贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0113民初3374号原告：贵州天鹏爆破工程有限公司。法定代表人：王发贵，系公司总经理。委托诉讼代理人：卢纲。被告：中色十二冶金建设有限公司。法定代表人：刘瑞平，系公司执行董事长。委托诉讼代理人：李洪波。、.委托诉讼代理人：桂露，女，贵州观合律师事务所实习律师，代理权限：一般代理。被告：中色十二冶金建设有限公司云城尚品项目部，住所地：贵州省贵阳市白云区金苏大道东侧（云城尚品安置房D组团）。统一社会信用代码：91520113MA6EAETK1N。负责人：王凡。、.委托诉讼代理人：李洪波，男，贵州观合律师事务所律师，执业证号：15201200010806080。代理权限：一般代理。原告贵州天鹏爆破工程有限公司（以下简称天鹏公司）诉被告中色十二冶金建设有限公司（以下简称十二冶公司）、中色十二冶金建设有限公司云城尚品项目部（以下简称十二冶云城尚品项目部）建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天鹏公司的法定代表人王发贵及其委托诉讼代理人卢纲，被告十二冶公司的委托诉讼代理人李洪波到庭参加了诉讼。被告十二冶云城尚品项目部经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告天鹏公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告工程款5173426.86元；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年9月，被告的云城尚品项目部找到原告，希望原告能承接被告承建的位于贵阳市云城尚品项目中的人工挖孔桩工程，原告同意并于2017年10月15日进场孔桩开挖。2018年1月，原告与被告的云城尚品项目签订《云城尚品建设项目人工挖孔桩分包工程专业分包合同》。2018年2月原告完成合同内#5、#8楼所有孔桩施工，于2018年6月完成合同内#6楼所有孔桩施工，于2018年11月完成合同内#7楼所有孔桩施工和#9楼部分孔桩施工，因边坡发生位移，于2018年12月5日签订《补充协议》约定“剩余全部孔桩施工内容从原合同施工范围内去除”，直至2019年3月27日原告所有工作内容全部完成。2019年1月21日两方进行暂结算，结算金额为11314230.97元。原告于2018年12月22日先期为被告提供发票金额累计达11314230.97元（此金额不包含我司垫资采购的钢材款）。2019年1月21日，原、被告及云城置业三方召开《关于D地块人工孔桩（天鹏爆破）进度款及农民工工资发放的专题会议纪要》，第一条明确提出“凡是天鹏公司能根据合同约定提供真实有效的相关支撑资料原件的，我司均按合同约定给其计算工程款并按合同约定支付”、第五条“根据目前提供资料，天鹏公司工程款暂估1131万，待天鹏公司提供原件后，再核对确认。”截止2019年1月24日，被告支付原告工程进度款合计714.7万元。原告找到具有甲级资质的工程造价咨询公司对双方已确认的工程量进行结算，该公司于2019年4月10日出具《云城尚品建设项目（D地块）人工挖孔桩分包工程结算编制报告书》，结算金额为12320426.86元，现被告仍需支付原告剩余工程款5173426.86元，但被告却无理拖延迟迟不支付剩余工程项，故原告诉至法院，请求如前所述。被告十二冶公司辩称，一、涉案工程未达到支付工程款要以竣工验收完成的先结条件，法院应当予以驳回。1、根据原、被告双方签订的《专用合同条款》中第19.2中19.2.2工程竣工验收合格且工程竣工资料齐后，承包人按照审核后的工程结算值支付分包人工程款至90%，而原告所做的工程目前状态仅是完工而不是工程竣工，付款条件未成就，原告不应要求100%工程款12320426.86元扣减已支付710万元的5173426.86元。如原告提出上述主张，人民法院应予以驳回。2、被告十二冶公司支付原告的建筑款715.4万元符合双方签订的《专业分包合同专用合同》第14条中14.2.2（3）中约定，施工资料和验收报告必须与施工同步，如不同步时将按实际完成工程量审定值60%支付，待资料齐全后再行按照14.2.2条中约定根据审定值70%支付（提交资料有进度结算表、编制说明、形象进度确认表、已完合格工程量确认表、原始资料等）。而根据财务部提交的依据双方签字确认的总额约1023万元，根据本条约定，我方按合同支付70%，支付给王发贵715.4万元并无拖欠，也无违约，目前原告未向被告提交竣工验收资料，未满足合同约定支付90%工程款的前置条件。