河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终1363号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区丛台路392号。负责人：薄世亮，总经理。委托诉讼代理人：王建斌，河北华研律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田旭峰，男，1967年10月30日出生，汉族，现住河北省张家口市桥东区。原审被告：陈永军，男，1968年12月23日出生，汉族，住河北省邯郸市复兴区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安财险邯郸支公司）因与被上诉人田旭峰、陈永军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市宣化区人民法院（2019）冀0705民初230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险邯郸支公司的委托诉讼代理人王建斌，被上诉人田旭峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险邯郸支公司上诉请求：1.依法裁定撤销宣化区人民法院（2019）冀0705民初230号民事判决书之关于误工费之判决，请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判平安财险邯郸支公司少承担误工费9443元；2.请求二审法院判决田旭峰、陈永军承担本案的全部诉讼费。事实和理由：对于一审法院的判决，平安财险邯郸支公司认为：误工费平安财险邯郸支公司不予认可。根据《侵权责任法》及最高法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。但是对于本案，田旭峰提交证据是律师执业证书，主张按照河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准的信息传输软件和信息技术服务业84637元计算误工费20818元，而一审法院对于田旭峰的误工费的主张予以支持是不准确的，田旭峰的执业是律师，是有固定收入的，其误工费应当按照此次交通事故导致实际减少的收入计算。退一步讲，即使田旭峰不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。但是应当按照河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准的租赁和商务服务业46135元计算较为妥当，即田旭峰的误工费应该是11375元（46135元/年365日×90日）。因此平安财险邯郸支公司少承担误工费9443元。综上所述，一审法院有失偏颇，因此请求贵院在查明本案全部事实，依法进行改判。田旭峰答辩称，平安财险邯郸支公司上诉理由事实基本依据错误，平安财险邯郸支公司认为一审判决计算误工费按照信息传输软件和信息技术服务业计算，行业搞错了。平安财险邯郸支公司认为律师收入按照商业居民服务业计算，这缺少依据，也不科学。律师技术标准不能降低到居民服务业。按照技术行业和科学研究计算律师误工费比较合理，一审判决在考量律师收入问题上，考量到律师收入普遍实际结合行业特点以计算服务业确定收入水平完全合理正确公正。按照社平工资计算不正确。一审判决公正正确请求二审法院维持原判。陈永军未出庭，未答辩。田旭峰向一审法院起诉请求：1.请求法院判决陈永军、平安财险邯郸支公司赔偿田旭峰医疗费14260.61元、住院伙食补助费1850元、营养费1800元、护理费5400元、误工费20818元、交通费1517.8元、鉴定费和检查费1368元、摩托车损失3000元、施救费200元、衣服850元、气垫床580元，共计51644.41元；2.要求陈永军给付肇事补偿费10000元；3.陈永军、平安财险邯郸支公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：本次交通事故发生的时间、地点、经过及交警部门对事故的认定，陈永军驾驶的车辆在平安财险邯郸支公司投保交强险一份，事故发生在保险期间内。在田旭峰住院期间，陈永军给付田旭峰现金4000元。对上述无争议事实和相应证据予以确认。对田旭峰主张的营养费1800元、护理费5400元、施救费200元，陈永军、平安财险邯郸支公司无异议，予以认定。对田旭峰主张的陈永军、平安财险邯郸支公司不认可的项目，认定如下：1.对田旭峰主张的医疗费，陈永军、平安财险邯郸支公司认为2018年7月13日的票据是重复计算，病历复印取证费的20元、10元不属于医疗费，一审法院认为，陈永军、平安财险邯郸支公司异议成立，医疗费经双方核算以13969.71元予以认定；2.对田旭峰主张的住院伙食补助费，陈永军、平安财险邯郸支公司认为应当按照当地标准每天30元计算，一审法院认为陈永军、平安财险邯郸支公司异议成立，住院伙食补助费以1110元予以认定；3.对田旭峰主张的误工费20818元，陈永军、平安财险邯郸支公司认为田旭峰未提交收入减少的证据，故不认可，一审法院认为田旭峰系律师，其以专业知识和技术提供服务而获得报酬，结合律师行业特点，对田旭峰参考河北省技术行业平均工资计算误工费应予以支持；4.对田旭峰主张的交通费1517.8元，陈永军、平安财险邯郸支公司认可500元，一审法院认为，对田旭峰因转院产生的急救车费用400元予以认定，对田旭峰主张的其他1117.8元交通费，因交通费给付的是伤者及必要陪护人员就医、转院的费用，结合田旭峰陈述和田旭峰住所地和就医地距离，酌情认定400元，交通费总计以800元予以认定；5.田旭峰主张的鉴定检查费用1368元是田旭峰为了查明其损伤情况所支出的必要合理费用，平安财险邯郸支公司认为该项费用属于间接损失不属于保险公司理赔范围，但未提供证据证明其就免赔事项已经尽到明确的提示告知义务，故平安财险邯郸支公司异议不成立；6.对田旭峰主张的摩托车损失3000元，陈永军、平安财险邯郸支公司认为田旭峰未提交维修明细和票据，故认可100元，一审法院支持陈永军、平安财险邯郸支公司的质证意见；7.对田旭峰主张的衣服和气垫床损失，陈永军、平安财险邯郸支公司认为事故认定书未记载有物损，故无法确定田旭峰的上述主张，一审法院认为陈永军、平安财险邯郸支公司异议成立，对上述主张不予支持；8.对田旭峰主张的要求陈永军给付补偿费10000元，其理由为：陈永军在本次事故中承担全部责任，过错明显，平安财险邯郸支公司的赔偿是必要基本的赔偿，不足以弥补事故给田旭峰造成的精神伤害，故作为侵权人应当在保险赔偿外对田旭峰进行适当的补偿。陈永军不予认可。一审法院认为侵权损害赔偿适用的是填补原则，法律规定在侵害他人人身权益，造成严重精神损害的，可以主张精神损害赔偿，结合田旭峰的损伤情况，其未提交证据证明其因本次交通事故遭受到严重的精神损害，故对田旭峰的该项主张不予支持。一审法院认为，因陈永军的过失行为导致本次交通事故发生，致田旭峰受损，对于田旭峰的合理损失应获得赔偿。陈永军驾驶的车辆在平安财险邯郸支公司投保交强险和商业三者险，故平安财险邯郸支公司应当在交强险和商业三者险限额内赔偿田旭峰各项损失共计45365.71元，因平安财险邯郸支公司对田旭峰的损失能够足额进行赔偿，故陈永军不再承担赔偿责任，陈永军前期给付田旭峰的现金4000元应当予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告田旭峰各项损失41365.71元（汇入中国建设银行股份有限公司张家口北站支行，户名：田旭峰，账号：62×××70）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内给付被告陈永军已支付原告田旭峰的现金4000元（汇入中国建设银行邯郸永兴支行，户名：陈永军，账号：62×××29）；三、驳回原告田旭峰其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，平安财险邯郸支公司上诉主张田旭峰的误工费应当按照租赁和商务服务业的46135元计算，未能提供证据加以证明，平安财险邯郸支公司应当承担不利后果。平安财险邯郸支公司的上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，平安财险邯郸支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费84元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王万军审判员  吴义清审判员  赵 洲二〇一九年七月九日法官助理成诚书记员武岳