湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0102民初7539号原告：武汉青业和兴母婴健康管理有限公司，住所地：武汉市江岸区。法定代表人：安璐，总经理。原告：武汉喜月满满健康管理有限公司，住所地：武汉市江岸区。以上原告共同委托诉讼代理人：李嵩，北京市京师（武汉）律师事务所律师。以上原告共同委托诉讼代理人：黄金蕾，北京市京师（武汉）律师事务所律师。被告：张慧萍，女。原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司（以下简称青业公司）、武汉喜月满满健康管理有限公司（以下简称喜月公司）诉被告张慧萍劳动争议一案，本院于2019年6月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告青业公司和喜月公司的共同委托诉讼代理人李嵩、黄金蕾、被告张慧萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青业公司和喜月公司共同向本院提出诉讼请求：1、青业公司无需向张慧萍支付解除劳动合同的经济补偿金10,206元；喜月公司无需承担连带责任。2、青业公司无需向张慧萍支付基本养老保险及基本医疗保险待遇损失31,995.38元，喜月公司无需对其中的26,201.53元承担连带责任。3、青业公司无需向张慧萍支付2017年1月2日至2019年1月31日期间的加班费11,637.93元,喜月公司无需对其中的9,051.72元承担连带责任。事实和理由：张慧萍于2017年1月2日入职青业公司，担任产后理疗师，双方当日签订劳动合同，约定张慧萍的岗位实行综合计算工时制（但我公司未进行行政审批）。喜月公司成立后，劳动合同中青业公司的权利义务全部由喜月公司继承和履行。两者属于关联公司，张慧萍于2019年1月31日主动提出离职，系因个人身体原因无法适应工作需要自行离职，两原告无需向其支付经济补偿金。喜月公司2018年11月份工资延迟发放是因为战略调整、新店开业装修，经公司开会讨论决定延迟发放工资，是针对全体员工，并非针对张慧萍个人，且其知晓未提出异议，其并未当即提出解除劳动关系表明其理解并同意公司延迟发放工资，因此不存在喜月公司违法拖欠工资的情形，张慧萍以公司拖欠支付劳动报酬提出被迫离职无事实依据。针对社保损失申请劳动争议仲裁时效为一年，喜月公司2017年6月22日成立后，青业公司已停止了实体门店的经营，青业公司与张慧萍的劳动关系已经于2017年6月22日终止，其对用人单位的变化是明知且应知的，其于2019年2月18日提出仲裁主张社保损失，其主张的2017年1月至6月的社保损失已经超过仲裁时效。张慧萍于2017年1月4日签署了自愿放弃社保协议，承诺由其自行办理社保，公司将社保补贴按月与工资一并发放，其工资中包含了每月400元的社保补贴，再行主张社保损失违反诚实信用原则。即使赔偿，仅应赔偿用人单位缴纳的部分。张慧萍上下班时间为早上九点至下午五点，午休时间为12点至1点半，至少一个半小时，张慧萍每天工作不超过八小时，每周工作六天不超过40小时，不存在加班。公司每天提供两次员工福利餐，就餐时间为午餐12点半到1点半，晚餐16点半到17点半，张慧萍作为产后护理师，工作时间较为灵活，且12点至12点半为产妇统一进餐时间，没有身体护理的需求，因此十二点到十二点半也是张慧萍的休息时间，此外16点半到17点同样是张慧萍的休息和就餐时间，其每天工作不足六小时。张慧萍的工资构成中绩效提成为主要组成部分，其加班的护理项目已经在绩效工资里面体现，因此即使存在中午午休半小时的情形，也不能认定是加班，且其主张2017年1月至6月的加班工资超过了一年的仲裁时效。综上请求判如所请。被告张慧萍辩称，我认可仲裁裁决结果。2017年1月4日社保放弃承诺书并非2017年1月4日签署的，而是在我工作满一年之后签的，是2018年5月份左右，每月400元社保补贴也是从那个时候开始发放的，我同意从社保损失中抵扣2018年5月至2019年1月的社保补贴共计3,600元。2018年10月份我因感冒向主管黄莎莎请假，休息十几天后应公司要求回去上班，并非对方所述因身体不适应工作自动离职。我每天都是提前到岗，有时候午饭都来不及吃，不可能中午休息一个半小时。