江西省都昌县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0428民初582号原告：罗菊娥，女，1959年02月12日出生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。委托诉讼代理人：但中杰，江西准星律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：陶金莲，女，1992年07月02日出生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。委托诉讼代理人：陶微辉，男，1993年12月28日生，汉族，住江西省九江市都昌县，系陶金莲之弟，代理权限为特别授权。被告：中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司，住所地浙江省宁波市海曙区大来街**，统一社会信用代码9133020095423317IR。负责人：洪粮钢，系该公司总经理。委托诉讼代理人：廖益红，江西惟民律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告罗菊娥与被告陶金莲、中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年02月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗菊娥委托诉讼代理人但中杰、被告陶金莲委托诉讼代理人陶微辉、被告保险公司委托诉讼代理人廖益红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗菊娥向本院提出诉讼请求：一、判决被告陶金莲赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等合计人民币192,868.78元；二、判决被告保险公司对上述赔偿金在保险限额内先行赔偿，不足部分再由被告陶金莲承担；三、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年06月19日原告罗菊娥乘坐江国女驾驶的立马牌二轮电动车行驶在都昌县东风大道中脉形体管理会所门口路段时，被被告陶金莲驾驶的浙Ｂ×××**小型轿车碰撞，造成原告等受伤住院。经交管部门认定，被告陶金莲承担事故主要责任，江国女承担次要责任，原告罗菊娥无责。事故发生后，原告罗菊娥被送往都昌县人民医院抢救治疗，经诊断原告为右弘骨近端粉碎性骨折、右臂丛损伤、右肩峰骨折、右臂关节盂骨折等。住院期间共花去医疗费46,441.98元，其中被告陶金莲垫付医疗费7,000元、保险公司垫付了8,000元。2018年11月05日都昌县交管大队委托都昌万里司法鉴定中心对原告罗菊娥的“伤残等级、后续治疗费及三期”进行评定，同年11月08日该中心作出了都司鉴中心［2018］临鉴字第250号《司法鉴定意见书》，评定原告罗菊娥伤残程度九级、误工期限270天、护理期限90天、营养期限90天、后续治疗费10,000元。据查，被告陶金莲驾驶的浙Ｂ×××**小型轿车在被告保险公司投保了《机动车交通事故责任强制保险》和《机动车第三者责任险》保险期限为2018年01月15日至2019年01月14日。事故发生时，浙Ｂ×××**小型轿车处于保险合同的有效期限内，因此浙Ｂ×××**小型轿车肇事所造成的损害赔偿应先由被告保险公司在保险限额内赔偿，不足部分再由其他被告承担。但是自事故发生后，对原告罗菊娥的赔偿事宜多次协商未果。为了维护公民的合法权益，现原告罗菊娥依据《民事诉讼法》等法律法规之规定，向贵院起诉并提出上述诉讼请求。请依法予以支持诉请。被告陶金莲辩称：我方垫付原告医疗费14,115.90元，原告其他诉称均属实。被告保险公司辩称：本案事故及责任无异议。被告陶金莲在我司投保交强险及50万元第三者责任险并不计免赔，对原告合理损失在保险责任限额内承担相应的赔付责任。我方已经向原告支付医疗费10,000元，收款账户是都昌县财政局。本案涉及多名伤者，对原告伤残等级提出重新鉴定。不承担本案的诉讼费、鉴定费，其他待举证后发表意见。