安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖04民初18号原告：合肥市同创建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市包河区葛大店花园路86号，组织机构代码14922279-5。法定代表人：胡标，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐民松，安徽承义律师事务所律师。委托代理人：孙舰，安徽承义律师事务所律师被告：淮南福特置业有限公司，住所地安徽省淮南市潘集区齐云山路，组织机构代码67263600-1。法定代表人：高建民，该公司执行董事。委托诉讼代理人：翟广山，安徽八公律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩明，安徽八公律师事务所律师。原告合肥市同创建设工程有限公司（以下简称同创建工公司）与被告淮南福特置业有限公司（以下简称福特置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2018年02月02日向本院提起诉讼，本院依法适用普通程序。于2018年04月12日和2019年3月27日两次公开开庭进行了审理。同创建工公司的委托诉讼代理人唐民松、孙舰，福特置业公司的委托诉讼代理人翟广山、韩明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。同创建工公司向本院提出诉请：一、判令福特置业公司赔偿嘉和名城项目一期工程欠款利息损失138630元（按银行同期贷款利率暂计算至2015年3月22日，此后款清息止）和迟延支付一期工程进度款利息损失1692276元；二、判令福特置业公司赔偿迟延支付嘉和名城项目二期工程进度款利息损失2082209元；三、判令福特置业公司支付嘉和名城项目二期工程欠款29318321元；四、判令福特置业公司赔偿欠付嘉和名城项目二期工程结算款所造成的利息损失105330元（按银行同期贷款利率暂计算至2015年3月22日，此后款清息止）；五、本案诉讼费用由福特置业公司承担。2015年4月7日同创建工公司变更诉讼请求为：一、福特置业公司支付因逾期支付一期工程进度款而应向同创建工公司支付违约金237397元；二、福特置业公司支付因逾期支付一期工程结算款而应向同创建工公司支付违约金153390元（暂计算至2015年3月23日，此后以600138.96元为基数，每日万分之二为利率，计算至款清之日）；三、福特置业公司支付因逾期支付二期工程进度款而应向同创建工公司支付违约金1605954元（暂计算至2015年3月23日，此后以7862168元为基数，每日万分之二为利率，计算至款请之日）；四、福特置业公司支付二期工程款33323937元；五、福特置业公司支付因逾期支付二期工程款而应向同创建工公司支付违约金137533元（暂计算至2015年3月23日，此后以25461769元为基数，按银行同期贷款利率，计算至款清之日）；六、福特置业公司返还同创建工公司16、17号楼工程保证金40万元，并偿付违约金1644元（暂计算至2015年3月23日，此后按银行同期贷款利率，计算至款清之日）；七、福特置业公司赔偿同创建工公司经济损失2171014元（其中因迟延支付6994号发票款应赔付1497600元，因迟延支付10706号发票款应赔付220694元，因迟延支付7173号发票款应赔付452720元）；八、本案诉讼费用由福特置业公司承担。在诉讼过程中，同创建工公司向本院申请撤回第一、二、三、五、六项诉讼请求。2018年3月6日同创建工公司变更诉讼请求为：1、依法请求判令被告支付原告嘉和名城16、17号楼及人防地下工程款16008133.73元及利息损失2378541.9元（暂算至2018.3.15日，以后按银行同期贷款利率计算，款清息止）2、依法请求判令被告返还原告以16、17号楼第一笔工程进度款支付的工程保证金100万元。3、依法请求判令被告支付16、17号楼地下室顶回填土及地下室修补费用共110775.00元。4、依法请求判令被告支付二期室外铺装工程费用11.8万元。5、依法请求判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：在嘉和名城项目工程建设中，同创建工公司与福特置业公司就一期工程签订了关于1、2、3、5、7、9号楼的《建设工程施工合同》，《补充协议》，关于6、8、10、11、13号楼的《补充协议》；就二期工程签订了关于16、17号楼的《建设工程施工合同》、《补充协议》，关于12、15、18－23号楼、地下室、幼儿园的《建设工程施工合同》、《补充协议》，以及室外工程的《嘉和名城室外道排和铺装工程协议书》。在一期工程中，福特置业公司不但迟延支付进度款，而且在工程竣工验收并交付使用后至今尚欠工程款600138.96元。根据合同违约条款之规定，福特置业公司应承担迟延支付进度款违约金237397元，应承担迟延支付工程款违约金153390元。在二期工程中，福特置业公司迟延支付进度款状况严重，且在工程验收交付和收到同创建工公司结算资料后，至今仍未履行支付80%这个节点的工程进度款和95%的工程结算款。根据合同违约条款之规定，福特置业公司应承担迟延支付进度款违约金1605954元，迟延支付工程结算款违约金为137533元。再者，根据双方在二期工程16、17号楼合同约定，同创建工公司应在工程交付使用后退回保证金40万元，但福特置业公司至今未退，故其不但应予退还，且应承担违约金1644元。