河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终2427号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地：许昌市议台路19号。统一社会信用代码：91411000874278070D。负责人：于海鹏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王戴维，河南天时达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周作华，女，汉族，1951年10月18日出生，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：霍珊，信阳市平桥区明港工业管理区法律服务所法律工作者。原审被告：驻马店市时通运输物流服务有限公司，住所地：遂平县莲花湖办事处国槐路西段。统一社会信用代码：914117728052296659M（1-1）。法定代表人：张正玉，系该公司经理。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，住所地：驻马店市。统一社会信用代码：xxxxxxx。法定代表人：潘建华，系该公司总经理。原审被告：李贺男，男，汉族，1983年8月30日出生，住驻马店市驿城区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司因与被上诉人周作华、原审被告驻马店市时通运输物流服务有限公司、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司、李贺男机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初1417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的委托诉讼代理人王戴维，被上诉人周作华的委托诉讼代理人霍珊参加了诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉请求：一、一审法院判决错误，多判决上诉人承担被上诉人周作华误工费、护理费、精神抚慰金共计37435元，请求二审法院依法改判或发回重审；二、上诉费等由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人周作华事故发生时已经66周岁，早已经超过60周岁，达到法定退休年龄，误工费不应当得到支持；被上诉人周作华住院共计75天，护理费应当按照住院天数进行计算，一审法院多支持138天，多判决上诉人承担13931元；被上诉人周作华承担次要责任，精神抚慰金应当支持3000元。周作华辩称，一审法院认定事实清楚，依法驳回上诉人上诉请求，根据我国国情，农民从事生产劳动，除生产劳动外没有任何劳动保障，我们提供了相关证据清楚证实被上诉人虽年满60周岁，但仍在从事农业生产劳动，是其主要的收入来源，一审法院根据事实与证据判决上诉人赔偿被上诉人误工损失并无不当。被上诉人的住院病历以及医嘱明确证明其住院天数及出院后180天内需护理人员一人，一审法院根据被上诉人的医嘱从而认定被上诉人实际护理期限为213天，并无错误，一审法院根据原告的定残级别判决精神抚慰金5000元并无不当。驻马店市时通运输物流服务有限公司、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司、李贺男经本院传票传唤未参加诉讼，亦未提交答辩状。周作华向一审法院起诉请求：一、请求被告驻马店市时通运输物流服务有限公司赔偿原告各项经济损失共计145819.52元；二、请求被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在保险金额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年12月7日17时06分，焦齐纲持证驾驶豫Ｑ×××××号重型半挂牵引车/豫Ｑ×××××挂车沿107国道由南向北行驶至信阳市平桥区明港镇G107北山路段时，与原告周作华驾驶二轮电动车发生相撞，造成原告周作华受伤及二轮电动车受损的交通事故。该起交通事故经信阳市公安交警支队明港勤务大队出具的信公交认字（2017）第384号道路交通事故认定书，认定焦齐纲负事故主要责任，原告周作华负事故的次要责任。事故发生后，周作华被送往信阳信钢医院进行救治，经医院诊断为：1.开放性创伤性脑损伤中型：右侧额叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右侧颞部硬膜下血肿、左侧乳突骨折及颅底骨折并脑脊液左耳漏、枕部皮下血肿；2.胸部闭合伤：左侧多发肋骨骨折；3.左膝、左踝及左小腿闭合伤：左侧内踝及左侧腓骨下段骨折、皮下血肿；4.左足闭合伤：左足第1趾近节趾骨及远节趾骨骨折、左足内侧楔骨骨折；5.颜面软组织损伤；6.右肺肺炎、双肺肺大泡，于2017年12月09日出院，住院2天，花医疗费6408.89元，出院医嘱：转院治疗。2017年12月9日，原告周作华被送往信阳市中心医院进行救治，经诊断为左内外踝骨折;创伤性蛛网膜下腔出血;肺部挫伤伴双侧胸腔积液;左坐骨结节骨折;多发腔隙性脑梗塞。于2018年1月8日出院，住院31天，花医疗费48903.79元，出院医嘱：1.保持敷料干燥，术后2周可拆线；2.暂禁下地，床上主动活动足踝关节，预防深静脉血栓形成：3.术后1月、2月、3月、半年等定期拍片复查，了解骨折愈合情况，指导何时功能锻炼及何时下地，若骨折不愈合，需行植骨术；4.出院后暂全休半年，陪护壹人，加强营养；5.骨折骨性愈合需取内固定，取内固定约需费用壹万元左右，取内固定后全休壹月，陪护壹人，加强营养；6、如有不适，及时联系。2018年1月8日被送往信阳信钢医院进行治疗，经诊断为：1.左内外踝骨折内固定术后；2.脑外伤恢复期；3.肺部挫伤伴双侧胸腔积液；4.左坐骨结节骨折；5.多发腔隙性脑梗塞。于2018年1月16日出院，住院8天，花医疗费1712.13元，出院医嘱：1.患肢行功能锻炼，预防下肢血栓形成；2.结痂处保持清洁干燥，预防感染；3.出院后建议全休半年，陪护一人；4.定期复查X线，了解骨折愈合情况；5.不适随诊。原告于2018年3月21日被送往信阳信钢医院进行治疗，经诊断为：1、左下肢皮肤慢性溃疡感染、皮肤坏死；2、左内外踝骨折内固定术后，于2018年4月24日出院，住院34天，花医疗费17145.32元。经本院委托，安徽天正司法鉴定中心于2019年1月4日出具了皖天正司鉴[2018]法临鉴字第3201号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周作华因交通事故致左侧内外踝骨折，经治疗目前遗有左踝关节活动功能丧失60%，评定为十级伤残。鉴定费1000元。另查明，豫Ｑ×××××号重型半挂牵引车、豫Ｑ×××××重型罐式半挂车车主实际为李贺男，行驶证登记人为驻马店市时通运输物流服务有限公司。