陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民 事 判决 书     （2019）陕01民终5434号   上诉人（原审被告）：西安紫薇地产开发有限公司，住所地西安市高新区。   法定代表人：李维东，该公司董事长。   委托诉讼代理人：戴华，陕西锦路律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张钰晨，陕西锦路律师事务所律师。   被上诉人(原审原告)：西安银鼎建筑工程有限公司。   法定代表人：白磊，该公司总经理。   委托诉讼代理人：张煜，陕西明南律师事务所律师。   上诉人西安紫薇地产开发有限公司（以下简称紫薇公司）与被上诉人西安银鼎建筑工程有限公司（以下简称银鼎公司）建设工程施工合同纠纷一案，因不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初14602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院审理过程中，双方以庭外和解为由申请延期审理三个月。本案现已审理终结。   紫薇公司上诉请求：1、撤销未央区人民法院（2018）陕0112民初14602号民事判决书第一、二项判决，改判驳回银鼎公司的诉讼请求或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费用由银鼎公司承担。事实和理由：1、银鼎公司提供的“结算书”和天职（北京）国际工程项目管理有限公司（以下简称天职公司）未加盖公章的“结算审核报告”不能作为本案涉案工程合法有效的结算文件；2、根据双方合同约定，双方也未完成最后的工程财务决算。一审法院支持银鼎公司的诉请，属于事实查明不清、法律适用错误；3、从合同约定角度，银鼎公司未提供发票，紫薇公司有权行使抗辩权，不应支付银鼎公司工程款4084062.07元和相应利息。综上，请求法庭依法判处。   银鼎公司辩称：1、结算书中盖的公章是紫薇公司聘请的公司。结算报告是双方结算的依据。2、双方已经竣工交房，财务结算应由紫薇公司自行结算，其并不影响付款问题。3、紫薇公司认可双方结算报告数据。4、发票问题不是拒付款项的理由，银鼎公司一直提供的是收款收据。5、紫薇公司一审不认可结算报告，但并未申请鉴定，结算报告应作为结算依据。6、原审认定事实清楚，请求维持原判。   银鼎公司向一审法院诉请：1、紫薇公司支付工程款5032011.03元及迟延付款利息损失455036.61元【质保期内（自2016年7月12日即工程结算书作出60日后至2017年3月10日即工程验收合格2年后计8个月）：（所欠工程款5032011.03元-质保金2369872.41元）×银行同期贷款年利率6.56%÷12个月×8个月=116424.2元；质保期外（自2017年3月11日至2018年8月12日起诉前计17个月）：所欠工程款5032011.03元×银行同期贷款年利率4.75%÷12个月×17个月=338612.41元；以上合计455036.61元，要求计算至本金给付之日止】；2、紫薇公司承担本案诉讼费。   一审法院认定的事实：2013年5月10日，银鼎公司（发包人）与紫薇公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称：紫薇风尚三期（XX庄XX村XX城中村改造）项目3#地块酒店及商业裙房建安工程；工程地点：西安市经开区凤城五路；承包范围：紫薇风尚三期项目3#地块酒店及商业裙房设计图纸包括的建安工程施工；合同工期：总日历天数414日历天，开工日期2013年5月12日，竣工日期2014年6月30日；合同价款：45869920.64元；竣工验收：发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后11天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。发包人收到承包人递交的单位单项工程竣工结算报告及结算资料后，工程竣工结算报告金额在500万元以下的工程一般在20天以内、工程竣工结算报告金额在500万元以上的工程一般在60天以内（合同约定有期限的，从其约定）进行审查，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后向承包人支付工程竣工结算价款。