此外，同创建工公司曾向福特置业公司分别开出6994号、10706号、7173号发票，根据双方协议约定，福特置业公司应按每月四分利率标准赔偿同创建工公司经济损失，故应分别赔付三张发票款为1497600元、220694元和452720元。淮南福特置业有限公司答辩称：1、同创建工现阶段要求福特置业公司支付嘉和名城二期16、17号楼及人防工程无依据，涉案工程的竣工时间在安徽省高级人民法院生效的法律文书已经认定竣工时间为2015年9月15号，也认定不能以同创建工公司向福特置业公司送达的决算材料作为认定涉案工程款的依据，明确要求应当对涉案的工程工程款进行司法鉴定确定工程款数额，涉案的工程不能顺利结算，是因为同创建工公司不配合，福特置业公司为了能完成决算多次发函要求同创建工公司予以配合，同创建工公司予以拒绝，是相关生效判决确认的事实。2、福特置业公司已经返还了涉案工程的工程保证金，未返还部分是因为按照双方的约定，剩余保证金不符合返还条件。3、同创建工公司的第三项诉请无依据，第三项诉请涉及到工程量是16、17号楼及地下室工程属于重复计算，第四项变更诉讼请要求支付二期室外铺装工程费用我们认为这一部分已经在涉案的生效判决书予以处理，在生效判决当中已经驳回了。同创建工公司针对诉讼请求及陈述事实和理由提交如下证据：证据一:嘉和名城二期16、17号楼《建设工程施工合同》、《补充协议》。证明目的：同创建工公司与福特置业公司之间就“嘉和名城”二期16、17号楼工程存在建设工程施工合同关系，双方就各自的权利义务作了具体约定。证据二：16、17号楼竣工验收资料一套。证据三：二期工程竣工移交表。证据四：16、17、18、20、22、23号楼及人防地下室安装工程结算表一套。证据五：潘集区供电公司提供的情况说明一份。证据六：物业维修单。证明目的：证据二—证据六综合证明：2014年11月29日为16、17号楼的工程竣工验收合格日期，2014年12月3日为福特置业公司收到同创建工公司的决算报告的日期；福特置业公司于2014年4月16日即组织竣工验收，并登记了竣工验收备案表，建设单位、监理及设计单位都参加了竣工验收并盖章确认，同创建工公司为施工单位，由于建设单位福特置业拒付工程进度款等原因，当时未在竣工验收备案表上盖章，但在相关单位的协调下，于2014年11月29日加盖了公章，当天即送交福特置业公司，由福特置业公司总工程师程立平在二期工程竣工移交表上签收。此外潘集区供电公司提供的情况说明证明：2014年4月即低压供电到户，连同物业公司维修单，都能证明福特置业在2014年11月之前即已经强占案涉工程；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款之规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，可以认定：16、17号楼在2014年11月之前即已竣工。同创建工公司于2014年12月3日，向福特置业报送了16、17、18、20、22、23号楼及人防地下室安装工程决算表，也由福特置业总工程师程立平予以签收。因此可以认定：2014年11月29日为16、17号楼的工程竣工验收合格日期，2014年12月3日为福特置业公司收到同创建工公司决算报告的日期。结合证据一《补充协议》4.2条款之规定，福特置业公司应该在60日内，即2015年2月1日前审核完毕，否则即以同创建工公司报送的决算表金额计付16、17号楼的工程款；而福特置业公司到期未予以审核，故《补充协议》4.2条款规定的按照决算报告金额付款的条件业已成就：16、17号楼工程款应以决算表金额计付，共16,008,133.73元，无需再进行鉴定。同时根据证据一《补充协议》5.1条款，决算后30个工作日内，即2015年3月13日应付至总造价的95%；因合同无效导致质保金条款无效，2015年3月13日即应全额支付同创建工司给工程结算款16,008,133.73元，至今福特置业公司分文未付，按中国人民银行同期贷款利率计算，福特置业公司应支付同创建工公司利息损失2,378,541.90元（暂算至2018年3月15日，以后按银行同期贷款利率计算，款清息止。福特置业公司质证意见：证据1-6同原审质证意见，证据一、协议对工程的支付条件、方式、时间，工程的工期，违约责任等做出了明确约定。证据二、三、16、17号楼的《工程竣工验收报告》是复印件，不是原件，而且上面没有相关部门的认可，不符合竣工的条件。对其他的我们认为按照法律规定，应综合验收，有相关部门验收签字。《工程竣工验收报告》等，证明观点有异议，该组证据不能证明工程竣工验收合格，相关建设主管部门最终还未认定相关工程符合竣工验收合格条件。涉案工程的工程款结算条件未成就。不能证明竣工验收合格。证据四、对《建筑安装工程决算表》真实性、合法性、关联性都有异议，涉案工程未经过工程竣工验收合格，现在不符合工程决算条件，工程决算资料并没有经过福特置业公司审核、审计同意，该工程决算资料不能作为定案依据。证据五、对该组证据真实性无异议，证明观点有异议，该组证据无法证明福特置业公司实际占有涉案房屋，无法证明同创建工公司履行了办理竣工验收手续的义务、涉案工程经过竣工验收合格。涉案工程无法办理竣工验收手续完全是因为同创建工公司的恶意违约行为造成。证据六、对该组证据真实性无异议，证明观点有异议，该组证据无法证明福特置业公司实际占有涉案房屋，无法证明同创建工公司履行了办理竣工验收手续的义务、涉案工程经过竣工验收合格。涉案工程无法办理竣工验收手续完全是因为同创建工公司的恶意违约行为造成。