山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2019）晋0106民初1032号原告：李慧，女，1981年10月14日出生，汉族，太原市陈泽铭配送服务有限公司经理,住太原市。原告:陈雅,男,1980年12月7日出生,汉族,无业,住太原市。二原告委托诉讼代理人：张凯,山西中诚律师事务所律师。被告：冯鑫，男，1984年1月28日出生，汉族，无业，住山西省太原市。委托诉讼代理人：王晓风，女，太原市青天农民工服务中心员工，住太原市。委托诉讼代理人：王晓明，男，太原市青天农民工服务中心员工，住太原市。原告山西陈泽铭网络科技有限公司与被告冯鑫劳动争议一案，本院于2019年1月30日立案后，发现山西陈泽铭网络科技有限公司已注销，本案中止诉讼。2019年4月29日山西陈泽铭网络科技有限公司股东李慧、陈雅提出参加诉讼申请，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李慧、陈雅的委托诉讼代理人张凯，被告冯鑫的委托诉讼代理人王晓风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李慧、陈雅向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告不存在劳动关系;2、原告无需支付被告工伤保险待遇共计149120元;3、本案案件受理费由被告承担。原告在诉讼过程中撤回了第一项诉讼请求。事实与理由:一、双方之间是劳务关系。被告是原告雇佣的送餐员,双方并没有签订任何的劳动合同,不受公司的规章制度管理,也没有考勤,劳务报酬也是计件工资，因此双方建立的是劳务关系,并不存在解除劳动关系的说法。二、被告欺骗原告，让原告出具并不属实的证明材料。2016年7月19日11点40分，冯鑫与王志荣驾驶的×××发生交通事故,事故发生后,冯鑫欺骗单位要起诉肇事车主并且冯鑫主动放弃向单位索要任何赔偿,单位出于同情才出具误工证明，单位是在被欺骗的前提下出具误工证明，应认定该误工证明无效。三、被告主动放弃索赔，应视为对自身权益的放弃。被告冯鑫以短信的方式,明确向单位领导表明放弃对单位的索赔,应视为对自身权益的放弃,根据民法的诚实信用原则和公序良俗原则,冯鑫应该主动放弃索赔。四、冯鑫的月平均劳务费为1942.5元。冯鑫是在2016年6月26日被原告雇佣,劳务报酬是没有底薪、按件取酬,通过查询原告公司给冯鑫的打款记录,冯鑫4天的劳务费为259元,原告通过转账方式转入冯鑫的账号为×××的银行卡中,因此,应按照1942.5元计算冯鑫的月平均劳务报酬。综上所述,被告是原告的劳务人员,在自身放弃对单位主张索赔后又骗取单位出具证明违背诚信原则,原告无需支付其任何赔偿,故原告特诉至法院,请求法院依法判决支持原告诉讼请求。被告冯鑫辩称，1、双方存在事实劳动关系；2、从原告为被告提供的误工证明，以及原告提供的证据中的工资证明都可以充分证明双方存在事实劳动关系，而并非劳务关系。被告没有欺骗原告且原告出具的误工证明合法有效；3、被告没有放弃任何工伤待遇请求权利；4、被告实际月平均工资3380元，原告应当依法支付被告的各项工伤保险待遇。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的主要证据，本院认定如下：1、原告提供的李慧与被告的短信记录，拟证明被告已经主动放弃向单位索要任何赔偿，被告欺骗单位要起诉肇事车主，单位出于同情才出具误工证明等证明材料，单位在被欺骗的前提下出具误工证明，应认定该误工证明无效，事实上，冯鑫与山西陈泽铭网络科技有限公司属于劳务关系，而不是劳动关系。被告质证称对该证据不予认可，本院认为该证据无法确认是原告李慧与被告的聊天记录，因此对该证据不予认定；2、原告提供的被告六月份工资表，拟证明被告6月份4天的工资为259元，其日报酬为64.75元，月报酬为1942.5元。被告对该证据不予认可，认为不是劳务费只是部分工资，只能证明是被告出勤3天的部分提成工资，而非本人实际工资。本院认为，被告于2016年6月26日入职山西陈泽铭网络科技有限公司，仅凭3天的工资表不能真实反映被告工资，且原告所述与其出具的《误工证明》不符，故本院对该证据不予认定；3、被告提供的《误工证明》一份，欲证明被告与山西陈泽铭网络科技有限公司存在事实劳动关系，原告对该证据的真实性、关联性、合法性均不认可，认为从其聊天记录可以证实出具该证据的前提是被告放弃了对原告的工伤索赔。出具该证明不是当事人的真实意思表示，事实上双方是劳务关系。本院认为，该证据加盖了单位公章，内容明确，载明被告为公司员工、工作职务、工资等情况。故本院对该证据的真实性、与本案的关联性均予以认定，亦无证据证明该证据违反法律规定，故该证据的合法性本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2016年6月26日入职山西陈泽铭网络科技有限公司,具体工作为送餐员,月工资为3380元,双方未签订劳动合同。2016年7月19日被告在送餐途中被机动车撞伤,后被送至山西医科大学第二医院住院治疗44天。2017年3月29日，太原市迎泽区人力资源和社会保障局出具迎人社审工伤认字[2017]003号认定工伤决定书，认定被告所受伤害为工伤。2017年5月3日,太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴[2017]第A0540《劳动能力初次鉴定结论书》鉴定被告为九级伤残，同日太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴[2017]第C0217号《工伤职工停工留薪期确认结论书》，确认被告停工留薪期为8个月,从2016年7月19日起至2017年3月18日止。2016年12月1日，山西陈泽铭网络科技有限公司向被告出具一份《误工证明》，载明：“兹证明冯鑫，男，汉族，身份证号：×××，是我单位员工，任送餐员职务，其月工资3380元。