本院经审理认定事实如下：张慧萍于2017年1月2日入职青业公司从事产后理疗师工作，双方签订了2017年1月2日至2019年1月1日期间的固定期限书面劳动合同，约定每月10日至15日前发放上月工资，所在岗位实行综合计算工时制。青业公司和喜月公司并未就综合计算工时制进行行政审批。2017年6月22日，喜月公司登记成立。青业公司与喜月公司系关联公司，两家公司的法定代表人系夫妻关系，存在共同用工的情形。青业公司称在喜月公司成立后，该公司就停止经营，故张慧萍的用人单位自此由青业公司变更为喜月公司，但其并未对此举证。张慧萍则称对此不知情。张慧萍在职期间工作时间为每天早上9点至下午5点，每周工作六天，公司提供午餐及晚餐，但关于进餐时间，双方存在争议。青业公司与喜月公司称午餐时间为12点至13点半，晚餐时间为下午4点半至5点半，并为此提交公司的《客房服务手册》《厨房日常工作制度》佐证。张慧萍承认上述证据中的内容属实，但辩称上述午餐和晚餐时间仅是针对厨房和客户的，其作为员工，进餐时间并不固定。双方均未就此提供其他证据。《客房服务手册》针对的是客户，上面注明的午餐时间为12点至12点半，晚餐时间为下午5点至5点半；《厨房日常工作制度》适用对象是厨房，上面注明的客户午餐时间为10点至12点，员工午餐时间为12点至下午1点，客户晚餐时间为3点至4点半，员工晚餐时间为4点半至6点。青业公司与喜月公司提交的上述证据内容多处不一致，且其未能给出合理解除，故本院对上述证据的证明目的即“每天12点至下午1点半系午餐时间及下午4点半至5点为晚餐时间，均不应计入张慧萍工作时间”不予认可。张慧萍承认工作时间的确有员工餐，故本院根据一般情理以及张慧萍的陈述认定午餐进餐时间为半小时，综上，张慧萍每天实际工作时间应为7小时30分钟，每周工作六天，共计45小时。在职期间2017年1月2日至2019年1月31日共计108周，其中2017年6月22日至2019年1月31日共计84周。张慧萍的月工资由底薪2,000元、工龄工资100元加提成、绩效组成。其中提成和绩效属于浮动工资，多劳多得。张慧萍于2019年1月30日填写对方提供的《员工离职申请表》申请离职，注明的离职原因是“薪水拖延”，其实际工作至2019年1月31日。因工资拖延发放，喜月公司于2018年12月16日在“喜月满满员工沟通群”中发布告示，称因战略调整、新店装修等原因，从当月起至2019年6月，工资发放时间定为每月20-25号之间，2019年7月改为每月10-15号之间。张慧萍未予回应。张慧萍2018年11月份工资于2019年1月11日结清，2018年12月份工资于2019年1月31日发放。在职期间，张慧萍自行在社保流动人员专户自行缴纳了基本养老保险和基本医疗保险，共计缴费31,995.38元，其中2017年6月至2019年1月期间为26,201.53元。张慧萍曾签署《员工自愿放弃社会保险协议》。青业公司与喜月公司向本院提交了2018年7月至2019年1月期间的工资明细表，拟证明在职期间实际向张慧萍发放了400元/月社保补贴。张慧萍同意从社保损失中抵扣其实际收到的2018年5月至2019年1月的社保补贴共计3,600元，但否认2018年5月之前收到社保补贴。青业公司与喜月公司未举证证实2017年1月至2018年4月期间向张慧萍发放社保补贴的事实，应承担举证不能的后果。关于张慧萍离职前月均工资水平。对照银行流水核算张慧萍离职前12个月的收入共计64,943元，扣除3,600元社保补贴后为61,343元，即每月5,111.92元。现张慧萍同意按照5,103元/月的标准核算其在仲裁阶段提出的诉求，系当事人自行处分权利的行为，本院予以准许。在职期间，张慧萍的工资先后由青业公司法定代表人安璐、喜月公司以及张连锁以银行转账方式支付。张慧萍于2019年2月18日将青业公司和喜月公司列为共同被申请人申请劳动仲裁，要求两公司向其支付：1、2017年1月至2019年1月在个人流动窗口缴纳的社保金额32,170.38元；2、2017年1月至2019年1月的加班工资23,328元；3、经济补偿金10206元；4、失业保险金2,976元；5、2017年1月2日入职到2月14日才发放第一次工资，这之间押的12天工资。