福特置业公司强调一下关键性问题：涉案的16、17号楼及地下室的竣工验收时间已经被生效判决认可，生效判决认定了涉案工程的工程款不能以同创建工公司单方提供的决算作为认定涉案工程款的依据，明确认定涉案工程的工程款应当通过司法鉴定。本院认证：证据一的真实性给予认可，证据二、三、四、五、六真实性给予认可。证据七：《淮南福特公司有限公司支付合肥市同创建设工程有限公司二期工程一览表》一份。证据八：《嘉和名城二期工程工程款支付明细》一份（福特置业公司提供）证据九：福特置业公司向同创建工公司开具的工程保证金收据一份。证据十：安徽省高级人民法院二审生效判决（2017）皖民终543号。证明目的：综合证据七—证据十，福特置业公司应当向同创置业公司支付的嘉和名城二期工程16、17号楼第一笔工程款100万元，于2011.4.28日转为工程保证金，虽然同创建工公司于2011.8.4日向福特置业公司开具收到退还60万工程保证金收据，但同创建工公司在25,080.249.20元工程款以外，并未收到福特置业公司的其他付款。因而，福特置业公司仍然负有返还同创建工100万工程保证金的义务。福特置业公司质证意见：证据7-9坚持原审质证意见，证明观点不成立。证据七、八：真实性、合法性、关联性均有异议。该组证据无法证明福特置业公司有拖欠同创建工公司工程款违约事实。证据九：福特置业公司已经返还保证金60万，没有返还的不符合返还条件。证据十、对这份证据的真实性合法性关联性都没有异议但不能证实同创建工公司观点。本院认证：证据七、八真实性给予认可。证据十一：二期工程经济签证。证据十二：嘉和名城二期室外倒排和铺装工程协议书。证据十三：二期工程室外工程结算表。证据十四：（皖新众鉴字【2017】第026号）嘉和名城二期工程18、20、22、23号楼工程，室外倒排工程以及幼儿园已完成工程造价的鉴定意见书。证明目的：综合证据十一—证据十四，16、17号楼地下室顶回填土及修补本身属于16、17号楼工程一部分，未被纳入（皖新众鉴字[2017]第026号）《嘉和名城二期工程18#、20#、22#、23#楼工程、室外道排工程以及幼儿园已完工程造价的鉴定意见书》鉴定范围，也未计入嘉和名城二期16、17号楼及人防地下工程款16,008,133.73元中，因而福特置业公司应当按照嘉和名城二期工程经济签证决算表金额，支付同创建工公司16、17号楼地下室顶回填土及修补费用110775.00元。嘉和名城二期室外铺装工程原本属于嘉和名城二期室外道排和铺装工程一部分，因故未委托司法鉴定，也未被纳入前述鉴定范围，因而福特置业公司应当按照嘉和名城二期工程室外工程决算表金额，支付同创建工公司嘉和名城二期室外铺装工程费用11.8万元。福特置业公司认为：证据11-14坚持原审质证意见。这一组证据恰恰证实了请求变更的第四项请求系重复诉讼。第三项诉请16、17号楼及地下室工程的一部分不应当进行单列工程价款。本院认证：证据十一至十四的真实性给予认可。同创建工公司补充一组证据：2013年12月31日给同创建工公司给福特置业公司的一份说明。证明双方在诉讼之前，双方对账的时候就60万保证金是否退还存疑。福特置业公司认为：对这份证据真实性合法性关联性有异议，没有原件，签字的相关人员身份无法进行确认，楼号没有16、17号楼和地下室工程，不能证明其观点。本院认证：该份证据为复印件，不予认定。福特置业公司针对答辩意见及陈述事实和理由提交如下证据：第一组证据：证据一、2010年10月18日嘉和名城16、17号楼《建设施工合同》二、2010年11月25日嘉和名城16、17号楼《补充协议》三、嘉和名城16、17号楼工程竣工验收报告四、同创建工公司承包工程未竣工验收提交决算报告，福特置业公司发函要求同创建工公司提供相关资料证明。同创建工公司认为：同原审意见。证据一、二：对合同真实性、合法性无异议。对其他证据的真实性、合法性、关联性都有异议。本院认证：对该组证据的真实性予以认定。第二组证据：1、《2014年11月24日承诺书》同创建工公司向潘集区政府承诺配合福特置业公司办理嘉和名城二期工程竣工备案相关手续。2、2014年12月6日福特置业公司向同创建工公司发函《因同创公司承建工程至今尚未办理工程竣工验收备案，相关手续不健全，工程决算表我司无法审核，希望尽快办理工程竣工验收备案的函》及邮件单据。3、2015年4月16号福特置业公司向同创建工公司发函《关于同创公司承建嘉和名城二期工程，按照合同约定工程交付时间已逾期三年以上，至今工程仍未竣工验收的函》及邮寄单据。4、2015年7月13日要求配合嘉和名城二期工程竣工验收工作的函和邮寄单据。5、2015年8月28号日关于办理嘉和名城二期工程竣工验收备案的请示报告及邮寄单据。6、2015年9月6日关于催促提交嘉和名城二期工程竣工验收收备案材料的函及邮寄单据，7、2015年9月16日，福特置业公司致同创建工公司“关于开展嘉和名城项目二期工程竣工结算工作的函”报审资料明细表及邮寄单据。8、2015年10月28日福特置业公司致同创建工公司“关于开展嘉和名城项目二期工程竣工结算工作的函《通知同创公司二期工程已经竣工验收，审计事务所工程结算审计初稿已出来，请安排你方工程结算、预算人员来我司进行结算对账工作》及邮寄单据。9、2016年10月28日关于嘉和名城二期工程结算审核报告结果告知函。证明：第二组证据1-9证明：同创建工公司不配合办理。涉案工程的竣工决算的相关的手续我们在符合结算条件过以后，多次通过书面方式发函。要求同创建工公司方配合办理竣工验收手续。但是同创建工公司拒绝。证据五、安徽省淮南市中级人民法院民事判决书（2016）皖04民初10号。证据六、安徽省高级人民法院民事判决书（2017）皖民终374号。证据七、安徽省淮南市中级人民法院民事判决书（2015）淮民一初字第00094号。