湖北省黄石市中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)鄂02刑终150号原公诉机关黄石市下陆区人民检察院。上诉人（原审被告人）王建新，男，1969年6月16日出生于湖北省大冶市，汉族，初中文化，个体建筑商，住大冶市。因犯伪造公司印章罪于2016年8月11日被湖北省大冶市人民法院判处拘役4个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年7月10日被黄石市公安局经济技术开发区公安局刑事拘留，同年8月10日经黄石市下陆区人民检察院批准逮捕，8月13日由黄石市公安局经济技术开发区公安局执行。现羁押于黄石市看守所。辩护人叶桢，湖北鸣伸律师事务所律师。上诉人（原审被告人）吴高峰（小名“细敏”），男，1985年04月16日出生于湖北省大冶市，汉族，初中文化程度，无业，住大冶市。2011年7月19日因吸食毒品被黄石市公安局西塞山分局行政拘留五日；2013年6月14日因高价强行出售物品被黄石市公安局黄金山分局行政拘留三日；2015年7月30日因吸食毒品、非法携带管制刀具被黄石市公安局黄石港分局行政拘留二十日。2015年9月18日因吸食毒品被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十五日，并处罚款一千元；同年9月29日被黄石市公安局黄石港分局强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪于2016年6月20日被黄石市黄石港区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年6月24日被黄石市公安局经济技术开发区公安局刑事拘留，同年7月31日经黄石市下陆区人民检察院批准逮捕，8月1日由黄石市公安局经济技术开发区公安局执行。现羁押于黄石市看守所。指定辩护人胡中华，湖北方式律师事务所律师。黄石市下陆区人民法院审理黄石市下陆区人民检察院指控原审被告人王建新、吴高峰犯聚众斗殴罪一案，于2019年5月13日作出（2019）鄂0204刑初70号刑事判决。原审被告人王建新、吴高峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2013年9月5日上午，被告人王建新为争夺湖北光亮新能源产业投资有限公司的土方工程，与同湾村民王某10、王某2、王某1等人发生纠纷，被告人王建新遂指使被告人吴高峰邀约人员到大冶市汪仁镇四连山村塘湾。被告人吴高峰随即邀约“周”“富”（均另案处理）等人到四连山村塘湾为被告人王建新“撑场子”。同时，王某10也为争夺该工程组织王某1等人一同商议，并准备斗殴的工具钢管备用。同日9时许，被告人王建新与王某10一方等人在四连山村塘湾祠堂门口为争夺工程谈判，被告人王建新和王某1发生争执，被告人吴高峰首先动手殴打王某1，发生打斗，随即被告人吴高峰邀约的其他人员与王某1、王某2、王某3等人相互对打。被告人吴高峰一方的人用砖头、拳脚殴打王某2、王某3、王某1、王某4、王某5、王某6、王某7等人。经伤情鉴定，王某2、王某3、王某1、王某4、王某5、王某6、王某7等人的伤情均为轻微伤。被告人王建新于2018年7月9日被抓获到案，被告人吴高峰于2018年6月24日9时许到公安机关投案，二名被告人到案后均自愿如实供述了自己的罪行。在审查起诉阶段，公诉机关分别与被告人王建新、吴高峰签署认罪认罚具结书，建议判处被告人王建新有期徒刑二年半至三年，判处被告人吴高峰有期徒刑二年至三年。在庭审过程中，被告人王建新、吴高峰对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均没有异议，但当庭表示公诉机关建议的量刑过重，对量刑部分不予认可。原判认定上述事实，有经原审庭审质证的户籍证明、归案情况说明、建设工程施工合同、行政处罚决定书、刑事判决书等书证；证人王某1王某8、王某9、王某10、王某2、王某3、王某1、王某4、王某5、王某6、王某7等人的证言；被告人王建新、吴高峰的供述与辩解；现场勘查笔录及辨认笔录；黄石求实联合司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据证实。原判认为，被告人王建新、吴高峰伙同他人聚众斗殴，致七人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人吴高峰在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人吴高峰自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。