黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑12民终1012号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司。营业场所：黑龙江省大庆市高新区科新街一号。负责人：王丽晶，总经理。委托诉讼代理人：刘沛邑，黑龙江百湖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟令艳，女，1959年4月1日出生，汉族，无职业，住青冈县。委托诉讼代理人：于世军，黑龙江良言律师事务所律师。原审被告：王成，男，1989年3月4日生，汉族，无职业，住青冈县。原审被告：周兵，女，1989年4月8日生，汉族，无职业，住青冈县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司因与被上诉人孟令艳、原审被告周兵、王成机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省青冈县人民法院（2019）黑1223民初193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司委托诉讼代理人刘沛邑、被上诉人孟令艳委托诉讼代理人于世军、原审被告王成到庭参加诉讼，原审被告周兵经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司上诉请求：请求撤销原判第三项，改判上诉人不承担被上诉人孟令艳误工费27，648元，由被上诉人孟令艳承担案件受理费。事实和理由：1.一审判决第三项判项适用法律错误。一审判决判项二判决上诉人在商业三者险内赔偿孟令艳各项损失115，608.62元，至此，上诉人在交强险及商业三者险中已经承担了全部赔偿责任，而判项第三项又判决上诉人在不计免赔限额内赔偿52，023.87元，无法律依据。2.一审法院判决上诉人承担孟令艳误工费27，648元，缺乏事实及法律依据。孟令艳已年满60周岁，属非农业户口，已达到退休年龄，享有退休待遇，不存在误工损失，一审法院在孟令艳未提供相关误工证据的情况下，仅以其户口性质认定并判决由上诉人承担误工费，缺乏事实和法律依据。被上诉人孟令艳委托诉讼代理人于世军辩称，请求驳回上诉人的上诉请求，另外，原审法院判决对商业三者险的赔偿数额少计算10，000元，二审法院应予纠正。原审被告王成辩称，应驳回上诉人的上诉请求。该起交通事故发生后，我方为孟令艳垫付80，000元医疗费，在一审时我方已经请求孟令艳返还，但一审法院对此没有作出判决，请求二审法院改判由孟令艳返还80，000元。孟令艳向一审法院起诉请求：1.请求依法判令各被告赔偿原告各项经济损失合计人民币362，764.74元；2.本案诉讼费由各被告承担。一审法院认定事实：2018年10月3日，被告周兵驾驶被告王成所有的牌照为黑Ｍ×××××大众牌轿车，在青冈县××××与张金生驾驶的三轮摩托车相撞，致张金生和张金生驾驶车辆上的孟令艳受伤，两车不同程度损害。经青冈县公安局交通警察大队认定张金生、周兵承担事故同等责任，原告没有责任。原告受伤后，分别于2018年10月3日至2018年10月6日、2018年10月6日至2018年10月12日、分别在青冈县人民医院、黑龙江省医院住院治疗。主要诊断为：车祸复合伤，闭合性胸外伤、双侧多发性肋骨骨折。2019年3月12日，绥化市人民医院司法鉴定中心对原告伤情进行医学鉴定，鉴定意见：1.肋骨多发性骨折九级残；胸椎横突骨折十级残；右肱骨外科胫骨骨折十级残；2.护理期限100日，伤后30日护理2人，余为1人；3.营养100天，参考值100元；4.误工期限180天；5.再行医疗费1.2万元；6.康复费3，000元。庭审中，原告举示了肇事车辆保险单一份，黑Ｍ×××××肇事车辆保险公司投保了责任强制保险及商业第三者责任保险，商业险保额500，000元并不计免赔。事故发生后，被告周兵垫付医疗费80，000元。本院核定原告的经济损失如下：1.医疗费144998.84元，其中青冈县人民医院22904.42元、黑龙江省医院122，094.42元。被告保险公司对证据材料的真实性无异议，总金额无异议，但主张扣除非医保部分费用。本院认为，事故发生时因原告的医疗费用事先无法预知，也无法限定在治疗时仅在国家基本医疗保险范围内用药，且被告保险公司没有证据证明被保险人投保时，其就国家基本医疗保险范围以外的医疗费予以免赔的情况进行告知并释明。所以保险公司主张不予采信。根据原告提供的证据材料，经本院审核，对原告主张的医疗费确定144，998.84元。2.原告主张鉴定费3，813元。被告保险公司不同意赔付。本院认为，本案保险合同系格式合同，被告保险公司关于免赔鉴定费事由应向投保人提示并释明，但没有证据证实保险公司证明自己已尽了提示说明义务，故对保险公司的抗辩，不予采纳。原告主张的鉴定费，并无不当，依法予以确认。3.原告主张护理费19，968元(包括住院期间30天护理费9，216元、其余70天×153.6元/天，计10，752元)。被告保险公司对护理人员身份有异议。本院认为，原告提供的证据以及鉴定意见，符合关于护理费的法律规定，对原告主张依法采信。4.交通费5，574.5元。保险公司主张对探视车费不予给付。关于此点，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张亲属探视947.50元不予认定，对原告因伤住院往返交通费1，680元、鉴定车费506元、陪护人员张丽丽、王铁强交通费1，153.50元，1，287.5元交通费票据依法认定。对原告其他各项损失主张以及支持其主张的证据，因各方当事人没有异议，应予认定。综上，本院确认原告的合理损失合计人民币361817.24元。一审法院认为，本起道路交通事故发生后，交警部门对交通事故的责任认定，并无不当，本院予以确认。被告保险公司系肇事车辆投保交强险及商业险的保险人，故原告诉求被告保险公司在保险范围内承担赔付责任，本院依法予以支持。