广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初3030号原告：刘霞平，男，汉族，1971年2月9日出生，住湖北省监利县。委托诉讼代理人：姜远波，湖南人和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李舒蕾，湖南人和（东莞）律师事务所辅助人员。被告：东莞市东成石材有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇南五驰生工业村。统一社会信用代码为91441900725104958W。法定代表人：胡九宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李顺生，该公司员工。委托诉讼代理人：杨振锋，广东嘉茂律师事务所律师。原告刘霞平与被告东莞市东成石材有限公司（以下简称“东成公司”）劳动争议一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘霞平及其委托诉讼代理人姜远波、李舒蕾，被告东成公司的委托诉讼代理人李顺生、杨振锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间、职务：2002年9月19日，车间班长。二、劳动合同签订情况及参与社会保险情况：双方已签订书面劳动合同，东成公司已为刘霞平参与社会保险。三、工资支付情况：由东成公司提交并经刘霞平确认的工资单显示，刘霞平2016年10月至2017年9月期间的应发工资分别为5471元、5587元、1510元、1510元、3958元、5616元、6010元、5372元、5792元、5743元、6289元、5856元。剔除明显偏低的2016年12月及2017年1月的工资数额，由此计得刘霞平受伤前十二个月的月平均工资为5569.4元[（5471元+5587元+3958元+5616元+6010元+5372元+5792元+5743元+6289元+5856元）÷10个月]。刘霞平主张其月平均工资为5500元，该数额低于其应得数额，视为其对自身权益的合法处分，本院予以确认，故刘霞平离职前的月平均工资为5500元。四、工伤情况：2017年10月30日，刘霞平在车间卸板时，被断裂的两扎板夹伤右手中、环指。其于当日被送往东莞仁康医院住院治疗至2017年11月20日出院，医嘱休息4周；后于2018年7月3日在该医院第二次住院治疗至2018年7月24日，医嘱休息10天。2017年11月8日，东莞市社会保障局出具的《认定工伤决定书》，认定刘霞平因本次事故所受伤害为工伤。2018年11月9日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具的《初次鉴定（确认）结论书》，评定刘霞平为伤残十级，未达护理等级。另，刘霞平已向东莞市社会保险基金管理中心领取一次性伤残补助金16404.5元、一次性工伤医疗补助金2986.83元；双方均确认刘霞平自受伤之日即2017年10月30日起一直没有回东成公司上班，双方亦确认东成公司已向刘霞平支付停工留薪期工资22140元。东成公司主张其多支付了刘霞平停工留薪期工资，应在其需向刘霞平支付的费用中予以抵扣。法院认定及理由：如上所述，刘霞平受伤前的月平均工资为5500元/月。刘霞平发生工伤，被评定为十级伤残，东莞市社会保险基金管理中心已向刘霞平支付了一次性伤残补助金16404.5元、一次性工伤医疗补助金2986.83元。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第五十五条第一款的规定，原告应向被告支付一次性伤残补助金22095.5元（5500元/月×7个月-16404.5元）、一次性伤残就业补助金：22000元（5500元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金差额：2513.17元（5500元/月×1个月-2986.83元）。关于停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定“职工因工伤需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”。刘霞平于2017年10月30日受伤，受伤期间共住院两次，第一次住院期间为2017年10月30日至2017年11月20日，医嘱休息4周，第二次住院期间为2018年7月3日至2018年7月24日，医嘱休息10天。综上，本院认定刘霞平此次工伤停工留薪期为2017年10月30日至2017年12月18日及2018年7月3日至2018年8月3日。故东成公司需支付刘霞平停工留薪期工资差额14725元（计算方法：5500元/月÷31天×20天+5500元/月+5500元/月÷31天×32天）。因东成公司已支付刘霞平停工留薪期工资22140元，高于刘霞平应得数额，现东成公司要求将多支付的停工留薪期工资抵扣其他需支付的费用，本院予以准许，应抵扣的数额为22140元-14725元=7415元。关于检查费。东成公司已为刘霞平缴纳社会保险，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，刘霞平主张的检查费应由社保部门支付，故本院对刘霞平要求东成公司支付劳动能力鉴定检查费的主张不予支持。五、应休未休年休假工资：刘霞平主张其未休2016年11月22日至2018年11月21日期间的年休假，具体为2016年3天、2017年10天、2018年7天，东成公司应向其支付未休年休假工资15172元。东成公司主张其于春节假期安排刘霞平放年休假，2017年和2018年均放了年休假11天，分别发放年休假工资523元、585元。刘霞平主张上述款项为工资，系东成公司拆分为了年休假待遇。东成公司提交了落款日期为2018年1月26日的《关于2018年春节放假及相关工作安排的通知》（下简称“《通知》”），显示员工春节放假从2018年2月10日起至2月24日止，其中2月15日至2月17日为国家法定假，剩余天数（不含公休日）为2017年享有的有薪假期，落款处有肖玉华字样的签名。刘霞平以该《通知》系东成公司自行制作、其不知情为由不确认。根据东成公司提交的工资条所显示的构成显示部分月份的工资包含了带薪假工资。本院认为，未休年休假工资应以员工当年已工作时间折算年休假的天数，且东成公司主张其于春节期间统一安排了员工休年休假，此与东成公司在部分月份中提前发放了带薪假工资存在矛盾，与常理不符。