福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0104民初3418号 原告：吴民权，男，1990年1月24日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 被告：福建宏建渣土运输有限公司，住所地福建省福州市仓山区建新镇金山大道。 法定代表人：林云，系公司总经理。 委托诉讼代理人：潘建军，男，系公司员工。 被告：天安财产保险股份有限公司福建省分公司，住所地福建省福州市五四路。 主要负责人：黄观峰，系公司总经理。 委托诉讼代理人：吴丛姗，女，系公司员工。 原告吴民权与被告福建宏建渣土运输有限公司、天安财产保险股份有限公司福建省分公司（以下简称天安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴民权，被告福建宏建渣土运输有限公司委托诉讼代理人潘建军，被告天安财保公司委托诉讼代理人吴丛珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴民权向本院提出诉讼请求：1．福建宏建渣土运输有限公司、天安财保公司赔偿吴民权后续治疗产生的以下费用：住院费53844.37元，门诊费744.73元，换药费3000元，误工费按福建省2017年度平均工资67420元／年÷365天×62天=11452.16元，护理费医院护理收费标准230元，住院32天×230元=7360元，交通费3000元，住院伙食费100元×32天=3200元，营养费3000元，精神损失费5000元，合计90601.26元×80%=72481.0元。2.保留主张后续治疗与康复各项费用的权利；3.本案诉讼费用由福建宏建渣土运输有限公司、天安财保公司承担。 事实和理由：2016年2月26日0时8分许，唐勇驾驶闽Ａ×××××号重型自卸货车沿上三路南侧机动车道由西往东行驶至上三路口公交车站路段万里星城工业地路口右转弯时，遇吴民权驾驶两轮电动车沿上三路南侧非机动车道由西往东行驶至此，闽Ａ×××××号重型自卸货车车身右侧与电动车车头发生碰撞，造成吴民权倒地受伤及两车不同程度受损的交通事故。2016年3月22日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出《道路交通事故认定书》，认定：唐勇承担事故主要责任，吴民权承担次要责任。经前期法院调解与判决（（2017）闽0104民初355号，（2018）闽0104民初1385号）。明确保留主张后续治疗康复费用的权利，被告方承担后续各项费用的80%原告承担20%。后续长期至今在家休养并按时门诊复查于2018年12月14日入院行左足皮瓣整形瘢痕切除＋第一趾畸形矫正＋第一跖骨截骨钢板内固定＋引流术，2019年4月11日入院行左足骨髓炎扩创十第一跖骨骨折内固定取出＋皮瓣整形术。产生各项费用，与被告方调解协商禾果，为维护自身的合法权益，依法提起诉讼，请求判如所请。 福建宏建渣土运输有限公司辩称，应由天安财保公司赔偿。 天安财保公司辩称，(1)吴民权主张医疗费54589.1元，非医保范围的用药费用答辩人无需赔偿。答辩人在商业三者险已对不予赔偿非医保范围的用药费用履行了提示和明确说明义务。经答辩人审核，非医保费用共10917.82元。(2)护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬，按照159元／天的标准计算为宜，护理期按住院天数31天计算，即159×31=4929元。(3)交通费认可310元。(4)吴民权没有提供营养品的购买凭证，根据其伤情与年龄，答辩人酌情认可营养费930元。(5)伙食补助费应按照30元／天标准，计算合理住院天数31天，即30×31=930元。(6)误工费已计算至定残前一天，且已获赔残疾赔偿金，劳动能力丧失的相对应的收入损失已经获得赔偿，不能再主张误工费。(7)第一次起诉时已就该项目的赔偿达成合意，后续治疗不能重复获赔。(8)后续费用未实际发生，应待实际发生后再行主张。吴民权的内固定物已全部取出，理论上不存在后续治疗费用。答辩人认为应做鉴定。(9)因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用保险人不负责赔偿，因此，答辩人不予认可诉讼费。 本院经审理认定事实如下：2016年2月26日0时8分许，唐勇驾驶闽Ａ×××××号重型自卸货车沿上三路南侧机动车道由西往东行驶至上三路口公交车站路段万里星城工业地路口右转弯时，遇吴民权饮酒后（经行健司法鉴定所鉴定，吴民权的全血样中乙醇含量为102.36ｍｇ／ｍｌ，属醉酒）驾驶无牌两轮电动车沿上三路南侧非机动车道由西往东行驶至此，闽Ａ×××××号重型自卸货车车身右侧与电动车车头发生碰撞，造成吴民权倒地受伤及两车不同程度受损的交通事故。2016年3月22日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出《道路交通事故认定书》，认定唐勇承担事故主要责任，吴民权承担事故次要责任。2016年12月16日，经福建行健司法鉴定所鉴定，吴民权损伤程度构成一处九级伤残，一处十级伤残。闽Ａ×××××号重型自卸货车系福建宏建渣土运输有限公司所有，唐勇系福建宏建渣土运输有限公司雇佣的驾驶员。闽Ａ×××××号重型自卸货车交强险及商业三者险（保险金额1500000元，并投保不计免赔特约险）由天安财保公司承保，本案事故发生在保险期间内。吴民权先后于2017年1月13日就本案事故提起诉讼，经本院主持调解于2017年2月20日和2018年3月13日向本院提起诉讼，二次诉讼天安财保公司已在交强险及商业三者险责任限额内赔偿吴民权医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、电动车损失、鉴定费等共计461531.59元。 