发包人收到竣工结算报告及结算资料后，在本条规定期限内对结算报告及资料没有提出意见则视同认可；工程进度款结算与支付：当承包人按发包人的管理要求完成工程质量、安全文明、进度等管理计划时，工程款按月支付：根据发包人审核确认的承包人每月已完成工程量的75%计算月度应付工程进度款，并于下月15日之前支付。在本工程竣工验收合格并工程结算完成后，付款至结算价的85%。在工程财务决算完成并完成交房手续后，发包人将预留工程质量保修金（结算价款的5%）后付清余额。承包人应在工程所在地的管辖地税分局办理登记手续，在发包人每次支付工程款前，承包人应提供工程所在地的管辖地税分局开具的相应金额的建筑业统一发票，否则发包人有权拒付。在工程决算完成时，承包人一次性开具剩余金额的发票，工程款支付过程中不计利息。如承包人提供虚假发票，发包人有权向有关政府部门举报，同时给与发票面值30%的扣款，给发包人带来的损失，承包人双倍赔偿；竣工验收：工程竣工验收通过后，承包人需按工程所在地政府主管部门的《建设工程竣工档案的编制及报送规定》在15个工作日内向发包人报送竣工档案资料，并应积极配合发包人办理档案馆验收相关事宜。竣工档案由承包人负责主送，发包人协同报档案馆验收。承包人负责发包人规定期限内办理完城建档案部门的认可文件，每推迟1天，罚承包人竣工档案押金总额的5%，扣完为止；竣工结算：工程竣工结算的条件是完成以下工作：完成全部合同约定范围内的工程（工作）内容。施工机械和施工人员全部撤场，临时设施按规定拆除并完成清理工作。工程竣工验收合格。工程完全移交。工程竣工备案完成。提供工程质量保修书；质量保修期：地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限，保修期为设计年限。屋面防水工程、有防水要求的卫生间和房间、外墙面和门窗框的防渗漏，保修期为5年。装修装饰工程保修期为2年。电气管线、给排水管道、设备安装工程保修期为2年。供热与供冷系统工程保修期为3个采暖期、供冷期。住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程保修期为2年。保温工程保修期为5年、门窗工程2年（门窗防渗漏5年）、装饰装修工程为2年。其他项目保修期限约定如下:其他项目的保修期为参照有关文件执行。质量保修期限自竣工验收合格之日起计算；保修费用及支付方式：工程保修金为本工程结算价的5%，保修金无利息。缺陷责任期（竣工验收合格后两年）满后，经发包人确认无质量问题后20天内与承包人办理保修款结算，保修结算完成后在14日内支付保修金的60%。防水工程、保温工程在质量保修期满后，若无质量问题，发包人向承包人支付剩余保修金余款，质保金的退付以物业验收单为依据，执行符合相关法律、法规的公司的《项目工程、材料设备质保金退付管理办法》。因按照保修金的返还不影响承包人的保修责任，承包人应按照国家有关法律、法规及保修责任继续承担其保修责任，具体按照发包人的管理要求执行。合同签订后银鼎公司即进行施工。2014年6月30日，工程竣工。2015年3月10日，工程通过建设、勘察、设计、施工、监理单位五方验收。同日，银鼎公司、紫薇公司及监理单位、设计单位、勘察单位形成《3#地块公寓式酒店工程竣工验收会议纪要》，其上“评定结论”载明：合同内容已全部履行完成，工程技术资料齐全、真实、有效，工程观感好，整体工程质量自评为合格。紫薇公司方工作人员冯尘、杜延博作为建设单位工程竣工验收人员参加会议。2016年5月13日，紫薇公司委托为涉案工程造价进行审核的审核单位即天职（北京）国际工程项目管理有限公司（以下简称天职公司）作出《工程结算书》，其上载明：结算金额为47397448.14元；备注：施工单位承担审计费用为66246.27元，该部分费用由建设单位财务予以扣除，本结算未扣除。银鼎公司作为施工单位、天职公司作为审核单位均在其上加盖公司印鉴。次日，天职公司向紫薇公司发送《征询意见函》，其上载明：受紫薇公司委托，我们对贵公司的紫薇风尚三期项目3#地块酒店及商业裙房建安工程的结算审核工作业已完成，现将审核报告书初稿呈上，请于2016年5月29日前，将贵单位对报告书初稿的签署意见连同报告书初稿一并送（寄）回我公司，在上述规定期限内没有提出书面意见的，视为对报告书没有异议。庭审中，紫薇公司辩称其未在该份《工程结算书》上加盖印鉴，对其不予认可，亦称向天职公司进行了反馈，但未提交证据予以佐证；此外，对于该份《工程结算书》哪些方面不认可，以及不认可的理由，紫薇公司在法庭限定时间内未进行回复。