西安市中级人民法院 西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终3063号 上诉人（原审被告）：梁会鑫，(曾用名梁会韵)，男，1995年3月3日出生，汉族，陕西泽周工贸有限公司现场安全监理，住西安市未央区。委托诉讼代理人：张付标，陕西众致律师事务所律师。被上诉人（原审原告）徐玉梅，女，1961年10月10日出生，汉族，住甘肃省兰州市红古区。委托诉讼代理人：吴昊，陕西学进律师事务所律师。上诉人梁会鑫因与被上诉人徐玉梅违反安全保障义务责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初4839号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。梁会鑫向本院提起上诉，上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判。 2．徐玉梅承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定的部分事实不清，徐玉梅受伤的主要原因是自己的行为所导致。一审法院依据《西安市市容环境卫生门前“三包”责任制管理办法》来认定梁会鑫应当与徐玉梅承担同等责任，加重了梁会鑫的义务。徐玉梅辩称，原审法院认定事实清楚适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。徐玉梅向一审法院提出以下诉讼请求：1、判令梁会鑫赔偿徐玉梅各项损失共计265834.37元（包括医疗费47113.37元、误工费2.3万元、护理费1.5万元、住院伙食补助费800元、营养费2700元、交通费1261元、残疾赔偿金123240元、后续治疗费4.5万元、精神抚慰金5000元、鉴定费2720元）；2、本案诉讼费由梁会鑫承担。事实与理由：2017年10月5日，徐玉梅在梁会鑫经营的西安曲江新区XX道韵味菜馆（以下简称韵味菜馆）后厨工作，每月工资2300元。2018年1月6日，因韵味菜馆门前积雪未清理，徐玉梅在进入菜馆上班时滑倒在地。后该菜馆店长和厨师长将徐玉梅送至大明宫骨科医院就诊，随后转至西安市红会医院，经诊断为右股骨颈骨折并进行右股骨颈骨折关节清理、人工全髋关节置换手术。梁会鑫作为该餐厅经营者未尽到合理限度范围内的安全保障义务致使徐玉梅受伤，故徐玉梅诉至法院，请求判如所请。梁会鑫辩称，其没有加害行为，主观上没有过错。徐玉梅是因为暴雪导致滑倒，属于不可抗力，根据侵权责任法29条因不可抗力造成他人损害，不承担责任。本案双方属于劳动关系，应进行仲裁前置程序，故请求法院依法驳回徐玉梅诉请。一审法院查明事实如下：2017年年底左右，徐玉梅在韵味菜馆工作。2018年1月4日，西安市突降暴雪。1月6日，徐玉梅在下午17时左右到韵味菜馆处上班，在该菜馆外人行道上摔倒。后由韵味菜馆工作人员送至医院就诊。2018年1月7日至15日，徐玉梅入住西安市红会医院治疗，该院诊断为右股骨颈骨折。徐玉梅提供的医疗票据及担架收据、急救票据金额共计47092.87元。徐玉梅提供其子李海啸的交通费票据金额为1261元。徐玉梅提供李海啸军官证及工资单等证明李海啸月平均工资8265.62元，故其护理费为3005元。韵味菜馆位于西安市未央区XX路XX号XX层商铺，坐西向东。徐玉梅称该菜馆由南北两个门，平时均能打开，其受伤当日南门已经清扫而北门没有清扫，其因要求从北门进入菜馆而在北门外摔伤；梁会鑫称只有南门一个门，北门已封闭成窗户，平时无法进出。徐玉梅提交李海啸与韵味菜馆原店长“赵云龙”的通话录音，其中赵云龙表示徐玉梅摔倒在“马上到店门口的另外一个门上”“那个也不算门你知道吧，因为以前开拉面馆的时候停业关门了，然后把这个门也没开，地板也没弄，我们把门停了，当墙一样”“反正这个门它是死的”。本案立案时徐玉梅起诉梁会鑫为韵味菜馆和梁会鑫两方，其中韵味菜馆的工商登记已于2018年6月14日注销。