贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终3566号上诉人（原审被告）：赵大皇，男，1967年10月18日出生，汉族，住贵州省仁怀市，现押于遵义市第一看守所。委托代理人：罗方勇，贵州穹达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵大均，男，1967年7月12日出生，汉族，住贵州省仁怀市。委托代理人：王钦德，贵州名城律师事务所律师。上诉人赵大皇因与被上诉人赵大均健康权纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2019）黔0382民初1106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。赵大皇上诉请求：撤销原判，改判驳回赵大均的诉讼请求，并由赵大均承担一二审诉讼费用。事实和理由：一、1.一审认定的基本事实错误，本案是赵大均先对赵大皇进行谩骂，挑起事端，且赵大均先打赵大皇眼部，赵大皇为制止不法侵害才予回击，该种行为属于正当防卫；2.赵大均去厦门大学附属眼科医院进行复查的费用属于额外花销，不应纳入总损失费用。二、一审责任划分错误。赵大皇的行为属于正当防卫，承担60%的责任过高，因其防卫未超过必要限度，其不应承担赔偿责任。赵大均辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。赵大均向一审法院起诉请求：赵大皇赔偿因侵害赵大均身体造成的医疗费46928.87元、鉴定费2600元、餐饮费3224元、交通费15613元、住宿费400元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金174480元、误工费32686.20元、护理费8171.55元、营养费4500元、后续治疗费24000元、被扶养人生活费25435元、精神损害抚慰金20000元等共计359938.62元。诉讼过程中，赵大均变更诉讼请求为：赵大皇赔偿给赵大均165458.62元。一审法院认定事实：2018年2月17日中午，赵大皇与赵大均因饮水矛盾，在仁怀市火石镇荣华村赵大皇家院坝边公路上发生争吵而引发打架，打架过程中，赵大均先出手打赵大皇一拳，后赵大皇打赵大均眼部一拳。同日，赵大均到中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院检查，次日住院治疗，住院9天，检查费、医疗费9994.78元，入院诊断为左眼球破裂伤，出院诊断为左眼球破裂伤：角巩膜裂伤、前房积血、玻璃体积血，治疗效果好转，出院医嘱：1.出院带药妥布霉素等；2.给病人建议，定期门诊复查；3.出院后1周眼科门诊复查，若有不适，随时就诊。2018年3月15日，赵大均到中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院复查，诊断为左眼角巩膜清创缝合术后，检查治疗费125.23元。2018年3月18日，赵大均到厦门大学附属厦门眼科中心检查住院治疗，住院6天，医疗费23260.57元，入院诊断为左眼玻璃体积血、视网膜脱离、角巩膜清创缝合术后、外伤性虹膜晶体缺失、眼内病变待查，出院诊断为左眼玻璃体积血、视网膜脱离、嵌顿（PVR-D3）、角巩膜清创缝合术后、外伤性虹膜晶体缺失，出院医嘱：1.门诊定期复查，首诊出院后1周，如有眼红痛、头痛、视力下降、眼前黑影等立即就诊，院外注意卫生，避免揉眼、外伤、剧烈活动、重体力劳动，3个月后择期行硅油取出术，依据病情确定是否行人工晶体二期植入术；2.带药氯替泼诺等。2018年6月25日，赵大均到厦门大学附属厦门眼科中心复查。2018年11月15日，赵大均到厦门大学附属厦门眼科中心检查住院治疗，住院5天，医疗费13135.02元，出院诊断为左眼硅油填充眼、左眼视网膜脱离、左眼角巩膜清创缝合术后、左眼外伤性虹膜晶体缺失，出院医嘱：1.门诊定期复查，首诊出院后1周，如有眼红痛、头痛、视力下降、眼前黑影等立即就诊，院外注意卫生，避免揉眼、外伤、剧烈活动、重体力劳动，坚持俯卧位，每日8小时以上，定期复查眼底情况，根据具体情况确定是否行左眼硅油取出术；2.带药氯替泼诺等。2018年5月7日、9月18日、12月10日，赵大均到遵义医学院附属医院门诊检查，检查费25.50元、120元、50元。遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心分别于2018年11月16日、12月24日作出遵医司鉴[2018]临鉴字第3555.3949号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.赵大均2018年2月17日所受损伤致左眼球破裂遗留左眼无光感（盲目5）级评定为八级伤残（捌级）；2.赵大均2018年2月17日所受损伤，误工期评定为120-180日、护理期评定为45日、营养期评定为45日；赵大均左眼硅油取出需后续治疗费用约24000元。鉴定费1300元、600元。另查明，赵大皇因伤害赵大均构成故意伤害罪，被判处有期徒刑一年九个月。一审法院认为，双方因饮水问题发生争吵继而引发打架致赵大均受伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，赵大皇对赵大均的损失应当承担相应的责任；赵大均先出手打赵大皇，对损害的发生也有过错，对自己的损失应当承担相应的责任。赵大均损失的60%酌定由赵大皇承担，其余部分由赵大均自己承担。综合赵大均检查、住院治疗、复查治疗、司法鉴定的实际情况，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，赵大均的各项损失认定如下：1.医疗费为70711元；2.误工费，为28700元（58198元/年÷365天×180天）；3.护理费，为4755元（38568元/年÷365天×45天）；4.交通费，酌定为9000元；5.住院伙食补助费和检查、复查住宿费，为2000元（80元/天×20天+400元）；6.鉴定费1900元，上述损失共计117066元，由赵大皇赔偿赵大均70240元。赵大均的其他诉请及赵大皇对其提出不承担责任的辩解，未提供充分证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，由各自承担举证不利的责任，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑诉讼法〉的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告赵大皇在本判决生效后十日内赔偿原告赵大均70240元；二、驳回原告赵大均其他诉讼请求。案件受理费563元（已减半），由原告赵大均负担312元，被告赵大皇负担251元。本院二审期间，双方当事人均没有新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审认定赵大均因本案纠纷受伤发生的误工费28700元，护理费4755元，住院伙食补助费和检查、复查住宿费2000元，鉴定费1900元等费用，双方无异议，应予确认。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款关于“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”之规定，赵大均作为受害方在受伤后有权根据病情和医疗机构水平、技术条件等具体情形选择医院就医，故一审认定赵大均因本案纠纷受伤发生的医疗费为70711元，事实清楚，证据充分，于法有据，应予确认。赵大皇关于赵大均受伤后前往厦门大学附属厦门眼科中心检查住院治疗产生的医疗费用36395.57元不应计入损失总额的上诉理由不成立，不予采纳。赵大皇上诉认为一审认定的9000元交通费过高。但，赵大均受伤后为了伤情医治多次往返仁怀—遵义、遵义—重庆、遵义—厦门等地，必然发生较高的交通费用，且赵大均亦提交了机票、汽车客票及发票等证据证明，故一审酌情认定的9000元，并无不当，应予确认。赵大皇上诉认为其本案中实施的行为属于正当防卫，不应承担赔偿责任。但生效判决认定赵大皇所实施行为属故意伤害，并非正当防卫，故其关于正当防卫不应承担赔偿责任的上诉理由不能成立，一审根据双方责任认定赵大皇承担60%的责任，赵大均承担40%的责任，并无不当，应予确认。综上所述，赵大皇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1126元，由赵大皇负担。本判决为终审判决。审判长 易 大 刚审判员 令狐荣强审判员 刘 娟 娟二〇一九年七月二十九日法官助理杨颜穗书记员罗然