广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂刑终91号 原公诉机关广西壮族自治区北海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）廖永祥，男，1987年8月17日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中文化，户籍所在地：上思县，住上思县。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年6月27日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人黄庞统，广西合运律师事务所律师。 广西壮族自治区北海市中级人民法院审理广西壮族自治区北海市人民检察院指控原审被告人廖永祥犯运输毒品罪一案，于2018年12月26日作出（2018）桂05刑初23号刑事判决。原审被告人廖永祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广西壮族自治区人民检察院委派检察员廖树忠、卢增广出席法庭依法履行职务。上诉人廖永祥及其辩护人黄庞统到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定，2013年5月11日，被告人廖永祥与李某（已判刑）共同驾驶租来的桂Ａ×××××东风日产轿车，携带毒品从广西大新县运往广东省东莞市。5月12日上午8时，二人开车途经北海市桂海收费站时，因遮挡车牌被拦截检查，执勤交警对二人的证件查验时二人当即弃车逃跑。后公安人员对桂Ａ×××××轿车进行检查，发现该车副驾驶座位前的储物箱内有四块疑似毒品。经称量，四块疑似毒品净重共1403．42克。经鉴定，四块毒品均检出海洛因，含量分别为57％、45．6％、58.1％、42．1％。被告人廖永祥于2018年6月19日在上思县思阳镇城南幼儿园附近被公安机关抓获归案。 原判认定上述事实的证据有： 1、查获经过，证实2013年5月12日8时，北海市公安局交警支队高速公路管理一大队在合浦县山口高速公路桂海收费站执勤时发现，一辆开往广东方向的车牌号桂Ａ×××××的东风日产轿车有涂改车牌的嫌疑，公安人员对该车进行拦截检查，发现该车的真实车牌为桂Ａ×××××，经对车里的两名男子进行身份核查，开车的司机叫廖永祥，属无证驾驶，坐在后排的男子叫李某，在公安人员对该车车内物品进行检查时，廖永祥、李某弃车往高速公路对面逃跑，公安人员在追捕二人的过程中，在公路对面的树丛中发现李某随身携带的斜挎包，廖永祥、李某逃脱后，公安人员返回现场对桂Ａ×××××轿车进行检查，发现该车副驾驶座的储物箱内有四块疑似毒品海洛因，车上有廖永祥、李某遗留的手机三台等物品，随后该案移交给北海市公安局禁毒支队办理。 2、检查笔录、提取笔录、扣押物品清单和查获物品照片，证实公安机关在涉案车辆桂Ａ×××××东风日产轿车上提取疑似毒品海洛因四块（其中两块用黑色塑料袋捆绑包装，另外两块之前执勤交警检查时已经拆开外包装，一块用黄色封口胶包裹，另一块用青色透明薄膜包装，内有黄色油纸包装），褐色挂包一只（内有桂Ａ×××××汽车行驶证一本、租车合同一张、押金收据一张、内有银行卡三张的棕色钱包一个、取款凭证一张等），诺基亚手机、IEPONE牌手机、摩托罗拉手机各一台等物品。公安机关将上述物品予以扣押。 3、抓获经过，证实2018年6月19日，上思县公安局思阳派出所通过秘密侦查手段在上思县思阳镇城南幼儿园附近将被告人廖永祥抓获归案。 4、毒品称量笔录、检材提取笔录和照片，证实经当同案人李某的面称量，公安机关在桂Ａ×××××东风日产轿车上缴获的四块疑似毒品海洛因分别净重351.06克、355.15克、347.18克、350.03克，净重共1403.42克，从每块疑似毒品中分别提取检材。 5、汽车租赁交车单、收据，证实同案人李某于2013年5月11日向南宁市星程汽车服务有限公司租赁桂Ａ×××××日产轩逸轿车，每月租金7200元，交纳押金12000元。 6、户籍证明，证实被告人廖永祥作案时已达应负完全刑事责任年龄。 7、（2017）桂14刑初87号刑事判决书，证实同案人李飞于2017年12月15日因犯运输毒品罪、非法持有毒品罪、非法持有枪支罪被广西壮族自治区崇左市中级人民法院数罪并罚，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，罚金人民币五千元。 8、临时羁押证明书，证实被告人廖永祥于2018年6月19日至27日因涉嫌犯运输毒品罪被临时羁押于上思县看守所。 9、同案人李某的供述和辨认笔录，证实2013年5月11日，廖永祥打电话让其帮他租一辆车，通过农业银行转账1.5万元给其，其就在大新县城一个租车公司租用了一台东风日产轩逸轿车，交了1.2万元的租车押金。次日凌晨约3点，在上思县吃夜宵后廖永祥叫其一起开车去广东省东莞市。到了高速收费站几百米处廖永祥停车在路边，从他的包里拿出四块海洛因递给其，让其验货，其从其中两块海洛因的包装缺口处刮出毒品，通过烫吸的方式吸食后，告诉廖永祥是真货，其验货后将四块海洛因放进副驾驶座的储物箱内。廖永祥叫其开车，其因吸毒的缘故开错了方向，廖永祥发现后叫其停车在路边换他自己开，其就在后排座位休息了。到北海市桂海收费站时因其二人驾乘的轿车遮挡车牌被警察拦车检查，其就趁警察不注意时逃跑了，廖永祥也跟着其跑了。该四块海洛因是廖永祥的，具体是怎么来的其不清楚。廖永祥答应给其钱，其就和廖永祥一起运输毒品。廖永祥用粘贴的方式涂改车牌号。 10、被告人廖永祥的供述和辨认笔录，证实2013年5月11日，其通过农业银行转账1.5万元给李某，让他去租一辆汽车。