广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1303民初361号原告：张裕青，男，汉族，1970年10月30日出生，住址：广东省惠州市惠阳区，原告：徐素琼，女，汉族，1967年4月17日出生，住址：广东省惠州市惠阳区，委托诉讼代理人：郭智玮，广东广法律师事务所律师。被告：惠州市恒基伟业实业发展有限公司，住所地：惠州市江北东江二路二号富力丽港中心酒店23层11号。法定代表人：邓耀海。被告：惠州市海润资产管理有限公司，住所地：惠州市江北东路二路二号富力丽港中心酒店23层07号。法定代表人：邓耀海。被告：邓耀海，男，汉族，1974年6月6日出生，住址：广州市天河区，原告张裕青、徐素琼诉被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司、惠州市海润资产管理有限公司、邓耀海合同纠纷一案，本院立案后依法组成合议庭适用普通程序于2019年4月30日公开开庭进行审理。原告之委托诉讼代理人郭智玮到庭参加诉讼，被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司、惠州市海润资产管理有限公司、邓耀海经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求:1、判令被告一向两原告支付银行抵押贷款造成的损失人民币564万元；2、判令被告一以损额564万元为基数从2018年11月16日起每月按2分计息向两原告支付利息损失，利息连续计算到清偿时止；3、判令被告一向两原告支付担保费人民币192万元及本案保全担保费；4、判令被告一以损失额和担保费总额756万元为基数从2018年12月16日起每日按万分之五向两原告支付违约金，违约金连续计算到清偿时止；5、判令被告一向两原告支付律师代理费人民币226.8万元（按756万元乘以30%风险代理标准计算；6、判令被告二、被告三对上述第一至第五项请求承担连带清偿责任；7、本案全部诉讼费用由被告一、被告二、被告三承担。事实和理由：2014年12月4日被告一与上海浦东发展银行股份有限公司惠州分行（下称浦发银行）签订《流动资金贷款合同》，同年12月12日被告一与浦发银行签订《融资额度协议》，约定由浦发银行向被告一发人民币陆佰万元贷款。2014年12月23日应被告一的请求两原告为其上述债务提供担保并与浦发银行签订《最高额抵押合同》。前述合同签订后，浦发银行向被告一发放贷款本金5956027.17元。借款合同约定的还款期限届满后被告一未履行还款义务，浦发银行向人民法院提起诉讼，案号为（2016）粵1302民初3497号，该判决判令两原告对被告一该债务承担担保责任。2017年12月5日，浦发银行将该债权以上海浦银安盛资产管理有限公司名义转让给广州广永投资管理有限公司，广州广永投资管理有限公司受让该债权后于2018年5月10日将该债权转让给无锡市富盈五号投资合伙企业（有限合伙）无锡市富盈五号投资合伙企业（有限合伙）受让该债权后于2018年5月28日将该债权转让给张学文。张学文受让该债权后于2018年7月17日申请强制执行，案号为（2018）粤1302执4923号。该案执行过程中，两原告与被告一进行协商，为了使两原告的抵押物不被法院司法拍卖造成更大损失，共同商定由两原告同申请执行人张学文进行执行和解，因此造成两原告的损失由被告一进行赔偿。为此，两原告与张学文进行协商，最终与张学文商定，由两原告共支付560万元给张学文，该款付清后张学文同意确认粤1302民初3497号《民事判决书》确定两原告的履行义务全部履行完毕，并由张学文向法院申请解除抵押物的查封。依张学文的意见该560万元分别签订《輝务居间合同》和《执行和解协议书》，并于2018年11月13日与张学文成功达成执行和解。2018年11月16日，两原告与被告一、被告二、被告三五方在淡水桥背签订《抵押担保补偿合同书》。该合同约定：一、甲、乙、丙三方确认，乙、丙双方为甲方上述债务提供抵押担保造成如下损失：1。该案执行过程中乙、丙双方与张学文协商执行和解，和解总额为伍佰陆拾万元，……，甲方认可该总额为乙、丙双方的实际损失。2、乙、丙双方为履行上述执行和解确定总额而向社会借款所产生的利息按每月2分计息，甲方认可该利息为乙丙双方的实际损失。‘二、甲方承诺自乙、丙双方分别为甲方上述债务办理妥担保手续时每月向乙、丙双方各支付2万元担保费用，自2015年1月起至本合同签订时止的担保费用合计欠192万元，甲方认可该欠款。三、本合同约定的损失和担保费用，甲方应于本合同生效之日起三十天内一次性清偿给乙、丙双方。每逾期一天甲方应按本合同约定的损失额及担保费总额的万分之五向乙、丙双方支付违约金，违约金连续计算到清偿时止。四、乙、丙双方为实现上述债权所产生费用包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保产生的费用、律师代理费和差旅费等由甲方承担。五、丁方自愿为本补偿合同约定甲方应承担的清偿责任承担不可撤销连带责任保证担保。六、戊方自愿为本补偿合同约定甲方应承担的清偿责任承担不可撤销连带责任保证担保。……。八、本合同引发的各种争议应由各方协商解决，协商不成将争议交本合同签订地的人民法院诉讼解决。本合同签订地为惠阳区淡水桥背。该合同签订后，被告一、被告二、被告三均未按该合同约定的时间履行金钱给付义务和保证担保责任。原告认为，原告为被告一银行贷款提供担保而造成的损失，被告一依法应当给予赔偿，被告二、被告三为被告一的债务承诺承担不可撤销连带责任保证担保，该保证担保依法成立，而保证人亦未按约履行担保责任，均构成对原告财产权的人侵害。且抵押担保补偿合同书约定的还款期限届满后拒不履行金钱给付义务，经原告多次追收未果。为维护原告的合法权益，依据我国相关法律规定，提出上述诉讼请求，请求人民法院依法判允。