河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书(2019）冀07民终1177号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市桥西区明德南街10号。负责人：杜桂娟，经理。委托诉讼代理人：肖秋玉，公司职员。被上诉人（原审原告）：陈燕，女，1964年8月12日出生，汉族，住涿鹿县。委托诉讼代理人：魏招，河北华祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘春平，女，1974年3月8日出生，汉族，住涿鹿县。上诉人阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称阳光财险张家口支公司）因与被上诉人陈燕、刘春平机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省涿鹿县人民法院（2018）冀0731民初1132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财险张家口支公司的委托诉讼代理人肖秋玉，被上诉人陈燕的委托诉讼代理人魏招到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财险张家口支公司上诉请求：1.依法撤销一审法院判决我公司赔偿陈燕各项损失25258元，改判刘春平承担或发还一审法院重新审理；2.一审、二审诉讼费由陈燕、刘春平承担。事实和理由：1.一审法院判定陈燕误工费20086元，误工费1172元，根据陈燕所提供的证明人周某、证明人刘某出具的证明，该证明中均证明陈燕身体或腿脚不方便，只能送孙女孟国桦到巷口，然后由校车进行接送其孙女进行上下学，陈燕在此案件中未提供相应的工作证明，无法证明其具有从事体力或脑力劳动的证据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审法院按照城镇居民可支配收入计算陈燕误工费，判决我公司承担陈燕误工费20086元，二次手术费1172元，理由及证据不充分，属于事实认定不清、证据不足。应不予支持陈燕误工费。2.一审法院判定陈燕精神抚慰金4000元，根据我地区相应判例及规定，应按照3300元计算，且根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。在此事故中，陈燕承担次要责任，我公司承保车辆承担主要责任，我公司认为应按照事故责任比例予以确认其精神抚慰金即3300×70%=2310元进行计算；3.一审法院予以确定治疗费手写收据1020元，我公司认为证据不合法，不能作为证据，更不能作为认定胡某的医药费损失。证据具有合法性、关联性、真实性。诊所作为一个营业性单位，应向看病的患者出具正规的税务发票，收款收据不具有合法性。故此费用不应予以支持。综上所述，一审法院事实认定不清、证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法改判或发回重审。陈燕答辩称，一审判决依据事实清楚证据充分，应当维持。误工费在一审中保险公司未抗辩不应当支持，作为个人，虽然腿脚不便，但是没有受伤之前能干力所能及的工作。精神损失费一审判决正确。1020元的收据，县级医院因没有血站需要到张家口买血而产生的费用。刘春平未出庭，未答辩。陈燕向一审法院起诉请求：刘春平、阳光财险张家口支公司赔偿陈燕因交通事故发生的损失共计人民币20000元（待鉴定后确定具体数额），庭审中，将诉求额变更为192881.2元。一审法院认定事实：2018年5月23日18时30分许，刘春平驾驶车辆号牌为冀Ｇ×××××斯柯达牌轿车行至东环路与轩辕路交叉口由东向北右转弯时，与由东向西行驶的孟奎月驾驶的摩托车（乘坐陈燕）相撞造成陈燕受伤双方车辆不同程度损坏的交通事故，该事故经涿鹿县公安交通警察大队认定，刘春平行车未确保安全，承担主要责任。孟奎月未取得机动车驾驶证，承担次要责任。陈燕无责任。刘春平驾驶的事故车辆在阳光财险张家口支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者保险50万元，不计免赔，事故发生在保险期间内。陈燕受伤后，被送往涿鹿县医院救治、诊断，涿鹿司法医学鉴定中心鉴定，结论为:被鉴定人陈燕符合外伤后致左肱骨颈粉碎性骨折、右股骨粗隆间骨折，左肩功能丧失41%，右髋关节功能丧失26.6%，其伤残等级评定为，二个十级伤残。1.误工期:240日(从伤日计算)；2.护理期:住院手术期间2人护理15日，余1人护理至出具伤残鉴定意见书前一日；3.营养期:150日；4.择期行左肱骨、右股骨内固定物取出术，手术医疗费用约需人民币玖仟元(9000元)，期间1人护理14日，营养期14日。事故造成陈燕损失：误工费20086元，精神损害抚慰金4000元，残疾赔偿金67205.6元，治疗费49460.2元，护理费22200元，营养费4500元，伙食补助费900元，交通费200元，车辆损失100元。二次手术医疗费9000元，护理费1680，营养费420元，误工费1172元。鉴定费2600元。陈燕请求赔偿额认定，总计：183523.8元。以上事实由陈燕、刘春平、阳光财险张家口支公司当庭陈述，陈燕提交的涿鹿县公安交通警察大队道路交通事故认定书、涿鹿司法医学鉴定中心鉴定意见书及收费票、涿鹿县医院住院费及门诊收费票、涿鹿县住院病历（病案首页、入院记录、出院记录、医嘱单、病人费用清单汇总、诊断证明书）证实。孟奎月、孟元龙的《劳动合同书》及社会保险证明、东小庄镇南庄村民委员会、涿鹿县鼓楼小学证明，证人周某、刘某、侯某、谷某的证明、证人身份证明、涿鹿县涿鹿镇柳巷村委会证明、结婚证所证实。一审法院认为，刘春平驾驶机动车违章行驶，致使交通事故发生，造成对陈燕的损害，涿鹿县公安交通警察大队确认其承担事故的主要责任，故对损害的发生负主要过错责任。孟奎月承担事故的次要责任，故对损害的发生负次要过错责任。阳光财险张家口支公司作为刘春平驾驶的事故车辆交强险及商业三者险的承保公司，应在交强险限额内对陈燕的损失承担赔偿责任。孟奎月承担事故的次要责任，应相应减轻刘春平一方的赔偿责任，故交强险赔偿后，不足部分由阳光财险张家口支公司在“三者险”内赔偿70%。陈燕请求精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，符合法律规定，予以支持。刘春平垫付的10000元，陈燕应予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理道路人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司赔偿原告陈燕的损失164497（含刘春平垫付10000元）元；二、驳回原告陈燕要求被告刘春平赔偿损失的请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，陈燕有孟奎月、孟元龙的《劳动合同书》及社会保险证明、东小庄镇南庄村民委员会、涿鹿县鼓楼小学证明，一审法院对其误工费的判决并无不妥。阳光财险张家口支公司对陈燕精神抚慰金不应按4000元计算应按照3300元计算，未能提交反驳证据反驳对方诉讼请求加以证明，应承担不利后果。阳光财险张家口支公司上诉主张陈燕治疗费手写收据1020元不予承担，陈燕解释1020元的收据是县级医院没有血站需要到张家口买血产生的费用，认为因急救购买血液而支出的合理费用，一审法院予以支持并无不当。阳光财险张家口支公司的上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，阳光财险张家口支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3337元，由阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王万军审判员  吴义清审判员  赵 洲二〇一九年七月九日法官助理成诚书记员武岳