广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)桂0103民初1116号 原告：南宁市新东方教育培训学校，住所地：南宁市民族大道77号，统一社会信用代码：×××460。 法定代表人：周成刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘子辰，广西谦行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏文才，广西谦行律师事务所实习律师。 被告：丁莹，女，1983年8月3日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：李莉，北京大成（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王润泽，男，1984年12月25日出生，汉族，住南宁市青秀区，系原告丁莹丈夫。 原告南宁市新东方教育培训学校与被告丁莹劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告南宁市新东方教育培训学校的委托诉讼代理人刘子辰、夏文才，被告丁莹的委托诉讼代理人李莉、王润泽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告于2010年12月9日至2015年4月30日期间存在劳动关系；2、原告无需向被告支付2015年3月至2017年3月29日期间的工资差额14441.08元及经济补偿金3610.27元；3、原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金37206元；4、原告无需向被告支付失业金损失27440元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原告与被告存在劳动关系的期间为2010年12月9日至2015年4月30日，而2010年9月12日至2010年12月8日以及2015年5月1日至2017年3月29日期间为劳务关系；二、原告于2015年4月向被告发出解除劳动合同的通知，双方的劳动关系于2015年4月30日合法解除，原告无需支付违法解除劳动合同赔偿金；三、原告无需向被告支付2015年3月至2015年4月30日的工资差额及经济补偿金，自2015年5月1日至2017年3月29日期间双方为劳务关系，原告向被告支付的是劳务报酬，不存在支付工资差额及经济补偿金的问题；四、原告无需向被告赔偿失业金损失，在双方存在劳动关系期间，原告依法为被告缴纳了包括失业保险在内的社会保险费用；原告在2015年4月29日发出解除劳动合同通知时，已经通知被告办理相关手续，不存在故意不为其办理相关手续材料的问题。另外，关于2015年4月解除劳动合同的失业金损失赔偿请求已超过仲裁时效，而2017年3月双方解除的是劳务关系，不存在失业金损失的赔偿问题。 被告辩称：一、原、被告之间的劳动合同关系成立于2010年9月10日，从签订试讲协议开始，被告已经完全受原告的管理，且也完全按照原告的薪酬制度发放工资，同时对被告的相关处罚规定也在该协议中进行明确，从该试讲协议及之后签订的各协议，以及双方履行劳动合同的情况来看，2010年9月10日至2017年4月13日期间，双方履行劳动合同的内容没有任何差别，应认定双方之间的劳动关系为2010年9月10日至2017年4月13日；二、原告于2017年4月13日先通过电话，再通过电子邮件方式以被告未能接受原告课程安排为由解除劳动关系，并没有任何事实依据，属于违法解除，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金、失业金损失、工资差额及其经济补偿金。 经审理查明，2010年9月10日，被告进入原告处从事教学工作，同日双方订立了《南宁新东方试讲协议》，该协议第1条第2项约定若被告试讲未达到原告教师要求，本协议终止；第2条约定协议期限为2010年9月10日至2010年12月9日；第3条约定原告根据被告所从事的而工作提供劳务报酬；第4条约定若被告违反原告规定或给原告造成损失的，原告有权扣除被告部分报酬；第6条约定若被告违反约定或原告要求的工作时间，旷工或迟到的、疏忽工作职责，或未完成工作任务以及未达到原告要求的工作标准的，原告可以解除本协议；第7条约定被告同意保守原告的商业秘密。上述协议期满后，原告与被告于2010年12月9日订立了期限为2010年12与9日至2011年12月8日的非全日制劳动合同。2011年3月23日，原告与被告又订立期限为2011年3月23日至2014年3月31日的劳动合同。2014年4月1日，原告与被告订立了期限为2014年4月1日至2018年3月31日的劳动合同，该劳动合同中约定被告的薪酬标准在原告的《薪酬福利实施方案》基础上由双方签订的《薪酬通知单》确认，但数额不得低于原告所在地最低工资标准。 2017年3月29日，原告向被告发出通知称“由于您目前所在部门优能中学部一直没有上课，按照学校对兼职老师的管理，连续3个月以上未上课的老师，学校将解除劳务协议”。原告主张其上述行为系与被告解除双方之间的劳务关系，并非劳动关系。被告不予认可，主张原告以上行为视为其单方违法解除双方劳动关系。 