山东省济宁市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鲁08民特37号申请人：济宁市兖州区某庄街道社区卫生服务中心。法定代表人：翟某，院长。委托诉讼代理人：于啸金，山东伟祺律师事务所律师。委托诉讼代理人：白午阳，山东伟祺律师事务所律师。被申请人：韦某，女，壮族。委托诉讼代理人：闫甜甜，山东德衡（济宁）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李尚文，山东德衡（济宁）律师事务所律师。申请人济宁市兖州区某庄街道社区卫生服务中心（以下简称某卫生中心）与被申请人韦某申请撤销仲裁裁决一案，本院于2019年7月8日立案后依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。某卫生中心向本院提出申请：请求依法撤销济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会兖劳人仲案字[2019]第76号仲裁裁决书第二项裁决。事实与理由：1、劳动仲裁院对低于最低工资标准的工资差额的裁决认定事实、适用法律、法规及计算均有误。《最低工资规定》第十二条：在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在提出下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。在本案中，申请人发放给被申请人的不仅包括工资，还有奖金、补贴（不含加班及夜班补贴）、取暖费、十三个月工资等。其中，奖金按月或按季发放，第十三个月工资应视为年度奖金，季度奖或年度奖应当分摊到当季各月或当年各月，视为每月的工资；取暖费并非法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇，也应当计入工资之列。同时在计算被申请人的工资情况时，应当按照年工资收入总额除以被申请人实际在申请人工作的月数从而计算出月平均工资，月平均达不到最低工资的，申请人予以发放其差额部分，仲裁院适用法律、法规错误。考勤卡系申请人为了管理人员考勤，自指纹考勤机上提取的机打材料，是对被申请人日常工作出勤情况的客观反应，任何人无法更改或变更，更无需被申请人的签字认可，劳动仲裁员不予采信，显属认定事实错误，也导致了对工资的计算错误。2、劳动仲裁员对解除劳动合同经济补偿金的裁决计算错误。首先，基于仲裁员对考勤表证明事实的错误认定，在计算被申请人解除劳动合同前十二个月的平均工资时，未将其没有提供的相关时间排除，但申请人认为，最低工资是劳动者在提供约定或法定的劳动义务后，用人单位支付的相应劳动报酬，若劳动者不能提供正常的劳动，相应发放的工资应当与劳动者提供的劳动内容相一致，仲裁院仅仅以最低工资标准计算解除劳动合同经济赔偿金，不符合法律规定。其次，即使仲裁院认为申请人向被申请人发放的工资低于最低工资标准，从而依据最低工资标准计算经济赔偿金为19895元仍然系认定事实错误，兖州区2018年5月前最低工资为1640元，6月后调整到1730元，仲裁院按照月均1730元计算经济赔偿金，忽视了2018年5月前最低工资标准仅仅为1640元的客观事实。因此，仲裁院计算解除劳动合同经济补偿金显然错误。3、劳动仲裁院裁决申请人支付生育津贴属于认定事实、适用法律错误。《女职工劳动保护特别规定》第八条规定：女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。在本案中，被申请人产假期间，申请人仍然正常向被申请人发放工资，故申请人向其发放的工资就是生育津贴，仲裁裁决申请人重复给付属认定事实和适用法律错误。综上，申请人现依法申请人民法院撤销济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会兖劳人仲案字[2019]第76号仲裁裁决书第二项裁决。韦某答辩称：济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会作出的兖劳人仲案字[2019]第76号劳动仲裁裁决书第二项裁决系终局裁决，该裁决不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的可以撤销的任何情形，申请人要求撤销该劳动仲裁裁决没有事实和法律依据。对于被申请人韦某主张的最低工资差额，劳动仲裁裁决已将韦某领取的绩效工资、第十三个月工资、奖金及补贴均认定为被申请人的工资收入，并均摊至被申请人每个月的工资数额中，此后才按照最低工资标准计算的工资差额。对于经济补偿金的计算，因劳动合同解除前十二个月的平均工资低于当地最低工资标准，仲裁委依据当地最低工资标准计算并无不当。对于被申请人主张的生育津贴，系按照当地最低工资标准并扣除申请人实际发放的数额计算的。综上所述，申请人的申请事项不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的可以撤销的任何情形，申请人要求撤销仲裁裁决无事实和法律依据。恳请贵院查明事实，依法驳回申请人的撤销申请。兖州区劳动人事争议仲裁委员会查明：某卫生院系事业单位。韦某2007年到某卫生院处工作，双方未签订书面劳动合同。2019年4月10日，韦某以某卫生院未缴纳社会保险为由申请辞职。2019年4月13日起，韦某不再到某卫生院处工作。韦某的工资为某卫生院通过银行发放。韦某的工资项目包含基本工资、绩效工资、第十三个月工资、奖金和补贴，其中基本工资每月发放一次，绩效工资每月或每季度不定时发放，第十三个月工资每年发放一次。双方劳动关系存续期间，某卫生院为韦某发放的部分月份的工资数额低于统筹地区同期最低工资标准，差额共计13342.7元。韦某2018年3月28日因生育住院，2018年4月1日出院。韦某产假前月平均工资低于统筹地区同期最低工资标准。韦某解除劳动合同前十二个月的平均工资低于统筹地区同期最低工资标准。以上事实有当事人陈述、相关书证、庭审笔录等在案为凭。兖州区劳动人事争议仲裁委员会认为：一、当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。仲裁过程中，当事人在答辩书、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，仲裁委应当予以确认。在2008年1月1日《劳动合同法》实施前，国家机关、事业单位和社会团体与劳动者必须签订书面劳动合同，才能形成劳动关系，没有签订书面劳动合同的临时用工按照雇佣关系处理。自2008年1月1日起，国家机关、事业单位和社会团体等用人单位无论与聘用的劳动者是否签订书面劳动合同，都视为建立劳动关系。