贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0181民初790号原告：艾律臣，男，1971年5月19日生，土家族，住贵州省江口县。被告：贵州博仁投资有限公司，住所地：贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区国家高新区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B231室，统一社会信用代码：91520115090323291H。法定代表人：简平强。被告：罗正文，男，1981年1月21日生，汉族，住贵州省赤水市。原告艾律臣诉被告贵州博仁投资有限公司（以下简称“贵州博仁公司”）、罗正文建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告艾律臣到庭参加诉讼，被告贵州博仁公司、罗正文经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案经合议庭评议，现已审理终结。原告艾律臣向本院提出诉讼请求：1、判令被告贵州博仁投资有限公司、罗正文立即向原告艾律臣退还工程保证金人民币300000元，并判令被告方从2015年10月9日按照保证金人民币300000元以每月2%的标准支付资金占用费直至保证金退还完毕时止；2、诉讼费由被告方承担。事实及理由：原被告双方经协商，被告将工程点位于清镇市××学院旁××路土石方平场工程交由原告实施，双方商定要交纳工程保证金300000元，2015年10月7日原告向被告支付了工程保证金人民币200000元，后在2015年10月9日原告以张丽的账户向被告支付了工程保证金100000元，当日原被告双方签订了《工程承揽协议》（合同编号为20150911），该合同中双方约定了工程概况、工程内容及要求、工程工期、工程价款的确定、工程变更的确定、工程结算依据有效的条件、结算价款的确定、履约保证金、工程验收、违约责任，合同还对在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成双方可依法向项目所在地当地人民法院起诉等事项进行约定。按照合同约定“合同工期约360天，具体开工时间以甲方（即被告贵州博仁投资有限公司）项目部的书面通知为准”，在合同签订后，原告迟迟不见项目开工，多次找被告询问是为什么不见项目开工，被告以种种理由推脱、不正面告知原告为什么不见项目开工原由；后来原告再找被告时才得知工程不是被告在做，原告多次找被告索要工程保证金，后被告罗正文在2016年3月29日向原告出具《欠条》一份“今欠艾律臣清镇市云站路施工安全保证金叁拾万元整，小写300000元，于2016年4月30日前支付壹拾万元，余下在2016年6月30日前支付清。在还款后所有合同作废逾期按银行利息的3倍计算。”。后原告多次向被告索要工程款未果，原告向公安机关报警，公安机关告知应向人民法院提起诉讼，为维护原告合法权益，特提出如前诉请。被告贵州博仁公司未到庭答辩，也未向本院提交证据。被告罗正文未到庭答辩，也未向本院提交证据。经审理认定事实如下：2015年10月9日，被告贵州博仁公司（甲方）与原告艾律臣（乙方）签订《工程承揽协议》（云站项目土石方爆破施工合同），约定甲方将位于贵州省××××路交通学院旁土石方平场工程转包给乙方施工，合同工期约360天，具体开工时间以甲方项目部的书面通知为准，工程内容为土石方的爆破、至设计标高和边界，以及与此相关的施工措施，对外协调等。合同第八条对履约保证金约定为“为保证工程顺利进行，乙方须向甲方交付70万安全保证金。在签订本合同当日先交安全保证金70万，后七日交纳70万到甲方后本合同生效，如没有按时交足70万之前交的安全保证金作为补赏不在退还给乙方，乙方进场前必须按规定购买保险有任何安全事故全权由乙方承担”。合同第十条对违约责任约定为“收到乙方70万安全保证金后一个月内甲方必须向乙方提供进场通知书，如不能按期进场，乙方交纳的70万元安全保证金按商业银行的三倍利息返还本息，本合同失效，如乙方进场后不能正常施工，甲方按市场价格赔偿乙方（钻机800元/天，人工150/天）”。被告罗正文作为被告贵州博仁公司的项目负责人在合同中签字确认，并加盖了贵州博仁公司的印章。原告艾律臣已于2015年10月7日向被告罗正文转账200000元，并于2015年10月9日通过张丽账户向吕玉贤账户转账100000元，2015年10月9日，贵州博仁公司向原告出具收款收据，载明“今收到艾律臣交来云站项目土石方爆破履约金300000元”。合同签订后，原告艾律臣因一直未能进场施工，遂找到被告方商议保证金退还事宜。2016年3月29日，被告罗正文作为欠款人向原告出具《欠条》，载明“今欠艾律臣清镇市云站路施工安全保证金叁拾万元整，小写300000元，于2016年4月30日前支付壹拾万元，余下在2016年6月30日前支付清。在还款后所有合同作废。逾期按银行利息的3倍计算”。审理中，原告艾律臣称仅要求被告罗正文承担责任，不再要求被告贵州博仁公司承担责任。上述事实，有当事人的陈述，以及原告提供的《工程承揽协议》、汇款收据、收款收据、《欠条》等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告艾律臣与被告贵州博仁公司就云站项目土石方平场工程签订的《工程承揽协议》为建设工程分包合同，从现有证据看，原告并不具备相应建筑施工资质，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”的规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，双方签订的上述合同为无效合同。该合同被确认无效，则自始无效，被告贵州博仁公司应向原告返还已收取的保证金300000元。被告罗正文作为欠款人向原告出具欠条，表明愿意退还300000元保证金，视为其愿意对贵州博仁公司的退还义务承担连带责任，构成债务加入，罗正文应与贵州博仁公司连带退还原告保证金300000元。因原告艾律臣明确表示仅要求罗正文承担责任，不再要求贵州博仁公司承担责任，不违反法律规定，本院从其自愿予以支持。关于原告诉请的资金占用费，被告罗正文在出具的欠条中约定2016年4月30日前支付100000元，余下在2016年6月30日前付清，并注明“逾期按银行利息的3倍计算”，该约定不违反法律行政法规的规定，合法有效，本院酌情确定被告罗正文以100000元为基数，自2016年5月1日起；以200000元为基数，自2016年7月1日起，均按照中国人民银行公布的同类同期贷款基准利率的3倍向原告支付资金占用费直至保证金付清之日止。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”、第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”、第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”、《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第一款“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、限被告罗正文于本判决生效之日起10日内退还原告艾律臣保证金300000元及资金占用费（资金占用费以100000元为基数，自2016年5月1日起；以200000元为基数，自2016年7月1日起，均按照中国人民银行公布的同类同期贷款基准利率的3倍计算至保证金付清之日止）；二、驳回原告艾律臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由被告罗正文负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审 判 长  柳红强人民陪审员  桑德志人民陪审员  杨光华二〇一九年七月十二日法官助理莫舒雪书记员陈芳