湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0203民初181号原告株洲市房屋开发经营公司，住所地湖南省株洲市芦淞区新华西路1号房地产大厦701、702号。法定代表人张胜。委托代理人陈涛，湖南弘一（株洲）律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉、上诉，进行和解、调解，签收法律文书。委托代理人韩浪，湖南弘一（株洲）律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告株洲顺億房地产开发有限责任公司，住所地湖南省株洲市芦淞区建设南路68号胜马可商业广场5002号。法定代表人刘顺德，系该公司董事长。委托代理人李宇，湖南唯楚（株洲）律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉、上诉或申请撤诉等诉讼权利。原告株洲市房屋开发经营公司（以下简称“株洲市房屋开发公司”）与被告株洲顺億房地产开发有限责任公司（以下简称“株洲顺億房地产公司”）合同纠纷一案，本院于2019年1月15日立案受理后，依法适用普通程序组成由审判员黄爱武担任审判长、人民陪审员胡菊香、唐丽娜参加的合议庭，于2019年4月9日、6月5日、6月20日、7月8日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理。原告株洲市房屋开发公司的委托代理人陈涛、被告株洲顺億房地产公司的法定代表人刘顺德（第三、四次未到庭）及委托代理人李宇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告株洲市房屋开发公司诉称，原、被告双方就联合投资开发“金碧花园”房地产项目事宜，于2009年10月16日签订了《金碧花园项目合作开发协议书》，约定由原、被告双方对该房地产项目进行合作开发，被告享有该项目51%的股权，原告享有该项目49％的股权，双方按照约定比例承担项目投入、分享项目利润。项目建设完成后，原、被告双方于2016年4月16日签订了《金碧花园项目合作终止协议书》，双方约定终止该项目合作，并就项目投入、后续费用分担进行了结算，对项目剩余资产进行了分配。原、被告经过核算后，确认被告应当支付给原告的结算款金额为7448167.15元。另对于项目尚未销售的剩余95套商品房，双方进行了分配，其中3栋905号等48套房屋的销售所得由原告享有，2栋101号等11套商铺由原告享有，被告应无条件配合完成上述房屋的对外销售，将房屋销售款支付给原告。此外，原、被告双方在合作终止协议书中约定，“合作终止后，项目所有未完事项及尚未履行或未履行完毕的相关义务（包括但不限于项目的原拆迁超支、未完工程的继续完工、相关税、费的缴付、项目竣工验收、项目的登记办证、项目在质保期内的维修维护、因该项目与任何第三人签订合同而产生的权利义务、项目的各种后续风险等）全部由甲方（被告）承担”;“本协议生效后，金碧花园项目的所有事项均由甲方（被告）负责，所有支出由甲方（被告）负责支付”。被告自2015年8月起至2018年11月期间陆续完成了分配给原告的金碧花园项目33套房屋的销售，被告另将已分配给原告的3栋905号等7套房屋向房管部门虚假备案在第三人曾援名下。截至目前，被告仍拖欠上述房屋已完成销售部分的售房款（扣除应交税费后）合计12247604.86元，尚未支付给原告。经原告多次催促，被告仍侵占、拖欠上述款项拒不支付。被告应支付给原告的结算款7448167.15元，双方约定在银行解除房屋销售按揭贷款押金监管后由被告支付给原告，截至目前，被告仅支付原告3317000元，尚欠付4131167.15元。鉴于被告未及时申请办理已销售房屋的不动产登记和抵押登记，怠于办理解押手续，以及被告侵占挪用房屋销售资金的严重违约行为，原告基于不安抗辩权，请求判令被告返还全部结算款，将分配至原告名下尚未完成销售且由被告虚假备案在第三人曾援名下的金碧花园项目3栋905号等7套房屋为原告所有。