宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0181民初689号原告：金小花，女，1981年2月25日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：赵连忠，宁夏迪通律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵蕾，宁夏迪通律师事务所律师。被告：唐灵凤，女，1981年1月20日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：唐保军，男，1977年2月11日出生，宁夏众昊砼业有限公司职工，住宁夏回族自治区灵武市。（被告唐灵凤哥哥）委托诉讼代理人：王进，广东国龙律师事务所律师。原告金小花与被告唐灵凤民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月23日作出（2018）宁0181民初1795号民事判决书，原告不服，向银川市中级人民法院提起上诉。2019年1月15日，银川市中级人民法院作出（2018）宁01民终3279号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2019年1月18日以合伙协议纠纷为由立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金小花委托诉讼代理人赵连忠、赵蕾，被告唐灵凤委托诉讼代理人唐保军、王进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金小花向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2015年9月13日签订的《合作协议》；2.被告向原告给付合伙经营期间所得利润1408320元、返还投资款20万元，共计1608320元；3.本案诉讼费由被告负担。原告当庭放弃第1项诉讼请求。事实和理由：原、被告系朋友关系。2015年，被告在灵武市水上锦都有一套商业房闲置，欲经营服装店，因缺乏资金，与原告协商共同投资、经营，双方于2015年9月13日签订《合作协议》一份。协议约定，被告所有的位于灵武市水上锦都14-4营业房一套，由原、被告承租经营服装店，房租每年9万元，每人45000元，三年不变；房屋装修、水、电、暖、物业费、工人工资及提货所产生的全部费用各担一半；经营期间的各项开支经双方同意方可支出；经营期限最低为三年，期间双方不得以任何理由退出，并由原告先期投入资金20万元交于被告掌握作为正常经营使用等。合同签订后，双方即对房屋进行了装修，并以被告的名义登记领取了“灵武市浩洋国际服装店”个体工商户营业执照，于2015年10月20日正式开业经营。在经营过程中，双方对提货、销售、雇员工资、销售利润等均有账目记载。当第一年度届满，原告提出进行结算时，被告推脱不予结算，直到2018年3月份，原告有病需要治疗，被告在两年多仅向原告给付126000元的经营利润。原告认为三年合伙期限即将届满，经营利润已超过300万元，要求被告结算被拒绝。原告将双方在经营期间自2015年10月20日至2018年4月1日的账务进行核算，经营额为5441770元，提货回款1252071元，工人工资支出271058元，房屋租金及水、电、暖等开支25万元，其他支出60万元，经营利润为3068641元，原告应分得1534320元，除被告已向原告支付126000元外，被告应向原告支付合伙经营利润1408320元。综上，原告认为，原、被告合伙近三年，被告既不与原告结算，也不向原告分配经营利润，其行为违背诚信原则，损害原告的合法权益，故原告提起诉讼。被告唐灵凤辩称，从双方协议名称和内容来看，双方仅有合作意向，并未建立合伙关系。双方签订的《合作协议》并未就经营何种服装品牌、预算投入总额多少、双方各自投资比例、利润分配比例、亏损承担比例等问题进行详细磋商。因此，双方最初只是想共同合作投资而非合伙，仅是预约合作意向而已。从浩洋国际服装店的设立及实际经营情况来看，双方未成立合伙关系。2015年10月9日，被告单独在工商部门注册了“灵武市浩洋国际服装店”。服装店从工商注册、装修设计、经营品牌选择、加盟协议签约、选货进货、招聘培训店员等所有事务都由被告独立完成，同年10月21日服装店正式开业，期间被告总计投资70多万。原告不仅在入职浩洋国际服装店前未参与服装店的所有设立事务，且在2016年7月入职之后，与服装店的其他店员一样，每月领取1500元的基本工资及当月销售额3%的提成，另外，因原告承担统计日常销售额的任务，每月还额外领取200元的补贴。根据法律规定，个人合伙应当共同出资、共同经营、共同劳动，并共担风险、共负盈亏。但原告并未举证证明双方之间存在具备上述要件的合伙关系。且在签订协议的次年，为确认原告向被告提供过20万元资金帮助的事实，被告依照原告的要求，在《合作协议》中加注“唐灵凤借杨卫军20万元”，该行为是被告通过借条的形式对借贷事实的明确追认。另外，原告除领取工资外，被告以月利率1.5%向原告支付利息，该利息金额和支付时间与相应时间段内的本金所产生的利息完全对应，支付利息共计12.8万元。故双方形成了民间借贷的法律关系。