安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1181民初2214号原告：陈刚，男，1975年11月25日生，汉族，中专文化，安徽天长市人，住天长市。委托诉讼代理人：赵明健，安徽天道律师事务所律师。被告：崇斯龙，男，1995年8月19日生，汉族，初中文化，安徽天长市人，住天长市。委托诉讼代理人：王学翥，安徽诚天律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶宏娟，安徽诚天律师事务所律师。被告：葛向东，男，1979年5月10日生，汉族，大专文化，安徽天长市人，公务员，住天长市天一城市。委托诉讼代理人：华明祥，安徽诚天律师事务所律师。原告陈刚与被告崇斯龙、葛向东民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月5日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告陈刚及其委托诉讼代理人赵明健，被告崇斯龙的委托诉讼代理人王学翥、陶宏娟，被告葛向东的委托诉讼代理人华明祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。陈刚向本院提出诉讼请求：1、判令被告崇斯龙立即偿还所欠原告陈刚借款本金50万元及利息(借款利息从2016年10月7日起按照月利率2%计算至还清之日止)；2、对被告崇斯龙设定抵押的房产及收益依法处置所得价款享有优先受偿权；3、被告葛向东承担连带清偿责任；4、由被告崇斯龙、葛向东承担本案诉讼费用。事实与理由：崇斯龙于2015年11月7日向陈刚借款50万元，约定月率2.5%。同时，崇斯龙以其所有的位于天长市天康大道南侧、馨悦花园C栋12号门面房进行抵押担保，并办理了抵押登记。另葛向东向陈刚提供了借款担保。陈刚应俩被告要求，当日将此款汇入葛向东个人银行账户。现经陈刚多次催要，两被告一直拖延不还。现为保护自己的合法权益，特依法具状法院，望依法裁决。陈刚为支持其诉讼请求，提供以下证据：1、原、被告身份信息，证明原、被告主体适格。2、借条一张。证明崇斯龙于2015年11月17日向陈刚借款50万元，由葛向东提供担保，约定月息2.5分。3、天长市国土资源和房产管理局出具的滁州市房地产登记证明一份。证明崇斯龙以其所有的位于天长市天康大道南侧、馨悦花园C栋12号门面房为涉案借款办理了他项权利抵押，他项权数额为50万元。4、中国农业银行交易明细一份。证明陈刚于2015年11月17日、2015年11月18日分别向葛向东账户62×××75汇款40万元、10万元，合计50万元。5、中国农业银行交易明细一份。证明葛向东于2016年6月28日通过银向陈刚转账12500元的利息，并证明陈刚向葛向东主张过担保权利，诉讼时效也应从2016年6月28日起计算三年的诉讼时效。崇斯龙辩称：陈刚起诉崇斯龙主体不适格，上述借款借条虽是崇斯龙出具，但款项由陈刚汇入葛向东账户，再由葛向东汇给案外人殷某，殷某为本案款项的实际使用人，之后的借款利息也是殷某向陈刚进行结算的，借款发生后殷某结息过程中，陈刚又与殷某签订涉案款项的借款协议，将本案涉案债务转至殷某名下并办理房产抵押手续，债务转移后，崇斯龙不再有义务偿还本案债务，故崇斯龙不是本案适格被告，请求法庭驳回陈刚对崇斯龙的起诉并解除崇斯龙的抵押手续。崇斯龙为支持其诉讼请求，提供以下证据：1、陈刚与案外人殷某于2017年11月10日签订的借款协议和抵押协议、抵押登记档案证明一份。证明本案借款发生后，陈刚就本案借款与殷某重新签订借款协议、抵押协议，并办理抵押登记手续，该债务已经转移由殷某承担。2、崇斯龙申请的证人殷某出庭作证。证人殷某称：2015年借钱的时候，我不认识陈刚，因崇斯龙是我干儿子，葛向东是我的同事，葛向东与陈刚是朋友，我是通过葛向东向陈刚借钱，是用崇斯龙的房产办理抵押，由葛向东将钱汇给我的，借款利息由我直接打到陈刚的银行卡上，从借款开始一直结息到2017年国庆左右，借款本金未还。为了解除崇斯龙的房产抵押，我、葛向东、陈刚一起谈过，崇斯龙从来没参加过，我把厂房卖掉了以后来偿还陈刚钱。2017年12月份又用我母亲名下的天长市大和电气有限公司重新签订了借款协议并办理了房产抵押登记（2017天长市不动产证明0011089号），此后，陈刚没有解除崇斯龙的房产抵押。我们承诺把厂房出售后就把借款还掉。葛向东辩称：1、同意崇斯龙答辩意见。2、即使原借条存在，葛向东的担保期限已过，当时口头约定借款期限为半年，陈刚未在规定期限内向葛向东主张权利，该案担保期限已经过期。3、该笔债务既有物保又有人保，根据特权法的相关规定债权人应当就担保物实现债权，该案房产远远超过了借款数额，担保人不需要承担担保责任，要求驳回陈刚的诉讼请求。