山东省沂源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0323民初896号 原告：张峰，男，1974年8月14日出生，汉族，沂源县。 委托诉讼代理人：唐守峰，山东民意律师事务所律师。 被告：沂源县源能热电有限公司，住所地沂源县荆路143号。 法定代表人：盛新太，董事长。 委托诉讼代理人：王爱云，山东多博仕律师事务所律师。 原告张峰诉被告沂源县源能热电有限公司（以下简称源能热电公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张峰及其委托诉讼代理人唐守峰、被告源能热电公司的委托诉讼代理人王爱云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张峰向本院提出诉讼请求：1、解除原被告签订的劳动合同（自2018年11月19日）；2、判令被告支付工资34,652.50元，带薪休假工资1,300元；3、判令被告支付经济补偿金55,460元。事实与理由：被告于1997年进入沂源热电厂工作。所在单位多次变更名为沂源县源能热电有限公司，根据原告和被告签订的劳动合同，原告的工作岗位为出纳，2018年5月未经原告同意被告违反劳动合同规定，强行安排原告从事车间工作，2018年10月，被告予以原告违法解除合同未果，原告申请劳动仲裁被违法裁判，为此诉至法院。 被告源能热电公司辩称：原告自2018年7月6日开始在未办理请假手续的情况下无故旷工不上班，答辩人给原告送达了限期上班通知书，但是原告仍然未回公司上班。答辩人依据【劳动合同法】第39条之规定，依法与原告解除了劳动合同。根据权利义务相一致的原则，原告不回公司上班，无权要求公司支付工资。公司对于带薪休假有明确规定，带薪休假是在职在岗职工的权利，对于本年度内休班、请假累计达到120天者，不允许带薪休假。申请人因为请假和旷工，已经不符合带薪休假的条件。因为申请人提前休假，所以公司已经把带薪休假工资发放到其工资账户。申请人再要求带薪休假工资没有法律依据。答辩人已经为原告发放了其应该享受的带薪年休假工资。答辩人依法解除与原告劳动合同，不应该向原告支付经济补偿金。原告自2018年7月6日开始就不回公司上班，答辩人共为原告垫付了社保费和公积金10,580.06元，原告应该予以返还。 原告张峰为支持己方主张向本院提交下列证据： 1号证据：原被告签订的劳动合同，本合同为续订固定期限的劳动合同，签订时间为2017年6月30日，合同期限自2017年7月1日至2022年6月30日，证实原告工作岗位为出纳。 2号证据：被告所作的人事调令一份，证实自2008年3月20日起被告即安排原告上汽机车间工作，违反了原被告签订的劳动合同。 3号证据：源劳人仲案字（2018）第302-1号、302-2号仲裁裁决书两份，证实原告因该案劳动争议纠纷，已向仲裁委申请仲裁。 被告源能热电公司经质证认为：对1号证据原被告签订的劳动合同真实性无异议，但被告作为用人单位依法有用工自主权，可以根据经营情况的需要，与原告协商一致，合理安排工作岗位；对2号证据被告所作的人事调令一份真实性无异议；对3号证据仲裁裁决书无异议。 被告源能热电公司为反驳对方主张向本院提交下列证据： 1号证据：沂源县源能热电有限公司源热电发【2008】86号员工奖惩管理办法和关于公布【员工奖惩管理办法】的公告。证明公司制定了规章制度，对于连续旷工超过15天或一年内累计旷工超过30天的，处于解除劳动合同处分。公司并且对全体职工予以公示。 2号证据：沂源县人民医院门诊病员检查证明一份，证明原告自2018年5月18日开始至7月4日期间，原告因为左膝关节半月板损伤需要休息治疗请病假。 3号证据：原告3月份、4月份、5月份和6月份的考勤表，证明公司因为工作需要，于2018年3月安排原告到汽机车间上班。原告在汽机车间工作两个月后，于2018年5月8号开始请病假，于2018年7月6日开始连续旷工。 4号证据：限期上班通知书两份、证明原告自2018年7月6日开始，没有履行请假手续，公司于2018年7月12日和2018年11月8日两次给原告送达了限期上班通知书，并且告知如果原告不按时回公司上班，将按公司相关规定处理。 5号证据：特快专递EMS单据一份和录音通话内容光盘一个。证明第一次送达限期上班通知书，公司工作人员江春电话联系原告，原告因不在家，让江春把限期上班通知书放到原告所在小区理发店。第二次限期上班通知书公司通过特快专递的方式送达。快递人员电话联系原告，原告承认已经收到。 6号证据：沂源县源能热电有限公司源热电办发【2018】30号关于对张峰旷工问题的处理意见，证明公司经办公会研究，征求工会同意，依据劳动合同法第39条规定与原告解除劳动合同。 7号证据：解除终止劳动合同证明书和特快专递各一份。证明公司依据劳动合同法第39条与原告解除劳动合同。公司通过特快专递给原告送达，由原告本人签收。 8号证据：公司在山东工人报上发的公告一份。证明公司因为原告无故不到公司上班，连续旷工3个多月，按照公司规定已严重违反公司规章制度，公司依法解除劳动合同。 9号：原告的养老保险个人账户清单、公积金职工流水账，证明原告自2018年7月6日开始就不回公司上班，公司共为原告垫付了社保费和公积金10,580.06元。 原告张峰经质证认为：对1号证据沂源县源能热电有限公司源热电发【2008】86号员工奖惩管理办法和关于公布【员工奖惩管理办法】的公告，真实性无异议，但与本案无关联；原告从未见过奖惩办法和公告；对2号证据沂源县人民医院门诊病员检查证明一份真实性无异；对3号证据原告3月份、4月份、5月份和6月份的考勤表无异议；对4号证据限期上班通知书两份，原告从未收到，且根据劳动合同约定，原告的工作岗位为出纳，非经书面变更，被告无权另行安排原告的工作岗位，实际上原告也未到汽机车间实际工作过，仅仅是实习过，也就是几天的事情，对此被告应当提交原告的电子考勤记录；对5号证据特快专递EMS原告从未收到，录音通话是原告提出仲裁后，被告的工作人员曾给原告打过一次电话，也不是12月18日，原告在12月18日共打过三个电话，有通话记录证实，被告所作的录音是虚假的；对6号证据沂源县源能热电有限公司源热电办发【2018】30号关于对张峰旷工问题的处理意见，是被告内部的规定，原告从未见到，也未收到该处理意见；对7号证据解除终止劳动合同证明书，原告从未收到，也未签收解除劳动合同的证明；对8号证据公司在山东工人报上发的公告的真实性无异议，但是被告不安排原告的工作岗位，致使原告无班可上；对9号证据原告的养老保险个人账户清单、公积金职工流水账真实性无异议，但不应当作为本案审理内容，被告并未反诉。