河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终1552号上诉人（原审被告）：焦作市奥斯卡假日酒店。住所地：焦作市焦东南路**。法定代表人：马建平，经理。委托诉讼代理人：刘红兵、陈亚涛，河南苗硕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王建国，男，1964年3月27日出生，汉族，住焦作市解放区。原审被告：焦作市人力资源和社会保障局。住所。住所地：焦作市丰收路与政二街交叉口东南角div>法定代表人：王东林，局长。委托诉讼代理人：郭淑霞、吴邵祎，金研律师事务所律师。上诉人焦作市奥斯卡假日酒店（以下简称奥斯卡酒店）因与被上诉人王建国、原审被告焦作市人力资源和社会保障局（以下简称焦作人社局）劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初382号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。奥斯卡酒店的上诉请求：撤销原判，驳回王建国的诉讼请求；本案诉讼费用全部由王建国承担。事实和理由：1、王建国是焦作市离退休职工活动中心（焦作人社局下属单位）职工。2006年5月8日，焦作人社局与奥斯卡酒店签订《租赁协议书》时，作为附带条件，奥斯卡酒店需接收焦作市离退休职工活动中心的全体职工，当时一部分职工与焦作市离退休职工活动中心解除了劳动关系，与奥斯卡酒店重新签订劳动合同。但有一部分职工不愿与焦作市离退休职工活动中心解除合同，其中就包括王建国。经与焦作人社局协商，这部分职工可以在奥斯卡酒店工作，但不解除与焦作市离退休职工活动中心的劳动合同，养老保险由奥斯卡酒店代焦作市离退休职工活动中心缴纳。后王建国在外面私自接活，严重违反酒店规章制度，经劝离，王建国即离开奥斯卡酒店，但奥斯卡酒店一直为其垫交到2013年8月份。从以上事实可以看出，奥斯卡酒店与王建国之间并不存在劳动合同关系，与王建国形成劳动关系的仍然是焦作市离退休职工活动中心。奥斯卡酒店与焦作人社局是租赁合同关系，与焦作市离退休职工活动中心也没有直接的合同关系，更别说王建国。退一步讲，即便奥斯卡酒店存在违法行为，依据合同法第六十四条规定，也应当向焦作人社局承担违约责任，而不应当由王建国直接起诉。2、中华人民共和国劳动争议仲裁法第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，既然王建国主张的是2017年11月以前垫交的养老保险和失业保险费，那么其最迟应当在2018年11月31日前申请仲裁，但王建国在2019年1月23日才提前仲裁，明显超过仲裁时效。3、一审判决支付的金额明显有误。一审判决书第四页确认单位应当为王建国缴纳的养老保险金以及失业保险费为34126.05元，但在本院认为部分又核算为49132.93元，明显属于计算错误。而且该判决也没有扣除王建国从奥斯卡酒店处所借15000元，该费用明显注明为交养老金用。王建国答辩称，奥斯卡酒店称王建国借其15000元，但是没有提交证据，且奥斯卡酒店还欠王建国一个月工资和押金。王建国交的社保费用都有手续和收据，数额是准确的。焦作人社局针对奥斯卡酒店的上诉发表的意见为，一审判决认定事实清楚，判决驳回王建国对焦作人社局的请求为适用法律正确，对其他不发表意见。王建国向一审法院起诉请求：奥斯卡酒店、焦作人社局返还王建国社会保险费用52822.5元。一审法院查明事实，王建国原为焦作市离退休职工活动中心职工。2004年7月31日，焦作市机构编制委员会下发焦编【2004】37号文《焦作市劳动和社会保障局所属事业单位机构改革方案》中载明“焦作市离退休职工活动中心整体转为企业，原核定的40名事业编制收回”，后焦作市离退休职工活动中心被注销。2006年5月8日，焦作市劳动和社会保障局（出租方、甲方）与郑州一建开祥广告有限公司（承租方、乙方）签订了《租赁协议书》，约定：甲方将位于焦东南路的劳动大厦租赁给乙方经营，乙方在与甲方签订协议后30日内须注册新公司；乙方租赁资产的同时，应全员接受原焦作市离退休职工活动中心（以下简称活动中心）的全部员工（以市社保局登记名单为准，同时移交人事档案），合同期内职工的工资待遇不低于现有标准；同时为职工缴纳此期间的各项社会保险费用及住房公积金；乙方按照劳动法有关规定为全体员工足额缴纳各项社会保险费和住房公基金，职工的各项社会保险费用、福利待遇和住房公基金标准不低于现有标准。2006年5月28日，焦作市劳动和社会保障局（甲方）与奥斯卡酒店（乙方）签订了《补充协议书》，约定：乙方系郑州开祥公司为履行《租赁协议书》约定设立的新公司，乙方承继郑州开祥公司在租赁协议中的全部权利、义务和责任；协议签订后十日内，乙方按照《租赁协议书》约定，以自己名义与原焦作市离退休职工活动中心职工签订或确认劳动合同。2006年5月30日，王建国（乙方）与奥斯卡酒店（甲方）签订了《劳动合同书》，双方特别约定：装修期间，甲方无营业收入，甲方安排乙方工作岗位，甲方为乙方足额交纳“四金”（养老、医疗、失业、住房公积金），乙方工资标准按甲方制订的《工资分配方案》执行。2010年11月16日，焦作市劳动能力鉴定委员会出具焦劳鉴字[2010]283号焦作市工伤职工劳动能力鉴定表，经鉴定，王建国伤残等级为四级，奥斯卡酒店在该劳动能力鉴定表中单位意见处加盖公章。