四川省崇州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0184民初1643号 原告:成都绿茵之家装饰工程有限公司，住所地：四川省成都市温江区涌泉江浦路86号20栋3单元1层86号。 法定代表人：王志广，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：廖亚林，四川腾誉律师事务所律师。 被告:杨艳苹，曾用名：杨燕平，女,1972年6月5日出生，汉族，住四川省崇州市。 委托诉讼代理人：彭秀兰，四川律治律师事务所律师。 原告成都绿茵之家装饰工程有限公司（以下简称：绿茵公司）与被告杨艳苹承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月20日公开开庭进行了审理。原告绿茵公司的委托诉讼代理人廖亚林、被告杨艳苹及其委托诉讼代理人彭秀兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 绿茵公司向本院提出诉讼请求：1.判令杨艳苹向绿茵公司支付工程款99,960元；2.判令杨艳苹向绿茵公司支付延迟付款的违约金（从合同签订日起至全部支付之日止，按工程款99,960元，每日1‰计算）;3.判令杨艳苹排除妨害;4.判令杨艳苹向绿茵公司支付造成停工、误工的违约金（从 2019年3月20起至排除妨害之日止，按总工程款每日1‰。计算）5、判令杨艳苹承担本案全部诉讼费。事实与理由：2018年12月31日，绿茵公司和杨艳苹签订《住址装饰工程施工合同》（以下简称：施工合同），合同对施工时间、工程造价、工程款支付时间、违约责任等进行了约定。随后绿茵公司进场施工，在施工过程中发现，杨艳苹聘用了华浔品味装饰集团（具体分公司不祥）对本应由绿茵公司完成的工作进行施工作业。绿茵公司发现问题后立即要求杨艳苹排除妨害，以达到绿茵公司正常施工的目的，但被杨艳苹拒绝，并且到目前为止杨艳苹未按合同约定支付工程款。现为维护自身的合法权益，特提起诉讼。 杨艳苹辩称，施工合同本人确实签了字，但绿茵公司并未将该合同给我一份，且在签订合同时绿茵公司并未提供给我中意的装修方案，经多次沟通后双方同意解除合同，并对已经施工的工程款进行协商，但未达成一致。绿茵公司在施工过程中违反规定造成房屋受损。因此，杨艳苹签订施工合同的目的不能实现，施工合同已经解除。关于绿茵公司所称工程款99,960元，没有任何依据，绿茵公司前期就只作了21个工，小货车清理了6车建渣。我方认可绿茵公司确实进行了施工工作，但绝不是绿茵公司所称的99,960元。关于迟延付款违约金，双方就付款时间已经进行了变更，绿茵公司同意我延期付款，且绿茵公司提供的合同最后一条关于付款的约定看，并没有到付款时间，不存在迟延付款行为，不应承担迟延付款的责任。因为杨艳苹并没有侵权行为，不存在排除妨碍的问题，且因绿茵公司雇佣非专业人员进行拆除工作导致房屋承重横梁出现裂纹，杨艳苹才委托了其他装修公司对裂纹进行修复。绿茵公司仅对原装修进行了部分拆除，尚未开工装修，且绿茵公司的VR效果图、设计图并未向杨艳苹出具，根本没有开工，所以不存在停工一说，更没有损失。综上，应驳回绿茵公司的二、三、四项诉讼请求，裁决确认解除施工合同，按照实际施工量支付工程款。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 绿茵公司为支持其诉讼请求，当庭出示如下证据：1.住宅装饰工程施工合同，拟证明杨艳苹与绿茵公司签订施工合同以及合同约定有付款时间、违约责任等条款的事实；2.绿茵公司与杨艳苹的微信聊天记录，证明杨艳苹聘请其他装修公司进行装修施工，违反了双方签订的施工合同约定的事实；3.