贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0502民初3327号原告：张艳，女，穿青人，1971年4月20日出生，住贵州省毕节市七星关区，委托诉讼代理人：郑秋艳，贵州圣谋律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴敏，贵州圣谋律师事务所律师。被告：毕节市鑫城房地产开发有限公司，住所贵州省毕节市七星关区三板桥办事处茶亭村，统一社会信用代码：9152050258412134XE。法定代表人：谢双喜，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李玉蝶，贵州本芳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王涛，贵州本芳律师事务所律师。原告张艳与被告毕节市鑫城房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2018年6月20日作出（2018）黔0502民初2519号民事判决，被告毕节市鑫城房地产开发有限公司不服该判决提出上诉，毕节市中级人民法院作出（2018）黔05民终3423号民事裁定，发回重审。本院于2019年3月21日登记立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人郑秋艳、吴敏，被告毕节市鑫城房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李玉蝶、王涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张艳向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即为原告办理并交付毕节市商品综合批发大市场A12-2-302号商品房转移登记的产权证及有关文书；2、判决被告以150000元购房本金为基数，按日以已付购房款万分之二支付原告自2014年7月1日至被告实际交付办理商品房转移登记的产权证及有关文书之日止的违约金；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2013年11月1日，原、被告签订《商品房买卖合同》,约定原告购买被告位于毕节市商品综合××市场××号商品房，价款为150000元，原告足额支付了购房款。《商品房买卖合同》约定被告应于2014年6月30日前取得该商品房所有权初始登记，并将办理转移登记的有关文书交付给原告，如在180日内，被告交付办理商品房转移登记的有关文书的按已付房款万分之二承担违约责任；若被告在180个工作日以后仍然不能按约定交付办理商品房转移登记的有关文书，原告不退房，被告应自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向原告支付已交房价款每天万分之二的违约金。为此，特诉至本院。被告辩称：1、导致逾期办证实属答辩人不能预见、不能避免、不能克服的客观情况所致。首先，导致延期办证的原因是政府部门要求将涉案一、二期工程全部建设完毕后整个项目一道办理，导致一期工程的产权证被暂缓。其次，二期征地受阻致使二期工程延迟施工，二期工程用地涉及坟墓搬迁，但坟主不予配合，造成工程不能动工。根据合同约定，上述不可抗力事件所造成的逾期应当免除被告责任。2、即使认定答辩人存在违约行为，本案所涉及违约金过高，应当以实际损失为准认定违约金。3、答辩人与原告签订了补充协议，答辩人不需承担逾期办证和交付相关涉案房屋产权的初始登记证书的违约责任；由于双方当事人签订的原合同是房产证和土地证分别办理时所签订的合同，介于新的不动产暂行条例规定必须双证合一的情况下，答辩人与原告签订了办证补充协议，依法理后合同约定改变前合同约定，应当以后合同的约定为准，补充协议第一条实质上是改变了原商品房买卖合同第二十二条的违约责任，根据该约定答辩人未在签订办证补充协议约定的时间内向不动产登记部门提交办证资料，答辩人才承担日万分之一的逾期办证违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人举证、质证。对双方当事人无异议的原告的身份证复印件、被告提供的营业执照复印件、法人身份证明、法人身份证复印件，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：一、原告提供的《商品房买卖合同》、收据。被告的质证意见为，对证据三性无异议，但认为达不到原告的证明目的。经本院审查认为，该组证据具有真实性、合法性及关联性，能证明双方之间商品房买卖关系成立，原告已按合同约定支付完毕房款并交纳相关办证费的案件事实，本院予以确认。二、原告提供的录音及视频资料。