甘肃省白银市白银区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0402民初1140号原告：陈军，男，1979年6月16日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。被告：马振兵，男，1971年6月22日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区，现住白银市白银区。被告：张霞，女，1980年2月2日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。第三人：吕铭田，男，1959年5月25日出生，汉族，住甘肃省榆中县。原告陈军与被告马振兵、张霞及第三人吕铭田生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年1月9日立案受理，依法审理后作出（2018）甘0402民初237号民事判决，张霞、马振兵不服判决提出上诉，甘肃省白银市中级人民法院审理后作出（2018）甘04民终1115号民事裁定，撤销本院（2018）甘0402民初237号民事判决，本案发回本院重审。本院受理后，依法追加吕铭田为第三人参加诉讼，并另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈军、被告马振兵和张霞、第三人吕铭田均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈军向本院提出诉讼请求：1.判令马振兵、张霞赔偿人身损害赔偿金164397.96元，其中医疗费43364元（马振兵已支付38498.18元，陈军自行垫付4865.62元）、住院伙食补助费680元（40元/天×17天）、护理费12894元、交通费及住宿费500元、残疾赔偿金51386元，误工费43200元，营养费3600元（40元/天×90天）、被扶养人生活费29272.1元，后续治疗费18000元；2.案件受理费由马振兵、张霞承担。事实与理由：2017年8月2日，武威木材加工厂老板张霞雇佣陈军运输一车木头去白银，运费由张霞支付，该车木头出售给吕铭田，吕铭田押车将木头送往白银。2017年8月3日上午6点多到达目的地白银银光十字约200米的右手处木材市场，上午9点左右马振兵到达木材市场卸货，其让陈军揭开篷布准备卸木头，随后陈军上车揭篷布，当陈军把车厢前半部分的篷布揭开，正在揭车厢后半部分的篷布时，马振兵未向四周观察、也没有通知陈军的情况下驾驶叉车开始卸车前面的木头，车厢的木头前半部分为五米长，后半部分为四米长，有一根六米长的木头压在中间部位，当陈军把后半部分的篷布揭开后，准备下车时马振兵驾驶的叉车已经将五米的木头挑起往后拖出，随后六米的木头向车外滚动，陈军的小腿随之被六米的木头夹在了车帮和木头中间。在场人吕铭田赶紧上车，协同马振兵的工人将中间六米的木头挪开，把陈军从车上抬下来，随后便拨打了120。20分钟后120到达事发现场，将陈军送往甘肃省中医院白银分院抢救治疗，经诊断为右胫腓骨远端骨折、右下肢神经损伤、软组织挫伤。陈军住院治疗17天（2017年8月3日至2017年8月20日），马振兵垫付住院期间医疗费38498.18元。后经陈军申请，甘肃省政法学院司法鉴定中心作出甘政司2017（法临）鉴字第462号司法鉴定意见，认定陈军右胫腓骨远端骨折、右下肢神经损伤评定为十级伤残；后续治疗费16000元；误工费评定为240日，护理期限评定为90日，营养期限评定为90日。为维护自身合法权益，陈军向本院提起诉讼。马振兵辩称，吕铭田向其出卖的木材的卸货义务在吕铭田，而不卸货无法捡尺是否合格，因吕铭田不具备卸货能力，其才无偿帮助吕铭田卸货，其没有让陈军卸货，其在开着叉车卸木材时才发现陈军在车上，其只是无偿帮工者，本不应当承担赔偿责任，但陈军受伤毕竟是在其经营的木材市场内，故其愿意承担部分赔偿责任。另外其在陈军受伤后已经承担了大部分的医疗费以及陈军家属的部分生活费用。张霞辩称，其与陈军是货物运输合同关系而非雇佣关系，其将29.227方杨木以每方800元的价格出卖给吕铭田，吕铭田又卖与马振兵，其与吕铭田是买卖合同关系。