四川省叙永县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0524民初1141号 原告：四川公路桥梁建设集团有限公司，住所：成都市高新区九兴大道12号。 法定代表人：熊国斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡波，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：张宏颀，四川德才律师事务所律师。 被告：四川江尚建设工程有限公司，住所：成都市武侯区金航路17号附3号。 法定代表人：张红丹，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：左仁明，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：刘建平，四川韬世律师事务所律师 原告四川公路桥梁建设集团有限公司（以下简称路桥公司）与被告四川江尚建设工程有限公司（以下简称江尚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告路桥公司委托诉讼代理人胡波、张宏颀、被告江尚公司委托诉讼代理人左仁明、刘建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告路桥公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告江尚公司于2017年8月29日签订的《四川公路桥梁建设集团有限公司叙永至毕节铁路（川滇段）XZZQSG-1标项目工程工程服务合同》（以下简称《工程服务合同》）及此后签订的补充协议1、2、3；2、判决被告立即撤离施工现场并交付给原告；3、判决被告返还原告多支付的工程款2421086.37元；4.、判决被告支付原告未按要求施工造成工期延误及被告收到解除合同通知后5日内未撤离施工现场的违约金（2019年2月22日至3月25日，按每日5000元计算违约金为155000元；2019年3月25日起至撤离施工现场止，每日按50000元计算违约金）。事实和理由：隆黄铁路新建叙永至毕节段项目工程，系四川、云南、贵州贫困地区重大基础设施建设工程，对完善西南地区铁网布局、连通隆昌至黄桶铁路通道、促进沿线国土资源开发和经济社会发展具有重大意义，国家发展改革委于2014年11月立项。原告中标承建由叙镇铁路有限公司发包的XZZQSG-1标项目工程，经招标和比选将永福隧道、大坪子隧道劳务施工发包给被告协作完成，并于2017年8月29日签订《工程服务合同》，后又签订了补充协议1、2、3。《工程服务合同》及3份补充协议明确约定了工程范围、工期、工程价款、双方权利义务及违约责任等内容。其中违约条款约定“如乙方（被告）因自身原因未能按合同进度计划及时完成合同约定的工作，已造成或预期造成工期延误的，每延误一日，应向甲方（原告）支付5000元违约金。总额以合同价的20%为限”；“乙方应根据甲方施工组织进度计划的要求及时组织生产，确保各施工阶段任务按时完成”；“未经甲方书面同意，乙方擅自停工的，停工期间造成的损失全部由乙方承担”。合同解除条款约定“未经甲方书面同意，乙方不得以任何理由停工，否则即为本合同所称的擅自停工。乙方擅自停工连续7日或累计停工达15日的，甲方有权单方面解除合同”，“甲方依据本合同行使合同解除权的，由甲方书面通知送达乙方指定地点或甲方以电子邮件形式发送至乙方指定电子邮箱即具有法律效力。乙方必须在接到解除合同通知书之日起3日内无条件退出施工场地。逾期乙方需按每日50000元向甲方支付违约金”。合同签订后，被告进场施工。至2019年1月25日，含原告为被告超结算的民工工资513209.90元在内，被告共完成工程的价款为20008421.26元；扣除原告向被告已经支付的工程款12663000元，为被告代购材料款付款、代付放炮赔偿费、电费、爆破人员工资、安全罚款等7326965.45元，民工工资513202.90元，应预留的保证金2675083.99元；加上被告已经返还的保证金748744.71元；原告实际多支付了被告2421086.37元。2019年春节后，被告未及时组织进场施工，原告于2019年2月18日向被告发出《关于加快2019年复工的通知》，要求被告于2月20日组织进场施工。20日，被告以亏损严重、资金困难，问题未解决前根本没有能力组织恢复施工为由书面回复原告。28日，原告向被告发出《关于合同违约的警告》，再次要求被告于3月5日前进场施工。3月3日，被告以同样的原因书面回复原告。3月12日、20日，原告委托律师两次向被告发出《关于解除〈工程服务合同〉的律师函》，通知被告解除合同，并在收到通知之日起5日内清理撤离施工现场。至今，被告既未组织进场恢复施工，也未清理撤离施工现场。