山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终1582号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司济南第一中心支公司。住所地：山东省济南市历下区经十路14677号。统一社会信用代码：913701005681346183。 负责人：姚荣周，总经理。 被上诉人（原审原告）：陈霆，男，1969年8月1日出生，汉族，现住山东省桓台县。 原审被告：雷兵，男，1980年11月13日出生，汉族，现住济南市天桥区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司济南第一中心支公司（以下简称平安财险济南第一中心支公司）因与被上诉人陈霆、原审被告雷兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省桓台县人民法院（2018）鲁0321民初3642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险济南第一中心支公司上诉请求：一、改判一审判决第一项上诉人赔偿被上诉人误工费35938元，上诉金额为12300元；二、被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：一审认定被上诉人误工费42640元无事实及法律依据,判决显失公正。被上诉人未提交事故前后6个月银行工资流水、完税证明等相关证据证实其实际误工损失,且鉴定机构认定误工期限为312天(定残前一天)明显过长且缺乏法定依据,依据《人身损害误工期护理期营养期评定规范GAT11922014》,结合被上诉人视神经损伤,误工期限最长为120天,结合本案酌情可支持222天(312天-90天)。综上所述,一审法院判决违反法定程序、认定事实错误,判决有失公正。 陈霆向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费等共计180000元。2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年9月28日，在寿济路新城城北路口处（路口无信号灯控制），雷兵驾驶鲁Ａ×××××号小型轿车由西往东行驶时与沿人行横道线由北往南步行的陈霆发生交通事故，致陈霆受伤、车某，造成道路交通事故。经淄博市公安局交通警察支队桓台大队作出淄公交（桓）认字[2018]第10701号道路交通事故认定书认定，雷兵负事故全部责任。另查明，涉案车辆鲁Ａ×××××号小型轿车的实际所有人系雷兵。该车在被告平安财险济南第一中心支公司投保交强险一份，商业三者险一份。交强险具体限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元和财产损失赔偿限额2000元。商业三者险具体限额为500000元，投保不计免赔。涉案事故发生在保险期间内。2018年7月10日，根据原告陈霆的申请，一审法院委托山东齐都司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，结论为：被鉴定人陈霆构成十级、十级伤残。事故发生后，被告雷兵垫付原告陈霆72964.6元医疗费；被告平安财险济南第一中心支公司垫付原告陈霆医疗费10000元。针对以上事实，原告陈霆提交了道路交通事故认定书、鉴定报告、保单复印件等，予以确认。经核实，原告陈霆应得的各项赔偿费用为：1、医疗费。原告陈霆提交桓台县人民医院门诊病历、诊断证明、用药明细、住院病历；圣洁医院门诊病历、门诊收费单据；济南眼科医院门诊病历、门诊收费单据；北京同仁医院门诊病历，门诊收费单据；淄博为民医药连锁有限公司收费票据；临淄区人民医院门诊收费发票等主张其支出的医疗费为7364.95元，因其中2100元淄博为民医药连锁有限公司人血白蛋白收费票据无正式发票且票据显示不是原告本人姓名，故应当予以扣减，原告支出的医疗费应为5264.95元。被告提交桓台县人民医院住院收费票据证实其为原告垫付的医疗费为82964.6元。故原告的医疗费合计为88229.55元。2、住院伙食补助费。原告陈霆提交桓台县人民医院住院病历证实其住院97天，按照30元/天计算住院伙食补助费为2910元。3、误工费。原告陈霆提交劳动合同、误工证明、工资表等主张其发生事故前平均工资为4100元/月，予以支持。根据原告提交的误工证明及单位工资表等证据，原告的误工天数可自发生事故之日计算至定残前一日为312天，故原告的误工费应为42640元。4、护理费。原告提交住院病历证实其院内护理期限为97天，其中院内49天一级护理（两人护理），余48天一人护理，按照淄博市护工工资标准80元/天计算院内护理费为11680元。根据原告提交的住院病历及参照《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，原告院外的护理天数应确定为30天，按照淄博市护工工资标准80元/天计算为2400元，故原告的护理费共计14080元。5、残疾赔偿金。原告陈霆提交鉴定意见书证实其构成十级、十级伤残。原告提交单位工作证明、劳动保险、纳税证明、工资表等证据要求按照山东省2017年度城镇居民年人均可支配收入36789元/年乘以20年乘以12%计算残疾赔偿金为88293.6元，予以确认。6、精神损害抚慰金。原告陈霆主张精神损害抚慰金，符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，结合原告伤情，酌情支持1500元。7、交通费。原告主张交通费2000元，结合其住院天数，酌情支持1500元。8、鉴定费。原告陈霆提交鉴定费单据一张，证实其支出鉴定费3300元，予以确认。以上共计242453.15元。 一审法院认为，交警部门作出的事故认定书对发生该次交通事故的原因力及形成原因进行了分析，认定雷兵负事故全部责任，陈霆不负事故责任。对该事故认定书，各方当事人均无异议，予以确认。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。被告平安财险济南第一中心支公司主张扣除15%的非医保用药，因提交证据不足，不予采信。综上所述，应由被告平安财险济南第一中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告陈霆第1项中的10000元、第5项中的50280元及第3、4、6、7项共计120000元，扣减其垫付的10000元，为110000元；在商业三者险责任限额内赔偿原告陈霆第1项中的78229.55元、第5项中的38013.6元及第2项共计119153.15元；超出保险责任限额部分，由被告雷兵赔偿原告陈霆第8项3300元，扣减其垫付的医疗费72964.6元，被告雷兵超额垫付69664.6元，由原告陈霆予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司济南第一中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告陈霆医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等费用共计110000元。于判决生效后十日内付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司济南第一中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告陈霆医疗费、住院伙食补助费等费用共计119153.15元。于判决生效后十日内付清。三、原告陈霆返还被告雷兵超额垫付款69664.6元。于判决生效后十日内付清。四、驳回原告陈霆的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，由原告陈霆负担222元，由被告中国平安财产保险股份有限公司济南第一中心支公司负担1728元。 本院二审查明的事实与一审认定事实一致，予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，陈霆在案涉交通事故中受伤，因其脑挫伤、左侧动眼神经损伤等伤情，被鉴定为两处拾级伤残。陈霆在诉讼中提交劳动合同、误工证明、工资表等证据，上述证据能够相互证明，足以据此认定陈霆在案涉交通事故发生后，因伤致残持续误工，一审认定陈霆的误工期限为312天并无不当。平安财险济南第一中心支公司有关对陈霆的误工期限可酌情支持222天的上诉主张缺乏相应事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人平安财险济南第一中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费108元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司济南第一中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉杰 审判员  王 娜 审判员  杨继生 二〇一九年七月二十二日 书记员  白杉杉