云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初880号原告：重庆本屿房地产营销策划有限公司，住所：重庆市九龙坡区九龙园区蟠龙大道68号10号楼9-2号。法定代表人：张绍友。委托诉讼代理人：程麟智、程小龙，重庆坤典律师事务所律师。被告：中晟华夏控股集团有限公司，住所：北京市朝阳区望京园603号楼18层2112。法定代表人：姜明兵。被告：中铁国联（云南）置业有限公司，住所：云南省昆明市晋宁区昆阳街道办事处永乐大街与普照路交汇处。法定代表人：黄斌。委托诉讼代理人：贾春云，该公司员工。原告重庆本屿房地产营销策划有限公司（以下简称“重庆本屿”）与被告中晟华夏控股集团有限公司（以下简称“中晟华夏”）、被告中铁国联（云南）置业有限公司（以下简称“中铁国联”）合同纠纷一案，本院于2019年3月5日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月15日公开进行了审理。原告重庆本屿的特别授权代理人程麟智、程小龙，被告中铁国联的特别授权代理人贾春云到庭参加了诉讼，被告中晟华夏经本院依法传唤，无正当理由拒绝到庭参加诉讼，本院进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆本屿向本院提出诉讼请求：一、判决解除原告、被告中晟华夏于2017年10月10日签订的《房地产包销合同》；二、判决被告中晟华夏、被告中铁国联共同返还原告销售保证金人民币2000万元（以下均为人民币）；三、判决被告中晟华夏向原告支付违约金100万元；四、判决被告中晟华夏向原告支付资金占用损失（自2018年2月3日起，以2000万元为基数，按照1.8%每月支付至付清之日止,暂计100万元）；五、本案诉讼费用由各被告共同承担。事实和理由：2017年10月10日,原告作为受托方、被告中晟华夏作为委托方、第三人重庆建能房地产营销策划有限公司作为总代理方共同签订《房地产包销合同》（合同编号：JNBX-01），合同约定：被告中晟华夏委托原告代理包销坐落于昆明市晋宁区永乐大街与普照路交汇处“永乐金园”的房地产开发项目，原告包销该项目中面积共计约为128221.11㎡的剩余房源，其中本合同约定包销面积为86000㎡；原告同意第三人重庆建能房地产营销策划有限公司办理本合同包销该项目物业的相关法律手续及过户手续，签订相关合同文件；包销期限自2017年10月13日起至2019年10月13日止；2017年10月13日前，原告应向被告中晟华夏书面指定的账户内交付第一笔包销订金1000万元，2017年12月13日前，原告应向被告中晟华夏书面指定的账户内交付第二笔包销订金1000万元；2018年1月30日之前，如该项目未完成A区两栋主体框架未封顶，则被告中晟华夏应于该期限届满之日起3个工作日内退还订金2000万元，并支付违约金100万元，如被告中晟华夏未按期全款退还的，则需要从2018年2月3日起，以2000万元为基数，按万分之六每天向原告支付资金占用损失；本合同在履行过程中产生的争议，若协商不成可向该房地产所在地法院提起诉讼。2017年10月10日，被告中晟华夏向原告出具《委托支付函》，特委托原告将《房地产包销合同》约定的全部款项按付款时间支付至被告中铁国联账户。故原告公司股东罗云晖通过上海浦东发展银行分别在2017年10月13日、2017年12月13日向被告中铁国联各转款1000万元，共计转款2000万元。2018年8月13日，原告、被告中晟华夏、第三人重庆建能房地产营销策划有限公司共同签订《关于终止合同编号为JNBX-01〈房地产包销合同〉协议》（以下简称“终止协议”），协议约定：被告中晟华夏应于2018年1月30日前完成A区2栋主体封顶，截至2018年8月13日，工程都未能完成封顶，由此协商同意终止《房地产包销合同》；被告中晟华夏应于三个工作日内盖章确认原告所开具的委托支付函并告知被告中铁国联原路退还原告所缴纳的包销保证金2000万元；被告中晟华夏支付原告包销包干损失费100万元，并出具欠条，承诺该项目开盘收入第一笔资金的三个工作日内支付原告；原告收到被告中铁国联退还的包销保证金2000万时本协议生效。