湖南省衡南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0422刑初28号 公诉机关湖南省衡南县人民检察院。 被告人谭某某，曾用名：谭某1，女，1984年1月15日出生， 汉族，江苏省扬州市人，本科文化，原系南京巨能建筑劳务有限公司会计，因涉嫌挪用资金罪，于2018年8月1日被衡南县公安局刑事拘留；同年8月10日被衡南县公安局依法执行逮捕，现羁押于衡阳市女子看守所。 辩护人邵翔，江苏乐助律师事务所律师。 辩护人陆文峰，江苏民泰律师事务所律师。 湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉[2019]23号起诉书，指控被告人谭某某犯职务侵占罪，于2019年2月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年3月21日公开开庭进行了审理。湖南省衡南县人民检察院指派检察员周明出庭支持公诉。被告人谭某某及辩护人邵翔、陆文峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2016年5月4日，南京巨能建筑劳务有限公司与浙江永拓公司签订了扩大劳务合同，开始承包衡南县云集镇“科尔马庄园”项目。2016年10月5日，南京巨能建筑劳务有限公司的法定代表人陆某某当着公司管理人员何某某、闵某某等人宣布公司聘请被告人谭某某为公司总会计。为了方便公司资金取现，陆某某于2016年10月份授权委托何某某陪被告人谭某某在衡南县办理了一张中国建设银行卡(户名为谭某某，银行卡尾号为392508)作为公司财务专用账户。2017年1月，因永拓建筑公司拖欠民工工资，民工为追讨工资多次闹事，政府出面协调，要求永拓公司必须现场将民工工资支付。2017年1月20日，陆某某调转100万元现金汇入到以谭某某身份开设的巨能建筑劳务有限公司账户上为补足工地民工工资。2017年1月22日，永拓建筑公司的陈某某通过自己卡转了300万元至以谭某某身份开设的巨能建筑劳务有限公司账户上作为待发民工工资。2017年1月24日下午，被告人谭某某因部分民工临近年关已经回家原因而未发放完民工工资，谭某某见公司管理混乱，有机可乘，即将公司用于支付民工工资账户上的62万元转至其母亲陆某1的个人账户上，拟作他用。陆某某知道后多次催被告人谭某某将钱转回公司账户上，但是被告人谭某某一直隐匿账本，拒不归还。 公诉机关认为：被告人谭某某利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，特提请本院依法判处。 为证明上述指控的事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解等证据。 被告人谭某某辩称其不构成职务侵占罪，其不是南京巨能劳务有限公司的会计，与陆某某是个人雇佣关系，按照陆某某的指示转账给陆某1，有短信予以证实，银行卡里的账目都是陆某某的私人支出，银行卡是借给陆某某使用。 辩护人邵翔辩称公诉机关指控被告人谭某某构成职务侵占罪事实不清，证据不足；起诉书中指控的签订扩大劳务合同、2017年1月份关于民工追讨工资的事实以及2017年1月22日陈某某发放工资是否是公司职员没有证据显示；被告人谭某某系初犯、偶犯，如实供述事实，在量刑时应当予以考量。 辩护人陆文峰辩称被告人谭某某不构成职务侵占罪，被告人谭某某不是南京巨能劳务有限公司的工作人员，而是陆某某个人雇佣的会计，与南京巨能劳务有限公司没有关系；被告人谭某某将62万元转至陆某1的账户上没有非法占有的故意；陈某某转入谭某某账户的300万款项是否是南京巨能劳务有限公司的工程款存疑。 被告人谭某某及辩护人提交江苏省扬州市中级人民法院民事判决书一份，用以证明民事判决书中认定上诉人陆某某与被上诉人谭某某是个人雇佣关系。 经审理查明：陆某某是南京巨能建筑劳务有限公司的法定代表人，南京巨能建筑劳务有限公司具有独立法人资格。2016年5月4日，南京巨能建筑劳务有限公司与浙江永拓公司签订了扩大劳务合同，开始承包衡南县云集镇“科尔马庄园”项目。