二、原告仅依据被告十二冶公司与其签字建筑工程量单据，无监理、建设单位的签字，不能作为工程款的结算金额。根据双方签订的《专业分包合同》专用合同条款第13条约定，工程款的结算金额应根据合同约定应有四方签字为准，现原告只能提供原告及我司签字和盖章的工程量材料，未达到合同约定结算条件，该份资料只能做为现成施工数据复查依据，不能作为最终收方及结算数，该工程量材料不能作为案涉工程量结算的依据。故请法院驳回原告的诉讼请求。被告十二冶云城尚品项目部庭后向本院提交书面答辩意见，其与被告十二冶公司的意见一致。根据原、被告的陈述及原、被告提供的证据，本院认定的事实如下：2018年3月13日，原告天鹏公司作为分包人与被告十二冶云城尚品项目部作为承包人签订《云城尚品建设项目人工挖孔桩分包工程专业分包合同》，约定：分包工程名称为云城尚品建设项目人工挖孔桩分包工程；分包地点在贵阳市××山××镇××（白金大道东侧）；承包范围为云城尚品项目5－9#楼图纸范围内的全部人工挖孔桩工程；开工日期以承包人书面通知为准，工期总日历天数111日，以总日历天数为准；暂定签约合同价（含税）为7552127.61元；分包合同价格形式为含税固定综合单价；分包人向承包人提供税率为11%的增值税专用发票。第三部分专用合同条款中约定：13.1.1工程量计算规则：按设计图纸所示尺寸计算，桩长以现场收方实际长度（监理、建设单位、承包方现场负责人确认签字）计算。14.2.2工程进度款付款周期：按月挂账、按月支付。分包人按承包人要求提供与结算金额等额的合法合规的发票后，承包人按分包人当月实际完成工程量审定值的70%于次月支付分包人进度款；当累计支付工程款的总额达到合同预计结算金额的70%时，承包人暂停支付工程款。19.2.2承包人完成完工付款的期限：工程竣工验收合格且工程竣工资料备齐后，承包人按审核后的工程结算值支付分包人工程款至90%；分包人应配合承包人按发包人要求完成竣工资料移交备案及发包人相关的最终审计，待承包人与发包人结算审定工程款后，承包人按分包结算最终审定值支付分包人工程款至97%。承包人完成最终支付的期限为发包人最终支付完成之后。以及双方的保修期、违约责任、争议解决等内容作了约定。2018年12月5日，原告天鹏公司（乙方）与被告十二冶云城尚品项目部（甲方）签订《云城尚品建设项目人工挖孔桩分包工程专业分包合同补充协议（一）》，主要约定：乙方向甲方提供金额变3882985.6元的11%增值税专用发票。自2018年5月1日起，原合同中剩余的金额及本补充协议增加的金额由乙方向甲方提供税率为10%的增值税专用发票。增加合同值（暂估价）（含税）为2669506.45元。边坡抢险区域（11－15交A轴，11－14交B轴）及9#楼区域（16－24交A－K轴）剩余全部孔桩施工内容从原合同施工范围内去除。乙方向甲方提供全部已完成孔桩的实际数据、影像资料及结算资料，竣工资料由甲方完成。乙方实际提供材料的计算及土石方的计算等内容。并约定本协议与原合同发生冲突时，以本协议为准，其他未变更的条款继续有效。2019年1月21日，原告天鹏公司与被告云城尚品项目部及发包方云城置业有关负责人员召开会议，形成《关于D地块人工孔桩（天鹏爆破公司）进度款及农民工工资发放的专题会议纪要》，主要内容为：凡是天鹏公司能根据合同约定提供真实有效的相关支撑资料原件的，被告均按合同约定给其计算工程款并按合同约定支付；天鹏公司确保收到十二冶公司的打款后用于支付农民工工资，并确保农民工不再发生围堵十二冶项目部事件，否则对该公司进行罚款；十二冶公司于本周五向天鹏公司付进度款175.496178万元；天鹏公司目前工程款暂估113万元，待天鹏公司提供原件后，再核对确认。2018年12月22日，被告十二冶云城尚品项目部给原告出具发票接收单，注明其收到原告天鹏公司共计11314230.97元的发票，已支付工程款540万元，未付5914230.97元。2019年1月24日，被告十二冶云城尚品项目部再次支付原告工程款174.7万元。从2018年5月4日至2019年1月24日，被告十二冶云城尚品项目部共支付原告天鹏公司工程款7147000元。双方因剩余工程款金额产生争议，原告自行委托中精信工程技术有限公司对其所做的全部人工挖孔桩工程内容进行结算，中精信工程技术有限公司于2019年4月10日作出《云城尚品建设项目（D地块）人工挖孔桩分包工程结算编制报告》，结算金额价为12320426.86元。原告据此向被告要求支付剩余工程款5173426.86元未果。另查明，包含本案涉案工程的发包方系贵阳云城置业有限公司，承包方系被告十二冶公司。