2017年7月13日，被告为申请人，以本案原告为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁令：1、确认申请人与被申请人自2010年9月12日至2017年4月13日存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2010年9月12日至2011年4月17日期间未签订劳动合同的双倍工资差额17123.84元；3、被申请人支付申请人未足额发放的2015年3月1日至2017年4月30日的工资16992元，并支付相当于工资的百分之二十五的经济补偿金4248元；4、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金37206元；5、被申请人赔偿申请人失业金损失27440元。2018年1月4日，该委作出南劳人仲裁字〔2017〕第2679号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人自2010年9月12日至2017年3月29日存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2015年3月至2017年3月29日期间的工资差额14441.08元以及该工资25%的经济补偿金3610.27元；三、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金37206元；四、被申请人支付申请人失业金损失27440元；五、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。原告不服该裁决结果，遂诉至本院。 另查明，原告自2015年5月起不再为被告缴纳失业保险费。2014年1月至12月期间被告的月平均工资为2862.18元。被告提交的中国光大银行对私活期账户对账单显示2015年3月1日至2017年3月期间，被告每月收到的工资分别为：1736.3元、903.3元、4043.2元、2616元、5006.4元、3256元、1200元、2612元、2296元、1432元、1304元、2240元、2752元、2462元、4452元、3080元、2720元、4830元、1348元、1757.2元、1770.88元、1157.44元、880元、780元、380元、0元，以上工资数额合计57014.72元。 原告主张其与被告在2010年9月10日至2010年12月9日期间属于劳务关系，在2010年12月9日至2015年4月30日期间属于劳动关系；因被告违反原告处规章制度，原告于2015年4月29日解除与被告之间的劳动合同关系，此后双方又转为建立劳务关系。原告为证明其主张提交了证据即两封原告处工作人员向被告发送的原告内部系统邮件，其中第一封发送时间为2015年4月29日，主题为“答复：2015.3课酬明细”，内容为：“丁莹老师：您好！人资部最近统计了教师课时，发现您已经超过3个月以上每月的课时量低于保底课时数，并且从教学部门了解到是因您个人的原因不能排课，根据南宁新东方员工手册的相关规定：因此从4月开始将不再发放保底课酬，请您于4月30日上午10点到南宁新东方幼师校区2楼人力资源部办理转劳务用工手续，从5月份开始将停缴社保公积金。谢谢您的配合，也感谢您的辛勤工作，等您确定可以正常带课之后，我们可以再转为全日制劳动用工，谢谢！”第二封邮件发送时间为2015年5月6日，主题为“关于转为劳务合同用工的沟通”，主要内容与上述内容基本一致。上述两份邮件均未有被告的答复记录。原告为证明其内部邮箱正常使用，还提交了被告曾使用该邮箱回复其他邮件的记录为证据，但显示被告回复邮件的时间分别为2013年12月11日、2014年4月15日，均早于上述邮件发送的时间。被告对上述证据的真实性均无异议，但主张课时减少系原告减少被告的课时，被告不知晓2015年4月29日、2015年5月6日邮件的内容，直至2017年4月13日原告通知被告办理解除合同手续时，才从原告处得知原告曾发送了上述邮件。被告主张从2015年5月开始双方履行劳动合同的内容并没有任何改变，包括被告的工作情况，因此对原告关于从2015年5月开始就形成劳务合同关系的主张不予认可。 本院认为，被告于2010年9月10日进入原告处从事教学工作，双方订立的合同名称虽为试讲协议，但该协议对被告的工作时间以及劳动报酬进行了约定，并约定了被告在违反原告处相关规定时的处罚措施，同时还约定被告有保守原告处商业秘密的义务，体现了被告接受原告管理以及从事由原告安排的工作并据此领取劳动报酬等劳动关系成立的特征，明确了双方之间的劳动权利义务，实质上应为原告与被告所订立的劳动合同，故对原告关于上述协议为劳务协议，双方在该协议期间属于劳务关系的主张，本院不予采纳，认定双方在上述期间建立了劳动合同关系。原告主张其曾于2015年4月29日解除与被告之间的劳动关系，此后双方又转为建立劳务关系，但原告无证据证实其曾就双方之间法律关系的变更与被告协商并达成一致意见，亦无证据证明其在此前后对被告的用工形式有所区别，故本院对原告的上述主张不予采信。2015年4月之后，被告仍根据原告的安排进行授课，原告继续向被告支付劳动报酬，双方之间仍属于管理与被管理的劳动关系。双方均认可原告于2017年3月29日向被告发出通知的行为视为双方之间关系的解除，本院对该事实予以确认，认定双方之间的劳动合同关系于2017年3月29日解除。