广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）桂01民初2538号 起诉人：广西华夏本草医药销售有限公司。住所地：广西壮族自治区南宁市宝塔医药产业园工业大道8号科研楼三楼315室。统一社会信用代码：914501235572122031。 法定代表人：李平华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：韦志中，广西方园律师事务所律师。 起诉人广西华夏本草医药销售有限公司向本院递交起诉状，提出如下诉讼请求：1、判令被告史密斯医疗器械（北京）有限公司继续履行原被告双方2015年10月19日签订的《经销协议》及其补充协议；2、判令被告史密斯医疗器械（北京）有限公司因货物瑕疵退还原告己支付货款2160931.6元；3、判令被告史密斯医疗器械（北京）有限公司赔偿原告因停止授权及货物瑕疵造成原告货物销售预期可得利益损失共计39241264.44元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2013年7月16日起就取得被告授权，作为被告医疗器械产品的代理经销商。直至2015年10月19日,原被告又签订了《经销协议》，约定由原告独家代理经销被告代理的医疗器械产品（具体产品清单详见证据目录：《经销协议》中FY15史密斯医疗安全输注部门产品价目表），合同期限为2015年10月19日至2017年7月31日。随后，被告向原告出具了《史密斯医疗器械（北京）有限公司2015-2016财年代理商授权书》，授权原告在全国特定范围内独家代理被告代理的医疗器械产品，代理期限自2015年8月1日起至2016年7月31日止。同年12月9日，双方针对该《经销协议》附件3《销售条款与条件》、附件4《商业道德行为规范》等内容又签订了《经销协议之补充协议》，对该《经销协议》进行了补充性约定。原告自经销被告产品以来，包括双方签订《经销协议》及《经销协议之补充协议》之前及签约之后，一直按照协议的约定履行自己的合同义务，却因被告没有在《经销协议》的经销期限内及时给原告出具《2016-2017财年代理商授权书》，导致原告不能完成指标及支付货款，被告遂以此为由于2017年2月28日向原告发函《终止经销协议的通知函》，单方终止《经销协议》并禁止原告继续进行销售，原告只好将授权到期的产品进行低价处理。后因被告产品在相关部门检查中发现其存在标签与说明书不一致及注册商标所有权与实际所有权不一致的情况，原告就此于2018年2月23日向广西壮族自治区南宁市食品药品监督管理局发函《史密斯医疗（北京）有限公司代理的SmithsmedicalASD，Inc生产的SM5006质量存疑咨询函》提出咨询。南宁市食品药品监督管理局逐级请示广西壮族自治区食品药品监督管理局和国家食品药品监督管理总局器械注册管理司后，于同年9月18日、28日向原告下达了南食药监械责改（2018)091801号、092801号《责令改正通知书》，该通知书责令原告暂停经营Smaitsite系列5006、5000无针输液接头，并召回己销售产品。原告将该产品问题及相关部门的作出的《责令改正通知书》书面告知被告，但被告至今仍没有处理方案。据原告统计，截至2016年7月31日，从被告处购进共SM5000尚有库存1039730个价值6852858元、SM5006尚有库存46584个，价值896667.7元，截至2018年9月17日，共计对外销售SM5000有730210个，回款6057174.5元，SM5006有39180个，回款1015494.1元，现有库存SM5000有309520个，价值2032903元，SM5006有6774个，价值128028.6元，现有库存合计价值2160931.6元（上述价值均按史密斯销售价格计算）。以上所统计的库存和金额包含原告已经与下游销售商签订回购协议但因为被告拒不退货导致原告无法支付回购的产品，该部分产品回购将来必然发生，因此亦应由被告承担退货及该部分产品销售的预期可得利益损失。原告认为，原告未完成销售目标系被告没有及时授权造成，原告并未构成违约，同时，原告已然完成大部分销售目标，并未构成根本性违约，被告单方解除双方签订的《经销协议》及其补充协议的行为无效，双方签订的《经销协议》及其补充协议应继续履行。另外，基于被告停止授权及销售给原告的产品质量不符合合同约定与国家规定，原告代理被告的库存产品及召回产品均已然无法继续销售，被告对该部分产品应返还货款并赔偿原告因此造成的预期可得利益损失。同时，双方在《经销协议》第27.1适用法律与管辖权中约定“本协议以及《条款与条件》的解读、解释以及执行以及其关联事项在一切方面均应受中华人民共和国法律管辖，并且协议双方特此接受位于北京的人民法院的管辖”。原告认为，该条款虽然约定了管辖，但未明确约定由北京哪个法院管辖，属于约定不明确的情形，按照法律规定为无效条款。对此，北京市朝阳区人民法院2018年2月1日作出的(2017)京0105民初50104号民事裁定书及北京市第三中级人民法院2018年6月1日作出的（2018)京03民辖终661号民事裁定书均明确的认定该管辖条款无效。而根据原被告双方签订的《经销协议之补充协议》4.1“交付发生地，除非卖方以书面形式另行明确通知，卖方应交付产品至买方，且交付发生地为买方场地”可知，双方约定货物交付地为原告方住所地，而原告住所地为南宁市隆安县，故南宁市中级人民法院对本案有管辖权。综上，为维护原告的合法权益，特根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规的规定向法院提起诉讼，请求法院查清事实后正确适用法律，依法支持原告的诉讼请求。 本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：……（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”本案中，起诉人广西华夏本草医药销售有限公司与史密斯医疗器械（北京）有限公司签订的《经销协议》第27.1条约定“本协议以及《条款与条件》的解读、解释以及执行以及其关联事项在一切方面均应受中华人民共和国法律管辖，并且协议双方特此接受位于北京的人民法院的管辖”，该管辖协议对管辖法院的约定不明确，故该管辖协议无效。本案系合同纠纷，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”之规定确定管辖。根据起诉人提供的起诉状，本案被告史密斯医疗器械（北京）有限公司住所地为北京市朝阳区光华路1号（商业写字楼）南楼30层3018单元，该地址不属于本院辖区。关于合同履行地，《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第二款规定:“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地”。本案合同对履行地点没有约定，现起诉人起诉请求判令史密斯医疗器械（北京）有限公司继续履行双方签订的《经销协议》及其补充协议、退还已支付货款及赔偿预期可得利益损失，双方争议标的属于前述司法解释规定的“其他标的”，史密斯医疗器械（北京）有限公司系履行义务一方，故史密斯医疗器械（北京）有限公司所在地北京市朝阳区光华路1号（商业写字楼）南楼30层3018单元为本案合同履行地。综上，本案被告住所地及合同履行地均不在本院辖区，本院对本案没有管辖权。广西华夏本草医药销售有限公司向本院提起本案诉讼，不符合法律规定，本院不予受理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十三条规定，裁定如下： 对广西华夏本草医药销售有限公司的起诉，本院不予受理。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审判长 李 涛 审判员 陈红恩 审判员 张 彪 二〇一九年七月十二日 书记员 黄艳红