原告为维护自身合法权益，确保国有资产不被侵占和流失，依据相关法律、法规的规定，特向人民法院提起诉讼，请求法院判令：1、确认原、被告双方2016年4月16日签订的《金碧花园项目合作终止协议书》合法有效，解除原、被告双方之间金碧花园项目合作开发合同关系；2、判令被告向原告返还房屋销售款12247604.86元，及延期支付的利息损失1100000元（按照年利率6％计算至2018年12月31日，后续利息计算至被告偿还全部本息之日止）;3、判令被告向原告返还项目合作结算款4131167.15元；4、判令金碧花园项目3栋905号、1603号、2003号、2203号、2506号、1508号，4栋2504号等7套房屋属原告所有；5、判令被告承担本案全部诉讼费用。2019年4月9日，原告变更第二项诉请为：判令被告向原告返还房屋销售款13484513.15元，及延期支付的利息损失1100000元（按照年利率6％计算至2018年12月31日，后续利息计算至被告偿还全部本息之日止）。2019年6月5日，原告认为原、被告于2019年5月21日对账确认，被告已履行原告诉请的第三项的付款义务，当庭撤回诉讼请求的第三项。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、原告株洲市房屋开发经营公司的营业执照、被告株洲顺億房地产开发有限责任公司的企业信息，拟证明原、被告的诉讼主体资格；2、《金碧花园项目合作开发协议书》，拟证明原告与被告2009年10月16日签订合同及约定具体权利义务的事实；3、《金碧花园项目合作终止协议书》，拟证明原告与被告于2016年4月16日约定终止该项目合作，并就项目投入、后续费用分担进行了结算，对项目剩余财产进行了分配；4、2015年12月30日株房开经字（2015）7号关于金碧花园项目资产分配的请示、金碧花园项目商业部分分配明细、金碧花园商品房分配明细，拟证明原告与被告就金碧花园项目房屋（含商铺/门面）的分配情况；5、2015年12月1日至2019年4月8日金碧花园项目-顺億公司销售已分配至本公司名下房屋一览表，拟证明被告拖欠原告金碧花园项目已完成销售部分的房屋销售款合计13484513.15元；6、2019年4月9日金碧花园项目-顺億公司付款明细表及相关凭证，拟证明被告顺億公司应偿付原告项目合作结算款7448167.15元及房屋销售款21096846元，顺億公司向原告已付款15060500元，核减后顺億公司欠付原告房屋销售款本金13484513.15元；7、金碧花园项目房屋备案证明7张，拟证明金碧花园项目3栋905号、1508号、1603号、2003号、2305号、2203号、2506号七套房屋，房屋销售备案在案外人曾援名下，根据证据显示该七套房屋已产生销售行为。8、2019年5月21日由株洲市房屋开发经营公司财务科出具的顺億公司归还借支款的情况说明及银行收款回单、顺億借款明细，拟证明原、被告双方在终止合同中约定的项目结算款已经处理，原告方起诉诉请的第三项双方已结算完毕，对该诉请原告方请求撤回；同时对起诉诉请第二项的房屋销售款进行变更，变更后的金额为13484513.15元。被告株洲顺億房地产公司辩称，1、关于房屋销售款返还问题。答辩人与被答辩人株洲市房屋开发经营公司于2009年10月16日签订《金碧花园项目合作开发协议书》，协议约定由被答辩人享有49％的股权，答辩人享有51％的股权，双方按约定比例承担项目投入、分享项目利润。项目完工后，于2016年4月16日双方又签订《金碧花园项目合作终止协议书》，双方就项目房屋销售款的返还与费用的承担，房屋及商铺的分配又达成一致意见。不动产房屋的销售是一个循序渐进项目，周期长，回款慢，加之大部分客户的房屋销售办理的是银行贷款，不能按房屋价格及时支付全款，但应分配给被答辩人的房屋销售款我司严格按程序向被答辩人依次付款，2017年向被答辩人付款600万元，从2018年12月19日至2019年3月20日又共分七次向被答辩人房开公司支付了906.05万元。关于被答辩人诉请要求我司承担延期支付的利息损失，答辩人认为不应承担延期支付的利息，因双方在签订的《金碧花园项目合作终止协议书》只明确房屋的分配方案，并没有明确约定房屋销售款具体的给付时间及违约金的承担方式。加之，销售房屋大部客户都是以按揭形式购房，答辩人也没有收到房屋全款，所以，答辩人认为，答辩人分批、分期向被答辩人支付房屋销售款没有违约，不应承担违约责任，被答辩人要求我司支付延期利息没有事实与法律依据。2、关于项目合作结算款问题。