证据八、安徽省高级人民法院民事判决书（2017）皖民终543号。证据九、同创建工公司开给福特置业公司的退工程保证金人民币陆拾万元的收据。证明观点：涉案纠纷生效的法律文书证实，竣工验收时间在发回重审阶段，涉及到工程款司法鉴定。同创建工公司认为：60万保证金收据，收据里面载明了我们公司的名称，说明是转账，应该是转账凭证不应该是收据。同创建工公司主要对福特置业公司的证明对象和内容有异议，案涉的建设工程合同经过生效法律文书里认定已经是无效合同所以不存在违约责任，主要还是因为福特置业公司不能按照原来合同的约定支付工程进度款，同创建工公司完成的建筑工程被福特置业公司实际占有，没有支付对价支付对价工程款，使同创建工公司方受到损失。本院认证：对第二组证据的真实性予以认可。同创建工公司申请对嘉和名城16#、17#楼工程（包括地下室顶回填土及修补）和二期室外铺装工程进行造价鉴定，本院接受申请，委托安徽方屹工程造价咨询有限公司对上述工程造价进行了司法鉴定，2018年12月20日，安徽方屹工程造价咨询有限公司做出鉴定意见书《方屹价函（2018）01号》。鉴定结论送达双方当事人后，双方当事人对鉴定意见进行了质证：同创建工公司质证意见为。该鉴定主体资格合法，鉴定受理程序合法，鉴定程序合法，对部分鉴定结论虽有异议，但本着节约司法资源、加快案件审理进程的宗旨，申请人认可此鉴定意见基本可以作为法院裁判的依据。福特置业公司的认为：1、对“嘉和名城二期工程16#、17#楼、人防地下室、室外铺装工程工程造价鉴定意见书“提出质疑：①关于“鉴定意见书”的“对账记录”第2条对我公司提出的：根据“补充协议”第9.7条规定：“乙方施工工地必须达到淮南市标准化工地要求，若未达到淮南市标准化工地要求，则甲方将按工程总造价的1%从任何款项中扣除。”鉴定总造价中应扣除原告违约款1%。②关于“鉴定意见书”的“对账记录”第6条，对我公司提出的“商品砼已经按市场价计算（包括人工工资），人工工资调差，不应在另外计算”。③关于室外铺装工程计价问题。④关于地下室垂直运输费，套用住宅工程定额计价*0.7系数的问题。⑤关于阳台挑出宽度大于1.5m外，是否按有梁板计算的问题。2、方屹公司不具有鉴定资质，不在备选库范围内，主导本案鉴定的人员不具备司法鉴定资格，该鉴定报告没有鉴定人员的签字依法无效。室外铺装工程不属于本案的审理范围，该部分鉴定数额不能作为本案定案依据，我们垫付的安全文明施工费应当从付给同创建工公司的工程款中扣除，由于该费用不属于本案的受案范围，可另行起诉。对于福特置业公司对鉴定结论提出的质疑，鉴定公司予以了回复：因鉴定公司未采纳福特置业公司的意见，本院不予支持。庭后安徽方屹工程造价咨询有限公司向本院提交1、淮南市中级人民法院2015年度司法委托备选机构名单公示；2全国企业信用信息公示系统（安徽）；3、关于申报安徽方屹工程造价咨询有限公司工程招标代理机构甲级资格分立的函；4、工程企业资质证书变更审核表；5、企业资格变更（增补）材料明细表；6、变更(补正)申请材料接受凭证；7、安徽方屹工程造价咨询有限公司章程。本院已经组织双方予以质证，本院认为：该鉴定报告符合鉴定程序，对鉴定报告给予认可。经庭审调查，本院根据采信的证据，确认以下事实：福特置业公司开发的潘集区嘉和名城小区住宅楼工程分为两期，其中一期工程包括1、2、3、5、6、7、8、9、10、11、13号楼，二期工程包括12、15、16、17、18-23号楼。2009年3月5日，福特置业公司与同创建工公司就嘉和名城一期1、2、3、5、7、9号楼工程签订了《建设工程施工合同》；2009年11月9日，双方就该部分工程签订了《补充协议》。2010年9月，福特置业公司与同创建工公司就嘉和名城一期6、8、10、11、13号楼签订《补充协议》。2010年10月18日，福特置业公司与同创建工公司就嘉和名城二期16、17号楼工程签订《建设工程施工合同》；2010年11月25日，双方就该部分工程签订了《补充协议》，《补充协议》在工程内容上增加了地下人防工程。双方约定，上述合同和协议如有抵触，以《补充协议》为准。双方合同和协议约定的主要内容如下：合同价款为909.9万元；开工日期2010年11月20日（实际开工日期以开工报告为准），人防地下室及地上工程总工期260天（含节假日），地下室工程必须在2011年1月25日封顶，3月12日前结束交付建设单位安装设备，具体分部工程工期以相关部门出具的分部工程验收报告时间为准，工期拖延按2000元/天进行罚款，此款从支付同创建工公司工程进度款中直接扣除；本工程不预付工程款，全部工程施工到二层封顶后支付已完工程量50%的工程进度款，两幢主体自第三层工程开始按工程实际完工进度的70%支付工程进度款（同创建工公司每月25日前上报上月已完成工程进度报表给监理单位），主体工程六层封顶后支付全部已完工程量的70%的工程款，工程竣工验收合格后交房给福特置业公司后15个工作日内付款至实际完成工程总款的80%，工程决算后30个工作日内支付至实际工程总款的95%，余下5%工程款为质保金，保修期满30日内无息返还，反之按同期银行利率支付给同创建工公司；同创建工公司上报的施工形象进度控制点如期完成工程施工后，于每月二十五日向监理公司提交付款申请，监理公司在三个工作日内审核完成，批复后交于福特置业公司，福特置业公司在三个工作日内完成审核工作，后三个工作日支付工程进度款；地下室工程在2011年春节前全部封顶后，同意支付300万元作为春节支付农民工工资及材料款发放，此款在随后的工程款支付时抵减（如地下室工程不能在年前全面封顶将按实际完成工作量的40%支付工程进度款）；同创建工公司向福特置业公司交纳履约保证金100万元，此保证金可在福特置业公司首次支付工程进度款中直接扣除，工程主体结构验收合格且工期（进度）未滞后、不存在安全隐患后返还60%，竣工验收合格且工期未滞后、撤场并将工程交付福特置业公司后十日内无息返还下剩履约金；同创建工公司不得以任何理由和借口无故停工，如存在停工问题，双方共同协商，无故停工按2000元/天向福特置业公司交付违约金。