黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑05民终298号上诉人（原审被告）：王玉香，女，1966年2月24日出生，汉族，住黑龙江省集贤县。委托诉讼代理人：陈庆英。黑龙江双峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黑龙江省笔架山农场有限责任公司，住所地黑龙江省笔架山农场。法定代表人：魏凯,该公司经理。委托诉讼代理人：耿亚军，黑龙江诺成律师事务所律师。上诉人王玉香因与被上诉人黑龙江省笔架山农场有限责任公司（以下简称笔架山农场）劳动争议一案，不服集贤县人民法院（2019）黑0521民初696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月14日立案后，依法组成合议庭通过阅卷、调查、询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。王玉香上诉请求：撤销集贤县人民法院(2019)黑0521民初696号民事判决，依法改判驳回笔架山农场的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院适用法律错误，上诉人于2007年9月到被上诉人单位从事清洁工作,双方形成了事实劳动关系。2018年6月20日,双方补签了无固定期限《劳动合同》。2018年12月26日,被上诉人以上诉人已达到法定退休年龄要求终止劳动合同。因上诉人不同意，被上诉人于2019年1月28日提起诉讼,一审法院依据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定,判决双方劳动合同终止，属于适用法律错误。二、依据最高人民法院民一庭[2015]民一他字第6号答复,关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者与用人单位之间劳动合同关系的终止,应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。根据《社会保险法》第十六条规定,参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的,按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的,可以缴费至满十五年,按月领取基本养老金;按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。因被上诉人为上诉人补缴了2007年8月至2018年的基本养老保险费,缴费年限不足十五年,上诉人没有享受养老保险待遇也没有领取退休金,不符合“达到退休年龄,合同依法解除”的条件。双方劳动合同应继续履行。笔架山农场辩称，一、根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。被上诉人已书面通知上诉人终止劳动关系，因此，双方终止劳动关系符合法律规定。二、最高人民法院民一庭[2015]民一他字第6号答复意见是关于劳动者达到退休年龄后双方没有终止劳动合同如何确认劳动关系的情形，该答复意见并没有规定劳动者达到法定退休年龄后用人单位不可以终止劳动合同。因此，上诉人提出的上诉理由不能成立。笔架山农场向一审法院起诉请求:1．依法确认原、被告之间的劳动关系已经终止，现原、被告之间不存在劳动关系；2．本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：王玉香于2007年9月到笔架山农场从事清洁工作，负责清扫街道，双方没有签订劳动合同。2016年7月，王玉香向集贤县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会没有受理。2016年8月王玉香向人民法院提起诉讼，经法院审理，最终判决确认原、被告双方之间存在劳动关系。判决生效后，笔架山农场为给王玉香补交基本养老保险费，2018年6月20日双方签订了《劳动合同》。该合同约定，双方劳动关系为无固定期限劳动关系，时间从2018年1月1日起。工资标准为800元／月。合同对其它事项也进行了约定。双方签订《劳动合同》后，笔架山农场为王玉香补缴了2007月—2018年的基本养老保险费。2018年12日26日，笔架山农场向王玉香送达了《终止劳动合同通知书》，该通知书称，因王玉香在2018年2月份即年满52周岁，按照有关法律规定，已达到法定退休年龄，笔架山农场决定于2018年12月31日终止与被告王玉香的劳动关系。被告王玉香不同意该决定，未签收该通知书。2019年1月23日，笔架山农场向集贤县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以不符合受理条件为由，下达了集劳人仲不字（2019）第141号不予受理通知书。笔架山农场不服该通知书，于2019年1月28日向本院起诉，要求确认原、被告双方劳动关系已经终止。一审法院认为，双方争议的焦点是，在被告王玉香不能依法享受基本养老保险待遇的情况下，能否单方要求终止劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。由此可见，后一规定是对前一规定的补充，即当员工达到退休年龄时，用人单位与员工的劳动合同终止。虽然《中华人民共和国劳动合同法实施条例》赋予了用人单位在劳动者达到退休年龄时享有对劳动关系的终止权，但该主张权的行使，并不意味着用人单位与已达法定退休年龄的员工形成的劳动关系，在劳动者已达法定退休年龄时自动终止。双方仍然可以是劳动关系。因为法律并未禁止劳动者的年龄不得高于法定退休年龄，即已达法定退休年龄的人员仍能成为劳动关系中的劳动者。具体到本案中，原、被告双方在签订《劳动合同》时，被告已经超过了法定退休年龄，但这是为了与补缴基本养老保险费的规定相符而签订的（补缴养老保险金必须有劳动合同），并不违反劳动合同法及其实施条例的规定，也符合社会保险法的相关规定。原告笔架山农场明知被告王玉香在签订《劳动合同》时已达法定退休年龄并且双方实际上也一直在照常履行劳动合同，表明双方均有继续履行劳动合同的意思表示，因此，双方之间的劳动合同应一直延续到享有终止权的笔架山农场要求终止时为止。无固定期限劳动合同并不意味着不能解除或者终止该合同，一旦出现了法律规定的情形，无固定期限劳动合同也同样能够解除或终止，而达到退休年龄就是法定情形之一。用人单位据此可以提出终止劳动合同。笔架山农场根据有关法律规定向王玉香送达了《终止劳动合同通知书》，是在依法行使法律赋予的劳动关系终止权，并未违反有关法律规定，程序亦符合法律规定，双方的劳动关系应在笔架山农场确定的2018年12月31日终止。虽然王玉香在终止劳动关系后，因缴费年限达不到规定年限而不能立即享受基本养老保险待遇，但这并不影响笔架山农场行使终止劳动合同的权利，况且在劳动关系终止后，王玉香依然可以通过其它方式继续缴纳基本养老保险费直至其依法享受基本养老保险待遇。综上所述，笔架山农场要求确认与王玉香终止劳动关系的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，判决：原告笔架山农场与被告王玉香的劳动关系于2018年12月31日终止。案件受理费10元，减半收取5元由原告笔架山农场负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院确认一审查明的事实。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案双方所签订《劳动合同》是为王玉香补缴养老保险签订的，且王玉香已达法定退休年龄，而无固定期限劳动合同并不意味着不能解除或者终止该合同，一旦出现了法律规定的情形，无固定期限劳动合同也同样能够解除或终止，达到退休年龄就是法定情形之一。用人单位笔架山农场据此可以提出终止劳动合同。虽然王玉香在终止劳动关系后，因缴费年限达未达到规定年限不能享受基本养老保险待遇，王玉香可以通过其它途径缴纳养老保险并依法享受养老保险待遇。综上所述，王玉香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王玉香负担。本判决为终审判决。审判长 祝玉付审判员李景华审判员杨利国二〇一九年七月二日书记员 王      宏      宇