九江市浔阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0403民初655号原告：戴文洁，女，1978年1月30日出生，汉族，九江市濂溪区虞家河乡镇府职工。委托诉讼代理人：林春秀，江西惟民律师事务所律师，执业证号13604201211041221。委托诉讼代理人：尹川，江西惟民律师事务所律师，执业证号13604201710953944。被告：东莞恒睿文化产业投资有限公司，住所地东莞市虎门镇博涌社区富民服装展示中心23楼A09，统一社会信用代码914419003041434733。法定代表人：何晓健，总经理。被告：张燕，女，1989年2月25日出生，汉族。上述两被告共同委托诉讼代理人：徐南海，广东聚才律师事务所律师，执业证号14419201610976835。原告戴文洁与被告东莞恒睿文化产业投资有限公司（以下简称东莞恒睿公司）、张燕追偿权纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告戴文洁的委托诉讼代理人林春秀、尹川及被告东莞恒睿公司、张燕的共同委托诉讼代理人徐南海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告戴文洁向本院提出诉讼请求：1、判令被告九江恒睿公司偿还原告代为垫付的款项共计人民币80万元及利息17206元（利息自2018年7月28日起按中国人民银行同期同类贷款利息暂计算至2019年1月7日，此后的利息仍按上述标准计算至款项全部还清之日）上述款项合计817206元；2、判令被告东莞恒睿公司、张燕对上述款项承担连带责任；3、本案诉讼费、保全费由上述被告共同承担。事实与理由：2015年为了与九江市广播电视台合作开办少儿艺术团小明星培训项目的需要，被告东莞恒睿公司、张燕及原告戴文洁作为股东在九江设立九江恒睿公司，并于2015年1月21日召开股东大会，决定公司注册资本为500万元，其中东莞恒睿公司出资300万元，张燕、戴文洁分别出资100万元，出资期限为20年，公司成立时各股东均为0出资。在原告与被告张燕、东莞恒睿公司签订《股东会决议》、《公司章程》等相关资料后，九江恒睿公司于2015年1月28日在九江市浔阳区市场和质量监督管理局注册登记。公司成立后，2015年3月1日与九江市广播电视台的下属单位九江广播电视台广告中心签订《合作协议》，并开始以九江广播电视台的名义对外招生，因项目开始后生源较好，故九江恒睿公司与九江广播电视台协商增加小记者、小主持人培训项目，所以2015年9月2日，九江恒睿公司又就小记者、小主持人的培训项目与九江市广播电视台旅游文娱频道签订《合作补充协议》，补充协议后，九江恒睿公司再次对外招生。同时在招生过程中，为了方便收取学员的培训费，各股东均表示委托以原告戴文洁的名义单独开户，收费时均以刷卡的方式缴费。但因九江恒睿公司管理不善，在收取学员的费用之后，其他股东均要求进行分红，故原告戴文洁按照各股东的意见将收取的费用在扣除公司日常开支后，剩余的款项全部支付到各股东名下。由此导致九江恒睿公司在2016年下半年无力支付培训老师及其他员工的工资和其他日常开支，导致所有的培训项目全部暂停。培训项目暂停后，学生家长开始集体上访，后经各部门协调，九江恒睿公司向学员家长退还培训费用，且因其他股东均在东莞，故委托原告代为退款及发放员工工资，由于资金不足，仅向家长退款956614元，同时原告还替公司支付员工工资合计29095元，剩余需要退还的培训费均通过与九江广播电视台协商，由九江市广播电视台现行垫付，九江恒睿公司在限定期限内归还给九江市广播电视台。因九江恒睿公司在上述项目停止后，公司就没有继续正常经营，故没有收入来源，加上公司注册时公司股东均未实缴出资，九江恒睿公司未在法院调解书限定的期限内归还九江市广播电视台垫付的款项。以至于九江市广播电视台向九江市浔阳区人民法院申请强制执行，同时在执行过程中追加原告戴文洁、被告张燕、东莞恒睿公司为共同被执行人。为了解决公司的债务危机，原告又在法院执行过程中，承担了100万元的公司债务。由于九江恒睿公司的其他股东均未实缴出资，且九江恒睿公司现无偿还能力，则被告东莞恒睿公司、张燕应当承担连带责任，根据《最高人民法院关于审理若干问题的规定（三）》第十三条第三款的规定，原告有权向被告九江恒睿公司、东莞恒睿公司、张燕进行追偿。由于上述被告均不愿归还原告所垫付的款项，则其行为已经严重侵害了原告的合法权益，为了维护其合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请贵院判如所请。2019年6月12日原告撤回对九江市恒睿文化产业投资有限公司的起诉，变更诉讼请求为：要求被告东莞恒睿公司、张燕共同返还原告垫付费用800000元及利息17206元（按银行同期贷款利率从2018年7月28日至2019年1月7日止），之后的利息按上述标准算至实际清偿之日止。