内蒙古科尔沁右翼中旗人民法院民事判决书（2018）内2222民初4393号原告：孙占武，男，1971年7月17日出生，蒙古族，人，工人。委托代理人：陈妍，内蒙古鑫鑫律师事务所律师。被告：陈志明，男，1990年2月16日出生，蒙古族，吉林省通榆县人，农民。委托代理人：斯日古楞，内蒙古卫益律师事务所律师。被告：科尔沁右翼中旗义城电子商务有限公司（以下简称：中旗义城电子）。法定代表人：潘文斌，职务：总经理。委托代理人：赵巍巍，内蒙古司航律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称：平安财保广东分公司）。负责人：石合群，职务：总经理。委托代理人：赵伟，北京尚衡律师事务所律师。原告孙占武与被告陈志武、中旗义城电子、平安财保广东分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙占武及其委托代理人陈妍，被告陈志朋及其委托代理人斯日古楞，被告中旗义城电子、被告平安财保广东分公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙占武诉称，2018年8月11日20时01分许，被告陈志朋驾驶2轮电动车沿巴彦呼舒镇吐列毛杜大街由东向西行驶至巴镇老北京饭店西侧100米处时，与沿巴镇吐列毛杜大街由东向西行走的行人原告孙占武相撞，造成孙占武受伤及车辆损坏的交通事故。经科右中旗交警大队作出的道路交通事故认定书认定：被告陈志朋负该起事故的全部责任，原告孙占武不负事故责任。原告孙占武住院治疗34天好转出院，经诊断为右侧胫腓骨远端骨折、视网膜下腔出血。被告陈志朋系被告中旗义城电子（美团外卖）的员工。被告陈志朋在工作期间因交通事故造成原告受伤，根据法律规定，被告赔偿原告医疗费43197.25元、门诊费2948元、辅助器具费150元、误工费39110.4元（108.64元×360天）、护理费13036.80元（108.64元×120天）、伙食补助费3400元（100元×34天）、营养费3400元（100元×34天）、后续治疗费1.5万元、鉴定费2750元、代理费3千元、交通费658元，合计126650.45元，减去陈志朋在住院期间已给付的1.5万元医疗费，还剩111650.45元及诉讼费用。被告陈志朋辩称，1.对于交通事故责任比例承担，被告无异议。2.诉求各项损失与事实有较大差异，依法不应当得到全部支持。①对原告主张的医疗费不持异议，但被告在诉讼前给付原告1.5万元，请法院判决一并由保险公司承担，②门诊费和辅助器具费用，看票据，如有证据可以佐证予以认可。③被告实际住院天数为34天，司法鉴定机构给出的鉴定意见综合评定误工期为180天，因此原告误工日期总计为180天，而并不能叠加计算。因此原告主张的误工费被告不予认可。④对原告主张的护理费不持异议。⑤对原告主张的伙食补助费不持异议。⑥营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，而原告没有提供相关证明，且住院伙食费以能达到其营养需求，要求营养费没有事实依据，因此不予认可。⑦认可鉴定报告中的后续治疗费1万元，同意赔偿此项费用。⑧对鉴定费的发票，如有事实依据，予以认可。⑨代理费被告不予认可，不给付。⑩根据《人身损害赔偿解释》第22条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式发票为凭；有关凭据应当与就医地点、人数、次数相符合。没有正式发票的部分和与就医地点、时间、人数次数不符的部分，被告是不应当承担的（有发票的部分予以认可）。3.被告系中旗义城电子员工，出事故时被告陈志明正是送餐归途中。陈志明在上班时间出的事故，因此由其所在的公司承担赔偿责任，被告陈志明不应承担任何赔偿责任。被告中旗义城电子辩称，要求驳回原告对第二被告的诉请，第二被告不是实际侵权人，将义城作为被告不符合法律规定。被告平安财保广东分公司辩称，1.对事故发生经过及交警的责任划分没有异议。2.