中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司车商第二营业部属于被告保险公司下属部门，请求将本案被告主体变更为中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司，本案的赔偿款由变更后的被告保险公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审过程中进行了质证。被告保险公司对原告提供的身份证、户口本，都昌县公安局交通管理大队的道路交通事故认定书，都昌县人民医院的医疗费发票、费用清单、入院记录、手术记录、出院记录、疾病证明书，被告驾驶的浙Ｂ×××**小型轿车交强险和50万元不计免赔的商业险保单，以及被告陶金莲提供的驾驶证、行驶证等证据无异议，本院对上述无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证认定如下：（1）保险公司对原告提供的都昌万里司法鉴定中心的司法鉴定意见有异议，认为原告的伤残不构成九级，原告已达退休年龄，不应计算误工费，即使存在误工费，误工期应计算至定残前一天；护理期和营养期应当依据医疗机构意见认定，并申请对原告的伤残等级重新鉴定，对原告医疗费关联性及医保范围用药进行鉴定。本院认为，保险公司申请重新鉴定符合法律规定，本院委托九江正青法医学司法鉴定所进行的重新鉴定意见，程序合法，予以采纳，保险公司对司法鉴定中的“三期”辩论意见合理，予以采纳，对于医疗机构不明确的，执行鉴定机构意见；（2）保险公司对原告提供的劳动合同的证据三性均有异议，认为该合同没有用人单位签字，真实性有异议，没有工资表、银行流水等材料佐证，应承担举证不能的法律后果。本院认为，该组证据仅劳动合同不足以证明原告存在误工费，保险公司异议理由成立，对该证据本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年06月19日16时50分许，被告陶金莲驾驶浙Ｂ×××**小型轿车在都昌县东风大道由东向西行驶至中脉形体管理会所门口路段时，撞上在人行道横过马路江国女驾驶立马牌二轮电动车（前载夏宗泽，后载罗菊娥），造成原告罗菊娥、案外人江国女、夏宗泽受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，原告罗菊娥被送至都昌县人民医院治疗，经诊断，原告为右肱骨近端粉碎性骨折、右臂丛损伤、右肩峰骨折、右肩关节盂骨折、右侧第2、6及左侧第5肋骨骨折等。原告住院44天于2018年08月02日出院，出院医嘱：全休2月，3月内患肢避免剧烈运动，禁止极度外旋外展及抬肩过高，加强营养，加强关节功能锻炼等。原告住院共花去医疗费47557.88元，其中被告陶金莲垫付医疗费8115.90元、保险公司垫付医疗费8,000元。2018年11月05日，都昌县交管大队委托都昌万里司法鉴定中心对原告罗菊娥的伤残等级、后续医疗费用和三期进行评定，同年11月08日该中心作出了都司鉴中心［2018］临鉴字第250号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见是：1．罗菊娥伤残程度评定九级；２．罗菊娥误工期限评定为270日；３．罗菊娥护理期限评定为９０日；４．罗菊娥营养期限评定90日；５．罗菊娥以后行内固定件取出术，约需各项医疗费用10,000元。原告花去鉴定费1,900元。被告保险公司对原告伤残等级有异议并申请重新鉴定，同时要求对原告医疗费按照保险合同约定进行医保范围用药鉴定（含医疗费关联性审查）。经本院委托九江正青法医学司法鉴定所进行重新鉴定，该鉴定部门的重新鉴定意见是：被鉴定人罗菊娥右肩关节损伤伤残等级评定为九级；外伤住院医疗费共计7,509.26元不符合九江市医社保报销范围；另有医疗费共计504.81元与交通事故外伤无关联性。经都昌县公安局交通管理大队都公（交）认字［2018］第0008号《道路交通事故认定书》认定，被告陶金莲负主要责任，江国女负次要责任，原告罗菊娥无责任，夏宗泽无责任。同时还查明，事故车辆浙Ｂ×××**小型轿车所有人为被告陶金莲，并由其在被告保险公司投保了交强险及50万元不计免赔的第三者责任险，交通事故发生在保险有效期限内。驾驶人陶金莲持有机动车有效驾驶证C1证，与所驾驶的车辆准驾相符。另查明，原告罗菊娥是非农业家庭户籍，户籍登记地为江西省九江市都昌县XXX，并一直在家居住。