冯鑫自2016年7月19日发生交通事故以来，至2016年11月19日未到我单位上班，我单位扣发其在此期间工资共计13899元，产生的误工损失由其个人承担”。2017年6月19日，被告就其与山西陈泽铭网络科技有限公司的纠纷向太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：一、解除被告与山西陈泽铭网络科技有限公司之间的劳动关系;二、山西陈泽铭网络科技有限公司支付被告各项工伤保险待遇149120元,其中一次性伤残补助金30420元(3380×9);一次性工伤医疗补助金60840元（3380×18);一次性伤残就业补助金30420元(3380×9);停工留薪期工资27040元(3380×8);鉴定费400元。2019年1月9日，太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会做出迎劳人仲案字[2017]第116号裁决书，裁决：解除山西陈泽铭网络科技有限公司与被告的劳动关系；山西陈泽铭网络科技有限公司支付被告工伤保险待遇共计149120元(其中:停工留薪期工资27040元、一次性伤残补助金30420元、一次性工伤医疗补助金60840元、一次性伤残就业补助金30420元、鉴定费400元)。二原告系山西陈泽铭网络科技有限公司的股东，该公司于2019年1月25日注销，但未经清算。证实上述事实的证据有，迎人社审工伤认字[2017]003号《认定工伤决定书》、并劳鉴[2017]第A0540《劳动能力初次鉴定结论书》、并劳鉴[2017]第C0217号《工伤职工停工留薪期确认结论书》、《误工证明》、工资条、迎劳人仲案字[2017]第116号裁决书等书证，及当事人的当庭陈述等。本院认为，山西陈泽铭网络科技有限公司向被告出具的《误工证明》，载明被告为该公司的正式职工，被告月工资等信息，可以证明被告与山西陈泽铭网络科技有限公司之间构成劳动关系。被告经太原市迎泽区人力资源和社会保障局认定为工伤，且山西陈泽铭网络科技有限公司未为被告缴纳工伤保险，被告在仲裁时提出解除与山西陈泽铭网络科技有限公司的劳动关系，因此山西陈泽铭网络科技有限公司应当向被告支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、鉴定费。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十一条第一款规定，“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”，山西陈泽铭网络科技有限公司未经清算即办理注销，其股东即本案原告李慧、陈雅应当对被告承担工伤赔偿责任。据此，二原告的诉讼请求本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《山西省实施办法》第十条、第二十条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：原告李慧、陈雅于本判决生效之日起日内支付被告冯鑫工伤保险待遇共计149120元（其中：停工留薪期工资27040元、一次性伤残补助金30420元、一次性工伤医疗补助金60840元、一次性伤残就业补助金30420元、鉴定费400元）；二、驳回原告李慧、陈雅的诉讼请求。案件受理费10元，由原告李慧、陈雅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 张盈敏人民陪审员 段长明人民陪审员 冯清莲 二○一九年七月十七日书 记 员 侯文燕相关法律规定《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十一条第一款公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《山西省实施办法》第十条工伤保险基金应当存入社会保障基金财政专户，用于下列项目的支出：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；（九）工伤认定调查核实费和劳动能力鉴定费；（十）工伤预防的宣传、培训等费用；（十一）法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用第二十条初次劳动能力鉴定和确认所需费用，用人单位依法缴纳工伤保险费的，由经办机构从工伤保险基金中支付；未依法缴纳工伤保险费的，由用人单位承担。申请再次鉴定或者复查鉴定的，鉴定结论与原鉴定结论一致的，鉴定费用由申请人承担。鉴定结论与原鉴定结论不一致的，用人单位依法缴纳工伤保险费的，鉴定费用由经办机构从工伤保险基金中支付；未依法缴纳工伤保险费的，鉴定费用由用人单位承担。劳动能力鉴定和确认的收费标准，由省价格管理部门会同省财政部门和省社会保险行政部门制定。第二十六条职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为33个月的本人工资，七级伤残为24个月的本人工资，八级伤残为21个月的本人工资，九级伤残为18个月的本人工资，十级伤残为15个月的本人工资；（二）一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为21个月的本人工资，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为12个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以5年为基数每少1年递减10％。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，按照职工在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。