湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0624民初1334号 原告：杨华，男，汉族，1993年1月29日出生，住湖南省临湘市。 被告：何思环，女，汉族，1995年5月4日出生，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：李金铃（特别授权），湖南联合创业律师事务所律师。 原告杨华与被告何思环合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月28日公开开庭进行了审理。原告杨华、被告何思环的委托诉讼代理人李金铃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨华向本院提出诉讼请求：一、判令被告按照双方共同签订的合同约定,承担出资额双倍的金钱作为违约金，共计17324×2=34648元（庭审中原告表示34648元包括本金17134元、违约金17514元）；二、判令被告向原告支付所欠未付款余额1万元整的利息,以合同约定截止日至支付完所有费用时截止的利息,按国家有关限制借款利率的规定,以借贷年利率24%利率计算，利息结算时间为2019年1月31日至付清所有款项时；三、判令被告承担本案的诉讼费用及因被告违约导致原告诉讼产生的差旅费，暂计300元,外加公民信息调取费600元。事实和理由：2018年5月15日,经双方友好协商,原告杨华将个人出资71760元,占股26%的位于长沙市芙蓉区中隆国际1505的健身工作室以17134元转让给被告何思环。因被告何思环欠缺资金,双方合同约定17134元的收购款于2018年5月28日前支付2134元,剩余15000元于2019年1月31日前支付。因合伙生意无法继续经营,原告杨华不得不以超低价格转让手中股份、场地、器械及客服资源,如若被告能按合同约定执行,其中亏损原告自行承担。若被告违约,按合同规定必须承担此次出资额17134元双倍的资金作为违约金,共计34648元。《合同法》第114条第1款规定:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。且我国一般来说合同违约金上限是不超过实际损失的30%违约金算法，实际出资额71760元,协议转让出资额17134元,实际损失54626元。54626×0.3=16387元，16387+17134=33521元，33521元与合同约定的出资额双倍违约金34648元相差无几。所以才会和原告签订双倍违约金的协议。原告与被告签订的《协议书》合法有效,受我国有关法律的保护。望法院支持原告第一点诉讼请求,要求被告至少支付违约金16387元,加本金一共33521元。现被告的行为已违反双方协议的约定,按《合同法》第207条及最高人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第123条的规定,被告应向原告支付逾期利息。2019年1月31日经多次协商,被告偿还本金5000元,剩余10000元原告将其放宽至2月4日前。到期后，被告一直未支付剩余应付款项。原告要求被告自2019年1月31日起至一次性付清余款前截止,剩余的10000元本金要求被告以年利率24%的借贷利率支付利息。并且合同签订日起至今满一年,也就是2019年5月15日截止,被告还是拖欠不还,恳请法院允许原告要求被告以剩余全部未付款(未付本金+违约金)为借贷本金,重新结算借贷利息。望法院支持原告第二点诉讼请求。因被告违约且配合态度不好,导致原告不得不从湖南岳阳开到湖南长沙提起民事诉讼,且合同约定违约方要承担因诉讼而导致的一应费用。所以,恳请法院支持原告的第三点诉求。原告为维护自己的合法权益,故诉至法院。 被告何思环辩称，一、股份转让合同并未生效，被告没有义务向原告支付一万元所谓余款以及违约金。根据原告提交的《超级伙伴健身服务部股权转让合同》第八条约定该合同需经各方签字、按手印后方能生效,合同中有甲、乙、丙三方,但该合同只有甲方、乙方签字,也并没有甲方何思环按手印。没有满足合同第八条约定的生效要件,并且根据《合同法》第三十二条规定“当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立”,合同中丙方没有签字,也没有盖章,该合同并没有生效。故被告没有义务向原告支付违约金以及一万元所谓余款。并且该合同约定的违约金过高,原告也没有提供证据证明其损失,即算是该合同生效,原告的违约金请求也不应该得到支持；二、在合同签订时超级伙伴健身服务部根本不存在，根本无法转让。该合同的签订日期为2017年5月15日,但是经查询长沙市芙蓉区超级伙伴健身服务部成立于2017年05月25日,在该合同签订时根本就没有原告要转让的所谓“超级伙伴健身服务部”,不存在的标的物,无法转让,该合同无法履行；三、即使合同是生效的，也是原告违约在先，被告可以行使先履行抗辩权，超级伙伴健身服务部根本无法办理股份变更手续。《合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”第六十七条规定“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”该合同第三条第五款约定2018年5月1日起乙方将不作为超级伙伴健身服务部的股东身份。原告根本没有退出“超级伙伴健身服务部”的股东身份,经查询长沙市芙蓉区超级伙伴健身服务部的经营者还是原告杨华,其股东身份没有退出,被告不继续履行合同是因为原告违约在先,被告可以行使先履行抗辩权。并且根据原告告知以及被告自己调查,原告经营的“超级伙伴健身服务部”还有税务问题没有处理,拖欠税款及罚款好几万元,根本无法办理股权变更手续。被告正式向原告通知解除合同并且保留向原告追回已付转让款项以及本合同第五条第五款授予被告追究原告违约责任的权利。请求人民法院驳回原告全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的证据一《超级伙伴健身服务部股权转让合同》和证据二差旅费票据的真实性、关联性、合法性均有异议；原告对被告提交的证据一长沙市芙蓉区超级伙伴健身服务部信用公示系统查询截图和证据二原告杨华与被告何思环的微信聊天记录截图附杨华的微信号信息页均无异议。对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对双方有异议的证据认定如下：原告提交的证据一有原、被告的签名和捺手印且与本案有关，故本院予以采信。