上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初77311号原告：国泰君安证券股份有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区商城路XXX号。法定代表人：杨德红，董事长。委托诉讼代理人：刘小平，男。委托诉讼代理人：张建胜，上海市锦天城律师事务所律师。被告：李日松，男，1962年1月31日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市。委托诉讼代理人：郑峰，黑龙江三维律师事务所律师。原告国泰君安证券股份有限公司与被告李日松质押式证券回购纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用普通程序，分别于2018年11月21日、2019年5月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘小平、张建胜，被告李日松的委托诉讼代理人郑峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国泰君安证券股份有限公司向本院提出诉讼请求，判令：1.被告立即向原告偿还融资本金人民币2,745万元；2.被告向原告支付利息［以2,745万元为基数，按照年利率6.2%，自2019年6月21日起计算至实际清偿之日止(不包含实际清偿之日当日)］；3.被告向原告支付违约金［以2,745万元为基数，按照年利率8.68%，自2019年4月23日起计算至实际清偿之日止(不包含实际清偿之日当日)］；4.被告向原告支付律师费10万元(风险代理费原告保留诉权)；5.确认原告对被告质押给原告的XXXXXXX股江苏德威新材料股份有限公司股票(证券代码：300325)的折价、拍卖或者变卖所得价款按照律师费、罚息、违约金、利息、融资本金的偿还顺序在上述第1-4项诉讼请求范围内，享有优先受偿权，不足部分由被告继续偿还。事实和理由：被告于2016年1月6日在原告处开立资金账户(XXXXXXX)，客户代码为XXXXXXX，并于2016年12月22日与原告签署《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》(以下简称《业务协议》)，该《业务协议》约定被告向原告融资，被告以其持有的股票进行质押并在约定期限返还资金；双方此后于2016年12月23日、2018年7月12日就具体交易进一步签订两份《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书(两方)》(以下合称《交易协议书》)，《交易协议书》与《业务协议》构成一个完整的交易合约。之后，原告与被告依约进行了质押式回购业务的初始交易，被告将所持有的标的证券质押给原告。因2018年8月1日、8月2日、8月3日收盘后，被告上述交易的履约保障比例均低于警戒比例。原告依据《业务协议》第三十八条的约定，于2018年8月2日、8月3日向被告发送《履约保障通知书》，要求被告于2018年8月6日(T+3)下午15：00前采取履约保障措施，使得三个交易日内至少有一个交易日日终履约保障比例不低于警戒比例。因被告未能按照要求采取履约保障措施，原告依据《业务协议》第二十九条的约定，于2018年8月6日向被告发送《要求提前购回通知》，要求被告于2018年8月8日15：00前提前购回在原告处全部存续质押合约。因被告未能按照要求提前购回相应标的证券，依据《业务协议》第二十九条的约定，向被告发送《违约通知函》，向其阐明相关违约事实及相应后果。因被告的行为已构成违约，应当自违约日起按照《业务协议》的约定支付违约金。故被告应向原告支付融资本金2,745万元，并支付利息和违约金。原告认为，原告与被告之间签署的《业务协议》及《交易协议书》合法有效，对双方均具有约束力。被告违反《业务协议》的约定，且未能按照原告通知要求履行提前购回的义务，已构成违约，应当向原告承担相应的违约责任。据此，原告提起本案诉讼。被告李日松辩称：1、本案中不存在强行平仓，被告一直积极履行协议，清偿本金并按期支付利息，现质押的股票市值远高于合同约定的最低线、警戒线等指标，质押的系争股票可以进行市场交易，故本案合同为正常履行，不属于违约；2、股票的质押回购款根据现已平仓的质押股票已经回款，完全覆盖了本案系争的2,745万元，故涉案合同已经履行完毕，包括股票平仓部分约3,600至3,700万元及现金付款500万元，原告的诉请标的已经实现；3、不同意支付违约金和律师费，希望与原告协商解决本案纠纷。