吴民权因本案事故又于2018年12月14日至2019年1月2日及2019年4月9日至2019年4月20日先后二次到福州市第二医院住院31天，截止出票日2019年4月20日共支付医疗费54589.91元；2019年4月20日出院诊断：1.左足外伤皮瓣修复术后感染2.左第1跖骨截骨钢板内固定术后、骨性愈合。2019年4月20日出院医嘱：1.嘱其门诊随诊，定期复查；2.每周换药3次；3.患肢禁负重，康复治疗，在医生指导下进行功能锻炼；4.必要时二次手术；5.出现不适，立即就诊。 本院认为，唐勇驾驶车辆与吴民权驾驶的电动自行车发生碰撞，造成吴民权倒地受伤及两车损坏的交通事故，该事故经交警部门作出交通事故认定书认定，唐勇承担事故主要责任，吴民权承担事故次要责任，双方当事人对事故认定书均不持异议，本院对上述事故责任认定予以确认。本案事故发生时天安财保公司是事故车辆闽Ａ×××××号重型自卸货车的交强险和商业第三者险的承保公司，因天安财保公司在二次诉讼中交强险责任限额已全部赔付完毕，故本次诉讼中依法应由天安财保公司在剩余的商业第三者险责任范围内先行承担赔偿责任；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，医疗机构在诊治过程中无法做到严格区分医保与非医保的用药范围，且上述费用均系医嘱需要的合理用药，故其抗辩非医保费用10917.82元不在保险赔偿范围内，本院不予采纳。吴民权系城镇居民，故其诉请各项损失认定应按福建省政府统计部门公布的上一年度相关统计数据的城镇标准计算。吴民权主张换药费3000元，虽有医嘱每周换药3次，并观察创面愈合情况，但未提供相应的治疗费用依据，经庭审释明，仍无法补充证据，故本院对该主张不予采信。本案诉争的交通事故第一次诉讼中双方当事人已就精神损害抚慰金作出了处理，故吴民权再行诉请精神损害抚慰金5000元，于法无据，本院不予支持。关于天安财保公司提出误工费计算至定残日前一天，后续治疗环节不应当重复索赔的抗辩意见，经查，误工费系吴民权入院治疗和休息期间无法参加工作所造成的实际损失，应当得到赔偿，但吴民权在前次诉讼中已获赔残疾赔偿金，残疾赔偿金针对的系与伤残等级或者丧失劳动能力程度相对应的收入损失，其不能全部涵盖误工费，二者存在一定交叉，因残疾赔偿金已赔偿自定残之日起二十年的收入减损，二次手术误工费已在残疾赔偿金中获赔一部分，在计算时应扣减二次手术误工期间所占用的残疾赔偿金年限相对应的数额，关于保留主张后续治疗与康复各项费用的权利，系其依法享有的诉权，非明确具体的诉请请求，且尚未发生，本院依法不予处理。故本院对其抗辩意见不予采纳。综上，吴民权诉请的各项损失核定如下： 赔偿项目计算标准及公式 医疗费医疗费54589.91元，有医疗费票据及相关诊疗材料相互印证，本院予以支持；另其主张换药费用3000元，未提供证据证实，本院不予支持。 住院伙食补助费住院31天，住院伙食补助费为1240元（按本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准40元/天×31天）。 营养费2019年4月20日出院医嘱没有加强营养，其诉请营养费3000元未提供证据佐证，鉴予2019年1月2日出院时医嘱加强营养，本院酌定营养费930元。 护理费住院治疗31天，其诉请护理费每天按230元，未提供证据佐证，本院不予支持，其住院期间护理费本院酌定按2018年城镇非私营单位就业人员平均工资74316元计算，护理费为6311.77元（74316元/年÷365天/年×31天）。 误工费住院治疗31天，出院无医嘱误工，其诉请误工费按福建2017年度从业人员平均工资标准67420元/年计算，本院予以准许，其误工费为5083.76元[（2017年度从业人员平均劳动报酬67420元/年÷365天/年－2016年度城镇居民人均可支配收入36014.3元/年×一处九级伤残加一处十级伤残按21%计算÷365天/年）×31日]。 交通费其未提供相应的交通票据，但根据医嘱需要每周换药3次，并结合其出院至今三个多月就诊治疗情况，酌定交通费300元。 各责任主体承担金额划分上述损失共计68455.44元，事故双方分别为机动车和非机动车一方，唐勇承担事故主要责任，吴民权承担事故次要责任，吴民权作为非机动车一方，负事故次要责任，应自行承担事故20%的责任；唐勇为机动车一方，负事故主要责任，承担事故80%的责任，即54764.35元（68455.44元×80%），因事故车辆已向天安财保公司投保商业第三者险，故天安财保公司应依据商业经三者险合同约定在保险责任限额内承担赔偿责任。 备注:2016年度城镇居民人均可支配收入36014.3元/年；2017年度从业人员平均劳动报酬67420元/年；2018年城镇非私营单位就业人员平均工资74316元。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《福建省实施办法》第五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、天安财产保险股份有限公司福建省分公司于本判决生效之日起十日内支付吴民权54764.35元； 二、驳回吴民权的其他诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费1612元，适用简易程序减半收取806元，由吴民权负担221.5元，天安财产保险股份有限公司福建省分公司负担584.5元。天安财产保险股份有限公司福建省分公司负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员 林 珲 二〇一九年七月二十六日 书记员 翁昕颖