四川省昭觉县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川3431民初92号 原告：李伟，男，1972年3月20日出生，汉族，职工，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：代金，四川泰仁（凉山）律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：昭觉金鑫水泥有限责任公司，住所地：四川省昭觉县竹核乡大温泉村。 法定代表人：顾正强，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：马家福，四川明炬（什邡）律师事务所律师，代理权限为一般代理。 第三人：西南水泥有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府三街218号1栋1单元25层2501号、26层2601号。 法定代表人：常张利，系该公司董事长。 诉讼委托代理人：袁成刚，四川明炬（什邡）律师事务所律师，代理权限为一般代理。 第三人：四川西南水泥有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府三街218号1栋1单元25层2501号、26层2601号。 法定代表人：姚钦，系该公司董事长。 诉讼委托代理人：袁成刚，四川明炬（什邡）律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告李伟与被告昭觉金鑫水泥有限责任公司（以下简称昭觉金鑫公司）、第三人西南水泥有限公司（以下简称西南公司）、四川西南水泥有限公司（以下简称四川西南公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李伟诉讼委托代理人代金、被告昭觉金鑫水泥有限责任公司诉讼委托代理人马家福、第三人西南水泥有限公司、四川西南水泥有限公司共同诉讼委托代理人袁成刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李伟向本院提出诉讼请求：1.请依法撤销【昭劳人仲案字（2019）1号】仲裁裁决书第三项裁决，并判令被告向原告支付剩余工资10万元、经济补偿金25万元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告劳动争议一案，原告依法向昭觉县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出【昭劳人仲案字（2019）1号】仲裁裁决书，但该仲裁书认定事实不清，适用法律错误。被告并未足额支付原告工资。原告在被告处工作是公司管理人员，实行的是年薪制，每年年薪为25万元，发放方式为40%于年底发放，60%根据每月考核，发放1.25万元左右。故被告未将剩余的40%工资支付给原告。原告在被告处分管销售工作，2018年7月，未与原告协商将原告委派到西昌筹建营销中心，改变了原告的工作岗位，且根据四川西南水泥有限公司制定的营销系统薪酬绩效考核管理办法，工资包括月工资何年终考核工资。被告未与原告签订书面劳动合同，且未按时足额支付相应工资，应向原告支付相应的经济补偿金。故提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告昭觉金鑫公司辩称，2017年10月，四川西南公司安排李伟到昭觉金鑫公司担任总经理助理，原告李伟于2017年11月报到上任。昭觉金鑫即找原告李伟签订劳动合同，李伟以他与四川省绵竹澳东水泥有限责任公司的劳动合同未到期也未解除为由，拒绝签订。并且原告李伟嫌昭觉条件艰苦不愿到昭觉工作。故没有签到书面劳动合同系李伟责任，昭觉金鑫公司无过错。根据四川西南公司安排，原告每月工资为1.25万元左右，已按月足额支付。根据当年的经营情况，结合职工表现，在年终向在册职工发放一笔年终奖，如原告不旷工正常上班到2018年年底，他的年终奖不低于4万元，但2017年7月，原告李伟到西昌筹建营销中心后，于当月下旬离开营销中心筹备组，昭觉金鑫公司电话告知和两次书面通知回昭觉金鑫上班，原告不愿意。2018年8月12日起，昭觉金鑫公司将其作旷工处理。因此也没有年终奖。故请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人西南公司、四川西南公司辩称，四川西南水泥公司是西南水泥公司的全资子公司，其两个公司只管管理。本案昭觉金鑫公司系四川西南水泥公司的子公司，都是国有公司。2017年10月27日，通过内部文件将原告从四川绵竹澳东水泥公司委派到昭觉金鑫水泥公司工作。工资约谈为年薪15万元。关于原告的劳动关系应是昭觉金鑫公司与李伟进行建立。第三人不应在本案中承担任何责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.仲裁裁决书一份，原告拟证明双方对事实劳动关系无争议且未签订劳动合同。被告、第三人西南公司、四川西南公司对真实性无异议，但仅证明了仲裁的前置程序，达不到原告证明目的。本院认为，对证据的真实性，本院予以采信，但达不到原告的证明目的。2.绩效考核管理办法（电脑打印件）一份，原告拟证明其工资是月工资加年终工资，被告并未将年底发的40%支付给原告。被告对真实性有异议，系电脑打印件，无印章，与被告无关联，载明内容不能证明拖欠工资的事实。第三人对真实性有异议，四川西南公司未向原告提供该份证据。本院认为，该证据无印章，真实性无法认定，内容无载明原告工资总额，且无其他证据予以佐证。故本院不予采信。3.