广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0825刑初42号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人陈堪劲，男，1987年6月13日出生于广东省徐闻县，汉族，大专文化，无业，住广东省徐闻县。因本案于2017年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕，同年11月24日被徐闻县公安局取保候审，2018年12月25日被徐闻县人民检察院取保候审，2019年1月15日被本院取保候审。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2019]21号起诉书指控被告人陈堪劲犯赌博罪，于2019年1月11日向本院提起公诉。本院于同月14日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关于2019年4月4日以本案需要补充侦查为由，建议对本案延期审理，并于同月30日恢复审理。广东省徐闻县人民检察院指派检察员许黄清出庭支持公诉，被告人陈堪劲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年10月，被告人陈堪劲在徐闻县徐城街道华建小区门口南侧学车报名处铺面里利用电脑在互联网上建立私彩赌博网站，并接受参赌人员陈某1、林某1、“福星”、彭某浪等人投注，赌资数额累计为95603.6元。2017年10月29日，公安民警在上述私彩销售点将被告人陈堪劲抓获，并扣押到笔记本电脑、台式电脑及热敏票据打印机等物品。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人陈堪劲无视国家法律，以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，接受他人投注，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人陈堪劲对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。经审理查明，2017年10月，被告人陈堪劲在徐闻县徐城街道华建小区门口南侧锦记学车报名点利用上家提供的私彩赌博网站账号销售私彩，赌资数额累计为95603.6元。2017年10月29日，公安民警在上述私彩销售点将被告人陈堪劲抓获，并扣押到手机1部、笔记本电脑1台、电脑主机1台、热敏打印机1台、私彩票据19张及现金人民币3151元等（笔记本电脑、热敏打印机属于用于销售私彩的作案工具）。以上事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据证实：受案登记表、立案决定书：接受本案及本案立案的简要情况。到案经过、犯罪嫌疑人归案情况说明：2017年10月29日，被告人陈堪劲在徐闻县徐城街道华建小区门口南侧锦记学车报名点销售私彩时被公安民警当场抓获。违法犯罪经历查询说明：被告人陈堪劲没有违法犯罪记录。破获案件过程说明：本案的侦破情况。现场勘验笔录、现场示意图及现场照片：被告人陈堪劲销售私彩的现场位于徐闻县徐城街道华建小区门口南侧锦记学车报名点。搜查笔录、扣押清单：2017年10月29日，公安民警在被告人陈堪劲的私彩销售点扣押到手机1部、笔记本电脑1台、电脑主机1台、热敏打印机1台、私彩票据19张及现金人民币3151元等。指认笔录：（1）被告人陈堪劲对手机微信记录进行指认；（2）被告人陈堪劲对用于销售私彩的笔记本电脑、热敏打印机进行指认；（3）被告人陈堪劲对私彩票据进行指认；（4）被告人陈堪劲对网站私彩销售记录进行指认。银行流水清单：略。证人林某1的证言及辨认笔录：2017年10月29日，我在陈堪劲的私彩销售点向他购买彩票。经对混杂照片辨认，证人林某1辨认出陈堪劲。证人陈某1的证言及辨认笔录：陈堪劲是我堂姐陈某2的丈夫，我曾向陈堪劲购买过私彩。经对混杂照片辨认，证人陈某1辨认出陈堪劲。证人吴某的证言及辨认笔录：2017年10月29日下午，我在陈某2的店里看到陈堪劲在向他人销售私彩，不一会公安民警就来到现场。经对混杂照片辨认，证人吴某辨认出陈堪劲。证人陈某2的证言：我丈夫陈堪劲大概从2017年4月起开始销售私彩，我没有参与销售私彩。我不知道陈堪劲的上线是谁，陈堪劲具体是如何销售私彩的他没有告诉我。被告人陈堪劲的供述和辩解及辨认笔录：我是从2017年4月初开始销售私彩的。我是经过朋友介绍认识上家老板“彪”，平时我们都是用微信交流。我销售私彩的网址为××，账号为rr891，密码为h314325，销售私彩用的网址、账号、密码没有变过。平时“彪”每次发给我不同的银行账号，我都是用现金转账，有时候也用微信转账，我担心被公安机关查到，所以没有保留“彪”的账号。公安机关在我销售私彩点抓获我时，只有林某1在跟我购买彩票。我妻子在店里带孩子，她没有参与卖奖，抓获当天我妻子帮我录入数据。我最近四期的私彩销售金额累计为95603.6元，回水为3197.3028元。经对混杂照片辨认，被告人陈堪劲辨认出陈某1。关于公诉机关指控被告人陈堪劲的行为构成赌博罪的定性问题。经查，被告人陈堪劲通过上家获得私彩赌博网站的账号后，利用该账号接受他人投注，其行为符合《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项规定的情形，构成开设赌场罪。因此，公诉机关指控被告人陈堪劲的行为构成赌博罪的罪名不当，应当纠正为开设赌场罪。本院认为，被告人陈堪劲无视国家法律，为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈堪劲犯罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认；但指控被告人陈堪劲构成赌博罪的罪名不当，应当纠正为开设赌场罪。被告人陈堪劲对公诉机关的指控亦无异议。鉴于被告人陈堪劲归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人陈堪劲判处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，该量刑建议符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。鉴于被告人陈堪劲犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且经徐闻县司法局调查评估，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此可以对其宣告缓刑。由于扣押在案的笔记本电脑、热敏打印机及私彩票据等属于供犯罪所用的财物，扣押在案的现金人民币3151元属于犯罪所得，依法予以没收。根据被告人陈堪劲的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条之规定，判决如下：一、被告人陈堪劲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）二、扣押在案的笔记本电脑1台、热敏打印机1台、私彩票据19张及现金人民币3151元等，均予以没收。（由扣押机关依法处理）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王和琦人民陪审员  吴继东人民陪审员  陈家善二〇一九年七月二十二日书 记 员  周国月附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻;（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。