同日，被告中晟华夏向原告出具《欠条》一份，按照上述终止协议的内容承诺欠款事实和支付时间。2018年9月22日，被告中晟华夏向被告中铁国联出具《委托支付函》，特委托被告中铁国联将2000万元支付至原告指定账户。但截至今日，被告中晟华夏、被告中铁国联均未向原告履行支付义务。原告认为，依据《房地产包销合同》第八条的约定以及终止协议载明的内容，被告中晟华夏构成根本违约，《房地产包销合同》应当依法解除，被告中晟华夏应按照合同约定向原告支付违约金及资金占用损失，且归还原告缴纳的销售保证金。被告中铁国联作为被告中铁国联指定的收款方，应当共同承担退款责任。鉴于此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定以及《云南省各级人民法院管辖第一审民商事案件标准的规定云高法（2008）83号》，原告特提起本次诉讼，请求依法判决。被告中晟华夏无答辩。被告中铁国联答辩称，本案款项实际的使用权人是被告中晟华夏，2000万元已经用于工程款支付，我公司没有收取任何费用，请求法院判决我方不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告中晟华夏未到庭举证、发表质证意见，视为放弃举证和质证的权利。对原告提交的证据，本院对其真实性、合法性及关联性予以认定并在卷佐证。本院认定事实如下：2017年10月10日,原告重庆本屿作为受托方、被告中晟华夏作为委托方、第三人重庆建能房地产营销策划有限公司（原告申请对第三人重庆建能房地产营销策划有限公司申请撤回起诉，本院予以准许。）作为总代理方共同签订《房地产包销合同》（合同编号：JNBX-01），合同约定：被告中晟华夏委托原告代理包销坐落于昆明市晋宁区永乐大街与普照路交汇处“永乐金园”的房地产开发项目，原告重庆本屿包销该项目中面积共计约为128221.11㎡的剩余房源，其中本合同约定包销面积为86000㎡；原告同意第三人重庆建能房地产营销策划有限公司办理本合同包销该项目物业的相关法律手续及过户手续，签订相关合同文件；包销期限自2017年10月13日起至2019年10月13日止；2017年10月13日前，原告重庆本屿应向被告中晟华夏书面指定的账户内交付第一笔包销订金1000万元，2017年12月13日前，原告重庆本屿应向被告中晟华夏书面指定的账户内交付第二笔包销订金1000万元；2018年1月30日之前，如该项目未完成A区两栋主体框架未封顶，则被告中晟华夏应于该期限届满之日起3个工作日内退还订金2000万元，并支付违约金100万元，如被告中晟华夏未按期全款退还的，则需要从2018年2月3日起，以2000万元为基数，按万分之六每天向原告重庆本屿支付资金占用损失；本合同在履行过程中产生的争议，若协商不成可向该房地产所在地法院提起诉讼。2017年10月10日，被告中晟华夏向原告重庆本屿出具《委托支付函》，特委托原告重庆本屿将《房地产包销合同》约定的全部款项按付款时间支付至被告中铁国联账户。原告重庆本屿公司股东罗云晖通过上海浦东发展银行分别在2017年10月13日、2017年12月15日向被告中铁国联各转款1000万元，共计转款2000万元。2018年8月13日，原告重庆本屿、被告中晟华夏、第三人重庆建能房地产营销策划有限公司共同签订《关于终止合同编号为JNBX-01〈房地产包销合同〉协议》（以下简称“终止协议”），协议约定：被告中晟华夏应于2018年1月30日前完成A区2栋主体封顶，截至2018年8月13日，工程都未能完成封顶，由此协商同意终止《房地产包销合同》；被告中晟华夏应于三个工作日内盖章确认原告重庆本屿所开具的委托支付函并告知被告中铁国联原路退还原告重庆本屿所缴纳的包销保证金2000万元；被告中晟华夏支付原告包销包干损失费100万元，并出具欠条，承诺该项目开盘收入第一笔资金的三个工作日内支付原告重庆本屿；原告重庆本屿收到被告中铁国联退还的包销保证金2000万时本协议生效。