被告的质证意见为：对于视频真实性、合法性无异议，关联性有异议；对录音资料三性均有异议，录音资料不能够体现被录音主体是谁，其谈及内容是否真实尚不知晓，故达不到原告的证明目的。对于视频是原被告双方协商处理违约金一事，双方达成共识，签订办证补充协议。故达不到原告的证明目的。经本院审查认为，该证据不能证明补充协议非原告真实意见表示，本院不予确认。三、被告提供的迁坟公告、承诺书、身份证、宗地现场勘测记录表、迁坟图片。原告的质证意见不予认可。经本院审查认为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。一般而言，自然灾害以及战争、罢工等突发社会异常事件属于不可抗力。而上述证据所反映的事实应属第三人原因，并非不能预见、不能避免并不能克服情形。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十一条：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”之规定，第三人因素仍不能免除被告根据合同约定应承担的违约责任。故上述证据达不到被告拟证明被告的逾期是由于政府的原因导致的，属于行政不可抗力，被告不应承担违约责任的证明目的，本院不予确认。四、被告提供的竣工备案表。原告的质证意见为达不到被告的证明目的。经本院审查认为，该证据能证明竣工的事实，但达不到被告的证明目的。五、被告提供的备案证明书。原告的质证意见为达不到被告的证明目的。经本院审查认为，该证据能证明被告已取得商品房备案证明书的事实，本院对该实事予以确认。六、被告提供的补充协议。原告的质证意见为，该补充协议未生效，应以原商品房买卖合同为准，原商品房买卖合同第二十九条明确约定，双方可以根据具体情况对本合同中未约定、约定不明或不适用的内容签订书面补充协议进行变更或补充，但补充协议中含有不合理的减轻或免除本合同中应当由出卖人承担的责任，或不合理加重买受人责任，排除买受人主要权利内容的，仍以本合同为准。根据该条款，被告提交的办证补充协议明显系排除了出卖人应当承担的逾期办证违约责任，且办证补充协议的内容明显已经经过原合同的约定，不属于未约定、约定不明或不适用的内容。办证补充协议序言处载明，在合同约定的办证期间，国家颁布了不动产登记暂行条例，而该条例实际于2014年11月24日发布，至2015年3月1日起实施，而双方签订的商品房买卖合同约定的办证日期为2014年6月30日，因此该条例系约定的办证日期之后才颁布的。办证补充协议中第一条载明，具体资料由甲方以手机或书面方式告知乙方，但原告从未收到被告的任何手机或书面告知。经本院审查认为，《办证补充协议》经原告签字捺印，原告虽以协议系其受在欺诈情形下签订，协议内容并非其真实意思表示等为由不予认可，但原告主张的受欺诈等事实现无有效证据证明，协议内容涉及房屋办证及违约责任事宜，与本案具有关联性，故对协议予以确认。根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月1日，原、被告签订《商品房买卖合同》,约定原告购买被告位于毕节市商品综合××市场××单元××号（房号：A12-2-302）号商品房，价款为150000元，原告已支付完毕购房款。《商品房买卖合同》第二十二条第三款约定“出卖人承诺于2014年6月30日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给买受人。约定日期起180日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，双方同意按下列第2项处理，（2）买受人不退房的，出卖人自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金。”办理方式是买受人委托出卖人向房屋登记机关申请办理权属转移登记。2018年9月26日，以原告为乙方，被告为甲方，双方签订《办证补充协议》，协议载明：“在合同约定的办证期间，《不动产登记暂行条例》颁布施行，实行土地使用证和房屋所有权证“合二为一”办理，办证条件发生了变化。为便于乙方依法取得新的不动产权属转移（分户）登记证书，甲乙双方就合同项下的房屋产权登记达成补充协议。第一条：乙方只关注合同项下房屋不动产权属转移登记证书的办理，而不再论及商品房初始登记的取得和相关文书的交付。乙方于2018年9月26日提交办理不动产权属证书的资料予甲方，具体资料由甲方以手机信息或书面方式告知乙方。甲方于2018年9月26日前将办证资料提交到不动产登记部门，即视为甲方已履行了相应的办证义务。因登记部门超过法定期限导致不动产登记证书迟延取得的，甲方不担责。否则，甲方应按日万分之一支付逾期办证违约金……”。另查明：涉案房产符合办理产权转移登记的条件。