渭南市临渭区人民法院民 事 判 决 书 (2019)陕0502民初553号原告（反诉被告）：西安大腾装饰工程有限公司，住所地：西安市高新区。统一社会信用代码：91611105791689958H。法定代表人：薛彩萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：党旭，陕西海坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：王星星，陕西海坤律师事务所律师。被告（反诉原告）：陕西标卓建筑劳务有限公司，住所地：陕西省西安市浐灞生态区与XX路XX幢XX室。统一社会信用代码：91610136MA6UPCMA65。法定代表人：王剑，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王发明，男，1954年12月11日出生，汉族，住西安市雁塔区，陕西标卓建筑劳务有限公司法务，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。原告（反诉被告）西安大腾装饰工程有限公司（以下简称大腾公司）与被告（反诉原告）陕西标卓建筑劳务有限公司（以下简称标卓公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）大腾公司法定代表人薛彩萍及其委托诉讼代理人党旭、王星星，被告（反诉原告）标卓公司法定代表人王剑及其委托诉讼代理人王发明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）大腾公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告2018年4月10日签订的《铝板幕墙施工分包合同》；2.判令被告标卓公司赔偿原告损失200965元；3.案件受理费4314元由被告标卓公司承担。事实与理由：2018年4月10日，被告与原告签订《铝板幕墙施工分包合同》约定：原告将中国酵素城项目核心区XX号XX中心工程外幕墙工程分包给被告。工期50天。合同签订后，被告于2018年4月16日进场施工，原告一直按照要求向被告支付进度款，但被告却没有按约定履行相关合同义务，出现众多违约事宜，包括：铝单板质量不合格，工程质量问题导致原告被罚款，不按约定给工人交纳保险等。2018年9月4日，被告更是无故中途退场拒不维修。被告以上行为共计给原告造成损失200965元。现原告为了完成剩余工程量，已与他人于2018年9月26日另行签订了《铝板幕墙施工分包合同》。但被告却纠集工人不断在原告工地闹事，给原告工程的顺利施工造成了重大影响。为维护原告合法权益，故诉至法院。 被告（反诉原告）标卓公司针对本诉辩称：案涉合同为专业劳务分包合同，合法有效，且已经开始履行；合同约定保修期满、款项付清后失效，故现在合同约定的解除条件尚不具备，标卓公司不同意解除合同。因标卓公司仅承包劳务施工，大腾公司在现场负责监督，如施工存在质量问题，大腾公司可随时提出，现在才提出是意图赖账。而且铝单板是大腾公司提供的，是否有质量问题应由大腾公司自行承担。标卓公司未收到罚款单，对罚款一事不知情，不应承担责任。故请驳回大腾公司的诉讼请求。被告（反诉原告）标卓公司向本院提出反诉请求：1.判令大腾公司支付标卓公司劳务费143032元；2.大腾公司支付标卓公司欠款利息1946.1元；3.本、反诉案件受理费均由大腾公司承担。事实与理由：双方签订的《铝板幕墙施工分包合同》是专业劳务分包合同，合法有效，双方应完全履行。按照合同约定，大腾公司应按合同额65%支付进度款，合同总额为662140元，大腾公司应支付430391元。标卓公司已完成工程量为364732元（包括铝板2999.08㎡×108元/㎡=323900.6元、铝板540.8㎡×40元/㎡=21632元、保温岩棉1500㎡×11元/㎡=16500元、零工9人×300元/人=2700元），但标卓公司仅支付221700元，欠付143032元。应付款日为2018年12月31日，大腾公司应按年利率5.34%支付从该日到2019年3月14日的利息1946.1元。标卓公司迟迟不能完成合同约定的施工内容是因为大腾公司变更施工图纸、多个工程交叉施工导致，责任应由大腾公司承担。原告（反诉被告）大腾公司针对反诉辩称：标卓公司所述反诉事实自相矛盾，应驳回其反诉请求。大腾公司未支付标卓公司款项是因为对方给大腾公司造成了重大损失。因双方没有结算，故对标卓公司声称的已完成工程量和已付款数额不认可。大腾公司已退还5万元保证金，还支付工程款219000元。原告（反诉被告）大腾公司就本诉向法院提交以下证据证明其主张：第一组：2018年4月10日与标卓公司签订的《铝板幕墙施工分包合同》。证明原、被告之间成立合法、有效的建设工程施工分包合同，合同约定标卓公司有给工人购买意外保险的义务。