湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0203民初623号原告：王光荣,男,1964年11月22日出生,汉族，住湖南省株洲县。委托诉讼代理人：李俊德，湖南法达律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：汤守兵，男，1986年4月1日出生，汉族，住湖南省衡阳县。委托诉讼代理人：谭忠良，株洲市天元区中良法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告：衡阳市富湘货运有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区东方工贸大楼一楼南4-6号。法定代表人：汤中余，总经理。原告王光荣与被告汤守兵、衡阳市富湘货运有限公司（以下简称富湘货运公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月8日、7月1日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告汤守兵及其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告富湘货运公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。王光荣向本院提出诉讼请求（变更后）：两被告连带赔偿原告损失194335.5元。事实和理由：原告长期受被告汤守兵雇佣,为其装卸家具,已经为其工作三年,租住在芦淞区株洲市卫校附近。2018年6月16日上午11时许,原告在株洲市芦淞区朱田铺被告汤守兵的货运场内为其装载家具,因绳索突然崩断,导致站在车上装载家具的原告随同车上家具一并倒翻在地,造成原告右胫腓骨下端粉碎性骨折。被告汤守兵急送原告到331医院住院冶疗4天,随后转院到浏阳市骨伤科医院手术治疗18天。经株洲市中正司法鉴定所鉴定,原告右胫腓骨下端粉碎性骨折并累及关节面,构成九级伤残，伤后休息180天,护理期90天,营养期90天,后续治疗费用6000元。后经公安机关核查,被告汤守兵与被告富湘货运公司合伙经营朱田铺货运场,被告汤守兵挂靠在该公司名下,未另行办理营业执照。被告汤守兵辩称：1.原告受伤的事实我们认可，但按照雇员受伤的相关法律规定，应按照过错承担责任，原告存在明显过错，应承担本次事故主要责任；2.原告为支持其诉讼请求出具两份司法鉴定意见书的鉴定意见，两份鉴定意见不一致，且程序上不合法，同一个伤情不可能出具两个司法鉴定意见书，缺乏证据效力，不足以支持原告的全部诉求；3.原告要求被告赔偿项目的标准很多项不但明显超过法律法规的规定，也没有减除原告自身过错所应承担的应有责任；4.为了治理原告的伤，被告方支付了几万元的医疗费用，该费用也应根据原告的自身过错由原告承担相应的比例。被告富湘货运公司未进行答辩。经审理查明，原告受被告汤守兵雇佣,在株洲市芦淞区朱田铺被告汤守兵开办的货运场为其装卸家具,已有一年以上时间。2018年6月16日上午11时许,原告在株洲市芦淞区朱田铺被告汤守兵的货运场内穿拖鞋站在货车上装载家具,被告汤守兵其他雇员在车下拉绳索捆绑，绳索突然断裂，因绳索突然崩断,致原告随同车上家具一并倒翻在地,造成原告右胫腓骨下端粉碎性骨折。原告被当时在场的被告汤守兵急送到331医院住院冶疗4天,随后转院到浏阳市骨伤科医院住院治疗18天，事后还到诊所等门诊继续治疗。此后原告对其伤情委托鉴定，鉴定为9级伤残等。在本案审理过程中，被告汤守兵对鉴定不服，经重新鉴定确认原告的伤情构成10级伤残、伤后误工期180天、护理期90天、营养期90天、后续治疗费预估1万元。另查明，被告汤守兵与被告富湘货运公司合伙经营朱田铺货运场,被告汤守兵挂靠在该公司名下,未另行办理营业执照。以上事实，有原告的住院病历、原鉴定意见书、重新鉴定意见书、证人出庭证言以及原告与被告汤守兵庭审陈述等，予以证实。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，焦点为：1.原告受伤的各项损失如何确认；2.原告受伤后果被告应如何担责；3.被告已付赔偿款如何确认。本院评析如下：（一）关于原告损失的确定。1.医药费：被告汤守兵2018年6月18日结算支付原告株洲三三一医院住院治疗费1356.16元、2018年7月10日支付原告芦淞区郭承恩诊所门诊费1580元、2018年7月15日结算支付原告浏阳市骨伤科医院住院治疗费17399.5元及门诊挂号费16元、2019年4月28日支付原告株洲市芦淞楠竹诊所门诊费1500元，合计21851.66元，有被告汤守兵提供的票据及原告承认去诊所的费用由被告汤守兵实际支付，本院予以认定。