被告同意在抵销原告看病期间被告垫付的5万元医疗费后，将剩余15万元偿还给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据，本院认定如下：原告证据1《合作协议》仅就房租、装修及其他费用的分担进行了约定，而并未明确合伙的项目内容、盈余分配、债务承担等合伙事项进行明确约定，不符合合伙协议的内容，不能以此认定双方就“灵武市XX服装店”达成合伙协议的事实，且该《合作协议》下方备注“唐灵凤”借杨卫军20万（贰拾万元），以此说明原告已就20万元的款项作为借款由被告进行了确认，故对《合作协议》的真实性予以确认，证明目的不予采信；证据2-1由原、被告共同记录的2015年11月20日至2018年4月1日双方共同经营期间的账目、2-2工资记账本、2-3浩洋国际销货收款单734张、浩洋国际服装店退伙的货款支持记录、证据4浩洋国际服务店部分销售业绩微信照片，不能证实“灵武市浩洋国际服装店”支出、收入及盈余情况与原告有关的事实，不予采信；证据3-1原告丈夫杨卫军与被告的录音资料、3-2原、被告录音（2018年4月3日）资料不能证实原、被告存在合伙关系的事实，不予采信。被告提交的证据1银行流水能够证实2015年8月12日原告丈夫向被告转账10万元借款的事实，予以采信；证据2业绩表、工资表（2017年11月、12月）、证据3照片、证据5保证书结合原告的当庭陈述，能够证实被告雇佣原告在“灵武市浩洋国际服装店”工作，并向原告发放工资的事实，予以采信；证据4微信截图能够证实2018年1月原告住院期间，被告为原告垫付医药费等5万元的事实，予以采信。本院经审理认定事实如下：2015年8月12日，原、被告达成共同在灵武市经营服装店的合作意向，并签订《合作协议》一份，约定：租水上锦都14-4营业房年租金9万元，每人每年4.5万；房屋装修、水、电、暖、物业费、店员工资及提货所产生的全部费用，各担一半；营业期间双方都不能参与营业额，双方支钱必须通过店长和对方同意方可支出；合作期限最低为三年，合作期间双方不得以任何理由退出，被告不得以任何理由将原告退出，原告不得以赔钱为由退出；房租三年不变，三年之后随行就市。合同签订后，被告将位于灵武市水上锦都14-4营业房进行了装修，并于2015年10月9日以自己的名义登记领取了“灵武市XX国际服装店”个体工商户营业执照，于2015年10月21日正式开业经营至今。2015年8月13日原告提供借款10万元、2015年9月到10月期间原告将其丈夫杨卫军的信用卡交由被告消费刷卡10万元。2018年1月3日，原告要求被告对其之前提供的资金20万元予以确认，于是被告在《合作协议》下方加注“唐灵凤借杨卫军20万（贰拾万整）”的内容。被告先后向原告还款126000元，被告认可原告及其丈夫向被告提供的20万元系被告向原告的借款，且双方口头约定月利率1.5%。另查明，2016年7月起，原告在灵武市浩洋国际服装店担任形象顾问及店面经理，主要负责提货、记账、员工管理、店面日常销售管理等工作，每月底薪1500元加销售提成。本院认为，个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙协议作为各合伙人之间订立的契约，应当具备共同出资、共同经营、共担风险、盈亏与共的内容。首先，原、被告虽然就双方共同在灵武市经营服装店达成了合作意向，并签订了《合作协议》，但该协议并未明确合伙经营的具体项目，且该协议仅就房租、装修、水、电暖、物业费、店员工资等各项支出的承担进行约定，而并未约定合伙的盈余分配及亏损承担等事项，故双方签订的《合作协议》并不符合个人合伙协议的内容要求。其次，原告在该协议签订后，虽向被告提供了20万元的款项，但在此后又要求被告在该协议中加注了“唐灵凤借杨卫军20万（贰拾万整）”的内容，如双方存在合伙关系，则原告向被告提供的款项系用于合伙经营，被告仅需向原告出具收条即可，该内容足以说明双方就此前20万元款项确认为借款的事实。最后，合伙关系具有共同经营的特征，根据原告当庭陈述，原告在灵武市浩洋国际服装店工作并领取工资，如按原告所述，双方系合伙关系，则原告在服装店的劳动属于从事合伙经营需要，而不应额外领取劳动报酬。综上，原告主张双方存在合伙关系的事实不能成立，其主张被告向其给付合伙经营期间所得利润1408320元亦无事实依据，本院不予支持。鉴于双方在《合作协议》就原告向被告提供的20万元已经确认为借款，且被告认可双方约定了借款月利率1.5%，故被告负有向原告返还借款及利息的责任。2015年8月13日原告提供借款10万元，截至本案立案时即2019年1月18日，利息为61890元（10万元×1.5%×12个月÷365天×1255天=61890元），2015年9月到10月期间借款10万元，利息自2015年9月1日起算至2019年1月18日，利息为60953元（10万元×1.5%×12个月÷365天×1236天=60953元），以上利息共计122843元（61890元+60953元）。被告先后向原告还款126000元，因双方就该还款的时间不一致，亦无法确认该款项系本金还是利息，故该笔款项扣减被告应付利息122843元后，下剩部分3157元扣减本金，故被告尚欠原告借款本金196843元（20万元-3157元=196843元）。被告主张其向原告支付利息128000元、偿还本金5万元的意见，因未提供证据证实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告唐灵凤于本判决生效后十日内向原告金小花偿还借款196843元；二、驳回原告金小花的其他诉讼请求。如未按上述指定的期间履行清偿义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19274元，由原告金小花负担16914元，由被告唐灵凤负担2360元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 马 燕人民陪审员 李 霞人民陪审员 杨祖燕二〇一九年七月十日法官 助理 马 慧书 记 员 杨晓帆本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法总则》第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。