山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0830民初2401号原告（反诉被告）：泰山集团股份有限公司，住所地为山东省泰安市高新技术产业开发区长城路中段，统一社会信用代码为913700001664134894。法定代表人：曹西森，董事长。委托诉讼代理人：焦望，山东民昊律师事务所律师。被告（反诉原告）：济宁四和供热有限公司汶上分公司，住所地汶上县经济开发区九华山路16号，统一社会信用代码为91370830312920340Q。负责人：李超，经理。被告：济宁四和供热有限公司，住所地济宁市共青北路11号，统一社会信用代码为91370800740239973N。法定代表人：邢金成，总经理。二被告委托诉讼代理人：张波，山东文思达律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：今雨时，山东文思达律师事务所律师。原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司与被告（反诉原告）济宁四和供热有限公司汶上分公司、被告济宁四和供热有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司的委托诉讼代理人焦望，被告（反诉原告）济宁四和供热有限公司汶上分公司与被告济宁四和供热有限公司的委托诉讼代理人张波、今雨时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泰山集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告济宁四和供热有限公司汶上分公司支付货款3995100元、利息340000元；2.被告济宁四和供热有限公司对上述债务承担连带责任；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求：1.请求判令被告济宁四和供热有限公司汶上分公司支付货款3995100元；2.被告济宁四和供热有限公司对上述债务承担连带责任；3.诉讼费由被告承担。事实与理由:2016年10月23日，原告与被告济宁四和供热有限公司汶上分公司签订《济宁四和供热有限公司汶上分公司14MW供热锅炉EPC总承包项目合同书》，该合同约定，被告汶上分公司为甲方，原告为乙方，合同履行地为济宁四和供热有限公司汶上分公司厂区内，交货方式为EPC总包交钥匙工程，承保范围为1台14MW高温热水链条锅炉及配套设施的采购、安装、调试、负责通过验收、达到供热运营条件，交付使用及后期服务等，合同总价值为6658500元，结算和付款方式为合同签订后付合同总额的40%，锅炉主体完工运行前且甲方初步验收合格后再付40%，锅炉合格运行一个采暖季后再付10%，剩余10%质保金在质保期结束后付清，质保期到2018年3月16日止。原告履行了合同义务，被告支付货款2663400元，下欠3995100元至今未支付。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1、《济宁四和供热有限公司汶上分公司14MW供热锅炉EPC总承包项目合同书》，证明2016年10月23日，原告与被告济宁四和供热有限公司汶上分公司签订《济宁四和供热有限公司汶上分公司14MW供热锅炉EPC总承包项目合同书》，该合同约定，被告汶上分公司为甲方，原告为乙方，合同履行地为济宁四和供热有限公司汶上分公司厂区内，交货方式为EPC总包交钥匙工程，承保范围为1台14MW高温热水链条锅炉及配套设施的采购、安装、调试、负责通过验收、达到供热运营条件，交付使用及后期服务等，合同总价值为6658500元，结算和付款方式为合同签订后付合同总额的40%，锅炉主体完工运行前且甲方初步验收合格后再付40%，锅炉合格运行一个采暖季后再付10%，剩余10%质保金在质保期结束后付清，质保期到2018年3月16日止。2、产品装箱件发货清单一宗，证明原告于2016年11月11日至12日将合同约定的货物发运至被告汶上分公司处交付完毕。3、锅炉产品质量证明书，证明2016年11月11日，原告出具涉案锅炉的质量证明书。4、《特种设备安装改造维修告知书》，证明原告于2016年11月14日开始进行安装涉案锅炉，并办理了《特种设备安装改造维修告知书》。5、产品供货合同、工程开工报告、送货清单、运送协议书、四和供热汶上分公司三号炉施工现场会会议纪要各一份，证明自2016年11月，配套的环保设施也已分包给盐城中南华晟环保科技公司并已开工建设，工程于2017年5月竣工。6、跨年单位三栏账和付款的票据凭证一宗，证明2016年11月21日，被告向原告支付货款2663400元。