测费127000元及诉讼费1560元。因上述费用是五被告挂靠原告施工的工程产生的费用，本应由五被告承担；原告对外为五被告承担责任后，依法有权向五被告追偿上述费用（含本金及自支付之日起至五被告还清之日止按同期银行基准贷款利率计算的利息）。6、（2016）云2901民初534号、（2016）云29民终747号民事判决书，欲证明原告跟生效判决代替被告向案外人杨斌支付了约5000000元左右，之后又原告起诉五被告追偿的事实。经质证，被告姚林章对证据1有异议，认为其在该工程什么都没做；对证据2有异议，只认合作协议的签字是其本人所签，但合作协议有效性不予认可；对证据4、5有异议，认为他当时不在场不清楚；对证据6对原告起诉的事情知道，被告姚林章也收到了判决书，其他的不清楚。被告陈国荣、姜方彪、杨树、李春锦未到庭质证，在举证期限内未向本院提交证据。本院对以上证据予以综合分析认定。经审理，本院确认本案法律事实如下：2011年7月18日，五被告借用原告今明公司资质中标弥渡县大横箐水库第三标“大坝及溢洪道建设工程”；2011年7月22日，原告今明公司发出云金建发《关于成立“今明建设工程有限公司弥渡县大横箐水库工程第三标段（大坝及溢洪道工程）项目部”的文件》及《项目负责人委派书》，成立云南今明建设工程有限公司弥渡县大横箐水库工程第三标段项目部，委派被告姜方彪为项目负责人。五被告在中标后签订《弥渡县大横箐水库工程第三标段（大坝及溢洪道）合作协议书》，合作协议明确约定由被告陈国荣负责资金筹措、资金控制、合同管理和技术指导；被告姜方彪为项目经理；被告姚林章全面负责施工技术；被告李春锦负责工地及外围协调工作；被告杨树负责机具、材料管理及现场资金支付，其他具体内容详见《合作协议书》，以“云南今明建设工程有限公司大横箐水库工程第三标段项目部”的名称履行建设施工合同。工程竣工后建设方于2014年11月3日完成对大坝、溢洪道工程的验收工作；弥渡县大横箐水库工程建设局代建设方已向今明公司支付工程款26467194.1元。在五被告施工期间，2012年2月15日，被告姜方彪以云南今明建设工程有限公司弥渡县大横箐水库工程第三标段项目部的名义与普洱盛泰工程检测有限公司签订了《弥渡县大横箐水库工程第三标段第三方委托检测合同》，约定由普洱盛泰工程检测有限公司对位于弥渡县大横箐水库工程第三标段项目大坝填筑工程进行试验检测，检测费23万元。2013年8月20日，云南今明建设工程有限公司弥渡县大横箐水库工程第三标段项目部与普洱盛泰工程检测有限公司又补充签订《弥渡县大横箐水库工程第三标段第三方委托检测合同补充协议》，约定：除支付原合同费用外，超期部分自2013年8月20日起至工程完工，需另外每月支付9000元检测费。由于工期延误，工程到2014年9月结束，每月需增加9000元检测费，共计超出了13个月，增加补充检测费117000元，经结算，云南今明建设工程有限公司弥渡县大横箐水库工程第三标段项目部共应支付普洱盛泰工程检测有限公司347000元，后来云南今明建设工程有限公司弥渡县大横箐水库工程第三标段项目部支付220000元，尚欠127000元未付。普洱盛泰工程检测有限公司于2015年7月1日向本院起诉原告云南今明建筑工程有限公司要求其支付工程检测尾款127000元及该款至一审判决之日止的银行同期贷款利息14000元。本院于2015年10月30日作出（2015）嵩民初字第1401号民事判决书判令由本案原告云南今明建设工程有限公司于判决生效后三十日内支付普洱盛泰工程检测有限公司工程检测费127000元；驳回普洱盛泰工程检测有限公司的其他诉讼请求。该判决宣判后，本案原告云南今明建设工程有限公司不服上诉至云南省昆明市中级人民法院，云南省昆明市中级人民法院2016年5月6日作出（2016）云01民终539号民事判决书，判决驳回原告上诉，维持原判。（2016）云01民终539号民事判决书生效后，原告云南今明建设工程有限公司于2016年8月15日向普洱盛泰工程检测有限公司偿还了工程尾款127000元。本院认为：公民、法人合法的民事权益受法律保护。当事人行使权力，履行义务应当遵循诚实信用的原则。本案中，五被告借用原告资质，成立“大横箐水库工程第三标段项目部”对大横箐水库工程第三标段进行施工，与原告实际为挂靠关系，五被告施工期间以项目部名义与普洱盛泰工程检测有限公司签订了工程检测合同，工程竣工后未偿还工程检测尾款，普洱盛泰工程检测有限公司提起诉讼，经两级法院审理确认大横箐水库工程第三标段项目部尚欠普洱盛泰工程检测有限公司工程检测尾款127000元未付。根据原告提交的证据能证明原告为该项目部代五被告向普洱盛泰工程检测有限公司清偿了工程检查尾款127000元，对于该款，原告有权向五被告追偿，故原告请求五被告连带赔偿原告代偿的工程检测尾款127000元有事实及法律依据，本院予以支持；对原告要求五被告连带支付自2016年8月15日起至款项还清之日止的利息（按同期银行贷款利息计算），由于原告于2016年8月15日支付了上述费用，原告的利息请求本院认为应自2016年8月16日起按中国人民银行同期同类银行贷款利率计算为宜。由于五被告内部合伙债权、债务分担属于另一法律关系，在本案中被告姚林章认为其未实际参与合伙，不应承担责任的辩解没有法律依据，本院不予支持。综上所述，本院根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条、第二百七十九条及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告陈国荣、姜方彪、杨树、李春锦、姚林章于判决生效后十日内连带偿还尚欠原告云南今明建设工程有限公司代偿工程检测尾款127000元并支付自2016年8月16日起至款项还清之日止的利息（按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告云南今明建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件诉讼费3220元，由被告陈国荣、姜方彪、杨树、李春锦、姚林章共同承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决生效履行期限届满后，当事人申请执行的期间为二年。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。审 判 长  李朝兴人民陪审员  董正荣人民陪审员  李彦明二〇一九年七月十一日书 记 员  李月雨