第二组：1.工作联系函2份：2.保险单1份。证明大腾公司替标卓公司为工人购买意外保险花费3465元。第三组：1.原告与被告联系记录（大腾公司的行政和标卓公司王剑的短信和通话记录）3张；2.管理备忘录2张；3.报审报验表1张；4.罚款单1张；5.照片7页(13张）。证明标卓公司施工工程质量未达标，造成大腾公司被罚款2万元。第四组：1.2018年9月26日与龚某某签订《铝板幕墙施工分包合同》；2.结算单1张；3.付款申请表2张；4.银行回单3张；5.收条、领条。证明大腾公司后期重新找工程队施工，花费工程款55000元。第五组：1.《施工分包合同》；2.结算单1张；3.付款申请表3张；4.银行回单4张；5.收条。证明大腾公司为标卓公司维修花费55000元。第六组：1.吊篮（吊船）租赁统一专业合同书；2.吊篮进场单5个；3.付款申请表2张；4.银行回单4份；5.收条。证明标卓公司导致吊篮不能及时退场的损失合计67500元。被告（反诉原告）标卓公司对大腾公司提供的本诉证据发表如下质证意见：第一组：《铝板幕墙施工分包合同》，真实性认可，证明目的有异议，应是专业劳务分包合同。第二组：1.工作联系函2张。真实性及证明目的均有异议，我方没有购买保险属实，但与本案无关。2.保险单1份。真实性无异议，保险单上的工人是我方的工人，恰证明购买保险的责任在大腾公司。第三组：1.原告与被告联系记录。真实性有异议，证明目的有异议。2.管理备忘录。内部约定不能对抗第三人，不能作为证据使用，且其中所述质量问题是针对大腾公司的而不是标卓公司。3.报审报验表和4.罚款单，是项目部对大腾公司的，仅是对大腾公司的报审报验表，与标卓公司没有关联性，没有标卓公司人员的签字，不能证明是标卓公司的责任。5.照片。真实性及证明目的均不认可，来源不详。第四组：1.与龚某某签订《铝板幕墙施工分包合同》。真实性及证明目的不认可，签订该合同时我方还在工地干活，该合同是违法的、无效的。3.付款申请表。落款时间2015年1月25日，与第三人签订的合同不认可，与本案无关。2.结算单，4、银行回单，5、收条、领条，真实性及证明目的均不认可，是大腾公司给第三人的付款，与我方无关。第五组：不认可，不具备关联性，与我方无关。第六组：不认可，不具备关联性，与我方无关。被告（反诉原告）标卓公司向法院提交以下证据证明其主张：第一组：铝板幕墙施工分包合同。证明：1.大腾公司专业劳务分包给标卓公司提供工程劳务；2.工程材料购进由大腾公司负责，标卓公司只提供工程劳务；3.合同标的662140元；4.约定标卓公司交付大腾公司保证金为5万元，此保证金予以退还标卓公司。第二组：工程劳务结算明细10页。证明大腾公司应支付标卓公司劳务费364732元。第三组：标卓公司催进度款信息摘录。证明大腾公司未按期支付标卓公司劳务费进度款，标卓公司不断催促，大腾公司构成违约。第四组：标卓公司收取大腾公司款项明细及条据共28页。证明：1.大腾公司付标卓公司271700元，其中含应退保证金5万元；2.大腾公司应付给标卓公司劳务费364732元；2.标卓公司实际收取大腾公司劳务费221700元；大腾公司仍欠标卓公司劳务费143032元。大腾公司对标卓公司提供的证据发表以下质证意见：第一组：真实性、合法性、关联性均认可，证明目的不认可，合同对双方的权利义务均作了约定，合同第十条明确约定，办理意外保险方是标卓公司，所以案涉工程不是劳务合同，是建设工程施工合同。第二组：真实性及合法性均不认可，是标卓公司自己计算的，不真实，不认可。第三组：真实性及合法性均不认可，我们认可的是双方签字的东西，对于单方签字的不予认可。第四组：真实性及证明目的不认可，没有原件，只能以双方确认的数字认定，我们认为我们的已付款为278683.40元，其中包含5万元保证金和保险费3465元。原告（反诉被告）大腾公司就标卓公司的反诉向法院提交以下证据：银行回单8张，付款申请表3张，罚款单1张，支付宝转账2张，收条、领条、收据共7张，情况说明2张，费用报销单1张，证明大腾公司给标卓公司共付款278683.4元。标卓公司对大腾公司提供的关于反诉的证据发表以下质证意见：大腾公司证据明细中第6、7、9、10项不认可，其余认可，收到大腾公司所述219000元。标卓公司认为：第6项购买保险的主体应为大腾公司。第7项扣款1500元没有标卓公司公司签字，且标卓公司不存在无故停工的问题。第9项费用不知道是如何产生的，不认可。第10项是单方行为，无标卓公司签字，不认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月10日，大腾公司作为甲方与作为乙方的标卓公司签订《铝板幕墙施工分包合同》，将位于渭南市经开区中国酵素城产业孵化示范区中国酵素城核心区XX中心XX楼铝板幕墙装饰工程发包给标卓公司，标卓公司承包范围包括3㎜深灰色铝单板安装、3㎜铝单板装饰条安装、2㎜厚室内铝板的安装。