综上，被告因自身原因擅自停工，经原告口头、书面催促也未复工，属严重违约，依据合同约定及法律规定，原告有权解除双方签订的合同及补充协议，有权追究被告的违约责任。原告为维护自身合法权益，确保叙毕铁路项目工程顺利施工，特诉至人民法院。 被告江尚公司辩称，案涉工程为劳务分包性质，合同条款明确约定被告系协作完成原告路桥公司的部分劳务，原告应承担材料设备供应及其他协助义务。因原告履行义务不当，造成工程长期停建、缓建，给被告造成停工损失及其它损失，致被告难以进行施工，被告同意在本案中解除双方的法律关系。被告愿意撤离施工现场，但施工现场尚有很多材料、机器及其它一些无法移动的设备设施，具体数量未进行清理、归属也未进行确定，且部分机器设备已抵押给材料供应商及其他人，关系错综复杂，供应商等债权人表示在项目部没有解决完相关款项前不可能让被告撤走设备等。因此，需要原告首先召集各方当事人共同清点材料、机具并确认归属，解决长期来工地阻工的供应商等的债权问题。原告未组织协调，被告确实没办法撤离施工现场。原告主张的代付款金额有争议，各项保证金均应退还；原告主张的多付款金额不实。关于原告主张的违约金问题，原告在春节后就复工事宜发函给被告，被告均回函陈述了因供应商存在的问题致复工不能，并不是合同约定的因被告原因停工，被告不应承担该期间的违约金。另外，原告发函解除合同，被告不予认可，原告针对该事宜主张违约金没有法律依据。综上，应驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：被告江尚公司成立于2016年3月22日，具备建筑劳务施工资质。2016年11月8日，原告路桥公司与发包人叙镇铁路有限责任公司签订合同，承包了叙永至毕节铁路（川滇段）XZZQSG-1标段的施工。2017年8月29日，原告下属的四川公路桥梁建设集团有限公司叙永至毕节铁路（川滇段）XZZQSG-1标项目经理部（以下简称路桥公司项目经理部）为甲方、被告为乙方，签订《工程服务合同》，约定“鉴于：甲方已中标承建叙镇铁路有限责任公司（以下简称业主）发包的工程，现因工程施工需要，甲方将该工程的部分劳务经过招标由乙方协作完成。为明确双方权利和义务……第一条劳务协作工程概况。1、工程名称：隧道施工劳务协作；2、工程地点：四川省泸州市叙永县境内；3、劳务协作内容：永福隧道、大坪子隧道劳务施工……第七条工程价款。1、为甲方财务管理需要以及同业主结算方式同步，本工程采用工程量清单计价……2、工程总价款：税前总价暂定39833270元……3、乙方按以下方式向甲方提供履约担保：乙方向甲方缴纳796665元（大写人民币：柒拾玖万陆仟陆佰陆拾伍元整）履约保证金，该保证金在乙方完成本合同所有工程量并经甲方、业主验收合格后，如果甲乙双方在履行本合同过程中未产生争议的，由甲方无息退还乙方。第八条工程价款计量和支付……2、工程结算：双方应按照施工进度办理结算。甲方为乙方实际发生的代垫、分摊费、民工工资及乙方借款等费用，甲方有权直接从应付乙方工程款中扣回。甲方应按本合同约定单价、约定结算方式计算工程价款。甲方每期按5%比例扣除质量保证金、按3%比例扣除民工工资保证金、按2%比例扣除安全保证金、各种代扣税（费）以及其它应扣款外，其余款项在工程计量款支付到位后，甲方支付给乙方……第十二条违约责任。1、甲方违约情形及责任：因甲方原因导致工期延误的，应予顺延相应工期，但对工期顺延发生的费用不承担责任。2、乙方违约情形及责任……（2）如乙方因自身原因未能按合同进度计划及时完成合同约定的工作，已造成或预期造成工期延误的，每延误一日，应向甲方支付5000元违约金，总额以合同价的20%为限。如乙方因自身原因连续两次未完成月计划，甲方将采取调整乙方承担的工程量乃至清退乙方出场的处理措施，由此产生的全部损失由乙方承担。（3）……第十四条合同解除……2、未经甲方书面同意，乙方不得以任何理由停工，否则即为本合同所称的擅自停工。乙方擅自停工连续7日或累计停工达15日的，甲方有权单方面解除本合同。3……5、甲方依据本合同行使合同解除权的，由甲方书面通知送达乙方指定地点或甲方以电子邮件形式发送至乙方指定电子邮箱即具法律效力。乙方必须在接到解除合同通知书之日起3日内无条件退出施工场地。逾期乙方需按每日50000元向甲方支付违约金。本条款所指乙方无条件退出施工场地是指：无论甲乙双方的任何争议是否解决；款项是否结算支付；物资、设备是否清点移送处理；债权债务是否处理，乙方都应当先行将施工场地让于甲方并满足甲方无障碍地进场施工。6、合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。若乙方未及时清偿本项目相关债务导致甲方代为偿还的，甲方有权直接支付后向乙方追偿……第十七条其他。1、未尽事宜，双方另行签署书面补充协议……”此后，路桥公司项目经理部作为甲方、被告作为乙方，又签订了《永福隧道、大坪子隧道工程服务合同》补充协议1、2、3，作为《工程服务合同》的补充协议。