7、《锅炉水压试验记录》、《锅炉安装、改造、维修施工合格证》、《特种设备安装监督检验证书》各一份，证明2016年11月30日，进行了锅炉水压实验；2017年2月8日锅炉安装工程竣工，建设单位和施工单位均在《锅炉安装、改造、维修施工合格证》上盖章确认；2017年3月22日，山东省特种设备检验研究院济宁分院对上述合同约定的产品的安装改造进行验收合格后出具了《特种设备安装监督检验证书》。8、《工作通知函》、《山东省非税收入通用票据》、汶上县环保局出具的《行政处罚事先（听证）告知书》各一份，证明2017年5月4日，被告四和供热汶上分公司因建设项目配套建设的环境保护设施未建成就将该建成锅炉投入生产经营，被汶上县环保局行政罚款4万元。9、济宁四和供热有限公司汶上分公司1*14MW锅炉路后环保设施核查会记录，证明2019年1月3日，被告四和供热汶上分公司对本案涉及的设施召开了核查会，由原被告人员参加，会议确定炉后采用布袋除尘+石灰石石膏法湿法脱硫+臭氧氧化脱硝技术，炉后环保设施主体已安装完毕。10、泰安市富鲁锅炉有限公司价格表两份，证明上述核查会议后，确认原告没有按照合同约定安装在线监测设备一台，价值262000元，缺少渣浆泵、清水泵、给水泵、制浆槽搅拌器等价值8800元，合计270800元。被告对原告提交的上述证据的真实性均无异议，对部分证据所要证明的事实提出异议，认为证据2不能证明设备已经安装完毕；证据5不能证明工程已经竣工；证据8所涉4万元费用应当由原告方承担；证据9所涉设备还有部分未安装完成。济宁四和供热有限公司汶上分公司、济宁四和供热有限公司辩称，根据双方签订的《济宁四和供热有限公司汶上分公司14MW供热锅炉EPC总承包项目合同书》第三条约定，“合同签订后付合同总额的40%，锅炉主体完工运行前且甲方初步验收合格后再付40%，同时乙方开具全额17%增值税发票……”，原告至今未完成合同所涉项目，也未进行验收，付款条件未成就，被告不存在违约亦无需付款。原告未施工完毕，却主张被告应全额付款，没有依据。因原告未按时完工，导致被告无法验收，且被环保部门罚款4万元，原告应当承担全部过错责任被告依法提交了证据：1、《济宁四和供热有限公司汶上分公司14MW供热锅炉EPC总承包项目合同书》，证明合同明确约定付款条件，因该设备未验收，不符合付款条件。2、2017年2月5日现场会议纪要，证明该设施环保部分原告并未完全安装完毕，即部分项目不符合合同约定，需要及时整改。3、2017年2月19日环保设施承诺书，证明截止到2017年2月19日，三号炉环保设施没有压缩空气、循环水、冷却水等，原告承诺于2017年2月20日点炉运行，对因延期环保设施造成的不良后果承担相应责任，并承诺在后期出现问题，保证更换新的设备并承担一切责任。4、汶上县环保局出具的《行政处罚事先（听证）告知书》及收据，证明因原告施工的项目不符合环保要求，汶上县环保局对被告四和汶上分公司进行行政处罚4万元，四和汶上分公司已经缴纳，该费用应当由原告承担。5、济宁四和供热有限公司汶上分公司1*14MW锅炉路后环保设施核查会记录，证明原告施工的项目尚有部分未进行安装，现场烟罩等部分设备未进行防腐保温处理，及尚有五台设备也未按照合同约定安装。对于上述未安装及未处理的设备，应当由原告承担相应费用，或者在总工程款中予以扣除。6、工作联络函7份，证明因原告施工进度慢，被告多次要求原告抓紧施工进度，确定点火时间等事项。7、现场照片两张，证明因原告施工的项目不符合环保要求，汶上县环保局于2017年11月8日对所涉项目进行了贴封条查封，禁止使用。原告对被告提交的上述证据的真实性均无异议，对部分证据所要证明的事实提出异议，认为证据1双方约定的产品及安装工程，原告均已经完工，由于山东省以及济宁市环保政策的改变，该产品无法使用，其责任不在于本案原告。对证据7，汶上县环保局对该设备的查封，也是基于上述原因，而不是原告提供的产品不符合环保要求。对于证据4中4万元的罚款，以及证据5中未提供的设备，原告同意在总货款当中予以扣除。济宁四和供热有限公司汶上分公司向本院提出反讼请求：1.请求判令被反诉人泰山集团股份有限公司支付违约金3152799.75元及利息；2.被反诉人支付反诉人损失4万元及利息；3.反讼费由被反诉人承担。诉讼过程中，反诉原告变更诉讼请求：1.请求判令被反诉人支付违约金3152799.75元；2.被反诉人支付反诉人损失4万元；3.反讼费由被反诉人承担。事实与理由:2016年10月23日，被反诉人泰山集团股份有限公司与反诉人济宁四和供热有限公司汶上分公司签订《济宁四和供热有限公司汶上分公司14MW供热锅炉EPC总承包项目合同书》，该合同第8.4条约定，“因乙方责任导致总工期延误，除合同所列的不可抗力外，每延期一天完成，甲方（四和汶上分公司）将按合同总价的万分之五对乙方（被反诉人泰山集团股份有限公司）进行处罚。