陕 西 省 高 级 人 民 法 院 陕 西 省 高 级 人 民 法 院 执 行 裁 定 书 (2019)陕执复102号 复议申请人(申请执行人):朱斌，男，汉族，1972年1月25日出生，住安康市汉滨区。被申请人:李超，男，汉族，1974年3月19日出生被执行人:丁西贵，男，汉族，1965年12月29日出生，住安康市旬阳县城区。被执行人:旬阳县鑫发工贸有限公司，住所地:安康市旬阳县。法定代表人:丁西贵，总经理。被执行人:陕西贵豪房地产开发有限公司，住所地:安康市汉滨区金州南路54号市质监局家属院3号楼西单元1楼东。法定代表人:丁西贵，董事长。复议申请人XX不服安康市中级人民法院（以下简称安康中院）（2018）陕09执异8号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。安康中院在执行XX与XX、旬阳县鑫发工贸有限公司（以下简称鑫发工贸公司）、陕西贵豪房地产开发有限公司（以下简称贵豪房地产公司）民间借贷纠纷一案中，申请执行人XX向该院提出执行异议申请追加XX为该案被执行人。XX提出执行异议称，在诉讼中，安康中院作出(2016)陕09民初14-3号民事裁定书，裁定：查封被执行人陕西贵豪房地产开发有限公司在汉滨区XX大道一处国有土地(土地使用权证号为:安某甲(2013)字第5043号)。2017年3月28日，XX承诺对复议申请人与被执行人XX、旬阳县鑫发工贸有限公司、陕西贵豪房地产开发有限公司的债权承担连带担保责任，并与XX签订了和解协议。在协议书第二、三条明确约定:XX须保证申请人XX债权落实并承担申请人债权保证责任的条件下，XX才同意对被执行人陕西贵豪房地产开发有限公司位于安康市汉滨区XX大道该处国有土地予以解封。经申请人XX与XX一致同意将该协议交付安康中院后，2017年3月29日安康中院下发了解除陕西贵豪房地产开发有限公司位于安康市汉滨区XX大道该处国有土地的查封裁定。后经申请人多次要求XX依照《协议书》履行相应担保偿还责任，但XX一直拒绝承担相应担保责任，导致执行案一年多来无法得到执行。根据最高院关于执行和解、执行担保和仲裁裁决执行的三个司法解释规定，“当事人私下达成的和解协议，只要向人民法院提交或者一方提交另方认可，就构成执行和解”，申请人与被执行人及担保人XX达成的和解协议符合执行和解及执行担保规定，应追究XX对申请执行人的债权偿还责任。XX答辩称，1、申请人XX请求追加XX为被执行人，无事实依据。XX不是(2016)陕09民初14号案件的当事人。2017年3月28日签订的《协议书》，XX仅是贵豪房地产公司旬阳第一分公司负责人，签订是代表贵豪房地产公司履行的职务行为。况且，贵豪房地产公司法定代表人丁西贵也在该《协议书》中签字证明其认可XX作为陕西贵豪房地产开发有限公司旬阳县第一分公司负责人的身份，更加印证XX签署协议时属于职务行为。据此，根据《民法通则》第43条、《民法总则》、《公司法》等相关法律规定，XX在该《协议书》上签字的法律后果应当由贵豪房地产公司承担，XX请求追加李超为被执行人没有事实依据；2、2017年3月28日签订的《协议书》不是执行担保协议，XX无权申请追加XX为本案被执行人，人民法院也不能直接裁定执行其财产。执行担保是由保证人向人民法院提供的担保，保证人必须向人民法院提交《担保书》，担保书上应当载明担保人的基本信息、暂缓执行期限、担保期间、被担保的债权种类及数额、担保范围、担保方式、被执行人于某某执行期间届满后仍不履行时担保人自愿接受直接强制执行的承诺等内容，但是在本案中，XX并没有向人民法院出具书面《担保书》，更没有向人民法院出具自愿接受直接强制执行的承诺书;根据《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第12条规定:“担保书中没有记载担保期间或者记载不明的，担保期间为一年”，第13条“担保期间届满后，申请执行人申请执行担保财产或者保证人财产的，人民法院不予支持”。假设将2017年3月28日签订的《协议书》理解为执行担保协议，但该协议距今已经超过两年，也早就超过担保期间；3、申请人XX请求追加XX为被执行人无法律依据。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第24条规定:“执行过程中，第三人向执行法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担责任的，人民法院应予支持”，本案中，XX本人没有向法院出具任何书面承诺。