施工过程中，路桥公司项目经理部与被告按进度共进行十四期工程结算。至2019年1月28日，含路桥公司项目经理部为被告结算的民工工资513209.90元在内，被告完成工程的价款共计20008421.26元；路桥公司项目经理部已分期支付被告工程款12663000元；应扣减的材料款、电费、爆破人员工资、罚款、炮损费用、民工工资分别为5545738.97元、1458706.98元、152400元、18400元、151719.50元、513202.90元；应收取履保证金772614元，质量保证金951234.99元、民工保证金570740.99元、安全保证金380494.01元；路桥公司项目经理部实际已返还被告民工保证金449246.81元、安全保证金299497.90元，两项保证金合计748744.71元；认可应返还被告保证金1926339.28元。2019年春节后，被告未再开始施工。按叙镇铁路有限责任公司要求，永福隧道复工时间为2019年2月22日。路桥公司项目经理部便于2月18日向被告发出《关于加快2019年后复工的通知》，内容为“四川江尚建设工程有限公司：你协作队承建大坪子隧道、永福隧道进口施工，为保证隧道工期满足总体施工进度计划，特要求你协作队尽快组织人员及设备进场恢复施工，相关要求如下：1、现要求你协作队施工人员于2019年2月20日组织进场恢复施工；2、收悉文件后，若因你方组织协调不力，影响项目施工进度，迟迟不能恢复正常生产造成我方因进度滞后，工期延后带来的叙毕铁路经理部罚款、监理单位通报批评、业主季度平推检查扣分、铁投集团通报批评以及社会不良舆论等后果，我部将按照合同约定对你公司进行经济处罚。若情节严重，我部将按法律程序追究你方的违约责任。3……”20日，被告向路桥公司项目经理部送达了《关于回复四川路桥叙毕铁路一标四分部函件》，陈述了施工过程、亏损情况、不能复工的原因等，并表示其陈述的问题得不到解决，根本没能力组织和恢复生产，急需路桥公司项目经理部解决，但未恢复开工。28日，路桥公司项目经理部向被告发出《关于合同违约的警告》，指明被告违反了相关合同条款，并表示本着诚信合作、互利共赢的初衷，对被告过往不予追究，要求被告于2019年3月5日前组织施工人员及设备进场。3月3日，被告向路桥公司项目经理部回函，再次陈述了施工过程中的困难及合同价款等相关事宜，希望路桥公司项目经理部给予明示，仍未恢复开工。3月12日、20日，路桥公司项目经理部两次被告邮寄了《关于解除〈工程服务合同〉的律师函》，向被告通知了如下事宜：“1、解除四川路桥叙毕项目部与你公司签订的《工程服务合同》，《工程服务合同》在你公司收到本通知书之日解除。2、请你公司务必在收到本通知书之日起3日内无条件退出施工场地，并在收到本通知书之日5日内将施工现场的机器设备、物料清理完毕且清理出施工现场。若你公司未在上述日期内退出施工场地并清理完毕机器设备、物料的，则四川路桥叙毕项目部将自行或者委托第三方强制将施工现场的机器设备、物料清理出施工现场，由此造成的一切损失及费用均由你公司承担。同时，四川路桥叙毕项目部将根据合同约定追究你公司违约责任，并采取强制措施清场。3、因你公司至今未复工，对四川路桥叙毕项目部已造成重大经济损失，四川路桥叙毕项目部将按合同约定扣除你公司所缴纳的履约保证金，并依法追究你公司的相应法律责任。4、你公司应在收到本通知书之日起3日内办理完成合同存续期间的结算，且自行承担所有对外债务，解除合同后，你公司所应承担的费用均与四川路桥叙毕项目部无关。”此后，被告既未对律师函提异议，也未恢复开工及清理和撤离施工场地。诉讼过程中，被告表示同意解除原、被告签订的《工程服务合同》及补充协议1、2、3。 上述事实，有当事人陈述、被告的建筑业企业资质证书、《工程服务合同》及补充协议1、2、3、十四期工程结算支付表、资金情况统计表、《关于加快2019年后复工的通知》、《关于回复四川路桥叙毕铁路一标四分部函件》、《关于合同违约的警告》、《关于解除〈工程服务合同〉的律师函》及邮件查询单等证据证明，本院依法予以确认。 本院认为：原告路桥公司下属路桥公司项目经理部与被告江尚公司签订的《工程服务合同》及补充协议1、2、3系原、被告的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，对原、被告均具有法律约束力。协议履行过程中，原告向被告发出《关于解除〈工程服务合同〉的律师函》后向本院提起解除《工程服务合同》及补充协议1、2、3诉讼请求，未提起确认合同及协议解除效力的诉讼请求，表明原告未认可以通知方式向被告主张解除合同而选择通过诉讼解除合同。自原告于2019年2月20日要求被告施工至法庭辩论终结，被告未恢复进行施工，已违反了《工程服务合同》第十四条第2款约定，原告享有合同解除权；且被告在庭审中也表示同意解除《工程服务合同》及补充协议1、2、3，故本院对原告请求解除《工程服务合同》及补充协议1、2、3的主张依法予以支持。