天庆公寓详细位置，证明本案管辖属于专属管辖；4.装修设计施工图，因杨艳苹在该施工图的骑缝处签字，所以无法对其签字进行复印，该证据拟证明并不是杨艳苹所说的设计图不存在，根据装修管理的规定在签订合同之前都是先征询杨艳苹的意见才出具设计施工图，杨艳苹满意后才会签订合同。 经质证，杨艳苹对证据1表示该合同上签名的地方确实系其所签，但合同最后一条其他约定条款的手写部分在当时签订合同时是空白的，该手写部分是绿茵公司后来自己加上去的。同时，该施工合同我签字后就没有给我一份，我并不知道合同内容是什么；对证据2表示我方并不是聘请其他装修公司进行装修，而是因绿茵公司违规施工造成承重墙裂缝才聘请其他装修公司修复承重墙，防止损失扩大；对证据3没有异议；对证据4表示该证据杨艳苹也是第一次看到，绿茵公司并没有向我方提供过，当时我在绿茵公司签合同的时候绿茵公司的工作人员确实将一个卷成筒状的东西让我签过字，但我并不知道是签的什么东西。 本院对绿茵公司出具的上述证据的三性予以确认，其证明力待本院认为部分进行评述。 杨艳苹为支持其辩解意见，向本院出示了以下证据：1.微信聊天记录，杨艳苹与绿茵公司工作人员张燕（音）的聊天记录，拟证明绿茵公司工作人员张燕就案涉天庆公寓装修事宜多次与杨艳苹微信沟通，催促杨艳苹尽快让工人进场施工，并要求杨艳苹先行支付3万元工程款，杨艳苹表示对装修设计图不满意，待满意后支付装修款，后双方就已进行的前期拆除工程协商工程款金额，但未达成一致的事实，同时也证明绿茵公司从未将案涉施工合同书交给杨艳苹的事实；2.照片，拟证明杨艳苹房屋的原始状态以及拆除以后的损害状态，与绿茵公司发送的工程量的表格也是相互印证的，绿茵公司进行了墙体拆除等部分工程。 经质证，绿茵公司对证据1的真实性予以认可，但是不能达到被告的证明目的，从该聊天记录上看12月30日绿茵公司通知杨艳苹看方案而合同签订的时间是2018年12月31日，证明杨艳苹已经同意绿茵公司的设计方案以及相应的报价后才会签订合同，该聊天记录可以证明绿茵公司一直向杨艳苹催付工程款，并不能证明杨艳苹应当支付的工程款金额为3万元，该3万元只是部分工程款，同时通过该证据可以看出绿茵公司在施工过程中杨艳苹以设计不满意为由要求绿茵公司停工，并去找了其他的装修公司进行报价和设计咨询的事实。对实际施工量的费用单据，本案中绿茵公司要求的是继续履行合同，根据施工合同约定杨艳苹应向绿茵公司支付的工程款为99,960元，这张价目表只是在双方商量解除合同后双方的一个补偿问题，而本案合同没有解除，所以这份证据没有意义；对证据2中拆除墙体的照片，真实性不予认可，照片不能证明是绿茵公司把承重墙拆除了，绿茵公司是具有国家二级装修资质的装修公司对承重墙是否能拆除这一基本知识是明白的，该证据达不到杨艳苹的证明目的。且绿茵公司在施工过程中发现该建筑疑存在违章建筑，绿茵公司拆除的部分是否属于违章建筑，有待考证。 本院对杨艳苹出具的证据1的三性予以确认，对证据2与本案不具有关联性，本院不予确认。 经审理查明，2018年12月31日，绿茵公司（乙方）与杨艳苹（甲方）签订《住宅装饰工程施工合同》约定，由绿茵公司对杨艳苹位于崇州市天庆公寓8栋的住房进行家庭装修工程的设计和施工工作。工程承包方式为乙方包工、包部分辅材，甲方提供其余材料。工程期限190日，开工日期2019年1月5日，竣工日期2019年10月1日。工程造价为499,800元，综合取费其中包括：直接费（材料费、材耗率、人工费、机具费）；垃圾清运费；设计费；管理费；其他费用。该工程由乙方设计，设计方应提供施工图纸或作法说明一式叁份。工程价款支付方式约定为：合同签订支付40%，泥工和木工结束支付30%，漆工进场支付25%，完工三日内结清尾款。