广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初12911号原告升亚贸易咨询（深圳）有限公司，住所地深圳市福田区深南大道车公庙绿景广场附楼20D、20E，统一社会信用代码914403000078985954C。法定代表人RobsonFernandoHoepersDutra。委托代理人袁吉松，广东前海律师事务所律师。委托代理人靳林熹，广东前海律师事务所实习律师。被告徐志高，男，汉族，1970年1月16日出生，住址广东省深圳市福田区，委托代理人王志强，北京市京都（深圳）律师事务所律师。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，原告于2019年3月4日诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年6月21日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人袁吉松、被告的委托代理人王志强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2014年4月29日。二、关于订立书面劳动合同情况：双方签订了一份自2014年5月1日起无固定期限劳动合同，该合同中双方认为需要约定的其它事项为：员工由深圳市中和对外商务服务有限公司派遣到巴西因特尔布拉斯通讯电子工业公司深圳代表处的工龄在升亚贸易咨询（深圳）有限公司连续计算，自2009年5月25日开始。三、工作岗位：验货主管。四、月工资标准：16241元。五、最后一天上班时间及离职时间：被告称其最后一天上班时间及离职时间均为2017年12月12日。原告则主张被告最后一天上班时间为2017年12月8日，离职时间为2017年12月12日。因原告未提交有关考勤记录证明其主张，本院认定被告最后一天上班时间及离职时间均为2017年12月12日。六、离职前12个月月平均工资标准：被告称其离职前12个月平均工资为23920.97元，提交了工资银行流水、收完税证明、社保缴费明细表及公积金缴费明细表以证明其主张。原告则辩称为18095元。经查，原告认可工资银行流水、税收完税证明、社保缴费明细表及公积金缴费明细表的三性，而原告所计算的工资不含社保、公积金、税款等，上述款项原告已代扣代缴、是被告工资的组成部分，根据《广东省工资支付条例》第十四条之规定，原告计算有误，本院确认被告离职前12个月月平均工资应为23920.97元。七、关于违法解除劳动合同赔偿金的请求：被告称原告于2017年12月12日违法辞退被告，原告则称因被告希望主动离职，故意不服从工作安排，2017年12月10日、11日旷工两天、且用威胁方式迫使原告单方解除劳动关系，故原告于2017年12月12日解除双方的劳动关系。原告提交了《解除劳动合同通知书》、微信聊天记录截屏图片、电子邮件及其翻译件证明其主张。其中，被告2017年12月11日通过原告公司邮箱发送给Adney的邮件，被告不认可该邮件的真实性、关联性、合法性，但确认是其工作邮箱，在其离职前被原告关闭了，被告无法使用。从该证据的内容上看，该证据是被告与Adney的私人邮件往来，邮件中无被告旷工的有关内容，也无被告明确向原告提出辞职的内容，原告称被告以威胁方式迫使原告单方解除劳动关系，证据不足，本院不予采信。另外，原告未能提供手机核对微信记录的真实性，亦未能提交考勤记录证明被告旷工，则原告主张被告在2017年12月10日、11日旷工的事实无证据予以证明。原告虽在《解除劳动合同通知书》指出被告违反了《员工手册》的规定，但原告未向本院提交《员工手册》，无法证明其主张。综上所述，被告虽对其上级直属领导的表现不满，但其言行尚不足以达到严重影响原告经营管理的程度，不足以认定被告严重违反了原告的规章制度，故原告解除与被告的劳动合同，构成违法解除。原告应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金。被告认为其赔偿金的计算时间应从2009年5月25日开始，并提交了《劳动合同》以证明其主张。经查，双方在《劳动合同》中约定，“员工由深圳市中和对外商务服务有限公司派遣到巴西因特尔布拉斯通讯电子工业公司深圳代表处的工龄在升亚贸易咨询（深圳）有限公司连续计算，自2009年5月25日开始”，原告认可《劳动合同》的真实性，但认为深圳市中和对外商务服务有限公司已向被告补偿，故其不应支付被告从2009年5月25日至2014年4月30日的各项补偿。原告未向本院提交被告已从深圳市中和对外商务服务有限公司得到工龄补偿的证据，庭审时申请本院向该公司调查，本院认为，原告作为员工接收方，出于对自己利益的注意，应持有原用人单位与员工之间的补偿文书，应向本院提交有关证据，现原告未提交，应自行承担不利后果，本院依法采信被告的主张。庭审查明，被告离职前12个月月平均工资高于深圳市当年度社会平均工资的3倍，依据深圳市2016年年度职工月平均工资为7480元，故，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金403920元（计算方式：7480×3×9×2）。八、关于工资的请求：原告认为被告最后一天上班时间为2017年12月8日，且2017年12月1日至2017年12月8日期间正常工作时间工资为4480.28元，但因被告离职确未退还原告电脑等办公用品及被告2011年2月5日预支的4000元，故原告未支付被告2017年12月1日至2017年12月8日期间正常工作时间工资。经查，被告认可其2011年2月5日预支4000元，仲裁时表示愿意归还给原告。经核算，原告应支付被告2017年12月1日至2017年12月12日期间正常工作时间工资1973.7元（计算方式：16241÷21.75×8-4000）。九、关于律师费的请求：原告应承担被告的律师费4879.47元。十、被告的仲裁请求：1、被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金403920元：2、被申请人支付2017年1月1日至2017年12月12日期间正常工作时间工资7000元；三、被申请人支付律师费5000元。十一、仲裁案号：深福劳人仲案[2018]第3048号。十二、裁决结果：一、被申请人升亚贸易咨询（深圳）有限公司支付申请人徐志高违法解除劳动合同赔偿金403920元；二、被申请人升亚贸易咨询（深圳）有限公司支付申请人徐志高2017年12月1日至2017年12月12日期间正常工作时间工资1973.7元：三、被申请人升亚贸易咨询（深圳）有限公司支付申请人徐志高律师费4879.47元；四、驳回申请人徐志高的其他仲裁请求。十三、诉讼请求：一、请求判令原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金403920元；二、请求判令原告无需支付被告2017年12月1日至2017年12月12日正常工作时间工资1973.7元；三、请求判令原告无需支付被告律师费4879.47元。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《广东省工资支付条例》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告升亚贸易咨询（深圳）有限公司支付被告徐志高违法解除劳动合同赔偿金403920元；二、原告升亚贸易咨询（深圳）有限公司支付被告徐志高2017年12月1日至2017年12月12日正常工作时间工资1973.7元；三、原告升亚贸易咨询（深圳）有限公司向被告徐志高支付律师费4879.47元；四、驳回原告升亚贸易咨询（深圳）有限公司的其他诉讼请求。上述款项，被告升亚贸易咨询（深圳）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长     审 判 长  郭晶磊人民陪审员  苏祥华人民陪审员  陈楚珊二〇一九年七月十三日书 记 员  吴 晔