四川省金堂县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0121民初972号 原告：四川金源建设有限公司，住所地成都市新津县五津镇正西街津西公寓。 法定代表人：雷茂其，总经理。 委托诉讼代理人：李勇，四川中虹律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄静，四川中虹律师事务所律师。 被告：成都天府水城房地产开发有限公司，住所地四川省成都市金堂县金中路******。 法定代表人：杨珩，总经理。 委托诉讼代理人：任礼强，四川致高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龙凌辉，四川致高律师事务所律师。 原告四川金源建设有限公司（下称金源公司）诉被告成都天府水城房地产开发有限公司（下称天府水城公司）建设工程施工合同纠纷十六案，案号为（2016）川0121民初3077-3087、3151、3152、3154、3155号和（2017）川0121民初972号，本院分别于2016年9月28日、2016年10月11日、2017年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，因上列案件原、被告相同，诉讼标的是同一种类，且均是基于金堂恒大“御景半岛”建设施工项目同一案件事实，本院认为可以合并审理并经双方当事人同意，故本院决定将上述十六案合并到（2017）川0121民初972号案件中审理。金源公司的委托诉讼代理人李勇、黄静，天府水城公司的委托诉讼代理人任礼强、龙凌辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金源公司向本院提出诉讼请求（见下表）： 原案号工程款暂计金额，最终以鉴定金额为准（元）违约金（元）滞纳金（2016）川0121民初3077号29234107.13293275.125按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3078号24549562.94441627.73按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3079号510523.1762184.43按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3080号18868804.271179151.97按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3081号2843698.86272787.15按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3082号18152613.42215189.27按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3083号2161609.93196188.43按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3084号19068693.71300866.64按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3085号13502019.79513646.88按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3086号965628.2114101.84按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3087号18630452.52699008.35按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3151号575208.19345939.555按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3152号18807245.19309287.605按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3154号11310135.06164813.465按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2016）川0121民初3155号17863543.96191498.05按