昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初2396号原告(被告)：云南众图超享房地产营销策划有限公司。住所：云南省昆明市盘龙区北辰财富中心商住楼A幢2901号。法定代表人:孟伟。委托诉讼代理人：李毅翔，系北京盈科（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。被告（原告）：陈禹彤，女，汉族，1994年4月6日出生，云南省昆明市人，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：赵芸平（与被告系母女关系），女，汉族，1968年2月11日出生，云南省昆明市人，住云南省昆明市五华区，特别授权代理。原告云南众图超享房地产营销策划有限公司诉被告陈禹彤劳动争议一案，原告陈禹彤诉被告云南众图超享房地产营销策划有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2019年5月23日合并公开开庭进行了审理。云南众图超享房地产营销策划有限公司(以下简称“众图公司”)的委托诉讼代理人李毅翔，陈禹彤的委托诉讼代理人赵芸平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。众图公司向本院提出的诉讼请求：一、依法判令众图公司无须支付陈禹彤业务提成14258元及二倍工资差额10499元。二、本案诉讼费由陈禹彤承担。事实与理由：陈禹彤于2017年4月6日至2017年9月19日在众图公司处工作，离职后又于2018年1月25日入职。这一事实在仲裁庭审时己调查清楚，但仲裁院在仲裁裁决中并未予以认定。陈禹彤主张2017年4月6日至2017年9月19日二倍工资差额的请求已超过劳动仲裁时效不应当得到支持,陈禹彤2018年1月25日入职后并未按时出勤亦未实际提供劳动，不应当支付其二倍工资的差额。在众图公司出具给陈禹彤的《佣金发放协议》中明确：待地铁101甲方给我公司结算佣金后的三个工作日给以发放。众图公司是附条件的支付陈禹彤的营销业绩提成，即需待甲方支付陈禹彤佣金后，众图公司再支付陈禹彤应得的业绩提成。截止起诉之日甲方尚未支付众图公司佣金，支付条件未成就，众图公司不负有支付陈禹彤佣金义务。综上所述，昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院对本案事实认定不清，故依据《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规，向贵院提起诉讼，请求依法支付众图公司诉请。陈禹彤辩称：一、针对众图公司提出的第一项诉讼请求：（1）众图公司提出的陈禹彤于2017年9月19日离职，2018年1月25日再次入职的说法没有事实理由，在仲裁庭审中也并没有认定这个事实，众图公司在仲裁庭审中没有提交证据证明陈禹彤离职、再次入职这个事实；实际情况是该公司自陈禹彤到公司工作，公司一直不与陈禹彤签订劳动合同、没有与陈禹彤明确劳动报酬（包括工资和佣金），公司在2017年9月19日至2018年1月24日期间，因为没有适合陈禹彤的在售项目，导致陈禹彤在家待岗，期间公司没有支付最低工资和业绩提成佣金，公司也没有与陈禹彤解除事实劳动关系，2018年1月25日公司通知陈禹彤有在售项目（双城际），陈禹彤到公司上班；在仲裁审理中陈禹彤所提供的《佣金发放协议》的证据，只是用来证明公司未支付佣金，并不认可其他内容（包括期间离职、入职、已退成交项目）；所以众图公司提出仲裁院二倍工资差额的支持已过时效，没有法律依据。（2）关于《佣金发放协议》明确：支付结算佣金是有条件支付，更是没有法律依据。《佣金发放协议》是在陈禹彤离开公司、劳动权益受到侵害，陈禹彤的母亲到了众图公司就没有发放佣金与众图公司法定人孟伟交涉以后由公司供给的，并不是在陈禹彤在职期间的协议，此协议违背了公平公正的原则，不是陈禹彤的真实意思表示，由于陈禹彤举证困难的客观事实，在仲裁审理中陈禹彤所提供的《佣金发放协议》的证据，只是用来证明公司没有支付的佣金和应该支付的部分佣金，并不认可其他内容（包括期间离职、入职，已退成交项目），事实是众图公司绞尽脑汁、利用劳动者取证困难、公司不提供真实的劳动者工作业绩项目成效情况、劳动报酬、佣金业绩提成比例、员工平时经常加班加点工作等方面的证据，压迫剥削劳动者，不支付劳动报酬、企图逃避法律制裁。二、针对众图公司提出的第二项诉讼请求：由于众图公司自成立以来一直严重违反劳动法、劳动合同法，损害劳动者的权益，应该受到法律严惩，但是该公司不是改过反思，而是浪费司法资源不服仲裁裁决，应当自行承担诉讼费。综上所述，据以上理由，请求依法驳回众图公司诉讼请求。陈禹彤向本院提出的诉讼请求：1.众图公司支付陈禹彤2017年4月6日至2018年4月9日期间的营销业绩提成60910.65元；2.众图公司支付2017年5月6日至2018年4月9日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额60761.91元。