四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1902民初3283号 原告叶娟，女，生于1988年11月2日，住四川省巴中市巴州区。 委托代理人杜渊，巴中市诚信法律服务所法律工作者。 被告四川通发广进人力资源管理咨询有限公司 法定代表人陈瑶，系该公司执行董事。 委托代理人冯丽娟，女，生于1986年2月5日，系该公司员工，住四川省巴中市巴州区。 委托代理人胡诗敏，女，生于1996年11月24日，系该公司员工，住四川省成都市高新区。 原告叶娟与被告四川通发广进人力资源管理咨询有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员万明适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叶娟及其委托代理人杜渊、被告四川通发广进人力资源管理咨询有限公司（以下简称人力资源公司）的委托代理人冯丽娟、胡诗敏等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告叶娟诉称，一、原仲裁裁决认为，加班费是劳动者按照用人单位的生产和工作的需要在延长的工作时间及节假日及休息日工作，用人单位额外给予劳动者的一种补偿。被申请人单位未向申请人发放加班费，不属于拖欠劳动报酬争议，适用一般时效。申请人2019年4月12日提出仲裁申请，其2013年1月至2018年4月12日的加班工资请求已超过1年的仲裁时效期间。从而作出申请人2018年4月13日至2019年4月4日的加班工资请求在仲裁时效期间内，在该期间内申请人休息日共加班51个班次，国家法定节假日加班10个班次的认定。 原告认为，原仲裁委员会在仲裁裁决中对加班费定性错误，适用法律不当。首先，加班费是指劳动者按照用人单位生产和工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作所获得的劳动报酬。而并非用人单位在劳动者正常工作时间之外继续工作或劳动给予劳动者的一种补偿。因此，加班费当然属于劳动报酬范畴。第二，既然加班费属于劳动报酬，那么根据《劳动仲裁调解法》第27条第3款劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁的不受本法第1款的限制（即：不受1年仲裁时效期间的限制）之规定，原巴中市劳动人事仲裁委员会作出的申请人2013年1月至2018年4月12日的加班工资请求已超过1年的仲裁时效期间认定明显适用法律不当。因此，申请人要求被申请人支付2013年1月至2019年4月期间的加班费符合法律规定。 二、原裁决认为，劳动报酬与加班费在《劳动合同法》中单独列开系不同的法律概念，彼此不相包含。故此，申请人以被申请人未按时足额支付劳动报酬为由主动解除劳动合同，并要求被申请人支付经济补偿金的仲裁请求不符合《劳动合同法》第38条第1款第2项和第46条第1款第1项关于用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形。从而作出申请人要求支付经济补偿的仲裁请求不予支持的认定。 原告认为原仲裁委员会仅凭主观臆断作此认定，纯属自出心裁，所作裁决严重不公。如前所述，加班费是劳动者按照用人单位生产和工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作所获得的劳动报酬。那么，劳动报酬与加班费当然具有包含关系。因此，根据《劳动合同法》第38条第1款第2项及第46条第1款第1项之规定，申请人提出解除劳动合同并要求被申请人支付经济补偿金理由正当，仲裁请求符合法律规定。 综上，原仲裁裁决定性错误、适用法律不当，所作认定严重不公。为了维护原告合法权益并保证法律的正确实施，原告提起诉讼，请求：1、依法判令被告支付原告2013年1月至2019年4月期间（休息日、国家法定假日、婚假、产假、年休假）加班费共计：271340元。2、依法判令被告支付原告经济补偿金40176元。3、本案诉讼费用由被告承担。 被告人力资源公司辩称，1、加班费。仲裁裁决认定的事实和依据的法律并无不妥，《中华人民共和国劳动合同法》第85条第一款和第三款明确将“劳动报酬”和“加班费”单独列出来说明两个法律概念彼此不包含，也就是加班费不属于劳动报酬范畴。本案中，加班费是劳动者按照用人单位的生产和工作需要在延长的工作时间和节假日及休息日工作，用人单位额外给予劳动者的一种补偿。被告一直按原有的工资计算方式向原告足额发放工资，双方均无异议，并无拖欠劳动报酬之行为。因此，被告未向原告发放加班费，不属于拖欠劳动报酬争议，适用一般时效（就是1年）。原告主张2013年1月到2018年4月的加班费已经超过时效，不应该得到支持。 另外，原告认为加班费属于劳动报酬，又根据《劳动争议调解仲裁法》27条第4款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”第1款为“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”所以原告得出加班费的时效无1年的限制，故原告2013年1月到2018年4月的加班费应该得到支持。被告认为，《劳动争议调解仲裁法》27条第4款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”中的“限制”从本款后半句仍规定1年可以看出，第四款的限制仅仅指的是从何日开始计算时效的限制，并不是指不受总时效期间1年的限制，否则，夸张的说，若员工在该单位工作20年，仍在职，按照原告的说法，难道仍然可以要求20年前的加班费吗？