涉案险种为平安雇主责任险和第三者责任险，被保险人为第2被告，保险期间2018年8月11日5时至23时止。保单约定每次事故第三者人身限额为20万元。3.本案被保险人未向我司提交索赔材料，本案保险责任无法核定。4.本案保险责任未定根据保险单特别约定被保险人需要提供外卖配送员事故发生时的外卖配送订单等以证明事故确系员工在配送美团外卖过程中发生。否则我司不予赔偿。5.根据保单特别约定，第三者责任仅赔付死亡赔偿、伤残赔偿、医疗费3项，其他费用不在保险范围内。6.诉讼费、鉴定费、律师费不在保险赔偿范围内。原告为证明自己的主张提供如下证据：1.交通事故责任认定书。证明交通事故发生的过程及被告陈志明负事故全部责任，原告不负任何责任。2.公安交警的询问笔录2份，1份为原告孙占武的、1份为被告陈志朋的笔录。孙占武的笔录，证明事情的经过及被告陈志朋是在送餐途中发生的事故。陈志朋的笔录，证明事故发生的经过。3.科右中旗人民医院住院票据1枚、门诊收据7枚、诊断书1枚、病历1份35页，住院清单1页。证明原告的伤情及住院34天并在住院期间花费的医疗费用。4.兴安盟博广司法鉴定意见书及鉴定费收据1份。证明①被鉴定人孙占武的损伤不构成伤残。②后续治疗费用为人民币1万元左右。③误工期180日，护理期120日。鉴定费2750.00元。5.交通费收据4枚，是作鉴定时往返发生的。证明花费658元，有票据的是158元。6.发票3枚，科右中旗崔国相中医诊所收据1枚。证明辅助器械花费用。7.鑫鑫律师事务所的发票1枚。证明原告聘请律师花费的代理费。被告陈志明对原告提供的证据质证认为：1.对证据1、2没有异议。2.对证据3的住院费收据没有异议。对2018年10月8日的2枚门诊收据有异议，不认可。对2018年8月11日的挂号单3枚有异议，不认可。诊断书上写的是好转出院，因此不应该产生费、护理费及后续治疗费。营养费没有特殊医嘱因此不认可。3.对证据4的鉴定意见的第1页认可，2、3页不认可。因为诊断证明是好转出院。鉴定费认可构成伤残的一部分。4.对证据5的交通费认可有票据的部分。5.对证据6不认可，不是真实发票收据。6.对证据7的代理费不予认可。被告中旗义城电子对原告提供的证据质证认为：1.真实性及证明的问题没有意见，该责任认定书可以说明事故发生实际侵权人是陈志明，车辆所有人是陈志明，与第2被告没有关系。2.真实性及想证明的问题均不认可。笔录不具备有效证据的构成要件，只有骑缝章，没有负责人的签字，和日期。陈志明的笔录证明虽然是在送餐，但跟履行职务无关。原告提供的证明均与第2被告没有关系。3.真实性和证明的问题没有意见。门诊收据跟第2被告没有关系。对2018年10月8日的2枚门诊收据有异议，不认可，原告无法证明跟治疗伤情有因果关系，是出院后发生的。挂号费不是正规票据不予认可。诊断书是好转意见，因此后续治疗费、营养费、误工费不予认可。病历中原告方主张的营养没有特殊医嘱因此不予认可营养费。医嘱中表明普食营养费不予认可。2018年8月21日至2018年9月14日没有用药，属于挂床，这部分损失由原告方自己承担。4.跟第2被告没有关系，后续治疗费待实际产生后才予以认可。5.原告是好转出院，不需要人陪同。跟第2被告没有关系。6.不是正规的收据，不能作为案件的证据使用。7.没有法律规定支持律师费，因此不予认可。被告平安财保广东分公司对原告提供的证据质证认为：1.对证据1、2，同意第2被告的质证意见。可以证明第1被告与原告发生交通事故并非在其履行职务期间，因此此次事故第3被告不承担赔偿责任。2.证据3至7，同意第2被告质证意见。鉴定书鉴定结论第2项后续治疗费1万元，原告主张1.5万元，不予认可。误工期180天，原告主张360天没有法律依据不予认可。代理费不认可，没有法律依据。被告陈志明为证明自己的主张提供如下证据：美团订单截屏图1份。证明交通事故发生在被告陈志明送餐过程中，订单中有时间、地点、订单人员的姓名。原告对被告陈志明提供的证据质证认为：没有意见。被告中旗义城电子对被告陈志明提供的证据质证认为：真实性和证明的问题都不认可，没有出处，没有时间，不构成证据要件。被告平安财保广东分公司对被告陈志明提供的证据质证认为：对证据的三性有异议，没有明确的配送员联系方式，没有时间。