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;（三）仍有不足的，依照道理交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”;《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项之规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”；本次交通事故，肇事车辆黑Ｍ×××××与张金生负同等责任，因此该车投保的保险公司在商业险中承担50%责任，其余50%责任由张金生承担，不足部分由周兵、王成承担。但是，中国保险行业协会制定2007年《机动车商业保险行业基本条款》（A款)（中保协条款20071号）第九条规定，“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%”；据此规定，孟令艳的损失，保险公司应对投保人被告周兵承担的50%，由其承担90%。因交警部门认定案外人张金生负同等责任，因此，孟令艳的损失在保险公司、周兵、王成对孟令艳赔偿不足部分，孟令艳可以另行对其他责任主体主张权利。原告的具体损失以本院核定并确认的数额为准。即保险公司在机动车交强险限额内赔偿原告医疗费10，000元（其中医疗费144，998.84＋伙食补助费10，000元＋营养费10，000元＋再行医疗费12，000元，计176，998.84元）；其他损失110，000元（误工费27，648元＋护理费19，968元＋伤残赔偿金120，762.40元＋康复费3，000元＋交通费4，627元＋鉴定费3，213元＋精神抚慰金5，000元，合计184，218.4元）；保险公司在机动车三者商业险限额内赔偿原告孟令艳各项损失115，608.62元（231，217.24元×50%元）；保险公司在机动车三者商业险不计免赔限额内代周兵、王成承担孟令艳各项损失52，023.87元（115，608.62元×50%元﹦57，804.31×90%元﹦52，023.87元）；被告周兵、王成承担孟令艳保险公司赔偿后的损失5，780.44元。综上，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔偿原告医疗费120，000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车三者商业险限额内赔偿原告孟令艳各项损失115，608.62元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车三者商业险不计免赔限额内赔偿原告孟令艳各项损失52，023.87元。四、被告周兵、王成于本判决生效之日起十日内给付原告孟令艳损失5，780.44元。案件受理费6，727元，减半收取计3，363元，由被告周兵、王成负担。二审中当事人没有提交新证据。对于商业三者险的赔偿数额，一审法院计算有误，经计算扣除交强险120，000元后，商业三者险的赔偿数额应按241，217.24元计算。在一审审理时原审被告王成、周兵请求返还垫付的80，000医疗费，被上诉人孟令艳承认该事实，一审法院对此没有作出判决，在二审审理时孟令艳同意返还垫付的80，000元医疗费。本院对一审查明的部分事实予以确认。本院认为，关于是否应撤销一审判决第三项、第四项判项问题，一审法院判决第一项判项为上诉人在交强险限额内赔偿孟令艳120，000元，第二项判项为扣除交强险120，000元后，上诉人在商业三者险限额内按50%比例赔偿孟令艳115，608.62元，至此，已经判决上诉人在交强险及商业三者险限额内承担全部赔偿责任，一审判决第三项、第四项再判决上诉人及原审被告王成、周兵赔偿保险限额外的损失没有事实和法律依据，应当予以撤销。关于是否应支持孟令艳误工费问题，孟令艳在该起交通事故发生时虽然年满60周岁，但孟令艳没有固定工作，没有其他生活来源，上诉人也没有提供孟令艳丧失劳动能力的证明材料，且对于是否给付误工费法律并没有规定年满60周岁就不应当给付误工费，一审法院判决给付孟令艳误工费并不违反法律规定，上诉人所提不应支持孟令艳误工费的上诉请求不能成立，不予支持。关于商业三者险赔偿数额是否计算错误问题。经计算，扣除交强险120，000元后，商业三者险的赔偿数额应按241，217.24元的50%计算，计120，608.62元，一审法院按231，217.24元的50%计算115，608.62元有误，应予纠正。关于被上诉人孟令艳是否应予返还原审被告王成、周兵垫付的80，000元医疗费问题。在一、二审审理时，被上诉人孟令艳承认原审被告王成、周兵垫付80，000元医疗费的事实，并同意返还，因此，二审时应当判决孟令艳返还原审被告王成、周兵垫付的80，000元医疗费。综上，中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省青冈县人民法院（2019）黑1223民初193号民事判决第一项；二、撤销黑龙江省青冈县人民法院（2019）黑1223民初193号民事判决第三项、第四项；三、变更黑龙江省青冈县人民法院（2019）黑1223民初193号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司在机动车商业三者险限额内赔偿孟令艳各项损失120，608.62元（241，217.24元×50%）；四、孟令艳在收到中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司赔偿款后返还王成、周兵垫付的80，000元医疗费。以上给付款项应当在本判决生效后十日内给付完毕。如果未按本判决确定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费计5，155.00元（一审诉讼费3，363元、二审诉讼费1，792.00元），由周兵、王成负担3，363.00元，由中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司负担602.00元，由孟令艳负担1，190.00元。本判决为终审判决。审判长  姜再民审判员  赵 明审判员  葛久华二〇一九年七月十九日书记员  李 微