.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1560号   上诉人（原审原告）：内蒙古喜凯隆新材料有限公司。   法定代表人：陈喜龙，董事长。   委托诉讼代理人：刘海燕，内蒙古孚本律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张海，内蒙古孚本律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：张飞，男，1986年9月5日出生，汉族，无职业，现住内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：魏宏文，内蒙古瑞安律师事务所律师。   上诉人内蒙古喜凯隆新材料有限公司因与被上诉人张飞劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初212号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   内蒙古喜凯隆新材料有限公司上诉请求：请求撤销包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初212号民事判决第一、三、五、六、七、八项，发回重审或依法改判。事实和理由：1.一审法院程序违法，超过一审诉讼请求范围予以判决，违反了不告不理的原则。包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院仲裁裁决书中，裁决上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金为38719.2元、停工留薪期间工资4250元，领取裁决书后，被上诉人未向人民法院起诉。一审法院在被上诉人未提出异议未起诉的情况下判决上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金为48251.7元、停工留薪期间工资32167.8元，严重违反了不告不理的原则。2.一审判决认定部分事实错误，适用法律不当，导致错误判决。包头市劳动能力鉴定委员会并未向上诉人送达其所作出的劳动能力初次鉴定结论通知书,属程序违法。应将用于治疗被上诉人青光眼和白内障的费用从医疗费用中予以扣除，被上诉人在朝聚眼科医院治疗费用与本案受伤无关，不应予以支持。若法院最终认可劳动能力鉴定结论，一审法院对一次性伤残补助金、停工留薪期工资的计算依据也是错误的，本人工资应为基本工资，而非参加劳动后根据计件后的实发工资，且一审法院未将上诉人已经向被上诉人支付的停工留薪期工资予以核减。一审法院对一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算依据也是错误的，统筹地区内蒙古自治区2017年度职工月平均工资为5641元，并非是5809元。综上，一审法院程序违法，违反不告不理的原则，且认定事实错误，计算依据错误，导致判决结果有失偏颇，请求二审法院查清本案客观情况，作出公正判决。   张飞辩称，1.一审判决程序合法。一审法院受理上诉人的起诉后，有权就本案被上诉人劳动仲裁程序中提出的全部主张数额是否具有事实和法律依据进行审查，一审法院对于符合法律规定且有事实证据支持的项目，有权在查明事实的基础上依法判决。2.一审判决对于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算准确，被上诉人治疗青光眼及白内障的费用与发生工伤共同治疗是一个统一整体，二者之间具有必然因果联系，不应明确分割也无法分割。3.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，请求驳回上诉，维持原判。   内蒙古喜凯隆新材料有限公司向一审法院起诉请求：1.请求不予赔偿被告住院伙食补助费270元、一次性伤残补助金38719.2元、劳动能力鉴定费200元、停工留薪期工资4250元、一次性工伤医疗补助金58090元、一次性伤残就业补助金58090元，合计159619.2元；2.被告承担本案的诉讼费、鉴定费。   一审法院认定事实：1.2017年9月20日原、被告双方签订无固定期限劳动合同，被告张飞工作岗位为打包工，工资按计件计算，原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司未给被告张飞缴纳工伤保险；2.2018年2月5日被告张飞因工导致右眼受伤，当日到包钢医院住院治疗十日，原告为被告支付医疗费20000元，被告张飞自行支付医疗费5706.51元。受伤后，原告按每月1500元的标准向被告支付生活费；3.2018年9月11日包头稀土高新技术产业开发区管理委员会作出包开工伤认字[2018]048号《认定工伤决定书》，认定被告张飞为因工受伤。2018年10月16日包头市劳动能力鉴定委员会作出包劳鉴工字[182]496号《劳动能力初次鉴定结论通知书》，被告张飞的伤情鉴定为九级二十七条，属于部分丧失劳动能力，护理等级为无护理。被告张飞自行支付劳动能力鉴定费200元；4.2018年11月26日被告张飞向包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：（1）解除与被申请人之间的劳动关系；（2）被申请人支付医疗费25706.51元、伙食补助费3000元、营养费3000元、陪护费3285元、住宿费468元、交通费1500元、鉴定费200元；（3）被申请人支付申请人工资53610元；（4）被申请人支付申请人一次性伤残补助48249元；（5）被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金58090元；（6）被申请人支付申请人一次性就业补助金58090元,以上合计255198.51元；5.2019年1月14日包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院作出了包开劳人仲案字[2018]301号仲裁裁决书，裁决：（1）被申请人支付申请人张飞住院伙食补助费270元、一次性伤残补助金38719.2元、劳动能力鉴定费200元、停工留薪期工资4250元、一次性工伤医疗补助金58090元、一次性就业补助金58090元，共计159619.2元；（2）解除申请人张飞与被申请人内蒙古喜凯隆新材料有限公司之间的劳动关系；（3）驳回申请人张飞的其他仲裁请求。原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司不服，诉至一审法院。   另查明，被告张飞2017年10月、11月、12月及2018年1月的月平均工资为5361.3元;2018上年度包头市职工的月平均工资为5809元。