河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终2554号上诉人（原审原告）：白伟，男，1987年1月2日出生，汉族，住长垣县南蒲区。委托诉讼代理人：赵伟霞，女，1986年5月6日出生，汉族，住长垣县浦北区，系白伟妻子。被上诉人（原审被告）：河南省第一防腐工程有限公司，住所地：河南省长垣县东外环路。统一社会信用代码：91410728169975196U（6-10）。法定代表人：林士朋，董事长。委托诉讼代理人：苏冬冬，河南弘治律师事务所律师。上诉人白伟因与被上诉人河南省第一防腐工程有限公司（以下简称：河南第一防腐公司）劳动争议一案，不服河南省长垣县人民法院（2018）豫0728民初5132号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。白伟委托诉讼代理人赵伟霞，河南省第一防腐工程有限公司的委托诉讼代理人苏冬冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白伟上诉请求：撤销长垣县人民法院（2018)豫0728民初5132号民事判决书第二、三项，判决被上诉人支付上诉人医疗费、住院伙食补助费、工伤鉴定费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、次性伤残就业补助金、工资、停工留薪期工资等共计134127.9元；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审按照长垣2107年度职工月平均工资3734.83元计算一次性伤残补助金为26143.81元错误。《工伤保险条例》规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资，上诉人的月工资6000元，一次性伤残补助金应为42000元。二、一审认为停工留薪期为1个月并按照长垣2107年度职工月平均工资3734.83元标准计算错误。上诉人住院病历手术记录单中显示，“右食指自甲根部离断，掌侧指动脉、指神经均完全断离”，依据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，上诉人的停工留薪期应为6个月，按照《工伤保险条例》规定，工资标准应按月工资6000元的标准计算，上诉人的停工留薪期工资应为36000元。三、一审未支持上诉人住院期间的护理费1717元错误。四、一审认为被上诉人应支付22天工资4400元错误。上诉人在为被上诉人工作期间加班，被上诉人应按照5天的工资支付加班工资，在仲裁开庭时被上诉人也认可该事实，因此上诉人的工资应按27天计算，工资应为5400元。河南第一防腐公司辩称，一审认定伤残补助金正确，认定停工留薪一个月符合《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》S61的规定。护理费原审认定正确。上诉人主张的工资不是工伤赔偿的项目。综上，一审判决除被上诉人支付上诉人工资4400元外，其余部分认定正确。白伟向一审法院起诉请求：判令白伟、河南第一防腐公司解除劳动关系；河南第一防腐公司支付白伟医疗费9337．94元、护理费1717元、住院伙食补助费255元、营养费255元、交通费1600元、工伤鉴定费300元、一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金25012元、一次性伤残就业补助金25012元、停工留薪期工资66000元及一个月的工资6000元，以上共计177485．94元；本案诉讼费用由河南第一防腐公司承担。一审法院认定事实：2017年3月30日，白伟到河南第一防腐公司平顶山鲁山县电厂项目工地上工作，在作业时受伤，被送往平顶山市当地医院就诊，后转院至长垣县人民医院继续住院治疗，共17天。2017年7月13日，白伟向长垣劳动人事争议仲裁委员会提出确认与河南第一防腐公司存在劳动关系申请，2017年9月7日长垣劳动人事争议仲裁委员会作出裁决。白伟不服诉至长垣县人民法院，2017年12月20日，长垣县人民法院作出（2017）豫0728民初4264号调解书，确认双方存在事实劳动关系。2018年3月29日，平（人社）工伤认【2018】9号决定书认定白伟伤情为工伤；2018年7月26日，平顶山劳动能力鉴定委员会鉴定白伟劳动能力功能障碍程度为10级。2018年8月21日，白伟向长垣劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、解除白伟与河南第一防腐公司的劳动关系；2、裁决河南第一防腐公司给付白伟医疗费9334.94元、护理费1716.21元、住院伙食补助费510元、停工留薪期间工资66000元、交通费500元、鉴定费300元、一次性伤残补助金42000、一次性工伤医疗补助金20460元、一次性伤残就业补助金20460元，共计161281.15元。2018年9月30日，长垣劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲字【2018】0036号仲裁裁决书，裁决：1、解除白伟与河南第一防腐公司之间的事实劳动关系；2、河南第一防腐公司支付白伟医疗费3334.94元；3、河南第一防腐公司支付白伟住院伙食补助费340元；4、河南第一防腐公司支付白伟停工留薪期工资4400元；5、河南第一防腐公司支付白伟鉴定费300元；6、河南第一防腐公司支付白伟一次性伤残补助金30800元；7、河南第一防腐公司支付白伟一次性工伤医疗补助金20460元；8、河南第一防腐公司支付白伟一次性伤残就业补助金20460元；9、驳回白伟的其他仲裁请求。