2.住院伙食补助，原告主张2200元（100元/天×22天），本院认为，原告该主张合法合理，本院予以确认。3.护理费，根据鉴定意见原告伤后护理期90天，本院根据原告伤情，酌情认定9000元（100元/天×90天）。4.营养费，原告主张9000元（100元/天×90天），本院认为原告计算标准过高，应以本地一般30元/天计为宜，再根据鉴定营养期90天，本院确认该项损失为2700元（30元/天×90天）。5.误工费，原告主张69147.5元（182.93元/天×378天），根据鉴定意见原告伤后误工期为180天，原告无固定收入，虽被告汤守兵提交了原告2017年8月1日至12月30日的工资签领单，但不能证明原告近三年的收入水平，故本院酌情按原告摔伤时从事的运输业2018年城镇私营单位年平均工资38701元计算，确认误工费19350.5元（38701元÷2）。6.残疾赔偿金，原告主张62568元（31284元／年×20年×10%），根据鉴定意见原告构成10级伤残，虽然原告提交的房屋租赁合同和工作证明，因合同没有相应履行情况证明、村上出具的工作证明也缺乏出具人签名等形式要件，故本院不予采纳，但是庭审陈述中可查明原告已在株洲市年以上，故应按城镇居民标准计算该项赔偿，且原告未满60周岁，原告该损失计算不违反法律规定，本院予以确认。7.后续治疗费，原告主张10000元，因有鉴定意见依据，故本院予以确认。8.精神损害抚慰金，原告主张10000元，因原告构成10级伤残，又无其它特殊情况，本院依据当地类似情况的处理，酌情认定5000元。9.鉴定费，原告主张1600元，该费用系原告自行委托鉴定的费用，因被告汤守兵申请重新鉴定，结论推翻了原来的鉴定结论，故该1600元应由原告自行承担，而重新鉴定费2288元（被告汤守兵预付），本院确认为该项的合理损失。另外，原告还主张因扶养岳父母应计算被扶养人生活费，但因原告对其岳父母没有法定的扶养义务，其岳父母又有儿女等法定扶养人，故本院对原告该方面户籍证据不予采纳，对其该主张不予认定。综上，本院认定原告的合理损失为134958.16元（21851.66+2200+9000+2700+19350.5+62568+10000+5000+2288）。（二）关于责任问题。原告受雇于被告汤守兵，在车上装载家具的操作过程中，因被告汤守兵其他雇员拉捆绑绳索，绳索断裂致原告摔伤，又因原告穿拖鞋进行作业操作，对受伤的结果有一定的关系，且原告作业时被告汤守兵在场，也未及时制止原告穿拖鞋。综合以上情况，被告汤守兵作为雇主依法应承担主要责任，本院酌情由雇主承担80%的责任为宜，即107966.53元（134958.16×80%）。因被告汤守兵系挂靠被告富湘货运公司经营，被挂靠单位应与挂靠人共同承担责任。（三）关于被告汤守兵已付款（或承担）金额。1.医疗费，原告主张被告汤守兵只承担了1800元，但经本院查明如上，共有21851.66元；2.2019年5月8日被告汤守兵付陪护费及生活费5600元,有陪护人曾爱国的收条为证；3.2018年7月15日，被告汤守兵付原告受伤补助1800元，有原告签字协议及庭审陈述为证；4.被告汤守兵预付重新鉴定费2288元，以上合计31539.66元（21851.66+5600+1800+2288），应从被告方应赔偿款中扣除。因此，两被告还应赔偿原告76426.87元（107966.53-31539.66）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条的规定，判决如下：一、由被告汤守兵、衡阳市富湘货运有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告王光荣76426.87元；二、驳回原告王光荣的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4186元，减半收取2093元，诉讼保全费1770元，合计3863元，由原告王光荣承担2308元，由被告汤守兵、衡阳市富湘货运有限公司承担1555元，限原、被告在本判决生效后十日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇款结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  谢桂林二〇一九年七月二十日法官助理张拥军书记员伍方慧附相关的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。