答辩人对于《金碧花园项目合作终止协议书》应支付被答辩人项目合作款7448167.15元没有异议，该部分款项答辩人已向被答辩人支付3317000元，理论上尚欠被答辩人4131167.15元；但《金碧花园项目合作终止协议书》第九条约定：未尽事宜，双方另行协商。由于开发此项目过程中，各种工程的后续遗留问题没有在《金碧花园项目合作终止协议书》体现并作出约定，该协议实际上并没有得到双方的最终履行与确认，被答辩人于2018年1月15日向答辩人出具的《金碧花园项目终止合同后增加工程费情况汇报资料汇编》中《金碧花园项目终止合作后未尽事宜情况说明》，该份说明己得到被答辩人的认可；说明共列举六种项目的开支，包括工程的修复费用、项目贷款向被答辩人多支付60万元返还、地下车库加固造成车位销售影响的费用等，按照答辩人与被答辩人的双方认可的应由被答辩人承担费用数据，该六项费用总计为453.45万元，其中，答辩人重点说下关于被答辩人应返还答辩人60万元及利息问题，答辩人关于“金碧花园项目”向银行贷款6000万元，按股权比例分配，应由答辩人支配3060万元，被答辩人支配2940万元，但在分配贷款使用权时，答辩人向被答辩人支付了3000万，所以，应由被答辩人返还答辩人60万元，答辩人对被答辩人只承担相应利息共计16.44万元是持不同意见的，答辩人曾向被答辩人借款300万元，被答辩人向答辩人收取月息1分的利息，答辩人认为这60万元应按同等、公平原则向答辩人按月息1分来支付利息，在16.44万元利息基础上再增加一倍即32.88万元利息。关于《金碧花园项目合作终止协议书》第五项：三号栋有消防通道60.7平方米如能办理产权证，35800元每平方米计算价格。答辩人认为：该60.7平方米房产面积现在已通过消防验收合格，属于乙方即原告所有，按照35800元每平方米的价格总价为2173060元，答辩人的股份为51%，其中有1108260元是答辩人的，该款被答辩人应返还给答辩人。关于《金碧花园项目合作终止协议书》双方约定的：另外甲方多分配了门面，应向乙方支付补偿款2680000元问题。答辩人认为：该门面即2栋109号门面，并不是答辩人想要该门面的，而是由于被答辩人的错误划分在答辩人名下，该门面目前也没有对外销售，答辩人可以将门面退还给被答辩人。关于购房客户未及时偿还银行按揭款，导致银行从答辩人保证金账户扣款问题：金碧花园项目目前共有九位客户出现未及时偿还按揭款项，经答辩人及银行多次催收，客户拒不归还银行房屋按揭款项，导致银行直接从答辩人在银行保证金账户扣除款项，截止目前总金额为1109276.90元，答辩人认为该款应按股份比例由被答辩人承担543545.68元。关于工程维修款问题，答辩人从2017年7月至现在，维修费用已花费630261元，答辩人认为该款应按股份比例由被答辩人承担308827元。关于由于金碧花园涉诉讼问题：金碧花园项目由于历史遗留问题太多，没有得到及时解决，导致答辩人多次作为被告涉诉，这些案件发生的诉讼费、律师费、执行费应按比例由答辩人及被答辩人双方承担。3、关于被答辩人要求判令金碧花园3栋905、1603、2003、2203、2506、1508、4栋2504号房屋为被答辩人所有问题。答辩人认为，被答辩人的该项诉求，答辩人并不是一个适格的被告，上述房屋的备案均登记在案外人曾援的名下，如被答辩人要求主张上述房屋的产权，应当向曾援提出主张，而不是向答辩人提出诉求。综上所述，答辩人认为按照上述数据，双方经结算后，如答辩人须向被答辩人支付，应从银行保证金账户解封后，从保证金中向被答辩人进行支付，并须留下一定的费用，以防止不可预见的事件所产生的费用。如双方结算，我司超付，则恳请法院驳回被答辩人的全部诉求。被告株洲顺億房地产公司为支持其辩解主张，向本院提供如下证据：1、《金碧花园项目终止合同后增加工程费情况汇报资料汇编》，拟证明原、被告双方在签订终止合同后，原告向被告提交的增加工程费用说明，自认有453.45万元应由原告向被告支付；2、金碧花园项目保证金到账情况明细表及银行汇款凭证、原告向被告开出收据，拟证明被告已向原告支付906.05万元；3、银行扣款明细表及凭证、说明，拟证明由于客户未及时偿还按揭款，导致银行从我司在银行保证金账户扣款共计1109276.93元，被告认为该款应按股份比例由原告承担543545.68元；4、维修费用明细表及凭证，拟证明被告从2017年7月至现在，维修费用已花费630261元，被告认为该款应按股份比例由原告承担308827元；5、（2018）湘02民终2271号民事判决书，拟证明被告因金碧花园项目多次涉诉，所有涉诉案件的诉讼费用、律师费用、法院执行费用均应由原告与被告按股份比例分担；6、金碧花园项目合作终止协议书，拟证明双方对3号栋消防通道有明确约定，如登记在原告名下就由原告向被告支付补偿款1108260.6元，现在该位置的门面已登记在原告名下。