河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀10民终3438号上诉人（原审原告）：贾铁为，男，1963年2月15日出生，汉族，住永清县。委托诉讼代理人：杨炳涛，河北宝光律师事务所律师。上诉人（原审被告）：斯百德（河北）有机化工有限公司，住所地霸州市信安镇仁义街。法定代表人：马兆军，董事长。委托诉讼代理人：徐瑞群，男，汉族，1957年3月6日出生，系该公司办公室主任。委托诉讼代理人：刘志华，河北圣鼎律师事务所律师。上诉人贾铁为因与上诉人斯百德（河北）有机化工有限公司(以下简称斯百德公司)工伤保险待遇纠纷一案，不服河北省霸州市人民法院（2018）冀1081民初6329号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。贾铁为上诉请求：撤销一审判决第二、三、四项，支持其上诉请求。事实和理由：贾铁为在斯百德公司处工作，斯百德公司未缴纳工伤保险，贾铁为受伤后，被鉴定为三级伤残，应享受工伤保险待遇，因斯百德公司为普通私有制企业，存在不能按时发放、无法发放的风险，贾铁为要求斯百德公司一次性支付15年的工伤保险待遇，理据充分，应予支持。贾铁为同时对斯百德公司的上诉请求和理由不予认可。斯百德公司上诉请求：撤销一审判决第二项，支持其上诉请求。事实和理由：一审判决认定贾铁为于2016年9月22日发生工伤的次月即享受工伤津贴，认定错误，与其受伤次月起享受18个月的停工留薪期工资叠加重复，与工伤保险条例第三十五条的规定不符，应予纠正。斯百德公司同时对贾铁为的上诉请求和理由不予认可。贾铁为向一审法院起诉请求：1、要求判令被告一次性支付原告：医疗费212.8元、一次性伤残补助金78821元、伤残津贴493488元、停工留薪期工资61686元、停工留薪期的生活护理费55080元、生活护理费391608元、伙食补助费1995元、伤残辅助器具费135000元、上下肢一体式脚踏车及康复站立架628元、护理垫128元、交通费3500元、鉴定费600元、康复治疗费200000元，上述共计1422746.8元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告贾铁为系被告斯百德（河北）有机化工有限公司的职工，月平均工资为3356.54元，被告并未为原告缴纳工伤保险费。2016年9月22日上午9时许，原告在被告处进行正常管道维修工作中掉落地面受伤，后被送至天津市第一中心医院进行救治，经诊断为：急性颅脑损伤；右侧基底区血肿累及左侧大脑脚并破入脑室；蛛网膜下腔出血；右侧眼眶内侧壁骨折伴眶内积气；右肱骨大结节粉碎骨折；肺感染；右膝关节股骨内外侧髁、胫骨近端骨挫伤；右侧关节前后交叉韧带内侧支持带损伤（Ⅰ度）；右膝关节腔及髌上囊积液；皮肤软组织挫裂伤。共住院57天，住院医疗费均由被告支付。经廊坊市人力资源和社会保障局做出的的冀伤险认决字【2017】10811128号《认定工伤决定书》，原告的伤情属于工伤。后廊坊市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情进行了鉴定，并出具了《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：三级伤残；大部分护理依赖；停工留薪期十八个月；可配一次性尿垫。再后原告购买上下肢一体式脚踏车一辆及康复站立架一个，花费628元；购买尿垫花费128元；购买同仁大活络丸及吡拉西坦片花费212.8元；购买卫生护理垫花费50元。另查明，原、被告因赔偿发生争议，原告申请劳动仲裁，霸州市劳动人事争议调解仲裁委员会于2018年10月19日作出霸劳人调仲案字（2018）第211号仲裁裁决书，裁决：“1、被告赔偿原告停工留薪期工资60417.72元、一次性伤残补助金77200.42元、医疗费212.8元、上下肢一体式脚踏车及康复站立架628元、护理垫128元、伙食补助费1995元，共计140581.94元，扣除被告先期给付的停工留薪期工资40034元，被告实际支付原告100547.94元。2、被告一次性补足自2018年5月份至2018年10份的护理费，共计六个月，合计13051.2元，自2018年11月1日起，由被告按月支付原告护理费2175元。3、被告一次性补足自2018年5月份至2018年10月份的伤残津贴，共计六个月，合计16111.38元，自2018年11月1日起，被告按月支付申请人伤残津贴2685.23元。