到案后，被告人王建新如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人王建新有前科，可以酌情从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十五条的规定，以被告人王建新犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人吴高峰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月。原审被告人王建新以本案案发事出有因，应对其从轻处罚为由提出上诉。其辩护人提出对王某1、王某2等七人所作的轻微伤伤情司法鉴定违反程序，应当不予采信；一审法院对原审被告人王建新没有适用认罪认罚从宽制度，对其量刑过重等辩护意见。原审被告人吴高峰以原判错误认定其系累犯及没有对其适用认罪认罚从宽制度，量刑过重为由提出上诉。其辩护人提出基本相同的辩护意见。经二审审理查明，原判认定原审被告人王建新、吴高峰犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人王建新及其辩护人提出本案案发事出有因，应对其从轻处罚等上诉理由及辩护意见，经查认为，原审被告人王建新为争夺湖北光亮新能源产业投资有限公司土方工程而与同湾村民王某10、王某2、王某1等人发生纠纷，王建新遂指使同案被告人吴高峰邀约他人参与争夺工程，后双方在谈判过程中双方互相斗殴从而造成七人轻微伤等犯罪事实中，原审被告人王建新并无酌情从轻处理的事实情节，该上诉理由及辩护意见不能成立。关于上诉人王建新、吴高峰及其辩护人提出一审法院没有适用对二原审被告人认罪认罚从宽制度，导致对其量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查认为，认罪认罚从宽制度中的“认罚”，是指犯罪嫌疑人、被告人对人民检察院建议判处的刑罚种类、幅度及刑罚执行方式没有异议，自愿接受处罚，同意量刑建议。原审被告人王建新、吴高峰虽对其犯聚众斗殴罪的罪名及犯罪事实无异议，但二人于一审庭审均当庭对原公诉机关的建议量刑部分提出异议，表示不认可其签署的认罪认罚具结书中的处罚建议，故原判不再对二原审被告人适用认罪认罚制度，而是根据原审被告人王建新具有的坦白情节，原审被告人吴高峰具有的自首情节对二人从轻处罚正确。原审被告人王建新、吴高峰及辩护人的上述上诉理由及辩护意见不能成立。关于上诉人王建新的辩护人提出对王某1、王某2等七人所作的轻微伤伤情鉴定违反程序，应当不予采信的辩护意见，经查认为，本案鉴定意见均是由侦查机关依法委托具有专业鉴定资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法有效，鉴定结论是由专业鉴定人员根据法医学活体检查，并结合病历等送检资料综合分析得出，鉴定材料客观真实，该鉴定意见应作为定案的依据。故对该辩护意见不予采纳。关于上诉人吴高峰及其辩护人提出原判错误认定吴高峰系累犯的上诉理由及辩护意见，经查认为，本案聚众斗殴罪的案发时间为2013年9月5日，原审被告人吴高峰因犯贩卖毒品罪于2016年6月20日被黄石市黄石港区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。上诉人吴高峰不属于刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪构成累犯的情形。在原公诉机关未指控吴高峰系累犯的情况下，原判错误认定其系累犯，适用法律明显错误，导致对其量刑不当，本院依法予以纠正。上诉人吴高峰及其辩护人提出的该上诉理由及辩护意见予以采纳。综上，本院认为，原审判决认定原审被告人王建新、吴高峰犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据充分，审判程序合法，对原审被告人王建新量刑适当，但原审判决错误认定上诉人吴高峰构成累犯，并适用《中华人民共和国刑法》第六十五条以累犯对其从重处罚系适用法律错误，导致量刑不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持黄石市下陆区人民法院（2019）鄂0204刑初70号刑事判决中对被告人王建新、吴高峰的定罪部分及对被告人王建新的量刑部分；二、撤销黄石市下陆区人民法院（2019）鄂0204刑初70号刑事判决中对被告人吴高峰的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）吴高峰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从二○一八年六月二十四日起至二○二○年五月二十三日止）。本判决为终审判决。审判长  习少婷审判员  贾华斐审判员  宾 欣二〇一九年七月三十一日书记员  付 晓