广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初2944号原告：张金辉，男，1982年8月24日出生，汉族，住广东省化州市。委托诉讼代理人：何毅铭，广东达熙律师事务所律师。被告：广州市黄埔区优思顿蛋糕店，住所地广州市黄埔区广新路766号101。经营者：钟汝澧。原告张金辉诉被告广州市黄埔区优思顿蛋糕店（以下简称“优思顿蛋糕店”）劳动争议一案，本院于2019年4月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月31日公开开庭进行了审理。原告张金辉及其委托诉讼代理人何毅铭到庭参加诉讼，被告优思顿蛋糕店经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告张金辉向本院提出诉讼请求：1.确认张金辉与优思顿蛋糕店从2018年10月19日至2019年1月31日期间存在劳动关系；2.优思顿蛋糕店向张金辉支付解除劳动关系经济补偿3500元（7000元×0.5）;3.优思顿蛋糕店向张金辉支付2019年1月1日至2019年1月31日工资7000元；4.优思顿蛋糕店向张金辉支付2019年1月休息日加班工资643元（7000元÷21.75×2）；5.优思顿蛋糕店向张金辉支付2018年10月19日至2019年1月31日期间未签书面劳动合同双倍工资差额21000元（7000元×3）。庭审中，张金辉当庭变更第四项诉讼请求金额为400元（200元×2）。事实与理由：张金辉于2018年10月19日入职优思顿蛋糕店，职位为全能师傅，负责做蛋糕、面包、西饼等，工资为7000元/月，每月15日通过微信转账方式发放上月工资，微信转款人为优思顿蛋糕店的经营者钟汝澧，一个月休息2天。张金辉工作期间兢兢业业，2019年2月1日开始春节放假，春节假期结束，张金辉于2019年2月9日返回优思顿蛋糕店，发现已经关门不营业。张金辉向优思顿蛋糕店主张被拖欠的工资，优思顿蛋糕店以各种理由推脱，拒绝发放2019年1月份工资。张金辉入职之后优思顿蛋糕店一直没有为其购买社保。为维护张金辉合法权益，特诉至法院。被告优思顿蛋糕店未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下:张金辉主张于2018年10月19日入职优思顿蛋糕店任全职师傅，主要负责制作蛋糕、面包、西饼等，工作时间为早上5点至10点，中午12点至下午2点，晚上6点至10点。双方约定每月工资为7000元，每月15日发放上月工资，由于每月只放假两天，所以每月都有两天的加班费，每天200元。上班期间无需打卡，一般不用着统一制服。优思顿蛋糕店共有4人，分别为优思顿蛋糕店经营者钟汝澧、合伙人之一黄某薇、服务员赖某蓉及张金辉本人，通常由钟汝澧向张金辉下达工作指令。张金辉称于2019年1月31日放假回家过年，2月9日返回时，优思顿蛋糕店已经关门，未再营业，其最后工作时间为2019年1月31日。优思顿蛋糕店关门后，其未让张金辉不要来上班，也没有通知张金辉回来上班，张金辉要求优思顿蛋糕店发放2019年1月工资，却被以各种理由拒绝。张金辉还称其在优思顿蛋糕店工作期间，优思顿蛋糕店从未为其购买社会保险，双方亦未签订书面劳动合同。为证明与优思顿蛋糕店存在劳动关系，张金辉提交了工作照片及微信聊天记录截图。照片内容为张金辉身着右上方印着“YOUSTON优思顿”的衣服。经法院核对，图片拍摄时间为2019年2月15日14：51分，拍摄地点为广州市黄埔区石化南一街，张金辉称上述照片都是其离职后拍摄的，拍摄地点是在优思顿蛋糕店给其安排居住的宿舍。微信聊天记录截图是微信号为“z734360809”与微信号为“ZJH135××××5431”之间的聊天及转账记录。2018年11月15日晚上18：24分，“z734360809”询问“师傅，工资怎么转给你”，并分别于2018年11月15日、12月15日、2019年1月17日向“ZJH135××××5431”转账2735元、7400元、7400元，其中12月15日转账7400元后附言“两天的休息钱也算在里面了”。张金辉称“z734360809”为钟汝澧的微信账号，“ZJH135××××5431”为张金辉本人的微信账号，2018年11月15日发放的2735元为张金辉2018年10月19日至10月31日共上班12天的工资，后续发放的两次7400元分别为2018年11月、12月的工资，含每月工资7000元及两天加班费400元。为查明上述微信账号的实名登记信息及转账交易等情况，张金辉向本院申请调查取证及律师调查令，深圳市腾讯计算机系统有限公司、财付通支付科技有限公司的调查回函显示:微信号“ZJH135××××5431”实名认证为张金辉，微信号“z734360809”实名认证为钟汝澧;两个微信号的财付通记录显示，钟汝澧曾于2018年11月15日、12月15日、2019年1月17日向张金辉转账2735元、7400元、7400元，与张金辉提交的微信聊天记录截图显示的转账记录相吻合。张金辉主张其入职时间为2018年10月19日，其依据是优思顿蛋糕店2018年11月15日向其发放的2735元是其2018年10月19日至10月31日的工资，由该工资发放数额可以计算出其入职时间为2018年10月19日。张金辉主张其最后工作日为2019年1月31日，微信聊天截图显示钟汝澧于2019年1月31日询问张金辉“你不过来吃饭吗”，张金辉回复“就过”，显示其当天仍在优思顿蛋糕店工作。