刚开始，陆某某安排何某1为公司会计，因何某1业务能力不能胜任公司会计这一职务，2016年10月5日，陆某某当着公司管理人员何某某、闵某某、何某2、袁某某、吴某某等人宣布公司聘请被告人谭某某为公司总会计。由于南京巨能建筑劳务有限公司总部在南京，账号也是南京开的，在衡南县这边资金取现不方便，因此，陆某某于2016年10月份授权委托何某某陪被告人谭某某在衡南县办理了一张中国建设银行卡(户名为谭某某，银行卡尾号为392508)作为公司财务专用账户。2017年1月，因永拓建筑公司拖欠民工工资，民工为追讨工资多次闹事，政府出面协调，要求永拓公司必须现场将民工工资支付。为支付民工工资,2017年1月20日陆某某调转100万元现金汇入到以谭某某身份开设的巨能建筑劳务公司账户上为补足工地民工工资。2017年1月22日永拓建筑公司的陈某某通过自己卡转了300万元至以谭某某身份开设的南京巨能建筑劳务公司账户上作为待发民工工资。2017年1月24日下午，被告人谭某某因部分民工临近年关已经回家原因而未发放完民工工资，谭某某见公司管理混乱，有机可乘，即将公司用于支付民工工资账户上的62万元转至其母亲陆某1的个人账户上，拟作他用。陆某某知道后，多次催被告人谭某某将钱转回公司账户上，但是被告人谭某某一直隐匿账本，拒不归还。 另查明，被告人谭某某于2018年7月27日被扬州市公安局广陵分局五里庙派出所民警现场抓获，自2018年7月27日至7月31日临时寄押于江苏省扬州市看守所。 上述事实，有下列经庭审查证属实的证据予以认定： 接报案登记表，证明本案由被害人陆某某于2018年6月20日17时报案至衡南县公安局云集派出所。 常住人口信息表，证明被告人谭某某达到刑事责任年龄； 抓获经过，证明被告人谭某某系抓获归案； 4、浙江永拓建设有限公司衡阳科尔马项目现场负责人陈某某于2017年1月22日向被告人谭某某转账300万元的银行交易明细、电子回单、南京巨能劳务有限公司出具的收条，证明陈某某向巨能公司付款300万的事实。 5、被告人谭某某制作的账目明细、南京巨能劳务有限公司营业执照、浙江永拓建设有限公司与南京巨能劳务有限公司就科尔马庄园劳务分包签订的合同及补充合同，证明南京巨能劳务有限公司为有限责任公司，法定代表人为陆某某以及经营范围、南京巨能劳务有限公司与浙江永拓建筑公司签订的科尔马工程合同情况。 6、《江苏省扬州市广陵区人民法院民事判决书》、庭审笔录，证明该判决中认定被告人谭某某系陆某某雇佣的会计，且庭审笔录中记载了谭某某于2016年10月4日来到陆某某的南京巨能劳务公司做会计。 7、2016年10月至2017年1月考勤表，证明有被告人谭某某的名字被考勤。 被害人陆某某出具给何某某的委托书，证明陆某某委托何某某带谭某某去云集建设银行办理一张专用卡用于公司走账。 含有谭某某笔迹的科尔马账目、工资表及文件袋，证明被告人谭某某曾为科尔马项目做账，其中“记账凭证封面”上就有手写的“南京巨能劳务公司”。 户名谭某某卡号尾数3392508的建行卡交易明细单及手机支付截图，证明2017年1月24日两次转账给陆某1共计62万元，标注为“陆总同意支付欠款”。 户名陆某1卡号尾数0595412的建行卡交易明细单，证明2017年1月24日陆某1收到转账共计62万元，之后被陆续转出的情况。 被撕毁的借条，证明陆某某给陆某1的欠条被撕毁。 陆某某提供的与谭某某的短信聊天记录，证明在谭某某将陆某某公司银行专用卡上的钱挪走后，陆某某找谭某某还钱的经过，以及谭某某声称有证据举报陈华军工地偷税情况来试图抹掉将钱挪用的事实。 证人陆某1的证言，证明2017年1月24日其银行卡收到两笔共计62万元的汇款，后用于投资理财。 证人闵某某的证言，证明其是南京巨能劳务公司的管理人员，该公司的法定代表人是陆某某，谭某某是南京巨能公司的会计。谭某某是2016年10月由陆某某专门聘请来湖南衡阳科尔马项目的总账、现金会计，工作至2017年2月，她属于公司考勤人员范围。公司员工的工资由谭某某发，公司民工的工资是陆某某把钱打到谭某某的账户上，再由谭某某发给每个班组工人。2016年年底至2017年年初谭某某有近80万元的民工工资没有发，这些工资款已经到谭某某的账户上。