审理中，原、被告双方均认可原告所做工程已全部完工，并于2019年1月交付给被告十二冶云城尚品项目部。被告十二冶公司向本院提出申请要求对原告所做工程的方量及造价重新进行评估，后向本院明确表示放弃该申请。上述事实，有原告提供的原告的营业执照、法人身份证明、二被告的营业执照及相关工商登记信息、《云城尚品建设项目人工挖孔桩分包工程专业分包合同》及补充协议、关于D地块部分孔桩土石方外运的情况说明、孔桩土石方收方记录表、现场签证/收方记录表、D地块人工挖孔桩收方记录表、发票接收单、《关于D地块人工孔桩（天鹏爆破公司）进度款及农民工工资发放的专题会议纪要》、中精信工程技术有限公司资质及其出具的《云城尚品建设项目（D地块）人工挖孔桩分包工程结算编制报告》、往来征询函、贵阳银行电子回执单，二被告提供的《建设工程施工合同》及原、被告的在庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审一一质证，本院予以采信，作为本案的定案依据。本院认为，原告与被告十二冶云城尚品项目部签订的专业分包合同及补充协议是双方当事人真实意思表示，被告十二冶公司也无异议，其内容合法有效，本院予以确认，双方当事人应按合同约定履行各自的义务。被告十二冶云城尚品项目部是十二冶公司的临时机构，无法独立承担法律责任，由其所引发的法律责任应由其所属机构十二冶公司承担。关于原告所做工程的工程款总价，本院认为，原、被告双方虽未对涉案工程进行结算，但原告向本院提交的结算报告书证实工程款总计为12320426.86元，虽是其自行委托有资质的机构所作，但该结算报告所依据的材料体现，工程量是经被告十二冶云城尚品项目部有关人员签字或盖章确认的，其价格也是按合同约定计算的，且被告已接收了该工程，二被告虽不予认可，因未向本院提供反驳证据，也未对此要求重新评估，故本院对该结算报告的结算结果予以确认。关于被告是否达到支付剩余全部工程款条件，本院认为，双方签订的分包合同第19.2.2“承包人完成完工付款的期限：工程竣工验收合格且工程竣工资料备齐后，承包人按审核后的工程结算值支付分包人工程款至90%；分包人应配合承包人按发包人要求完成竣工资料移交备案及发包人相关的最终审计，待承包人与发包人结算审定工程款后，承包人按分包结算最终审定值支付分包人工程款至97%。”的约定，因原告所做的工程只是被告十二冶公司所承包工程的其中一部分，且系专业基础工程，根据合同相对性原则，合同中约定的工程竣工验收针对的应是原告与十二冶云城尚品项目部，十二冶云城尚品项目部已接收了原告所做的工程并支付了部分工程款，证明已验收合格，故其支付原告工程款至90%的条件已成就，应支付原告90%的工程款。现原告不能提供证据证明作为承包人的被告十二冶公司与发包方已进行了最终工程款结算，且在庭审中，被告也陈述与发包方至今还未进行最终结算，被告支付97%的工程款条件未成就，故原告主张被告支付剩余100%工程款的诉请，本院不予支持。故被告十二冶应支付原告的工程款为12320426.86元×90%－7147000元=3941384.17元。对于二被告提出原告提供原告及其签字和盖章的工程量材料中，只有被告方的签字，无监理、建设单位的签字，不能作为工程款的结算依据，只能做为现成施工数据复查依据的辩解，本院认为，根据分包合同第17.2约定“……承包人收到验收报告后28天内组织有关单位验收并在验收后14天内给予认可或提出修改意见……”，监理、建设单位验收签字应由被告方组织，现被告已签字确认了原告所做工程的工程量，未提出修改意见，并已接收了工程，证明原告所做的工程是经被告验收合格的，故有被告签字确认的工程量单可作为结算的依据，被告的该辩解不成立，本院不予采纳。被告十二冶云城尚品项目部经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和辩论的权利。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中色十二冶金建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州天鹏爆破工程有限公司工程款3941384.17元；二、驳回原告贵州天鹏爆破工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48014元，减半收取24007元（原告已预交），由原告贵州天鹏爆破工程有限公司承担4007元，由被告中色十二冶金建设有限公司承担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  马雪恒二〇一九年七月十九日法官助理祝清碧书记员赵芮岑