7、不动产证承包办理协议书，拟证明被告将“金碧花园”项目不动产的办理外包给第三方，产生的办证劳务费用6万元应由原告与被告按合同约定的比例承担；8、金碧2015年12月至2019年1月顺億代收金碧花园售房款明细及税金、佣金（按合同总价计算）的表格，拟证明“金碧花园”项目房屋销售情况及产生的税费，该笔税费应由原告与被告按合同约定的比例承担；9、湖南省株洲市建设工程合并验收合格证明，拟证明“金碧花园”项目验收时间为2016年12月26日，原告与被告签订《金碧花园合作终止协议书》签订时间为2016年4月，协议签订时该工程尚未完工，后续产生的一系列因工程产生的费用应由原告与被告按合同比例承担；10、银行扣款凭证，拟证明由于客户未及时偿还按揭款，导致银行从我司在银行保证金账户扣款共计1109276.93元，被告认为该款应按股份比例由原告承担543545.68元；11、2019年5月17日由株洲市房屋开发经营公司出具的关于《补充协议》的说明，拟证明原告与被告签订《金碧花园合作终止协议书》时该工程尚未完工，经原告与被告多次协商达成《补充协议》草稿，被告认为因后续工程产生的费用应由原告与被告按合同比例承担；12、2019年5月21日由原房屋开发公司总经理陈正发出具的《关于金碧花园终止合同后补充资料的情况说明》及陈正发的证人出庭证言，拟证明补充资料系原告整理，其内容与被告多次协商，后原告在补充资料加盖公章，提供给被告，资料来源合法；13、顺億代缴开发公司金碧花园商品房税金情况说明及相关资料，拟证明原告株洲市房屋开发经营公司认可由被告代销售的29套房屋总计税金为1579124.60元，应在代销售的房屋款项中予以核减；14、关于代理金碧花园项目销售佣金情况说明及相关资料，拟证明原告株洲市房屋开发经营公司名下的29套房屋，在销售过程中产生的销售佣金已全部支付到销售公司共计327252.80元；15、被告株洲顺億房地产开发有限责任公司在中国农业银行保证金账户、中国银行株洲市太子路支行保证金账户、华融湘江银行株洲长江支行保证金账户的明细对帐单，拟证明涉案银行账户内保证金总余额为3922638.13元，上述账户内的所有款项被告株洲顺億房地产开发有限责任公司将按合同约定在帐户解封后，账户内余额悉数归原告株洲市房屋开发经营公司所有。16、《金碧花园项目结算遗留问题审理意见》，拟证明原告株洲市房屋开发经营公司认可应分担金碧花园项目遗留问题结算金额1337450元，被告株洲顺億房地产开发有限责任公司主张在本案中予以核减。本院组织双方当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院认定如下：1、原告提供的证据3、4、5、6、7，被告对真实性无异议，但对证明目的有异议，本院依法对上述证据的真实性予以认定，对证明目的需结合本案其他证据综合认定；2、被告提供的证据1，原告有异议，认为该资料系原告的内部资料，用于原告决策参考，并不能证明被告主张的证明目的，且双方没有达成与该证据相关的协议，双方应当按照《金碧花园项目合作终止协议书》来处分双方的权利义务；本院经审核认为，结合被告提供的证据12，能证实原、被告就终止合作项目后的未尽事宜进行了协商，但并没有与被告达成一致的协议；原告制作该资料的目的是向原告的上级部门及相关科室反映原、被告在终止合作项目后的未尽事宜进行情况说明，并不是最终协议，因此，对被告的证明目的不予采信；3、对被告提供的证据3、10，原告对真实性无异议，但对关联性及证明目的有异议，本院依法对该证据的真实性予以认定，对证明目的需结合本案其他证据综合认定；4、对被告提供的其他证据的真实性予以认定，但对证明目的需结合本案其他证据综合认定。经审理查明：2009年10月16日,原告株洲市房屋开发经营公司与被告株洲顺億房地产开发有限责任公司就联合投资开发“金碧花园”房地产项目事宜，签订了《金碧花园项目合作开发协议书》，约定由原、被告双方对该房地产项目进行合作开发，原告株洲市房屋开发经营公司享有该项目49％的股权，被告株洲顺億房地产开发有限责任公司享有该项目51%的股权，双方按照约定比例承担项目投入、分享项目利润。