4、由被告一次性补足自2018年5月份至2018年10份的生活类辅助器具费（一次性尿垫），共计六个月，合计4500元，自2018年11月1日起，由被告每月支付原告生活辅助器具费（一次性尿垫）750元。5、驳回原告其它诉讼请求。”原告不服仲裁，向本院提起诉讼。诉讼中，原告请求判令被告一次性赔偿其医疗费212.8元、一次性伤残补助金78821元、伤残津贴493488元、停工留薪期工资61686元、停工留薪期的生活护理费55080元、生活护理费391608元、伙食补助费1995元、伤残辅助器具费135000元、上下肢一体式脚踏车及康复站立架628元、护理垫128元、交通费3500元、鉴定费600元、康复治疗费200000元，上述共计1422746.8元。经核实，原告受伤后，被告支付停工留薪期工资40034元。一审法院认为，原告所受伤害，经廊坊市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经廊坊市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残、大部分护理依赖、停工留薪期十八个月、可配一次性尿垫。被告应保留与原告的劳动关系并按《工伤保险条例》的相关规定向被告支付工伤保险待遇，应当支付医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金等相关费用。原告庭审中主张的医疗费212.8元、住院伙食补助费1995元、上下肢一体式脚踏车及康复站立架费628元、护理垫费128元均符合法律相关规定，本院予以支持。经核实，原告的月平均工资为3356.54元，原告的停工留薪期经鉴定为18个月，故本院对原告的停工留薪期工资确认为60417.72元（3356.54元×18个月）。原告的伤情经鉴定为大部分护理依赖，依据《工伤保险条例》第三十四条规定，可以确定原告的生活护理费为河北省上年度职工月平均工资40%，即5438元/月×40%为2175.2元/月。依据《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。”原告的伤情经鉴定为三级伤残，依据上述规定，本院确定原告的一次性伤残补助金为77200.42元（3356.54元×23个月）、伤残津贴为每月2685.23元（3356.54元×80%）。经鉴定，原告的伤情可配一次性尿垫，依据《河北省工伤保险辅助器具配置项目及费用限额标准的通知》规定，本院确定原告的生活类辅助器具费（一次性尿垫）为每月750元；原告主张交通费3500元，虽未提供充分的证据予以证实，但考虑原告治疗需求，本院酌情支持3000元。由于被告未及时为原告缴纳工伤保险费，原告的上述损失的均应由被告承担，被告先期支付原告停工留薪期工资40034元，应在赔偿款中予以扣除。原告于2016年9月22日受伤，本院确定原告的伤残津贴、生活护理费、残疾辅助器具费（一次性尿垫）均应自2016年10月起支付。原告主张鉴定费600元，未提供证据证实，本院不予支持。关于原告主张停工留薪期间护理费55080元、生活护理费应为391608元、残疾辅助器具费应为135000元、伤残津贴应为493488元，上述主张的计算方式均无法律依据，本院不予支持。原告主张的康复治疗费为200000元，未提供充足证据证实，本院亦不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条之规定，判决：一、被告斯百德（河北）有机化工有限公司于判决生效后十日内赔偿原告贾铁为医疗费212.8元、住院伙食补助费1995元、上下肢一体式脚踏车及康复站立架费628元、护理垫费128元、交通费3000元、一次性伤残补助金77200.42元、停工留薪期工资60417.72元，共计143581.94元，扣除被告先期支付的40034元，被告实际赔偿原告103547.94元。二、被告斯百德（河北）有机化工有限公司于判决生效后十日内支付原告贾铁为2016年10月至2018年12月共计27个月的生活护理费58730.4元（2175.2元/月×27个月）、伤残津贴72501.21元（2685.23元/月×27个月）、残疾辅助器具费（一次性尿垫）20250元（750元/月×27个月），共计150131.61元。三、被告斯百德（河北）有机化工有限公司自2019年起，每年的12月1日前一次性支付原告当年的生活护理费26102.4元（2175.2元/月×12个月）、伤残津贴32222.76元（2685.23元/月×12个月）、残疾辅助器具费（一次性尿垫）9000元（750元/月×12个月），共计67325.16元。