2016年9月，紫薇公司组织召开紫薇风尚项目三期3号地酒店合作开发楼位结算工作会议，之后拟定了《紫薇风尚项目三期3号地块13号楼楼位开发补充协议》、《协议书》、《紫薇风尚项目三期3号地块13号楼三方协议》（以下简称《三方协议》）。2016年10月25日，紫薇公司内部对《三方协议》进行了会签，相应《合同会签单》上紫薇公司计划财务部、成本管理部、战略与法务中心、分管领导、总会计师、总经理、董事长、总经理办公室相关人员进行了签字。该份《三方协议》载明：甲方系紫薇公司、乙方系案外人西安银凯置业有限责任公司、丙方系银鼎公司；鉴于甲、乙双方于2011年12月31日签订《紫薇风尚项目合作协议书》，约定双方合作开发紫薇风尚三期13号楼楼位。甲、丙双方于2013年5月10日签订《紫薇风尚三期3#地块酒店及商业裙房建安工程》。因乙方在后续开发中要求自持经营，现经甲、乙、丙三方充分协商，达成如下三方协议：……二、关于工程价款的支付。3#地（13#楼）建安工程结算总造价47397448.14元，其中甲方应承担工程结算造价36164080.30元，乙方应承担工程结算造价11233564.62元。截止2016年9月29日，甲方已支付给丙方工程款31065823元，余款为5032011.03元。……。庭审中，银鼎公司紫薇公司均认可紫薇公司于2013年5月20日至2014年12月19日期间陆续向银鼎公司支付工程款合计31065823元。   再查，案件审理过程中，经银鼎公司申请，法院至西安市城建档案馆进行相应调查取证。按照当时即2016年归档流程，银鼎公司将施工资料、紫薇公司将部分工程资料均已提交给档案馆，现暂存于中转库中，施工方即银鼎公司所提交施工文件基本符合归档要求，因建设方即紫薇公司所提交资料不全致不符合归档条件。另，案件审理过程中银鼎公司将第二项诉请即要求紫薇公司支付因未能按期领取工程劳保费所产生的利息损失198144.79元予以撤诉。一审法院认为，《建设工程施工合同》系银鼎公司、紫薇公司双方自愿签订，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。合同签订后银鼎公司依约进行了施工，现工程竣工并已经五方验收合格，故紫薇公司应向银鼎公司支付相应工程款，紫薇公司现拖欠银鼎公司部分工程款未付，其行为构成了违约，故对银鼎公司要求紫薇公司支付所欠工程款及逾期付款利息损失的诉讼请求，一审法院依法予以支持。关于所欠工程款的具体数额问题，2016年5月13日紫薇公司委托的天职公司作出《工程结算书》确认涉案工程结算金额为47397448.14元，紫薇公司虽未在结算书上加盖印鉴，亦对结算书不予认可，但该份结算书系紫薇公司自身委托为涉案工程造价进行审核的审核单位天职公司所作出；天职公司作出该份结算书后向紫薇公司发送的《征询意见函》上明确载明紫薇公司在规定期限内未对此提出书面意见的，视为没有异议。庭审中紫薇公司虽辩称其向天职公司进行了反馈，但未向法庭提交证据佐证；紫薇公司另虽辩称对该份结算书不予认可，但对结算书哪些方面不认可，以及不认可的理由，在法庭限定时间内均未进行回复；此外，紫薇公司此后于2016年10月25日拟定的《三方协议》中亦载明了涉案工程总造价为47397448.14元，其应承担工程结算造价36164080.30元，已支付给银鼎公司工程款31065823元，余款为5032011.03元。该《三方协议》上虽未加盖紫薇公司印鉴，但协议系经过紫薇公司内部计划财务部、总会计师、总经理、董事长、总经理办公室等相关人员的会签。综上，可认定紫薇公司对上述工程总造价47397448.14元以及其应承担的工程造价36164080.30元予以认可。紫薇公司已付工程款31065823元，产生审计费用66246.27元，现尚欠银鼎公司工程款5032011.03元（36164080.30元-31065823元-66246.27元）。根据《建设工程施工合同》约定，工程保修金为工程结算价的5%即2369872.41元（47397448.14元×5%），缺陷责任期即自竣工验收合格后两年届满后经过34天（20天+14天）紫薇公司应向银鼎公司支付保修金的60%。涉案工程于2015年3月10日经五方验收合格，故紫薇公司应于2017年4月13日向银鼎公司支付60%保修金，剩余40%质保金紫薇公司应待质保期届满后向银鼎公司支付。综上，紫薇公司应向银鼎公司支付工程款4084062.07元（5032011.03元-质保金2369872.41元×40%）。