违约责任约定施工过程中任何一方无法定事由要求终止合同的，须向另一方以书面形式提出，经双方同意后办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款的1%赔偿，解除本合同。其他约定条款手写注明水电改造项目以实际发生量结算，主材项目由甲方负责。首付款先付20%，5月份付5万，5月1日工程款下来按结点付款。杨艳苹在该合同甲方和骑缝处签字，绿茵公司在乙方和骑缝处加盖公司印章。 2019年1月5日，绿茵公司工作人员在微信中向杨艳苹建议：“7号是个好日子，我们可以开工不”，2019年1月6日，杨艳苹回复“可以开工，可是钱还没有到账”，绿茵公司工作人员回答“好，没事哈杨姐姐，我们这边有个客户请人看了开工日子，明天是个好日子，我们明天一早过去把开工仪式办了哈。杨姐姐你们9点之前过来哈，我们8：20先过去布置。”，杨艳苹回复“好的。”2019年1月15日，该工作人员在微信中向杨艳苹询问“您那边大概什么时候可以付装修首付。”2019年1月22日该工作人员继续询问“你们的款回来没有呢，今天财务在问我，您方便的话可不可以先付一部分呢。”，杨艳苹答“就这几天了，回来就给你打电话。”2019年1月30日，杨艳苹通过微信表示“我女儿说要等你们的360°的效果图出来再给钱，那天她看了你的朋友圈，里面的房子设计她一个也没有看上，她说要先看哈你们设计的我们的房子才给钱，你放心，钱我都准备好了，等她看了图满意我就…”。2019年2月4日，该工作人员表示“杨姐姐工人打拆墙也是很辛苦的，今天都大年30了，为了图个吉利，那就先打3万吧，效果图我们在调整，等我们上班就可以过来看了。”，杨艳苹表示“幺女说等效果图出来就一起给，钱在她手里，等哈我问哈她。房子装修风格要他们说了算，我不参与，理解！你放心，我给他们商量好了，房子是必须给你们装，先把设计图弄好了才给钱哈。”该工作人员答“也希望杨姐姐理解一下我们，我们相信您，才先开工干活的，年底了到处干了活的都在找公司结账，公司压力也很大的。”杨艳苹答“没做好多活啊，一共只有21个工，你们都没钱给”，该工作人员答：“工装压钱啊，不然我也不好意思紧到问您的”，杨艳苹答“还是等设计风格出来再给哈”工作人员答“那是等图出来，您们满意了才开工哇”，杨艳苹答“你们不是说几天就可以看了，等你们上班就看的到了啊”,2019年2月22日，杨艳苹告知该工作人员“明天不要开工，我们还要商量一下再说。”该工作人员答复“好的。”后直到2019年3月4日，双方就装修设计方案通过微信进行了多轮的协商。2019年3月20日，该工作人员向杨艳苹发送了关于工程总造价为43,903.37元的表格。2019年4月2日，绿茵公司的员工在案涉工程所在地拍照发现该工地有案外其他装修公司在进行装修的情况。 本院认为，本案立案案由为装饰装修合同纠纷，该案由系隶属于建设工程合同下的三级案由，而建设工程合同中的工程是指土木建筑工程和建筑业范围内的线路、管道、设备安装工程的新建、扩建、改建及大型的建筑装修装饰活动。本案系家庭装饰装修工程，并不属于建设工程合同中的工程项目。本案的纠纷实质是绿茵公司作为承揽人在按照作为定作人杨艳苹的要求完成家庭装饰装修过程中产生的纠纷。因此，本案应为承揽合同纠纷。 关于案涉施工合同是否已解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”的规定，本案中，作为定作人的杨艳苹对绿茵公司出具的装修设计图不满意，一直与绿茵公司的工作人员就装修设计进行沟通，但并未达成一致，即使杨艳苹在微信中未明确表示解除合同，但其在本案开庭答辩时即明确解除合同的意思表示，根据《合同法》关于定作人任意解除权的规定，杨艳苹在庭审中已表示解除双方的施工合同，也即是说案涉的施工合同在本案第一次庭审时（即2019年5月20日）即解除。 