天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0114民初5308号原告：张凯，男，1988年7月8日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：张自强，天津翠亨律师事务所律师。被告：梦达驰汽车系统（天津）有限公司，住所地天津新技术产业园区武清开发区开源道北侧。法定代表人：ChristianAlbertStulz（克里斯蒂安阿尔伯特世图兹），该公司首席执行官。委托诉讼代理人：孙彧，天津岳河律师事务所律师。原告张凯与被告梦达驰汽车系统（天津）有限公司（以下简称梦达驰公司）劳动争议一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张凯及委托诉讼代理人张自强、被告梦达驰公司委托诉讼代理人孙彧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张凯向本院提出诉讼请求：1.请求梦达驰公司支付张凯2018年11月至2019年3月冬季取暖补贴196.57元；2.请求梦达驰公司支付张凯违法解除劳动合同经济赔偿金70659.17元（2013年11月25日至2019年1月24日）,离职前12个月平均工资6423.56元×5.5个月×2倍；3.请求梦达驰公司支付张凯2018年10月、11月、12月绩效工资2100元（按每月700元主张）；4.诉讼费由被告负担。张凯当庭放弃要求梦达驰公司支付未休带薪年休假工资5906.72元的诉讼请求。事实和理由：本人于2013年11月25日入职梦达驰公司工作，担任车间班长，双方签订了劳动合同。2019年1月23日本人上夜班时，发现自己管理的车间员工车辆无法进厂且本人知悉员工情绪激动，另因车间长产减人的原因，本人作为领班无法开展工作，于是去梦达驰公司领导办公室报告此事，后领导表示，如果九点半不进厂按旷工处理，但一直到深夜12点梦达驰公司一直没有领导出面协商，也一直未给员工解决车位问题，本人认为公司十分不懂情理，感觉员工和自己均受到梦达驰公司的不公平待遇，故深夜12点同其他员工一同离开了。后本人于2019年1月24日下午5点42分收到梦达驰公司发放的辞退书，解除原因为本人严重违纪，对此本人不予认可。提交解除劳动合同证明书、公司奖惩单，证明梦达驰公司是违法解除劳动合同；提交工资条（2018年1月至3月、5月至12月）、工资银行流水（2018年1月至12月），证明双方劳动关系及本人离职前12个月工资发放情况及数额；提交社保缴费查询清单，证明社保年限、工作年限、劳动关系；提交仲裁裁决书，证明双方劳动争议已经过仲裁前置程序。关于绩效工资，是指月度奖金，每3个月发放一次。本人工作已满5年，每月应发700元，每月不是固定发700元，根据当月生产情况发700元的97%、98%等，工资条及工资流水中有发放记录，2018年7月发放绩效2085.44元，发的是4月至6月；2018年10月发放绩效2065元，发的是7月至9月；10月至12月的绩效应在2019年1月发放，但公司没有发。对梦达驰公司提交的证据质证意见为：对劳动合同，认可本人签字，但劳动合同第10项内容在签订合同时没有。对解除劳动合同通知书的真实性无异议，不认可证明目的，对通知内容不认可。对奖惩申报表，第一张（日期为2018年12月11日）虽有本人签字，但对内容不认可，记载是作为领班未起到监督作用，出现问题不是因为本人，不应归责于本人，依据的员工手册也没有写明作为领班对所管理的操作工出现失误承担责任的具体规定，对扣除1分不予认可；第二张（日期为2019年1月24日）没有本人签字，1月23日夜班本人按时出勤，没有旷工，夜班是上晚八点半下早八点半，当晚去了车间没人，本人就找到领导苏放，我们一起去到工厂外面，才了解到是员工因为车位、减人增产等问题在与公司协商，后来张克强厂长也来了，说到九点半不进去就算旷工，本人看那些员工都没进去，本人作为班长得看着他们，所以也没进去，后来公司就关门了，待到12点也进不去公司就回家了，第二天就收到了解除劳动合同通知。对打卡记录，因是公司单方提供的打印件，对于真实性无法核实，不同意证明目的，对2019年1月23日20点22分的入职打卡记录无异议，可以证明当天本人按时打卡出勤。对员工手册签收回执的真实性认可，但员工手册的内容公司并未对劳动者进行宣讲或解读，本人只是在收悉声明中签过字，对其内容并不知情，对民主程序表决文件本人签字的真实性认可，虽然签字了，但没有实际研讨，不知悉内容；表决程序应当经过工会同意，但公司提供的证据没有工会盖章；员工手册相关民主程序并不符合法律规定，不产生法律效力；没有证据显示本人是职工代表；表决文件中抬头部分写明参会人员为全体员工（详见会议签到簿），说明会议纪要的通过需要全体员工参加会议并全部同意才能生效，从签到簿的签字情况看，并非梦达驰公司全部员工，其不能达到会议纪要中载明的全体员工到场的约定。