辽宁省铁岭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽12刑终105号原公诉机关铁岭市银州区人民检察院。上诉人（原审被告人）张巧生，男，1980年1月31日出生，汉族，辽宁省铁岭县人，初中文化，无职业，户籍地辽宁省铁岭县，住址铁岭市银州区。因本案于2018年6月22日至25日被羁押于四平市看守所，同月25日被刑事拘留，同年7月9日被监视居住，2019年2月27日被铁岭县人民法院逮捕。现羁押于铁岭县看守所。辽宁省铁岭县人民法院审理铁岭县人民检察院指控原审被告人张巧生犯盗窃罪一案，于2019年4月2日作出（2019）辽1221刑初12号刑事判决。宣判后，原审被告人张巧生提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，并听取了铁岭市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年4月3日22时许，被告人张巧生在铁岭县王某3家门口找到前妻张某1，因家庭琐事与张某1发生撕扯，撕扯中张巧生用随身携带的壁纸刀将张某1划伤，张巧生将张某1的掉在地上的钱包拿走，将包内的200余元现金据为已有，并使用张某1钱包内的华夏银行信用卡于次日分两次共盗刷人民币4000元，被告人张巧生共计窃取张某1财物总价值人民币4200余元。案发后，被告人张巧生通过其姐张巧丽返还给张某1被盗刷信用卡赃款4000元人民币。上述事实，有原公诉机关提交的，经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人张巧生供述，2018年4月3日晚上8点多，其和儿子开车去大甸子接前妻张某1，晚上9点多钟在线麻地广场南侧，其看到张某1后拽住她肩膀要其回家，张某1挣脱，王某3过来拿脚踹，其拿出一把壁纸刀，往自已右手腕上划，说：“我划我自己你跟我回家吧”，其想当她面再伤害自己一次，她可怜孩子，就能跟其回家。当时张某1拽其拿刀的手，王某3拽其右手，其儿子从后面抱其脖子，其挣脱后看见张某1打电话，就和儿子上车跑了。张某1和王某3拽其手的时候，其看地上有个东西，以为是手机，直接捡起来放兜里。之后其给姐夫王某2打电话，让他陪其到县医院就诊，摸兜找钱时翻到张某1的卡包，里面有5、6张卡和身份证，一张其给张某1出具的3万元欠条，还有200多块钱，其和王某2在急诊大厅电梯底下找的农行提款机，其一开始取了2000元，之后又取了2000元，其拿走卡包时张某1不知道，从张某1卡里取钱也没告诉张某1。其与张某1是2017年4月5日离的婚，案发当天其没对张某1进行言语或肢体上的恐吓威胁，过了四、五天，其给她发了几个短信吓唬她。2、证人蒋某证言，证实张巧生晚上9点多和他儿子来其家包扎伤口的，手心能有5厘米左右的伤口，因为处理不了，就让他去铁岭，他说是想吓唬他媳妇，不小心把自己给划了。3、证人张某2证言，证实2018年4月3日晚上在大甸子镇线麻地村张某1母亲家门前路上，张某1被张巧生打伤了，其没看见过程，去的时候看见张某1的脸上、手都是血，现场没看见张巧生，现场有壁纸刀，他们离婚了，张巧生隔几天就来找张某1，可能有矛盾吧。4、证人付某证言，证实2018年4月3日22时左右，在铁岭县张某1母亲门前，张某1被人用壁纸刀给划伤了，脸上、手上有血，其没有看见张某1受伤的过程，听说张某1的包也被抢走了。5、证人杜某、王某1证言，证实2018年4月3日晚上10点来钟在大甸子镇线麻地村张某1母亲家大门前，当时其和其他几个人从杜振金家麻将社打完麻将往家走，听见有人喊：“救命，杀人了”，没等走到张某1母亲家门前的时候，有两个人就从张某1母亲家门前路上往西跑了，其看见张某1手受伤了，脸也破了，有个口子，张某1说是她对象打的。听说张某1和她对象离婚了，以前和张某1打麻将的时候，张某1对象去麻将社找过张某1，现场除了张某1没有别人受伤没，后来听说张某1包被抢了。6、证人王某2证言，证实张巧生是其小舅子，2018年4月3日晚上大约22点左右，张巧生打电话说手受伤了，去医院看病去兜里没钱，说是跟他媳妇张某1发生口角受伤的。到县医院急诊看病时医生说手上伤口挺重，缝针了，其拿的医药费，一共1000多，回家后张巧生拿点衣服就走了。