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金（2017）川0121民初972号19548168.1309287.605按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金合计216592014.55508854.095按银行同期贷款利率计算工程款和违约金逾期支付期间的滞纳金案件诉讼费用由被告承担事实和理由：2010年至2014年期间，因天府水城公司开发的金堂恒大“御景半岛”项目，金源公司作为承包方与发包方天府水城公司签订了建设工程施工合同，约定承包方承建发包方首期一标段主体及配套工程、二标段主体及配套工程，二期一标段主体及配套工程、三期主体及配套工程、影城主体及配套工程、职工宿舍楼、标志楼主体及配套工程等。双方订立的施工合同中，对工程期限、工程质量、工程验收、工程款的支付、违约责任等作出约定。合同签订后，金源公司按约履行了施工义务，案涉工程均已竣工验收交付使用，但发包方按早已废止的2000定额结算、计价，拒不支付其余工程款。 双方订立的由建设部门备案的建设工程施工合同的专用条款“合同价款与支付”条款约定，采用“可调价格合同，合同价款调整方法”以双方审定的施工图预算为合同价款调整的依据，并执行现行定额及相关配套文件。”所以双方应当按照备案的合同约定的现行定额即2009定额作为工程款的结算依据；金源公司与天府水城公司相关会议纪要中，也明确了双方涉及的定额争议问题应“就高不就低”，以此也可以确立双方应当按照2009定额进行结算，并以此认定天府水城公司下欠的工程款，同时根据合同专用条款“违约、索赔和争议约定”，天府水城公司还应承担违约金和滞纳金。 天府水城公司辩称，第一，天府水城公司不认可金源公司关于按照备案合同来确认双方的权利义务的主张。1、备案合同不是双方当事人真实意思表示，双方从未按照备案合同来履行；2、合同备案实际是为了备案而备案，因为行政管理要求这个合同需备案，并且备案合同的订立双方没有任何前期交流、接洽。第二、天府水城公司认为应当按照双方真实意思表示的合同来确认权利义务，真实意思表示的合同是双方签订的未备案的合同；第三，关于付款，希望金源公司明确在2015年底支付到金堂县建设局用于支付民工工资的款项是否包含在已付工程款范围内；第四，双方曾经就部分工程款已经达成一致结算意见，部分工程金源公司至今未送审。 经审理查明，在2010年至2014年期间，因天府水城公司开发的金堂恒大“御景半岛”项目，金源公司作为承包方与发包方天府水城公司签订了建设施工合同。案涉工程项目所涉发改局批文、中标通知书、双方签订的合同等情况（见下表）： 原案号对应工程备案合同及文件（原告提交）未备案的合同（2016）川0121民初3077号一期综合楼、初中、小学（2010）9号核准意见书，仅一期综合楼的中标通知书，备案合同：2010年12月25日综合楼，2013年3月酒店、垃圾房首期一标段及配套工程施工合同+5份补充协议：2011年8月酒店、运动中心、会议中心、小学、初中、幼儿园、11层住宅、综合楼、大门、周边及配套工程、22-28,35-40（2016）川0121民初3078号一期22-28栋、35-40栋（2010）5号、9号核准意见书，中标通知书，2010年11月12日备案合同（2016）川0121民初3086号幼儿园（2013）3号核准意见书、中标通知书、2013年5月备案合同（2016）川0121民初3087号酒店、会议、运动中心金投资备[51012112050301]0034号通知、中标通知书、2012年5月备案合同（2016）川0121民初3080号一期29-34栋、41-43栋、52-54栋、44-51栋（2010）5、9号核准意见书、除29-31栋、35-40栋外的中标通知书、备案合同:2010年12月25日41-44，综合楼，2010年12月25日C区三标段50-54栋,2010年12月25日C区二标段45-49栋二标段主体及配套工程施工合同+4份补充协议：2011年8月，29-34,41-43,52-54,44-45（2016）川0121民初3081号二期1-6栋（2010）4号、5号核准意见书，中标通知书，2011年12月22日备案合同二期一标段主体及配套+3份补充协议:2011年8月，1-21，周边及配套工程（2016）川0121民初3082号二期7-10栋（2016）川0121民初3083号二期11-14栋（2016）川0121民初3084号二期15-21栋（2016）川0121民初3085号二期地下室（2017）川0121民初972号三期61-64栋（2013）1号、2号，3号核准意见书，中标通知书，2013年5月18日备案合同，61-64栋三期主体及配套工程施工合同+3份补充协议，2010年7月1日（2016）川0121民初3151号三期55-60栋（2016）川0121民初3152号三期地下室（2016）川0121民初3154号三期79-81栋（2016）川0121民初3155号影城（2013）2号核准意见书、中标通知书、2013年12月备案合同影城主体及配套施工合同+1份补充协议，2014年4月（2016）川0121民初3079号职工宿舍楼无职工宿舍楼、标志塔主体及配套工程施工合同,2012年8月 上列备案合同和未备案合同约定的结算标准不一致。