综上，申请人XX请求追加XX为本案被执行人没有事实和法律依据，应依法裁定驳回其申请。安康中院查明，2016年6月16日，原告XX与被告丁西贵、陕西贵豪房地产开发有限公司、旬阳县鑫发工贸有限公司民间借贷纠纷一案，诉讼中，该院做出(2016)陕09民初14-3号民事裁定书，裁定：查封陕西贵豪房地产开发有限公司名下位于安康市汉滨区XX大道一处土地【国有土地使用权号:安某甲(2013)字第5043号】。后该案经调解结案，调解内容为:截止2016年5月25日XX欠XX1661万元，由XX、陕西贵豪房地产开发有限公司和旬阳县鑫发工贸有限公司连带分期偿还XX欠款1661万元。2016年9月30日前连带偿还XX欠款1000万，2016年11月30日前连带偿还XX剩余欠款本息:二、欠款利息从2016年5月26日起按照月息2％分段按月结息;三、诉讼费138680元，减半收取69340元，保全费74340元，由朱斌负担37170元，由XX、陕西贵豪房地产开发有限公司、旬阳县鑫发工贸有限公司负担37170元。还查明，该调解书生效后，因被告未履行调解书确定的义务，朱斌于2016年11月15日向该院申请强制执行。2016年12月19日，申请人与被执行人达成执行和解协议，约定：一、农历年底被执行人XX向XX偿还欠款100万元，农历年后XX向XX归还欠款400万元；ニ、申请人XX同意解除对被执行人陕西贵豪房地产开发公司名下位于旬阳县XX镇XX户区改造一期工程(土地证号旬国用(2011)第59号)1号楼商业用房及2号楼-1层、1层、2层、3层商业用房的查封；三、同意解除旬阳县鑫发工贸有限公司名下位于旬阳县XX镇XX社区XX组房产査封(房产证号为:XX房XX城XX镇XX号)。后被执行人仍未按和解协议履行，2017年该院对本案恢复执行，执行中，该院对鑫发工贸公司所有的位于旬阳县XX大街XX号XX组房产进行拍卖，鑫发工贸公司作为担保人代XX偿还了安康农商行8432961.85元贷款本息。2018年该院依申请拍卖了XX申请査封的贵豪公司所有的位于汉滨区XX路XX号XX幢XX房屋，经两次拍卖流拍后以350万元以物抵债给申请人XX。2017年3月28日，XX向该院提交一份协议书，甲方为XX，乙方为李超(陕西贵豪房地产开发有限公司旬阳第一分公司负责人)，协议内容为:鉴于乙方作为陕西贵豪房地产开发有限公司党家坝棚户区改造项目负责人及陕西贵豪房地产开发有限公司实际控股人，经甲乙双方协商，就甲方申请安康中院查封陕西贵豪房地产开发有限公司商铺及相关债务达成以下条款:一、陕西贵豪房地产开发有限公司因无法按安康中院民事调解(2016)陕09民初14号约定偿还甲方欠款，2017年3月25日，在乙方见证下及同意下，甲方与陕西贵豪房地产开发有限公司签订了《商品房买卖合同》(合同编号:YS0008444)及购房协议；二、乙方承诺:甲方签订的《商品房买卖合同》(合同编号YS0008444)及购房协议的网签落实由乙方全权负责，并承担甲方债权保证责任;三、甲方承诺:1、陕西贵豪房地产开发有限公司在偿还(2016)陕09民初14号约定欠款后甲方将《商品房买卖合同》(合同号:YS0008444)及购房协议无条件转让给乙方或由乙方指定。2、依据本协议，乙方在保证甲方债权的落实条件下，本着相互谅解、互相支持的原则，同意解除对陕西贵豪房地产开发有限公司名下位于安康市汉滨区XX大道一处土地的查封【国有土地使用权号安某甲(2013)字第5043号】。本协议自甲乙双方签字之日生效，甲乙双方各执一份。同日，XX向该院申请解除对贵豪房地产公司名下位于安康市汉滨区XX大道一处土地的查封【国有土地使用权号:安某甲(2013)字第5043号】。该院于2017年3月29日裁定解除了该土地的查封。安康中院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第二条:和解协议达成后，有下列情形之一的，人民法院可以裁定中止执行:(一)各方当事人共同向人民法院提交书面和解协议的:(ニ)一方当事人向人民法院提交书面和解协议，其他当事人予以认可的:(三)当事人达成口头和解协议，执行人员将和解协议内容记入笔录，由各方当事人签名或者盖章的。