原告为其主张向本院提交如下证据：1、居民身份证；2、营业执照；3、居民身份证；4、《民事判决书》（2016）粤1302民初3497号；5、债权转让协议书；6、受理案件通知书（2018）粤1302执4923号；7、执行和解协议、服务居间合同、收据；8、抵押担保补偿合同书；9、银行流水清单及转账凭证；10、委托代理合同；11、执行裁定书两份（2018）粤1302执4923之一、之二；12、结婚证；13、广东省物价局、司法局律师服务收费管理实施办法。被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司、惠州市海润资产管理有限公司、邓耀海未答辩，也未向本院提交任何证据。对上述无异议的证据，本院予以采信。对有异议的证据，本院将根据上述已确认的证据，结合原被告的质证意见、庭审笔录等进行综合予以认定，并将采信的证据作为本案认定事实的依据。经审理查明，2014年12月4日被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司与上海浦东发展银行股份有限公司惠州分行（下称浦发银行）签订《流动资金借款合同》约定由浦发银行向被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司发放三百万元贷款，同年12月12日被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司与浦发银行签订《融资额度协议》，约定由浦发银行向被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司发放人民币陆佰万元贷款。2014年12月23日应被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司的请求两原告为其上述债务提供担保并与浦发银行签订《最高额抵押合同》。张裕青以其所有的位于淡水镇石桥熊老屋的土地【惠阳国用（2003）字第××号，使用面积104㎡】对上述债务进行了抵押担保，并办理了抵押登记手续【他项权证号：惠阳他项（2014）第××号】、张裕青以其所有的位于淡水×号的房产【粤房地证惠州字第××号，建筑面积：498.82㎡】对上述债务进行了抵押担保，并办理了抵押登记手续【房地产他项权证号：粤房地他项权证惠州字第××号】、徐素琼以其所有的位于淡水××村望楼背的土地【惠阳国用（2002）字第××号，使用面积80㎡】对上述债务进行了抵押担保，并办理了抵押登记手续【他项权证号：惠阳他项（2014）第××号】、徐素琼以其所有的位于惠阳市淡水镇××屋街××号的房屋【粤房地证字第××号，建筑面积：339.8㎡】对上述债务进行了抵押担保，并办理了抵押登记手续【房地产他项权证号：粤房地他项权证惠州字第××号】。前述合同签订后，截止2016年2月22日被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司尚欠浦发银行贷款本金人民币5956027.17元、利息（含复利及罚息）209804.83元，浦发银行向惠州市惠城区人民法院提起诉讼【案号为（2016）粵1302民初3497号】，惠州市惠城区人民法院依法作出（2016）粵1302民初3497号民事判决书，该判决判令被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司向浦发银行清偿借款人民币5956027.17元及利息（含罚息及福利，且利息暂计至2016年2月22日为209804.83元，之后的利息按合同约定的计算标准至借款偿清之日止）、被告邓耀海对上述被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司的债务承担连带清偿责任以及浦发银行对张裕青提供其名下位于淡水镇××的土地【惠阳国用（2003）字第××号，使用面积104㎡】、张裕青以其所有的位于淡水××××号的房产【粤房地证惠州字第××号，建筑面积：498.82㎡】、徐素琼以其所有的位于淡水××××村望楼背的土地【惠阳国用（2002）字第××号，使用面积80㎡】、徐素琼以其所有的位于惠阳市淡水镇××屋街××号的房屋【粤房地证字第××号，建筑面积：339.8㎡】的拍卖、变卖所得的价款在上述债权范围内享有优先受偿权等等。2017年12月5日，上海浦银安盛资产管理有限公司将浦发银行的上述债权转让给广州广永投资管理有限公司，广州广永投资管理有限公司受让该债权后于2018年5月10日将该债权转让给无锡市富盈五号投资合伙企业（有限合伙），无锡市富盈五号投资合伙企业（有限合伙）受让该债权后于2018年5月28日将该债权转让给张学文。张学文受让该债权后于2018年7月17日申请强制执行，案号为（2018）粤1302执4923号。该案执行过程中，张裕青、徐素琼与被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司进行协商，为了使两原告的抵押物不被法院司法拍卖造成更大损失，共同商定由两原告与申请执行人张学文进行执行和解，因此造成两原告的损失由被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司进行赔偿。为此，两原告与张学文进行协商，最终与张学文商定，由两原告共支付560万元给张学文，该款付清后张学文同意确认粤1302民初3497号《民事判决书》确定两原告的履行义务全部履行完毕，并由张学文向法院申请解除抵押物的查封。依张学文的意见该560万元分别签订《服务居间合同》和《执行和解协议书》，并于2018年11月13日与张学文成功达成执行和解。2018年11月16日，张裕青（乙方）、徐素琼（丙方）与被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司（甲方）、被告惠州市海润资产管理有限公司（丁方）、被告邓耀海（戊方）五方在淡水桥背签订《抵押担保补偿合同书》。该合同约定：一、甲、乙、丙三方确认，乙、丙双方为甲方上述债务提供抵押担保造成如下损失：1。该案执行过程中乙、丙双方与张学文协商执行和解，和解总额为伍佰陆拾万元，其中执行和解协议确定的乙丙共计金额为四百万元、居间费共计164万元，甲方认可该总额为乙、丙双方的实际损失。