2016年4月16日,原、被告双方签订了《金碧花园项目合作终止协议书》（合同中株洲市房屋开发经营公司简称乙方，株洲顺億房地产开发有限责任公司简称甲方），双方约定终止该项目合作，并就项目投入、后续费用分担进行了结算，对项目剩余资产进行了分配,主要内容是：甲、乙双方于2009年10月16日签订《金碧花园项目合作开发协议书》后，合作双方在建设资金筹措和投入、项目成本控制、项目工程管理、财务管理、合同管理、销售管理、物业管理及项目利润分配和投资收回等方面认真履约，没有出现违约现象。金碧花园项目（下称“项目”）完成总建筑面积123,590.01m2,其中地上建筑面积102,555.06m2：住宅785套共101,029.22m2,商业铺面27个共2,197.02m2；地下层建筑面积21,034.95m2，车位308个。截止2015年11月30日，项目销售住宅690套，计89,577m2，销售车位235个。鉴于项目已基本完成，甲、乙双方经充分协商一致，同意全面终止金碧花园项目合作，乙方一次性退出合作项目，双方就金碧花园项目合作终止事宜达成如下协议。一、甲乙双方自愿解除《金碧花园项目合作开发协议书》及相关补充协议、往来文书等契约类文件，终止该项目合作。二、甲乙双方已就项目按约定比例进行部分利润分配，并已收回各自投资；对未销售房屋资产，双方也已进行分配，其中属于原告的门面共11个，即2栋101、102、103、104、105、106、107、108、115号、3栋101、102号；商品房共48套，即3-905、3-408、1-301、1-204、3-1603、3-2003、3-2203、3-2603、3-304、3-1504、3-305、3-1505、3-2305、3-506、3-1306、3-1706、3-2106、3-2506、3-1508、3-2008、3-2208、3-2508、3-710、3-2510、4-301、4-203、4-204、4-2504、4-205、4-206、4-406、5-3201、5-202、5-2302、5-2402、5-3002、5-3202、5-2403、5-2603、5-3003、5-3203、5-2504、5-3004、5-3204、5-3105、5-3305、5-206、3-2507。双方对上述情况无任何异议。三、合作终止后，项目所有未完事项及尚未履行或未履行完毕的相关义务（包括但不限于项目的原拆迁超支、未完工程的继续完工、相关税、费的缴付、项目的竣工验收、项目的登记办证、项目在质保期内的维修维护、因该项目与任何第三人签订合同而产生的权利义务、项目的各种后续风险等）全部由甲方承担。四、甲乙双方经认真核算，一致确认：1、项目应付而未付的所有款项总额为14,241,500元，按照双方在项目中的股权比例，乙方承担该款项的百分之四十九，即6,978,335元。该款项总额包括项目原拆迁超支费、销售中承诺免购房者物业管理费、项目亮化费、项目竣工验收及规划与房产测量费、交房前物业管理费、物业管理用房装修费、物业管理办公用品购置费、项目日常管理费、项目监理费、项目实施中的水电费、项目超面积建设处罚款、地下室锚杆费用、返还销售代理公司押金、返还购房户代收契税、其他应由双方分摊承担的所有费用等。实际发生款项超过上述款项总额的，由甲方单独承担，实际发生款项低于上述款项总额的，结余部分归甲方所有。甲乙双方中的任何一方均不得以实际发生款项超过或低于上述款项总额为由而向另一方主张任何权利。2、按照相关合同，项目应付而未付的工程款总额为9,484,619.2元，乙方按股权比例分摊承担百分之四十九，即4,647,463.41元。实际发生的该部分工程款超过或低于上述总额的，按本条第1项约定执行。3、项目变更及签证部分未付工程款总额为12,617,856元，乙方按股权比例分摊承担6,182,749.44元。实际发生的该部分工程款低于上述总额的，结余部分归甲方所有；实际发生的该部分工程款超过15,772,320元的，超过部分由甲方单独承担；实际发生的该部分工程款超过12,617,856元但低于或等于15,772,320元的，超过部分由甲乙双方按股权比例承担。