文书内容广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初1408号原告：海孟超，男，1985年2月18日出生，汉族，住河北省河间市，委托诉讼代理人：朱敬平，广东信步律师事务所律师。委托诉讼代理人：李馥伶，广东信步律师事务所律师助理。被告：实创家居装饰集团（广州）有限公司，住所地：广州市越秀区。法定代表人：郑远航。被告：实创家装（北京）有限公司，住所地：北京市房山区。法定代表人：朱国祥。原告海孟超与被告实创家居装饰集团（广州）有限公司（以下简称实创广州公司）、实创家装（北京）有限公司（以下简称实创北京公司）装饰装修合同纠纷一案，本院2019年1月14日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月4日公开开庭进行了审理。原告海孟超及其委托诉讼代理人朱敬平到庭参加了诉讼，被告实创广州公司、实创北京公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海孟超向本院提出诉讼请求:1.解除原告与被告实创广州公司于2016年11月23日签订的《广州市家庭居室装饰装修工程施工合同》【含附件“基材料配置清单-广州（V1.10.0.1）、开关/插座面板清单、完美家装套餐报价、完美家装水电改造协议-广州（V1.10.0.1）、实创完美家装销售细则-广州（V1.12.1.2）”】）及《首届实创完美家装样板间VR设计大赛返款协议》；2.被告实创广州公司向原告支付因延误工期致至今未能完成装饰装修施工工程的违约金人民币260000元（合同约定工程造价的20%）；3.被告实创广州公司向原告返还未完成部分工程量的工程款人民币120676元（包含：被告实创广州公司未进行施工的卫生间包铝合金门、木门、钢化玻璃隔直墙安装部分的工程价款70676元以及原告另行购买沙发、真皮床、床垫、门锁、餐桌、整体浴柜、灯等应当由被告实创广州公司提供的软装项目价款50000元）及利息（按照年利率5.725%从起诉之日起计算至实际付款之日止）；4.被告实创广州公司向原告支付第一期返现款人民币130000元及利息7442.5元（按照年利率5.725%从2018年2月1日起暂计至2019年1月31日，2019年2月1日至实际付款之日的利息，按照前述标准继续计算，息随返现本金清）；5.被告实创广州公司向原告支付公证费人民币1380元；6.被告实创北京公司在对上述第2-5项诉请承担连带清偿责任；7.本案全部诉讼费用由两被告负担。事实和理由：一、原告与被告实创广州公司存在装饰装修工程施工合同关系。原告是位于佛山市南海区桂城街道X路XXX栋X房的不动产权属人。2016年11月23日，原告与被告实创广州公司签订《广州市家庭居室装饰装修工程施工合同》及附件基材料配置清单-广州（V1.10.0.1）、开关/插座面板清单、完美家装套餐报价、完美家装水电改造协议-广州（V1.10.0.1）、实创完美家装销售细则-广州（V1.12.1.2），原告将上述房屋装饰装修面积225m2的装饰装修工程，以包工、包全部材料的方式，交由被告实创广州公司承包施工。上述施工合同的主要内容有第1.6条工程期限180个工作日，以实际开工日为准；第1.7条合同工程造价为人民币1300000元整；第8.3条因被告实创广州公司责任不能按期完工的，工期不顺延；因乙方责任造成工程量存在问题需要返工的，返工费用由乙方承担，工期不顺延；第11.1条工程款支付采用以下方式为本合同签字生效后，原告按表中约定向被告实创广州公司支付工程款：            工程进度              付款时间              付款比例              金额（元）                  对预算、设计方案认可              签订合同当日              40%              520000元                  隐蔽工程竣工              水、电管线隐蔽工程验收通过3日内              40%              520000元                  工程进度过半              中期工程验收通过3日内              18%              234000元                  竣工              竣工验收通过3日内              2%              26000元      第12.1条签订合同后未开工前，如单方要求解除合同，解约方除承担对方的实际损失外，还应当按工程造价总金额的10%支付违约金；第12.3条一方无法继续履行合同的，应当书面通知对方，并由责任方承担因合同解除而造成的损失；第12.6条由于被告实创广州公司责任延误工期的，应当按日向原告支付延期项目报价单金额2‰的违约金，但累计不得超过工程造价的20%。