另，各省劳动争议案件有相似之处，可互相借鉴，参考浙江省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)第十三条“劳动者与用人单位之间因加班工资发生争议的，其申请仲裁的时效期间为二年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；但劳动关系终止的，其申请仲裁的时效期间为一年，从劳动关系终止之日起计算。”又因原告自2019年4月才开始主张权利，故即使按照原告认为加班费属于劳动报酬情况下，原告自2013年至2017年4月的加班费也不应该得到支持。 2、经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第85条第一款和第三款明确将“劳动报酬”和“加班费”单独列出来说明两个法律概念彼此不包含，也就是加班费不属于劳动报酬范畴，原告以被告未足额支付劳动报酬为理由要求经济补偿金并无事实和法律依据，且原告至今未向我公司提出解除劳动关系，我公司也仍然在为原告缴纳社保，双方劳动关系仍然存在的情况下，并无经济补偿金之说。 3、其他。原告的工资标准，除了基本的岗位工资、综合补贴、误餐费、计件工资外，还有绩效工资、激励、奖金。其工资标准高于市场水平许多，被告对其加班并无主观恶意，在被告如此善待原告的情况下，原告仍然索要高额加班费，不仅严重违背诚实信用原则，若是之后被告公司多达几十人的同等岗位员工以此无理要求同样主张高额加班费用，让企业如何自处？又让市场经济如何良好运行？ 经审理查明，2013年1月原告叶娟与被告人力资源公司建立劳动关系，并签订书面劳动合同，原告被被告派遣到业务合作单位中国联合网络通信有限公司巴中分公司明珠饭店营业厅工作。一年满后，每两年签订书面劳动合同一次，其中2014年1月1日签订的《劳动合同》，约定固定期限为2014年1月1日至2015年12月31日，被告安排原告从事生产辅助岗位工资，并在指定工作区域或工作地点，按照岗位职责要求完成工作任务等，原告在用工单位执行标准工时工作制。被告遵循按劳分配原则，根据用工单位的薪酬体系标准以及原告所从事的工作岗位，确定原告劳动报酬，原告月基薪为1960元，但不得低于工作所属地最低工资标准。2018年1月1日签订的《劳动合同》，约定固定期限为2018年1月1日至2019年12月31日，被告安排原告从事生产辅助岗位工资，本合同履行地为四川巴中，被告应当按照岗位职责要求完成工作任务等，原告在用工单位执行标准工时工作制。被告遵循按劳分配原则，根据用工单位的薪酬体系标准以及原告所从事的工作岗位，确定原告劳动报酬，原告月基薪按服务单位薪酬执行，但不得低于工作所属地最低工资标准。原告工作期间，工作时间一直实行两班轮班制（即一日早班、次日则为下午班）每周7日，每日一个班次，无休息日，早班工作时间为上午8时至下午13时，下午班为下午13时至晚上19时,其中每年的5月1日至9月30日期间每天下午上班时间为13时至20时。原告每月的工资包括岗位工资、综合补贴、误餐费、绩效工资、计件工资、奖励和奖金，根据原告业务量和考核结果综合确定，每月不等。被告提供的原告2018年5月至2019年5月工资明细显示，原告的岗位工资1040元、综合补贴300元、误餐费200元、绩效工资每月不等、另有每季度奖、营业员计件奖等其他奖金、奖励。庭审后原告提供银行账户交易明细单不能显示工资的具体项目。 2019年4月12日原告叶娟向巴中市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付自2013年1月起至2019年4月5日期间（休息日、国家法定假日、婚假、产假、年休假）加班工资共计271340元，经济补偿金40176.50元。2019年5月16日作出巴劳人仲案【2019】11号仲裁裁决书，认为：一、劳动者享有的合法权益，包括享有休息休假的权利用人单位由于生产经管需要或因工作性质或生产特点的限制，但也应合理安排职工的工作和休息时间，《中华人民共和国劳动法》第三十八条明确规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天”。本案中，申请人虽然每天只工作一个班次，但一周工作7个班次，被申请人没有保证申请人每周至少一天的休息时间，也未安排申请人补休，申请人每周有一天应视为加班，被申请人应向其发放加班费，《中华人民共和国劳动法》第四十条规定“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假:(-)元旦;(二)春节;(三)国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日”，《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定“全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天（1月1日）；（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）；（三）清明节，放假1天（农历清明当日）；（四）劳动节，放假1天（5月1日）；（五）端午节，放假1天（农历端午当日）；（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日):(七)国庆节,放假3天(10月1日、2日、3日)”。在工作期间被中请人未安排申请人在国家法定的节假日休假，应向其发放加班费。