云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云26民终580号上诉人（原审被告）：刁克思，男，1963年10月24日生，汉族，云南省丘北县人，住云南省文山壮族苗族自治州丘北县。委托诉讼代理人：卢明杰，云南盘江律师事务所执业律师。特别授权。被上诉人（原审原告）：王正勇，男，1986年11月20日生，汉族，四川省岳池县人，住四川省岳池县。委托诉讼代理人：杨映聪，云南七乡律师事务所执业律师。特别授权。上诉人刁克思与被上诉人王正勇装饰装修合同纠纷一案，不服云南省砚山县人民法院（2018）云2622民初1924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月22日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。刁克思上诉请求：请求撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：根据《KTV装修及音响设备合同》，被上诉人所做的应是包工包料大包干交钥匙的工程，工期为36天，被上诉人不但没能如期按质按量交付装修安装工程，还给上诉人造成了损失，被上诉人有权不支付工程款。上诉人为不使损失扩大，在被上诉人无故停止装修后，重新找人将未完成部分完成，还自行购买一些设备进行营业。试营业期间，上诉人才发现被上诉人安装的音响为老旧设备。上诉人多次主张更换，但被上诉人没有换。被上诉人还擅自拿走一间包房的电视和音响设备，导致该包房不能正常营业，给上诉造成了损失。另外，音响系统中未安装配套收银系统。音响系统由于未注入注册码，运作不正常。而原审判决认定上诉人违约，应支付工程款错误。首先，被上诉人未按约定完成装修安装工程不仅构成违约，而且还给上诉人造成了重大经济损失，其诉请支付余下工程款缺乏事实依据。其次，由于被上诉人所承接的装修安装施工项目并未真正完工，双方无法进行工程竣工结算，被上诉人无权在工程竣工结算前主张支付工程款。虽然如此，上诉人仍然支付和垫付工程款项共计537899元，该工程款已超出被上诉人所做的工程量，被上诉人无权再主张。最后，被上诉人所主张的欠款利息，无法律依据。双方没有就工程进行过结算，所付给原告的工程款已超出了被上诉人所做的工程量，本案不存在欠工程款的事实，从而不存在欠款利息。综上所述，被上诉人没有按照双方签订的合同完成好装修安装工程，并且工程存在质量问题，从而导致工程无法进行竣工结算，被上诉人提出的诉讼请求缺乏事实和法律根据，上诉人不仅不应支付余下的工程款及欠款利息，反而应向被上诉人请求返还已多付的工程款及损失。王正勇未提交书面答辩意见。王正勇向一审法院提出诉讼请求：判令刁克思支付王正勇工程欠款19万元人民币，并支付王正勇欠款利息损失自2016年2月23日起至起诉之日25570.83元(按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算:190000×4.75%×34个月÷12个月=25570.83元)；该欠款利息还应按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至实际支付之日止。一审法院认定事实：王正勇与刁克思双方经协商，约定由王正勇承做刁克思所租用的位于砚山县干河乡文龙父子酒店内名为“东昇KTV”的KTV包房的装修及包房内所需全部音响设备的安装工程，王正勇自行组织工人进行施工，自行购置工程中所需材料及设备，实行工、料大包干，工程价款为固定总价。2015年11月14日，刁克思作为委托方（甲方）与作为承接方的王正勇（乙方）签订了一份《KTV装修及音响设备合同》，合同对工程概况、工程价款、质量要求、材料供应、付款方式、工程工期、违约责任、争议解决等进行了约定，其中工程概况：委托方式为包工包料大包干交钥匙工程，2015年11月16日开工，2015年12月20日竣工，工程总天数36天；工程价款：陆拾万元；质量要求：工程使用主要材料的品种、规格、名称，经双方认可；付款方式：合同一经签订，甲方即应付定金5万元工程材料款和施工工费，2015年12月1日付20万，尾款待甲方对工程竣工验收后2016年正月十六日一次性付清。合同签订后，王正勇组织工人对“东昇KTV”的13间包房进行了装修，并对包房内所需的音响设备等进行了购置和安装。刁克思陆续支付王正勇部分工程款，后以王正勇未按合同约定完成装修安装工程，且所做工程存在质量问题为由拒付工程余款。刁克思于2016年5月18日对东昇KTV进行试营业，同年7月王正勇到东昇KTV的包房内拿走一台电视机至今未予返还。庭审中王正勇表示自愿将其拿走的电视机抵扣工程款1800元，刁克思亦表示同意，但提出因王正勇拿走电视机所造成的损失也要求由王正勇承担。另查实，中国人民银行发布的2016年1年期的贷款基准利率为4.35%。一审法院认为，王正勇与刁克思签订的《KTV装修及音响设备合同》系双方真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。