被告实创广州公司延误工期超过7日的，原告有权解除合同。上述施工合同还对其他有关工程监理、施工图纸、双方义务、工程变更、材料供应、工期延误、质量标准、工程验收、工程款支付方式、违约责任、争议解决方式等事项作了详细约定。二、原告向被告实创广州公司支付装修工程款的情况。原告在与被告实创广州公司签订上述合同之前，早在2016年11月12日就向被告实创广州公司支付了首期装修工程款人民币100000元。在上述合同签订当日，原告又向被告实创广州公司支付了一部分首期工程款人民币30000元。2016年12月19日，原告将余下装修工程款1170000元全部支付给被告实创广州公司。原告已经履行完全部工程款的付款义务，并且为被告实创广州公司准备好进场施工的水、电等条件，被告实创广州公司可随时进场开始施工。三、被告实创广州公司入场施工的情况。2017年1月15日左右时间，被告实创广州公司正式派施工人员进场施工。但是，被告实创广州公司在施工过程中，长期存在拖延施工的情况，被告实创广州公司没有严格按照合同的约定期限完成施工。且合同中约定的部分工程量，主要为三楼、负一楼、负二楼部分的钢化玻璃隔直墙安装、卫生间包、卫生间铝合金门、木门、门等工程，被告实创广州公司至今未有完成施工，该部分工程量的工程款合计人民币70676元。另外，合同附件实创完美家装销售细则中约定的应由被告实创广州公司负责提供的沙发、纱帘、布帘、床垫、壁纸、茶几、餐桌、餐椅、餐边柜、床、床头柜、榻榻米、阳台柜等软包装项目，被告实创广州公司至今亦未有提供，该部分项目的费用合计约为人民币50000元。被告一至今未施工完成部分的工程量的工程价款合计为人民币120676元。该部分工程款，被告实创广州公司应当退还给原告。对于被告实创广州公司施工的工程量情况，原告申请佛山市岭南公证处进行公证，为此支出公证费用1380元，应当由被告实创广州公司承担。四、被告实创广州公司的违约事实。首先，被告实创广州公司至今未完成上述房屋的装饰装修施工工程。被告实创广州公司的施工时间，已经严重超过合同约定的工程期限，根据合同第12.6条约定，原告有权解除合同，并要求被告实创广州公司按照工程总造价的20%承担支付违约金的违约责任。因此，原告诉请被告实创广州公司支付违约金260000元，合法有据，应予支持。其次，被告实创广州公司未按约定时间向原告返现。根据双方签订的《首届实创完美假装样板间VR设计大赛返还协议》约定，自原告交齐合同约定的工程价款次日起，从第13个月开始按每次返现10%的标准，向原告返现。第一个返现期为2018年1月，被告实创广州公司应在2018年1月31日前向原告返现人民币130000元，但被告实创广州公司至今未履行该协议约定的返现义务，存在明显违约，因此，被告实创广州公司除需向原告返现130000元外，还需向原告支付自2018年2月1日起的逾期返现利息。五、被告实创北京公司应对被告实创广州公司所负本案债务承担连带清偿责任。经查，被告实创广州公司是法人独资有限公司，被告实创北京公司是被告实创广州公司的唯一股东，两被告的主要人员相同，两被告的财产必然存在混同情形。根据公司法第六十三条规定，被告实创北京公司不能证明被告实创广州公司的财产独立于被告实创北京公司自己财产的情况下，应当对被告实创广州公司所负债务承担连带责任。据此，原告诉请被告实创北京公司承担连带清偿责任，于法有据，应予支持。六、关于本案管辖问题。在原告与被告实创广州公司签订的上述施工合同中，对于争议解决方式的约定内容是“向广州市越秀区仲裁委员会申请仲裁”，但经查询，广州市并未设立“广州市越秀区仲裁委员会”，双方在合同中所作出的该条仲裁管辖约定，应为错误或不明确约定，该仲裁管辖条款无效，对双方无法律约束力。双方签订的上述施工合同的履行地点在佛山市南海区，佛山市南海区人民法院对本案依法享有管辖权。综上，为维护自身合法权益，故起诉。被告实创广州公司没有答辩。被告实创北京公司没有答辩。诉讼中，原告举证如下：1.原告海孟超的身份证复印件1份、被告实创广州公司企业信息、实创北京公司企业信息打印件1份，用以证明原、被告诉讼主体资格，其中被告实创北京公司是被告实创广州公司的唯一股东；2.不动产权证原件1份，用以证明原告海孟超是位于佛山市南海区桂城街道X路XXX栋X房的不动产权属人，原告对该不动产享有合法的物权权利；3.