次日凌晨2点左右，其二人在上思吃完宵夜后，李某驾驶租来的桂Ａ×××××轿车和其上高速去广东东莞，车上副驾驶位前的储物箱里装有四块毒品海洛因，其中有两块毒品海洛因是11日晚，其二人到大新德天瀑布景区附近购买的，还有两块是老板周某给的。在高速路上，李某停车在路边打开其中两块海洛因，从缺口处分别取了一些毒品出来吸食。李某因吸食毒品开错了方向，其就叫李某停车换其来开车，李某在后排座位睡觉，一直到北海桂海检查站时被警察拦停检查，其和李某就逃跑了。车牌是李某遮挡的。毒资是老板周某的，其和李某帮周某运输毒品海洛因。 11、北公物鉴（理化）字〔2017〕144号理化检验报告、鉴定机构和鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实从在桂Ａ×××××东风日产轿车上缴获的四块疑似毒品中分别提取的检材中均检出海洛因，含量分别为57％、45．6％、58.1％、42．1％。公安机关已将上述鉴定意见告知被告人廖永祥。 12、北公（禁）勘〔2013〕003号现场勘验检查笔录、现场平面图及照片，证实查获现场位于合浦县山口镇高速公路桂海收费站出口，中心现场位于桂海收费站的东侧10米处，靠近高速公路隔离带边处见一辆香槟色东风日产轩逸三厢小汽车，车牌为桂Ａ×××××。 13、毒品辨认笔录及照片，证实被告人廖永祥指认其运输的四块毒品海洛因的概况。 原判认为,被告人廖永祥违反国家对毒品的管制规定，结伙非法运输数量大的毒品海洛因1403.42克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，已构成运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。在运输毒品共同犯罪中，被告人廖永祥起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人廖永祥归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第五十九条之规定，判决：被告人廖永祥犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 上诉人廖永祥上诉提出，一审判决认定事实不清，适用法律不当。本案涉案毒品的来源明确属于案外人周某。李某才是本案运输毒品的主犯，而周某是本案毒品的主人，上诉人支付李某的1.5万元人民币也是周某的。上诉人仅在本案运输毒品案中起辅助的作用，是帮助犯而不是主犯，且上诉人在本案之前没有犯罪前科。一审判决量刑过重，请求从轻判处有期徒刑十五年，并处罚金。 廖永祥的辩护人提出如下辩护意见：一、上诉人廖永祥对其犯罪事实供认不讳，且已经认罪，因此，对公诉机关指控被告人廖永祥犯运输毒品罪，辩护人对其构成犯罪和罪名及数额没有异议。二、对于其是否为本案主犯的问题，辩护人认为因为其老板还未抓获，一审判决认定其为主犯的事实不清、证据不足。三、上诉人廖永祥被刑事拘留、逮捕后，都积极配合公安机关的调查取证，如实交代自己的犯罪事实，其毒品没有流向社会，没有对社会造成实际危害，其只有初中文化水平，法律意识淡薄，请法庭在量刑时充分考虑，依法予以从轻、减轻或免除处罚。 广西壮族自治区人民检察院检察员发表出庭意见认为，原判认定上诉人廖永祥犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。上诉人廖永祥在共同运输毒品犯罪中，行为积极，起主要作用，是主犯。廖永祥运输毒品数量大，原判量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人廖永祥的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审公开开庭审理，查明的事实和证据与一审认定相同。 上述证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，且经一审、二审庭审举证、质证属实，足以认定廖永祥运输毒品的犯罪事实，本院予以确认。 本院认为,上诉人廖永祥违反国家关于毒品管理的规定，明知是毒品海洛因仍然运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成运输毒品罪。关于上诉人廖永祥的上诉理由及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实、证据和相关法律规定，综合评判如下：根据审理查明的事实，本案涉案毒品的来源尚不明确，但本案现有证据一致证实事前廖永祥转账1.5万元给李某，让李某租用运输毒品的车辆后，廖永祥和李某一起驾车运输毒品，廖永祥在未取得驾驶证的情况下和李某交替开车，在运输毒品共同犯罪中行为积极、起主要作用，系主犯，廖永祥及其辩护人提出廖永祥在运输毒品中起辅助作用、是帮助犯的意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。对于辩护人提出涉案毒品未流入社会，尚未造成社会危害的辩护意见，本案毒品没有流入社会,是因为公安机关的及时查处,并非廖永祥本人采取积极措施减少社会危害,不能成为从轻处罚的理由，廖永祥运输1403．42克毒品，数量大，社会危害大，对其要求从轻处罚的辩护意见不予采纳。廖永祥归案后如实供述主要犯罪事实，一审法院依法给予从轻处罚。一审法院根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度对廖永祥的量刑适当，廖永祥及其辩护人提出一审量刑过重的意见，本院不予采纳。对自治区人民检察院建议驳回上诉，维持原判的出庭意见予以采纳。原判认定廖永祥的犯罪事实清楚、证据确实、充分。定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 罗建勇 审 判 员 戚桂文 审 判 员 黄秀军 二〇一九年七月十九日 法官助理 郝欣欣 书 记 员 欧 政