具体工作内容包含向项目部提供材料计划单、卸车、二次搬运、预埋铁件、连接件及骨架制作安装；刷油漆；面层安装、打胶、铝单板幕墙的防雷接地及铝单板幕墙防火隔层安装、进场材料归类堆放、垃圾清理（运至规定垃圾台）、清洗、成品保护、所有临边防护、配合验收等。合同为固定综合单价，最终据实结算。3㎜深灰色铝单板安装暂定工程量4566㎡，综合单价108元/㎡；3㎜铝单板装饰条安装暂定工程量772㎡，综合单价40元/㎡； 2㎜厚室内铝板的安装暂定工程量1279㎡，综合单价108元/㎡；总造价暂定662140元。综合单价含焊条、切割片、泡沫棒、美纹纸、角磨片、防锈漆、棕刷等辅材和施工用电二级配电箱以下的三级配电箱及电线电缆。工程量按施工完成可视展开面积计算。双方在合同第四条约定，乙方缴纳5万元保证金，甲方在付第一批进度款时退还25000元，工程施工完工验收合格保证金一次性付清。工期50日历天。合同第六条“进度款支付”约定：“每月25日前组织项目部主管人员、乙方负责人共同进行当月完成工作量的审核，现场检查、评定已完成工程质量、文明施工，作为下月付款的主要依据之一，当月进度款次月30日前支付进度款比例的35%。铝板幕墙：龙骨装完占总造价的35%，铝板装完占总造价比例30%，胶等五金配件完成至交工条件占总造价32%。余3%质保金。”合同第十条约定：“乙方应与下辖所有劳务人员签订用工合同及办理人身意外伤害保险，并报甲方备案。”合同第二十二条“质量技术要求约定：“外幕墙严禁出现渗漏水现象。幕墙表面要平整、洁净，无污染、缺损和裂痕。胶缝横平竖直、深浅一致、宽窄均匀、光滑顺直，滴水线、流水坡向正确、顺直。”合同第二十四条“工程款结算挂账流程”约定：“乙方每月30日前按合同约定计价方式和付款约定提供上月30日至本月30日期间完成工程量→上报项目部主管工长→工长复核完成，并按审核完成工程量开具当期完成工程量结算任务书→每月30日由项目部主管专业工长负责传递至项目部各相关主管人员审核并签署意见→审核完成并同意结算项目成本员负责即上报公司各部门审核完成，按约定支付工程总进度款65%，项目施工完毕，质量全部验收合格，办理完合同约定的各项手续，办理完结算后三个月内付至97%，留3%质保金（质保期两年），质保期期满后2个月内付清（无息）。同月16日，标卓公司开始进场施工。施工过程中，双方协商改变了施工内容和工程量，但未签订书面协议。2018年6月6日，双方审定标卓公司已完工程量为铝板骨架完成1800㎡。大腾公司经审核按1800㎡×108元/㎡×35%×95%的计算方法得出应支付标卓公司进度款数额，最终同意支付标卓公司进度款64000元，并于当月12日通过法定代表人薛彩萍账户分两笔将64000元支付至标卓公司法定代表人王剑账户。2018年7月10日，双方审定标卓公司已完工程量为铝板骨架1299㎡，面层安装750㎡，保温岩棉安装800㎡。双方按铝板钢龙骨架1299.879㎡×108元/㎡×35%=49135.426元、铝板面层安装750㎡×108元/㎡×30%=24300元、保温棉安装800㎡×11元/㎡×80%=7040元的方式计算该期应付进度款为80475.426元，大腾公司最终同意本次付款金额为8万元，并注明由于保温棉付款比例合同没有明确指出，此比例为项目经理与工人商议决定。2018年7月13日，大腾公司通过杨永宜账户向王剑账户支付4万元。2018年7月20日，大腾公司通过薛彩萍账户向王剑账户支付4万元。2018年8月10日， 双方核定标卓公司已完成工作量为：大面铝板架梁铝板950+2000=2950㎡、门套铝板54㎡、吊顶铝板109㎡、装饰条550㎡，保温岩棉1000㎡。计算当期应付进度款办法为：（2950㎡+54㎡+109㎡）×108元/㎡×35%=117671.4元；550㎡×40元/㎡×65%=14300元；保温岩棉1000㎡×11元/㎡×80%=8800元；铝板面层完成2500㎡×108元/㎡×30%=81000元。合计221771.4元。减去已支付的14.4万元，本次应支付77771.4元，申请支付7.5万元，大腾公司经审核同意本次支付6万元。2018年8月14日，大腾公司通过谢红侠账户向王剑账户支付6万元。2018年8月30日，标卓公司法定代表人王剑向大腾公司杨永宜催款，称如果对方不回信息，第二天早上就停工，去甲方项目部要钱。2018年9月5日，王剑联系杨永宜，称大腾公司老总将其电话拉黑，进度款也不付，只有停工等对方付款。2018年10月11日，大腾公司通过谢红侠账户向王剑账户支付1.5万元。其后，王剑联系大腾公司郭倩玉催要8月份进度款，大腾公司表示要标卓公司和项目经理沟通好后期收尾工程才能付款，标卓公司表示要先支付8月份进度款再维修。另查明，2018年6月15日，大腾公司退还标卓公司保证金3万元。2018年7月12日，大腾公司退还标卓公司保证金2万元。又查明，因标卓公司未给其员工购买保险，大腾公司代其购买，共花费3465元。