本案中，某卫生院是事业单位，韦某主张2007年到某卫生院处工作，双方未形成劳动合同关系，属于雇佣关系，韦某要求确认自2007年至2007年12月31日与某卫生院存在劳动关系的仲裁请求，不符合法律规定，本委不予以支持。2008年1月1日至2019年4月13日，韦某在某卫生院处工作，受某卫生院的管理，某卫生院为韦某发放劳动报酬，双方形成事实劳动关系，韦某要求确认自2008年1月1日至2019年4月13日与某卫生院存在劳动关系的仲裁请求，符合法律规定，本委予以支持。二、劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的劳动报酬不得低于最低工资标准。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。最低工资包括基本工资和奖金、津贴、补贴，但不包括：延长工作时间工资；中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；国家规定的劳动者福利待遇等。本案中，2008年1月1日前，韦某与某卫生院不具备劳动关系，不适用《最低工资标准》，故韦某要求某卫生院支付2007年9月1日至2007年12月31日期间低于最低工资标准差额的仲裁请求，不符合法律规定，本委不予以支持。三、职工应当参加生育保险，生育保险待遇包括剩余医疗费用和生育津贴。女职工生育享受产假，期间可以按照国家规定享受生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案中，某卫生院未给韦某缴纳社会保险，韦某的生育津贴和剩余医疗费用应由某卫生院支付，韦某要求某卫生院支付剩余医疗费的仲裁请求，已超过一年的仲裁时效，本委不予以支持。韦某要求某卫生院支付生育津贴的仲裁请求，符合法律规定，本委予以支持。四、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以要求解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。本案中，韦某因某卫生院未缴纳社会保险提出辞职，要求某卫生院支付经济补偿的仲裁请求，符合法律规定，本委予以支持。五、用人单位自劳动用工之日起满一年不与劳动者签订劳动合同的，视为用人单位已与劳动者签订无固定期限的劳动合同，在此情形下，劳动者请求用人单位承担《劳动合同法》第八十二条规定的赔偿责任的，原则上不予支持。本案中，某卫生院自2008年1月1日起视为签订了无固定期限劳动合同，韦某要求某卫生院支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，不符合法律规定，本委不予以支持。六、劳动人事争议仲裁机关处理的“社会保险”争议，具体包括以下内容：因用人单位没有为劳动者依法缴纳基本医疗、工伤和生育保险费，劳动者要求直接支付基本医疗、工伤和生育保险待遇和赔偿金而发生的争议；用人单位依法为劳动者缴纳工伤保险费，因用人单位是否应当依法承担的部分工伤保险待遇而发生的争议。韦某要求某卫生院为韦某补缴社会保险及住房公积金的仲裁请求，不属于劳动争议中“社会保险”争议受案范围，本委不予处理。根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十八条；《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条；《劳动合同法实施条例》第二十七条；《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》（鲁人社发[2011]88号）第六条、第五十三条；《山东省高级人民法院》（鲁高法[2005]201号）；《山东省高级人民法院20058民事审判工作会议纪要》（鲁高法[2008]243号）；《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题的意见》（鲁高法[2010]84号）；《最低工资规定》（劳动和社会保障部令第21号）第十二条；《山东省人民政府关于公布全省最低工资标准的通知》；《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条；《山东省人口与计划剩余条例》第二十五条的规定，裁决如下：一、韦某与济宁市兖州区某庄街道社区卫生服务中心自2008年1月1日至2019年4月13日存在劳动关系。二、本裁决生效后十日内，济宁市兖州区某庄街道社区卫生服务中心一次性支付韦某：（一）低于最低工资标准的工资差额13342.7元；（二）解除劳动合同经济补偿金19895元；（三）生育津贴3737元；合计：36974.7元。三、驳回韦某的其他仲裁请求。本院认为，本案争议焦点为：本案涉及的劳动仲裁委员会的裁决书是否存在法律规定的应当予以撤销的情形。关于低于最低工资标准的工资差额计算，根据济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会劳动仲裁裁决，已将韦某领取的绩效工资、第十三个月工资、奖金及补贴均认定为被申请人的工资收入，并均摊至被申请人每个月的工资数额中，此后才按照最低工资标准计算工资差额，兖州区劳动人事争议仲裁委员会对该争议的认定并不违反法律法规。对于经济补偿金的计算，因劳动合同解除前十二个月的平均工资低于当地最低工资标准，仲裁委依据当地最低工资标准计算并无不当。对于韦某主张的生育津贴，法律规定女职工生育享受产假，期间可以按照国家规定享受生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。而兖州区劳动人事争议仲裁委员会按照当地最低工资标准并扣除了申请人实际发放的数额计算的生育津贴，并无不当。依据我国《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销；（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。但申请人未提供证据证明兖州区劳动人事争议仲裁委员会在对本案作出裁决时，具有上述规定的情形之一。本案不存在申请人主张的适用法律错误，因而某卫生中心的请求不符合法律规定，不应支持。综上所述，依照《中华人民共和国仲裁法》第六十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十六条之规定，裁定如下：驳回济宁市兖州区某庄街道社区卫生服务中心的申请。案件受理费400元，由申请人济宁市兖州区某庄街道社区卫生服务中心负担。本裁定为终审裁定。审 判 长  何艳真审 判 员  杨 艳人民陪审员  曲鲁东二〇一九年七月三十一日书 记 员  孙晨鹤