葛向东未提交证据。本院经审理认定事实如下：1、借条一张。借条内容：“今借到陈刚现金伍拾万元整（500000），借款人崇斯龙，担保人葛向东（月息2分5），2015年11月1日。”2、天长市国土资源和房产管理局出具的滁州市房地产登记证明，该登记证明载明：“他项权利，登记日2015年11月17日，他项权人陈刚，房地产权利人崇斯龙，房地产坐落天长市天康大道南侧、馨悦花园C栋12（房地权证天字第**），建筑面积51.18㎡，债权数额500000元。”3、中国农业银行卡交易明细清单。该交易明细清单载明：“账号户明：陈刚6228453158011133070，2015年11月17日、2015年11月18日，交易金额：转支40万元、10万元，对方账号和户名：葛向东62×××75。”4、中国农业银行卡交易明细清单。该交易明细清单载明：“账号户明：陈刚6228453158011133070，2016年6月28日、交易金额：转存12500元，对方账号和户名：葛向东62×××75。”5、借款协议、抵押协议、抵押登记各一份。借款协议：“甲方：天长市大和电气有限公司，乙方陈刚。一、甲方经营需要向乙方陈刚借款人民币伍拾万元整（小写500000）。二、借款期限12个月（2017年11月10日至2018年11月10日）到期还清本息。三、为了保证乙方的利益和资金安全，甲方自愿以天长市秦栏镇庆祝村第二工业园区百盛路房地产作为抵押，房产证为皖（2016）天长市不动产权第00029**。甲方：殷某并加盖天长市大和电气有限公司，乙方：陈刚。2017年11月10日”。抵押协议：“抵押人（甲方）天长市大和电气有限公司，抵押权人陈刚。第一条甲方设定抵押权的房地产座落天长市秦栏镇庆祝村第二工业园区百盛路，建筑面积2144.9㎡，第二条甲方房地产（土地使用证）皖（2016）天长市不动产权第0002976号。第三条抵押权利为土地使用权和房屋所有权。第四条评估的房地产总值为220元整人民币。第五条本合同被担保债权总金额为20万元人民币。第六条本合同所涉及的清偿期为2018年11月10日。甲方：殷某并加盖天长市大和电气有限公司，乙方：陈刚。2017年11月10日”。庭审中，陈刚称，其与葛向东认识，葛向东对其说要借钱，其说必须要的抵押，葛向东就找崇斯龙并用其房产进行抵押，双方于2015年11月17日办理抵押登记后，在天长市香樟苑门口的一家茶社，我、崇斯龙、葛向东一起商谈借50万的事情，由崇斯龙出借条给我，葛向东担保签字，钱打到葛向东账户上。借款发生后，其银行卡每个月收到12500元，后来才知道是案外人殷某转汇的，殷某共汇款9个月的利息，还有一个月的利息，是葛向东通过银行转汇的，利息按月利率2.5%计算的，其认可葛向东向其偿还的10个月利息，时间从2015年12月至2016年9月。葛向东系本案连带责任担保，陈刚已在保证期限内向其主张权利，葛向东也支付了部份债务，本案应适用诉公时效计算，而不适用保证期限。2017年11月，其与天长市大和电气有限公司签订了一份借款50万元的借款协议，并约定用该公司的房地产进行抵押，但发现该公司的房地产已办理了2次抵押，因涉案借款50万元是用门面房抵押的。因此，其就不同意涉案借款50万元转让给案外人殷某。崇斯龙称，陈刚将50万元汇给葛向东，于当天汇款40万元，第二天汇款10万元，其是知道的。葛向东收到陈刚50万元借款后将该款转账至殷某的银行账户，该借款实际使用人为殷某，对陈刚陈述的收到偿还的借款利息10个月，其无异议。因陈刚又与殷某重新签订就该借款的借款协议，该债务已经转让，故陈刚应解除崇斯龙的抵押登记。葛向东称，当天，其从银行取了现金20万元给殷某，并通过银行汇款给殷某20万元，第二天，陈刚将10万元汇过来时候，其就将10万元汇给了殷某。借款利息是殷某直接向陈刚支付的，对陈刚陈述的收到偿还的借款利息10个月，其无异议，其中，有一个月的利息12500元，是其通过银行向陈刚转账的。该借款实际使用人应为殷某，该债务已转让给殷某。陈刚应当在2016年11月17日前向崇斯龙主张权利，但是陈刚没有在规定的期限内向崇斯龙主张权利，崇斯龙按规定不再承担担保责任。本院认为：本案争议的焦点：一、由崇斯龙、葛向东提供担保并由崇斯龙向陈刚出具的50万元借款是否转让给第三人殷某。二、保证人崇斯龙、葛向东应否承担本案的连带保证责任。关于焦点一、崇斯龙、葛向东抗辩认为陈刚与天长市大和电气有限公司签订的一份50万元借款协议，涉案债务已转让给第三人殷某，其不应再承担涉案债务的担保清偿责任。根据陈刚提交的借据、崇斯龙提交借款协议、证人证言并结合当事人的当庭陈述证实：1、借款发生后，案外人殷某作为委托代理人身份用其母亲开办的天长市大和电气有限公司与陈刚签订了一份50万元的借款协议，该协议约定的借款50万元分期偿还，并用该公司房产办理了抵押登记。