备案合同约定的是现行定额结算，合同订立及履行期间四川省执行的有效定额是2009定额；而未备案的合同约定的是在2000定额基础上按一定的浮动比例进行结算。 在双方形成合同关系初期的2010年6月30日恒大地产集团成都有限公司关于《恒大御景半岛首期主体及配套工程合同交底会议纪要》的中，“8、人工费调差问题：由于四川20**定额从2010年4月1日起停止使用，造价站不再发布有关人工费调差系数，影响工程结算。作为遗留问题，待形成解决方案后再报恒大地产集团公司统一解决”。 2012年5月16日恒大地产集团有限公司的会议纪要中，“二、成都公司御景半岛项目4、成都项目造价由恒大相关部门实地调查，待结算时综合考虑”。 2015年12月29日恒大地产集团《关于黄镇坤单位清退工作的会议纪要》中，会议内容：为加快推进四川公司成都恒大御景半岛项目黄镇坤单位工程结算及退场工作，做好农民工维稳工作，梁朝伟副总裁组织集团各相关部门、地区公司及黄镇坤单位相关部门负责人召开会议，会议决议如下：一、成立结算专项小组。1、四川公司、黄镇坤单位联合成立结算专项小组，由四川公司主管工程领导李应雄副总经理牵头，小组成员如下：四川公司预结算部、预结算审计部、工程部、管理及监察中心、黄镇坤单位……，2、要求黄镇坤单位加强预结算力量，其预算等相关人员须在结算专项小组办公室，并严格按照恒大作息时间上班，并配合恒大预结算人员加班，且其结算数据须黄镇坤确认，确保1月15日前完成结算工作。二、争议解决原则：1、结算争议以合同为依据，按照就高不就低原则予以解决；2、涉及有争议定额问题，可到当地定额站进行解释，按定额站解释执行；3、签证方面，现场还原事实，据实结算。三、具体结算争议及退场解决措施：1、……；2、针对黄镇坤单位提出的首期结算争议，结算漏报、少报及甲供材超领等费用问题，由四川公司工程部、预结算部及黄镇坤单位共同核对现场情况，以合同依据，按照就高不就底原则予以解决；3、针对黄镇坤单位提出的漏报未报签证、停工缓建以及转扣费用等问题，由工程部、预结算部、合同管理部、管理及监察中心及黄镇坤单位一起核实，还原事实、工程部须明确给出意见，后续资料由工程部和黄镇坤单位负责完善，据实结算；4、对于目前尚未竣工楼栋，为便于结算，明确责任的原则，划分界面，做好移交及结算工作……；5、黄镇坤单位1月15日后陆续退场，1月30日前完成新单位进场工作。四、春节前农民工维稳：1、所有款项须优先支付农民工工资，保障农民工权益，黄镇坤单位退场前，由四川公司主管开发领导牵头将现状移交和维稳工作提前告知政府相关部门，并做好应对突发事件的预案，由金源、甲方、政府三方联动保证维稳；2、民工工资以借支形式支付，该款项转入政府专户……等。 2015年12月30日恒大地产集团四川有限公司《四川公司恒大御景半岛项目金源相关事宜会议纪要》，会议主题：关于四川公司恒大御景半岛项目金源前期清欠、后续施工、结算等相关工作事宜。第一方面问题：关于结算事宜：在金源公司、四川公司、恒大集团公司相关负责人介绍情况的基础上，形成“针对问题解决办法：1、公建配套占的比重大，就高不就低、可给可不给的在还原事实的基础上尽量给；2、不能缺乏办事原则，停缓建的机械、人员、周转材料由预结算部、预结算审计部、管理及监察中心分部、工程部核定后计取；3、……；4、对于定额争议，少算漏报的按实事求是原则办理，就高不就低；对无资料的由预结算部、预结算审计部、管理及监察中心分部、工程部核定后计取，甲供材料浪费、损耗由贵方负责；5、甲方发现的少、漏问题也要及时给金源指出来；6、……；7、要求成立专项领导小组。集团领导小组：梁伟康常务副总裁、林曼俊副总裁、沈建英总裁助理、时守明董事长负责解决合同相关事宜；地区公司领导小组：李应雄副总经理、预结算部、预结算审计部（对核算进行把关）、工程部、管理及监察中心（对现场计量核实进行把关）；施工单位成立专门小组负责预结算工作，甲方安排专门办公室，考勤可在甲方考勤，其结算数据一定要由黄镇坤出面确认，并于元月中旬（15日）前拿出所有缺失、遗漏资料及停缓建、转口有争议的结果及结算数据，且确保中间数据及时确认。