《中华人民共和国劳动争议调解仲载法》第二十七条明确规定“劳动争议申请仲载的时效期间为一年”。本案中，加班费是劳动者按照用人单位的生产和工作的需要在延长的工作时间和节假日及体息日工作，用人单位额外给予劳动者的一种补偿。被申请人一直按原有的工资计算方式向申请人足额发放工资，双方均无异议，并无拖久劳动报酬之行为。故此，被申请人未向中请人发放加班费，不属于拖欠劳动报酬争议，适用一般时效。本案申请人直至2019年4月12日才提出仲裁申请，其2013年1月至2018年4月12日的加班工资请求已超过一年的仲裁时效期间。2018年4月13日至2019年4月4日的加班工资请求在仲裁时效期间内，在该期间内申请人体息日共加班51个班次，国家法定节假日加班10个班次。《中华人民共和国劳动法》第十四条一第三项和第三项明确规定“（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补体的，支付低于工资的百分之二百的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，文付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。《工资支付暂行规定》第十三条第一款第二项和第三项明确规定“（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资”，由于本案申请人仅提供了部分月份的工资明细，每月工资还包含有绩效和奖金，月工资不固定，不能作为加班费计算基数，本委以2017年度巴中市城镇全部单位就业人员年平均工资为人民币49341元作为计算基数（每月4111.75元)，申请人每个班次的平均加班时间为55小时，申请人休息日加班费其计算方式为:(4111.75÷21.75÷8)×5.5×51×200%=13256.94元，国家法定节假日加班费其计算方式为(4111.75÷21.75÷8)×5.5×10×300%=3899.10元,加班费合计为17156.04元。 二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第项和第四十六条第一款第一项虽然将因未及时足额支付劳动报酬劳动者解除劳动合同列入用人单位应当向劳动者支付经济补偿范畴。本案中，被申请人及时向劳动者支付了劳动报酬，其工资除基本的岗位工资、综合补贴、误餐费、计件工资外，还有绩效工资、激励和奖金。从部分月份工资来看，申请人的绩效工资、激励和奖金甚至远远高于基础部分工资，被申请人一直按原有的工资计算方式向申请人足额发放工资，双方均无异议，被申请人并无主观上的故意。另一方面，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一款和第三款明确将“劳动报酬”与“加班费”单独列开，说明这两个法律概念不是同一概念，彼此不相包含。故此，申请人以被申请人未按时足额支付劳动报酬为由主动解除劳动合同，并要求被申请人支付经济补偿金的仲裁请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项和第四十六条第一款第一项关于用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，对于申请人要求被中请人支付经济补偿金的件裁请求，本委不子支持。裁决：一、被申请人向申请人支付加班费17156.04元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。 另查明，原告自申请劳动仲裁后便未到被告安排的原岗位上班，但至今未办理解除或终止劳动关系的相关手续，被告亦否认已解除劳动关系。 以上事实，有原、被告的陈述，原告的身份证复印件，被告的营业执照，《劳动合同》，工资明细，养老保险个人账户对账单，巴劳人仲案【2019】11号仲裁裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据确实充分。足以认定。 本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。2013年1月原告叶娟与被告人力资源公司建立劳动关系，原告被被告派遣到业务合作单位中国联合网络通信有限公司巴中分公司明珠饭店营业厅工作，双方签订的《劳动合同》约定了合同期限、工作岗位、工资报酬及其他权利义务，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。 国家统计局公布的《关于工资总额组成的规定》第四条工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。劳动报酬，是劳动者付出体力或脑力劳动所得的对价，体现的是劳动者创造的社会价值。用人单位支付的加班费，是劳动者超时劳动的报酬，是货币工资的一部分，属于劳动报酬的组成部分。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从第三人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。该条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案原、被告虽两年一次签订劳动合同，但原告一直未中断离开自己的岗位，与被告保持劳动关系，故原告主张的拖延劳动报酬的仲裁时效应不受仲裁时效一年的限制，而应适用一般的诉讼时效三年的限制。