陕西省渭南市中级人民法院执行裁定书        （2019）陕05执复16号 复议申请人（被执行人）：靳大智，男，1972年2月28日出生，汉族，住渭南市，渭南市供电局职工。 复议申请人（被执行人）：周慧萍，女，1966年7月27日出生，汉族，住渭南市，居民，系靳大智之妻。申请执行人：郑洋，男，1977年5月27日出生，回族，住北京市崇文区，居民。申请执行人：杨慧凤，女，1951年6月17日出生，回族，住渭南市，系渭南市供电局退休职工。委托诉讼代理人：郑洋，男，1977年5月27日出生，回族，住北京市崇文区，居民。复议申请人靳大智、周慧萍不服渭南市临渭区人民法院（以下简称临渭法院）(2019)陕0502执异1号执行裁定，向本院申请复议,本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。杨慧凤、郑洋与靳大智、周慧萍民间借贷纠纷一案，本院于2006年9月4日作出（2006）渭中法民三终字第171号民事判决，杨慧凤、郑洋据此申请强制执行，在执行过中，靳大智、周慧萍于2019年1月7日向临渭法院提出书面执行异议。临渭法院查明，周慧萍又名周某某，原审原告杨慧凤、郑洋不服本院作出的(2006)临民初字第804号民事判决书提出上诉后，渭南市中级人民法院于2006年9月4日作出（2006）渭中法民三终字第171号民事判决书，判决一、撤销临渭区人民法院（2006）临民初字第804号民事判决；二、靳大智、周慧萍（又名周某某）共同偿还杨慧凤、郑洋借款18万元及利息；其中2万元利息从2004年7月20日起按年息2分计息；8万元从2004年7月28日起按年息2分计息；另8万元从2004年8月29日起按月息1.5分计息，均至清结之日止，已付4500元利息应予扣除。判决生效后30日内付清。一、二审诉讼费23800元，由靳大智、周某某负担23000元，杨慧凤、郑洋负担800元。该案于2006年9月16日生效。上述判决书生效后，因靳大智、周慧萍未按该判决履行其义务，申请执行人杨慧凤、郑洋向本院申请强制执行。本院于2006年10月24日立案受理并开始执行，2006年11月28日，本院作出(2006)临法执字第860号民事裁定书，裁定“查封或扣押、提取被执行人靳大智、周慧萍价值合计人民币25万元财产”，并于2007年7月18日向被执行人靳大智所在单位渭南市供电局发出协助执行通知书，内容为：被执行人靳大智工资、奖金等全部收入由你局代扣2500元（每年30000元），由杨慧凤领取或转存于申请人账户中，从2007年8月起扣至2015年7月止。后二被执行人每月通过银行向申请执行人还款2500元止2015年7月25日。另查明，2006年12月18日，靳大智向本院交案款5000元，2006年12月29日，本院以拒不履行生效法律文书所确定的义务对靳大智拘留十五日。2007年7月31日本院扣划被执行人靳大智银行存款4000元，郑洋分别于2007年5月30日、2007年8月8日两次领取案款。2007年11月20日，本院作出(2006)临法执字第860-1号民事裁定书，以当事人已达成执行和解而裁定对（2006）临法执字第860号案件终结执行。再查，2016年3月29日，申请执行人郑洋、杨慧凤向本院提出书面恢复执行申请，本院于2016年4月19日立案受理并开始执行，执行中，申请执行人之委托代理人南小林律师给本院出具的还款明细中承认该案已履行案款249000元整。并以被执行人暂时没有可供执行的财产书面申请终结本次执行程序，2016年11月30日，本院作出(2016)陕0502执恢26号执行裁定书，终结本次执行程序。2018年4月13日，郑洋、杨慧凤再次向本院提出书面恢复执行申请，本院2018年4月24日立案受理并开始执行，2018年9月20日，本院作出(2018)陕0502执恢155-1号执行裁定书，裁定“冻结扣划被执行人靳大智、周慧萍476267.65元存款。”该裁定经合议庭合议决定报请院长提交院审委会研究讨论决定，该案应按照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》法释（2009）5号解释第二十一条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复》一、自2004年7月1日至2009年5月17日以先息后本的顺序清偿；二、2009年5月18日至2014年7月31日以本息并还的原则清偿；三、自2014年8月1日至今以先本后息的原则清偿。2019年1月7日，异议人靳大智、周慧萍向本院提出书面执行异议，要求依法撤销（2018）陕0502执恢155-1号执行裁定书。另，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(二)》（法释［2009］5号）自2009年5月13日起施行。第三十条规定：合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复》（法释〔2009〕6号）自2009年5月18日起施行。该批复主要内容为：一、人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条计算“迟延履行期间的债务利息”时，应当按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算。二、执行款不足以偿付全部债务的，应当根据并还原则按比例清偿法律文书确定的金钱债务与迟延履行期间的债务利息，但当事人在执行和解中对清偿顺序另有约定的除外。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》（法释〔2014〕8号）自2014年8月1日起施行。第四条规定：被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱义务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。临渭法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定：当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：(一)查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。