江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终477号原公诉机关江西省定南县人民检察院。上诉人（原审被告人）何夫（绰号“夫儿”），男，1987年1月1日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，无业，家住江西省定南县。曾因犯非法拘禁罪于2010年11月11日被江西省定南县人民法院判处有期徒刑八个月，2011年4月13日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年8月25日被刑事拘留，同年9月22日被取保候审，2018年9月26日被重新取保候审，2019年4月9日被逮捕。现羁押于定南县看守所。上诉人（原审被告人）何康文（绰号“康卵”），男，1986年9月1日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，无业，家住江西省定南县。曾因犯非法拘禁罪于2010年11月11日被江西省定南县人民法院判处有期徒刑七个月，2011年1月21日刑满释放。2014年10月14日因为赌博提供条件及吸食毒品被行政拘留二十日，并处罚款五百元。又因犯贩卖毒品罪于2015年9月16日被江西省定南县人民法院判处有期徒刑二年九个月，并处罚金二千元，2017年7月13日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年9月1日被刑事拘留，同年9月22日被取保候审，2018年9月26日被重新取保候审，2019年4月9日被逮捕。现羁押于定南县看守所。原审被告人张小鹏，男，1988年1月29日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，养鸡，家住江西省定南县。2017年4月4日因为赌博提供条件被行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年8月25日被刑事拘留，同年9月22日被取保候审，2018年9月26日被重新取保候审。原审被告人何毅，男，1988年8月31日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，开挖机，家住江西省定南县。2011年1月30日因为赌博提供条件被行政拘留五日；2012年9月25日因为赌博提供条件被行政拘留两日；2013年9月1日因吸毒被行政拘留三日；2014年3月7日因吸毒被戒毒三年；2014年8月16日因吸毒、为赌博提供条件被行政拘留二十日，并处罚款五百元；2014年9月5日因吸毒被强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年8月28日被刑事拘留，同年9月22日被取保候审，2018年9月26日被重新取保候审。原审被告人张智（系聋哑人），男，1987年5月19日出生于江西省定南县，汉族，文盲，无业，家住江西省定南县。曾因犯抢劫罪于2009年7月22日被江西省定南县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，同年9月22日刑满释放。2014年9月12日因为赌博提供条件被行政拘留十日，并处罚款一千二百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年8月28日被取保候审，2018年9月26日被重新取保候审。原审被告人李龙华（绰号“光头”），男，1988年3月17日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，无业，家住江西省定南县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年8月25日被刑事拘留，同年9月22日被取保候审，2018年9月26日被重新取保候审。江西省定南县人民法院审理定南县人民检察院指控原审被告人何夫、何康文、张小鹏、何毅、张智犯故意毁坏财务罪一案，于2019年4月8日作出（2019）赣0728刑初14号刑事判决。原审被告人何夫、何康文不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年8月15日凌晨0时20分许，钟某、黄某1（均已被判刑）在定南县汽车站旁的“欧曼酒店”（现为“天虹假日酒店”）二楼“御足堂”泡脚按摩时因对该店服务不满意与收银台服务员发生争执。恰好此时钟某和黄某1的朋友黄某2在“御足堂”按摩完出来看到钟某、黄某1与服务员发生争执欲上前劝阻，刚到收银台就被其中一名服务员的铁棍打中额头并致流血。随后，钟某、黄某2等人来到酒店一楼并打电话叫人过来。之后，黄某2便前往医院治疗。被告人何夫接到钟某的电话称其姐夫黄某2在定南县汽车站旁的“欧曼酒店”二楼“御足堂”被人打了，让其过去，何夫当时正与被告人何毅、何康文、张智（聋哑人）在一起，于是何夫、何康文、何毅等人一同前往“御足堂”。同时，被告人张小鹏接到黄某2的电话叫其送钱过去，张小鹏邀约了被告人李龙华一起前往“御足堂”。2017年8月15日凌晨40分许，被告人何夫、何康文、何毅、张智分乘两辆车到达“欧曼酒店”一楼。张智从车上拿出关某刀给何夫，钟某从何夫手中抢过关某刀便冲上酒店二楼追砍服务员，何夫、何毅、何康文、张智见状拿起关某刀、铁棍、短刀跟了上去。其间，钟某和黄某1与在场的民警发生了冲突。之后，被告人张小鹏、李龙华抵达“欧曼酒店”并各自拿了一把兵工铲冲上二楼参与追打。由于“御足堂”服务员跑的及时，钟某、何夫等人没有追上，何夫和何康文分别用脚踹了消防通道防火门一下，转而返回收银台大厅。