湖南省长沙市雨花区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0111民初284号 原告：张锦求，男，1975年10月24日出生，汉族，户籍地在湖南省双峰县，现住湖南省长沙市雨花区。 委托诉讼代理人：唐军，北京中银（长沙）律师事务所律师。 被告：长沙冲达活动板房有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山北路298号汇富中心1栋619房。 法定代表人：秦三平，总经理。 委托诉讼代理人：武少华，湖南吟正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢霞，湖南吟正律师事务所律师。 第三人：刘海金，男，1982年10月15日出生，汉族，住湖南省涟源市。 第三人：谢省平，男，1972年12月7日出生，汉族，住湖南省涟源市。 原告张锦求与被告长沙冲达活动板房有限公司（以下简称被告）、第三人刘海金、谢省平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人唐军，被告的委托诉讼代理人谢霞，第三人刘海金、谢省平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告人身损害的残疾赔偿金67896元、被扶养人生活费14669.90元、误工费23356元、住院伙食补助费1900元、护理费7620元、营养费5400元、后续治疗费8000元、精神抚慰金5000元、鉴定费2579元，损失合计136420.90元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告系被告雇佣从事搬运活动板房的雇工，2017年12月8日，原告在搬运活动板房时，被活动板房楼板砸伤左脚，导致左三踝骨折并踝关节脱位，伤后在浏阳市骨科医院住院19天。经湖南省文成司法鉴定中心鉴定，原告本次损伤程度构成十级伤残。截止目前，被告仅赔偿32041.07元（含医疗费），经原告多次催要，被告拒不履行剩余赔偿义务。据此，原告特提起诉讼，请求依法公正裁决。 被告辩称：本案赔偿责任应当由谢省平、刘海金承担。被告与刘海金达成劳务承包协议，由被告将活动板房搬运工作发包给刘海金，刘海金在承包搬运工作后雇佣本案原告从事搬运活动房楼板的工作，原告的工资也是刘海金发放的，刘海金实际与原告之间存在雇佣关系，被告与刘海金之间为劳务承包关系。在原告搬运过程中，由于谢省平的疏忽，造成楼板倒下将原告砸伤的后果，谢省平应当对原告承担赔偿责任。被告既非雇主也非致害人不应承担任何赔偿责任,原告自身疏忽导致受伤结果的发生，也应当承担相应的责任。根据鉴定意见，原告不构成伤残等级，残疾赔偿金、被扶养人生活费等不应予以支持。原告主张误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金均过高或无事实和法律依据。被告已垫付了医药费19000余元，且事后给付了原告20000元，被告不应承担赔偿责任。 第三人刘海金述称，其没有雇佣原告，只是介绍原告到工地上打工。 第三人谢省平述称，其只是在工地上做事的，本案纠纷与其无关。 经审理查明，原告经刘海金介绍在被告所属的长沙市黄兴镇金凤村工地从事活动板房搬运工作，双方未签订劳动合同。2017年12月8日，原告在搬运活动板房过程中被木板砸伤左踝部，被送往当地医院救治，被诊断为“左三踝骨折并踝关节脱位”，后于2017年12月9日转至浏阳市骨伤科医院住院治疗，至2017年12月28日出院，共计住院20天。2018年10月12日，原告委托湖南省文成司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工费、护理期、营养期进行鉴定，该中心于2018年10月19日作出湘文成司鉴中心[2018]临鉴字第41号司法鉴定意见书（以下简称41号鉴定意见书），鉴定意见为：原告损伤程度评定为十级伤残；伤后误工期180日，伤后护理期60日，伤后营养期90日（含二期手术时间）；建议后续治疗费用捌仟元。原告为此支付了鉴定费2579元。因原、被告双方对赔偿事项商议未果，原告遂于2019年1月4日诉至本院。 在本案审理过程中，因被告认为41号鉴定意见书系原告单方委托，对其鉴定意见有异议，本院委托湖南师范大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期医疗费进行重新鉴定。