本案中，异议人靳大智、周慧萍提出执行异议申请，认为临渭区法院作出的（2018）陕0502执恢155-1号执行裁定书，冻结扣划被执行人靳大智、周慧萍476267.65元存款的执行行为侵害了异议人的合法权益，要求依法予以撤销。依据上述法律规定人民法院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定进行审查，本案中，因靳大智、周慧萍属本案被执行人，该案至今未履行完毕，且本案所采取的冻结执行措施所针对的对象即为被执行人靳大智、周慧萍名下的银行存款。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第三条规定：加倍部分债务利息计算至被执行人履行完毕之日；被执行人分次履行的，相应部分的加倍债务利息计算至每次履行完毕之日。人民法院划拨、提取被执行人的存款、收入、股息、红利等财产的，相应部分的加倍部分债务利息计算至划拨、提取之日……，结合本案，根据执行依据即（2006）渭中法民三终字第171号民事判决书所表述的计息时间均至清结之日止，但截止目前该案并未执行回案款，故清结之日尚无具体日期，（2018）陕0502执恢155-1号执行裁定书仅属本院执行实施部门所依据该案情况作出，鉴于执行回款的滞后性，待该案实际执行回案款后再由执行实施部门精确计算该案剩余本息及迟延履行金的具体数额。现异议人靳大智、周慧萍要求依法撤销（2018）陕0502执恢155-1号执行裁定书的异议请求缺乏事实和法律依据，故对其异议申请依法应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条（一）项之规定，裁定：驳回异议人靳大智、周慧萍的异议请求。靳大智、周慧萍向本院申请复议称，请求：撤销临渭法院(2019)陕0502执异1号执行裁定书和(2018)陕0502执恢155-1号执行裁定书。事实和理由：一、本案执行程序违法。1、临渭法院2006年11月28日作出的(2006)临法执字第860号民事裁定中，裁定查封或扣押、提取被执行人靳大智、周慧萍价值合计人民币25万元财产。2007年7月18日临渭法院向渭南市供电局发出协助执行通知书，要求协助执行被执行人靳大智收入每月代扣2500元，从2007年8月起至2015年7月止。扣划完毕后直至2016年临渭区法院再未作出任何处理，也未向异议人告知该案未执行完毕，致该案借款利息及迟延履行金无端增加，明显加重了申请人的经济负担，执行程序明显违法；2、执行过程中的(2006)临法执字第860、860-1号民事裁定书，(2016)陕0502执恢26号执行裁定书申请人从没有见过，也没有签收，本案执行程序违法。二、临渭法院(2018)陕0502执恢155-1号执行裁定书冻结、划拨靳大智、周慧萍476267.65元所依据事实是错误的。(1)、该裁定书依据申请人郑洋计算的利息为年息2分、日息0.0548，加上迟延履行金日息0.345。被申请人将承担利息和迟延履行金的总和为月利率26.79‰，年利率为32.14％。这一利率明显超过法律规定的利率限额年利率24％。据此，该裁定以申请人郑洋计算的利息为年息2分、日息0.0548，加上迟延履行金日息0.345为标准作出的裁定是错误的，应予撤销。(2)、利息自2004年7月20日计算至2018年6月6日，共计5069天，申请执行人的利息计算表中，计算天数总额为5070天，比实际计息期间多出一天，且这一天是从开始计息时就多出来的，直接影响到最后的计算结果。(3)、利率选取错误。申请执行人计息时所选取的利率均为四舍五入的大约数值，导致利息利率不精确，从而使计算结果偏大。(4)、迟延履行金计算错误。2016年11月30日，临渭法院作出（2016）陕0502执恢26号执行裁定书中写明“执行中，双方当事人达成执行和解，本院依法终结执行。”说明双方当事人已经就该案的执行情况达成过执行和解，根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息使用法律若干问题的解释》第三条第三款“非因被执行人的申请，对生效法律文书审查而中止或者暂缓执行的期间及再审中止执行的期间，不计算加倍部分债务利息”之规定，在执行和解期间不应当计算迟延履行期间的债务利息。该裁定中的执行和解并未载明具体时间，因此申请执行人提供的利息计算方式中，迟延履行期间的债务利息起算的起止点与事实不符，且自2006年连续计算至2018年没有法律依据。且迟延履行金的履行必须以当事人的申请为前提。综上，(2018)陕0502执恢155-1号执行裁定书程序违法、所依据的事实不清，临渭法院(2019)陕0502执异1号执行裁定书是错误的。杨慧凤、郑洋称，我们从来没有终止权利，计算的所有款项都有法律依据。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定：被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。本案中，临渭法院在审查中查明：生效法律文书确定靳大智、周慧萍共同偿还杨慧凤、郑洋借款18万元及利息。在案件执行过程中其作出(2006)临法执字第860号民事裁定“查封或扣押、提取被执行人靳大智、周慧萍价值合计人民币25万元财产”，并向靳大智所在单位发出协助执行通知书：代扣靳大智收入2500元，……，从2007年8月起扣至2015年7月止。后靳大智、周慧萍每月通过银行向申请执行人还款2500元止2015年7月25日，临渭法院于2007年11月20日作出(2006)临法执字第860-1号民事裁定，以当事人已达成执行和解而裁定对（2006）临法执字第860号案件终结执行。而靳大智、周慧萍提出异议认为临渭法院(2018)陕0502执恢155-1号执行裁定冻结、扣划其476267.65元事实不清，临渭法院在审查中宜应对(2006)临法执字第860-1号民事裁定中所述的“当事人已达成执行和解协议”的具体情况、该裁定是否向各方当事人送达及若送达后当事人是否提出异议等足以影响审查结果的事实予以查明后，依法进行审查，故临渭法院的异议裁定认定基本事实不清，证据不足，应由临渭法院重新审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下：一、撤销渭南市临渭区人民法院 (2019)陕0502执异1号执行裁定；二、发回渭南市临渭区人民法院重新审查。   审  判  长    刘    丰审  判  员    鱼 小 强审  判  员    袁 军 隆 二〇一九年七月二十五日 书  记  员    苏    宁