广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1002民初550号 原告：广西福地担保有限公司，住所地：广西百色市右江区中山一路文体巷**。统一社会信用代码：91451000785201151Q。 法定代表人：覃俊菊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：林通亿，该公司职员。 委托诉讼代理人：罗志伟，该公司职员。 被告：平果英华实业有限责任公司。住所地：广西平果县龙江路第五幼儿园。统一社会信用代码：914510236697424951。 法定代表人：黄桂英，职务：执行董事兼总经理。 被告：黄桂英，女，1954年3月19日出生，壮族，住广西平果县。 被告：黄秋菊，女，1983年8月17日出生，住广西平果县。 上述三被告的共同委托诉讼代理人：黄宏城，广西全通律师事务所律师。 上述三被告的共同委托诉讼代理人：黄定章，广西全通律师事务所律师。 原告广西福地担保有限公司（以下简称福地担保公司）与被告平果英华实业有限责任公司（以下简称英华公司）、黄桂英、黄秋菊追偿权纠纷一案，本院于2019年4月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林通亿、罗志伟、三被告的共同委托诉讼代理人黄宏城、黄定章到庭参加诉讼。此外，根据原告的书面财产保全申请，本院于2019年4月26日作出（2019）桂1002民初550号民事裁定书，查封被申请人黄桂英名下位于百色市平果县马头镇铝城大道（雷感段）的土地使用权。本案现已审理终结。 原告福地担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告英华公司向原告支付代偿款9299306.07元，委托保证合同违约金980000元，逾期担保费（以代偿款9299306.07元为基数，按年利率4%自2017年10月9日起至清偿之日止计算），代偿款利息（以代偿款9299306.07元为基数，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的3倍，自2017年10月9日起至清偿之日止）；2.判令被告黄桂英、黄秋菊对被告英华公司的上述债务承担连带偿还责任；3.判令被告黄桂英向原告支付保证反担保合同【百企担反担[2015]279-1号】违约金980000元；4.判令被告黄秋菊向原告支付保证反担保合同【百企担反担[2015]279-2号】违约金980000元；【上述各项中的违约金、逾期担保费、代偿利息加起来的总和不超过以各次的代偿款为基数按年化24%自各次代偿之日起至清偿之日止计算所得之和】；5.确认原告对被告英华公司的抵押物【位于百色市平果县延长线的土地使用权一宗，证书编号：平国用（2011）第099号】享有抵押权，可就其拍卖、变卖、或折价所得在担保范围内优先受偿；6.确认原告对被告黄桂英的抵押物【位于百色市平果县延长线的土地使用权一宗，证书编号：平国用（2003）第1724号】享有抵押权，可就其拍卖、变卖、或折价所得在担保范围内优先受偿；7.本案诉讼费由各被告承担。事实和理由：被告英华公司先后向中国建设银行股份有限公司百色分行（以下简称建行百色分行）借款980万元，建行百色分行与英华公司签订了编号为749810123315002、749810123315003《人民币流动资金贷款合同》，借款期限均为一年，贷款金额分别为590万元和390万元。被告英华公司委托原告提供连带责任保证担保，双方签订了《委托保证合同》，为确保原告代偿后债权得以清偿，由被告英华公司、黄桂英向原告提供了抵押反担保，被告黄桂英、黄秋菊向原告提供了连带责任保证反担保。借款到期后，被告英华公司无法清偿债务，导致建行百色分行要求原告承担保证责任即履行代偿义务。截至目前，原告已分多次替被告英华公司向建行百色分行代偿了10279306.07元。原告代偿后，各被告并未主动向原告履行还债义务。现为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告英华公司辩称：1.原告第1项请求的委托保证合同违约金、逾期担保费、代偿款利息等总计已超过年利率24%，依法不应完全支持。鉴于英华公司目前资金周转困难，支付能力有限，希望原告按年利率6%收取资金占用利息。2.原告第5项请求，因英华公司设定的抵押物未召开股东大会经全体股东讨论决议同意，在未召开股东大会经全体股东讨论决议同意用公司财产作抵押担保的情况下就用公司的财产作抵押担保，违反《公司法》第十六条的强制性规定，抵押担保无效，原告主张的抵押权以及优先受偿权不应得到支持。 被告黄桂英、黄秋菊辩称：1.二被告不存在违约，不应承担违约金980000元责任。根据双方签订的《保证反担保合同》第一条规定“在收到甲方书面通知后五日内向甲方清偿甲方代偿的全部款项和自代偿之日起全部款项的利息。”第四条约定“丙方应收到甲方通知后十五个工作日内代乙方向甲方清偿全部债务”。但原告何时代清偿及清偿具体数额，原告从未书面通知，至今也从未书面通知被告向原告清偿，故不存在违约。2.二被告不应承担连带偿还责任。