广东省连平县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1623民初221号原告：赖雄辉，男，1952年4月24日出生，汉族，住江西省。原告：谢长妹，女，1955年10月3日出生，汉族，住江西省。两原告共同委托诉讼代理人：刘炯宇，广东连洲律师事务所律师。被告：张文亮，男，1972年9月26日出生，汉族，住广东省连平县。被告：张国超，男，1975年3月23日出生，汉族，住广东省连平县。被告：张朝辉，男，1969年10月26日出生，汉族，住广东省连平县。三被告共同委托诉讼代理人：张国恩，广东凤鹤律师事务所律师。原告赖雄辉、谢长妹与被告张文亮、张国超、张朝辉承揽合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赖雄辉、谢长妹及其委托诉讼代理人刘炯宇、被告张文亮、张国超及其委托诉讼代理人张国恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赖雄辉、谢长妹向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担90%的连带赔偿责任，向原告赔付死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金等6项经济损失共计人民币1090218.99元；2.判令本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告增加请求被告支付受害人的报酬，具体金额由法院核定。事实和理由：2018年12月24日，被告通过电话联系赖月发，称被告家在山上修建墓地需要雇请赖月发从事钩机挖土平整作业，后于12月25日双方查看山地形、并口头约定雇请的报酬、被告家人在现场指挥作业等。赖月发按雇请约定于12月26日早上9时进行开工挖土平整作业，经被告张文亮指挥，初时进展顺利。时至中午约13时，由于被告张文亮回家做饭后需将午饭给赖月发就餐，不在场指挥作业，同时加上山形地势险要（比较陡峭），致使赖月发得不到指示（指挥）作业，被摔落的钩机（踏空侧翻）砸死。为此，原告多次找被告要求经济赔偿事宜，但被告除了向原告支付33000元以作丧葬费外，其它费用均协商未果，原告也曾向元善镇派出所及镇人民调解委员会调解此纠纷，但调解未果。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请法院依法作出公正判决，支持原告的上述诉讼请求。被告张文亮、张国超、张朝辉辩称，1.被告与赖月发之间是一种承揽合同法律关系，而不是雇佣关系。赖月发自己购买了一台黄色轮式小型挖掘机从事挖掘工作，被告通过其预留的联系电话约定赖月发驾驶其自己的挖掘机在江面村XX庵为被告修墓地挖土石方，约定挖土方140元/小时，炮头打石240元/小时，事发当天赖月发也是自己驾驶该挖掘机在XX庵独立从事挖掘作业，不幸在更换炮头退车（下坡路段）的时候操作不当致挖掘机发生侧翻，赖月发在跳车后被反弹的挖掘机压在胸部致其当场死亡。因此，赖月发利用自己的机械和技术力量、劳力为被告提供服务，向被告交付工作成果，与被告之间也不存在人身管理、支配从属关系。2.被告在本案中不存在过错，不应承担赔偿责任。被告在定作、指示或者选任中并没有任何过错，不应承担赔偿责任。原告主张因被告张文亮未在现场指挥致使赖月发得不到指挥而死亡没有任何事实和法律依据。赖月发是利用自己的机械、技术独立完成挖掘作业，双方属于承揽合同关系，不存在被告现场指挥作业的事实；事发当天赖月发也是独立完成挖掘作业，在挖掘作业过程中被告没有指示怎么挖土石方，更主要的是赖月发也并非在作业过程中和工作场所内发生意外，而是在退车下坡去更换炮头过程中发生意外，赖月发完全按照自己的技能来完成工作成果。因此，原告的主张依法应予驳回。至于在附城派出所调解期间被告支付给原告的33000元丧葬费，这是被告出于人道主义的想法垫付的，不能以此反证被告对本案承担赔偿责任。3.原告的诉讼请求于法无据。根据原告所提交的户口本及江西省龙南县武当镇横岗村委会出具的证明足以证实，赖月发属于农业户口性质，同时，原告也没有提供赖月发已在城镇居住一年以上且有固定收入、其收入来源于城镇的任何有效证据，其要求按照城镇居民标准计算于法无据。同样其被抚养人生活费也应按照农村居民标准计算。原告在诉讼请求中，既请求丧葬费又请求处理丧葬事宜费用，属于重复请求，没有法律依据，依法应予驳回；其主张精神损害抚慰金60000元同样没有法律依据，应予以驳回。