4、该项目已缴纳税费59,249,684.66元，预计仍需缴纳税费总额为39,595,115.34元（其中涉及95套未售房的税金约5,115,600元待实际销售时由各自支付），乙方按股权比例应分摊承担16,895,000元（该税费包括金碧花园项目所有房屋的企业所得税；及已销售房屋所涉及的土地使用税、营业税、城建税、教育费附加、水利基金、印花税、土地增值税、工会经费等九种税费）。实际缴纳税费低于或高于上述总额的，双方按股权比例据实结算，多退少补：实际缴纳税费低于上述预计总额的，结余部分由甲方按乙方原股权比例在七日内退给乙方，实际缴纳税费高于于上述预计总额的，乙方按原股权比例承担并在七日内支付给甲方。现有95套商品房暂未销售，双方已进行分配。除企业所得税外，该95套商品房涉及的其他税费约5,115,600元待实际销售时由各自支付。5、项目延期交房赔付款总额460,000元，乙方按股权比例分摊承担百分之四十九，即225,400元。实际发生的赔付款低于或超过该总额的，按本条第4项执行。上述各项合计乙方应分摊承担34,928,947.85元。因甲乙双方仍有61,677,000元房屋及车位销售款未分配，乙方按股权比例可分配30,221,730元。甲方同意用乙方该可分配款冲抵乙方应分摊承担的同等金额，即30,221,730元。冲抵后，乙方应分摊承担的余额为4,707,217.85元。鉴于乙方在此之前曾向合作项目垫付工程款3,000,000元，另于2016年2月3日乙方再次向合作项目垫付工程款5,000,000元，并合计生成利息1,430,000元；另外甲方多分配了门面，应向乙方支付补偿款2680000元；项目车辆及办公用品等资产协商作价92,622.83元归甲方，甲方应支付乙方补偿款45,385元；乙方应分摊承担的余额4,723,387.85元在该些款项中冲抵，冲抵后，甲方应支付乙方金额为7,448,167.15元。本着相互支持的原则，根据项目的实际情况，因项目销售押金存于银行1500万元（甲乙双方按各占50％比例分摊，已由双方建立监控）暂不能使用。根据协议风险共存的原则，1500万元应由甲、乙双方相互承担。为此，经甲乙双方协商，乙方同意将甲方应支付给乙方的结算款2448167.15元及2016年2月3日乙方垫付的500万工程款（合计金额7448167.15元），从项目销售押金属于甲方的50％的押金中抵扣，待银行解冻、解除监管后支付给乙方。五、三号栋有消防通道60.7平方米如能办理产权证，按照35800元每平方米计算价格。六、甲乙双方同意在签订本协议后三日内即撤销双方共同成立的“株洲顺德房地产开发有限公司金碧花园项目部”，同时对双方以项目部名义开设的共管账户及时销户，共管账户资金全部移交甲方指定账户。七、因合作项目的法律主体是甲方，乙方分配的房屋资产对外销售时以甲方名义与买受人签订合同，甲方应无条件配合。因该部分房屋资产处置而产生的营业税、城建税、教育费附加、印花税、土地使用税、土地增值税、、契税等相关税费由乙方在办理产权交易的过程中及时提存给甲方（该部分房屋的企业所得税已包含在本协议第四条第4项中）。八、本协议生效后，金碧花园项目的所有事项均由甲方负责，所有支出由甲方负责支付。九、未尽事宜，双方另行协商。十、本协议书一式陆份，甲乙双方各执叁份，自双方签字盖章后生效。合同签订后，双方按约进行了相关移交工作。截止2019年4月8日，被告已完成销售分配至原告名下的房屋合计29套（房号：3-305、1-204、3-1504、5-2302、5-2404、3-710、3-2507、1-301、4-203、4-406、3-304、4-301、5-2603、5-202、5-206、4-205、5-3201、4-204、5-2403、4-206、3-1306、3-506、3-2106、3-1706、3-1505、5-3003、5-3004、5-2402、5-3203），房屋销售款总额为21816853元，其中原告收款720007元，被告收款21096846元。截止到2019年3月20日，原告已收被告支付的款项合计为15060500元（2017年12月28日200万元、2018年4月9日400万元、2018年12月19日281.7万元、2019年1月18日44.25万元、2019年1月30日242.8万元、2019年2月27日11.69万元、2019年3月7日178.25万元、2019年3月19日113.2万元、2019年3月20日34.16万元）。