河北省衡水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀11民终1249号上诉人（原审原告）：张银刚，男，1970年3月13日出生，汉族，现住衡水市桃城区。被上诉人（原审被告）：河北冀衡（集团）化肥有限公司，住所地:衡水经济开发区威武大街9号。法定代表人：孙兰木，公司董事长。委托诉讼代理人：王志强，该公司职工。被上诉人（原审第三人）：河北冀衡集团有限公司，住所地：衡水市中华北大街398号。法定代表人：肖秋生，公司董事长。委托诉讼代理人：李国栋，该公司职工。上诉人张银刚因与被上诉人河北冀衡（集团）化肥有限公司（以下简称冀衡化肥公司）、河北冀衡集团有限公司（以下简称冀衡集团公司）劳动争议一案，不服河北省衡水市桃城区人民法院（2018）冀1102民初4920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张银刚、被上诉人冀衡化肥公司的委托诉讼代理人王志强、被上诉人冀衡集团公司的委托诉讼代理人李国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张银刚上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。判令被上诉人缴纳2017年11月1日至12月21日的五险一金。一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，适用法律错误。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。冀衡化肥公司只有一份解除劳动关系通知书，并未提供考勤表，应由其承担举证不能的法律后果。依据《河北省工资支付规定》第18条的规定，在劳动关系解除之日起3日内，用人单位应一次性付清劳动者的工资，并支付经济补偿。被上诉人并未予以支付。第27条规定，用人单位确因生产经营困难，资金周转受到影响，暂时无法按时支付劳动者工资的，经与本单位工会代表或职工代表协商一致，可以延期支付，但不得超过一个月。被上诉人延期发放工资并未告知上诉人。上诉人在长达5个月未发工资的情况下，致生活困难，为了领取失业金，在被上诉人欺诈下无奈被动签署被上诉人作出的解除劳动关系通知书。上诉人签署上述通知书的时间是2017年12月21日，因此劳动关系解除的时间应为2017年12月21日，被上诉人应补交五险一金。被上诉人作出的解除劳动关系通知书无法定代表人签字，且只是一个通知书，不应作为解除劳动关系的证明书，不符合解除劳动关系证据要件。上诉人在一审中提交的顺丰快递单、解除劳动关系通知书，足以证实被上诉人于2017年12月9日向上诉人送达解除劳动关系通知书。被上诉人在未通知上诉人上班，上诉人不知情的情况下擅自变更劳动合同，单方以严重违反公司规章制度为由于2017年11月1日解除劳动合同是违法的，且该通知书也未按照《河北省劳动合同管理办法》第24条和河北省劳动和社会保障厅关于认真贯彻《河北省劳动合同管理办法》的通知中规定的内容送达给上诉人。上诉人提交的证据可以证实，被上诉人在2017年8月12日始一直处于停产放假之中，也没有双方劳动合同中约定的工作岗位，只是有部分工人被安排到联兴公司为管道打保温。被上诉人没有通知上诉人上班，何来旷工和违反公司的规章制度。2、双方于1990年建立劳动关系至今，被上诉人未按照相关法律规定执行工作时间和休假，严重侵犯了劳动者的休息权，节假日、公休日、带薪年休假均未给付加班费。3、一审法院违反法定程序，严重偏袒被上诉人。4、冀衡集团公司在2006年整体改制，注册资金1亿3千多万元，其中包括冀衡化肥公司的资产，且冀衡集团公司参与冀衡化肥公司的经营管理，财务往来账目不清，冀衡化肥公司的工人工资发放均由冀衡集团公司控制，因此，冀衡集团公司应承担连带责任。冀衡化肥公司答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。冀衡集团公司答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。张银刚向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告违法解除劳动合同；2、请求依法判令被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金及违法解除劳动合同补发一个月工资，共计129850元；3、请求判令被告给付原告在工作期间的加班费283458元；4、依法判令第三人承担连带给付责任。一审法院认定事实：原告张银刚与被告冀衡化肥公司存在劳动关系。2017年原告张银刚向河北衡水高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁，要求：1、解除与冀衡化肥公司的劳动合同；2、要求被告缴纳合同存续期间的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险和公积金；3、补发自2017年7月25日至解除劳动关系之日的工资27500元；4、支付原告经济补偿金125000元；5、第三人冀衡集团公司、晋煤金石化工投资集团有限公司承担连带给付责任。河北衡水高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会查明：冀衡化肥公司是依法成立的有限责任公司，具有独立的法人资格，冀衡集团公司、晋煤金石化工投资集团有限公司是冀衡化肥公司的股东。2017年7月12日，衡水市环境保护局高新技术产业开发区分局出具了《关于做好淘汰燃煤锅炉及提标改造工作的通知》（衡环开办[2017]26号）的文件，被申请人是衡水高新产业技术开发区燃煤锅炉提标改造的目标单位。因锅炉改造，被申请人于2017年8月11日停产放假，并经工会同意延期发放工人工资。