因协商未果，原告诉来本院，提出如下诉讼请求：一、判决被告陶金莲赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等合计人民币192,868.78元；二、判决被告保险公司对上述赔偿金在保险限额内先行赔偿，不足部分再由被告陶金莲承担；三、诉讼费由被告承担。本院认为，原告因交通事故受伤，要求被告陶金莲依法赔偿经济损失，保险公司在交强险和商业三者险保险范围内先行承担赔偿责任，符合有关法律规定，本院予以支持；由于双方当事人对道路交通事故认定书均没有异议，故本院依据交通事故认定书划分的责任确定由被告陶金莲承担70%的主要责任，江国女承担30%的次要责任。因被告陶金莲驾驶的事故车辆浙Ｂ×××**小型轿车在被告保险公司投保了交强险和50万元不计免赔的第三者责任险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”据此，本案原告的损失，先由保险公司在交强险的限额内予以赔付，不足部分由保险公司在商业第三者责任险50万元限额内按70%的比例予以赔付；其余损失由江国女承担。由于原告未起诉江国女，故应由江国女承担的赔偿责任，本院不予审核认定。对于本案原告的损失，本院依据有关法律规定核定如下：（1）医疗费，按医院出具的有效票据47,557.88元计算，由于保险公司已申请了医保用药关联性司法鉴定，本院按该鉴定意见在医疗费中扣减医保外用药7,509.26元及无关联性用药504.81元，该医保外用药由被告陶金莲和江国女按责任比例承担，无关联性用药由原告自己承担；（2）原告主张的住院伙食补助费按住院时间44天计算，伙食补助标准原告按30元/天计算，本院予以支持；（3）原告主张的营养费偏高，依据有关规定按24元/天计算，营养时间因医嘱需加强营养，故按鉴定时间90天计算；（4）伤残赔偿金，原告是非农家庭户口，要求伤残赔偿金按江西省城镇标准31,198元/年计算，本院予以支持，因原告伤残构成一个九级，故伤残赔偿系数为20%；（5）精神损害抚慰金，原告主张4,000元依法有据，本院予以采纳；（6）误工费，因原告提供的证据不足以证明误工损失，故误工费本院不予支持；（7）护理费，护理标准因原告未提供证据证明护理人员的实际损失，其参照江西省居民服务行业标准145元/天计算，本院予以支持，护理时间因医嘱未有出院后仍需要护理，故护理时间按住院时间44天计算；（8）初次鉴定费1,900元，保险公司按保险合同约定不承担，本院予以采纳，该费用按责任比例承担，但重新鉴定鉴定费3500元是保险公司申请的，该费用由被告保险公司承担；（9）后续治疗费是原告今后取出内固定件必然会发生的费用，本院予以支持。本院对本案原告的损失归纳如下：1．医疗费47,557.88＋10,000＝57,557.88元；2．住院伙食补助费30元/天×44天＝1,320元；3．营养费24元/天×90天＝2,160元；以上三项小计61,037.88元。4．伤残赔偿金31,198元/年×20年×20%＝124,792元；5．精神损害抚慰金4,000元；6．护理费145元/天×44天＝6,380元；以上4至6项小计135,172元。7．鉴定费1,900元；合计198,109.88元。以上损失中，由被告保险公司承担赔付责任120,000＋（198,109.88元―120,000―非医保用药费用7,509.26―504.81―鉴定费1,900）×70%＝167,737.07元，扣除已垫付的医疗费8,000元，还应赔付原告损失159,737.07元；被告陶金莲承担（7,509.26＋1,900）×70%＝6,586.48元，与其垫付的医疗费8,115.90元相抵后，还应得医疗费返还款共计人民币1,529.42元；原告应得赔偿款共计人民币158,207.65元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司于本判决生效后十五日内一次性赔偿原告罗菊娥因交通事故造成的各项损失共计人民币158,207.65元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司于本判决生效后十五日内一次性返还被告陶金莲垫付的医疗费共计人民币1,529.42元；三、驳回原告罗菊娥的其他诉讼请求。案件受理费4,950元减半收取2,475元，由原告负担742.50元，被告陶金莲负担1,732.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判员  曹开亮二〇一九年七月二十三日书记员  谭珍珍