本案反担保中，有反担保保证人（股东）、有公司法人黄桂英作反担保人和抵押人、有债务人英华公司财产抵押担保（抵押的土地使用价值达2325万元）。根据《担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”，以及《物权法》第一百七十六条“债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”的规定，本案只有先拍卖债务人提供的抵押财产清偿，不足部分才由保证人承担保证责任。现原告作为债权人应当先就该物的担保实现债权。而债务人提供的担保土地使用权价值达2325万元，足以实现债权，故二被告不应承担连带保证责任。3.本案实质是股东为公司提供担保性质，应属无效。依《公司法》规定，有限责任股东以出资为限（黄桂英出资900万元、黄秋菊出资100万元）对公司债务承担有限责任。本次反担保，实际达到实现原告有限责任股份无限化目的，违反《公司法》有限责任股东的有限责任原则，应属无效。4.原告既主张违约金又主张逾期担保费、代偿款利息，大大超过了年利率24%上限，不应得到支持。 原告围绕争议焦点举证如下：1.原告的营业执照、法定代表人身份证明、企业变更通知书，欲证实原告主体资格；2.各被告的企业信用信息公示报告、身份证，欲证实被告主体资格；3.人民币流动资金贷款合同2份、借款凭证2份、保证合同2份、委托保证合同、保证反担保合同2份、反担保抵押合同2份及他项权利证书，欲证实原告担保被告借款980万元，被告提供反担保的情况；4.6份付款回单、代偿证明，欲证实原告代偿情况；5.平果英华实业有限责任公司股东会决议，欲证实被告英华公司召开股东会，讨论同意用公司财产作抵押担保、股东黄桂英、黄秋菊提供抵押反担保及保证反担保的事实；6.催款通知书，欲证实原告以书面形式向被告催款的事实。被告质证称，对原告的证据1-5无异议，对证据6的关联性有异议，原告提交的催款通知并非针对本案的欠款。本院认为，被告对原告证据1-5无异议，本院予以确认，对证据6，因原告提交的催款通知并非针对本案欠款，对其证明目的不予采信。 本院经审理认定事实如下：被告英华公司先后与建行百色分行签订两份《人民币流动资金贷款合同》，英华公司分别向建行百色分行借款590万元和390万元，共计980万元，期限均为12个月，从2016年3月16日起至2017年3月16日止。以上两笔借款英华公司均委托原告提供连带责任保证担保，双方于2016年3月20日签订了《委托保证合同》（百企担委保[2015]279号），约定委托保证合同违约金按担保金额的10%计付，逾期担保费按年利率4%计付，代偿款利息的利率为中国人民银行公布的同期档次贷款基准利息的3倍。英华公司向原告交纳了98万元的保证金。针对上述《委托保证合同》，被告黄桂英、黄秋菊与原告签订了《保证反担保合同》，约定由黄桂英、黄秋菊在其保证范围内对英华公司的债务承担连带保证责任，保证期间从合同签订之日起至英华公司全部清偿债务止，并约定如乙方（英华公司）未履行或未完全履行《委托保证合同》中的义务和责任，丙方（黄桂英、黄秋菊）应在收到甲方（原告）书面通知后十五个工作日内代乙方向甲方清偿全部债务。丙方放弃作为反担保的保证人的任何抗辩权。丙方违反本合同约定的，甲方按反担保金额的10%向丙方收取违约金。 同时，被告英华公司以其名下位于百色市平果县延长线的土地使用权一宗（证书编号：平国用（2011）第099号）向原告作抵押反担保，签订《反担保抵押合同》，并办理了抵押登记备案。被告黄桂英以其名下位于百色市平果县延长线的土地使用权一宗（证书编号：平国用（2003）第1724号）向原告作抵押反担保，签订《反担保抵押合同》，并办理了抵押登记备案。 借款到期后，被告英华公司无法清偿债务，导致原告代其向建行百色分行偿还了借款本金及利息，其中原告于2016年7月29日代偿了45433.66元、2016年8月23日代偿了51454.33元、2016年12月1日代偿了51392.83元、2017年10月9日代偿10131025.25元，上述合计10279306.07元。 另查明，原告名称原为“百色市中小企业信用担保有限公司”，2017年4月13日变更登记为“广西福地担保有限公司”。 本院认为，原告为被告英华公司向建行百色分行的借款共计980万元提供连带责任保证担保，双方签订了《委托保证合同》，系双方真实意思表示，内容未违反有关法律规定，合法有效，双方均应按照合同的约定履行义务。英华公司取得建行百色分行发放的980万元借款后，未能按合同约定清偿借款本息，原告依保证合同的约定履行代偿该借款本息的义务后，有权就其已承担责任的部分及造成的损失向英华公司追偿，英华公司应按《委托保证合同》的约定及法律规定承担向原告支付代偿款本息的责任。原告共计代偿10279306.07元，扣除英华公司交纳的保证金980000元，英华公司仍需向原告支付代偿款9299306.07元，并按合同约定向原告支付委托保证合同违约金、逾期担保费及代偿款利息。 本案的争议焦点为：一、被告英华公司以其名下位于百色市平果县延长线的土地使用权一宗（证书编号：平国用（2011）第099号）向原告作的抵押反担保是否有效？二、被告黄桂英、黄秋菊向原告作的反担保是否有效？