绿茵公司诉称双方签订的施工合同第十三条对解除合同约定需要以书面形式提出，经双方同意后办理清算手续，订立终止合同协议，而杨艳苹并未以书面形式提出，所以案涉施工合同未解除的意见。本院认为，承揽合同具有较强的人身属性，承揽人应严格按照定作人的要求完成工作，交付工作成果。因此，《合同法》第二百六十八条对承揽合同中的定作人赋予了任意解除权这一法定救济途径。故，绿茵公司与杨艳苹在合同中约定的排除任意解除权的条款违反了承揽合同的根本属性，且违反了法律的强制性规定，应当认定为无效。因此，绿茵公司与杨艳苹签订的施工合同已经解除，绿茵公司基于施工合同有效要求杨艳苹支付99,960元的诉讼请求，本院不予支持。 关于杨艳苹是否存在迟延付款的行为以及绿茵公司主张的杨艳苹应支付迟延付款违约金是否成立的问题。本院认为，首先，案涉施工合同第十六条其他约定条款的内容系全部手写，且该处有明显的斜杠，而根据整个施工合同看，凡是修改的地方和工程款支付方式等重要条款处绿茵公司均在该处加盖了公章，但该十六条关于付款的手写部分未加盖公章，而根据杨艳苹庭审中陈述其在签订施工合同时并无该手写部分，因此，对第十六条是否为双方当事人意思表示一致所写存在合理怀疑；其次，即使第十六条系双方当事人真实意思表示，但根据在杨艳苹与绿茵公司工作人员的微信记录中双方已就付款金额和时间进行了变更，杨艳苹表示等装修设计风格出来再给工程款，且该工作人员并未提出异议。因此，杨艳苹不存在迟延付款的违约行为。故，对绿茵公司主张的要求杨艳苹支付延迟付款违约金的诉讼请求，本院不予支持。 关于绿茵公司要求杨艳苹排除妨害的诉讼请求，因为本案为承揽合同纠纷并非侵权纠纷，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，即使杨艳苹存在违约行为也并无排除妨害的违约责任。故，对绿茵公司的该项诉讼请求本院不与支持。 关于绿茵公司要求杨艳苹支付造成其停工、误工违约责任的诉讼请求。本院认为，案涉施工合同虽明确约定开工时间为2019年1月5日，但绿茵公司的工作人员在与杨艳苹微信沟通过程中，双方已将开工时间改为2019年1月7日。2019年2月4日，该工作人员询问杨艳苹“那是等图出来，你们满意了才开工哇？”2019年2月22日，杨艳苹告知该工作人员“明天不要开工，我们还要商量一下才说”，后该工作人员与杨艳萍就装修设计风格、装修材料等进行了讨论，但并未达成一致意见。通过上述微信记录可看出，杨艳苹对绿茵公司出具的设计图并不满意，要求对方不要开工。因此，绿茵公司与杨艳苹就重新开工时间并没有进行最终的确定。也即是说，并非杨艳苹单方原因导致停工或误工，杨艳苹并不存在违约行为。故，对绿茵公司对该项诉讼请求，本院不予支持。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，绿茵公司可就已经履行部分的损失向杨艳苹另行提起诉讼。 综上所述，对绿茵公司提出的所有诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十八条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回原告成都绿茵之家装饰工程有限公司的诉讼请求。 本诉案件受理费减半收取1150元，由原告成都绿茵之家装饰工程有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周亚军 二〇一九年七月十七日 书记员  龚 玲