被告东莞恒睿公司、张燕辩称：1、原告起诉被告九江恒睿公司偿还代为垫付款项，是缺乏事实与法律依据，原告本人是被告九江恒睿公司股东，按照原告证据与起诉状陈述可以看出原告在被告九江恒睿公司占股20%，认缴出资额100万元，该出资额未实缴，原告被法院划扣执行款是依据未实缴出资被执行的，原告被执行款项是履行股东出资义务而不是代为被告垫付款项，因此原告与被告九江恒睿公司债权债务关系不成立；2、我们两被告是被告九江恒睿公司股东，我们两被告出资义务应在被告九江恒睿公司章程约定的实缴期限到期后由公司或公司债权人起诉追偿，承担未实缴部分连带责任，因此原告起诉我们两被告是没有事实依据的，不是本案适格诉讼主体。我们两被告从未委托过原告个人名义代被告公司代为收款或刷卡缴费，原告作为被告九江恒睿公司股东及法定代表人以公司名义用个人账户收款，是股东个人财产与公司财产混同行为，根据公司法规定，原告公司与个人财产混同行为，在公司出现资不抵债情况下，原告个人需要承担连带责任；3、二、三被告未委托原告个人代为退款或与九江电视台协商其他事宜，如二、三被告需委托原告代为办理事项，按公司章程及法律规定，应召开股东大会，作出股东会议决策，否则原告出现上述代理行为均是无权代理，不排除原告个人侵占被告九江恒睿公司财产行为。因此，原告依据公司法司法解释进行追偿的是缺乏事实与法律依据，该条款规定公司债权人有权请求未履行在未出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任，原告被执行款项是否能作为公司债权人存在异议，因原告本身也是被告九江恒睿股东且未履行出资义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年3月1日九江恒睿公司与九江市广播电视台的下属单位九江广播电视台广告中心签订《合作协议》，并以九江广播电视台的名义对外招生。因生源较好，增设小记者、小主持人的培训项目，于2015年9月2日，九江恒睿公司与九江市广播电视台旅游文娱频道签订《合作补充协议》，协议签订后，九江恒睿公司再次对外招生。后因九江恒睿公司经营不善，不履行培训义务，学生家长要求退还培训费，九江恒睿公司与九江广播电视台于2017年4月27日签订《垫付协议》，约定由九江广播电视台先行垫付退回相关培训费，九江恒睿公司和相关责任方应据实向九江广播电视台赔偿，原告戴文洁自愿按其在九江恒睿公司所占股份比例向九江广播电视台赔付。九江广播电视台先行垫付学生培训费后，因九江恒睿公司未按时归还垫付的培训费，九江广播电视台向我院申请强制执行，在原告戴文洁及其丈夫吴俊账户划扣部分执行款，2019年3月14日九江广播电视台出具证明，收到原告及法院转入执行款共计970229.26元。另原告向本院已交116件执行案件执行费共5800元。另查明：原告戴文洁与被告东莞恒睿公司、张燕作为股东成立九江恒睿公司，九江恒睿公司于2015年1月28日在九江市浔阳区市场和质量监督管理局注册登记，并于2015年1月21日召开股东大会，决定公司注册资本为500万元，其中东莞恒睿公司出资300万元，张燕、戴文洁分别出资100万元，出资期限为20年，公司成立时各股东均为0出资。本院认为，原告戴文洁与被告东莞恒睿公司、张燕作为股东成立九江恒睿公司，在公司成立时及公司生产经营过程中，且至今各股东均未履行实际出资义务。原告提供证据证实被告东莞恒睿公司及张燕在九江恒睿公司经营期间获得分红，被告东莞恒睿公司抗辩其法定代表人的银行流水中向孟梅的转款系退还分红款，因未有其他证据佐证系返还九江恒睿公司的分红，应另行主张权利。在九江市广播电视台与九江恒睿公司的系列执行案件中，由于九江恒睿公司的所有股东即原告戴文洁、被告东莞恒睿公司、张燕均未实缴出资，且九江恒睿公司处于歇业状态，公司资不抵债，我院根据规定将原告戴文洁和被告东莞恒睿公司、张燕全部追加为案件的共同被执行人，原告戴文洁与被告东莞恒睿公司、张燕应当在未出资范围内对九江恒睿公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。原告戴文洁作为公司的发起人在承担清偿公司债务后，有权向其他股东追偿，故两被告抗辩不是本案适格诉讼主体，本院不予采信。对原告戴文洁清偿的公司债务970229.26元和执行费5800元，两被告应按照各自应出资的比例承担公司债务，故被告东莞恒睿公司承担60%计585617.56元，被告张燕承担20%计195205.85元。因原告为九江恒睿公司清偿的债务未超过其应出资的数额，故其主张利息损失，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告东莞恒睿文化产业投资有限公司向原告戴文洁返还585617.56元，被告张燕向原告戴文洁返还195205.85元，限本判决生效后五日内给付。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11972元，由被告东莞恒睿文化产业投资有限公司负担8979元，被告张燕负担2993元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  沈庆萍人民陪审员  周 卉人民陪审员  沈 爱二〇一九年七月十五日书 记 员  涂慧子