再查明，对应《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》中被告张飞的受伤部位，其停工留薪期为6个月。   以上事实，有《劳动合同》、《仲裁裁决书》、《认定工伤决定书》、《劳动能力初次鉴定结论通知书》、诊断证明书、住院病历、鉴定费缴费凭证等证据及原、被告双方当庭陈述经庭审质证、认证后在案予以佐证。   一审法院认为，被告张飞在工作时间、工作地点发生事故伤害，经法定机构认定属于工伤且已构成九级伤残，原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司作为用人单位未给被告张飞缴纳工伤保险，导致被告张飞无法享受《工伤保险条例》规定的各项工伤保险待遇，原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告张飞医疗费5706.51元、住院伙食补助费150元（10天×15元）、停工留薪期工资32167.8元（5361.3元×6个月）、一次性伤残补助金48251.7元（5361.3元×9个月）、一次性工伤医疗补助金58090元（5809元×10个月）、一次性伤残就业补助金58090元（5809元×10个月），以上合计202456.01元。原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司称包头市劳动能力鉴定委员会未给其送达《劳动能力初次鉴定结论通知书》，经庭审调查与质证，被告张飞父亲曾向原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司递交过《劳动能力初次鉴定结论通知书》及被告张飞的赔偿明细，因双方协商未果，被告张飞申请仲裁。在仲裁阶段，原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司对伤残等级并未提出异议，只因赔偿数额有差距仲裁调解未成，且根据最新工伤鉴定标准：GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》规定：“致残等级的评定以鉴定时实际的致残结局为依据，如受工伤损害的器官原有伤残或疾病史，本次鉴定时应检查本次伤情是否加重原有伤残，如若加重原有伤残，鉴定时按事实的致残结局为依据……”，故原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司要求对被告张飞原有眼疾与工伤因果关系鉴定和劳动能力鉴定的申请，不予支持；原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司关于鉴定结论加重了被告张飞的伤残鉴定等级的观点因与事实不符，亦不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条、第六十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条及《包头市工伤保险新增基金支出项目》之规定，判决：一、驳回原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司不予赔偿被告张飞住院伙食补助费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求；二、解除原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司与被告张飞之间的劳动合同关系；三、原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司自本判决生效之日起十五日内给付被告张飞医疗费5706.51元；四、原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司自本判决生效之日起十五日内给付被告张飞住院伙食补助费150元；五、原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司自本判决生效之日起十五日内给付被告张飞停工留薪期工资32167.8元；六、原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司自本判决生效之日起十五日内给付被告张飞一次性伤残补助金48251.7元；七、原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司自本判决生效之日起十五日内给付被告张飞一次性工伤医疗补助金58090元；八、原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司自本判决生效之日起十五日内给付被告张飞一次性伤残就业补助金58090元；九、原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司自本判决生效之日起十五日内给付被告张飞鉴定费200元；以上合计202456.01元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元，由原告内蒙古喜凯隆新材料有限公司负担。   经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，被上诉人张飞在工作时间、工作地点发生事故伤害，张飞与内蒙古喜凯隆新材料有限公司对此事实均无异议，张飞受到事故伤害后经包头稀土高新区管委会认定属于工伤，且经包头市劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残，部分丧失劳动能力。上诉人内蒙古喜凯隆新材料有限公司作为用人单位未给被上诉人张飞缴纳工伤保险，导致被告张飞无法享受《工伤保险条例》规定的各项工伤保险待遇，上诉人内蒙古喜凯隆新材料有限公司对工伤认定决定书在法定期限内没有提出行政复议或者行政诉讼、对劳动能力鉴定结论也没有申请再次鉴定，应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被上诉人张飞工伤待遇。一审判决对于一次性伤残补助金、停工留薪期间工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算依据和数额正确。综上，上诉人内蒙古喜凯隆新材料有限公司的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元,由上诉人内蒙古喜凯隆新材料有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 牛惠卿   审判员 韩 楚   审判员 高阿韬     二○一九年七月二十六日   书记员 刘 冰   附：相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。