福建省福鼎市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0982民初1439号 原告:福鼎市江南阀门铸造有限公司，住所地福建省宁德市福鼎市文渡工业项目区，统一社会信用代码91350982MA2XUR7W4L。 法定代表人:季新尧，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林群，福建起来律师事务所专职执业律师。 被告:张泽银，男，1971年2月8日出生，汉族，户籍地重庆市万州区。 委托诉讼代理人：王湘，浙江东瓯律师事务所专职执业律师。 原告福鼎市江南阀门铸造有限公司与被告张泽银劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福鼎市江南阀门铸造有限公司委托诉讼代理人林群，被告张泽银委托诉讼代理人王湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福鼎市江南阀门铸造有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决福鼎市江南阀门铸造有限公司无须向张泽银支付二倍工资差额34314.9元；2.判决本案诉讼费由张泽银承担。 事实与理由：张泽银因与福鼎市江南阀门铸造有限公司的劳动争议，于2019年3月5日向福鼎市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，福鼎市劳动人事争议仲裁委员会公开开庭审理案件后于2019年4月23日作出鼎劳人仲字[2019]81号裁决书。现福鼎市江南阀门铸造有限公司不服福鼎市劳动人事争议仲裁委员会所作裁决，故提此诉讼，理由如下:一、裁决违反法定程序。1.因福鼎市江南阀门铸造有限公司认为张泽银先前提供的劳动仲裁申请书存在合法性与真实性问题，可能涉及虚假诉讼，曾向仲裁庭提交过一份司法鉴定申请书，请求依法对张泽银所提供的劳动仲裁申请书中的拇指印及手写补充部分进行司法鉴定。然而，仲裁庭既未启动司法鉴定也未要求当事人亲自到庭说明亦未在裁决书中对此问题进行梳理分析。福鼎市江南阀门铸造有限公司认为，仲裁申请书是引起仲裁活动开始的法律文书，若该文书是不合法、不真实的，势必会影响案件的公正审理，而仲裁委对如此重要的问题采取搁置的态度是违法程序规定的；2.《中华人民共和国劳动法》与法释（2001）14号《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》中均明确规定，人民法院受理劳动争议案件应以劳动仲裁为前置程序。而本案张泽银因未在劳动仲裁申请书上签名盖章，表明其未先提起劳动仲裁。二、裁决适用法律不当。张泽银的入职时间是案件主要的争议焦点之一，张泽银自称入职时间为2018年4月15日却并未提供任何证据证明，福鼎市江南阀门铸造有限公司辩称张泽银的入职时间为2018年6月13日同时提供了为张泽银办理社保的职工花名册作为证据进行证明。在福鼎市江南阀门铸造有限公司已经提供证据支持自己辩解的情况下，仲裁庭却仍然依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，认为福鼎市江南阀门铸造有限公司应为无法举证承担举证不能的不利后果认定张泽银的入职时间为2018年4月15日，属于法律适用错误。三、裁决认定事实错误。本案中，张泽银的月平均工资直接影响到案件的裁决结果。仲裁委根据福鼎市江南阀门铸造有限公司提供的银行转账记录证明结合其所认定的张泽银入职8个月的“事实”，测算出张泽银的月平均工资为4382.5元/月。实际上，工资发放时已近年关，福鼎市江南阀门铸造有限公司向张泽银银行转账的35060元并非全部属于工资，其中还包含了年终奖金和劳动工具补贴。且对张泽银入职时间这一事实也存在认定错误，故仲裁委依据前述测算方式认定被告的月平均工资为4382.5元属于事实认定错误，应该在35060元中扣除年终奖金和劳动工具补贴后除以正确的入职时间得出张泽银真正的月平均工资数额。综上所述，因原仲裁裁决存在严重违反法定程序、法律适用不当及事实认定错误等问题，为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，遂诉至法院。 张泽银辩称：第一，福鼎市江南阀门铸造有限公司认为本案因在仲裁时提交的仲裁申请书上“福鼎市江南阀门铸造有限公司的电话号码139××××7498、139××××7498”以及“福鼎市劳动人事争议仲裁院”的字样属于事后手写，福鼎市江南阀门铸造有限公司认为非张泽银所写存在虚假诉讼的嫌疑向福鼎市人事劳动争议仲裁委员会提出对以上字样以及上面的指模进行鉴定申请，而该委没有同意其鉴定申请，其合情、合理以及合法，理由如下：1、要求鉴定的字样不属于仲裁申请书的主体内容（诉讼主体、诉讼请求、事实与理由），是否存在他人代写不影响仲裁申请书的完整性；2、经仲裁委核实张泽银诉福鼎市江南阀门铸造有限公司劳动争议仲裁申请系张泽银张泽银亲自到福鼎市人事劳动争议仲裁委员会提交，由仲裁委员会工作人员审核身份后立案受理，以及受理当日的在仲裁委的签字都由张泽银本人签字，排除由他人冒名虚假诉讼的可能；3、事后由张泽银以书面的形式向福鼎市劳动人事仲裁委员会作出说明福鼎市江南阀门铸造有限公司要求鉴定的字样系张泽银的真实意思表示；4、综合以上几点考虑福鼎市劳动人事仲裁委员会能排除本案存在虚假诉讼的可能，且福鼎市江南阀门铸造有限公司要求鉴定的申请存在恶意拖延审理期限的可能。因此张泽银认为本案不存在虚假诉讼，裁决程序合法、合理。若福鼎市江南阀门铸造有限公司仍然认为本案存在虚假诉讼的，应当对张泽银在仲裁申请书的签字以及签字上面的指模提出鉴定，并且由法院认定其鉴定申请是否合情、合理。第二，关于入职时间的确认，福鼎市劳动人事争议仲裁委员会认定为2018年4月15日，其适用法律正确，理由如下：1、张泽银在仲裁申请书中提出其入职时间为2018年4月15日，与缴纳社保时间6月13日相差1月余，比较符合现实企业缴纳社保的时间规律；2、福鼎市江南阀门铸造有限公司以参保时间2018年6月13日认定其入职时间，入职当日直接参保不符合实际，且入职时间与参保时间无关联性；3、福鼎市江南阀门铸造有限公司提交的《福建省企业职工工伤生育保险登记表》上登记的工作时间为2018年6月1日，虽然该时间（2018年6月1日）为福鼎市江南阀门铸造有限公司办理社保时个人的陈述，但是福鼎市江南阀门铸造有限公司却认定张泽银的入职时间为缴纳社保时间2018年6月18日本身就与该证据证明的事实存在矛盾，福鼎市江南阀门铸造有限公司存在虚假陈述；4、根据《关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。