综上，为维护被告的合法权益，请法院驳回原告对被告的全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案的事实，本院认定如下：被告张文亮、张国超、张朝辉系亲兄弟关系。三被告父亲的坟墓位于连平县城南山公园处，因坟墓周边塌方，为此，三被告一起协商另外选址重新修建一个坟墓安葬他们的父亲，经协商，三被告在连平县元善镇江面村XX庵附近选了一处地方。为修坟墓被告请了一个师傅挖土，在挖了一个模型后，因所选的地方有一块石头，必须要用带炮头的挖掘机才能完成挖掘工作。因此，被告张国超用朋友提供的电话号码，于2018年12月24日联系上了受害人，并于2018年12月25日带受害人到修坟墓的地方看现场，同时双方口头约定挖土方按每小时140元、炮头打石按每小时240元计算工价，不足2个小时的按2个小时计算。当晚受害人电话通知被告张国超其同意为被告家修墓，并答应第二天早上可以开工。2018年12月26日8时多9时许，受害人开着自己的带炮头的挖掘机来到被告选定修墓的地方，此前被告张国超请的修墓师傅刘某已来到该地，受害人到达后被告张国超于9时许也来到该地。之后受害人开着挖掘机开始作业。中午12时30分许，被告张文亮将在家煮好的饭送去修墓地给师傅吃，到达修墓所在地时，师傅已停止作业并在休息。吃过午饭后，于13时30分许，受害人开着挖掘机准备到山下更换炮头，在退挖掘机过程中，挖掘机发生侧翻，受害人从另一侧跳出驾驶室，落地时没站稳向后摔倒，被反弹的挖掘机压住头和胸部。当时两被告及刘某欲用千斤顶顶起挖掘机将受害人拉出来，但千斤顶顶不起来，随后报了警和叫了救护车。2018年12月26日，受害人因多脏器损伤死亡。事故发生后，经连平县元善镇派出所及人民调解委员会调解，双方未达成一致协议，调解未果。事故发生后，被告方向受害人家属支付了3000元费用及30000元丧葬费，二项合计33000元。原告赖雄辉于1952年4月24日出生，谢长妹于1955年10月3日出生，居住于龙南县武当镇半坑村上洞小组24号，受害人在龙南县奥园迎宾花园购买房屋后，两原告有时会居住在该房屋。两原告共生育两女一子，分别为赖海连、赖彩坤及受害人。事故发生时，两原告均已年满60周岁。因原告无法提供受害人所购房屋的产权证明，经原告申请，本院向龙南县不动产登记中心查询受害人的购房情况，该中心于2019年6月6日复函本院，证明受害人购买的房屋坐落在龙南县奥园迎宾花园XXXXXX室，不动产权证号为赣（2019）龙南县不动产权第000XXXX号。原告认为其购买的房屋不是301室而是302室，于是又向龙南县不动产登记中心申请出具证明，2019年6月14日，龙南县不动产登记中心又出具一份《龙南县自然资源局不动产登记事项公示》，显示两原告向该中心申请继承受害人房产，该房产坐落在龙南县奥园迎宾花园XXXXXX室。同时，两原告还提供受害人签订的《赣州市商品房买卖合同》及缴交物业管理费及水电费证明予以证实受害人购买的房屋系302室。本院认为，被告为给其父亲修建坟墓而选用拥有带有炮头挖掘机的受害人进行作业，双方就作业报酬进行了约定，受害人并到被告指定的工作场所实际进行了作业，且受害人进行作业是根据其自身对挖掘机的操作及自带的带炮头的挖掘机独立来为被告完成挖掘、修理工作，因此，双方形成事实上的合同关系，该合同关系符合承揽合同的要素特征，故受害人与被告之间形成承揽合同关系。对原告主张受害人与被告形成雇佣关系，本院不予采纳。因承揽合同中承揽人承担独立责任，即承揽人因执行承揽事项，对第三人造成损害或者造成自身损害的，原则上应当由承揽人自己承担责任，定作人不承担责任，但这种承揽人的独立责任必须是：第一，承揽人在自己的场所从事承揽活动。第二，承揽人在独立地工作。如果承揽人是依据定作人的指示，而定作人的指示存在过失，则应当由定作人承担责任。第三，如果损害是由于定作人提供的材料而造成的，则应当认定定作人也存在过错，应当承担责任。第四，如果定作人的选任存在过失，且损害的结果与该选任的过失存在因果关系，则定作人应承担责任。就本案而言，受害人是被告选择决定，因受害人的挖掘机是装有橡胶车轮可以自行行驶的轮式专用机械车辆，对该种车辆的驾驶需要具备一定的技术性，但被告未要求受害人提供具有驾驶该种车辆的资格证件而直接选任其进行作业，被告对此存在一定的过失，应对其过失承担相应的责任。但在庭审时，原告称受害人接受过挖掘机的专业培训，因受害人去世而未去找寻培训证明。