原告为证明其诉称，提供以下证据：证据1、《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》(2015年12月版)，证明被告与原告签署《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》，双方就开展股票质押式回购交易业务达成合意，并约定被告的业务专用电子邮箱；证据2、《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易融入方风险揭示书》，证明原告已依法向被告出具《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易融入方风险揭示书》，揭示开展股票质押式回购交易业务的相关风险；证据3、《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书(两方)》，证明被告分别数次签署《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书(两方)》，双方约定本次交易的购回金额、利息等具体交易要素；证据4、《履约保障通知书》邮件及相关内容，证明因2018年8月1日、8月2日、8月3日收盘后，被告交易的履约保障比例均低于警戒比例，原告依据《业务协议》第三十八条的约定，于2018年8月2日、8月3日向被告邮箱发送《履约保障通知书》，要求被告于2018年8月6日(T+3)下午15：00前采取履约保障措施，使得三个交易日内至少有一个交易日日终履约保障比例不低于警戒比例；证据5、《要求提前购回通知》邮件及相关内容，证明因被告未能按照要求采取履约保障措施，原告依据《业务协议》第二十九条的约定，于2018年8月6日向被告邮箱发送《要求提前购回通知》，要求被告于2018年8月8日15：00前提前购回在原告处全部存续质押合约；证据6、《违约通知函》邮件及相关内容，证明因被告未能按照要求提前购回相应标的证券，依据《业务协议》第二十九条的约定，向被告邮箱发送《违约通知函》，向其阐明相关违约事实后相应后果；证据7、被告账户的资金流水，证明原告已按约在初始交易交收完成后，向被告资金账户转入相应融资资金；证据8、证券质押情况，原告对标的证券享有担保物权；证据9、《承诺函》，证明平仓系被告向原告申请，被告书面承诺了平仓及还款顺序，优先偿还本案交易的违约金，剩余部分归还金融法院另案交易中的负债；证据10、《委托代理协议》、律师费发票及律师费转账凭证，证明原告支出的律师费用。经质证，被告李日松对原告提供的证据1-8无异议；对证据9，承诺函系被告签署，真实性无异议，当时为了平仓属于原告设定的条件，但认为本案所涉交易项下的股票，其平仓应按照合同业务协议来清偿本合同项下的款项；对证据10，真实性无异议，但认为律师费非必要发生的费用，被告不同意支付律师费。被告李日松未提供证据。经审查原告提供的证据，并结合被告质证意见，本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。又因原告提供的证据与其陈述相互印证，故本院对原告所述事实予以确认。本院认为，原、被告签订的《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》、《国泰君安证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书(两方)》均系双方当事人的真实意思表示，依法成立有效，故双方当事人理应恪守。原告依约支付了股票质押融资款，在被告上述交易的履约保障比例低于警戒比例后，被告未能按照涉案合同约定采取履约保障措施，故有权依约要求被告提前购回，并承担相应的违约责任，故原告有权主张被告支付所欠融资本金、利息和违约金并承担相应的律师费损失。被告虽辩称根据现已平仓的质押股票回款已经完全覆盖了本案系争的2,745万元，但是根据被告出具的《承诺函》，其承诺了平仓及还款顺序，优先偿还本案交易的违约金，剩余部分是归还另案交易中的负债，所以被告该抗辩缺乏事实依据，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十九条的规定，判决如下：一、被告李日松应于本判决生效之日起十日内向原告国泰君安证券股份有限公司偿还融资款本金2,745万元；二、被告李日松应于本判决生效之日起十日内向原告国泰君安证券股份有限公司支付自2019年6月21日起至实际清偿之日止(不包含实际清偿之日当日)的利息(以2,745万元为基数，按照年利率6.2%计算)；三、被告李日松应于本判决生效之日起十日内向原告国泰君安证券股份有限公司支付自2019年4月23日起至实际清偿之日止(不包含实际清偿之日当日)的违约金(以2,745万元为基数，按照年利率8.68%计算)；四、被告李日松应于本判决生效之日起十日内向原告国泰君安证券股份有限公司支付律师费损失10万元；五、若被告李日松届期未履行上述第一至四项付款义务，原告国泰君安证券股份有限公司可以与被告李日松协议，以其名下的5,315,443股江苏德威新材料股份有限公司(证券代码：300325)股票折价或者申请以拍卖、变卖该质押物所得价款优先受偿，该质押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告李日松所有，不足部分由被告李日松继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费180,561元，财产保全费5,000元，共计185,561元，由被告李日松负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 长  顾 权审 判 员  贾 丹人民陪审员  黄玉娟二〇一九年七月十八日书 记 员  顾 倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国物权法》第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。