内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终791号上诉人（一审原告）：白涛，男，1969年5月8日出生，蒙古族，个体业主，现住:内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人:滕志强，内蒙古君谦律师事务所律师。委托诉讼代理人:杨志远，内蒙古君谦律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：贾伟，男，1972年4月5日出生，汉族，个体业主，现住:吉林省双辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：商永辉，吉林刘继业律师事务所律师。一审被告：通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司，住所地:内蒙古自治区通辽市霍林河大街（一毛幼儿园北侧）。法定代表人：朱立华，职务：总经理。委托诉讼代理人：杨振龙，男，汉族，1988年5月6日出生，该公司职工，现住：内蒙古通辽市，公民身份号码：×××。上诉人白涛因与被上诉人贾伟、一审被告通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服通辽市科尔沁区人民法院（2018）内0502民初1251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。白涛上诉请求：1、撤销科尔沁区人民法院所作(2018)内0502民初1251号民事判决中第一项判决;发回重审或依法改判。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由:一、一审判决认定上诉人应给付的工程款项95万元,上诉人已部分支付。1.刘某某在施工期间资金困难拖欠工人工程款23万元,被上诉人于2016年1月18日与张某某签订欠条一枚并由杨某某作为见证人,后此款由通辽市劳动仲裁委员会裁决白涛支付23万。该款项作为整体转包给刘某某的工程中的部分款项,由转包人先行支付,并约定等工程款下拨后偿还,该23万理应在被上诉人主张的95万工程款中予以扣除。2.因刘某某、贾伟二人无力继续施工,上诉人与贾伟、刘某某达成协议由上诉人完成剩余部分工程，并于2016年1月23日支付贾伟及刘某某50万元工程款,签订收据一枚。二、原审判决认定事实不清。1.一审判决对案外人杨某某与国锐建筑公司签订合同又如何转包至白涛处未作质证,仅作“后又经多次转、分包,白涛承包该工程”说明,事实认定不清,导致国锐建筑公司是否拖欠上诉人一方工程款项及发包方某镇政府是否应当在拖欠工程款范围内承担给付工程款的连带责任均不清。2.被上诉人一方尚不具备请求支付工程价款条件,因转让协议明确约定“工程款结算完毕后给付被上诉人工程款”但该工程尚未结算完毕,发包方与施工方均未与上诉人进行结算,故被上诉人不具有起诉条件。三、原审遗漏必要诉讼参与人。某镇政府作为发包人应在原审中追加必要诉讼参与人,杨某某作为该纠纷发生的重要参与人应作为必要诉讼参与人参加庭审而非案外人。贾伟辩称，一审判决正确，应该予以维持。1、张某某欠款在双方2016年5月22日签订协议时，已经明确由上诉人承担，上诉人与张某某处理相关欠款时多余部分是如何发生的，被上诉人不清楚。不应该由被上诉人承担。2、上诉人所说的50万元的收据及事实，发生于2016年1月23日，被上诉人将涉案工程转让给上诉人发生于2016年5月22日。双方认可的95万元价款已经扣缴了50万元。所以上诉人没有权利重新主张。3、上诉人所说的杨某某与国锐转包等事实不清，不存在。本案当庭杨某某已经明确承认是该公司的部门经理。所以发包给白涛涉案工程的人就是国锐公司。4、在2016年5月22日，双方签订转让协议后，白涛拒绝电话见面。就工程结算事宜从未告知被上诉人任何信息。甚至被上诉人协助一审法官到其家中送达，起诉书开庭传票。都在躲避，只能通过公告程序送达。而且上诉人在一审中不到庭，已经放弃抗辩和质证的权利,上诉不应该重新提出任何异议。5、要求发包人在欠付工程款范围内给付实际施工人工程款，是被上诉人的权利，可以主张，也可以不主张。原审时，被上诉人没有起诉发包人，上诉人主张其是必要诉讼参与人是错误的。通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司述称，同意上诉人意见。贾伟向一审法院起诉请求：1、依法判令被告给付原告工程款1150000.00元;2、本案发生的一切诉讼费用由被告负担。事实和理由:2015年,被告通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司中标科尔沁区某镇育新村“村民之家”惠民工程第四标段工程。工程中标后,被告通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司没有施工,委托被告白涛将该工程分包给原告,由原告施工。施工完毕后,2016年5月22日,经原、被告双方进行结算,原告对该工程完成的工程量合计工程款为950000.00元。在施工期间,经某镇育新村委会同意对该工程进行变更,原告又增加工程量合计工程款为200000.00元。至此,原告对该项工程施工合计1150000.00元。现工程交付使用长达一年之久,虽经原告多次催要,但被告以种种理由推托。为此诉至法院。一审法院认定事实：通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司中标科尔沁区住房和城乡建设局发包的通辽市科尔沁区2014年村民之家及广场建设项目施工工程(第四标段)。通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司与案外人杨某某签订《协议书》,将其承包的此工程转包给杨某某。