张金辉主张优思顿蛋糕店未支付其2019年1月份工资及加班费。张金辉称其2019年1月为全勤，共上班29天，要求优思顿蛋糕店支付基本工资7000元及两天加班费400元。微信聊天记录截图显示2019年1月2日至8日、1月10日至15日、1月19日均有钟汝澧向张金辉发出具体做糕点的指令，其余时间未见相关指令。张金辉解释说该段时间钟汝澧回老家未上班，改由优思顿蛋糕店另一合伙人黄某薇向其口头下达工作指令。张金辉未能提供2019年1月的考勤记录及当月存在加班事实的证据，但2019年2月15日的微信聊天截图显示钟汝澧向张金辉称“你去找工作吧，工资月底发给你”。双方发生争议，张金辉于2019年3月28日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年4月15日作出“穗埔劳人仲不（2019）80号”不予受理案件通知书，以张金辉无任何证据证明与优思顿蛋糕店存在劳动关系为由决定不予受理。张金辉不服该决定，于法定期限内诉诸本院。以上事实，有工作照片、微信聊天记录截图、深圳市腾讯计算机系统有限公司调查函回函、财付通支付科技有限公司协助查询复函及张金辉个人陈述等证据证实。本院认为，优思顿蛋糕店经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。关于张金辉与优思顿蛋糕店之间的关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。在本案中，张金辉及优思顿蛋糕店符合法律、法规规定的劳动关系主体资格，张金辉受优思顿蛋糕店的管理，接受工作指令并从优思顿蛋糕店按月领取劳动报酬，其提供的制作糕点劳动亦为优思顿蛋糕店业务的组成部分，因此本院认定张金辉与优思顿蛋糕店间成立劳动关系。张金辉主张自2018年10月19日入职，最后工作日为2019年1月31日，并提交了相关证据予以证明，本院对张金辉的主张予以采信，确认张金辉与优思顿蛋糕店自2018年10月19日至2019年1月31日期间存在劳动关系。关于张金辉2019年1月份工资。张金辉主张其每月工资为7000元，其提交的微信聊天记录截图显示的2018年11月、12月工资数额与其主张相印证，故本院对张金辉的主张予以采信。对于2019年1月份的工资，张金辉提交的证据足以证明其该月为优思顿蛋糕店提供了劳动，且从2月15日钟汝澧在微信聊天中的表态“你去找工作吧，工资月底发给你”可以反映出钟汝澧对于张金辉当月的工资发放并无其他异议，结合张金辉2018年11月、12月的工资数额，本院认定优思顿蛋糕店当月应向张金辉支付的工资数额为7000元，优思顿蛋糕店未予发放，应向张金辉补发。关于2019年1月份休息日加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中张金辉未能提供充足证据证明其2019年1月存在加班事实，故对其要求优思顿蛋糕店支付2019年1月份休息日加班工资的主张，本院不予支持。关于未签劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。张金辉于2018年10月19日入职，优思顿蛋糕店未与其签订书面劳动合同，故优思顿蛋糕店应向张金辉支付2018年11月19日至2019年1月31日期间的二倍工资差额，本院核定该差额为17200元（7000元÷30×12+7400元+7000元）。关于解除劳动合同经济补偿金。钟汝澧在2019年2月15日的微信聊天中对张金辉说“你去找工作吧，工资月底发给你”。钟汝澧作为优思顿蛋糕店的经营者，其作出的上述表述应视为优思顿蛋糕店向张金辉单方作出了解除双方劳动关系的意思表示。再结合优思顿蛋糕店从未为张金辉缴纳社会保险、拖欠张金辉2019年1月份工资等事实，本院认为张金辉向优思顿蛋糕店主张经济补偿金于法有据。本院以张金辉2018年11月、12月及2019年1月的工资作为计算离职前平均工资的基数，经核算张金辉离职前的月平均工资为7266.7元[（7400元+7400元+7000元）÷3]。优思顿蛋糕店应向张金辉支付的经济补偿金为3633.4元（7266.7元/月×0.5个月），张金辉仅主张3500元，应视为其对自身权利的合法处分，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：一、确认原告张金辉与被告广州市黄埔区优思顿蛋糕店（经营者：钟汝澧）自2018年10月19日至2019年1月31日期间存在劳动关系；二、被告广州市黄埔区优思顿蛋糕店（经营者：钟汝澧）自本判决发生法律效力之日起十日内向原告张金辉支付解除劳动合同经济补偿金3500元；三、被告广州市黄埔区优思顿蛋糕店（经营者：钟汝澧）自本判决发生法律效力之日起十日内向原告张金辉支付2019年1月份工资7000元；四、被告广州市黄埔区优思顿蛋糕店（经营者：钟汝澧）自本判决发生法律效力之日起十日内向原告张金辉支付未签书面劳动合同双倍工资差额17200元；五、驳回原告张金辉的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市黄埔区优思顿蛋糕店（经营者：钟汝澧）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 刘 波二〇一九年七月九日书记员 黄宝茵