陈军从事货物运输的手续齐全，说明其是合法的承运人。按照交易习惯，司机是不允许卸货的，陈军自己不能保证自己的安全就盲目卸货，而且是在帮助吕铭田卸货，所以陈军受伤是他自己造成的，张霞不承担任何责任。吕铭田述称，马振兵的姑父给其打电话说亲戚（马振兵）需要一车白杨木材，其便通过兰州的朋友联系到卖家张霞。木材运到后卸车时陈军受了伤，其只是介绍人，陈军的受伤与其没有任何关系。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈军提交的证据有：1.陈军身份证复印件一份，证明其具备原告主体资格的事实；2.陈军、陈茂印、陈加荣、陈牧苇、陈柏瑶户口本复印件、身份证复印件各一份，证明陈军与被扶养人系亲属关系，其主张被抚养人生活费合法有据的事实；3.病历四份、收费票据一份、结算票据一份、收费票据二十二张、发票一份、人民法院诉讼费票据一份，证明陈军卸木材受伤进行必要治疗，马振兵支付医疗费38498.18元、陈军支付医疗费4866元，还支付鉴定费2200元、诉讼费996元的事实；4.甘肃天平司法医学鉴定所鉴定意见书一份，证明陈军伤残鉴定等级为十级、护理期限为120天、营养期间为90天的事实；陈军主张后续治疗费18000元合法有据的事实。张霞提供了装货清单一份，以证明其与吕铭田是买卖合同关系的事实。经审查，上述证据形式、来源合法，内容客观真实，与本案有关联，对其证明力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月下旬，马振兵需要一车白杨木材，遂请其鲁姓姑父帮忙联系卖家。该鲁姓姑父联系到吕铭田，吕铭田又通过其朋友联系到在武威做木材生意的张霞后，遂前往武威联系采购白杨木材事宜。经双方协商，张霞与吕铭田达成买卖合同，约定张霞将白杨木材29.227方出售给吕铭田，运输由张霞负责，木材价款待拉运至白银后再付。张霞遂于2018年8月2日联系从事货物运输的陈军，双方达成货物运输合同，约定陈军将张霞出售给吕铭田的木材从武威运输到白银，张霞承担运费2800元。2018年8月2日晚，陈军拉运木材从武威出发，吕铭田一同乘车赶往白银。次日上午，陈军按照吕铭田的指示，将木材运至马振兵经营的木材市场。马振兵驾驶叉车卸木材时，未看见正在车厢上揭篷布的陈军，叉车作业致使一根较长的木材滚动，将陈军右腿部挤压在车厢侧栏，导致陈军受伤。后陈军被送往甘肃省中医院白银分院救治，经诊断为右胫腓骨远端开放性骨折、右下肢神经损伤、右侧胫前肌断裂、软组织挫伤。陈军住院治疗17天，产生医疗费38498.18元，马振兵先予垫付。后陈军自行委托甘肃政法学院司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费用进行鉴定，甘肃省政法学院司法鉴定中心作出甘政司2017（法临）鉴字第462号司法鉴定意见，马振兵对该鉴定意见不予认可，要求重新鉴定。本院遂委托甘肃天平司法医学鉴定所重新鉴定，该鉴定所于2018年5月2日作出甘天鉴【2018】临鉴字第132号司法鉴定意见：陈军右下肢损伤构成十级伤残，误工期240日，护理期120日，营养期90日，后续治疗费18000元。另查明，陈加荣系陈军母亲，1951年7月12日出生；陈柏瑶系陈军的女儿，2005年11月4日出生；陈牧苇系陈军的儿子，2013年9月6日出生。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，其生命、健康、身体遭受侵害，有权请求损害赔偿。本案中，对于侵权责任的承担，需要根据案件事实和法律关系具体分析各当事人对陈军受到的损害是否有过错进行认定。首先，陈军主张其与张霞之间是雇佣关系，其在从事雇佣活动中受到人身损害应当由张霞承担赔偿责任。事实上，陈军与张霞在案涉运输木材行为之前就有过合作，陈军驾驶自己的车辆负责拉运木材，张霞负责支付运费，双方之间的地位是平等的，陈军对于张霞而言不存在从属性和人身依附性，双方权利义务内容符合合同法规定的公路货物运输合同的特征，所以，陈军与张霞是平等主体间的公路货物运输合同关系，不是雇佣合同关系，陈军基于雇佣合同请求张霞承担赔偿责任没有事实和法律依据。