2、乙、丙双方为履行上述执行和解确定总额而向社会借款所产生的利息按每月2分计息，甲方认可该利息为乙丙双方的实际损失。二、甲方承诺自乙、丙双方分别为甲方上述债务办理妥担保手续时每月向乙、丙双方各支付2万元担保费用，自2015年1月起至本合同签订时止的担保费用合计欠192万元，甲方认可该欠款。三、本合同约定的损失和担保费用，甲方应于本合同生效之日起三十天内一次性清偿给乙、丙双方。每逾期一天甲方应按本合同约定的损失额及担保费总额的万分之五向乙、丙双方支付违约金，违约金连续计算到清偿时止。四、乙、丙双方为实现上述债权所产生费用包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保产生的费用、律师代理费和差旅费等由甲方承担。五、丁方自愿为本补偿合同约定甲方应承担的清偿责任承担不可撤销连带责任保证担保。六、戊方自愿为本补偿合同约定甲方应承担的清偿责任承担不可撤销连带责任保证担保。……。八、本合同引发的各种争议应由各方协商解决，协商不成将争议交本合同签订地的人民法院诉讼解决。该《抵押担保补偿合同书》签订后，两原告主张被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司未按约定支付过钱给两原告，故两原告起诉至本院。在审理过程中原告申请撤回第三项诉请中的本案保全担保费及第二项、第五项诉讼请求，经审查，该申请符合法律规定，本院予以准许。另查明，徐素琼、邓东先系夫妻关系。本院认为，原告张裕青、徐素琼与被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司、被告惠州市海润资产管理有限公司、被告邓耀海五方所签订的《抵押担保补偿合同书》是各方当事人真实意思的表示，未违反法律禁止性规定，应为有效合同，对各方当事人均具有法律约束力，各方当事人应依照合同约定履行各自的义务，被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司本应按合同约定将本合同约定的损失和担保费用在合同生效之日起三十天内一次性清偿给两原告，而两原告主张被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司未支付过一分钱，被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭视为自动放弃抗辩权利，因此本院对于原告的上述主张予以认定，从而被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司已违约，因此原告张裕青、徐素琼诉请被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司支付银行抵押贷款造成的损失564万元理由正当，本院予以支持。原告诉请被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司支付担保费192万元理由充分，本院予以支持。鉴于《抵押担保补偿合同书》第三条“本合同约定的损失和担保费用，甲方应于本合同生效之日起三十天内一次性清偿给乙、丙双方。每逾期一天甲方应按本合同约定的损失额及担保费总额的万分之五向乙、丙双方支付违约金，违约金连续计算到清偿时止”之约定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百十四条之规定，原告诉请被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司承担违约金理由充分，本院予以支持，违约金应以756万元为基数从2018年12月16日起每日按万分之五计算。根据涉案《抵押担保补偿合同书》第五条、第六条之约定，被告惠州市海润资产管理有限公司、邓耀海对被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司上述债务承担连带责任保证担保，依照《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，因此两原告诉请被告惠州市海润资产管理有限公司、邓耀海对被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司上述债务承担连带清偿责任理由正当，本院予以支持。被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司、惠州市海润资产管理有限公司、邓耀海经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，视为自动放弃抗辩权利，按缺席论处。综述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告张裕青、徐素琼支付银行抵押贷款造成的损失564万元。二、被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告张裕青、徐素琼支付担保费192万元。三、被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告张裕青、徐素琼支付违约金（违约金的计算为以756万元为基数从2018年12月16日起每日按万分之五计付至清偿完毕之日止）。四、被告惠州市海润资产管理有限公司、邓耀海对被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司上述债务承担连带清偿责任。五、驳回原告张裕青、徐素琼的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费80596元，由被告惠州市恒基伟业实业发展有限公司、惠州市海润资产管理有限公司、邓耀海连带负担（原告已预交诉讼费80596元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  张香萍人民陪审员  练建忠人民陪审员  黄惠琴二〇一九年七月一日书 记 员  尹灿星