文书内容黑龙江省肇州县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑0621刑初28号公诉机关黑龙江省肇州县人民检察院。被告人郭威，男，1985年7月1日出生，汉族，初中文化，打工，住天津市东丽区（户籍所在地吉林省辽源市西安区）。2004年9月27日因犯抢劫罪被吉林市船营区人民法院判处有期徒刑6年，并处罚金人民币5000元，2008年6月17日刑满释放。2018年10月22日因涉嫌非法经营被大庆市公安局龙凤分局刑事拘留，同年11月26日大庆市龙凤区人民检察院以非法经营罪对其批准逮捕，同日由大庆市公安局龙凤分局执行。现羁押于大庆市第二看守所。辩护人杨敬婷，吉林佳誉律师事务所律师。黑龙江省肇州县人民检察院以黑州检诉刑诉〔2019〕24号起诉书指控被告人郭威犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年7月24日公开开庭审理了本案。黑龙江省肇州县人民检察院指派检察员王志军出庭支持公诉，被告人郭威及其委托辩护人吉林佳誉律师事务所律师杨敬婷到庭参加诉讼。现已审理终结。黑龙江省肇州县人民检察院指控，2018年10月份，被告人郭威在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖许可证的情况下，与天津市“王哥”（另案处理）、“胜男的母亲”（另案处理）约定由二人各拿出烟款5万元，由郭威从哈尔滨市收购香烟，运回天津市推销给二人，从中赚取差价。2018年10月21日郭威驾驶辽Ａ×××××尼桑轩逸牌轿车从哈尔滨市呼兰区刘某（大辉烟酒行）处花费100，380.00元购买利群（新版）133条，泰山（红将军）299条、哈尔滨（老巴夺）585条、红河（软甲）299条放在车后备箱内准备运回天津贩卖，行至肇州县境内时被执勤民警抓获。经鉴定，涉案香烟市场零售价格共计103，935.00元。公诉机关认为，被告人郭威违反国家烟草专卖法律法规，未取得烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郭威到案后能够如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条三款的规定，对其从轻处罚。在开庭审理的过程中，被告人郭威对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，不作辩解。其辩护人辩称，一、被告人郭威主观恶性较低，可塑性较强。二、被告人郭威属于犯罪未遂，未造成严重社会后果。被告人郭威在哈尔滨进货后运输的途中被公安机关查获并当场扣押涉案香烟，该笔香烟并没有完成被销售的环节，进而没有扰乱香烟市场的管理秩序，属于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。三、被告人郭威到案后积极配合公安机关调查取证，构成坦白，可以从轻处罚。四、被告人郭威认罪悔罪，本意是通过赚取差价补贴家用，没想到却让原本并不富裕的家庭雪上加霜，其本人愿意缴纳罚金。经审理查明，2018年10月份，被告人郭威在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖许可证的情况下，与天津市“王哥”（另案处理）、“胜男的母亲”（另案处理）约定由二人各出资烟款5万元，由郭威从哈尔滨市收购香烟，运回天津市推销给二人，从中赚取差价。2018年10月21日，郭威从哈尔滨市呼兰区刘某（大辉烟酒行）处以100，380.00元的价格购买利群（新版）133条、泰山（红将军）299条、哈尔滨（老巴夺）585条、红河（软甲）299条，放在尼桑轩逸牌轿车（辽Ａ×××××）后备箱内准备运回天津销售，行至肇州县境内时被执勤民警抓获。经鉴定，涉案香烟市场零售价格共计103，935.00元。上述事实，有公诉机关提供，并经过庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、案件侦破经过。证实2018年10月22日17时许，大庆市公安局肇州县分局民警在高速路口执勤时，发现一车辆内装有大量香烟，随即将车内香烟及驾驶员移送至大庆市烟草局。2、扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单。证实大庆市公安局龙凤分局依法扣押郭威持有的利群香烟128条、红河香烟297条、泰山香烟297条、老巴夺香烟583条、15张银行卡、1个黑包、1条银白色金属手链、一个驾驶证、一个行车证、1张居住证、1个浅棕色包、1本户口本、1辆黑色尼桑轩逸轿车、1部黑色手机、49张100元面值现金、2台POSS机器。大庆市公安局龙凤分局将扣押的上述物品依法返还郭威的母亲魏玉平。3、大庆市公安局龙凤分局情况说明。证实手机号为“17165517898”的持有人为伊某；未能查找到“王某”，未对“王某”真实身份进行核实。4、大庆市烟草专卖局出具的证据先行登记保存批准书、涉案烟草专卖品核价表。证实哈尔滨（老巴夺）585条，单价90.00元，合计价格为52650.00元；红河（软甲）299条，单价50.00元，合计价格为14950.00元；利群（新版）130条，单价130.00元，合计价格为16900.00元；泰山（红将军）299条，单价65.00元，合计价格为19435.00元。以上合计1313条，合计103935.00元。5、大庆市烟草专卖局出具的关于郭威不持有烟草专卖许可证的证明。