因被告申请仲裁时要求确认劳动关系的起始时间为2010年9月12日，故本院确认原告与被告自2010年9月12日至2017年3月29日期间存在劳动关系，自2017年3月30日至2017年4月13日期间不存在劳动关系。 原、被告双方未明确约定被告的工资标准，原告作为用人单位，对被告的工资标准及已支付被告的工资情况、工资组成负有举证责任。原告未能提交充分有效的证据证明被告2015年3月至2017年3月期间的应发工资数额及计算依据，致使本院无法查明上述期间被告的应发工资数额，应承担举证不利的法律后果。且自原告主张双方于2015年5月起变更为劳务关系后，原告实际上亦降低了被告的工资待遇，因本院认定自2015年5月起双方仍为劳动关系，故被告主张以2014年的月平均工资作为计算其2015年3月至2017年3月29日期间应发工资数额并无不妥，本院予以采纳。经核算，2015年3月至2017年3月29日期间的应发工资数额为71455.8元，原告在上述期间仅支付被告工资57014.72元，故原告还应向被告支付上述期间的工资差额14441.08元。 本院虽认定原告应支付被告2015年3月1日至2017年3月29日期间的工资差额，但就原告应否支付被告上述期间工资差额的问题，双方存在争议，并非克扣或无故拖欠，且就原告拖欠工资的行为，被告亦未依照《工资支付暂行规定》第十八条之规定先经劳动行政部门处理，即不存在责令原告支付工资而原告不予支付的情况，故原告请求无需向被告支付拖欠上述期间工资25%的经济补偿金，本院予以支持。 原告在2017年3月29日向被告发出的解除通知书中以“由于您目前所在部门优能中学部一直没有上课”为由解除与被告之间的劳动合同关系，但原告未能充分举证证明其上述解除事由及没有上课系被告个人原因造成，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除》第十三条的规定，原告对此应承担举证不能的不利后果，故原告于2017年3月29日解除与被告的劳动关系缺乏事实依据，本院认定属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，原告应支付被告违法解除劳动关系赔偿金，被告主张原告支付37206元，未超出法定数额，故本院认定原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金37206元。 原告自2015年5月起不再为被告缴纳失业保险费，且原告在解除与被告之间劳动关系时未向被告出具解除劳动关系的证明，致使被告无法办理并享受失业保险待遇，原告应当赔偿被告失业金损失。被告要求原告支付27440元，未超出《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条规定的赔偿标准，故本院认定原告应赔偿被告失业金损失27440元。 仲裁裁决对被告要求原告支付2010年9月12日至2011年4月17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额、2017年3月30日至2017年4月13日期间工资及拖欠工资25%的经济补偿金的请求未予支持，被告收到裁决书后未于法定期限内起诉至法院，视为被告认可该裁决结果，本院予以确认，认定原告无需支付被告2010年9月12日至2011年4月17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额、无需支付被告2017年3月30日至2017年4月13日期间工资及拖欠工资25%的经济补偿金。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《工资支付暂行规定》第十八条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告南宁市新东方教育培训学校与被告丁莹自2010年9月12日至2017年3月29日期间存在劳动关系； 二、确认原告南宁市新东方教育培训学校与被告丁莹自2017年3月30日至2017年4月13日期间不存在劳动关系； 三、原告南宁市新东方教育培训学校支付被告丁莹2015年3月1日至2017年3月29日期间的工资差额14441.08元； 四、原告南宁市新东方教育培训学校支付被告丁莹违法解除劳动合同赔偿金37206元； 五、原告南宁市新东方教育培训学校赔偿被告丁莹失业金损失27440元； 六、原告南宁市新东方教育培训学校无需支付被告丁莹2010年9月12日至2011年4月17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额； 七、原告南宁市新东方教育培训学校无需支付被告丁莹2017年3月30日至2017年4月13日期间的工资及拖欠工资25%的经济补偿金； 八、原告南宁市新东方教育培训学校无需支付被告丁莹2015年3月1日至2017年3月29日期间拖欠工资25%的经济补偿金。 案件受理费10元，由原告南宁市新东方教育培训学校负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林利扬 人民陪审员  石 坚 人民陪审员  马海珍 二〇一九年七月八日 书 记 员  麦琼文