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。本院审理查明的事实与一审判决认定事实相同。本院认为，贾铁为在斯百德公司工作期间受伤，已认定为工伤，并经鉴定为三级伤残，贾铁为应享受工伤保险待遇，因斯百德公司未参加工伤保险，贾铁为的工伤保险待遇应由斯百德公司承担。上诉人斯百德公司主张，一审判决认定贾铁为于2016年9月22日发生工伤的次月即享受工伤津贴，与其受伤次月起享受18个月的停工留薪期工资叠加重复，与工伤保险条例第三十五条的规定不符。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：…（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴…”之规定，伤残津贴应自伤残等级评定后，劳动者退出工作岗位时起算，本案中贾铁为经鉴定停工留薪期为18个月，在此期间享受停工留薪期工资，2018年4月17日伤残评定作出后，贾铁为保留劳动关系，退出工作岗位，应自此开始计算伤残津贴，至2018年12月为9个月，此期间的伤残津贴数额为24167.07元（2685.23元/月×9个月），上诉人斯百德公司该上诉理由成立，本院予以支持。上诉人贾铁为主张，因被上诉人系普通私有制企业，存在不能按时发放、无法发放的风险，贾铁为诉请斯百德公司一次性支付15年的工伤保险待遇。本院认为，《工伤保险条例》规定的按期给付的各项工伤保险待遇，系以工伤保险基金为基础，斯百德公司未参加工伤保险，其承担贾铁为的工伤保险待遇时，确实存在因企业经营状况而形成的给付能力风险，为充分保障工伤劳动者的合法权益，本院酌定斯百德公司一次性给付贾铁为2019年至2023年期间的工伤保险待遇，此后的工伤保险待遇，贾铁为可在到期后另行主张。综上，斯百德公司应给付贾铁为2019年至2023年期间生活护理费130512元（2175.2元/月×12个月×5年）、伤残津贴161113.8元（2685.23元/月×12个月×5年）、残疾辅助器具费（一次性尿垫）45000元（750元/月×12个月×5年），共计336625.8元。综上所述，上诉人贾铁为的部分上诉理由成立，本院予以支持，上诉人斯百德公司的上诉理由成立，本院予以支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河北省霸州市人民法院（2018）冀1081民初6329号民事判决第一、四项，即“一、被告斯百德（河北）有机化工有限公司于判决生效后十日内赔偿原告贾铁为医疗费212.8元、住院伙食补助费1995元、上下肢一体式脚踏车及康复站立架费628元、护理垫费128元、交通费3000元、一次性伤残补助金77200.42元、停工留薪期工资60417.72元，共计143581.94元，扣除被告先期支付的40034元，被告实际赔偿原告103547.94元。四、驳回原告的其他诉讼请求”；二、变更河北省霸州市人民法院（2018）冀1081民初6329号民事判决第二项为，“二、被告斯百德（河北）有机化工有限公司于判决生效后十日内支付原告贾铁为2016年10月至2018年12月共计27个月的生活护理费58730.4元（2175.2元/月×27个月）、残疾辅助器具费（一次性尿垫）20250元（750元/月×27个月），2018年4月至2018年12月期间共计9个月的伤残津贴24167.07元（2685.23元/月×9个月），共计103147.47元”；三、变更河北省霸州市人民法院（2018）冀1081民初6329号民事判决第三项为，“三、被告斯百德（河北）有机化工有限公司于判决生效后十日内支付原告贾铁为2019年至2023年期间生活护理费130512元（2175.2元/月×12个月×5年）、伤残津贴161113.8元（2685.23元/月×12个月×5年）、残疾辅助器具费（一次性尿垫）45000元（750元/月×12个月×5年），共计336625.8元”。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由斯百德（河北）有机化工有限公司负担；二审案件受理费20元，由斯百德（河北）有机化工有限公司负担10元，由贾铁为负担10元。本判决为终审判决。审判长 张 欣审判员 李成佳审判员 史纪红二〇一九年七月二十五日法官助理叶振平书记员于盟佳