福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初3287号 原告：福州昊朗贸易有限公司，住所地福州市鼓楼区六一中路**佳盛广场******。 法定代表人：黄晓燕，总经理。 委托诉讼代理人：林秉心，福建秉峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡志雄，福建亚嘉律师事务所律师。 被告：福建三博福能脑科医院有限公司，住所，住所地福州市鼓楼区后县路****楼div> 法定代表人：蔡斌斌，执行董事。 委托诉讼代理人：黄万寿，福建华巍律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林翔飞，福建华巍律师事务所实习律师。 原告福州昊朗贸易有限公司（以下简称“昊朗公司”）诉被告福建三博福能脑科医院有限公司（以下简称“三博公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，由审判员林跃男适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告昊朗公司委托诉讼代理人林秉心、胡志雄，被告三博公司委托诉讼代理人黄万寿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 昊朗公司向本院提出诉讼请求：一、判令三博公司立即支付货款388000元及逾期付款违约金（以388000元为本金，从2017年5月1日起至实际支付之日止按日万分之三标准支付，截止2018年11月21日共570日，暂计违约金66348元）；二、判令本案诉讼费用由三博公司承担。 事实与理由：2017年2月16日，昊朗公司与三博公司签订了《采购合同》。合同约定，甲方三博公司向乙方昊朗公司采购总价为485000元的手术器械。合同签订之日起7日内甲方向乙方预付总货款20%计97000元；乙方按合同约定将器械全部运至甲方指定地点，交付甲方验收合格后7日内支付总货款30%计145500元；剩余总货款的50%计242500元于30日内支付。交货时间为合同生效之日起45日内；交货地点福州市鼓楼区后县路18号的福建三博福能脑科医院的指定地点。合同还约定了违约责任等条款。 采购合同签订后，三博公司于2017年2月22日向昊朗公司支付20%手术器械预付款97000元。昊朗公司于2017年3月28日将约定的采购器械运到指定地点。三博公司未能按合同约定的时间支付剩余的两笔货款合计388000元，已构成违约。经催讨未果。为维护自身合法权益，昊朗公司诉至法院，请求判如所请。 三博公司辩称，一、昊朗公司交付的手术器械不符合《采购合同》的约定，已构成根本性违约。1.昊朗公司交付的手术器械使用的商标，没有注册商标（第523×××号）专用权人的许可。商标注册人是王某本人，不是北京市王某医学基金会，盖有北京市王某医学基金会印章的《授权书》记载的“王某商标为北京市医学基金会与2009年注册”内容与事实不符。北京市王某医学基金会无权许可他人使用商标。因此该《授权书》的授权无效。同时，×××医疗器械有限公司和×××商行各自于2017年1月1日出具的《授权书》均属无效。2.昊朗公司交付的手术器械厂家为×××医疗器械有限公司，该公司住所地在山东省淄博市张店区，并非合同约定的北京。昊朗公司提供的一系列《第一类医疗器械备案信息表》和《第一类医疗器械备案凭证》印证了该情况。另，昊朗公司承诺其交付的手术器械大部分是进口，为国外代加工器械，但却无法提供任何进口报关单、出入境检验检疫入境货物报检单等材料。昊朗公司的上述行为构成商业欺诈。 二、昊朗公司先履行债务不符合约定，已构成根本性违约。根据合同法第六十七条规定，三博公司享有后履行抗辩权。昊朗公司要求三博公司支付38.8万元货款和违约金66348元，没有事实和法律依据。 三博公司认为，解决本案纠纷，昊朗公司可以选择先全面履行合同约定的义务，再要求三博公司支付剩余货款。也可以由双方协商一致解除合同，还可以采取减少价款等补救措施。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，本院认定如下事实： 2017年2月16日，昊朗公司（乙方）与三博公司（甲方）签订《采购合同》。双方在合同中约定，甲方向乙方采购手术器械一批，总价48.5万元。“厂家、产地”为“北京”。乙方提供的合同器械必须符合国家安全与环保标准、国家有关产品质量认证标准。乙方需提供出厂测试报告、合格证。交货时间为合同生效之日起45日内。乙方货物到达甲方指定地点，双方共同现场验收。甲方需两日内完成验收。验收合格的，双方签署验收合同确认书。自合同签订之日起7日内，甲方支付合同总货款20%即9.7万元作为预付款。在验收合格后，预付款抵扣总货款。乙方按照合同约定将器械全部运至指定地点并交付甲方验收合格后7日内支付总货款30%即14.55万元。剩余货款50%即14.55万元于30日内支付。甲方逾期付款的，每逾期一日应支付逾期款额的万分之三违约金。合同还就交付地点、验收地点、现场服务、保险方式、争议解决等内容做了约定。2017年2月22日，三博公司支付9.7万元。2017年3月28日，昊朗公司在指定的交付地点完成交货。三博公司签收确认。2018年5月25日，昊朗公司向三博公司发函催讨余款。 