原告于2019年4月12日申请劳动仲裁，其主张拖延劳动报酬应计算2016年4月13日至2019年4月12日的加班费应在时效期内，本院予以支持；2013年1月至2016年4月12日的加班费已超过时效，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过40小时的工时制度。《国务院关于职工工作时间的规定》第五条规定，在特殊条件下从事劳动和有特殊情况，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照有关规定执行。本案原被告签订的《劳动合同》虽约定工作时间为标准工作时间制度，但依据工作的性质原告实际工作是实行综合工作制，实行轮班工作即一天上午、一天下午，每天上午上班时间为上午8:00到中午13:00，工作时间为5小时，下午上班时间为中午13:00到晚上19:00，工作时间为6小时，其中5月1日至9月30日下午上班时间为中午13:00到晚上20:00，工作时间为7小时，每天平均工作时间为5.5小时，其中5月1日至9月30日，每天平均工作时间为6小时。则每周工作时间为38.5小时，其中每年的5月1日至9月30日，每周工作时间为42小时，每周超过2小时，虽然每年的工作时间未超过规定，但原被告签订劳动合同约定为标准工作时间制度，实行轮班综合工作制未向相关部门申请，被告亦是按月向原告发放工资，故结合本案实际情况，本院酌情认定原告的工作时间按每周40小时计算，每年的5月1日至9月30日期间超过标准工作时间计加班时间为43.4小时（21.7周×2小时/周）。故本案原告在2016年、2017年、2018年的休息日的加班时间均为43.4小时，2016年4月12日至2016年12月31日的国家法定节假日加班时间为34.5小时，2017年的国家法定节假日加班时间为61.5小时，2018年的国家法定节假日加班时间为62小时，2019年的国家法定节假日加班时间为27.5小时。 劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。原、被告签订的劳动合同未具体约定工资，而被告提供原告2018年5月至2019年5月的工资明细显示，其工资包括原告的岗位工资、综合补贴、误餐费、绩效工资每月不等、另有每季度奖、营业员计件奖等其他奖金、奖励，而原告提供的工资不能分清工资的明细，且每月发放的工资本身也包括节假日的绩效工资，故结合本案实际情况，本院酌情认定其工资以每年度巴中市城镇全部单位就业人员年平均工资作为计算基数，其中，2016年度平均工资为46849元，2017年度平均工资为49341元、2018年度平均工资为52317元。 《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（二）项规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；该款第（三）项规定，法定休假日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原告领取的月工资本身已包括休息日、法定休假日的工资，故应补足休息日、法定休假日的工资为100%、200%。2016年法定节假日的加班工资为（46849元/年÷12月/年÷21.75天/月÷8小时/天×34.5小时×200%），2017年法定节假日的加班工资为（49341元/年÷12月/年÷21.75天/月÷8小时/天×61.5小时×200%），2018年法定节假日的加班工资为（52317元/年÷12月/年÷21.75天/月÷8小时/天×62小时×200%），2019年法定节假日的加班工资为（52317元/年÷12月/年÷21.75天/月÷8小时/天×27.5小时×200%），法定节假日的加班工资合计为8939.78元。2016年休息日的加班工资为973.78元（46849元/年÷12月/年÷21.75天/月÷8小时/天×43.4小时×100%），2017年休息日的加班工资为1025.57元（49341元/年÷12月/年÷21.75天/月÷8小时/天×43.4小时×100%），2018年休息日的加班工资为1086.78元（52317元/年÷12月/年÷21.75天/月÷8小时/天×43.4小时×100%），休息日的加班工资合计为3086.78元。故原告主张的节假日加班工资应为12026.56元。原告主张的其他假日加班未提供证据佐证，本院不予支持。 经济补偿的前提必须是已解除劳动关系或终止劳动关系。本案原告自申请劳动仲裁后便未到被告提供的劳动岗位上班，但并未与被告解除或终止劳动关系，被告亦否认已解除劳动关系。故对原告主张的经济补偿金，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十六条、第四十条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照《国务院关于职工工作时间的规定》第五条，参照《关于工资总额组成的规定》第四条规定，判决如下： 一、被告四川通发广进人力资源管理咨询有限公司在本判决生效后十日内支付原告叶娟的加班工资12026.56元。 二、驳回原告叶娟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由被告四川通发广进人力资源管理咨询有限公司负担。 如不服本判决,可以在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员 万 明 二〇一九年七月三十日 书记员 王梓淇