河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终4491号上诉人（原审被告）：王盼朵，女，1981年9月15日出生，汉族，现住任丘市。委托诉讼代理人：田占祥，任丘市吕公堡镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：邢桂兰，女，1950年1月9日出生，汉族，现住任丘市。委托诉讼代理人：祖景磊，男，1985年8月31日出生，汉族，住任丘市。系被上诉人邢桂兰之子。委托诉讼代理人：于凤，河北东方伟业律师事务所律师。上诉人王盼朵因与被上诉人邢桂兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2018）冀0982民初5780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王盼朵上诉请求：1、撤销任丘市人民法院（2018）冀0982民初5780号民事判决；2、依法改判上诉人少赔偿被上诉人4493.1元。事实和理由：原审判决认定事实不清。1.原审判决按13年计算被上诉人邢桂兰的残疾赔偿金不符合法律规定。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。被上诉人邢桂兰出生于1950年1月9日，《司法鉴定意见书》定残之日为2018年9月29日，此时被上诉人年满68岁，故被上诉人应以12年计算残疾赔偿金为15457.2元，原审判决多计算残疾赔偿金1288.1元。2.《司法鉴定意见书》未予鉴定被上诉人住院期间的护理人数，原审判决认定住院前11天内由2人护理，没有任何依据。虽然临时医嘱记载住院前11天属于Ⅰ级护理，但是依据《分级护理制度》，护理等级由医生根据病情决定，下达医嘱，并分别在住院病人一览表和病人床头卡上设上不同标记，提示护士根据医嘱和标记具体落实，护士长进行督促检查。也就是说，病人的分级护理内容是医生嘱于护士的责任，而不是嘱于病人家属的责任。故此，原审判决认定被上诉人住院前11天由2人护理既没有法律依据，也没有鉴定依据，也不符合医院分级护理制度的规定。即医学上的Ⅰ级护理或Ⅱ级护理与病人家属参与护理的人数没有任何关系。为此，原审判决多计算护理费1265元（按每天115元计算11天为1265元）。3.上诉人已经实际支付被上诉人医疗费15940元，但被上诉人只认可15000元。上诉人有证据证明，原审判决应该从总医疗费中将其余940元一并扣除，但原审判决没有扣除。4.在被上诉人住院期间，上诉人家人给付被上诉人住院期间共伙食费1000元。应予在赔偿总额中扣除。综上，原审判决判令上诉人多支付4493.1元（1288.1元+1265元+940元+1000元=4493.1元），故原判决认定事实错误；依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第（三）项规定，上诉人提出上诉，请二审人民法院依法撤销原判决，并依法改判上诉人少赔偿被上诉人4493.1元。邢桂兰答辩称，1、定残之日并非指伤残鉴定评残之日，因为受害人的伤残系因交通事故所致，也就是说事故发生的当天，被上诉人的伤残就因事故的发生而构成，事后评残只是为了确定伤残的等级，进而确定伤残的金额。2、被上诉人虽未对护理人数进行鉴定，但是根据被上诉人的住院病历及鉴定报告，足可以证实被上诉人的伤情比较严重，且住院期间为一级护理，故一审法院认定两人护理11天并无不当。3、上诉人所主张的第三项和第四项，一审时上诉人并未提交相应的证据予以证实，且事实上上诉人也未向被上诉人支付过这部分费用，所以上诉人主张的1940元无事实及法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。邢桂兰向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失计63499.14元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月17日18时30分，被告王盼朵驾驶电动自行车沿吕卧路由南向北行驶至北罗村路段时，与前方顺行的行人原告邢桂兰发生交通事故，致原告受伤，车辆损坏。该事故经任丘市公安交警大队认定被告王盼朵负全部责任。事故发生后原告被送往任丘市人民医院救治，住院治疗28天，花费医疗费17910.84元。经鉴定原告损伤构成十级伤残，营养期30日，出院后一人护理30日。被告对该鉴定结论持有异议，但未提供充足证据证实。上述事实有道路交通事故认定书、住院记录、河间司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、相关票据、当事人相关证件、以及原被告的当庭陈述予以证实。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中被告王盼朵对事故承担全部责任，则应赔偿原告邢桂兰在事故中的全部损失。原告邢桂兰主张医疗费17910.84元，有住院病历、收费收据、诊断证明书等证实，一审法院予以认定。原告的住院伙食补助费按每天100元标准计算28天为2800元。原告的营养费按每天30元的标准计算30天为900元。原告主张伤残赔偿金16745.3元（12881元/年×13年×10%），符合伤残赔偿标准，一审法院予以认定。原告主张精神抚慰金5000元，符合其伤情，一审法院予以认定。原告受伤时已过国家法定退休年龄（67岁），且未提供其从事劳动的证明，故对原告主张的误工费一审法院不予支持。根据原告住院病例及鉴定报告，认定其住院期间二人护理11日，一人护理17日，出院后一人护理30日。原告主张护理人员日工资分别为115元、110元，未超出护理人从事的相同或相似行业平均工资标准，且有劳动合同、误工证明、工资表等证实，一审法院予以认定，经计算护理费为7645元（115元/日×11日+110元/日×58日）。被告辩称原告提供的误工证明和工资表为一人伪造，未提供证据证实，不予支持。原告主张交通费510元，未提供相关票据支持，考虑到治疗中必然发生，认定300元。综上，一审法院认定原告的各项损失为：医疗费17910.84元、住院伙食补助费2800元、营养费900元、伤残赔偿金16745.3元、精神抚慰金5000元、护理费7645元、交通费300元，共计51301.14元。被告王盼朵主张曾向原告邢桂兰垫付15940元，原告认可15000元，一审法院对15000元予以认定。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：被告王盼朵赔偿原告邢桂兰损失各项损失共计36301.14元。于判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费629元、鉴定费2100元，原告邢桂兰承担1133元，被告王盼朵承担1596元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致，予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被上诉人邢桂兰出生于1950年1月9日，《河间司法医学鉴定中心司法鉴定意见书》定残之日为2018年9月29日，故上诉人主张被上诉人应以12年计算残疾赔偿金为15457.2元（12881/年×12年×10%）并无不当，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”被上诉人邢桂兰没有提交证据证明医疗机构或者鉴定机构有明确意见确定住院前11天需要2人护理，故被上诉人邢桂兰护理费应为6380元（110元/日×58日）。上诉人另主张已实际支付被上诉人医疗费15940元，但被上诉人只认可15000元，及上诉人家人给付被上诉人住院期间伙食费1000元，对该主张被上诉人不予认可，上诉人亦没有提交证据予以证明，故对该主张本院不予支持。综上，被上诉人应当赔偿上诉人各项损失共计33748.04元综上所述，王盼朵的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销河北省任丘市人民法院（2018）冀0982民初5780号民事判决；二、上诉人王盼朵赔偿被上诉人邢桂兰各项损失共计33748.04元。于判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费629元、鉴定费2100元，由上诉人王盼朵负担1450元，被上诉人邢桂兰负担1279元；二审案件受理费50元，由上诉人王盼朵负担22元，被上诉人邢桂兰负担28元。本判决为终审判决。审判长 高 娜审判员 张兆阳审判员 余志刚二〇一九年七月十一日书记员 孙 伟