本案诉讼过程中，徐玉梅申请对伤残等级等进行司法鉴定，经西安市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第612号《司法鉴定意见书》，认定徐玉梅此次外伤致右股骨颈骨折行人工全髋关节置换术为九级伤残，误工期为300日、护理期限为150日、后续治疗费为4.5万元。徐玉梅支付鉴定费2720元。一审法院认为，本案的争议焦点在于梁会鑫是否应当承担赔偿责任，如果应当承担则其责任大小如何确定。根据《西安市市容环境卫生门前“三包”责任制管理办法》，城市道路两侧临街的单位和住户的“三包”责任区是临街建筑立面和临街其他设施立面至人行道道沿的地面，其中“包门前卫生”的责任包括“负责责任区域内地面清扫保洁及绿化带、树坑的杂物捡拾，定期刷洗墙壁、牌匾、灯箱、标志牌、地面瓷砖、清除污物、污迹、积水、积雪、积冰等，做到责任区域内地面干净见本色、立面整洁”。故本案中韵味菜馆应当负责其店面外立面至人行道道沿的地面的卫生，现徐玉梅因积雪摔倒，该损害后果与韵味菜馆未及时清理积雪存在一定因果关系，梁会鑫作为经营者在韵味菜馆注销后应当承担赔偿责任。另，徐玉梅称韵味菜馆有南北两个门，但其提供的通话录音中显示北门“是死的”，故徐玉梅的此项陈述与事实不符。徐玉梅作为完全民事行为能力人在人行道路上行走，亦应当对自身安全负责。综合考虑双方的责任，以及西安突现暴雪的情况，本院酌情由双方分别承担50%的责任。梁会鑫称双方存在劳动关系，但未提交任何证据，本院不予采信。根据徐玉梅的主张，本院计算其诉讼请求各项费用总数如下：1、医疗费根据票据计算为47092.87元；2、误工费，徐玉梅之主张2.3万元未超过按照2017年陕西省私营单位就业人员年平均工资计算的金额（35676元÷365×300日=29322.74元），本院予以支持；3、护理费100元/天×150日=1.5万元；4、住院伙食补助费80元/天×8天=640元；5、营养费，徐玉梅之诉讼请求2700元本院予以支持；6、交通费，因徐玉梅提供的均为李海峰的交通费用票据，并非徐玉梅就医或者转院治疗时发生的费用，故本院对其提交的证据不予采信，酌情认定交通费200元；7、残疾赔偿金，2017年陕西省城镇居民人均可支配收入30810元×20年×20%=123240元；8、后续治疗费4.5万元；9、精神抚慰金，本院酌情计算为2000元；10、鉴定费2720元；以上共计261592.87元。综上，依照本院确定的比例，梁会鑫应当向徐玉梅赔偿各项损失为261592.87元×50%=130796.44元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告梁会鑫于本判决生效之日起十五日内向原告徐玉梅赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计130796.44元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5287元，现由原告自担2686元，被告承担2601元，被告承担的部分于履行上述给付义务时一并支付原告。本院二审经审理查明，原审法院查明事实属实，双方当事人均无异议。本院认为，徐玉梅在韵味餐馆工作，上班途中在该菜馆外人行道因积雪摔倒，一审法院根据《西安市市容环境卫生门前“三包”责任制管理办法》，认定该损害后果与韵味餐馆未及时清理积雪存在一定因果关系，并酌定双方分别承担50%的责任符合本案实际，并无不当。梁会鑫上诉认为其不应该承担责任之理由没有事实及法律依据，不予支持。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2916元（梁会鑫已预交），由梁会鑫负担。本判决为终审判决。  审 判 长 焦海林审  判  员 李美红审  判  员 朱利安 二〇一九年七月十二日  书 记 员  孙  妍  1