之后，钟某、何夫、何康文、张小鹏、何毅、张智和李龙华手持工具对大厅的物品进行任意打砸、损毁，打砸完毕后又来到酒店一楼大厅将大厅的玻璃门打碎。经鉴定，“欧曼酒店”被损毁的一楼大门及二楼展示柜、空调的直接损失合计价值人民币6697元。2017年8月26日，被告人何夫赔偿被害人“御足堂”经济损失7000元；“御足堂”出具了谅解书，对被告人何夫、何康文、张小鹏、何毅、张智、李龙华的行为表示谅解。2017年8月25日，被告人何夫、李龙华、张小鹏被定南县公安局抓获；2017年8月28日,被告人何毅劝说并陪同被告人张智到定南县公安局主动投案；同年9月1日，被告人何康文主动到定南县公安局投案；归案后如实供述了主要犯罪事实。原判认定上述事实的证据，有受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人基本情况、常住人口信息、残疾人证、证明、刑事判决书、释放证明书、调取证据通知书、机主信息、通话记录、住院记录材料、扣押清单、随案移送清单、情况说明、营业执照照片、郭某2的自述材料及人民警察证复印件、叶某的自述材料及证明、收条、谅解书，证人钟某、涂某、黄某2、刘某、郭某1、杨某1、杨某2、黄某1、方某的证言，辨认笔录及照片，现场勘验笔录、现场方位图、平面示意图、现场照片，鉴定聘请书、价格认定结论书、鉴定意见通知书，执法记录仪视频资料、酒店监控视频资料，被告人何夫、何康文、张小鹏、何毅、张智、李龙华在侦查阶段的供述等。且六被告人在一审庭审中对上述事实亦无异议。原审法院认为，被告人何夫、何康文、张小鹏、何毅、张智、李龙华故意毁坏他人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪。被告人何康文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人何康文、何毅、张智主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。被告人何夫、张小鹏、李龙华归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可从轻处罚。被告人张智系聋哑人，可从轻处罚。被告人何毅劝说、陪同同案犯张智自首，属于立功表现，可从轻处罚。被告人何夫、何康文、张小鹏、何毅、张智、李龙华自愿认罪，认罪态度较好；已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人何夫、张智有前科，可酌情从重处罚。鉴于被告人张小鹏、何毅、张智、李龙华的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居的社区没有重大不良影响。被告人张智的辩护人提出，被告人张智系聋哑人，具有自首情节，已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可从轻处罚、适用缓刑的辩护意见，因与事实和法律相符，予以采纳；但提出被害人在本案中有重大过错的辩护意见，因与事实和法律不符，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，作出如下判决：一、被告人何夫犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月。二、被告人何康文犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月。三、被告人张小鹏犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。四、被告人何毅犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。五、被告人张智犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。六、被告人李龙华犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。何夫、何康文均上诉提出，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的相关证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人何夫、何康文与原审被告人张小鹏、何毅、张智、李龙华故意毁坏他人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪。《中华人民共和国刑法》第二百七十五条规定，故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。原审法院综合考虑了上诉人何夫、何康文及原审被告人张小鹏、何毅、张智、李龙华的犯罪事实、性质、社会危害程度，以及何康文系累犯，何夫、何康文有前科，何毅具有立功表现，何康文、何毅、张智具有自首情节，何夫、张小鹏、李龙华系坦白，张智系聋哑人，认罪态度皆较好，已赔偿被害人经济损失并取得谅解等事实和量刑情节，对二上诉人及原审被告人所判处的刑罚属罪责刑相适应，并无不当。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人何夫、何康文要求二审再予以从轻处罚的上诉意见于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾小育审 判 员  肖昌明审 判 员  徐 操二〇一九年七月二日代理书记员  刘姝晨