内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   (2019)内02民终1643号   上诉人（一审被告）：包头市国际会展有限责任公司。   法定代表人：裴某。   委托诉讼代理人：李某，内蒙古金矢律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）：北京五源环保技术有限公司。   法定代表人：刘某1，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张某，内蒙古若辉律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘某2，内蒙古若辉律师事务所律师。   上诉人包头市国际会展有限责任公司（以下简称国际会展公司）因与被上诉人北京五源环保技术有限公司（以下简称五源环保公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初1182号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   国际会展公司上诉请求：撤销一审判决，改判发回一审法院重新审查管辖权异议；本案诉讼费由五源环保公司负担。其上诉主张的事实及理由为：双方在合同第八条约定如双方发生争议，应通过友好协商解决，协商无效的，可提交有关仲裁机构裁决，双方就争议的处理方式已经做出约定,符合法律规定根据仲裁法第二条规定的内容，本案属于仲裁的受案范围，青山区法院对本案无管辖权。一审期间，国际会展公司已向一审法院提出管辖权异议。但法院认为，仲裁与诉讼之间不能提起管辖权异议之后，对本案进行了实质性审理。国际会展公司为避免损失被迫参加庭审，法庭在双方最后陈述后，对该案当庭宣判。国际会展公司认为，根据民诉法第一百二十七条的规定，人民法院对于当事人提出的异议，应当审查，如异议不成立，应当裁定驳回，无论管辖权异议是否成立，一审法院均应该作出裁定，并送达双方当事人，但一审法院对国际会展公司提出的管辖权异议置之不理，并开庭实质审理的行为剥夺了国际会展公司的法定权益，属严重的程序违法。   五源环保公司答辩称：第一，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当维持原审判决。双方当事人签订的采购项目合同书对于合同价款具有明确约定，五源环保公司已履行相应的供货及安装义务，一审法院对本案事实认定正确。第二，双方签订采购项目合同书中仲裁协议约定属于无效约定，国际会展公司如有异议，应当就该仲裁协议效力提出异议，其提出的异议不属于管辖权异议。根据仲裁法第十八条的规定，合同约定的仲裁条款没有约定具体仲裁委员会的，属于约定不明，仲裁协议无效，一审法院对本案具有管辖权。根据仲裁法第二十条的规定国际会展中心提出的主张属于对仲裁协议效力提出异议，不属于管辖异议。根据民诉法司法解释的规定，一审法院经过审查，本案不存在应当驳回起诉的情形，故一审法院对本案进行实质审理，符合法律规定。   五源环保公司向一审法院起诉请求：国际会展公司给付LED灯款88350元；国际会展公司给付暂计至2019年2月15日的违约金8778.03元（以73625元为本金自2017年6月16日起按中国人民银行同期贷款利率的150%计算至2019年2月15日为8126.82元，及以14725元为本金自2018年6月16日起按照中国人民银行同期贷款利率150%计算至2019年2月15日为651.21元）及至给付之日的违约金；案件受理费及律师费由国际会展公司承担。   一审法院认定事实：2017年5月5日，五源环保公司在包头市国际会展中心B馆C馆节能LED场照灯采购项目中中标。国际会展公司向其送达《中标通知书》。该书写明，贵公司（原告）为本项目的中标人，其中标项目内容为：150盏节能LED场照灯的采购、安装及调试，中标金额为294500元。后双方当事人根据《中标通知书》签订《包头市国际会展中心B馆C馆节能LED场照灯采购项目合同书》（乙方指五源环保公司，甲方指国际会展公司），合同约定，项目总造价294500元，工期预计25天；项目所需材料由乙方按照甲方所需符合规范要求采购，材料设备附有出厂合格证明；项目开工前甲方先支付总项目款的40%即117800元，乙方采购产品到达现场后，甲方再支付总项目款的30%即88350元，当产品安装调试竣工验收后，甲方支付竣工结算总价的25%即73625元，剩余5%即14725元项目款为质保金于竣工验收之日起1年后一次结清，甲方所付价款为含税价款；合同签订后，甲方增加或变更项目，必须经双方充分协商，发出“项目变更联系单”，待乙方提交设计图纸、报价或项目调整后，甲方须签字盖章认可，增加或变更内容所需材料必须落实。   五源环保公司按照合同约定向国际会展公司交付153盏LED场照灯。在安装过程中，因国际会展公司将Ｃ馆部分区域改为库房，原定安装15盏LED场照灯的区域改为安装5盏LED场照灯，其余10盏LED场照灯入库作为日常损耗更换备用。2017年6月15日，包头市国际会展中心B馆C馆节能LED场照灯改造项目通过竣工验收，验收意见及安装质量评估“良好现场调试正常”。国际会展公司按照合同约定给付五源环保公司项目款总计206150元。   