事实和理由：陈禹彤于2017年4月6日正式入职到云南众图超享房地产营销策划有限公司工作，任职营销员、营销主管，陈禹彤在工作期间公司也没有与陈禹彤签订劳动合同、没有确定工资薪酬和营销提成比例（入职时告诉陈禹彤劳动报酬主要为：基本工资、业务销售提成，但是至今公司没有在公司公示或者以书面形式告知劳动者工资薪酬和营销提成比例）、没有购买社会保险；陈禹彤在职期间表现优异，获得该公司颁发的2本荣誉证书，一共销售业绩成交6个项目，但是至今没有拿到1分钱的销售提成款，陈禹彤多次找公司讨要，公司一直以各种理由搪塞推诿，拒不兑现劳动报酬；2017年9月19日，因为公司以没有在售项目让陈禹彤停薪留职，没有支付最低生活补助、没有兑付销售提成款；2018年2月3日公司告知陈禹彤公司现在有可以销售的项目了，要求陈禹彤回到公司工作，并且承诺陈禹彤（如果有销售业绩）可以兑现以前所售项目提成款，陈禹彤为了能够尽早拿到之前劳动报酬、回到该公司上班，期间由于陈禹彤没有销售业绩，陈禹彤感觉到了公司欺诈劳动者无耻的手段和行为，于2018年4月9日之后没有到公司上班，公司也没有与陈禹彤解除劳动关系，没有支付经济补偿金，2018年3月份、4月份的工资至今也没有发放。以上事实，众图公司严重违反国家《劳动合同法》规定，一、依据劳动合同法第八十二条，众图公司没有与陈禹彤签订书面劳动合同、也没有与陈禹彤明确劳动薪酬的标准，众图公司应当以社会平均工资标准向陈禹彤补偿支付二倍差额工资68950.93元，具体计算如下：2017年5月份：6676元*2倍-1980(实际支付工资)＝11372元;2017年6月份：6676元*2倍-2370(实际支付工资)＝10982元;2017年7月份：6676元*2倍-2609(实际支付工资)＝10743元;2017年8月份：6676元*2倍-2360(实际支付工资)＝10992元;2017年9月份：9月19日工作日12天+2天（周末不休息）＝14天;6676元/22.75天*14天*2倍-1017(实际支付工资)＝7199.61元;2018年1月份：工作日5天+1天（周末不休息）＝6天;6766元/22.75天*6天*2倍-346(实际支付工资)＝3175.4元；2018年2月份：工作日2天+1天（周末不休息）;6676元/22.75天*3天*2倍-158(实际支付工资)＝1602.70元；2018年4月份：工作日7天+1天（周末不休息）＝8天;6676元/22.75天*8天*2倍-0(实际支付工资)＝4695.20元。二、依据劳动法第八十五条，应当依法支付劳动报酬；陈禹彤在职期间一共销售业绩成交6个项目，业绩提成（根据之后该公司给出的提成比例）应该分别为：(总共60910.65元)1.地铁1012F-109，总价907830元*1.6%(业务员提成)＝14525.28元；2.地铁101B-1F063A,总价790064元*1.6%(业务员提成)＝12641.02元；3.地铁101B2F-135,总价698396元*1.6%(业务员提成)＝11174.33元；4.地铁101B1F-036,总价649348元*0.512%(主管提成)＝3324.66元；5.双城际A-511总价631633元*1.6%(业务员提成)＝10106.12元；6.双城际A-512总价571242元*1.6%(业务员提成)＝9139.87元。以上业绩提成公司均没有支付，至今陈禹彤多次与公司协商讨要都没有结果。2017年4月6日至今，公司一直违反劳动合同法（采取欺骗手段，利用劳动者取证困难的弱点），没有与陈禹彤签订劳动合同、没有与陈禹彤解除劳动关系、没有付清陈禹彤应当获取的劳动报酬；鉴于以上事实和理由，恳请法院依法维护劳动者的合法权益支持陈禹彤的全部诉讼请求为感。众图公司辩称：首先众图公司认为应该驳回陈禹彤的诉讼请求，因为陈禹彤就是从陈禹彤计算的这些标准来看，它的计算标准过高，而且陈禹彤实际上只销售了三套房屋，而陈禹彤实际上计算了六套，而且计算的基数也是非常的高的。所以对于陈禹彤计算的结果众图公司都不认可。至于陈禹彤入职的时间，就是在刚刚众图公司的起诉状当中众图公司也陈述过就是在2017年4月6日至2017年9月19日，陈禹彤工作了一段时间，然后就离职了。离职以后是2018年1月25日再次入职，然后是陈禹彤的诉状当中也陈述了陈禹彤是2018年4月9日离职，众图公司认为2017年4月6日至2017年9月19日这段期间的诉讼时效已经过了，众图公司认为此阶段的两倍工资不应该支持。对于佣金提成、业绩提成，众图公司认为因为需要甲方公司给付众图公司以后众图公司再给予陈禹彤，目前甲方公司还没有支付众图公司提成款，所以众图公司也未向陈雨彤支付。众图公司为证明其主张提交如下证据：一、陈禹彤工资明细表。二、陈禹彤考勤记录情况。三、招商银行退款电子回单及两份收据。陈禹彤为证明其主张提交如下证据：1.内资企业登记基本情况表。2.荣誉证书工作证。3.工资银行流水。4.佣金发放协议。5.众图公司与陈禹彤母亲（代理人）的微信聊天记录。6.《关于地铁101项目佣金点位》。上述证据，原、被告对真实性无争议的，本院予以确认,在卷为凭，予以采信。对于有争议的证据，本院评议如下：陈禹彤不认可众图公司提交的证据二，本院认为证据二系众图公司单方制作，本院不予采信。经过庭审及原、被告对证据的举证、质证，本院确认如下案件事实：陈禹彤于2017年4月6日入职到众图公司从事网络推广工作，自2017年6月起从事业务销售工作。2017年10月至2018年1月24日期间,陈禹彤未向众图公司提供实际劳动。2018年1月25日起，陈禹彤在众图公司从事业务销售工作。