广州市家庭居室装饰装修工程施工合同原件1份、基材材料配置清单复印件1份、开关/插座面板清单复印件1份、“完美家装”水电改造协议复印件1份、实创完美家装销售细则复印件1份、完美家装套餐报价复印件1份，用以证明就涉案房产的装饰装修事宜，原、被告于2016年11月23日签订广州市家庭居室装饰装修工程施工合同及(附表)基材材料配置清单、开关/插座面板清单、“完美家装”水电改造协议、实创完美家装销售细则、完美家装套餐报价等合同文件，原告将涉案房屋以包工包全部材料的方式，交由被告实创广州公司进行施工，合同中对工程期限、工程造价、工程款付款方式、被告装修基材配置材料、家装硬装软装的配置明细、违约责任等事项作出了详细约定。但在实际履行过程中，被告实创广州公司存在逾期未完成施工工程、未配全基材及家装硬装软装配置等违约行为，原告据此要求解除合同，合法有据；4.首届实创完美假装样板间VR设计大赛返款协议原件1份，用以证明原、被告在签订涉案房屋的装饰装修合同的同时，还签订了一份《首届实创完美假装样板间VR设计大赛返款协议》，主要约定自原告交齐合同约定的工程价款次日起，从第13个月开始，被告实创广州公司需向原告按每次返现10%的标准向原告返款130000元。但被告未按约定履行，存在明显违约；5.实创装饰专用收据（金额100000元、30000元、1170000元）原件3份及银联商务刷卡单原件4份，用以证明原告按照合同约定，向被告实创广州公司支付装修工程款的事实；6.公证书原件1份、公证费发票原件1份，用以证明原告于2018年7月19日向广东省佛山市岭南公证处申请证据保全公证，对涉案房屋内，被告实创广州公司尚未进行装修施工及尚未配置相关家装配置，进行证据保全公证的事实，原告为此支出公证费1380元；7.淘宝截图订单截图打印件1组（已核对手机原始载体），用以证明原告在被告实创广州公司尚未施工及配置相关家装配置的情况下，自行购买真皮床、沙发、床垫、门锁、餐桌、地板、窗帘、不锈钢整体浴柜、灯等家装配置用品的事实，原告为此额外花费费用约50000元的事实。两被告经本院合法传唤无正当理由没有到庭，视为放弃当庭举证、质证和陈述的权利，经审查，当事人提交的证据内容真实、来源合法，并与本案相关联，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年11月23日，原告海孟超（发包方、甲方）与被告实创广州公司（承包方、乙方）签订《广州市家庭居室装饰装修工程施工合同》（以下简称涉讼合同），约定：甲方将位于佛山市南海区X路XX栋X房的装修工程（以下简称涉讼工程）发包给乙方，装修面积225㎡，工程户型为五房两厅一厨六卫两阳台；乙方包工、包全部材料；工程期限180个工作日（以实际工作日计算，周六日和法定节假日除外，开工日期以实际交底确认日约定日期起计）；合同工程造价为1300000元；甲方委托乙方设计施工图；施工期间合同约定的工程内容如需变更，双方应当协商一致，共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期，工程变更协议作为竣工结算和顺延工期的根据；工程增项时，甲方应当根据工程量适当延长工期，并在工程变更协议中予以注明；工程量变化或设计变更造成竣工日期延误的，经甲方确认后工期应当顺延；因乙方责任不能按期完工的，工期不顺延，因乙方责任造成工程质量存在问题需要返工的，返工费用由乙方承担，工期不顺延；工程进度过半，即中期验收完毕；中期工程验收通过后，甲方对乙方提交的按实际施工情况编制的《工程报价单》、工程项目《变更单》进行审核，甲方自提交之日起三日内如未提出异议，视为甲方同意支付乙方工程中期款（橱柜、门、木地板安装前甲方需交齐除尾款以外的所有款项）；工程竣工验收通过后，甲方应当在三日内到乙方财务部门支付尾款，工程款全部结清后，乙方应当向甲方开具正式发票作为工程款额结算凭证；签订合同后未开工前，如单方要求解除合同，解约方除承担对方的实际损失外，还应当按工程造价总金额的10%支付违约金；由于乙方责任延误工期的，应当按日向甲方支付延期项目报价单金额2‰的违约金，但累计不得超过工程造价的20%，乙方延误工期超过7日的，甲方有权解除合同；涉讼合同其他约定处写明赠送西门子洗衣机、电视机LG；减项部分收取5%减项管理费，家具、家电、灯具、地板、橱柜、木门、哑口、窗套、五金、瓷砖、铝天花、水槽龙头、烟机灶具等主材保修贰年，水电改造保修贰年，厨卫防水保修五年。