还约定工程质量标准：合格、争创“舜耕杯”；适用标准、规范的名称：《建筑安装工程施工规范与质量验评标准》；发包人提供标准、规范的时间：承包人自备；需要取得发包人批准才能行使的职权：①工程施工中的经济索赔②拨付工程款③调整工期④重大质量事故的处理⑤工程变更⑥停工令；由发包人办理的施工所需证件、批件的名城和完成时间：开工前应办妥开工所需的各项建设许可手续并复印一份给承包人；双方约定给发包人应做的其他工作：根据工程情况以书面形式确认，应提供计划、报表的名城及完成时间：提供月工程进度计划进度表和已完成工程量报表于每月23日前报至监理部，周计划及已完成工程量报表、人工、材料、机具等于周五至监理部。工期延误双方约定工程顺延的其他情况：执行通用条款。2011年5月30日，福特置业公司与同创建工公司就“嘉和名城”二期12、15、18-23号楼、地下室工程签订《建设工程施工合同》；2011年6月10日，双方就该部分工程签订了《补充协议》，《补充协议》的内容又增加了幼儿园施工工程。2011年9月2日，淮南市招投标监督管理局下达了嘉和名城二期12、15-23号楼、幼儿园及地下室工程《中标通知书》。2010年8月,嘉和名城一期工程的6、8、10、11、13号楼竣工，相关单位于2011年10月对该五栋楼办理了竣工验收手续；2010年11月，嘉和名城一期工程的1、2、3、5、7、9号楼竣工，相关单位于2011年10月对该六栋楼办理了竣工验收手续。2011年9月2日，淮南市招投标监督管理局下达了嘉和名城二期12、15-23号楼、幼儿园及地下室工程《中标通知书》。根据监理日志记载：从2010年8月至2014年2月间，施工单位经常出现施工人员不足，不能满足工程施工需求，工期滞后等问题；从2012年2月7日至2012年4月30日，施工现场多日无工人干活，只有值班人员。监理日志未注明停工原因，从2012年5月1日起才逐渐复工。2012年4月18日，福特置业公司发函给同创建工公司，催促同创建工公司安排施工人员于2012年4月23日前组织人员进场施工，并按合同约定交付相关工程。同创建工公司在函件上加盖公章注明“收到”。2012年5月后，施工单位复工。2012年1月10日，因同创建工公司向福特置业公司追讨工程款，经合肥市公安局蜀山分局荷叶地派出所调解，双方达成如下协议：1、福特置业公司保证在2012年1月23日前支付同创建工公司工程款350万元（其中2012年1月13日前支付300万元,2012年1月17日前支付同创建工公司50万元），此款项全部用于同创建工公司支付农民工工资，同创建工公司保证2012年1月23日前不再向福特置业公司追讨工程款。2、福特置业公司对春节期间不足的工程款按月息4%支付，支付利息日期按支付工程款发票日期15天后计息（注：仅指2011年12月31日前账面实际应支付余额减去实际付金额后计息，计息工程款明细①发票号00006994#，金额2400000元，减去已支付金额；②发票号00010706#，金额3170000元，减去已支付金额；③发票号00007173#，金额5930000元，减去已支付金额）。3、此协议双方签字后生效，本金、利息全部支付完自行终止…等。福特置业公司与同创建工公司均在协议上加盖了公章。2012年初，同创建工公司以福特置业公司拖欠工程进度款为由诉至淮南市潘集区人民法院，并于2012年1月16日向法院申请先予执行。淮南市潘集区人民法院于2012年1月16日作出（2011）潘民二初字第00023-1号民事裁定书，裁定：扣划福特置业公司存款4081200元。后经淮南市潘集区人民法院主持调解，双方达成如下协议：福特置业公司支付同创建工公司工程进度款400万元。淮南市潘集区人民法院于2012年4月12日作出（2012）潘民一初字第00290号民事调解书对上述调解协议予以确认。该款项已执行到位。2014年4月3日，福特置业公司发函给同创建工公司，要求同创建工公司恢复施工，尽快将承建工程竣工验收并交付。后经有关部门协调，在同创建工公司未参与的情况下，福特置业公司于2014年4月16日对16、17、18、20、22、23号楼组织竣工验收并登记了竣工验收备案表，建设单位、监理单位及设计单位在相关栏盖章确认，施工单位未盖章。之后，福特置业公司又数次发函至同创建工公司，要求同创建工公司尽快办理二期工程竣工验收备案手续，移交施工用进户门钥匙和相关资料。2014年5月23日，在淮南市潘集区人民政府的主持下，区城乡建设委员会、区房管所、区质监站等多部门负责同志参加了“嘉和名城建设协调会”，会议听取了福特置业公司与同创建工公司的陈述。会议决定：一、限定10日内，施工单位配合开发单位完成竣工验收资料准备，并上报主管部门。否则，要开发单位按照法定程序对施工单位进行变更。二、由区城乡建设委员会按法定程序对双方违法违规行为进行调查、取证、立案、并上报市城乡建设委员会审核、决定，依法进行处罚。三、限定3日内，施工单位完成水、电、路恢复，否则由公安机关依法处理……。2014年10月29日，同创建工公司因双方之间的经济纠纷，认为福特置业公司拖欠其工程款，安排他人破坏了“嘉和名城”小区的水电设施，封堵了小区的大门。