原告提交2018年12月18日的通知记录，证实被告所作的录音是虚假的。 对原、被告争议的事实与证据，综合原被告举证、质证意见，本院经审理认定事实如下：原告张峰于1997年11月到被告源能热电公司工作，双方订有劳动合同。2017年6月30日，被告与原告续订合同期限自2017年7月1日至2022年6月30日的劳动合同，合同约定原告在出纳岗位上工作，根据被告的岗位（工种）作业特点，原告的工作区域或工作地点为财务部。2018年3月20日，被告将原告调入汽机车间，新任职务为检修工。自2018年4月1日起，原告的日工资为130元／天。自2018年5月18日，原告开始请病假。2018年6月20日，原告张峰在沂源县人民医院门诊检查结果为：左侧膝关节半月板损伤，建议休息治疗两周。原告休病假期间，被告未为其发放病假工资。2018年7月6日后未到被告处上班。2018年7月12日、2018年11月8日，被告源能热电公司两次出具的限期上班通知书，其提供的EWS特快专递回执上未有原告签名签收，也未提供邮件查询签收信息，故不能证实原告已收到。2018年9月25日，被告沂源县源能热电有限公司源热电办发【2018】30号关于对张峰旷工问题的处理决定，以原告张峰严重违反公司的劳动规章制度为由与原告张峰解除劳动合同。2018年10月31日，被告源能热电公司出具对原告张峰解除、终止劳动合同证明书，2018年11月14日，被告在山东工人报进行公示。 另，原告张峰2018年5月出勤9天，为1日至7日、25日、26日，被告支付原告9天的工资，之后，被告未再向原告支付工资。原告2017年5月至2018年4元的月平均工资为2,333.36元。 本院认为，本案争议的第一个焦点问题是原告与被告的劳动合同是否已解除。原告系被告处职工，双方订有劳动合同，原告因病自2018年5月8日因病开始休假，至2018年7月5日，之后，原告未回被告公司上班。2018年7月12日、2018年11月8日，被告出具限期上班通知书，通知原告限期回公司上班，但被告提供的相关证据不足以证实已将上述通知送达给原告；2018年11月14日，被告登报公告与原告解除劳动合同，原告系被告公司职工，并非下落不明，不存在无法送达需公告送达的要件，故应视为未送达原告，原被告间的劳动合同尚未解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，因被告未及时足额支付原告劳动报酬，现原告要求解除与原告签订的劳动合同，本院予以准许。 本案争议的第二个焦点问题是被告是否应向原告支付工资及数额。根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条之规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资的80%。原告自2018年5月8日至7月5日共休病假57天，根据山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》第一条之规定，由被告按照原告工资的70%分给原告病假工资。故被告应支付原告的病假工资为5,187元（130元／天＊57天＊70%）。 本案争议的第三个焦点问题是被告是否应向原告支付未休带薪年休假工资及数额。根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，原告累计工作已年满20年，应当享受年休假15天。年假休假情况属被告掌握的证据，被告未向本庭提交原告年休假《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，被告应按原告日工资收入的300%支付原告未休年假工资报酬，原告当年度在被告公司已过日历天数为365天，原告年休假情况及年休假工资发放情况属被告掌握的证据，但被告未提供证实，原告主张带薪休假工资1,300元，未超出上述规定的标准，故认定原告未休带薪年休假工资1,300元。 本案争议的第四个焦点问题是被告是否应向原告支付经济补偿及数额。《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞》第十五条规定，被告未按劳动合同约定支付原告工资，现原告提出解除劳动合同，要求被告支付经济补偿，应予以准许。原告在被告处工作已21年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，被告应按原告要求解除合同前12个月实发的平均工资支付原告12个月的工资，故认定原告经济补偿28,060.36元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下： 一、解除原告张峰与被告沂源县源能热电有限公司的劳动合同； 二、被告沂源县源能热电有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张峰工资5,187元、未休带薪年休假工资1,300元； 三、被告沂源县源能热电有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张峰经济补偿金28,060.36元； 四、驳回原告张峰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  段彩虹 二〇一九年七月二十四日 书记员  李沂涛