关于利息一节，银鼎公司主张的分段计算利息的计算方式，第一段利息的计算基数即2662138.62元（所欠工程款5032011.03元-质保金2369872.41元）、起算时间均于法不悖，一审法院予以支持。但第一段利息的截至时间应为2017年4月13日，第二段利息的计算基数应为4084062.07元，计算期间应自2017年4月14日起计算至判决给付之日止。上述利息均应按照中国人民银行同期贷款利率标准计算为宜。关于紫薇公司辩称银鼎公司未向档案馆报送工程竣工结算资料一节，根据法院至西安市城建档案馆调查取证情况，银鼎公司已向档案馆提交了施工文件资料，且基本符合归档要求，故对紫薇公司上述辩称一审法院依法不予采信。另，银鼎公司对第二项诉请即要求紫薇公司支付因未能按期领取工程劳保费所产生的利息损失198144.79元提出撤诉申请，符合法律规定，一审法院予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告西安紫薇地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告西安银鼎建筑工程有限公司工程款4084062.07元。二、被告西安紫薇地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告西安银鼎建筑工程有限公司利息（以2662138.62元为基数，自2016年7月12日起计算至2017年4月13日止；此后的利息以4084062.07元为基数，自2017年4月14日起计算至判决给付之日止。均按照中国人民银行同期贷款利率标准计算）。三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51596元（原告已预交），由原告负担10401元，被告负担41195元，被告负担部分于上述付款时间一并支付原告。   本院二审期间，各当事人未提交新的证据材料，且各当事人对原审判决认定的事实均无异议，综上，本院对原审判决查明的事实予以确认。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综合本案当事人于一审期间提交并经质证的证据材料及上诉理由和答辩意见，对当事人二审争议的事实，本案二审争议的焦点问题如下：   一、天职公司作出的《工程结算书》能否作为工程造价依据。   本案中，该《工程结算书》系2016年5月13日紫薇公司自身委托为涉案工程造价进行审核的审核单位天职公司所作出的，在二审庭审中，双方均认可由天职公司出具结算报告，虽紫薇公司未在结算书上加盖印鉴，亦对结算价格不予认可，但天职公司作出该份结算书后向紫薇公司发送的《征询意见函》上明确载明紫薇公司在规定期限内未对此提出书面意见的话，视为没有异议。一审中紫薇公司虽辩称其向天职公司进行了反馈，但并无证据予以证明，故双方应当按照该《工程结算书》确定的工程价格结算，故紫薇公司关于该《工程结算书》不能作为结算依据的上诉理由不能成立，本院不予采信。   二、西安紫薇房地产开发有限公司应否支付西安银鼎建筑工程有限公司工程款4084062.07元及相应利息。   本案中，《建设工程施工合同》系银鼎公司、紫薇公司双方自愿签订的，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后银鼎公司依约进行了施工，现工程已竣工并已经五方验收合格，故紫薇公司应当按照合同约定向银鼎公司支付相应工程款；按照合同约定，银鼎公司应向紫薇公司提供发票，如银鼎公司未能履行该合同义务，紫薇公司应当通过其他诉讼程序解决，并不能作为本案拒付工程款的抗辩，故紫薇公司关于未到付款条件的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。至于欠付工程款数额、应付工程款数额及利息计算方式，原审判决已做了详细计算及论述，符合双方合同约定和法律规定，本院不再赘述。   综上所述，紫薇公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费51596元，由上诉人西安紫薇房地产开发有限公司负担。   本判决为终审判决。           审 判 长  田勤耕   审 判 员  孙    敏   审判员  岳新文     二○一九年七月十八日                          书记员  张蒙蒙        1