原告提供的证据二中2019年6月10日湘潭到湘阴的车票（发票号码151××××6323），2019年6月27日在湘阴县天鹅之恋大酒店的住宿发票（发票号码135××××2240），与原告起诉、开庭时间相符，本院予以采信。该组证据中其他证据因无其他证据佐证与本案存在关联性，本院不予采信。 本院根据认定的证据及当事人的陈述以及庭审查明情况，认定以下案件事实： 原、被告与他人合伙成立了一家长沙市芙蓉区超级伙伴健身服务部（地址位于长沙市五一路中隆国际大厦****），其中原告占26%的份额，被告占24%的份额，其他两个合伙人各占24%和26%的份额。长沙市芙蓉区超级伙伴健身服务部于2017年5月25日进行工商登记注册，登记注册类型为个体工商户，登记经营者为原告杨华。2018年5月15日原告为退出经营，与被告签订了《超级伙伴健身服务部股权转让合同》，该合同载明了健身服务部的地址以及简况（超级伙伴健身服务部是于2017年在湖南省长沙市芙蓉区依法成立的合资个体店，出资总额为276000，法定代表人为杨华，注册号为92430102MA4LPP3K06，注册资金为个体，经营范围为健身房）。同时，该合同约定乙方（原告）将其26%的份额作价17134元转让给甲方（被告），甲方应向乙方支付17134元，其中2134元在2018年5月28日前支付，15000元在2019年1月31日前支付。如果乙方违约，则将承担相关民事诉讼责任以及以出资额的双倍资金作为补偿原告的违约金。原、被告签订该合同后，被告于2018年5月23日支付了2134元，2019年1月31日支付了5000元，之后被告再未支付分文。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。 本院认为，本案焦点为：一、双方之间签订的股权转让合同是否成立且合法有效；二、被告未付款行为是否构成违约，如果构成违约，违约金的数额如何确定，原告要求的利息是否能得到支持；三、原告主张的差旅费、调取信息费等能否得到支持。 关于焦点一：根据原、被告双方所签订合同全文表述，该合同签订时间应为2018年5月15日，而不是2017年5月15日。被告抗辩主张合同签订时，超级伙伴健身服务部不存在。结合双方所签合同内容以及原告提供工商登记信息，超级伙伴健身服务部在本案所涉合同签订之前就已成立。因此，对被告的抗辩理由，本院不予采信。虽原、被告双方在合同签订的主体、时间等方面存在一定的瑕疵，但不影响原、被告双方之间达成转让份额的合意。在转让之前，双方对超级伙伴健身服务部的经营情况以及工商登记情况应当是知晓的，该超级伙伴健身服务部虽登记为个体工商户，但实际上是应当属于合伙经营方式，原、被告在合同签订之前，双方的关系应为合伙。原、被告双方签订的合同应系转让合伙份额，该合同系双方真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，原、被告双方之间签订的合同成立且合法有效。 关于焦点二：被告主张超级伙伴健身服务部不存在标的物，无法转让，合同无法履行。但根据双方之间的合同约定，原告转让的是合法份额以及健身器械、客户资源等资产，自合同签订后，原告退出合伙经营，其在合伙中享有的权利义务一并由被告享有和承担。原告现已退出经营，被告继续在原址经营，并接受了转让的资产，原告已履行了合同的义务，被告亦应按合同约定支付相应的对价，但至今为止，被告仅支付了7134元，对余下的1万元，应由被告支付给原告。考虑双方在本案中的实际情况，原告已经履行了合伙份额转让的义务，被告应当支付相应的对价，但被告未按约支付，虽其辩称行使先履行抗辩权，但原告注册的工商登记系个体工商户，根据《个体工商户条例》第十条第二款规定“个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。家庭经营的个体工商户在家庭成员间变更经营者的，依照前款规定办理变更手续”。原、被告双方在签订合同时，已明确知晓该超级伙伴健身服务部的工商登记情况，现原告登记的个体工商户无法变更登记，被告已新成立了一家公司，双方在签订合同时就应当对转让合伙份额的相关法律后果予以预见，但双方对合同签订的相关法律风险未能预见清楚，且对之后注销登记过程中产生的问题，也未能达成一致意见。因此，被告未按约定支付转让费构成违约，但原、被告双方约定出资额即17134元的双倍资金作为补偿乙方的违约金，从本案被告方履行合同的情况看，其已向原告支付了7134元，仅剩1万元的余款未付，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”，应以违约方未付的剩余转让款为基数考量违约金约定是否过高，当事人约定以17134元的双倍计付违约金，显然属于约定的违约金过分高于所造成的损失的情况，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，考虑被告逾期付款对原告造成实际损失仅为利息损失，本院酌情对被告向原告支付违约金的数额进行调整，可以未付的转让款1万元为基数，参照中国人民银行同期贷款基准利率标准的1.3倍计算，自2019年2月1日起计算至1万元实际支付完毕之日止。至于原告还要求被告按年利率24%计算利息，因双方对逾期付款是否计息并未约定，本院对此不予支持。 关于焦点三：对于原告主张的差旅费、调取信息费，因双方并未对此约定，且原告也未提交其已支付了公民信息调取费的证据，对原告的此项诉求，本院不予支持。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、限被告何思环于本判决生效之日起三十日内支付10000元及违约金(违约金以10000元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率标准的1.3倍，从2019年2月1日起计算至1万元实际支付完毕之日止）给原告杨华； 二、驳回原告杨华的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费689元，减半收取344.5元，由原告杨华承担144.5元，由被告何思环承担200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 员 黄 斯 琴 二〇一九年七月二十三日 法官助理 袁   峰 书 记 员 袁峰（兼） 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。