2019年5月21日，原、被告双方达成《顺億公司归还借支款的情况说明》，内容是：“株洲顺億房地产开发有限责任公司自2017年12月起陆续还款至我公司账户，已将还款冲减顺億公司在我公司的850万元借支及借款利息143万元，冲减明细如下:1、2017年12月28日收到顺億公司转账付款200万元,冲减200万元借支；2、2018年04月09日收到顺億公司转账付款400万元，冲减400万元借支；3、2018年12月19日收到顺億公司转账付款281.7万元，冲减200万元借支；4、2018年12月17日收到顺億公司转账付款50万元，冲减50万元借支；5、2019年01月30日收到顺億公司转账付款242.8万元，冲减143万元利息。注：1、顺億公司向我公司合计借款金额为人民币850万元，包含签订金碧花园项目合作终止协议书之前发生的两笔借款(300万元＋500万元=800万元，及约定的利息143万元，见协议书第四条），以及协议书签订后发生的借款金额50万元；2、顺億公司上述付款余额部分冲抵房屋销售款资金回笼；3．银行转账凭证五张及利息计算表附后。”2019年6月18日，被告向原告出具《顺億代缴开发公司金碧花园商品房税金情况说明》，主要内容是：“我公司己将代理销售的株洲市房屋开发经营公司的29套商品房全部开具了不动产发票并办理了不动产权证。从2016年7月至2018年10月期间已向税务机关申报缴纳了：增值税6,209,745.38元；城建税430,377.79；教育费附加：307,412.73元；土地增值税：938,317.22元，合计7,885,853.12元。其中上述数据己包含株洲市房屋开发经营公司的29套商品房应缴纳的上述税种：增值税1,038,897.76元，城建税72,722.85元，教育费附加：51,944.89元，土地增值税：415,559.10元，合计1,579,124.60元”，原告在该《情况说明》上签字认可。2019年7月5日，被告向本庭提交原告出具的《金碧花园项目结算遗留问题审理意见》，主要内容是:“根据7月4日金碧花园项目遗留问题工作会会议纪要。我公司就有关费用分担事宜，审理意见如下。1、因地下室地面标高提高（系签订终止协议后的新增改造施工）引起车位取消或车位售价下降，经双方共同委托评估鉴定机构作出的评估报告，新增改造施工造成顺億公司损失（车位销售总价减少）1505000元（详情见评估报告）。该损失由我公司按49％的比例承担737450元。2、金碧花园项目建设过程中，双方预提项目贷款资金各3000万元，我公司超出合作股权比例多获得的60万元，该款（不计息）应当由我方返还给顺億公司。3、就终止合同后增加工程款问题，依据终止合作协议第四条第3款的约定执行。以上第1、2项合计1337450元，经过当事人核实，充分讨论，我公司认为事实清楚，且与终止协议没有冲突，我公司承担支付给顺億公司。第4项因顺億公司暂未提供项目工程款的全部结算资料，须完善资料后另行处理”。原告在该《审理意见》上盖章确认，并同意在返还房屋销售款中扣减。另查明，被告株洲顺億房地产公司将“金碧花园”项目商品房委托给株洲世联房地产代理有限公司代为销售，销售佣金按销售额的1.5%的标准计算，截止至2019年5月31日，被告株洲顺億房地产公司已按上述标准将已销售的商品房的佣金支付给株洲世联房地产代理有限公司，其中含原告株洲市房屋开发公司的29套房屋，佣金为人民币327252.8元（21816853元×1.5%）。在庭审中，原告表示愿意承担该佣金并同意从被告应支付的房屋销售款中扣减。本院认为，本案系合同纠纷。本案争议的焦点为一、被告应返还原告房屋销售款的金额；二、《金碧花园项目终止合同后增加工程费情况汇报资料汇编》（含金碧花园项目终止合作后未尽事宜情况说明）是否采信。现分析如下：本院认为，原告株洲市房屋开发公司与被告株洲顺億房地产公司于2009年10月16日签订的《金碧花园项目合作开发协议书》及于2016年4月16日签订的《金碧花园项目合作终止协议书》，系双方当事人的真实意思表示，也不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《金碧花园项目合作终止协议书》的第二条对项目尚未销售的商品房及门面进行了分配，其中3栋905号等48套商品房及2栋101号等11个门面属于原告株洲市房屋开发公司所有，截止2019年4月8日，被告已销售属于原告的商品房29套，房屋销售款总额为21816853元，其中原告自行收款720007元，被告代收款21096846元，因此，被告应向原告返还房屋销售款21096846元。