湖北省团风县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1121民初476号原告：何少华，男，1956年10月11日出生，汉族，团风县人，住团风县。委托诉讼代理人：戴楚华，团风县团风法律服务所法律工作者。被告：阮昌喜，男，1961年7月30日出生，汉族，团风县人，住团风县。被告：汪福山，男，1972年2月24日出生，汉族，团风县人，住团风县。委托诉讼代理人：王磊，湖北鄂东律师事务所律师。被告：涿鹿县涿源新型建材厂。住所地：河北省张家口市涿鹿县卧佛寺乡水沟村。统一社会信用代码91130731MA07L3BL89。负责人：张书和，厂长。原告何少华与被告阮昌喜、汪福山、涿鹿县涿源新型建材厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，被告汪福山申请追加涿鹿县涿源新型建材厂为本案被告。2019年5月28日本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何少华及其委托诉讼代理人戴楚华、被告阮昌喜、被告汪福山及其委托诉讼代理人王磊到庭参加了诉讼，被告涿鹿县涿源新型建材厂经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何少华向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告各项损失63417元；2本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年3月，被告雇请原告到河北省××一砖窑场建筑工地打工，每天工资230元。3月5日下午，原告在工地切钢筋时，被告汪福山在工地边开铲车铲沙，铲车将地下的铸铁水管铲断了，铲起来的水管将原告打倒，致原告右腿粉碎性骨折。原告受伤后，被告阮昌喜、汪福山将原告送到河北省永安医院住院手术治疗。原告住院期间，被告阮昌喜先雇请其弟弟阮车护理，后又雇请其弟弟的师傅回龙山林家大湾村的徐少华护理。原告住院期间的医疗费已由被告给付，出院后被告阮昌喜、汪福山只给付现金10000元，对其他损失未进行赔偿。原、被告因赔偿事宜未协商一致，遂诉至法院。被告阮昌喜辩称，被告汪福山说要两个人做工，然后我就带何少华去做工，厂里就说原告超过了60岁，不要原告在这里做工，但原告说出来了，就要求在这里做工。出事那天何少华是在工地受的伤，我就和我兄弟把他送到医院，他住院的时候我不在这边。被告汪福山辩称，1、汪福山是在涿鹿县涿源新型建材厂打工，并非承包工程。2、汪福山在涿鹿县涿源新型建材厂打工期间，该厂均为汪福山等未满60周岁的人员购买了商业险。3、汪福山并未雇请何少华，也未安排何少华从事任何劳务事宜，并明确告知年满60周岁的人员不能在涿鹿县涿源新型建材厂打工。4、何少华出事当日，汪福山驾驶铲车，是由涿鹿县涿源新型建材厂临时安排的工作，是职务行为。被告涿源新型建材厂在答辩期限内未向本院提交答辩状，亦未提交任何证据。原告何少华围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1、原告的身份证。拟证明原告的身份情况。证据2、被告阮昌喜、汪福山的户籍证明。拟证明二被告的个人身份情况。证据3、徐国安的调查笔录。拟证明被告阮昌喜雇原告在河北打工，于2018年3月5日在工地受伤的事实。证据4、河北省永安医院的出院总结、团风县人民医院X光检查报告单、黄州区人民医院DR检查报告单、团风县妇幼保健院影像诊断报告单。拟证明原告受伤住院及出院后复查的事实。证据5、司法鉴定意见书一份，拟证明原告误工时间为330日；护理时间为90日；营养时间为90日；后期治疗费12000元。证据6、检查费票据。拟证明原告出院后复查的费用250.76元。证据7、鉴定费发票，拟证明鉴定费为1400元。被告阮昌喜未提交证据。被告汪福山为支持其答辩理由，向本院提交了如下证据：证据1、汪福山身份证。拟证明汪福山自然人身份情况。证据2、涿鹿县涿源新型建材厂2019年4月24日出具的证明一份。拟证明汪福山在涿源新型建材厂工作，并非是承包。2018年3月5日汪福山开铲车行为是涿源新型建材厂安排的职务行为，因铲车导致他人受到伤害，应由涿源新型建材厂赔偿。证据3、证人肖某出庭作证证言。拟证明汪福山在涿鹿县涿源新型建材厂是打工，而不是承包。被告阮昌喜对原告证据及被告汪福山的证据要求由法院依法认定。被告汪福山对原告证据1，2，3，4，7无异议，对证据5真实性无异议，但认为鉴定结论的误工时间过长。对证据6有异议认为没有票据原件，不应支持。原告对被告汪福山证据1无异议，对证据2有异议认为该证明是谁写的没有签名，证明内容也不是事实，且企业信息不清楚。对证据3证明目的有异议，认为该证言正好证明了原告等务工人员每天的工作是受汪福山指派安排，打工工时由汪福山计工，工资也是由汪福山发放的事实。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告证据5被告汪福山放弃重新鉴定，并对该证据真实性无异议，本院对该证据予以采信。对原告证据6检查费原告未提交相应票据原件，被告异议成立，本院不予支持。