故本院采信刘霞平的主张，认定东成公司所提交的工资条中的带薪假工资实际为工资，系其拆分为了年休假待遇。如前所述，刘霞平2016年10月至2017年11月、2018年1月至2018年11月期间的剔除加班费后的工资分别为3753元、3817元、1510元、1510元、3164元、3364元、3680元、3771元、3944元、3882元、4089元、3916元、2822元、1510元、1568元、2095元、1510元、1983元、1583元、1583元、1720元、1720元、1786元、1918元、1720元。可计得2016年剔除加班费后的月平均工资为3027元、2017年剔除加班费后的月平均工资为3241元、2018年剔除加班费后的月平均工资为1744元。法院认定及理由：由于东成公司未提交有效证据证明已安排刘霞平休2016年至2018年的年休假，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，又根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”，结合刘霞平于2002年9月19日入职及2018年11月26日离职的事实，因刘霞平要求2016年11月22日至2018年11月21日期间的未休年休假工资，故可计算出刘霞平2016年至2018年享有的年休假天数分别为0天、10天、9天，其诉请2016年年休假为3天、2017年年休假为10天、2018年年休假为7天，因2016年年休假为0天，故对刘霞平要求2016年的未休年休假工资，本院不予支持；对刘霞平2017年、2018年的年休假，因少于其应休天数，视为其对于自身权利的合法处分，本院予以确认。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。可计得东成公司应支付刘霞平2017年度未休年休假工资（3241元/月÷21.75天）×10天×200%=2980元、2018年度未休年休假工资（1744元/月÷21.75天）×7天×200%=1123元；合计4103元。六、解除劳动关系的时间及原因：刘霞平主张于2018年11月21日重新回东成公司处上班，要求东成公司支付工伤待遇，但东成公司声称需要自行辞工后才能处理工伤待遇，后东成公司在当天单方面违法解除劳动关系，但刘霞平没有提交证据予以证明。东成公司主张刘霞平未与其协商工伤待遇，且刘霞平受伤后未回公司上班，其是2018年12月21日收到仲裁证据副本才了解到刘霞平申请了劳动仲裁。经查，刘霞平于2018年11月26日向东莞市劳动人事争议仲裁院厚街仲裁庭申请劳动仲裁。法院认定及理由：刘霞平未能提交证据证明东成公司于2018年11月21日单方面与其解除劳动关系，而刘霞平后于2018年11月26日申请劳动仲裁，本院认为刘霞平未提交证据证明系东成公司单方解除劳动关系，其应承担举证不能的不利后果，故本院认定系刘霞平以仲裁方式提出解除双方的劳动关系，故对于刘霞平要求东成公司支付赔偿金的请求，本院不予支持，双方的劳动关系于刘霞平申请仲裁之日即2018年11月26日解除。七、刘霞平仲裁请求：东成公司向刘霞平支付：1.一次性伤残补助金差额22095.5元；2.一次性医疗补助金5500元；3.一次性伤残就业补助金22000元；4.2017年10月30日至2018年10月13日停工留薪期工资差额47571元；5.劳动能力鉴定费136元；6.2017年6月至10月高温津贴750元；7.2016年11月22日至2018年11月21日期间的未休年休假待遇15172元；8.违法解除劳动关系赔偿金181500元。八、仲裁结果：1.确认双方当事人之间的劳动关系已解除；2.东成公司须在裁决书生效之日起五天内一次性支付刘霞平如下款项：（1）一次性伤残补助金差额22095.5元、一次性伤残就业补助金22000元；（2）停工留薪期工资差额28276.7元；（3）带薪年休假工资6600元；3.驳回刘霞平提出的其他申诉请求。九、刘霞平诉讼请求：东成公司向刘霞平支付：1.一次性伤残补助金差额22095.5元；2.一次性工伤医疗补助金差额2513.17元；3.一次性伤残就业补助金22000元；4.2017年10月30日至2018年10月13日停工留薪期工资差额47571元；5.劳动能力鉴定费136元；6.2017年6月至10月高温津贴750元；7.2016年11月22日至2018年11月21日期间的未休年休假待遇15172元；8.违法解除劳动关系赔偿金181500元。在庭审过程中，刘霞平撤回要求东成公司向其支付2017年6月至10月高温津贴750元的诉讼请求，视为其对于自身权利的合法处分，本院予以准许。十、东成公司诉讼请求：1.刘霞平支付东成公司停工留薪期工资差额11574元；2.东成公司无须支付刘霞平带薪年休假工资6600元；3.刘霞平承担本案全部诉讼费用。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款和第四款、第三十二条、第五十五条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条、第十二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告刘霞平与被告东莞市东成石材有限公司的劳动合同关系已于2018年11月26日解除；二、限被告东莞市东成石材有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告刘霞平支付一次性伤残补助金差额22095.5元、一次性伤残就业补助金22000元、一次性工伤医疗补助金差额2513.17元；三、限被告东莞市东成石材有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告刘霞平支付2016年11月22日至2018年11月21日未休年休假工资4103元；以上合计50711.67元，扣减多支付的停工留薪期工资7415元，东成公司还需支付刘霞平43296.67元。五、驳回原告刘霞平的其他诉讼请求；六、驳回被告东莞市东成石材有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告刘霞平和被告东莞市东成石材有限公司各负担5元（被告已预交5元）。原告刘霞平需负担的5元已申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一九年七月二十六日书记员  陈敏仪杜森森