最终陆某某是将工资款汇到其老婆的账上，再由其和其老婆用这笔钱将民工的工资补上。 证人周纯风的证言，证明南京巨能劳务公司的法定代表人是陆某某，谭某某是南京巨能公司的会计，主要负责做账、出纳及给民工发工资都要经过谭某某账目核算。科尔沁项目进出账经过谭某某为户名的建行账户，其听陆某某说过谭某某转走62万元的事情。 证人何某某的证言，证实其是南京巨能建筑劳务有限公司派到云集负责科尔马庄园项目的材料、机械，相当于管理人员，2016年10月5日，其与陆某某、何某2、何寿文、吴某某、袁某某在项目部食堂聚餐时，陆某某当场宣布的谭某某是这个项目的会计。谭某某和管理人员一样吃住都在工地的项目部，也属于管理层，负责财务会计方面的事情。谭某某住在项目部的二楼，办公室在项目部一楼，和袁某某、吴某某一个办公室。2016年11月，其按照陆某某的授意陪谭某某去云集建设银行办了张以谭某某为户名的银行卡，专门用于公司走账，公司所有账目由谭某某负责结算，伙食费、公司在科尔马庄园的开销都由谭某某负责结算，这张银行卡由谭某某保管，给民工发工资都是其带谭某某去银行取现金，再带谭某某回工地由谭某某发放。科尔马庄园项目财务资料很大一部分被谭某某销毁了。 2017年正月其曾与谭某某约好一起投资工地建设，当时谭某某说陆某某欠她50万元，加上利息一年是10万元，谭某某把这个钱转给她妈妈了。2017年快过年前三天，永拓集团吴荣民转了100万元给其卡上用于发民工工资，谭某某用其手机转账发了民工工资后，剩余的30万元谭某某又转到她管理的专门用于科尔马项目的公司专用卡上。 证人吴某某的证言，证明其是南京巨能建筑劳务有限公司在云集镇科尔马庄园项目负责人，谭某某是2016年10月经该公司法定代表人陆某某派来负责科尔马项目的专职财务会计，是陆某某当着其和何某某、袁某某等人聚餐时宣布的，其也向当时做事的工人介绍谭某某是陆某某从公司派来的财务会计，拿钱、报账都找她，她也算管理人员之一。谭某某办公室在项目部的1楼，和其一个办公室。谭某某有张专门用于公司科尔马项目财务进出帐的银行卡，是陆某某让何某某陪着谭某某去建行办理的，发工资时也是何某某或者袁某某陪着谭某某拿着这张卡去银行取现金再发放给民工，谭某某清楚这张卡是公司专用卡不是陆某某的私人卡。 证人何某1的证言，与证人何某某、吴某某等人的证言、被害人陆某某的陈述一致，并证明谭某某是巨能公司安排在科尔马项目做会计工作，负责工地上的财务账单、造工资和发工资，其负责工作人员考勤、建筑材料验收及购买。其做过巨能公司在科尔马工地上的会计工作，在谭某某来巨能公司负责科尔马工地上的会计工作后就没有做了。听何某某说谭某某将电脑上的账目删除了，她手写的账单及她签字的账单都被她带走或销毁了。 证人耿昌海的证言，证实其与陆某某是朋友关系，陆某1是陆某某家的保姆，其去陆某某家多次见过，在陆某某还钱给陆某1时见过谭某某一次。其证言能与被害人陆某某的陈述相印证，证明陆某某是受陆某1委托帮其炒股，且当时打了借条给陆某1，亏了算陆某某的。2016年3、4月份的一天陆某某去还陆某1这笔钱刚好其在车上，看到了陆某1和谭某某，陆某1站在车外，谭某某上车后打开陆某某递来的塑料袋，其出于好奇看到塑料袋里有三扎十万现金，另外还有一些现金。谭某某看过之后就将欠条递给陆某某，陆某某当时就将欠条撕毁扔出车窗。其帮陆某某炒股亏了钱，陆某某责怪其，其就没有再搭理陆某某，也很少来往。 证人陆海的证言，证实其与陆某某是朋友关系，听陆某某说谭某某是他公司的会计。大约四年前，陆某某让其陪同去扬州市还钱，当时陆某某开的车，其坐在车子后排，耿昌海坐在其旁边，车子开到扬州中学的一个巷子旁，谭某某上车坐在副驾驶，陆某1在车子外面，陆某某将一个布袋子给谭某某，看起来里面是一捆一捆的，谭某某给了陆某某一张纸条，后面的事就不清楚了。 证人杨某1的证言，证实其是南京巨能建筑劳务有限公司的工人，谭某某是公司的会计，大概是2016年9月至10月来公司的，一直工作到2017年1月底样子，谭某某在项目部一楼和袁经理一个办公室，负责公司做账和发工资，每一笔工资有工人和谭某某的签名，听说有一张公司专用卡，是陆某某交给谭某某的，不清楚谭某某将公司专用卡上钱转走的事，只是听说有几个包工头没有结算工资，是陆某某临时转了60万把工资结算的。 