根据《金碧花园项目合作终止协议书》第四条的内容，被告应向原告支付项目结算款人民币7448167.15元，综上，被告应向原告支付28545013.15元（21096846元+7448167.15元）。《金碧花园项目合作终止协议书》签订后，被告已向原告支付15060500元，扣减原告应承担的税款1579124.60元、佣金327252.8元、地下室地面标高提高施工造成的损失737450元、多获得的银行贷款600000元，被告实际仍需向原告支付房屋销售款人民币10240685.75元（28545013.15元-15060500元-1579124.60元-327252.8元-737450元-600000元）。原告要求被告承担延期支付房屋销售款的利息，本院认为，原、被告签订的《金碧花园项目合作终止协议书》中没有约定返还房屋销售款的具体期限，也没有约定需支付利息，且双方对返还的具体金额存在争议并一直在协商中，因此，对原告的该项诉请，本院依法不予支持。原告要求判令金碧花园项目3栋905号、1603号、2003号、2203号、2506号、1508号、4栋2504号房屋归原告所有，本院认为，根据《金碧花园项目合作终止协议书》的内容，上述房屋虽然已分配给原告，但目前实际已备案在案外人曾援名下，因涉及案外人的利益且在庭审中原、被告同意在案外自行协商解决，因此，对上述7套房屋在本案中不予处理。被告认为，原告交给被告《金碧花园项目终止合同后增加工程费情况汇报资料汇编》（含金碧花园项目终止合作后未尽事宜情况说明）的行为系一种要约行为，现被告对内容予以认同，系承诺，因此，上述资料汇编的内容对双方产生合同法律效力，据此要求原告承担相关的费用。本院认为，根据庭审查明的事实，虽然原、被告就终止合作项目后的未尽事宜进行了多次协商，但并没有达成一致的协议；原告制作《金碧花园项目终止合同后增加工程费情况汇报资料汇编》的目的是向原告的上级部门及相关科室反映原、被告在终止合作项目后的未尽事宜进行情况说明，并没有与被告签订合同的意思表示，因此，对被告的该项主张，本院依法不予支持。对于终止合作项目后的未尽事宜，原、被告双方可继续协商，如协商不成，被告可另行主张权利。被告认为，根据《金碧花园项目合作终止协议书》的第四条第五项约定，被告应支付原告项目结算款7448167.15元，该款从项目销售的押金中抵扣，待银行解冻、解除监管后支付，现银行未解冻，因此，应待银行解冻后再支付给原告。本院认为，根据原告提供且被告认可的《顺億公司归还借支款的情况说明》，被告同意从已支付给原告的款项中冲减借支款及利息（合同中为项目结算款），其实质是原、被告双方对项目结算款的支付条件及时间进行了变更，且已履行完毕，因此，对被告的该项主张，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第七十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告株洲市房屋开发经营公司与被告株洲顺億房地产开发有限责任公司于2016年4月16日签订的《金碧花园项目合作终止协议书》合法有效；原告株洲市房屋开发经营公司与被告株洲顺億房地产开发有限责任公司之间“金碧花园”项目合作开发合同关系已于2016年4月16日解除；二、限被告株洲顺億房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向原告株洲市房屋开发经营公司返还房屋销售款人民币10240685.75元；三、驳回原告株洲市房屋开发经营公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币144635元，保全费人民币5000元，合计人民币149635元，由被告株洲顺億房地产开发有限责任公司承担人民币120661元，原告株洲市房屋开发经营公司承担人民币28974元（原告已全部预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审 判 长  黄爱武人民陪审员  胡菊香人民陪审员  唐丽娜二〇一九年七月八日法官助理陈帆书记员曹玲附：判决书引用法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。