证实经过大庆市烟草专卖行政机关在本市辖区卷烟销售网络信息库中查询，以及向涉案的哈尔滨市（呼兰区）辖区烟草专卖行政机关咨询，郭威本人及其妻子宋某在大庆市和哈尔滨市均不持有烟草专卖零售许可证和烟草专卖批发企业许可证。6、大庆市烟草专卖局出具的关于郭威案件涉案物品代保管证明。证实大庆市公安局龙凤分局将涉案的香烟1305条在法院宣判之前保管在大庆市烟草专卖局，涉案物品四个品种共计1313条，抽样检测损耗8条，每个品种2条。7、烟草专卖零售许可证、营业执照。证实刘某、孔某具有烟草专卖零售的许可证件。8、中国银行交易明细。证实2018年10月21日，刘某的中国银行账户内存入人民币5万元。9、刑事判决书、释放证明。2004年9月27日，被告人郭威因犯抢劫罪被吉林市船营区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元，2008年6月17日刑满释放。10、公民户籍信息证明、郭威党关系证明、违法犯罪记录证明。证实郭威的身份信息，1985年7月1日出生，非中国共产党党员及其他党派人士，在辖区内六个月内未发现违法犯罪记录。11、证人刘某的证言。证实2018年10月21日，郭威在他这里购买130条利群烟（新版）、299条红河（软甲）、585条哈尔滨老巴夺、300条泰山（红将军），总计购买香烟1314条，价值人民币100385元，他收了郭威100380元钱。12、证人伊某的证言。证实2018年10月下旬的一天，郭威给她打电话说自己回老家了，郭威的弟弟结婚，需要5万元钱，她按照郭威给的卡号汇出5万元。13、被告人郭威的供述于辩解。供述他和妻子宋某没有烟草专卖许可证，2018年10月21日，他在哈尔滨呼兰区“大辉烟酒店”以人民币100300元的价格购买1313条香烟，准备拉回天津市销售。2018年10月22日，他开车行至肇州县时被警察抓获。14、黑龙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告。证实被告人郭威非法购买的香烟经抽样鉴定为真品卷烟。15、辨认笔录。证实刘某辨认郭威就是在大辉烟酒行购买10万多元钱香烟的人；伊某也对郭威进行了指认。经质证，被告人郭威及其辩护人对公诉机关出示的证据均无异议，本院予以认定。本院认为，被告人郭威违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，价值达103935.00元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人郭威犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，指控罪名成立。辩护人关于被告人郭威构成犯罪未遂的辩护意见，本院认为被告人郭威已购进香烟，虽未出售，但香烟已进入流通环节，被告人郭威已经实施了非法经营香烟的犯罪行为，应认定为既遂，故辩护人关于被告人郭威构成犯罪未遂的辩护意见不成立，本院不予支持。被告人郭威有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人郭威到案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人郭威主观认罪态度好，又未实际获取利益，酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第四十五条、第四十七条、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人郭威犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（已缴纳罚金人民币一万元）（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月22日起至2020年4月21日止）二、对查获的1305条香烟依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。                                 审判长                            汤  锐                                  审  判  员                            宋文娟                                人民陪审员                            殷丽娟                                                                                                                                                                                                         二〇一九年七月三十一日                                                                                            书记员                            韩子文      法条附录《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金；情节特别严重的，处5年以上有期徒刑，并处违法所得1倍以上5倍以下罚金或者没收财产：（1）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；