是否应承担连带偿还责任？三、被告黄桂英、黄秋菊是否构成违约？ 关于被告英华公司抵押是否有效的问题，本院认为，英华公司与原告签订的《反担保抵押合同》，系各方当事人的真实意思表示，内容未违反有关法律规定，合法有效。被告辩称英华公司设定的抵押物未召开股东大会经全体股东讨论决议同意，抵押担保无效，但原告提交的平果英华实业有限责任公司股东会决议可证实，就英华公司设定的抵押物，公司股东召开了股东会决议同意，程序合法，应认定该抵押有效。英华公司以其名下的土地使用权向原告提供抵押反担保并办理抵押登记，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定，债权人有权以上述财产折价或者拍卖或者变卖该财产的价款优先受偿，故原告主张对被告英华公司的抵押物享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持。 关于被告黄桂英、黄秋菊向原告作的反担保是否有效的问题，本院认为，黄桂英、黄秋菊经过召开股东大会决议同意为公司债务提供反担保，且分别与原告签订了《反担保抵押合同》和《保证反担保合同》，上述反担保系当事人的真实意思表示，程序合法，不违反法律法规强制性规定，应认定为有效。关于二人是否应承担连带偿还责任的问题，被告主张先拍卖英华公司提供的抵押财产清偿，不足部分才由保证人承担保证责任，本院认为，《担保法》第二十八条规定,同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，但这一规定已经不适合担保制度的发展,不利于保护债权人利益。因此,《物权法》第一百七十六条规定,被担保的债权既有物的担保又有人的担保,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形的,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就物的担保实现债权。按照该条法律规定,在当事人对物的担保和人的担保的关系有约定的情况下,应当尊重当事人的意思,按约定实现。而本案在黄桂英、黄秋菊与原告签订的《保证反担保合同》中，约定保证人放弃作为反担保的保证人的任何抗辩权，故应从其约定，即黄桂英、黄秋菊应当对全部债务承担连带清偿责任。黄桂英以其名下位于百色市平果县延长线的土地使用权一宗（证书编号：平国用（2003）第1724号）向原告作抵押反担保，签订《反担保抵押合同》，并办理了抵押登记备案，原告有权就上述抵押财产优先受偿。故对原告要求黄桂英、黄秋菊对被告英华公司的债务承担连带偿还责任、以及对黄桂英的抵押财产享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持。 关于黄桂英、黄秋菊是否构成违约的问题，被告辩称原告未向其发出书面催款通知，二被告不构成违约，本院认为，双方约定原告应向被告发出书面通知，但从性质上看,原告的通知义务系在合同履行过程中,基于诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯而产生的附随义务,其作用在于协助实现主给付义务。而黄桂英、黄秋菊向原告承担反担保的保证责任是合同的主要义务，被告不应以原告未履行附随义务对抗合同主义务，故应认定黄桂英、黄秋菊构成违约。 关于被告英华公司、黄桂英、黄秋菊应承担的违约金、逾期担保费、代偿款利息的数额，因双方在合同中约定的利率过高，原告在诉讼请求中自愿调整为上述各项费用之和，不超过以代偿款为基数，按年利率24%，自代偿之日起至清偿之日止计算的总和，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下： 一、由被告平果英华实业有限责任公司偿还原告广西福地担保有限公司代偿款9299306.07元，并支付违约金、代偿款利息、逾期担保费（违约金、代偿款利息、逾期担保费之和的计算，以9299306.07元为基数，按年利率24%，自2017年10月9日起计至实际清偿之日止）； 二、被告黄桂英、黄秋菊对被告平果英华实业有限责任公司的上述债务承担连带偿还责任； 三、原告对被告平果英华实业有限责任公司名下位于百色市平果县延长线的土地使用权一宗（证书编号：平国用（2011）第099号）享有抵押权，可就其拍卖、变卖、或折价所得在担保范围内优先受偿； 四、原告对被告黄桂英名下位于百色市平果县延长线的土地使用权一宗（证书编号：平国用（2003）第1724号）享有抵押权，可就其拍卖、变卖、或折价所得在担保范围内优先受偿。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。 案件受理费47618元（已减半），诉讼保全费5000元，合计52618元，由被告平果英华实业有限责任公司、黄桂英、黄秋菊负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并依法预交上诉费（户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部）。 审判员  李婉婉 二〇一九年七月二日 书记员  梁慧婵