本院认为：综合双方当事人的诉辩意见和本案事实，本案争议焦点为：一、被告是否为原告办理并交付不动产权属证书；二、被告是否应当承担违约责任，以及违约期间及违约金标准如何认定。关于焦点一的问题。原被告双方在《商品房买卖合同》中约定，买受人同意委托出卖人向房屋登记机关申请办理房屋转移登记，委托费用按实际发生，由买受人承担。同时，协助买受人办理商品房转移登记证书，系商品房出卖人应当承担的主要合同义务。因涉案房屋已符合办理产权转移登记的条件但原告负有缴纳办证所需税费和提供办理房屋转移登记所需资料的义务。因此，被告应于原告缴纳办证所需税费和提供办理房屋转移登记所需资料之日起一定时间内为原告办理商品房不动产权属证书。关于焦点二的问题。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原告与被告签订的《商品房买卖合同》系双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，原告与被告均应按约定履行合同所约定的义务。后双方当事人于2018年9月26日签订《办证补充协议》，该协议经原告签字捺印，在其主张的受欺诈事实缺乏有效证据证明的情况下，本院只能认定补充协议系原告的真实意思表示。协议相关内容未违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人具有约束力，应当作为认定双方权利义务的依据。依据协议约定，原告不再追究被告取得商品房初始登记以及交付办理商品房转移登记的相关文书的时间；原告收到被告以手机信息或书面方式告知应由原告提交的办理不动产权属证书的资料后，于2018年9月26日前将完整的办证资料提交到不动产登记机关，即视为被告履行了协助办证义务；因被告原因导致原告迟延取得不动产登记证书，被告以已付购房款为基数，按日万分之一的标准支付逾期办证违约金。上述内容实质上变更了双方在《商品房买卖合同》中已明确约定的出卖人履行协助办证义务的具体方式、履行期限及其违约责任等内容，双方变更合同内容的行为符合合同法第七十七条第一款：“当事人协商一致，可以变更合同”之规定。而被告未提供证据证明其以手机信息或书面方式告知应由原告提交的办理不动产权属证书的资料，且被告也未在2018年9月26日前将完整的办证资料提交到不动产登记机关。因此，根据《办证补充协议》的约定，因被告的原因导致原告迟延取得不动产登记证书，被告应以已付购房款为基数，按日万分之一的标准支付逾期办证违约金，该违约金的计算时间从2018年9月27日起至被告将完整的办证资料提交到不动产登记机关之日止。该违约金的计算标准不符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”规定的约定违约金过分高于损失，人民法院予以适当减少的情形。对被告提出的逾期办证事实的发生确因政府原因导致，属于行政不可抗力，所以被告不应承担支付逾期办证违约金的法律责任的抗辩。本院审查认为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。一般而言，自然灾害以及战争、罢工等突发社会异常事件属于不可抗力。本案中，被告所依据的事实应属第三人原因，并非不能预见、不能避免并不能克服情形。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十一条：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”之规定，第三人因素仍不能免除被告根据合同约定应承担的违约责任。同时，双方又于2018年9月26日签订《办证补充协议》，其内容实质上变更了双方在《商品房买卖合同》中已明确约定的出卖人履行协助办证义务的具体方式、履行期限及其违约责任等内容。故被告的上述抗辩意见不成立，本院不予采纳。综上所述，对原告合理的诉讼请求，本院予以支持。而被告的部分抗辩理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告毕节市鑫城房地产开发有限公司于原告张艳提供办理房屋转移登记所需资料及缴纳办证所需税费之日起90日内为原告办理涉案商品房的不动产权属证书。二、被告毕节市鑫城房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向原告张艳支付违约金，该违约金以已付购房款150000元为基数，按日万分之一的标准从2018年9月27日起计算至被告将完整的办证资料提交到不动产登记机关之日止。三、驳回原告张艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告毕节市鑫城房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  简泽智人民陪审员  钱声明人民陪审员  谢忠红二〇一九年七月十五日书 记 员  彭 双