江苏省响水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0921刑初98号 公诉机关江苏省响水县人民检察院。 被告人曹明菊，女，1969年10月23日生，汉族，个体户，住江苏省响水县。被告人曹明菊曾因无烟草专卖品准运证运输卷烟，分别于2011年4月2日、2017年8月22日被响水县烟草专卖局分别罚款人民币3768元、480元。又因涉嫌非法经营罪，于2019年4月4日被响水县公安局刑事拘留，同年4月7日被该局依法取保候审，2019年4月17日经响水县人民检察院决定对其取保候审，同日由响水县公安局执行取保候审。 指定辩护人王云，响水县法律援助中心律师。 被告人刘海军，男，1969年1月5日生，汉族，无职业，住江苏省响水县。被告人刘海军因涉嫌非法经营罪，于2019年4月4日被响水县公安局刑事拘留，同年4月7日被该局依法取保候审，2019年4月17日经响水县人民检察院决定对其取保候审，同日由响水县公安局执行取保候审。 指定辩护人王祖玉，江苏阳晨律师事务所律师。 响水县人民检察院以响检诉刑诉〔2019〕102号起诉书指控被告人曹明菊、刘海军犯非法经营罪，于2019年5月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。响水县人民检察院指派检察员薛松岩出庭支持公诉。被告人曹明菊及其指定辩护人王云、被告人刘海军及其指定辩护人王祖玉均到庭参加了诉讼，现已审理终结。 公诉机关起诉指控，2018年9月至2019年4月，被告人曹明菊、刘海军夫妻二人计议在无烟草专卖零售许可证的情况下非法经营香烟，后从响水县小尖镇、北京等地购进香烟，在小尖镇加价销售，非法经营数额合计达人民币161521元（以下币种同）。其中，被告人曹明菊主要负责购进、销售香烟，被告人刘海军主要负责香烟分类整理、储存。具体事实分述如下： 1.2019年1月底的一天，被告人曹明菊至响水县小尖镇殷某某的仓库卖给殷某某50条苏烟（五星红杉树）牌香烟，殷某某于2019年2月2日微信转账给被告人曹明菊9850元。 2.2019年2月初的一天，被告人曹明菊在响水县小尖镇澳洁干洗店内卖给张某30条南京（红）牌香烟，张某于2019年2月4日微信转账给被告人曹明菊3450元。 3.2019年2月初的一天，被告人曹明菊在响水县小尖镇澳洁干洗店内卖给张某某20条南京（红）牌香烟，张某某于2019年2月5日微信转账给被告人曹明菊2300元。 4.2019年2月底的一天，被告人曹明菊在响水县小尖镇澳洁干洗店内卖给王某30条黄果树（长征）牌香烟，王某于2019年2月24日微信转账给被告人曹明菊2058元。 5.2019年3月底的一天，被告人曹明菊在手机微信上与樊某约定卖100条利群牌香烟给樊某，后被告人刘海军将100条利群牌香烟送至响水县小尖镇204国道附近，与樊某现金交易，得款12800元。 案发后，被告人曹明菊、刘海军如实供述自己的罪行。响水县公安局于2019年4月3日在被告人曹明菊、刘海军住处依法扣押到香烟1074条，经鉴定，所扣押的香烟为真品，总价值131063元。 公诉机关为证实上述事实，当庭举证了被扣押香烟物证照片，被告人曹明菊、刘海军的户籍证明、扣押清单等书证，证人殷某某、王某等人的证言，卷烟鉴定检验报告等证据，并据此认为，被告人曹明菊、刘海军违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人曹明菊、刘海军共同故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，是共同犯罪。被告人曹明菊、刘海军虽不具有自首情节，但均能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。 被告人曹明菊对起诉指控的事实与定性无异议。 被告人曹明菊的指定辩护人对起诉指控的事实与定性无异议，并提出如下辩护意见：被告人归案后如实供述自己的罪行，其法律意识淡薄，主观恶性不大，且获利较小，请求从轻处罚。 被告人刘海军对起诉指控的事实与定性无异议。 被告人刘海军的指定辩护人对起诉指控的事实与定性无异议，并提出如下辩护意见：被告人归案后如实供述自己的罪行，系初犯、偶犯，无前科劣迹，主观恶性不大，当庭认罪悔罪，请求从轻处罚。 经审理查明，2018年9月至2019年4月，被告人曹明菊、刘海军夫妻二人计议在无烟草专卖零售许可证的情况下非法经营香烟，后从响水县小尖镇、北京等地购进香烟，在小尖镇加价销售，非法经营数额合计达人民币161521元，非法获利合计人民币592元（以下币种同）。其中，被告人曹明菊主要负责购进、销售香烟，被告人刘海军主要负责香烟分类整理、储存。具体事实分述如下： 1.2019年1月底的一天，被告人曹明菊至响水县小尖镇殷某某的仓库卖给殷某某50条苏烟（五星红杉树）牌香烟，殷某某于2019年2月2日微信转账给被告人曹明菊9850元，被告人曹明菊非法获利人民币150元。 2.2019年2月初的一天，被告人曹明菊在响水县小尖镇澳洁干洗店内卖给张某30条南京（红）牌香烟，张某于2019年2月4日微信转账给被告人曹明菊3450元，被告人曹明菊非法获利人民币60元。 3.2019年2月初的一天，被告人曹明菊在响水县小尖镇澳洁干洗店内卖给张某某20条南京（红）牌香烟，张某某于2019年2月5日微信转账给被告人曹明菊2300元，被告人曹明菊非法获利人民币40元。 4.2019年2月底的一天，被告人曹明菊在响水县小尖镇澳洁干洗店内卖给王某42条黄果树（长征）牌香烟，王某于2019年2月24日微信转账给被告人曹明菊2058元，被告人曹明菊非法获利人民币42元。 5.2019年3月底的一天，被告人曹明菊在手机微信上与樊某约定卖100条利群牌香烟给樊某，后被告人刘海军将100条利群牌香烟送至响水县小尖镇204国道附近，与樊某现金交易，得款12800元，被告人曹明菊非法获利人民币300元。 案发后，被告人曹明菊、刘海军如实供述自己的罪行。响水县公安局于2019年4月3日在被告人曹明菊、刘海军住处依法扣押到香烟1074条，经鉴定，所扣押的香烟为真品，总价值131063元。在本院审理过程中，被告人曹明菊退出违法所得人民币592元，暂存于本院。 上述事实，被告人曹明菊及其指定辩护人、被告人刘海军及其指定辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有被扣押香烟的物证照片，被告人曹明菊、刘海军的户籍证明及照片、前科劣迹证明、响水县烟草局出具的行政处罚决定书、受案登记表、立案决定书、发破案经过、归案情况说明、扣押清单、响水县烟草专卖局出具的证明、卷烟价格核价证明、响水县公安局出具的情况说明、手机微信截图照片等书证，证某、张某、王某、樊某、陈某等人的证言，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人曹明菊、刘海军违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关起诉指控被告人曹明菊、刘海军犯非法经营罪的罪名均成立，且属共同犯罪。案发后，被告人曹明菊、刘海军均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对于指定辩护人提出的辩护意见，与本院查明的事实一致，本院均予以采信。根据被告人曹明菊、刘海军的犯罪情节和悔罪表现，均可对其适用缓刑。为打击刑事犯罪活动，维护市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人曹明菊犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人刘海军犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人曹明菊退出的违法所得予以没收，上缴国库。响水县公安局扣押的1074条香烟由扣押机关依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王加冠 审 判 员  邵森弟 人民陪审员  陈 静 二〇一九年七月三十一日 书 记 员  王远翔 附录法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险 (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。