对该协议中约定的借款50万元的性质，虽然就是涉案借款50万元，但该协议上既没有崇斯龙、葛向东的签名，也没有约定债务人崇斯龙、保证人崇斯龙、葛向东所欠陈刚借款50万元由天长市大和电气有限公司代替债务人归还。2、该借款协议签订后，案外人殷某及天长市大和电气有限公司未能按该协议的约定履行义务。3、崇斯龙、葛向东向陈刚出具的50万元的借条仍有陈刚持有，陈刚也未解除崇斯龙的门面房抵押。4、《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”庭审中，陈刚否认涉案债权已转让给天长市大和电气有限公司。崇斯龙、葛向东未提交证据证明其收到陈刚向崇斯龙、葛向东发出50万元债权转让的通知。对该借款协议的签订，并未推翻陈刚与崇斯龙、葛向东所签订的抵押借款合同，应认定该公司为涉案债务加入法律关系中的第三人，由该公司履行崇斯龙、葛向东的债务；同时不免除崇斯龙、葛向东履行债务及承担保证责任的义务，但陈刚选择放弃追加天长市大和电气有限公司为涉案被告。根据借款合同相对性应认定崇斯龙为借款人，崇斯龙、葛向东为保证人。故对崇斯龙、葛向东的抗辩意见，本院不予采信。关于焦点二、《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条规定：“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”。本案中，崇斯龙于2015年11月7日向陈刚借款50万元并出具的借条，约定月率2.5%，未约定还款期限，崇斯龙用其所有的门面房产办理了抵押担保，葛向东在该借条上签名担保。因该借条上未约定保证方式，依照法律的规定，葛向东应当按照连带责任保证承担保证责任。由于崇斯龙与陈刚未约定借款履行期限；崇斯龙、葛向东也未与陈刚约定保证期间，根据法律相关的规定，主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。葛向东于2017年10月份未按期履行支付利息义务后，崇斯龙、葛向东与陈刚又未约定清偿借款的宽限期，现陈刚可随时向崇斯龙、葛向东二人中的任何人主张权利，要求归还借款及利息并承担保证责任。对崇斯龙、葛向东提出担保期限已过，抵押人、保证人应免除担保责任的抗辩理由，因其未提供证据予以证明，本院不予采信。综上，合法的借贷关系受法律保护。由崇斯龙、葛向东提供抵押、保证崇斯龙向陈刚借款50万元，有借据为凭，应认定双方借贷关系成立。对陈刚主张的崇斯龙偿还借款及利息的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，既有物的担保（崇斯龙的门面房屋），又有人的担保（葛向东），但合同中没有约定实现担保物的情形，债权人享有选择权，债权人可选择行使保证债权或担保物权承担保证责任。因崇斯龙向陈刚借款并自愿以其房产为其借款及利息提供抵押担保，且已办理抵押登记，该抵押担保合法有效，陈刚依法对该抵押物享有优先受偿权。因葛向东作为崇斯龙向陈刚借款的保证人，在借据担保人处签名，该保证合法有效。葛向东应以连带责任方式对涉案借款承担本案保证责任。故陈刚主张的对设定的抵押物享有优先受偿权并要求葛向东承担本案连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。崇斯龙承担保证责任后有权向葛向东追偿。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条、第三十三条、第四十二条，《最高人民法院》第二十六条第一款之规定，判决如下：一、被告崇斯龙于本判决生效后一个月内向原告陈刚偿还借款本金50万元及利息（借款利息从2016年10月7日起按照月利率2%计算至还清之日止）。二、如被告崇斯龙未按判决履行付款义务，则原告陈刚对被告崇斯龙的抵押物坐落天长市天康大道南侧、馨悦花园C栋12门面房（房房地权证天字第**）拍卖、变卖或折价款享有优先受偿权。三、被告葛向东对判决确定债务经实现抵押权后仍不能清偿的部分承担本案连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11700元，由被告崇斯龙、葛向东共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长 丘 泉人民陪审员 苏 梦人民陪审员 车正龙二〇一九年七月三十日书 记 员 罗 媛附：本案适用的法律条款第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《最高人民法院》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。