第十九条规定:执行过程中，被执行人根据当事人自行达成但未提交人民法院的和解协议，或者一方当事人提交人民法院但其他当事人不予认可的和解协议，依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，人民法院按照下列情形，分别处理:(一)和解协议履行完毕的，裁定终结原生效法律文书的执行:(二)和解协议约定的履行限未届至或者履行条件尚未成就的，裁定中止执行，但合同法第一百零八条规定情形的除外;(三)被执行人一方正在按原和解协议约定履行义务的，裁定中止执行:(四)被执行人不履行和解协议的，裁定驳回异议:(五)和解协议不成立、未生效或者无效的，裁定驳回异议。根据以上两条规定、构成执行和解协议包括双方达成合意和提交法院两点。本案所涉协议是在执行过程中达成，但是朱斌一方向法院提交，另一方当事人不予认可。并非双方当事人共同向法院提交，也非一方提交另一方同意，亦非双方达成口头和解议条款并记入法院执行笔录的协议。故朱斌所交协议不属于执行和解协议。对申请人朱斌要求依据《协议书》追加李超为本案被执行人，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十四条，执行过程中第三人向执行法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案所涉协议并非第三人李超向法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的债务。故申请人朱斌的请求不符合法律规定，该院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十四条、第二十八条之规定，裁定：驳回XX的追加被执行人申请。XX申请复议称，请求撤销安康中院（2019）陕09执异8号裁定书，并追加李超为本案被执行人。理由是：1、本案的案件事实是被执行人采取欺诈、恶意逃避执行的手段两次通过和解，骗取法院对查封资产进行解封后，快速转移资产，后又不履行和解协议，造成案件得不到有效执行。2016年4月25日，安康中院查封了贵豪房地产公司名下位于旬阳县XX镇XX户区XX号楼XX房及XX号楼XX层、XX层、2层、3层商业用房且为首封。2016年12月19日，在安康中院主持下，XX与XX、XX在安康中院做了三方笔录，安康中院作出（2016）陕09执36号之三裁定书。后安康中院对上述房产进行了解封，解封后被执行人将该房产抵押给了旬阳县科技开发有限公司。被执行人对和解协议一直未履行。2017年3月28日，XX及贵豪公司与复议申请人再次达成和解，承诺对被执行人债务承担连带责任担保并签订协议书提交执行法院，安康中院对贵豪房地产公司的土地解除了查封；2、依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条、第二条之规定，XX与XX、XXX达成和解提交执行法院属于执行和解，安康中院未予认定属适用法律错误。XX和XXX为解除对安康江北那处土地解封与复议申请人达成和解，XX虽是贵豪公司旬阳第一分公司负责人，但实质控制着贵豪房地产公司的公章、营业执照等所有证件，其对公司有实质控制权，所以，申请人必须让XX个人提供连带责任担保。综上，追加XX为本案的被执行人具有事实和法律依据。本院查明，安康中院查明的事实属实。另查明，2016年12月19日，安康中院给申请执行人XX、XXX、XX所作的谈话笔录记载：“本案在执行中，申请执行人朱斌与被执行人XX自愿达成以下协议：双方约定农历年年底被执行人XX向XX偿还欠款100万元，农历年年后XX向XX偿还欠款400万元。申请执行人XX同意解除对被执行人贵豪房地产公司名下位于旬阳县XX镇XX户区改造一期工程（土地证号旬国用2011第59号）1号楼商业用房及2号楼-1层、1层、2层、3层商业用房的查封。同意解除对旬阳县鑫发工贸有限公司名下位于旬阳县XX镇XX组房产的查封（房产证号：XX房XX城XX镇XX号）。同日，安康中院作出（2016）陕09执36号之三执行裁定书，裁定：一、解除对被执行人旬阳县鑫发工贸有限公司名下位于安康市旬阳县XX镇XX组房产的查封；二、解除对被执行人贵豪房地产公司名下位于安康市旬阳县XX镇XX户区XX号楼XX房及XX号楼XX层、XX层、2层、3层商业用房的查封。