王正勇对所承接的“东昇KTV”工程履行了装修和设备安装义务，双方虽对该工程未共同进行验收，但刁克思对东昇KTV已进行了经营使用，东昇KTV可视为已竣工验收和交付，故王正勇有权依合同约定向刁克思主张工程款，但刁克思却怠于履行支付工程款的义务，显属违约，王正勇自认刁克思已支付工程款41万，尚欠19万未付，对此刁克思提出已支付王正勇工程款及为其垫付款项等共计537899元的辩解，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，第五条第二款规定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”。刁克思对其已履行合同即已支付537899元款项的事实应承担举证责任，但刁克思提交的证据仅能证实已支付款项312000元，应承担举证不能的不利后果，故本院对王正勇要求刁克思支付工程欠款190000元的诉请予以支持。王正勇自愿将其拿走的一台电视机抵扣工程款1800元，且刁克思同意，本院照准，故本院确认本案中刁克思应支付王正勇工程款188200元。王正勇主张由刁克思支付欠款利息损失符合法律规定，本院支持按年利率4.35%计算支付，至于利息的起付时间，就刁克思认可的其于2016年5月18日对东昇KTV进行营业使用的事实，本院确定利息损失自2016年5月19日起算。刁克思提出王正勇未按合同约定完成装修安装工程，且所做工程存在质量问题的主张，因其提供的证据不足以证实，不予采纳。另刁克思称因王正勇违约给其造成经济损失，但未提起反诉请求，故在本案中不作处理。综上所述，对王正勇的诉讼请求，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款规定，判决如下：一、由刁克思于本判决发生法律效力后三十日内向王正勇支付工程欠款188200元；二、由刁克思以欠款188200元为基数按年利率4.35%向王正勇支付自2016年5月19日起至付清欠款之日止期间的利息；三、驳回王正勇的其他诉讼请求。案件受理费4534元，减半收取计2267元，由刁克思负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。对一审法院确认的本案法律事实，有相应证据予以证明，本院予以确认。根据本案双方当事人的诉辩理由与主张，本案二审的主要争议焦点为：刁克思应否支付工程欠款188200元以及欠款利息的问题。关于上诉人应否支付工程欠款188200元的问题。本院认为，双方签订的《KTV装修及音响设备合同》，系当事人的真实意思表示，合法有效。双方应当根据诚实信用原则，按照合同约定履行义务。合同签订后，王正勇对东昇KTV进行了装修，双方虽未对装修工程进行验收，但王正勇已将东昇KTV交付给刁克思，刁克思于2016年5月18日进行了试营业。刁克思的行为应视为其对该装修工程的认可，2016年5月18日视为竣工验收日。案涉装修合同约定，“尾款待甲方对工程竣工验收后，2016年正月十六日一次性付清。”故刁克思应当按照合同约定，向王正勇支付工程款。根据案涉合同的约定，总装修工程款为600000元。刁克思上诉主张已经支付了工程款537899元，并在一审提交了相关单据。但经审查，除了王正勇签字的收据共计312000元外，其余单据均不能证明所涉款项系刁克思代王正勇垫付款项。由于王正勇认可刁克思已经支付的装修工程款共计410000元，且同意抵扣电视机款1800元，刁克思还应向王正勇支付装修工程余款188200元。关于欠款利息的认定问题。由于案涉合同中双方当事人并未约定逾期付款利息，故王正勇所主张的欠款利息，不应支持。刁克思关于该事项的理由成立。另外，关于刁克思所提出的王正勇未按约定完成装修安装工程等构成违约的主张，由于其未在一审提起反诉，该主张不属于本院审理范围，当事人可另寻途径解决。综上所述，刁克思的上诉理由部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省砚山县人民法院（2018）云2622民初1924号民事判决第一项、第三项，即“一、由刁克思于本判决发生法律效力后三十日内向王正勇支付工程欠款188200元；三、驳回王正勇的其他诉讼请求”；二、撤销云南省砚山县人民法院（2018）云2622民初1924号民事判决第二项，即“由刁克思以欠款188200元为基数按年利率4.35%向王正勇支付自2016年5月19日起至付清欠款之日止期间的利息”。二审案件受理费4534元，由刁克思负担3958元；王正勇负担576元。一审案件受理费4534元，减半收取计2267元，由刁克思负担1979元；王正勇负担288元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满后两年内向一审人民法院申请强制执行。审判长  秦永兴审判员  张文科审判员  刘 曼二〇一九年七月十八日书记员  阳梦迪