乙方支付违约金并不解除乙方继续履行合同的责任义务”，本合同约定的工期是自接到中标通知书起至2016年11月15日开始点炉试运行，被反诉人违约延期至今未通过验收。反诉人要求反诉被告支付违约金3152799.75元（自2016年11月15日按合同总价的万分之五计算至2019年6月20日），利息不再主张。因反诉被告未能按期完成，导致汶上县环保局对反诉人行政处罚4万元，该损失应当由反诉被告承担，利息不再主张。泰山集团股份有限公司辩称，对合同约定的延期付款违约金没有异议，但是对合同履行中工程的交付时间有异议，该工程反诉被告于2017年7月30日已经完工，并移交给反诉原告，造成该工程完工没有进行验收的原因是，由于济宁市是26+2的通道城市，当地环保政策已不允许35吨以下锅炉安装使用，故此合同设备至今没有使用，其原因不在反诉被告。反诉被告认可2019年1月3日双方确认的对环保设施的核查结果，也认可反诉被告没有安装合同所约定的除尘设备等五台设备，价值270800元，认可2017年5月汶上县环保局对反诉原告的罚款，同意承担4万元费用。对于合同约定的付款违约金，反诉被告认为合同约定的设备和工程安装已于2017年8月25日完成，违约金应当自2016年11月15日（约定完工时间）计算至2017年8月25日止，共计282天，违约金为939200元。济宁四和供热有限公司汶上分公司与泰山集团股份有限公司对反诉部分均未提交新的证据。本院认为，根据庭审中原、被告提交的证据及诉辩意见，应当认定原告泰山集团股份有限公司与被告济宁四和供热有限公司汶上分公司之间的承揽合同关系成立，合同的内容不违反法律的强制性规定，应认定为有效合同，因该合同产生的债权受法律保护。合同签订后，原、被告双方均应当按照承揽合同的约定履行各自的义务，原告泰山集团股份有限公司应当按照合同约定完全履行供货并安装的相应义务，被告济宁四和供热有限公司汶上分公司应当承担按照约定支付货款的相应责任。泰山集团股份有限公司履行了部分供货并安装的义务，没有安装合同所约定的除尘设备等五台设备价值为270800元；因原告未能按期完工导致汶上县环保局对被告行政处罚4万元，该损失应当由原告承担；合同约定2016年11月15日工程完工并试运行，原告于2017年8月25日才完工，导致该工程因环保政策变化而无法验收，违约金应当自2016年11月15日计算至2017年8月25日共计282天，每延期一天违约金按合同总价的万分之五为939200元。本合同总价值为6658500元，四和汶上分公司已向原告支付货款2663400元，下余货款3995100元，减除原告未安装的五台设备价值为270800元、行政处罚4万元及违约金939200元，被告四和汶上分公司应当支付原告货款2745100元，事实清楚，证据确实充分，本院应予支持。济宁四和供热有限公司汶上分公司系隶属于济宁四和供热有限公司的其他有限责任公司分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”的规定，济宁四和供热有限公司汶上分公司签订《济宁四和供热有限公司汶上分公司14MW供热锅炉EPC总承包项目合同书》的民事责任由济宁四和供热有限公司承担。综上所述，原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司要求被告济宁四和供热有限公司支付货款2745100元的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条之规定，判决如下：一、被告济宁四和供热有限公司于本判决生效后十五日内支付原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司货款2745100元；二、驳回原告泰山集团股份有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）济宁四和供热有限公司汶上分公司的其他反诉请求。被告如未按本判决限定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20741元，由被告济宁四和供热有限公司负担，反诉费16171元，由原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司负担（原告预交部分，待执行完毕后结算）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  高玉环二〇一九年七月十六日书记员  崔 涛