被害人陆某某陈述，与证人闵某某、何某某等人的证言相印证，证实其是南京巨能建筑劳务公司的法定代表人，于2016年10月介绍谭某某到南京巨能建筑劳务公司科尔马项目担任会计，2016年10月5日其带谭某某到南京巨能建筑劳务公司科尔马庄园食堂吃饭，当着公司管理人员何某某、闵某某、何某2、袁某某、吴某某的面宣布谭某某为公司的总会计，同月委托何某某陪同谭某某去云集镇建设银行以谭某某的身份办理一张银行卡，用于公司在科尔马项目的进出账目。后谭某某将这张专用银行卡上的62万元拟用于发给民工的工资转账至自己母亲陆某1的账户上，经其多次催促，谭某某至今未偿还62万元。 另当时是由于股市大涨，谭某某和陆某1找其要公司的申经理帮忙炒股，后申经理没有同意。其就建议让耿昌海帮忙，后陆某1投30万放在其自己家账户上炒股。由于股市大跌，其出于好心，就承诺偿还陆某1投的钱，并承诺一年3万多利息。当时欠条写了月息10%，其实际上是承诺年息10%，由于疏忽将年息10%写成月息10%。一年后将本金30万和利息36000元还给了陆某1和谭某某，并且撕毁了欠条扔到路边，当时耿昌海全程在场。 被告人谭某某的供述，证实其工作时间是从2016年10月至2017年1月底，陆某某之前答复其是一个月1万元。陆某某利用其身份证在衡南县办理了建设银行卡，2017年1月24日用该卡转账62万元给其母亲陆某1。 本院认为，被告人谭某某利用职务上的便利，将公司财物非 法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人谭某某犯职务侵占罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。从犯罪主体上看，陆某某是南京巨能建筑劳务有限公司的法定代表人，他代表南京巨能建筑劳务有限公司介绍被告人谭某某到南京巨能建筑劳务有限公司担任会计，有证人闵某某、杨某1等人的证言、公司的考勤表、公司的账簿等予以证实，故被告人谭某某称其不是公司的会计，与陆某某是个人雇佣关系的辩护意见，本院不予采纳；从犯罪客体上看，被告人谭某某侵吞的是南京巨能建筑劳务有限公司的财产，以被告人谭某某的名义办理的建设银行卡系南京巨能建筑劳务有限公司专用银行卡，用于公司在科尔马项目的进出账目，有证人闵某某、杨某1、何某1等人的证言、工人工资表、委托书等予以证实；从犯罪主观方面来看，被告人谭某某具有将公司财物非法占为己有的故意；从犯罪客观方面来看，被告人谭某某作为公司会计，从事公司做账以及发放工人工资等会计事务，且是利用本人作为公司会计形成的职权便利条件，有侵占公司财产的行为，且一直拒不归还，其辩称将公司卡内财产转到其母亲陆某1卡上是经过陆某某同意的还款行为，但以被告人谭某某身份开设的建设银行账户上的钱为南京巨能建筑劳务有限公司待发民工工资，且有一部分民工已经领取了工资，本案证据中不能证明陆某某授意被告人谭某某转款62万元给陆某1，且陆某1与陆某某的私人借款行为与南京巨能建筑劳务有限公司无关，故该辩解意见本院不予采纳。被告人谭某某系初犯、偶犯，酌情从轻处罚。综合全案案情与被告人谭某某的认罪悔罪态度，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第四十五条、第四十六条、第六十四条之规定，判决如下： 被告人谭某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即从2018年7月27日起至2021年7月26日止）； 责令被告人谭某某退赔南京巨能建筑劳务有限公司人民币六十二万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 费良德 审 判 员 戴 辇 审 判 员 廖小平 二〇一九年七月十八日 法官助理 陈艳蓉 书 记 员 肖雪莲 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 …… 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。