对被告汪福山证据2涿源新型建材厂出具的证明，证明上加盖了单位公章并附有单位工商登记信息表，原告异议不成立，本院对该证据真实性予以采信，对被告汪福山的证据3证人出庭作证，对其证言予以采信。但对汪福山证据2、证据3的证明目的不予采信。被告涿源新型建材厂经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状及任何证据，视为其自行放弃自身的诉讼权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告汪福山非涿源新型建材厂的职员。2018年3月1日涿鹿县涿源新型建材厂要被告汪福山带人来厂进行维修窑车及其它零星工程施工，厂里划定工钱标准，务工人员按大工每人每天230元/天，小工每人每天180元/天，只对汪福山结算，再由汪福山对所有工人结算。各务工人员务工天数，均由汪福山计工并造工资表，厂方每天与汪福山核对大工和小工总人数。厂方将所有务工人员的工钱全部打给汪福山，汪福山在务工人员辞工时再将工钱进行发放。期间汪福山致电被告阮昌喜说涿源新型建材厂要人做工，阮昌喜即邀约原告何少华到该厂务工。来厂所有务工人员每天的工作由汪福山安排阮昌喜，阮昌喜再安排工人做具体工作。2018年3月5日下午，原告在工地切割钢筋时，汪福山在工地边驾驶铲车铲沙，将地下的铸铁水管铲断，铲起来的水管将原告打伤，原告受伤后，被送往河北省永安医院救治，经诊断为右胫腓骨骨折，住院20天，住院期间的医疗费等费用已由被告结清。原告出院后，被告只给付现金10000元，对其他损失未进行赔偿。2019年1月25日原告的伤情经团风县正昂法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告何少华自受伤之日起其误工时间为330日；护理时间为90日；营养时间为90日；后期治疗费预计为12000元。原、被告因赔偿事宜未协商一致，遂诉至法院。另查明，被告汪福山无建筑劳务资质，亦无铲车驾驶资质。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据本院查明的事实，被告汪福山承接了涿源新型建材厂的窑车维修等工程的劳务后，即雇佣原告等人来厂务工，由其对务工人员进行工作安排，管理及工资的发放，被告汪福山与涿源新型建材厂实为劳务承包关系。原告何少华系受被告汪福山雇请，在建筑工地上工作时受伤，被告汪福山作为雇主，对作为雇员的原告何少华的损害后果应当承担赔偿责任。被告涿源新型建材厂将其窑车维修等工程项目的劳务工程发包给了无证据证明有建筑劳务资质的个人即被告汪福山承包施工，被告涿源新型建材厂有选任上的过失，并其安排无铲车驾驶资质的被告汪福山驾驶铲车，致使原告受伤，应当与被告汪福山承担连带赔偿责任。被告阮昌喜亦系被告汪福山雇请的劳务人员，原告虽系其邀约到涿源新型建材厂工地务工，但原告无证据证明阮昌喜系雇主，故对原告要求被告阮昌喜承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。对被告汪福山抗辩的按涿源新型建材厂规定，所有务工人员凡年满60周岁，不能进厂作业，必须辞退的规定，无证据证实，且被告汪福山也未按该规定将已经超过60周岁的原告等人辞退，仍安排了劳务工作，故对其抗辩理由不予支持。对被告已支付的现金10000元，应作为被告赔偿款予以抵扣。原告何少华系农业人口，已超过60周岁，且其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故对其按139元/天计算误工费的主张不予支持，应参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度的职工平均工资计算，即上一年度湖北省农村居民人均可支配收入计算。对其主张的出院后检查费1000元，交通费500元，无证据证实，本院不予支持。对原告何少华主张的其他损失，均符合法律规定，本院予以支持。原告的损失可认定为：误工费13543.20元（14978元÷365天×330天）、护理费9591.30元（38897元÷365天×90天）、住院伙食补助费1000元（20天×50元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、后期治疗费12000元、鉴定费1400元，共计40234.50元。扣减被告已支付的10000元，实为30234.5元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告汪福山于本判决生效之日起十日内赔偿原告何少华各项损失共计30234.50元。二、被告涿鹿县涿源新型建材厂对被告汪福山的上述赔偿责任承担连带赔偿责任。三、驳回原告何少华的其他诉讼请求。如未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取计150元，由原告何少华负担50元，由被告汪福山、涿鹿县涿源新型建材厂负担100元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员 何 山二〇一九年七月八日书记员 周鑫博