豫Ｑ×××××号重型半挂牵引车在中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司投有交强险和商业三者险100万元，豫Ｑ×××××重型罐式半挂车在中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司投保了商业三者险50000元。事故发生在保险期限内。上述事实有当事人陈述、身份证、道路事故认定书、医疗费票据、诊断证明、病历、出院证、费用清单、伤残鉴定意见书及鉴定发票、村委会证明、保险单复印件、驾驶证复印件、行驶证复印件等证据在卷佐证。一审法院认为，焦齐纲驾驶豫Ｑ×××××号/豫Ｑ×××××挂重型半挂牵引车与原告周作华驾驶二轮电动车发生相撞，造成原告周作华受伤及二轮电动车受损的交通事故。豫Ｑ×××××号重型半挂牵引车、豫Ｑ×××××重型罐式半挂车车主为李贺男，行驶证所有人为驻马店市时通运输物流服务有限公司，因对该起交通事故的事实及交警部门对事故责任的认定，原、被告双方均无异议，故对上述交通事故的事实及责任的认定，本院予以采信。周作华在此次事故造成的人身损害及车辆损失，事故的相对人应在其责任范围内进行赔偿。主车在中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司投保了交强险和商业三者险100万，挂车在中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司投保了商业三者险5万，故周作华的损失依法由中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司在交强险限额范围内先行赔付，超出交强险限额的部分再由其按责任比例在商业三者险中进行赔付。超出保险以外的部分按责任比例由李贺男赔偿，被告驻马店市时通运输物流服务有限公司对李贺男的赔偿承担连带责任。本次交通事故为主次责，根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条的规定，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任之规定，双方的责任按8:2划分，即李贺男承担80%的责任，周作华承担担20%的责任。关于商业三者险，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司应承担100万÷（100万+5万）=95.24%，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司应承担5万÷（100万+5万）=4.76%。依据相关法律和司法解释的规定，对原告周作华的损失计算为：1、医疗费按实际票据计算74170.13元；2、误工费按农林牧渔业上一年度平均工资标准计算为36785元÷365天×（33天+180天）=21466.32元；3、护理费按居民服务业计算为36848元/年÷365天×（33天+180天）=21503.08元；4、住院伙食补助费50元/天×75天=3750元；5、营养费20元/天×75天=1500元；6、交通费酌定为1500元；7、伤残赔偿金13830.74元/年×13年×10%=17979.96元；8、精神抚慰金酌定5000元；9、鉴定费1000元。以上共计147869.49元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条、第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司在交强险限额内赔付原告周作华医疗费10000元、误工费21466.32元、护理费21503.08元、交通费1500元、伤残赔偿金17979.96、精神抚慰金5000元，共计77449.36元。中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司在商业三者险限额内赔付医疗费64170.13元、住院伙食补助费3750元、营养费1500元，计款69420.13元的80%的95.24%即52892.59元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在商业三者险限额内赔付医疗费64170.13元、住院伙食补助费3750元、营养费1500元，计款69420.13元的80%的4.76%即2643.52元。三、被告李贺男赔付周作华鉴定费1000元的80%即800元。被告驻马店市时通运输物流服务有限公司对该项赔偿承担连带责任。四、原告的的其他诉讼请求不予支持。以上给付款项，限本判决生效后10日内履行完毕。如未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，《根据中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3185元，减半收取1592.50元，由李贺男负担。二审审理过程中，双方均没有新证据提交，二审查明的事实与一审相同。本院认为，本案争议的焦点在于：一、被上诉人周作华的误工费是否应当支持；二、原判认定的护理期限是否正确；三、原判认定的精神抚慰金是否过高。关于误工费。被上诉人周作华在一审期间提交了信阳市平桥区明港镇大营村村民委员会出具的证明以及粮农补贴本，以证明自己承包的有土地，虽年满60周岁但仍在进行劳动，应按农林牧渔业标准计算误工费；我国现有的法律、法规并无规定60周岁以上的人丧失劳动能力，亦无规定60周岁以上不应赔偿误工费，误工费的赔偿应当以有劳动能力为限，被上诉人周作华系农村居民，是否丧失劳动能力，上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司在一、二审期间均未向法院提供相关证据证实，其所称被上诉人周作华事故发生时已年满60周岁不应赔偿误工费的理由无事实和法律依据，本院不予支持。关于护理期限。被上诉人周作华于2018年1月8日从信阳市中心医院出院，出院医嘱：2.暂禁下地，床上主动活动足踝关节，预防深静脉血栓形成：3.术后1月、2月、3月、半年等定期拍片复查，了解骨折愈合情况，指导何时功能锻炼及何时下地，若骨折不愈合，需行植骨术；4.出院后暂全休半年，陪护壹人，加强营养。2018年1月16日从信阳信钢医院出院，出院医嘱：3.出院后建议全休半年，陪护一人；4.定期复查X线，了解骨折愈合情况。另被上诉人周作华因本次交通事故致十级伤残，原审法院结合被上诉人周作华的伤情及受损部位，根据住院期间及医嘱建议确定护理期为213天（33天+180天）符合当事人的伤情需要，本院予以支持。关于精神抚慰金。被上诉人周作华因本次交通事故致十级伤残，原审法院根据被上诉人周作华的伤残等级、过错程度、结合当地平均生活水平和司法实践等因素，酌定被上诉人周作华的精神抚慰金为5000元并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费按原判决承担，二审案件受理费740元，由中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司承担。本判决为终审判决。审判长 刘 辉审判员 方晓鹏审判员 冷宝杨二〇一九年七月二十三日法官助理彭登科书记员冷月