因此，被告对其选任受害人操作挖掘机作业的过失责任可以适当减轻。另外，受害人从事承揽活动是在定作人的场所进行，该场所系一个具有一定陂度的山坡地带，场所本身对操作轮式机械车就存在一定的危险性，在受害人倒车时，被告未尽到安全防范措施，造成受害人驾驶车辆发生侧翻从而导致受害人最终死亡，被告对此亦存在过错，应对其过错承担责任。综上，受害人是承揽人，原则上对其自身造成的损害由其自己承担，但因被告在选任及作业场所安全上存在一定过错，因此，受害人应承担其自身损害的主要责任即75%的责任，被告应承担25%的过错责任。对受害人及受害人父母应否按城镇标准计算的问题。庭审时，受害人父母称受害人之前在外务工帮人开挖掘机，后来在2018年5月份受害人自己买了挖掘机给别人挖土方，并在龙南县城买的房子。但根据原告提供的不动产登记资料及水电费证明显示，受害人在2015年签订了一份商品房买卖合同，购买的房产于2019年以受害人名义进行了登记，该房为小区房，该房在2017年缴交的用水量是11吨、用电量是0度，2018年缴交的用水量是10吨、用电量是27度。因此，可以认定事故发生前，受害人并未在其购买的房子里长期居住。庭审时，受害人的父母称他们居住在龙南县武当镇XXXX小组，但有时也会住在受害人买的房子。因此，受害人及受害人父母应适用农村标准。受害人因自身损害造成的经济损失有：1.死亡赔偿金：315600元（15780元/年×20年）；2.丧葬费：46784.5元（93569元/年÷2）；3.精神损害抚慰金：60000元；4.被扶养人生活费：136400元（13200元/年×14年÷3+13200元/年×17年÷3）；5.处理丧葬事宜费用：3000元（3人×10天×100元/天）。以上五项合计561784.5元。由被告承担25%的责任，即140446.13元，因被告已经支付33000元，扣减后被告仍应向原告支付107446.13元。关于原告要求被告支付受害人的报酬问题。庭审时，原告要求被告支付受害人的报酬，被告对此予以接受，但双方在受害人的作业时间上存在分歧。根据连平县公安局附城派出所的询问笔录显示，受害人在被告张国超到达其需要修墓的地方时已在场，因此，可以认定受害人在9时前已在作业场所所在地，之后受害人便开始操作挖掘机进行作业。被告张文亮在12时30分许从县城出发将在家做好的午饭送到修墓的场所给师傅吃，去到修墓所在地时，师傅已经在休息。那么可以认定受害人的作业时间大概是在9时到12时30分之间，根据双方约定挖土方的工价是140元/小时，打石的工价是240元/小时，因是在换炮头准备打石的时候发生事故，因此，受害人之前的作业是挖土方，那么工价应是140元/小时，则受害人应获得的报酬应为140元/小时×3.5小时=490元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第二十七条、第二十八条、第二十九条规定，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，判决如下：一、被告张文亮、张国超、张朝辉应在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告赖雄辉、谢长妹支付107446.13元；二、被告张文亮、张国超、张朝辉应在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告赖雄辉、谢长妹支付490元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费14612元（原告已预缴14612元），由原告赖雄辉、谢长妹负担12153元，被告张文亮、张国超、张朝辉负担2459元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审 判 长  钟巧萍代理审判员  周春岸人民陪审员  江伟平二〇一九年七月十九日本件与原本核对无异书 记 员  赖剑辉附：连平县人民法院履行款账户户名：连平县人民法院账号：44204001040000210汇入行：连平县农行营业部《中华人民共和国民事诉讼法》相关条文第一百六十四条：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。”第二百三十九条：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”