2018年8月24日，因移动吊篮臂，大腾公司使用标卓公司零工9个，双方协商每个工300元，共2700元。2018年9月11日，大腾公司通过谢红侠账户向王剑账户支付该2700元。还查明，大腾公司称标卓公司2018年9月4日私自离场，标卓公司称其是于2018年10月20日因对方不按时支付进度款才离场。以上事实，有双方提供的案涉《铝板幕墙施工分包合同》、付款凭证等在卷佐证，足以认定。本院认为，大腾公司和标卓公司签订的《铝板幕墙施工分包合同》合法有效，双方均应按合同约定全面履行合同义务。现标卓公司已经自行离场，大腾公司也诉请解除合同，故该合同不具备继续履行的可能，应予解除。零工的价款大腾公司已经付清，本案不再涉及。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包方应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。” 第三条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。”因标卓公司是自行离场，离场前工程尚未完工，不具备竣工验收条件，故工程是否合格不得而知。标卓公司未提供充足证据证明其完工且工程合格的工程量，故其要求按其施工面积支付全部价款的主张不予支持。但根据2018年8月10日的付款申请表和双方合同约定，在龙骨装完应支付总造价的35%，铝板装完应支付至总造价的65%，故大腾公司尚欠标卓公司2771.4元工程款尚未支付。按照合同约定，乙方，即标卓公司要为工人购买保险，但标卓公司未购买，大腾公司为其工人购买保险的费用应由标卓公司承担。但根据大腾公司提供的《工作联系函》显示，该保险可以换人，且该保险购买于2018年8月14日，保险期间为2018年8月1日零时至2019年7月31日二十四时，大腾公司自述标卓公司于2018年9月4日已离场，故该保险费用3465元酌定大腾公司与标卓公司各承担1732.5元。对大腾公司诉请的其他损失问题。首先，罚款2万元问题。因其提交的罚单未送达标卓公司，照片拍摄时间、拍摄位置不详，且这些证据不足以证明其被罚款是因标卓公司施工质量未达标引起，亦无证据证明其已交纳了罚款，故对其要求标卓公司承担罚款2万元的主张不予支持。其次，大腾公司与龚某某签订新的合同及与刘建锋签订维修合同均是在尚未解除与标卓公司合同的情况下进行，虽然标卓公司在大腾公司未及时支付进度款时擅自离场，也具有一定过错，但大腾公司的行为造成法院无法查清龚某某和标卓公司具体施工范围、质量责任，故应由其自行承担相应不利后果。再次，施工过程中，吊篮属必要设备，租赁吊篮是大腾公司的义务。双方均陈述施工中施工内容有变更，大腾公司提供的证据不足以证明吊篮未及时退场是因标卓公司引起，故对该部分损失依法不予支持。因标卓公司在合同尚未解除时自行离场，并且离场前双方未结算，故对其要求大腾公司支付工程款利息的请求不予支持。综上所述，大腾公司与标卓公司之间的《铝板幕墙施工分包合同》已无继续履行的可能，应予解除。大腾公司未提供充足证据证明标卓公司造成其损失200965元，对其要求标卓公司赔偿损失的请求依法不予支持。大腾公司还应支付标卓公司工程款2771.4元，扣除应由标卓公司承担的保险费1732.5元，应再支付1038.9元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除2018年4月10日原告（反诉被告）西安大腾装饰工程有限公司与被告（反诉原告）陕西标卓建筑劳务有限公司签订的《铝板幕墙施工分包合同》。二、原告（反诉被告）西安大腾装饰工程有限公司在本判决生效后十五日内支付被告（反诉原告）陕西标卓建筑劳务有限公司工程款1038.9元。三、驳回原告（反诉被告）西安大腾装饰工程有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）陕西标卓建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4314元，由原告（反诉被告）西安大腾装饰工程有限公司负担。反诉案件受理费1600元，由原告（反诉被告）西安大腾装饰工程有限公司负担11.47元，由被告（反诉原告）陕西标卓建筑劳务有限公司负担1588.53元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。   审  判  长         黄雪锋审  判  员         申晓娜人民陪审员         张立保                              二〇一九年七月十二日                                                      书  记  员        武香娟                       1