7、证人张某3证言，证实张巧生是他爸爸，张某1是他妈妈，他俩平时有矛盾，离婚后，爸爸要去外地打工，让妈妈回来照顾其，妈妈不回来。2018年4月3日晚上21点多，其和爸爸去大甸子镇线麻地村接妈妈，到大甸子镇线麻地村后，爸爸将出租车停在村路上的桥旁边，妈妈从麻将社出来，爸爸下车后，就听见妈妈张某1喊：“啊、啊、啊，来人、快来人”。其看到爸爸张巧生、妈妈张某1，还有姥姥王某3三个人互相拽在一起，其过去从后边用胳膊抱爸爸的脖子，爸爸张巧生说手受伤了，然后就往出租车那跑，其也跟着跑，爸爸开车先到大甸子镇抚安堡村的一个卫生所把手包扎后，就找其大姑父王某2去看病了。其没看见张巧生拿妈妈张某1的钱，也没看见妈妈的钱包。8、证人王某3证言，证实2018年4月3日晚上10点多钟，其和张某1走的家门口时，张巧生用壁纸刀给张某1脸、手划伤了。9、被害人张某1陈述，证实其和张巧生是协议离婚的，他总打电话骚扰其，2017年10月份他也是用刀把其划伤，调解处理的。2018年4月3日晚上9点50分左右，在铁岭县，其和母亲王某3走到家门口时，张巧生跑过来用右手抓其头发，左手拿刀比划，跟其说“你把卖车的钱给我，不给我就弄死你”，其说凭啥给你，之后他用刀把其划伤，其打电话报警时，张巧生拉着其儿子走了，在等120急救的时候，其发现钱包没了，其回屋取钱，顺便又看了一眼地上也没有，其就知道钱包是让张巧生拿走了。半夜零点多，其收到华夏信用卡分两次被取现4000元的短信。张巧生是如何把其钱包拿走的，其不知道，钱包放在其上衣外套的兜里。事发后一个月左右，张巧丽往其另一张兴业信用卡上存款4000元人民币，并说这钱是她替张巧生还之前取走华夏信用卡内的4000元。10、信用卡取款记录，证实被告人张巧生盗刷张某1信用卡的记录。11、辨认笔录，证实被告人张巧生辨认现场的过程。12、铁岭县医院农行ATM提款机监控录像，证实被告人张巧生盗窃现场情况。13、离婚登记审查处理表、声明书、询问笔录、离婚协议，证实被告人张巧生与张某1已离婚。14、工作报告，证实2017年10月27日22时20分，在辽宁省铁岭市银州区，张某1与其前夫张巧生因琐事发生纠纷，张巧生将张某1打伤，双方自行协商解决。15、物证照片，证实被告人指认作案现场的照片。16、受案登记表、案件来源、抓捕经过，证实本案系被害人张某1报案，被告人张巧生被抓获到案后，对犯罪事实供认不讳。17、户籍证明，证实被告人张巧生的个人信息。18、四平市看守所临时羁押证明，证实被告人于2018年6月22日至2018年6月25日羁押于四平市看守所。经庭审质证，被告人对上述证据均无异议。原审法院认为，被告人张巧生以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人张巧生具有以下量刑情节：1、自愿认罪，可酌情从轻处罚；2、部分返赃，可酌定从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于审理盗窃案刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条之规定，认定被告人张巧生犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4300元。违法所得财物合计人民币200元，予以追缴，发还被害人张某1。上诉人张巧生的上诉理由是：量刑重，对本案应参照偷拿近亲属财物规定从轻量刑。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。二审审理期间，上诉人未提出新的证据。本院审理未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人张巧生以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。关于其提出量刑重；对本案应参照偷拿近亲属财物规定从轻量刑的上诉理由，经查，被告人与张某1不存在婚姻关系，既非家庭成员，也非近亲属，且原审法院在对其量刑时，已充分考虑了本案的实际情况，对其判处有期徒刑六个月，量刑适当，故对张巧生提出原判量刑重的上诉理由，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  江秀斌审判员  金明成审判员  张栋松二〇一九年七月一日法官助理关晓楠书记员马英池