综上所述，因梦达驰公司违法解除劳动合同，依据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条等相关规定，向贵院提起诉讼，请求支持张凯的诉讼请求。梦达驰公司辩称，取暖补贴确实没有发放，同意按仲裁认定的数额支付。不同意张凯的其他诉讼请求。张凯因严重违反公司规章制度被解除，不同意支付经济赔偿金。因张凯考核未达标且违反公司纪律，不同意支付绩效工资。双方劳动合同及工资条中均不能看出双方存在绩效工资的约定，如公司支付绩效工资，也应参照公司产值、收益、员工表现、领导测评才可以支付，所以不同意支付张凯绩效工资，且认为绩效不属于工资的组成部分。对张凯提交证据的真实性均认可，但不认可证明目的。其提交工资条中未显示绩效工资这一项，2018年7月发放2085.44元、2018年10月发放2065元属实，但张凯不能举证证明该部分属于绩效工资。张凯陈述的因工作已满5年，每月应发700元绩效，不属实，对此公司没有任何规定。认可张凯工作年限，但不认可其主张的离职前12个月的平均工资数额。梦达驰公司提交劳动合同，证明张凯的岗位及工资标准。提交解除劳动合同通知书，证明张凯系严重违反公司规章制度被解除，具体解除合同的原因及违反公司规章制度的事实是：2018年12月11日，张凯作为领班没有及时发现并纠正该班次产品质量存在的问题，人员管理有缺陷，依据员工手册书面警告规定扣除1分，奖惩单有张凯本人签字；2019年1月23日夜班，张凯已经进厂但无故离厂，没有实际劳动，视为无故旷工，依据员工手册警告条例第18条，旷工1日扣除1分。张凯累计扣分达2分，公司决定依据员工手册规定与其解除劳动合同。员工手册有劳动者本人签字，证明其知悉同意遵守手册条款，该手册2014年制定时张凯已参与，并参与民主程序，应当遵守。公司提供的打卡记录可见其23日进入厂区后无故离厂导致当晚没有劳动，公司因其违纪解除合同属于合法解除。请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。张凯与梦达驰公司于2013年12月1日签订劳动合同，期限自2013年12月1日至2016年11月30日，合同履行期满后续签劳动合同，期限自2016年12月1日至2019年11月30日。张凯入职时岗位为操作工，后担任车间领班。梦达驰公司于2019年1月24日出具《解除劳动合同通知书》，通知张凯于2019年1月24日正式解除劳动关系，解除原因为张凯严重违纪。梦达驰公司解除劳动合同所依据的事实是2018年12月11张凯作为领班没有及时发现并纠正该班次产品质量存在的问题，人员管理有缺陷，依据员工手册书面警告规定扣除1分；2019年1月23日夜班，张凯已经打卡进厂但又无故离厂，没有实际劳动，视为无故旷工，依据员工手册书面警告第18条，旷工1日扣除1分。张凯累计扣分达2分，梦达驰公司认为违纪扣分累计达2分者，符合员工手册直接解除劳动合同的条件，故以张凯严重违纪为由解除劳动合同。张凯认可解除劳动合同的时间，但不认可解除劳动合同的原因及事实。张凯不认可知悉员工手册的内容，公司只是让签过字。梦达驰公司提交了张凯签字的员工手册收讫声明及梦达驰公司员工手册全体职工大会会议纪要相关证据。梦达驰公司成立了工会组织，其解除与张凯的劳动合同，未提交事先将解除理由通知工会的相关证据。关于张凯离职前12个月的工资情况，依据其提交的2018年共计11个月的工资条（未提交2018年4月份工资条），上面已载明其应发（含扣缴的社保及公积金、基本工资、奖金、津贴补贴，不含加班费）工资数额，即：2018年1月7758.02元、2月5515.4元、3月5565.4元、5月5535.4元、6月5733.4元、7月7578.84元、8月5433.4元、9月5913.4元、10月7650.4元、11月5785.4元、12月5745.4元；另张凯提交了其工资卡交易流水明细清单，载明2018年4月发放两笔工资2662.65元、7200.87元，合计9863.52元。梦达驰公司未提交工资台账。另查明，2019年2月13日，因双方劳动争议，张凯至天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决梦达驰公司给付2018年至2019年度冬季取暖补贴520元；2.裁决梦达驰公司给付2013年11月25日至2019年1月24日违法解除劳动合同经济赔偿金70659.17元；3.裁决梦达驰公司给付2007年7月至2019年1月共10天未休带薪年休假工资5906.72元；4.裁决梦达驰公司给付2018年10月、11月、12月绩效工资2100元（每月700元）。2019年4月17日，该仲裁委员会作出了津武劳人仲裁字（2019）第345号仲裁裁决书，裁决：一、梦达驰公司在接到本裁决书生效之日起7日内给付张凯2018年11月15日至2019年1月24日冬季取暖补贴196.57元；二、驳回张凯的其他仲裁请求。张凯认可仲裁裁决的冬季取暖补贴196.57元，不认可其他仲裁裁决，向本院提起诉讼。梦达驰公司认可仲裁裁决结果，同意给付张凯2018年11月15日至2019年1月24日冬季取暖补贴196.57元。