同日，被告中晟华夏向原告重庆本屿出具《欠条》一份，主要内容：被告中晟华夏因与原告重庆本屿经友好协商终止编号为JNBX-01《房地产包销合同》，故欠原告重庆本屿报销包干损失费100万元，承诺在晋宁区中铁财富广场开盘收入第一笔资金三个工作日内支付完成。2018年9月22日，被告中晟华夏向被告中铁国联出具《委托支付函》，特委托被告中铁国联将2000万元支付至原告指定账户。第三人重庆建能房地产营销策划有限公司向原告重庆本屿出具了《情况说明》，同意解除2017年10月10日签订的《房地产包销合同》（合同编号：JNBX-01）。审理中，被告中晟华夏对原告重庆本屿解除《房地产包销合同》的主张予以认可。本院认为：本案争议焦点是：《房地产包销合同》是否应予解除；2000万元包销定金应当由谁退还原告重庆本屿；原告重庆本屿主张的违约金及资金占用损失是否应予支持。关于《房地产包销合同》是否应予解除的问题。经审查，原告重庆本屿与被告中晟华夏、案外人重庆建能房地产营销策划有限公司签订《房地产包销合同》系双方真实意思表示，为有效合同。原告重庆本屿与被告中晟华夏均同意解除该合同，因此，原告重庆本屿主张解除《房地产包销合同》成立，本院予以支持。另外，案外人重庆建能房地产营销策划有限公司向原告重庆本屿出具《情况说明》同意解除上述合同，因双方已经就上述合同另行作出了解除处理的约定，本院在本案中不再评判。关于2000万元包销定金应当由谁退还原告重庆本屿的问题。经审查，原告重庆本屿根据合同约定支付了2000万元的包销订金，因被告中晟华夏的违约行为致合同不能继续履行，原告重庆本屿要求被告中晟华夏归还支付的2000万元包销订金有合同及事实依据，本院予以支持。原告重庆本屿要求被告中铁国联承担该笔款项的主张，经审查，被告中铁国联只是接受被告中晟华夏指示收取该笔款项，并未与原告重庆本屿形成合同关系，故原告重庆本屿的该项主张缺乏依据，本院不予支持。关于原告重庆本屿主张的违约金及资金占用损失是否应予支持的问题。经审查，双方对被告中晟华夏的违约事实均无争议，按照《房地产包销合同》的约定，原告重庆本屿要求被告中晟华夏支付100万元违约金的主张成立，本院予以支持。原告重庆本屿要求被告中晟华夏支付资金占用损失（自2018年2月3日起，以2000万元为基数，按照1.8%/月标准支付至付清之日止）的主张有合同依据，本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告重庆本屿房地产营销策划有限公司与被告中晟华夏控股集团有限公司于2017年10月10日签订的《房地产包销合同》；二、被告中晟华夏控股集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告重庆本屿房地产营销策划有限公司2000万元；三、被告中晟华夏控股集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆本屿房地产营销策划有限公司违约金100万元；四、被告中晟华夏控股集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆本屿房地产营销策划有限公司资金占用费（计算方式：自2018年2月3日起，以2000万元为基数，按照1.8%/月标准支付至款项付清之日止）；五、驳回原告重庆本屿房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费151800元，由被告中晟华夏控股集团有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  杨章亮人民陪审员  何 颖人民陪审员  李 泽二〇一九年七月三十一日书 记 员  闻 怡