涉讼合同约定的工程款支付方式为：            工程进度              付款时间              付款比例              金额（元）                  对预算、设计方案认可              签订合同当日              40%              520000元                  隐蔽工程竣工              水、电管线隐蔽工程验收通过3日内              40%              520000元                  工程进度过半              中期工程验收通过3日内              18%               234000元                  竣工              竣工验收通过3日内               2%              26000元      涉讼合同的附件包含《基材材料配置清单-广州（V1.10.0.1）》、《开关/插座面板清单》、《“完美家装”水电改造协议-广州（V1.10.0.1）》、《实创完美家装销售细则-广州（V1.12.1.2）》、《完美家装套餐报价》。《实创完美家装销售细则-广州（V1.12.1.2）》载明了硬装配置明细表及软装配置项目明细表。原告与被告实创广州公司设计人员签订的《完美家装套餐报价》载明了项目名称、数量、单价，并写明税后总造价1300000元、设计费45000元。2016年11月23日，原告海孟超（甲方、客户）与被告实创广州公司（乙方、分公司）签订《首届实创完美家装样板间VR设计大赛返款协议》（以下简称涉讼返款协议），约定：甲乙双方约定，自甲方交齐款项（合同款）次日（非工作日除外）起开始计算，从第13个月开始进入返现期，每次返现10%，累计返还10年，如因甲方未在第一个返现期间内签署竣工验收单的，则顺延12个月后，进入第一个返现期；甲乙双方约定，以工程“最终竣工金额”为返还依据；如在第一条约定的期限内双方无法对“最终竣工金额”达成一致的，待竣工金额确认12个月后进入第一个返现期；甲乙双方约定，管理费及延保服务费参与本次返现活动，税金及设计费不参与本次返现活动；甲方有权要求乙方按照约定，每满12个月进入一个返现期，每次返现10%，累计返还10年，甲方有义务配合乙方施工团队及VR设计团队进行施工拍摄，同时，甲方同意乙方将样板房用于商业展示2个月（涉及甲方隐私的，甲方有权要求乙方保密）；双方签订协议后，如甲方要求退还/退单等行为，本协议作废，则甲方需按照家装合同约定支付乙方合同金额10%的违约金，并赔偿乙方实际损失，或者经法院、工商等第三方机构确认合同解除、无效、终止的，本协议作废。2018年7月19日，原告申请广东省佛山市岭南公证处对涉讼工程进行保全证据并拍摄照片150张，该照片显示涉讼工程尚有部分工程项目未完工。2018年8月27日，广东省佛山市岭南公证处出具发票确认收到原告*鉴证咨询服务*公证费1380元。另查明，2016年11月12日，被告实创广州公司出具收据确认收到原告首期100000元；2016年11月23日，被告实创广州公司出具收据确认收到原告30000元；2016年12月19日，被告实创广州公司出具收据确认收到原告1170000元，以上合计1300000元。又查明，被告实创广州公司为法人独资的有限责任公司，股东为被告实创北京公司。再查明，原告在诉讼中明确表示不对涉讼工程进行造价鉴定。2019年1月14日，原告提起诉讼。诉讼中，原告陈述其并非按涉讼合同约定的付款方式支付工程款，具体付款时被告要求原告提前付款，但双方未就付款方式变更签订书面协议；被告于2017年1月15日进场施工，2018年6月停工并撤场，撤场时被告实创广州公司未完成的工程项目包括：（1）硬装部分为三楼、负一楼、负二楼的卫生间包铝合金门、木门、钢化玻璃隔直墙安装，一共是3套卫生间包铝合金门、4扇木门、1扇钢化玻璃隔直墙；（2）软装部分为大客厅沙发、5张卧室真皮床、床垫、一个影音厅门锁、大客厅餐桌、三个卫生间整体浴柜、客厅及卧室的灯；原告在被告实创广州公司撤场后另行请人施工并于2018年12月份完成全部装修，后原告于2019年5月入住。原告陈述其与被告实创广州公司就涉讼工程未进行结算。本院认为，涉讼合同是原告和被告实创广州公司的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行各自义务。涉讼合同约定工程期限180个工作日，由于被告实创广州公司责任延误工期的，应当按日向原告支付延期项目报价单金额2‰的违约金，但累计不得超过工程造价的20%，被告实创广州公司延误工期超过7日的，原告有权解除合同。现原告主张被告实创广州公司于2017年1月15日进场施工，被告实创广州公司作为施工方，既未到庭提出异议，又未提供证据证明其具体的进场日期，故本院对原告的主张予以采纳。