后经政府部门组织协调，同创建工公司于2014年11月24日向淮南市潘集区人民政府作出书面承诺，主要内容为：“为了早日将嘉和名城项目交付使用，现向有关领导郑重承诺：一、在12天之内将我单位承建淮南福特置业有限公司（以下简称福特公司）开发的潘集区嘉和名城二期（16～18、20、22、23号楼的水、电、路全部恢复到位，达到质监部门合格验收标准）。二、我公司3日内将嘉和名城二期房屋装修钥匙全部交还福特公司，并将嘉和名城二期房屋移交给福特公司，同时我公司的施工机械等一切物资及人员撤离现场。三、积极配合福特公司办理嘉和名城二期工程竣工备案相关的所有手续。我公司承诺：所有需我公司盖章的二期工程竣工资料（包括：竣工验收备案表、竣工验收报告等）等，我公司3日内盖章后，交于福特公司；7日内将嘉和名城16～18、20、22、23号楼竣工备案资料移交档案馆，并取得资料预验收合格证交予福特公司；7日内将人防工程资料，交予淮南市人防办并取得合格证交予福特公司。”2014年12月3日，同创建工公司将嘉和名城二期16、17、20、22、23号楼以及人防地下室土建和安装工程决算表、二期签证、总包服务费、幼儿园、室外工程决算表交付福特置业公司。2015年1月13日，同创建工公司将二期工程竣工资料移交给档案馆，取得档案预验收合格证移交给福特置业公司。2015年9月15日，“嘉和名城”二期工程的16、17、18、20、22、23号楼办理了竣工验收备案手续。另查明：诉讼过程中，同创建工公司申请对嘉和名城16、17号楼工程（包括地下室顶回填土及修补）和二期室外铺装工程进行造价鉴定，本院接受申请委托安徽方屹工程造价咨询有限公司对上述工程造价进行了司法鉴定，2018年12月20日，安徽方屹工程造价咨询有限公司做出鉴定意见书，经鉴定嘉和名城二期工程16、17号楼及人防地下室及室外铺装的工程项目总造价：12158892.81元（其中16号楼造价1547161.88元，17号楼造价1544293.08元，人防地下室造价8889641.45元，室外铺装及人防地下室修补造价158395.57元，总包服务费19400.83元。鉴定结论送达双方当事人后，双方当事人对鉴定意见进行了质证，2019年1月30日安徽方屹工程造价咨询有限公司对同创建工公司和福特置业公司的质疑进行了回复，鉴定机构意见为：保留原鉴定意见。2019年3月27日对安徽方屹工程造价咨询有限公司鉴定意见进行开庭质证，鉴定单位对再次异议给予了回复。本院对鉴定结论予以采纳。再查明：本院2014年5月29日曾受理福特置业公司诉同创建工公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2015年4月20日作出（2014）淮民一初字第00107号民事判决:一、合肥市同创建设工程有限公司于本判决生效之日起三十日内协助淮南福特置业有限公司办理16、17、18、20、22、23号楼竣工验收手续；二、合肥市同创建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付淮南福特置业有限公司违约金208000元；三、解除淮南福特置业有限公司与合肥市同创建设工程有限公司2011年6月10日签订的12、15、18-23号楼《建设工程施工合同》及2011年6月10日签订的《补充协议》中涉及12、15、19、21号楼及幼儿园工程部分的合同；四、驳回淮南福特置业有限公司的其他诉讼请求；五、驳回合肥市同创建设工程有限公司要求淮南福特置业有限公司支付一期工程款600138.96元、二期工程进度款3625616元、一期工程款利息损失3046099元，对16、17、18、20、22、23号楼组织竣工验收，办理二期工程中幼儿园工程的合同报备手续的反诉请求。福特置业公司与同创建工公司均不服，分别向安徽省高级人民法院提出上诉，安徽省高级人民法院于2015年11月10日作出（2015）皖民四终字第00447号民事裁定，将该案发回重审，裁定认为：二期工程16、17号楼及地下人防工程《建设工程施工合同》签订于2010年10月18日，《补充协议》签订于2010年11月25日；12、15、18-23号楼、地下室《建设工程施工合同》签订于2011年5月30日，《补充协议》签订于2011年6月10日，而《中标通知书》下达于2011年9月2日，可见，双方在履行招投标程序之前，已签订了建设工程施工合同或补充协议，就案涉工程施工进行了实质性磋商，存在串标行为，双方签订的系列《补充协议》及《建设工程施工合同》应认定无效。2013年3月26日本院受理同创建工公司建设工程施工合同纠纷一案，福特置业公司诉称：一、判令福特置业公司赔偿嘉和名城项目一期工程欠款利息损失138630元（按银行同期贷款利率暂计算至2015年3月22日，此后款清息止）和迟延支付一期工程进度款利息损失1692276元；二、判令福特置业公司赔偿迟延支付嘉和名城项目二期工程进度款利息损失2082209元；三、判令福特置业公司支付嘉和名城项目二期工程欠款29318321元；四、判令福特置业公司赔偿欠付嘉和名城项目二期工程结算款所造成的利息损失105330元（按银行同期贷款利率暂计算至2015年3月22日，此后款清息止）；五、本案诉讼费用由福特置业公司承担。