众图公司未与陈禹彤签订过书面劳动合同，也未为陈禹彤缴纳过相关社会保险。陈禹彤实际领取工资情况：2017年4月领取3540元、2017年5月领取1980元、2017年6月领取2370元、2017年7月领取2609元、2017年8月领取2360元、2017年9月领取1017元、2018年1月领取346元、2018年2月领取158元，工资支付方式系银行转账。陈禹彤最后提供劳动时间为2018年4月9日，未办理过工作交接及离职手续。众图公司与陈禹彤因劳动争议发生纠纷，陈禹彤以其为申请人，以众图公司为被申请人向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求：“1.被申请人支付申请人2017年4月6日至2018年4月9日期间的营销业绩提成60910.65元;2.被申请人支付申请人2017年5月6日至2018年4月9日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额85264.91元”该仲裁院作出（2019）盘劳人仲字第75号仲裁裁决书，裁决：“被申请人云南众图超享房地产营销策划有限公司自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人陈禹彤地铁101“2F-109、B1F-063A、B1F-036”的提成14258元、2017年5月7日至2018年4月9日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额10499元，以上合计人民币24757元。”众图公司与陈禹彤均不服该仲裁裁决书，诉至本院主张其权利。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动关系是用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。关于劳动关系存续期间的问题。众图公司主张陈禹彤于2017年4月6日入职，于2017年9月19日自行离职，2018年1月25日再次入职，2018年4月9日离职，陈禹彤辩称2017年4月6日至2018年4月9日期间一直存续劳动关系，本案中，众图公司作为用人单位对陈禹彤入职及解除劳动关系的相关情况负有举证责任，众图公司提交《佣金发放协议》并不能完全证明其主张，在众图公司不能提供其他证据证明陈禹彤于2017年9月19日有自行离职的情形，应当承担举证不能的不利后果，故本院确认众图公司与陈禹彤于2017年4月6日至2018年4月9日期间存在劳动关系。关于二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，已查明陈禹彤在众图公司工作期间，双方之间未签订过书面劳动合同。本院确认众图公司应向陈禹彤支付2017年5月7日至2018年4月9日期间的二倍工资差额，其该阶段工资以其实际领取的工资为准，故众图公司应向陈禹彤支付2017年5月7日至2018年4月9日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额共计10840元。陈禹彤主张依照社会平均工资标准向原告补偿支付二倍差额工资68950.93元，于法无据，本院不予支持。本院支持陈禹彤主张众图公司向其支付提供实际劳动期间的二倍工资差额共计10840元。关于业绩提成的问题。陈禹彤主张其成交了6个项目，应当以签约总价为基数计算佣金为60910.65元，众图公司主张因3个项目已退款，应当只计算3个项目的佣金，且应当以首付价款为基数计算佣金为14258元，本院认为，众图公司提交的招商银行退款电子回单及两份收据能够证明存在退款的情形，同时结合原被告提交的证据，众图公司应向陈禹彤支付三个项目的业绩提成款。陈禹彤主张根据其提交的微信聊天记录不能证明是按照签约总价提成佣金，故本院认为，按照陈禹彤当场促成房屋交易且交纳的实际金额进行提成，故本院支持众图公司应向陈禹彤支付14258元的提成款。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第八十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告云南众图超享房地产营销策划有限公司的诉讼请求；二、由原告云南众图超享房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈禹彤2017年5月7日至2018年4月9日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额10840元；三、由原告云南众图超享房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈禹彤2017年4月6日至2018年4月9日期间的营销业绩提成14258元；四、驳回被告陈禹彤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案未收取诉讼费。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  孙琳燕人民陪审员  刘秋琼人民陪审员  李海霞二〇一九年七月一日书 记 员  刘国秀