《工程服务合同》第十四条第6款约定“合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。”故《工程服务合同》的结算和清理条款在《工程服务合同》解除后仍应作为处理原、被告关系的依据。《工程服务合同》及补充协议1、2、3解除后，原、被告之间的权利义务应终止，被告继续占有原告的施工现场已无合法理由，依照《工程服务合同》第十四条第5款约定，被告应当无条件退出施工场地，故本院对原告请求被告撤离施工现场并将施工场地交还给原告的主张依法予以支持，并确定被告在三日内撤出施工场地。被告辩称不撤离施工场地的理由均不符合当事人约定及法律规定，本院不予采纳。原告主张在被告的工程款中扣减材料款5545738.97元、电费1458706.98元、爆破人员工资152400元、罚款18400元、炮损费用151719.50元、民工工资513202.90元，符合原、被告的约定，且被告未提出异议，本院依法予以确认。合同解除后，被告已不再在原告的场地施工，故原告主张从工程款中扣减履约保证金772614元、安全保证金380494.01元已无法律依据和实际必要，故本院对原告请求从被告应得工程款中扣除前述二项保证金的主张不予支持。被告未能证明本工程涉及的民工工资已支付，原告主张扣除民工工资保证金符合客观需要。原告应从被告工程款中扣民工工资保证金570740.99元，实际已返还被告民工保证金449246.81元，故本院确定以差额121494.18元（570740.99元－449246.81元）作为民工工资保证金扣减，待被告付清民工工资后再予依法处理。原告主张扣减质量保证金951234.99元，符合工程质量保证的相关规定，本院依法予以支持。待质量保证金过后，被告可另行向原告依法主张。被告共完成工程的价款为20008421.26元，扣减以上应扣款项后，原告实际应支付被告的工程款为11095523.74元（20008421.26元－5545738.97元－1458706.98元－152400元－18400元－151719.50元－513202.90元－121494.18元－951234.99元）。原告已支付被告工程款12663000元，多支付了1567476.26元（11095523.74元－12663000元），被告应当返还原告。叙镇铁路有限责任公司要求永福隧道复工时间为2019年2月22日，原告也是要求被告于2019年2月20日恢复施工，但被告却未恢复施工，自然会造成工期延误，原告依照《工程服务合同》第十二条第2款第（2）项规定主张违约金符合当事人约定及法律规定，本院依法予以支持。原告主张从2019年2月22日算至3月25日共计155000元未超出当事人约定，本院依法予以确认。原、被告签订的《工程服务合同》及补充协议1、2、3系在本案中判决解除，原告主张从2019年3月25日起计算未撤离施工现场的违约金不符合法律规定，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百七十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，判决如下： 一、解除原告四川公路桥梁建设集团有限公司于2017年8月29日以其下属的四川公路桥梁建设集团有限公司叙永至毕节铁路（川滇段）XZZQSG-1标项目经理部名义与被告四川江尚建设工程有限公司签订的《四川公路桥梁建设集团有限公司叙永至毕节铁路（川滇段）XZZQSG-1标项目工程工程服务合同》及此后签订的补充协议1、2、3； 二、被告四川江尚建设工程有限公司于《四川公路桥梁建设集团有限公司叙永至毕节铁路（川滇段）XZZQSG-1标项目工程工程服务合同》及补充协议1、2、3解除之日起三日内撤离前述合同和补充协议涉及的施工场地，并将施工场地交还给原告四川公路桥梁建设集团有限公司； 三、被告四川江尚建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告四川公路桥梁建设集团有限公司多支付的工程款1567476.26元； 四、被告四川江尚建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告四川公路桥梁建设集团有限公司违约金155000元； 五、驳回原告四川公路桥梁建设集团有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为14861元，由原告四川公路桥梁建设集团有限公司负担6061元；被告四川江尚建设工程有限公司负担8800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  葛一波 二〇一九年七月十日 书记员  张 琴