该中心于2019年5月21日作出湖南师大司鉴[2019]临鉴字第537号鉴定意见书（以下简称537号鉴定意见书），鉴定意见为：原告因本次事故导致损伤不构成伤残等级；建议受伤后误工期180天，一人护理期60天，营养期90天；后期门诊康复费用贰仟元；遵医嘱适时行内固定取出手术，医疗终结时间为30天，其中住院治疗20天，住院期间护理1人，住院期为营养期，出院后休息10天，医疗费用壹万元。 在本案审理过程中，原告陈述称其所在工地系被告所属，上面挂有牌子，且有被告公司电话。第三人刘海金、谢省平陈述称，其工资由被告法定代表人秦三平发放，之后再由刘海金分发给原告以及谢省平等人。原告还陈述称，其误工费标准系按照2017年度建筑行业年均收入46712元进行计算。被告陈述称，原告伤后住院期间医疗费被告已经全部垫付，包括医疗费被告共计支付原告39000元，原告对此未提出异议。 上述事实，有原、被告的身份资料、住院病历、诊断证明书、入院记录、出院记录、手术记录、鉴定费发票及收据、医疗费发票、司法鉴定意见书及当事人的陈述等证据在案佐证，本院予以认定。 本院认为，本案的争议焦点为：一、关于被告是否应承担本案赔偿责任及应承担赔偿比例的问题；二、关于原告损失的数额的认定。 关于第一项争议焦点。原告在为被告提供劳务期间，双方未签订劳动合同，被告亦未为原告购买社会保险，双方之间应当按照雇佣关系认定各自的权利义务关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，原告从事的搬运工作系为被告利益，工资亦由被告实际支付，被告辩称其与原告不存在雇佣关系，系刘海金承包被告用工项目后雇佣了原告，未能提供充分证据证明，故对被告的该项意见，本院不予采纳。原告在从事搬运工作中，被木板砸伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。被告辩称原告受伤系因其自身工作疏忽、谢省平工作失误造成，但未能提供证据证明，故对被告的该项意见，本院不予采纳。综合本案实际情况，本院认为被告应当对原告因本次受伤所造成的损失承担全部赔偿责任。 关于第二项争议焦点。本院委托湖南师范大学司法鉴定中心作出的537号鉴定意见书，鉴定程序合法、依据充分、结论客观，本院予以采信，对原告相关损失标准以该份鉴定意见为准予以认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”根据双方当事人的举证质证，本院认定如下：1.医疗费；原告提供的票据显示其就本次受伤已产生医疗费12041.07元，鉴定意见认为后期门诊康复费用为2000元、医疗费用为10000元，故医疗费合计为24041.07元。2.误工费；原告主张按照建筑行业2017年度年均收入计算误工费为23356元，未超出法律规定上限，本院予以认可。3.护理费；鉴定意见认为原告需一人护理60天，按100元/天的标准计算护理费，故护理费共计6000元。4.营养费，根据相关鉴定意见，本院酌情认定1000元。5.住院伙食补助：原告共住院20天，按60元/天的标准计算，住院伙食补助共计1200元。以上5项合计55597.07元。原告在本案中主张按照其他标准另行计算损失缺乏法律依据，本院对其主张超过部分依法不予支持。因鉴定意见认为原告本次事故导致损伤不构成伤残等级，故原告主张残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金无事实和法律依据，本院不予支持。原告主张鉴定费用2579元，但该鉴定意见并未被本院采信，故对原告该项主张依法不予支持。 原、被告一致认可被告已支付原告款项合计为39000元，故被告还应支付原告赔偿款项为16597.07元（55597.07元-39000元）。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告长沙冲达活动板房有限公司于本判决生效之日起7日内赔偿原告张锦求16597.07元； 二、驳回原告张锦求的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3029元，由原告张锦求负担2666元，由被告长沙冲达活动板房有限公司负担363元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  张松杰 人民陪审员  姜正宏 人民陪审员  陈艳芝 二〇一九年七月二十二日 书 记 员  王 洪 附： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收人的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。