对于有争议的证据和事实，本院认定如下，第一组证据：第5232447号《商标注册证》、2016年1月1日北京市王忠诚医学基金会《授权书》、2017年1月1日×××医疗器械有限公司《授权书》、2017年1月1日×××贸易商行《授权书》及6份《第一类医疗器械备案凭证》；第二组证据：二份承诺书及昊朗公司法定代表人身份证复印件。第三组证据：昊朗公司营业执照复印件、《福建省福州市第二类医疗器械经营备案凭证》、《医疗器械经营许可证》。因昊朗公司对上述三组证据的真实性无异议，本院予以认定。第四组证据：双方邮件往来、《支付余款催告书回函》，昊朗公司质证称未收到回函。但从三博公司提交的邮件往来截图可知，该回函系在昊朗公司向三博公司发出《王忠诚器械申诉》邮件后，对昊朗公司的回函。且函件内容与第二组证据中的承诺书内容相互印证。故对该组证据的真实性予以认定。 双方对昊朗公司是否已适当、全面履行合同义务存在争议。本院认为，合同签订后，双方当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款等的约定，正确而完整地履行自己的义务。首先，讼争的《采购合同》第一条关于“合同标的”中对货物的品牌、名称、型号、数量、厂家、产地及昊朗公司作为卖方应当提供的相关材料均做了明确的约定。其中“品牌、名称”为“‘王某’手术器械”。根据上述三博公司提交的第一组证据可以认定，“王某”商标于2009年4月注册，核定使用在第10类商品。×××医疗器械有限公司被授权在授权期限内在其公司生产销售的手术器械产品上可以使用“王某”商标。该公司生产的部分医疗器械经淄博市食品药品监督管理局备案。该公司授权×××贸易商行为全国总代理，代理销售其公司生产的“王某”牌手术器械产品。×××公司授权昊朗公司为“王某”牌产品在“福建三博福能脑科医院”唯一经销商。据此，可以认定昊朗公司交付的货物符合合同约定。另，昊朗公司作为出卖人依法负有对出卖物的权利瑕疵担保义务，其中就包括货物没有侵犯他人的知识产权。若其未能履行该义务，使得货物的权利缺陷未消除，则属于其不履行债务的情形之一。三博公司作为买受人可依法请求其承担违约责任。现三博公司并无证据证明相关权利人就其购买的讼争货物所涉的知识产权的权属提出异议。故，对三博公司的该部分抗辩，本院不予采纳。其次，根据《医疗器械监督管理条例》（国务院令第650号）及《医疗器械经营质量管理规范》等规定，我国对医疗器械按照风险程度实行分类管理，将医疗器械分为三类。经营第一类医疗器械不需要许可和备案，经营第二类医疗器械实行备案管理，经营第三类医疗器械实行许可管理。上述第三组证据可证实，昊朗公司具备经营第二类、第三类医疗器械经营资质。而从第一组证据中的数份《第一类医疗器械备案凭证》可知，讼争合同所涉医疗器械部分属于第一类医疗器械。经营该类医疗器械不需要许可、备案。故，对三博公司关于昊朗公司不存在相关经营资质的抗辩理由，本院亦不予采纳。再次，第四组证据体现的是在讼争货物交付、接收，三博公司未按约支付货款后，双方催讨、回复的过程。三博公司以此抗辩称，昊朗公司承诺交付货物为进口产品，但未提交进口报关单，构成欺诈。本院认为，讼争采购合同中并未约定标的物为进口产品，并无证据证明昊朗公司行为涉嫌欺诈。最后，双方在合同第六条中约定，货物到达指定地点，双方共同现场验收，三博公司需两日内完成验收。三博公司于2017年3月28日接收货物，按约应于3月30日前完成验收。在无证据证明三博公司向昊朗公司发出货物质量不符合约定的通知情况下，根据合同法第一百五十八条第一款关于“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物数量或质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或质量符合约定”之规定，并综合上述几点，本院认定昊朗公司交付的货物符合约定，昊朗公司已适当、全面履行合同义务。 本院认为，昊朗公司与三博公司订立的《采购合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应恪守。昊朗公司依约交付货物，完成合同义务。三博公司未按约及时支付货款，构成违约，应承担违约之责。昊朗公司要求三博公司支付尚欠的货款并支付逾期付款违约金，本院依法予以支持。昊朗公司于2017年3月28日交付货物，验收时间为两日。剩余货款最后支付时间为30日内。故，昊朗公司主张的违约金起算时间为2017年5月1日，符合合同约定，本院予以支持。三博公司之抗辩理由因无据可佐，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 福建三博福能脑科医院有限公司于本判决生效之日起十日内向福州昊朗贸易有限公司支付货款388000元，并支付逾期付款违约金（以388000元为基数，按日万分之三标准计付，自2017年5月1日起计至货款实际付清之日止）。 案件受理费8119元,因适用简易程序减半收取4059.5元，由福建三博福能脑科医院有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  林跃男 二〇一九年七月三十日 书记员  金雪芳 附法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 三、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 （2019）闽0102民初3287号共8页