国际会展公司提交《内蒙古金晨建设项目管理有限公司审核报告》复印件并主张2018年12月5日，内蒙古金晨建设项目管理有限公司对包头市国际会展中心B馆C馆节能LED场照灯采购项目造价出具《审核报告》。该报告对案涉工程结算值为202940元。该报告中载明，“审核依据：工程量依据现场实际安装数量；材料价格依据采购合同”。庭审中，国际会展公司称审核依据是实际看得见的安装好的灯具，入库的10盏LED场照灯是否计入审核报告不清楚。   五源环保公司对该证据不认可，提出证据为复印件，真实性不能确定；《中标通知书》、《包头市国际会展中心B馆C馆节能LED场照灯采购项目合同书》均明确合同价款为294500元，且没有约定以审计价为最终价。   一审法院认为:双方签订的《包头市国际会展中心B馆C馆节能LED场照灯采购项目合同书》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。双方均应当按照合同约定履行各自义务。五源环保公司按照合同约定将场照灯交付国际会展公司，并完成了包头市国际会展中心B馆、C馆场照灯的安装调试且验收合格。国际会展公司应当依照约定给付相应项目款。其已经支206150元，尚欠88350元未付。国际会展公司提出，案涉工程经审核结算值为202940元，因其提交的审核报告书为复印件，且其不能确定入库的10盏LED场照灯是否计入审定金额，故该院对其辩解意见不予采信。五源环保公司请求国际会展公司支付项目款88350元，应予支持。   五源环保公司请求国际会展公司支付逾期付款违约金，法院予以支持，但计算标准按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，其请求律师费未提交证据，法院不予支持。   一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决：一、国际会展公司于本判决生效之日起十五日内给付五源环保公司项目款88350元；二、国际会展公司给付五源环保公司逾期付款违约金（以73625元为基数，从2017年6月16日起至付清之日止；及以14725元为基数，从2018年6月16日起至付清之日止；两笔违约金均按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；三、驳回五源环保公司的其他诉讼请求。案件受理费2230元，减半收取计1115元，由国际会展公司负担。   本院二审经审理查明，一审法院认定事实清楚，本院予以确认。   本院认为，双方当事人签订的《包头市国际会展中心B馆C馆节能LED场照灯采购项目合同书》真实有效，本院对此予以确认。   国际会展公司主张双方已经约定仲裁管辖的情况下，一审法院对本案无管辖权。对此本院认为，该合同第八条约定，合同执行中若发生争议，应通过友好协商解决，协商无效，可提交有关仲裁机构裁决。但根据该条约定，无法确定具体的仲裁机构，根据《中华人民共和国仲裁法》第十六条“……仲裁协议应当具有下列内容（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会”及第十八条“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效”的规定，在双方就仲裁机构约定不明确且未就此达成补充协议的情况下，该仲裁条款无效。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十五条“……人民法院应当告知原告向仲裁机构申请仲裁，其坚持起诉的，裁定不予受理，但仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的除外”的规定，本案属于人民法院受案范围，一审法院对本案进行实体审理并无不当。   国际会展公司主张根据包头青山区审计局委托内蒙古金晨建设项目管理有限公司出具的（内金晨）建审字2018-QSSJ第004号审核报告，案涉工程的金额应为202940元，故其不应当给付剩余项目款。对此本院认为，首先，双方在采购项目合同书中对于项目总价款已进行明确，且并未约定需对项目造价再行审核；其次，2017年6月15日国际会展公司出具的竣工验收单显示工程内容为BC馆原有150盏金卤灯拆除并安装150LED节能场照灯，验收意见为“良好现场调试正常”，而上述审核报告审定的产品数量为139，少于国际会展公司自认的场灯数量，故国际会展公司以该审核报告为依据主张不应当给付五源环保公司剩余项目款缺乏依据，不能成立，其应当依约给付五源环保公司剩余款项及违约金。   综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2230元，由上诉人包头市国际会展有限责任公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 丰 悦   审 判 员 魏晓燕   审 判 员 董婷婷     二○一九年七月三十一日   法官助理 侯 丽   书 记 员 杨苏敦   附：本判决适用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。