四川省农村信用联社借记卡工资明细一份，原告拟证明工资发放的主体是被告昭觉金鑫公司，2018年1月工资发了4次，一次是10749元，另一笔是82843.8元，该事实证实原告工资的构成是60%按月发，40%年底发放，年薪是25万元。被告、第三人对真实性无异议，但达不到原告证明目的，82843.6是2017年的年终奖，前十个月是四川省绵竹澳东水泥有限责任公司考核的，后两个月是昭觉金鑫公司考核的，并由四川西南公司要求我公司发放的。本院认为，该份证据的真实性本院予以采信，但该明细仅证明了一笔，且该笔是否属于工资无其他证据予以佐证。故达不到原告的证明目的。4.考勤表2份，被告拟证明2018年8月12日起，被告对原告进行旷工处理。原告对真实性和证明目的有异议，该份考勤应由西昌营销中心提供，西昌营销中心成立主体系第三人。本院认为，该份证据盖有印章，对其真实性本院予以采信，能够达到原告的证明目的。5.工资表10张，证明被告公司已足额支付原告工资。原告对除2018年1月工资表有异议外其余的真实性无异议。1月份原告实际收到的工资未在表中体现，不能达到被告证明目的。本院认为，该份证据盖有公司印章，并有总经理、财务负责人等相关人员签名。对真实性本院予以采信，能达到被告的证明目的。6.返岗通知书及快递回执单各2份，被告拟证明原告旷工期间被告已按程序向其书面告知。原告对此表三性有异议，该通知原告并未收到，发出通知时间是2018年10月11日，与被告陈述旷工时间相矛盾。本院认为，该份证据有公司印章且有快递派送和签收记录，真实性本院予以采信。7.电话通话录音光盘1张附通话内容，被告拟证明2018年10月，被告公司负责人向原告李伟告知回公司继续上班，原告拒绝，并说明工作地条件艰苦，自认与被告公司无劳动关系不愿与被告协商。原告对真实性无异议，但合法性有异议，该录音未经原告同意，该录音第一段被告负责人说销售岗位没有了，证实并不是被告旷工。本院认为，对录音的真实性本院予以采信，能证明被告拒绝回原告公司处上班。 根据当事人的陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下： 第三人西南水泥有限公司是第三人西南水泥有限公司的全资子公司，昭觉金鑫水泥有限公司是四川西南水泥有限公司的子公司。2017年10月27日，原告李伟经第三人四川西南水泥有限公司人事安排，到昭觉金鑫公司工作，担任总经理助理。原告李伟实际于2017年11月报到，原告与被告未签订书面劳动合同。被告昭觉金鑫公司于2017年10月开始向原告李伟发放工资。原告李伟于2018年7月被被告昭觉金鑫公司安排到西南水泥西昌营销中心搞筹建之后离开营销中心，2018年8月12日起，昭觉金鑫水泥公司将李伟做旷工处理。被告之后经电话和书面通知原告，但原告未回到昭觉金鑫公司上班。原告在被告处上班期间，养老保险由案外第三人在缴纳，被告昭觉金鑫公司为原告办理了工伤保险。另查明，就本案所涉劳动争议事项，另查明，原告李伟作为申请人于2019年1月4日向昭觉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，昭觉县劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月1日做出昭劳人仲案【2019】1号仲裁裁决书，双方对裁决第一项解除劳动关系无异议，原告不服该仲裁裁决第三项裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，本案的争议焦点为：1.原告的诉讼请求应否得到支持？原告主张的10万元的剩余工资的诉请，原告提供了四川西南公司营销系统薪酬绩效考核管理办法和四川省农村信用联社借记卡工资明细，用于证据原告工资是月工资加年底工资，月低工资还应支付10万元。本院认为，绩效考核管理办法内容未载明原告李伟工资总额，工资明细仅证明了一笔，但该笔是否属于工资无其他证据予以佐证。故原告主张的10万元工资无证据予以支撑。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……。”、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”应承担举证不能的法律后果。但鉴于被告昭觉金鑫公司在庭审中自认有年终奖金，以原告的身份最低为人民币40000.00元以上。年终奖金作为工资的一部分，是对劳动者一年的劳动考评。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”之规定，本案中，原告在2018年1月至2018年8月在被告公司期间，劳动了8个月。故应以年终奖40000.00元为基数支付，故本院依法支持：40000.00元/12个月X8个月=26666.00元。至于原告主张的经济补偿金25万元的诉请，本案中，原告未提供证据证明未签订劳动合同系被告昭觉金鑫公司的过错，且原告提供的证据不足以证明被告拖欠工资。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”应承担举证不能的法律后果。本案中，被告自认的年终奖也是年底发放的，不存在拖欠工资的情况。故对原告主张经济补偿金的诉请，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下： 一、被告昭觉金鑫水泥有限责任公司于本判决书生效之日起30日内支付原告李伟人民币26666.00元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告李伟的诉讼请求； 案件受理费10.00元，由原告李伟负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判长 吉里依呷 审判员 孙 正 华 审判员 阿牛伍基 二〇一九年七月十六日 书记员 马  强