广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）粤01执异456号异议人（案外人）：刘越清，女，1967年6月24日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：陈马强，广东金粤律师事务所律师。被执行人：邵镔，男，1967年7月12日出生，汉族，住广州市天河区。本院在执行人邵镔没收财产一案中，刘越清向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。刘越清称，一、（2019）粤01执578号案的被执行人为邵镔，刘越清不是被执行人，法院依法不得对刘越清名下的任何财产采取查封、扣押、拍卖等强制执行措施，刘越清与（2019）粤01执578号案无任何牵连。法院应依法保护刘越清的个人财产。1．（2019）粤01执578号案查封的位于广州市越秀区东兴北路86号1101房（下称1101房）是邵镔与刘越清的夫妻共同财产，刘越清依法享有该房屋的整体占有、使用、收益等权利。法院在未经刘越清同意下，依法不得对1101房进行查封、拍卖等强制执行行为。2．邵镔、刘越清购买1101房的资金来源合法，依法受法律保护。二、关于（2018）粤01刑初471号刑事判决书的判决财产部分的内容。1.罚金50万元是刘越清通过个人筹集资金（向他人借款等方式）已经代邵镔在该判决约定时间内缴交完毕。筹集该50万元是刘越清代邵镔主动履行法院判决的情形，恳请法院认定刘越清、邵镔在主观意愿和行为上是积极主动配合法院对本案的执行，而且是在刘越清没有名下财产的情况下，以向第三方借款等方式完成的，已经尽了刘越清力所能及之外的最大努力完成罚金的主动缴交。2.该判决财产部分3万美金已经由法院依法冻结扣押并完成了上缴国库。3.针对追缴违法所得人民币323万元问题。追缴邵镔受贿罪的违法所得323万元的前提是明确该笔违法所得的所在，即必须保证该323万元违法所得在何处才能进行强制执行，否则依法不得对邵镔其他任何合法财产进行强制执行。纵观1101房的购房资金构成和后续还款记录，323万元违法所得没有证据指向流入到购买1101房里面。故此，法院在没有证据显示有323万元违法所得流入1101房的前提下，依法不应当对1101房进行拍卖。三、邵镔的家属代邵镔积极退赃的款物185万元应当认定为退回违法款项，并依法认定为退回323万元受贿款的中的赃款。理由是：1.2018年6月11日邵镔的弟弟邵旭通过银行柜面汇款的方式向办案机关转入人民币185万元，邵镔被办案机关留置期间，截止2018年6月11日均未提到任何违纪的情形，邵镔的家属在向办案机关转入185万元时，真实的意思表示为积极代邵镔退违法方面的赃款，即退回以收到涉嫌受贿款项的部分款物，根本没有任何主观意识到该转账行为为退回违纪的款物。故此，从本案行为人转账行为的真实意思上看，是为了退违法的款物，即退赃。故此，应认定该款项为积极退回违法款项。2.家属代为退回的185万元款物，是邵镔家属通过共同努力凑集的合法资金，该资金的权属归邵镔的家属。作为资金的权属人，邵镔的家属有权利根据自己的意愿选择是为邵镔退违纪的款项或者是退违法的款项。邵镔的家属一致确定退回的185万元为退回违法款项。故此，办案机关应当根据该资金权属的决定，依法认定为退回违法款项的款物。四、邵镔在监察委留置期间，其名下银行卡里有合计105万人民币的款项，该款项已经由监察委予以扣押，依法应当认定为邵镔已经上缴犯受贿罪的违法所得的部分款项，故应当在323万元总违法所得款项里面扣除出来。邵镔在因受贿罪一审审理期间，积极主动退回赃款赃物，邵镔名下的银行账户款项是监察委在办理邵镔受贿罪案件依法查封的财产。在邵镔无其他违法违纪行为（至今刘越清未了解或者收到邵镔有任何违纪行为的书面告知书或其他文件）的情况下，监察委办理邵镔受贿罪查获的邵镔银行卡款项应当依法被认定为已经退回违法所得款项。故此，法院依法不得在邵镔已经退回的违法所得部分款项后重复执行。五、1101房是刘越清名下的唯一居住场所，同时因刘越清现患子宫内膜癌未康复，且其独子邵秋洋硕士未毕业，无法在经济上为家庭提供有效支持，故恳请法院在依法执行本案时，充分考虑刘越清的实际情况。刘越清作为邵镔的妻子，对邵镔的违法行为一概不知，因邵镔违法犯罪被关押已经严重影响到刘越清的正常生活，对刘越清造成严重的打击。