10名申请人的养老保险、失业保险、工伤保险、医疗保险、生育保险，住房公积金已由被申请人缴纳至2017年10月。2017年11月1日被申请人作出了《解除、（终止）劳动关系通知书》，该通知书10名申请人均签字。2018年1月16日，河北衡水高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会出具冀衡开劳人仲案【2017】第32号仲裁裁决书，裁决被告冀衡化肥公司给付原告张银刚工资及生活费4507.41元，驳回张银刚其他仲裁申请。张银刚不服该裁定，向衡水市桃城区人民法院提起诉讼，衡水市桃城区人民法院于2018年2月8日立案。2018年3月27日原告张银刚提出撤诉申请，衡水市桃城区人民法院出具（2018）冀1102民初945号民事裁定书，准许张银刚撤诉。后原告张银刚又向河北衡水高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁，以被告擅自违法解除劳动合同为由，请求依法裁决被告违法解除劳动合同，并支付违法解除合同经济赔偿金及解除劳动合同应补发一个月工资共计人民币129850元，并请求第三人承担连带给付责任。2018年8月30日，该仲裁委员会出具冀衡开劳人仲案字[2018]25号仲裁裁决书，驳回原告张银刚的仲裁申请，原告不服，起诉至法院。另查明，2017年12月21日，原告张银刚在《解除、（终止）劳动关系通知书》中签字。2018年3月27日，张银刚收到被告给付的工资4507元。一审法院认为，劳动者依法享有劳动的权利，也希望有一份稳定的工作与收入。但是劳动者与用人单位的劳动关系并非一成不变。依据法律规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动关系。根据原告、被告提供的证据可以认定原、被告解除劳动关系前被告生产经营困难，解除劳动关系的提出方为被告，但原告在解除（终止）劳动关系通知书上签字的行为以及提起劳动仲裁要求解除与被告之间的劳动合同的行为均可以认定原告对被告提出的解除劳动关系的要求是同意的，且已生效的冀衡开劳人仲案【2017】第32号仲裁裁决书认定原被告双方解除劳动关系的日期为2017年11月1日。综上所述，原、被告之间劳动关系的解除是双方协商一致的结果，被告并不存在违法解除的情形，故原告要求被告及第三人支付赔偿金并补发一个月工资的诉讼请求，本院不予支持。原告并未提交证据证明其加班情况，且冀衡开劳人仲案【2017】第32号仲裁裁决书对原告要求加班费的请求已经作出生效裁决，故对于原告要求加班费的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：驳回原告张银刚的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告张银刚负担。本院二审期间，上诉人提交了证据一、衡水高新技术产业开发区劳动人事仲裁委员会冀衡开劳人仲案字（2018）25号仲裁的庭审录音一份，用于证实考勤表由冀衡化肥公司保管；证据二、山东省人社厅相关文件一份，用于证明签收文书不代表认可文书内容。经质证，二被上诉人承认考勤表由冀衡化肥公司保管。但二被上诉人对证据二均提出了异议。本院认证意见为：因二被上诉人对考勤表由冀衡化肥公司保管无异议，故对证据一中的相应内容的证明效力予以确认。因二被上诉人对证据二均提出了异议，且因该证据中未有相关单位的公章，上诉人也未证明该证据的获取渠道，故本院对证据二的证明效力不予认定。经二审审理，本院认定的事实与一审一致。本院认为，一、关于冀衡化肥公司解除与张银刚的劳动合同是否违法和二被上诉人应否支付上诉人一个月工资及加班费283458元的问题。河北衡水高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的冀衡开劳人仲案【2017】第32号仲裁裁决书中载明：“被申请人（即冀衡化肥公司）提交的10份《解除、（终止）劳动关系通知书》上有申请人（即张银刚等人）的亲笔签名，本庭视为申请人对该通知书内容的认可，即双方当事人解除劳动关系的日期为2017年11月1日。”可见，上述仲裁裁决书已认定双方当事人解除劳动合同及解除原因是经上诉人认可的，并不违法。且上诉人在上述仲裁过程中一并要求二被上诉人支付一个月工资、加班费283458元，亦未得到支持。上述仲裁裁决书送达当事人后，张银刚等人不服，依法提起了诉讼。在一审审理过程中，张银刚等人又自愿撤回了起诉并经法院准予撤诉。根据《最高人民法院关于人民法院对经劳动争议仲裁裁决的纠纷准予撤诉或驳回起诉后劳动争议仲裁裁决从何时起生效的解释》第一条：“当事人不服劳动争议仲裁裁决向人民法院起诉后又申请撤诉，经人民法院审查准予撤诉的，原仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力。”的规定，上述仲裁裁决书已发生法律效力。张银刚再次要求确认冀衡化肥公司解除与其的劳动合同违法和要求二被上诉人支付一个月工资及加班费，违反了“一事不再理”原则，故本院不予审理。二、关于张银刚要求冀衡化肥公司支付赔偿金，并要求冀衡集团公司承担连带责任应否支持的问题。因发生法律效力的河北衡水高新技术产业开发区劳动从事争议调解仲裁委员会作出的冀衡开劳人仲案【2017】第32号仲裁裁决书并未认定冀衡化肥公司与上诉人解除劳动合同属违法解除，故上诉人要求二被上诉人支付赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，一审法院未予支持是合法的，本院予以维持。三、上诉人要求被上诉人缴纳2017年11月1日至12月21日的五险一金一事，因其未在一审中请求该事项，故本院不予理涉。综上所述，张银刚的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张银刚负担。本判决为终审判决。审判长  高树峰审判员  崔清海审判员  刘万斌二〇一九年七月二十二日书记员  杨文杉