从原告申请广东省佛山市岭南公证处于2018年7月19日对涉讼工程进行保全证据时所拍摄照片可以看出涉讼工程确有部分工程项目未完工，而至2018年7月19日，原告和被告实创广州公司所约定的涉讼工程的工期早已届至，且被告实创广州公司并未提供证据证明其逾期完工是因原告原因所致，故依据涉讼合同约定，原告有权要求解除涉讼合同并要求被告实创广州公司按项目报价单金额的20%支付违约金，故本院对原告要求解除涉讼合同[含附表《基材材料配置清单-广州（V1.10.0.1）》、《开关/插座面板清单》、《“完美家装”水电改造协议-广州（V1.10.0.1）》、《实创完美家装销售细则-广州（V1.12.1.2）》、《完美家装套餐报价》]并要求被告实创广州公司支付违约金260000元（1300000元×20%）的诉讼请求予以支持。涉讼返款协议约定涉讼合同经法院确认解除的，涉讼返款协议作废，且涉讼返还协议的履行是以涉讼合同为基础，在涉讼合同解除的情况下，涉讼返款协议亦实际不具备履行的条件，故本院对原告要求解除涉讼返款协议的诉讼请求予以支持。涉讼返款协议明确约定涉讼工程竣工后才进入第一个返现期，且原告具有配合被告实创广州公司进行施工拍摄并将涉讼工程用于商业展示2个月的义务，现涉讼合同在涉讼工程竣工验收前即已解除，故涉讼返款协议约定的第一个返现期尚未届至，原告尚不具备要求被告实创公司支付返现款的条件，故本院对原告要求被告实创广州公司支付返款130000元及利息的诉讼请求依法不予支持。涉讼合同虽约定合同工程造价为1300000元，但该工程造价为预算价而非结算价，在被告实创广州公司停止施工并撤场，原告因被告实创广州公司违约而解除涉讼合同时，原告和被告实创广州公司应对涉讼工程中被告实创广州公司已完成的工程进行结算，在此基础上才能确认原告已付款金额是否超出被告实创广州公司实际施工的工程所涉及的工程款。现原告确认其未尚未与被告实创广州公司就涉讼工程进行结算，且诉讼中，原告明确表示不对涉讼工程申请造价鉴定，致本院无法根据现有证据判断被告实创广州公司实际完成工程量及其应退还原告工程款的数额，故本院对原告要求被告实创广州公司返还未完成部分工程量的工程款120676元及利息的诉讼请求依法不予支持。原告申请广东省佛山市岭南公证处对涉讼工程进行保全证据并非必要的费用支出，且原告因被告实创广州公司违约而产生的损失，已纳入前述违约金认定的考量范围，在原告未提供证据证明其实际损失大于本院核定的赔偿标准的情况下，对原告要求被告实创广州公司赔偿公证费1380元的诉讼请求，本院不再另行支持。被告实创广州公司为一人有限责任公司，被告实创北京公司为被告实创广州公司的股东，现被告实创北京公司未提供证据证明被告实创广州公司的财产独立于其自己的财产，故被告实创北京公司应对被告实创广州公司的债务承担连带责任，本院对原告要求被告实创北京公司对被告实创广州公司的债务承担连带赔偿责任的诉讼请求予以支持。两被告经本院合法传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：解除原告海孟超与被告实创家居装饰集团（广州）有限公司于2016年11月23日签订的《广州市家庭居室装饰装修工程施工合同》[含附表《基材材料配置清单-广州（V1.10.0.1）》、《开关/插座面板清单》、《“完美家装”水电改造协议-广州（V1.10.0.1）》、《实创完美家装销售细则-广州（V1.12.1.2）》、《完美家装套餐报价》]及《首届实创完美家装样板间VR设计大赛返款协议》；被告实创家居装饰集团（广州）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金260000元予原告海孟超；被告实创家装（北京）有限公司对被告实创家居装饰集团（广州）有限公司的上述第二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告海孟超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序结案，案件受理费16512.42元（原告已预交），由原告海孟超负担5081元，被告实创家居装饰集团（广州）有限公司、实创家装（北京）有限公司负担11431.42元，被告实创家居装饰集团（广州）有限公司、实创家装（北京）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳11431.42元，逾期交纳的，本院依法强制执行。对原告海孟超已预交的诉讼费用11431.42元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请，本院退还予原告海孟超。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  赵 燕人民陪审员  梁润芬人民陪审员  卢思尧二〇一九年七月一日书 记 员  郑幸莉