虽然福鼎市江南阀门铸造有限公司已经提交的《福建省企业职工工伤生育保险登记表》进行举证，但是其证据的关联性存在异议，且该证据反映的事实与福鼎市江南阀门铸造有限公司的陈述存在明显的矛盾。综上，裁决认为福鼎市江南阀门铸造有限公司承担无法举证的不利后果认定张泽银的入职时间为2018年4月15日，其适用法律正确且与客观事实相符。第三，关于平均工资的认定，张泽银提出以下几点意见：1、张泽银在仲裁申请书中提出平均工资为6000元，虽然按照张泽银所提交的证据无法证明，但是根据《关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。福鼎市江南阀门铸造有限公司应当承担工资的举证责任；2、根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。因此福鼎市江南阀门铸造有限公司应当持有工资册能客观且真实的证实张泽银的具体工资情况。再根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。福鼎市江南阀门铸造有限公司持有证据工资册能证明其具体工资标准，在仲裁庭审时张泽银便提出要求福鼎市江南阀门铸造有限公司提交工资册予以证实张泽银提出的6000元平均工资，但是福鼎市江南阀门铸造有限公司在没有合理理由的情况下拒不提交，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定可以推定张泽银的主张成立，应当认定其平均工资为张泽银主张的6000元每月，张泽银虽然没有因不服仲裁裁定提起诉讼，但是张泽银向法庭明确张泽银的平均工资为6000元每月，若福鼎市江南阀门铸造有限公司不认可，张泽银要求福鼎市江南阀门铸造有限公司提供工资册予以确认。3、若法庭认为平均工资需根据张泽银提交的证据确认的，应当根据总工资除以工作时间确认工资，不能既缩短工龄，又以仲裁确认的平均工资计算张泽银的双倍工资差额。综上，虽然福鼎市江南阀门铸造有限公司有起诉的权利，但是福鼎市江南阀门铸造有限公司以各种不成立的理由起诉张泽银，无非是为了拖延裁定书的生效时间，增加张泽银的诉讼成本，因此恳请法庭能驳回福鼎市江南阀门铸造有限公司的诉讼请求并尽快作出判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于张泽银何时入职福鼎市江南阀门铸造有限公司的问题。福鼎市江南阀门铸造有限公司与张泽银均认可双方事实上形成劳动关系，但是未签订书面劳动合同。张泽银主张其入职时间为2018年4月15日；福鼎市江南阀门铸造有限公司主张张泽银入职时间为2018年6月13日，庭审中变更为2018年6月1日，并提供《福建省企业职工工伤生育保险登记表》为证，但福鼎市江南阀门铸造有限公司无法提供职工名册。根据,《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。”的规定，福鼎市江南阀门铸造有限公司应承担举证不能的不利后果。故本院认定张泽银的入职时间为2018年4月15日。 二、关于张泽银月工资多少的问题。张泽银主张其月工资为6000元，福鼎市江南阀门铸造有限公司主张张泽银月工资为3500元，但双方均未提供证明月工资数额的直接证据材料。故本院根据福鼎市江南阀门铸造有限公司提供的《福鼎市江南阀门铸造有限公司人员工资表》及张泽银提供的银行转账单，证明2019年1月，福鼎市江南阀门铸造有限公司向张泽银发放工资35060元，结合张泽银入职8个月的事实，测算张泽银的月工资为4382.5元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 张泽银于2018年4月15日入职福鼎市江南阀门铸造有限公司工资，月工资为4382.5元，双方未订立书面劳动合同，于2019年1月10日解除劳动合同关系。张泽银于2019年3月5日向福鼎市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，福鼎市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月23日作出鼎劳人仲字〔2019〕81号仲裁裁决书，福鼎市江南阀门铸造有限公司不服该仲裁裁决，于2019年5月7日向本院提起诉讼。 综上所述，本院认为，张泽银于2018年4月15日入职福鼎市江南阀门铸造有限公司工作后，双方并未订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，张泽银要求福鼎市江南阀门铸造有限公司支付其二倍工资差额34314.9元的主张有事实和法律依据，故福鼎市江南阀门铸造有限公司主张无须向张泽银支付二倍工资差额34314.9元的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下： 一、驳回原告福鼎市江南阀门铸造有限公司诉讼请求； 二、原告福鼎市江南阀门铸造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张泽银二倍工资差额34314.9元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告福鼎市江南阀门铸造有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审判员  林进务 二〇一九年七月二十四日 书记员  伍美玲 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。 地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。 各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。