不能和事故认可的时间不相符。因此不能证明该事故发生在配送外卖的工作中，因此第3被告不承担赔偿责任。被告平安财保广东分公司为证明自己的主张提供如下证据：保险条款1份，雇主责任条款1份，第三者责任扩充条款，保险附加险条款1份。证明涉案险种是雇主责任险和第三者险，被保险人是第2被告。根据保险条款和特别条款的约定第3被告只对被保险人外卖配送员在工作中发生事故，第3被告才承担责任，仅对死亡赔偿金、伤残赔偿金和医疗费进行赔付，其他费用不予认可。原告对被告平安财保广东分公司的提供的证据质证认为：不是保险合同，只是保险条款，所以免责条款不适用本案。被告陈志明对被告平安财保广东分公司的提供的证据质证认为：跟原告的质证意见一致。被告中旗义城电子对被告平安财保广东分公司的提供的证据质证认为：雇主责任险的真实性不予认可，免责条款不予认可，应当向被保险人明确告知，格式条款对被保险人的签字有特别约定，因此免责条款对被保险人不产生效力。经审理查明，被告陈志明系被告中旗义城电子（美团外卖）的员工。2018年8月11日20时01分许，被告陈志朋驾驶2轮电动车送餐归途中，沿巴彦呼舒镇吐列毛杜大街由东向西行驶至巴彦呼舒镇老北京饭店西侧100米处时，与沿巴镇吐列毛杜大街由东向西行走的行人原告孙占武相撞，造成孙占武受伤及车辆损坏的交通事故。2018年8月30日科右中旗交巡警大队作出第152222120180000176号道路交通事故认定书认定，被告陈志朋负该起事故的全部责任，原告孙占武不负事故责任。原告孙占武在科右中旗人民医院住院治疗34天，支付医疗费人民币（下同）43197.25元，经诊断为右侧胫腓骨远端骨折、视网膜下腔出血。原告孙占武住院治疗期间，被告陈志朋先行垫付医疗费1.5万元。2018年10月25日原告孙占武对其伤情等申请鉴定，经我院委托鉴定，2019年1月8日兴安盟博广司法鉴定所出具兴博司法鉴定所[2019]临鉴字第26号司法鉴定意见：1.被鉴定人孙占武的损伤不构成伤残；2.后续治疗费为1万元左右；3.误工期180日，护理期120日。鉴定费为2750元。庭审中，被告中旗义城电子与被告平安财保广东分公司认可二者之间存在投保关系。本院认为，被告陈志朋在送餐途中，致原告孙占武腿部受伤的事实存在。被告陈志朋系被告中旗义城电子（美团外卖）的员工，其致原告受伤时，正在工作期间，故此次事故的责任，应由被告中旗义城电子负责。被告中旗义城电子与被告平安财保广东分公司之间存在投保关系，因此涉案事故责任应由被告平安财保广东分公司承担。原告诉请的营养费与住院期间伙食补助费重复计算而不予保护；代理费因于法无据，也不予保护；原告是住院治疗的，不应产生门诊费，因此原告的该诉请不予保护。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条,《中华人民共和国保险法》第14条的规定，判决如下：一、被告平安财保广东分公司在本判决发生法律效力后立即赔付原告孙占武医疗费等损失92097.25元［医疗费43197.25元＋误工费19555.20元（108.64元×180天）＋陪护费13036.80元（108.64元×120天）＋住院期间伙食补助费3400元（100元×34天）＋后续治疗费1万元＋鉴定费2750元＋交通费158元］。二、被告平安财保广东分公司在本判决发生法律效力后赔付被告陈志明已经垫付的1.5万元。三、驳回原告孙占武的其他诉讼请求。案件受理费1238.00元，由被告平安财保广东分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。审 判 长 王宝山审 判 员 周晓东人民陪审员 曹凤霞 二0一九年七月二日书 记 员 乌云嘎附：本判决书引用的相关法律条款1.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。2.《中华人民共和国保险法》第14条：保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。