在举证期限内，同创建工公司变更诉讼请求为：一、福特置业公司支付因逾期支付一期工程进度款而应向同创建工公司支付违约金237397元；二、福特置业公司支付因逾期支付一期工程结算款而应向同创建工公司支付违约金153390元（暂计算至2015年3月23日，此后以600138.96元为基数，每日万分之二为利率，计算至款清之日）；三、福特置业公司支付因逾期支付二期工程进度款而应向同创建工公司支付违约金1605954元（暂计算至2015年3月23日，此后以7862168元为基数，每日万分之二为利率，计算至款请之日）；四、福特置业公司支付二期工程款33323937元；五、福特置业公司支付因逾期支付二期工程款而应向同创建工公司支付违约金137533元（暂计算至2015年3月23日，此后以25461769元为基数，按银行同期贷款利率，计算至款清之日）；六、福特置业公司返还同创建工公司16、17号楼工程保证金40万元，并偿付违约金1644元（暂计算至2015年3月23日，此后按银行同期贷款利率，计算至款清之日）；七、福特置业公司赔偿同创建工公司经济损失2171014元（其中因迟延支付6994号发票款应赔付1497600元，因迟延支付10706号发票款应赔付220694元，因迟延支付7173号发票款应赔付452720元）；八、本案诉讼费用由福特置业公司承担。在诉讼过程中，同创建工公司向本院申请撤回第一、二、三、五、六项诉讼请求。福特置业公司反诉称：一、判令同创建工公司向福特置业公司支付6、8、10、11、13号楼的违约金合计1064000元；二、由同创建工公司承担本案诉讼费用。本院作出（2015）淮民一初字第00094号民事判决：一、被告淮南福特置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告合肥市同创建设工程有限公司嘉和名城二期18、20、22、23号楼、室外道排工程以及幼儿园已完工程款10659634.46元；二、驳回原告合肥市同创建设工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告淮南福特置业有限公司的反诉请求。福特置业公司与同创建工公司均不服，分别向安徽省高级人民法院提出上诉，安徽省高级人民法院于2017年12月15日作出（2015）皖民终543号民事判决书和（2015）皖民终543号民事裁定书。（2015）皖民终543号民事判决认为：16、17号楼及人防地下室工程地下室工程造价。经查，案涉工程16、17号楼的竣工验收备案手续完成时间是2015年9月15日，故同创建工公司在2014年12月3日即向福特置业公司报送竣工结算尚不满足工程结算条件，同创建工公司认为16、17号楼的验收时间是2014年11月29日，进而认为应按《补充协议》4.2条款约定结算工程款，没有事实和法律依据，本院不予支持，鉴于福特置业公司对同创建工公司报送竣工结算价款不予认可，对16、17号楼及人防工程地下室工程造价通过司法鉴进行确认，同创建工公司在一审期间未申请鉴定，以致工程造价无法确定，为保护当事人的合法权利，本院对同创建工公司的该部分诉请另行制作裁定书发回重审。判决：一、维持安徽省淮南市中级人民法院（2015）淮民一初字第00094号民事判决书第二项中驳回合肥市同创建设工程有限公司“关于淮南福特置业有限公司赔偿经济损失2171014元诉讼请求”及第三项“驳回淮南福特置业有限公司的反诉请求”二、变更安徽省淮南市中级人民法院（2015）淮民一初字第00094号民事判决书第一项即“淮南福特置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付合肥市同创建设工程有限公司嘉和名城二期18、20、22、23号楼、室外倒排工程以及幼儿园已完成工程款10659634.46元”为淮南福特置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付合肥市同创建设工程有限公司嘉和名城二期18、20、22、23号楼、室外倒排工程以及幼儿园已完成工程款8658951.01元。（2015）皖民终543号民事裁定认为：同创建工公司在本案提出的诉讼请求中关于福特置业公司支付同创建工公司关于嘉和名城二期16、17号楼及地下人防工程款16008133.73元，因该部分工程造价不能以同创建工公司向福特置业公司报送的工程决算价为依据，同创建工公司也未在一审期间申请司法鉴定，致使该部分事实不清。鉴于二审中同创建工公司向本院申请对部分工程造价进行司法鉴定，为进一步查清该部分工程造价，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，裁定如下：一撤销安徽省淮南市中级人民法院（2015）淮民一初字第00094号民事判决书第二项中驳回合肥市同创建设工程有限公司“关于嘉和名城二期16、17号楼及地下室人防部分诉讼请求”二、本案合肥市同创建设工程有限公司关于嘉和名城二期16、17号楼及地下室人防工程部分诉请请求发回安徽省淮南市中级人民法院重审”。根据双方当事人的诉讼请求及答辩意见以及庭审查明情况，本案的争议焦点为：1、涉案工程嘉和名城二期的16、17号楼及人防地下款项及利息应如何认定，该两栋楼地下室顶回填土及地下室维修费是否包含在16、17号楼的工程款内；2、16、17号楼工程保证金应否返还多少；3、二期室外铺装工程费是否重复诉讼，应如何认定。本院针对上述争议焦点评判如下：一、涉案工程嘉和名城二期的16、17号楼及人防地下室工程款项及利息应如何认定，该两栋楼地下室顶回填土及地下室维修费是否包含在16、17号楼的工程款内。本院认为：关于嘉和名城二期的16、17号楼及人防地下室工程合同效力问题，安徽省高级人民法院（2015）皖民四终字第00447号民事裁定认定：二期工程16、17号楼及地下人防工程《建设工程施工合同》签订于2010年10月18日，《补充协议》签订于2010年11月25日；12、15、18-23号楼、地下室《建设工程施工合同》签订于2011年5月30日，《补充协议》签订于2011年6月10日，而《中标通知书》下达于2011年9月2日，可见，双方在履行招投标程序之前，已签订了建设工程施工合同或补充协议，就案涉工程施工进行了实质性磋商，存在串标行为，双方签订的系列《补充协议》及《建设工程施工合同》应认定无效。