本院认为，本案争议焦点为：一、梦达驰公司解除与张凯的劳动合同是否违法，即张凯是否存在严重违反梦达驰公司规章制度的行为；二、梦达驰公司是否应给付张凯2018年10月、11月、12月绩效工资。关于争议焦点一：规章制度及劳动合同虽然是用人单位规范运作和行使用工管理权的重要方式，法律也赋予了用人单位制定内部规章制度、严格执行劳动合同的权利，但执行规章制度及劳动合同所涉及的内容，必须要符合公平合理的前提，亦不能侵害劳动者的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的……”，即用人单位基于劳动者违反规章制度而行使单方解除劳动合同的权利时，必须是以“严重”为要件。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，梦达驰公司解除劳动合同所依据的事实是2018年12月11张凯作为领班没有及时发现并纠正该班次产品质量存在的问题，人员管理有缺陷，依据员工手册书面警告规定扣除1分；2019年1月23日夜班，张凯已经打卡进厂但又无故离厂，没有实际劳动，视为无故旷工，依据员工手册书面警告第18条，旷工1日扣除1分。张凯累计扣分达2分，梦达驰公司认为违纪扣分累计达2分者，符合员工手册直接解除劳动合同的条件，故以张凯严重违纪为由解除劳动合同。本院认为，梦达驰公司的上述行为过于主观,第一次扣分并非其本人过错所致，第二次扣分亦不属于无故旷工，当天，张凯已打卡进入公司，是因公司与员工有争议问题未协商一致公司关门，最终导致工人离厂，并非张凯一人，公司以无故旷工处理存在不妥，且员工手册规定的累计扣分并未规定时间段，存在不合理之处，梦达驰公司提交的证据不足以证明解除劳动合同的事实存在，不能满足梦达驰公司员工手册中规定的解除劳动合同条件，亦不能证明张凯违反公司规章制度达到“严重”的程度，且梦达驰公司建立了工会组织，其未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定的程序通知工会，即单方解除与张凯的劳动合同，明显属于违法解除劳动合同。综上所述，梦达驰公司以张凯严重违反公司规章制度为由单方与其解除劳动合同，缺少事实及法律依据，应当认定为违法解除劳动合同，梦达驰公司应向张凯支付解除劳动合同赔偿金，即应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，即用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向张凯支付赔偿金。梦达驰公司认可张凯的工作年限，即自2013年12月1日至2019年1月24日，已超5年，不足5年半，计算赔偿金的月份应为5.5个月。关于张凯离职前12个月的平均工资的认定，本院认为，经济补偿金从性质上看是用人单位与劳动者解除或终止劳动关系后，为弥补劳动者损失或基于用人单位所承担的社会责任给予劳动者的补偿，故经济补偿金应以劳动者的正常工作时间工资为计算基数，在计算经济补偿金计算基数时不应将加班工资包括在内，计算赔偿金时亦应如此。本案中，因梦达驰公司未提交工资台账，结合本院认定的张凯2018年1月至12月（不含4月）的应发工资数额（不含加班费）及2018年4月实发工资数额，本院认定张凯离职前12个月平均工资数额为6506.5元，张凯主张的离职前12个月平均工资数额为6423.56元，未超出本院认定的数额，对此本院予以尊重。综上所述，赔偿金计算为6423.56元×5.5个月×2倍=70659.16元。关于争议焦点二：本院认为，张凯主张2018年10月、11月、12月绩效工资，但其提交的工资条及工资卡交易流水明细清单中均未载明有绩效工资的发放，其未提交相关证据证明就绩效工资与梦达驰公司有相关约定，且梦达驰公司对此不予认可，故张凯该项诉讼请求，依据不足，本院不予支持。因张凯当庭放弃要求梦达驰公司支付未休带薪年休假工资5906.72元的诉讼请求，对此本院予以尊重。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下：一、梦达驰汽车系统（天津）有限公司向张凯支付冬季取暖补贴196.57元；二、梦达驰汽车系统（天津）有限公司向张凯支付解除劳动合同赔偿金70659.16元；三、驳回张凯其他诉讼请求。上述应履行款于本判决生效后7日内付清（划至本院账户，户名天津市武清区人民法院，账号9072701010010000733039，行号402110015117，开户行天津农商银行武清中心支行）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由梦达驰汽车系统（天津）有限公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  齐志双二〇一九年七月二十六日书记员  段 微附引用法条一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。