因奥斯卡酒店未为王建国缴纳养老保险及失业保险，王建国于2014年12月22日补缴企业养老保险金17750.88元（包含单位缴纳部分12679.2元）、失业保险1901.88元（包含单位缴纳部分1267.92元）；于2017年11月20日补缴失业保险（单位缴纳）861.06元、职工基本养老保险（单位缴纳）14050.18元、失业保险（单位缴纳）滞纳金340.86元、职工基本养老保险（单位缴纳）滞纳金4926.83元、失业保险（个人缴纳）299.58元、职工基本养老保险（个人缴纳5782.88元）。2019年1月23日，王建国作为申请人，以奥斯卡酒店、焦作人社局为被申请人，向焦作市山阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于当日作出山劳人不案字（2019）2号不予受理通知书，以申请人的申请请求不属于劳动人事争议仲裁范围为由不予受理。王建国不服，诉至法院。一审法院认为，用人单位具有为劳动者缴纳社会保险费的法定义务,用人单位未履行该法定义务,致使劳动者个人补缴的,应将由其承担的部分返还给劳动者。本案中，奥斯卡酒店在与王建国签订劳动合同后，未为王建国缴纳养老保险费和失业保险费，王建国将2006年5月至2017年11月期间的养老保险费和失业保险费自行缴纳，奥斯卡酒店应当将王建国垫付的单位应缴纳部分返还王建国，经核算数额为49132.93元。王建国要求焦作人社局承担共同返还社会保险费的责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。奥斯卡酒店称与王建国不存在劳动关系，综合本案证据可以认定王建国与奥斯卡酒店存在劳动关系，故其抗辩理由不予采信。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条之规定，判决：一、被告焦作市奥斯卡假日酒店于本判决书生效之日起十日内返还原告王建国养老保险费和失业保险费49132.93元；二、驳回原告王建国其他诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由被告焦作市奥斯卡假日酒店负担。二审期间，奥斯卡酒店提交王建国出具的收据一份，证明王建国在奥斯卡酒店领取了15000元，用于王建国缴纳养老保险费。王建国对奥斯卡酒店提交的收据发表的质证意见为：收据是我写的，在人社局银行窗口，张春光让我写的，现金是张春光拿的，手续也是张春光办的，2014年12月22日补缴之前的养老保险和失业保险，我自己支付了2万元加上收据上的15000元，一共近4万元。我在2017年11月20日补缴了2015年1月至2017年12月30日的养老和失业保险。焦作人社局对奥斯卡酒店提交的证据不发表质证意见。本院认为，由于王建国认可奥斯卡酒店提交的收据是其出具的，且认可收据上的15000元用于补缴2014年12月22日前的养老和失业保险费，因此本院对奥斯卡酒店提交的王建国于2014年12月22日出具的条据予以采信，并确认王建国从奥斯卡酒店取的15000元用于补缴其2014年12月22日前的养老和失业保险费。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同外，另查明，2014年12月22日，王建国从奥斯卡酒店领取15000元，用于补缴其2014年12月22日前的养老和失业保险。本院认为，奥斯卡酒店与王建国于2006年5月签订为期三年的劳动合同。在劳动合同到期后，王建国仍然在奥斯卡酒店工作，且王建国的工伤认定书和劳动能力鉴定表上均显示王建国的工作单位为奥斯卡酒店，因此可以认定王建国与奥斯卡酒店之间存在劳动关系。奥斯卡酒店在一审审理本案期间，没有提出王建国的权利主张已经超过仲裁时效期间的抗辩，因此本院对奥斯卡酒店在二审提出的王建国的权利主张已经超过仲裁时效期间的上诉理由不予支持。奥斯卡酒店作为用人单位，应当为王建国缴纳社会保险费用，由于奥斯卡酒店未为王建国缴纳社会保险费，使王建国将2006年5月至2017年11月期间的养老保险费和失业保险费自行缴纳，奥斯卡酒店应当将王建国垫付的用人单位应缴纳的费用返还王建国。根据王建国补缴养老保险费和失业保险费的票据，可以确认王建国补缴养老保险费和失业保险费中单位应承担的费用为43865.24元、滞纳金为5267.69元，扣除王建国在奥斯卡酒店领取的用于缴纳养老保险费的15000元，奥斯卡酒店应当返还王建国垫付的养老保险费和失业保险费中单位应承担的费用34132.93元。综上所述，奥斯卡酒店的部分上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：撤销河南省焦作市山阳区人民法院(2019)豫0811民初382号民事判决。焦作市奥斯卡假日酒店于本判决生效后十日内返还王建国垫付的由焦作市奥斯卡假日酒店承担的养老和工伤保险费及滞纳金34132.93元。驳回王建国的其他诉讼请求。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元由奥斯卡酒店负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇一九年七月十日书记员  李亚丽