故二期工程16、17号楼及地下人防工程，双方签订的系列《补充协议》及《建设工程施工合同》为无效。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定，无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。但《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。因此二期工程16、17号楼及地下人防工程，双方签订的系列《补充协议》及《建设工程施工合同》虽然无效，但嘉和名城二期的16、17号楼及人防地下室工程已由同创建工公司施工完成，同创建工公司作为工程承包人请求参照合同认定支付工程价款，应予支持。鉴于涉案工程价款已经本院委托鉴定，鉴定结论为：16号楼造价1547161.88元，17号楼造价1544293.08元，人防地下室造价8889641.45元，室外铺装及人防地下室修补造价158395.57元，总包服务费19400.83元。本院对鉴定结论予以采纳。关于该两栋楼地下室顶回填土及地下室维修费是否包含在16、17号楼的工程款内，根据鉴定结论，16号楼造价1547161.88元，17号楼造价1544293.08元，人防地下室造价8889641.45元，室外铺装及人防地下室修补造价158395.57元，总包服务费19400.83元，因二期室外铺装工程费用由同创建工公司在另外案件中已进行主张，属于重复诉讼，故同创建工公司要求的此项费用118000元应从总造价中扣除，福特置业公司应支付同创建工公司12040892.81元（1547161.88元+1544293.08元+8889641.45元+158395.57元+19400.83元-118000元=12040892.81元）。根据鉴定意见16、17号楼地下室顶回填土及地下室维修费已包含在鉴定意见室外铺装及人防地下室修补造价158395.57元中，本院不再重复认定。关于利息，同创建工公司要求按合同约定的结算时间作为利息起算时间，但本案双方未能按合同约定进行结算，鉴于安徽省高级人民法院（2015）皖民终543号民事判决认定：案涉工程16、17号楼的竣工验收备案手续完成时间是2015年9月15日，故工程款应予2015年9月15日起予以支付，该日应作为利息起算时间。工程款中的95%自2015年9月15日起计算至2018年3月15日，按中国人民银行同期贷款利率5%（12040892.81元×95%×5%÷12月×30月=1429856.02元，质保金满两年支付，即2017年9月15日起计算至2018年3月15日，按中国人民银行同期贷款利率5%（12040892.81元×5%×5%÷12月×6月=15051.12元），利息截止至2018年3月15日，2018年3月16日之后的利息以12040892.81元按中国人民银行同期贷款利率计算。二、16、17号楼工程保证金应返还多少。本院认为：同创建工公司虽然向福特置业公司交纳了100万元保证金，但福特置业公司于2011年8月4日退回了60万元，对此事实同创建工公司予以否认，但福特置业公司提供的保证金60万元退还收据，有同创建工公司的盖章确认，另有相关转款凭证予以佐证，剩余的保证金40万元，福特置业公司应当予以返还。三、二期室外铺装工程费是否重复诉讼，应如何认定，上述款项应否由被告支付。本院认为：该项工程费用在淮南市中级人民法院（2015）淮民一初字第00094号案件审理时，同创建工公司已予主张，本院在案件审理中已予以驳回，安徽省高级人民法院对该项判决予以维持。同创建工公司再次主张，属于重复诉讼。故本院对此不予审理。综上，经本院审委会讨论决定，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（三）项、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第（四）项、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告淮南福特置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告合肥市同创建设工程有限公司嘉和名城二期已完工程款12040892.81元和利息1444907.14元。（2018年3月16日之后的利息按中国银行同期同类贷款利率计算）；二、被告淮南福特置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告合肥市同创建设工程有限公司保证金40万。三、驳回原告合肥市同创建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费117849元，由合肥市同创建设工程有限公司负担36112元，淮南福特置业有限公司负担81737元；司法鉴定费25万元，由合肥市同创建设工程有限公司负担12.5万元，淮南福特置业有限公司负担12.5万元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院审判长  宫轶男审判员  李 永审判员  代 奇二〇一九年七月三十一日书记员  张海燕附相关法律条文：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。