第二方面问题：关于民工及欠款事宜：……。 2016年3月7日，恒大地产集团有限公司出具《关于成立黄镇坤单位所涉工程结算清算专项工作组的通知》，为了今年内全面解决黄镇坤单位所涉工程合同、结算清算、退场等所有问题，理顺相关工作关系，成立黄镇坤施工工程结算清算专项工作小组，具体通知如下：（二）、工作职责：1、指导监督相关地区公司理顺黄镇坤单位未完工程合同关系、施工单位进退场，制定结算清算等方面的工作计划及实施；2、指导监督相关地区公司制定黄镇坤单位已完工程结算及争议处理等方面的工作计划及实施。 在审理过程中，为核实几份会议纪要相关情况，金源公司提出申请，本院向恒大地产集团方面出席会议的梁伟康、沈建英、林漫俊发送了出庭通知书，要求其以证人身份出庭，但三人均未到庭。原告申请了金源公司副总经理张某、工作人员廖某等出庭作证，该二人在庭审中对2015年12月29日的会议情况进行了证实，与上列会议纪要记载的内容基本一致。 另，金源公司与天府水城公司还签订了两份施工合同，即《成都恒大御景半岛一标段主体及配套工程施工合同》、《成都恒大御景半岛二标段主体及配套工程施工合同》，这两份合同均加盖原、被告公司公章，系复印件，签订日期“2010年月日”，在合同专用条款的“合同价款及调整”部分，载明“采用可调价格合同，合同价款调整方法：以双方审定的施工图预算为合同价款调整的依据，并执行现行定额及相关配套文件…”。 双方签订施工合同后，金源公司依约履行施工义务，但至2015年底期间，由于金源公司拖欠材料款、民工工资等原因，金源公司退场，部分工程未完工。金源公司已完工程部分已经过竣工验收交付。前期已结算部分，均是按照双方签订的未备案的合同进行结算的。天府水城公司已按结算和施工进度支付了工程款。 在审理中，金源公司为证明其诉讼请求成立，于2017年10月11日申请了工程造价鉴定，但金源公司未按照与鉴定机构的约定缴纳鉴定费。至2018年10月12日，鉴定机构向金源公司发出缴纳鉴定咨询费的函，要求金源公司在15日内缴纳，本院也于2018年11月1日召集会议要求金源公司按期缴纳，但金源公司未如期缴纳。2018年11月15日，鉴定机构向本院发函请求协调金源公司缴纳鉴定费，否则暂停鉴定工作，本院于2018年11月22日向金源公司发出书面通知，要求其按鉴定机构要求于2018年11月30日前缴纳鉴定费，否则承担不利后果。本院又于2018年11月26日召集会议，鉴定机构明确如金源公司不缴纳鉴定费，鉴定机构不出具鉴定报告，同时再次向金源公司明确不缴纳鉴定费将由其承担不利后果。但金源公司至今未按其与鉴定机构的约定缴纳鉴定费。 上述事实，有原、被告当庭陈述意见，有双方签订的施工合同（备案和未备案的合同）及相关补充协议，会议纪要，证人廖某、张某，包术元、周切的证词，对王娇的调查笔录，结算资料，解除合同通知等相关证据在案为证。金源公司自行制作的结算资料，天府水城公司不予认可，本院无法确认其客观真实，故不予采纳。 本院认为，天府水城公司将案涉工程项目发包给金源公司建设施工，双方形成建设施工合同关系。案涉工程均竣工验收交付，天府水城公司应依约支付工程款，但双方存在结算上的争议。金源公司为证明其诉讼请求成立，申请了工程造价鉴定，但其不缴纳鉴定费，且在鉴定机构和本院多次以发（函）通知、召开会议等形式，要求金源公司限期缴纳鉴定费以及向其释明如不如期缴纳鉴定费将承担不利后果的情况下，金源公司仍不予缴纳，致使鉴定长期无果。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，由责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第十四条“当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。”的规定，依据金源公司的诉请的工程款以及依据工程款数额计算的违约金和滞纳金，最终应根据鉴定数据为依据，由于金源公司不缴纳鉴定费的原因致使鉴定无果，直接导致金源公司的诉讼请求无证据支持，其不利后果应由金源公司承担。为此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第十四条的规定，判决如下： 驳回原告四川金源建设有限公司的诉讼请求。 案件受理费1152304元，保全费75000元，合计1227304元，由原告四川金源建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  廖文孝 人民陪审员  郑宇翔 人民陪审员  邓太国 二〇一九年七月十五日 书 记 员  何昕奕