其次，马振兵是案涉木材运输目的地的木材市场经营者，又是案涉木材的最终买受人，根据其陈述，他人运送来向其出卖的木材，先由其帮助卸货后捡尺，捡尺合格的予以交易，不合格的退回。基于此，马振兵在捡尺前卸木材的行为，是其在长期经营过程中形成的一种交易习惯，也是其作为买受人订立木材买卖合同的先合同义务即附随义务，因此，马振兵在本案中驾驶叉车卸木材的行为是其履行先合同附随义务，不是无偿帮工行为。马振兵在卸木材的过程中，没有尽到谨慎的注意义务，致使陈军受伤，应当承担侵权责任。再次，吕铭田作为出卖人在与马振兵订立木材买卖合同过程中，也负有协助、通知、保密等先合同义务，马振兵卸木材时吕铭田在场，吕铭田应当预见到陈军在车厢上揭篷布尚未下车时马振兵驾驶叉车卸木材可能产生损害陈军的后果，但其未履行协助、通知义务制止或者告知马振兵等待陈军揭完篷布下车后再卸，其对于马振兵造成陈军受伤也应承担相应责任。最后，陈军在揭篷布过程中，应当对自身的安全负有高度的注意义务，在马振兵驾驶叉车作业时更应谨慎注意，但其未能尽到合理的注意义务，自身也有过错，应当依法减轻侵权人的责任。据此，本院对马振兵、吕铭田、陈军各自承担的责任比例确定为：马振兵承担50%的责任，吕铭田承担30%的责任，陈军自行承担20%的责任。陈军主张的损失中，医疗费38498.18元已由马振兵垫付，出院后的医疗费4865.62元，属于后续治疗费的范畴，而后续治疗费已由鉴定机构作出鉴定意见，故不再重复计算；住院伙食补助费按照甘肃省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为680元（40元/天×17天）；营养费以鉴定意见认定营养期90日计算为1800元（20元/天×90天）；护理费按照甘肃省2016年度居民服务和其他服务业年人均工资39220元的标准，以鉴定意见认定护理期120日计算为12894元（39220元/年÷365天×120天）；误工费按照甘肃省2016年度交通运输业年人均工资65524元的标准计算为43084元（65524元/年÷365天×240天）；残疾赔偿金按照甘肃省2016年度城镇居民人均可支配收入25693元的标准计算为51386元（25693元/年×20年×10%）；陈军女儿于2005年11月4日出生，儿子于2013年9月6日出生，在城市生活，被扶养人生活费按照甘肃省2016年度城镇居民人均消费性支出19539元的标准计算为17585元（19539元/年×5年÷2人×10%+19539元/年×13年÷2人×10%）；陈军母亲于1951年7月12日出生，在农村生活，被扶养人生活费按照甘肃省2016年度农村居民人均年生活消费性支出7487元的标准计算为9733元（7487元/年×13年×10%）；后续治疗费参照鉴定意见确定18000元；以上各项损失合计193660.18元，本院予以支持。陈军主张的营养费、被抚养人生活费、误工费计算有误，超出部分本院不予支持。陈军另主张交通费及住宿费500元，因其未能提交证据证明实际发生，故该主张证据不足，不予支持。马振兵应当承担陈军损失的50%即96830.09元，扣除其垫付的医疗费38498.18元后，还应承担58331.91元。吕铭田应当承担陈军损失的30%即58098.05元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、马振兵赔偿陈军损失58331.91元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、吕铭田赔偿陈军损失58098.05元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；三、驳回陈军的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1022元，鉴定费8200元，合计9222元，由陈军负担2691元，马振兵负担3272元，吕铭田负担3259元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审 判 长  张守涛人民陪审员  何 源人民陪审员  杨 敏二〇一九年七月九日法官 助理  张连芸书 记 员  祁小娟