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月28日作出岸劳人仲裁字【2019】第295号《仲裁裁决书》，准许张慧萍撤回第5项仲裁请求；裁决青业公司向张慧萍支付经济补偿金10,206元，喜月公司承担共同连带责任；青业公司向张慧萍支付2017年1月至2019年1月期间在流动人员窗口缴纳的基本养老保险及基本医疗保险费用31,995.38元，喜月公司对2017年6月至2019年1月期间累计缴费26,201.53元部分承担共同连带责任；青业公司向张慧萍支付2017年1月2日至2019年1月31日期间延时加班工资11,637.93元，喜月公司对2017年6月22日至2019年1月31日期间延时加班工资9,051.72元部分承担共同连带责任，驳回了张慧萍其他仲裁请求。青业公司和喜月公司不服裁决，诉至本院。本院认为，青业公司主张2017年6月22日开始，张慧萍的用人单位由青业公司变更为喜月公司，但其并未举证证实，对此应承担举证不能的后果，本院对此不予采信。青业公司未按约定及时向张慧萍支付2018年11月、12月的工资，青业公司告知员工延时发放的事由不足以免除因此导致的法律后果，且截至张慧萍提出离职之日，青业公司仍拖欠其2018年12月份工资，故张慧萍有权提出解除劳动合同并主张经济补偿金，数额为12,757.50元（5,103元/月×2.5个月，2017年1月2日至2019年1月31日）。现张慧萍未提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果中的经济补偿金10,206元。依法为员工缴纳社会保险系用人单位的法定义务，不因双方约定而免除，现张慧萍主张自行缴纳社保费损失，本院予以支持，扣除已支付的社保补贴后，该数额为28,395.38元（31,995.38元-3,600元）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”张慧萍每周工作45小时，对于超出法定40小时之后的工时，其有权主张延时加班工资，按照其每月固定工资部分核算延时加班工资数额为9,775.86元(2,100元/月÷21.75天÷8小时×5小时×150%×108周)。喜月公司自2017年6月22日登记成立后，与其关联公司青业公司共同对张慧萍进行管理、向其发放工资，共同行使用人单位的权利，存在混同用工的行为，在此期间，喜月公司应对青业公司应承担的用人主体责任承担连带责任。其中，需要承担连带责任的数额为：经济补偿金10,206元（5,103元/月×2个月，2017年6月22日至2019年1月31日）；社保费损失23,401.53元（26,201.53元-2,800元）；延时加班工资7,603.45元(2,100元/月÷21.75天÷8小时×5小时×150%×84周)。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张慧萍支付解除劳动关系经济补偿金10,206元；二、原告武汉喜月满满健康管理有限公司对原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司承担的上述第一项给付内容承担连带责任；三、原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张慧萍支付延时加班工资9,775.86元；四、原告武汉喜月满满健康管理有限公司对原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司承担的上述第三项给付内容中的7,603.45元承担连带责任；五、原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张慧萍支付社会保险费损失28,395.38元；六、原告武汉喜月满满健康管理有限公司对原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司承担的上述第五项给付内容中的23,401.53元承担连带责任；七、驳回原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司的其他诉讼请求；八、驳回原告武汉喜月满满健康管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告武汉青业和兴母婴健康管理有限公司、武汉喜月满满健康管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  程春二〇一九年七月十五日书记员  郭文