若1101房被依法处置，刘越清将面临经济上的极大困境和生命健康上的巨大风险。希望法院在强制执行本案时，充分尊重刘越清的意愿。刘越清为了法院及时追缴本案的剩余违法所得33万元（323-185-105），申请在能力允许的范围内，继续通过向亲戚朋友以筹借等方式，努力配合法院执行剩余33万元违法所得并终结本案执行。据此，刘越清提出异议请求：请求法院依法认定在邵镔（含其家属代为支付）上缴违法所得33万元后，法院作出的（2018）粤01刑初471号判决书判决的追缴邵镔犯受贿罪的违法所得人民币323万元已经执行完毕，本案终结执行，并依法解除邵镔名下1101房的查封。刘越清提交的证据有：1.借记卡账户历史明细清单；2.结婚证；3．东海嘉园三期【东山上品】认购书（编号：2015259）；4.粤（2018）广州市不动产权第**房产证；5.1101房的购房发票（编号：50190855）；6.中国建设银行个人活期账户交易明细；7.平安银行广州羊城支行的银行账户明细清单；8.借款凭证；9.住房公积金提取申请受理凭证；10.存量房买卖合同；11.疾病证明、住院记录、入院记录、病理会诊报告、中医复诊病历、特殊病种治疗申请表。本院查明，关于邵镔犯受贿罪一案，本院于2018年12月25日作出（2018）粤01刑初471号刑事判决书，判决：一、邵镔犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年3月23日起至2022年3月22日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳。）二、追缴邵镔犯受贿罪的违法所得人民币323万元、3万美元，予以没收，上缴国库（查封的越秀区东兴北路86号〈自编E栋〉1101房依法处置后，连同扣押的3万美元列入本判决第一项、第二项的执行范围）。该判决已生效，本院以（2019）粤01执578号立案执行邵镔没收财产一案。在执行过程中，本院于查封了被执行人邵镔与其妻子刘越清共同所有的位于越秀区××自××单元的房产。本院于2019年5月20日作出（2019）粤01执578号之二《执行裁定书》，裁定拍卖广州市越秀区东兴北路86号＜自编E栋＞1101房。本院于2019年5月20日作出（2019）粤01执578号之三《拍卖通知书》，其中载明1101房拍卖所得款在偿还银行贷款、扣除评估、交易等费用后，余款50%作为邵镔个人所有财产偿还本案债务，余款50%退还给刘越清。本院认为，《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条规定：“本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行，是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行：（一）罚金、没收财产；……”第十六条规定：“人民法院办理刑事裁判涉财产部分执行案件，刑法、刑事诉讼法及有关司法解释没有相应规定的，参照适用民事执行的有关规定。”《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条规定：“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”本案中，邵镔没有履行生效刑事判决确定的义务，本院查封了邵镔与刘越清共同共有的1101房，并拟拍卖该房产偿还债务，合法有据。刘越清请求法院解除对1101房的查封，因依据不足，本院不予支持。对于刘越清主张邵镔的家属已代邵镔退赃的185万元，及邵镔已被扣押的105万元，均应认定为生效刑事判决中判决退回323万元受贿款的中的赃款，故只应执行剩余的33万元违法所得。刘越清该主张实质上是对生效的刑事判决不服，在没有证据证明该生效判决已经法定程序被撤销或者法院决定对该判决再审并中止执行的情况下，本院对刘越清该主张不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款的规定，裁定如下：驳回刘越清的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向广东省高级人民法院申请复议。审判长  邹  审判长  邹殷涛审判员  叶洁靖审判员  李小明二〇一九年七月十一日书记员  梁安安