还查明，2017年3月28日，复议申请人XX与XX签订《协议书》约定，XX作为贵豪房地产公司党家坝棚户区改造项目负责人及贵豪房地产开发公司实际控股人与XX就安康中院查封贵豪房地产公司商铺及有关债权达成条款：一、贵豪房地产公司因无法偿还朱斌欠款，2017年3月25日，在李超见证下及同意下，XX与贵豪房地产公司签订《商品房买卖合同》及购房协议；二、《商品房买卖合同》及购房协议的网签由李超落实，并承担债权保证责任；三、贵豪房地产公司在偿还欠款后，XX将《商品房买卖合同》及购房协议无条件转让给XX或XX指定的人。同时解除对贵豪房地产公司名下位于安康市汉滨区XX大道一处土地的查封。该协议书有XX、XX及XX的签字捺印。同日，XX向安康中院出具财产解封申请书，因被执行人贵豪房地产公司为XX提供了其他资产做担保，申请安康中院解除对上述土地的查封。2017年3月29日，安康中院作出（2017）陕09执恢1号执行裁定书，裁定：解除对被执行人贵豪房地产公司所有的位于安康市汉滨区XX大道国有土地的查封。再查明，本案在执行过程中，申请执行人XX向安康中院提出书面执行异议，要求追加XX为本案的被执行人并承担偿还债务的担保责任，安康中院在审查异议案件中对该案举行了听证。在听证中，申请执行人XX认可XX是贵豪房地产公司旬阳第一分公司项目负责人，XX是贵豪房地产公司的实际控制人。2017年3月28日签订协议书时法院没有执行人员在场且李超本人并没有向法院提供书面承诺。本院在复议案件审查过程中，对申请执行人XX做了谈话笔录，XX对上述在执行异议审查阶段所作的陈述予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是复议申请人XX与被执行人XXX、贵豪房地产公司、XX之间达成的协议是否构成执行和解,是否应当追加李超为本案的被执行人。   《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条规定：当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。第二条规定:和解协议达成后，有下列情形之一的，人民法院可以裁定中止执行:(一)各方当事人共同向人民法院提交书面和解协议的:(ニ)一方当事人向人民法院提交书面和解协议，其他当事人予以认可的:(三)当事人达成口头和解协议，执行人员将和解协议内容记入笔录，由各方当事人签名或者盖章的。本案中，2016年12月19日，复议申请人XX与被执行人XXX、贵豪房地产公司、XX在安康中院执行法官主持下作出谈话笔录，笔录中申请执行人XX与被执行人XXX、贵豪房地产公司达成了对债务分期履行的合意，且XX同意解除对部分标的物的查封措施，各方当事人均在该笔录上签字捺印予以确认。虽然该笔录记载的内容及形式符合上述司法解释规定的执行和解，但该笔录中并没有XX愿意对贵豪房地产公司所欠该笔债务承担担保责任的约定。该司法解释第十八条规定：执行和解协议中约定担保条款，且担保人向人民法院承诺在被执行人不履行执行和解协议时自愿接受直接强制执行的，恢复执行原生效法律文书后，人民法院可以依申请执行人申请及担保条款的约定，直接裁定执行担保财产或者保证人的财产。本案中，2017年3月28日，复议申请人XX与XX签订《协议书》，约定XX作为贵豪房地产公司旬阳第一分公司负责人，在其见证及同意下，XX与贵豪房地产公司签订《商品房买卖合同》及购房协议，承担保证责任。但协议书签订后，XX个人并未向安康中院作出在被执行人XX、贵豪房地产公司不履行执行和解协议时自愿接受直接强制执行的承诺或向法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的债务，故该协议书既不构成李超个人为案涉债务提供执行和解担保，也不符合追加被执行人的法定条件。安康中院执行异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十三条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回复议申请人朱斌的复议申请，维持安康市中级人民法院（2018）陕09 执异8号执行裁定。本裁定为终审裁定。审  判  长   魏西霞审  判  员   张  工审  判  员   贾文军  二0一九年七月二十二日 法 官 助 理   陈  婧书   记  员   张瑜莹    1 -