后又经多次转、分包,白涛承包该工程。2015年8月27日,白涛与贾伟妻子刘某某签订《建筑工程转让合同》,白涛将其已施工完基础的育新村村民之家工程(第四标段)其余未完工程整体转包给刘某某。双方约定,经双方计算,白涛完成的工程量等费用为600000.00元,刘某某给付白涛前期工程款600000.00元,此款分两次结清,开工之前刘某某给付400000.00元,此项目工程首次拨款刘某某给付白涛200000.00元。合同签订后,在刘某某、贾伟将涉案工程的主体施工完毕后,贾伟于2016年5月22日与白涛又签订《转让协议》,协议约定,贾伟将涉案工程未完成部分转包给白涛,已完成的主体工程工程款经核算为950000.00元。白涛承接未完成的工程项目,所有项目工程款归白涛所有,工程款结算完毕后,由白涛付给贾伟950000.00元。一审法院认为,白涛无建筑施工企业资质,其从他人处承包工程后又将工程转包给同样不具有建筑施工企业资质的贾伟的妻子刘某某。后贾伟又将未完成工程又转包给白涛。上述行为违反《中华人民共和国建筑法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定,白涛与刘某某签订的《建筑工程转让合同》、贾伟与白涛签订的《转让协议》均属无效合同。现涉案工程已投入使用,白涛应按双方约定支付贾伟转包时的工程转包款950000.00元。贾伟主张工程量变更增加工程款200000.00元,首先其与白涛转包时约定的转包款为950000.00元,其次贾伟对该变更未出示任何证据予以佐证。故其主张无事实依据,不予支持。签订《转让协议》的双方当事人为贾伟与白涛,该协议约定事项系由贾伟将工程转包给白涛,白涛系工程款给付义务方。根据合同相对性原则,通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司非《转让协议》当事人,故贾伟主张通辽市国锐建筑安装工程有限责任公司承担给付义务无事实及法律依据,不予支持。被告白涛经合法传唤,无正当理由拒不到庭,视为放弃质证和抗辩的权利,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第三条,《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条,《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条第三款,《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定,判决如下:一、被告白涛于本判决发生法律效力后立即给付原告贾伟工程转包款950000.00元;二、驳回原告贾伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15150.00元,由原告贾伟负担2635.00元,被告白涛负担12515.00元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审期间上诉人提举新证据：1、贾伟与刘某某签订的50万元的收据一枚，贾伟已经收到了50万元工程款的事实，应该从95万元中扣除。（提交原件）被上诉人质证认为：真实性无异议，证明问题有异议，收款日期为2016年1月23日，日期为贾伟受让工程后工程转让之前。贾伟有权收取该笔工程款。也是在实际履行双方于2015年8月27日签订的建筑工程转让合同。新证据：2、贾伟签订的23万元欠据一枚（复印件），证明：贾伟拖欠工人工资有国锐公司与张某某达成协议，约定由贾伟支付该笔钱款。被上诉人质证认为：真实性有异议。但张某某进行结算的事实存在。但此笔工程欠款在2016年5月22日，签订转让协议时张某某在场，已经将23万元明确为欠张某某人工费17.6万元，欠张军辉机械费4.4万元。新证据：3、张某某出具的收据两枚（原件），证明：张某某的人工费是在贾伟施工期间产生的。被上诉人质证认为：对于真实性有待与张某某出庭后核实，对关联性有异议。需张某某本人核实，该款是否系双方2016年5月22日转让协议约定的17.6万元和4.4万元有异议。国锐公司质证认为：没有异议。本院认证如下：对证据1的真实性双方不持异议，故对该份证据的真实性予以确认，但因该份收据出具的时间为转让协议签订之前，故不能证明贾伟已经收到50万元工程款的事实；对证据2不予采信，出具该份证据的时间亦为转让协议签订之前。对证据3的真实性予以采信，对证明问题不予采信，按照转让协议的约定，该组证据的数额与贾伟无关，白涛可另案主张权利。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审法院采信证据、认定事实的意见和理由与一审一致，本院予以确认。本院认为：白涛无建筑施工企业资质,其从他人处承包工程后又将工程转包给同样不具有建筑施工企业资质的贾伟的妻子刘某某。后贾伟又将未完成工程又转包给白涛。上述行为违反《中华人民共和国建筑法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定,白涛与刘某某签订的《建筑工程转让合同》、贾伟与白涛签订的《转让协议》均属无效合同。现涉案工程已投入使用,白涛应按双方约定支付贾伟转包时的工程转包款950000.00元。二审中上诉人提举的新证据不能证明其主张，不予支持。另，上诉人主张本案应追加某镇政府和通辽市科尔沁区住房和城乡建设局为本案的被告，不予支持。一审判决并无不当，应予支持。综上所述，白涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15150.00元，由白涛负担。本判决为终审判决。审判长 巴 雅 尔审判员 刘  娟审判员 张  雷二〇一九年七月十一日书记员 赵阿如汗