白伟对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。另查明，长垣统筹地区2017年度职工月平均工资3734.83元。河南第一防腐公司未为白伟参保工伤保险。一审法院认为，白伟在河南第一防腐公司处工作时受伤，被劳动保障行政部门认定为工伤并被鉴定为十级伤残，其应当享受相应的工伤保险待遇。河南第一防腐公司作为用人单位对此应承担民事责任。白伟要求解除劳动关系，应予准许。依据《工伤保险条例》第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，构成五至十级工伤的,职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，应当以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，计算并支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本案中，白伟提出解除劳动合同关系时间为2018年8月，因长垣属于河南省直管县，依据豫人社工伤【2014】2号文件规定，应当以长垣2017年度职工月平均3734.83元为基数计算，一次性工伤医疗补助金为22408.98元（3734.83元×6个月）、一次性伤残就业补助金为22408.98元（3734.83元×6个月）；依据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》，白伟的伤情停工留薪期为1个月，停工留薪期工资应为3734.83元（3734.83元×1个月）；一次性伤残补助金为26143.81元（3734.83元×7个月）；白伟主张的医疗费9337.94元，但其中6000元系河南第一防腐公司垫付，白伟在劳动仲裁庭审中也已认可，故河南第一防腐公司应支付其医疗费3337.94元；依据有关法律之规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，依劳动能力初次鉴定结论书，按月支付生活护理费，白伟伤情鉴定结论为十级伤残，无护理依赖，故其要求支付护理费1717元的主张，不予支持；白伟主张住院伙食补助255元、鉴定费300元，予以支持；关于交通费，白伟提供的交通费票据678元，没有证明票据的具体用途，且部分票据显示时间为2018年7月份，而白伟受伤发生在2017年4月份，住院时间仅17天，有些票据报销不合理，酌定300元；关于白伟工资，白伟为焊工，其日工资200元的诉请符合其特种工种的工资标准，应予认可。河南第一防腐公司应支付其22天工作工资4400元。综上所述，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，一审判决：一、解除白伟、河南省第一防腐工程有限公司之间的劳动关系；二、河南省第一防腐工程有限公司于判决生效之日起十日内支付白伟医疗费3337.94元、住院伙食补助费255元、工伤鉴定费300元、交通费300元、一次性伤残补助金26143.81元、一次性工伤医疗补助金22408.98元、一次性伤残就业补助金22408.98元、工资4400元、停工留薪期工资3734.83元；以上共计83289.54元；三、驳回白伟的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南省第一防腐工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审查明事实一致。本院认为，关于一次性工伤医疗补助金，《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，构成五至十级工伤的,职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，应当以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，计算并支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本案中，因长垣属于河南省直管县，依据豫人社工伤【2014】2号文件规定，一审按长垣2017年度职工月平均3734.83元为基数计算一次性工伤医疗补助金并无不当，本院予以维持。关于停工留薪期工资的计算问题。白伟右手食指末节多发性骨折，依据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》S62.6的规定，白伟的伤情停工留薪期为3个月，一审支持1个月不当，本院予以纠正。关于停工留薪期的标准问题，白伟到工地工作尚不足一个月，双方对工资标准有争议，一审按照长垣2017年度职工月平均3734.83元为基数计算停工留薪期工资并无不当，停工留薪期的工资计算为11204.49元（3734.83元×3个月）。关于白伟住院期间的护理费应否支持的问题。白伟的右手食指受伤，长期医嘱单显示“陪护一人”，白伟主张按照每天101元的标准计算17天符合规定，但考虑白伟仅右手食指受伤，本院酌定按照部分护理支持护理费，计算为858.5元（101元×17天×50%）。关于加班工资应否支持的问题，白伟未提供加班证据，一审不予支持并无不当，本院予以维持。综上所述，白伟的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省长垣县人民法院（2018）豫0728民初5132号民事判决；二、解除白伟、河南省第一防腐工程有限公司之间的劳动关系；三、河南省第一防腐工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付白伟医疗费3337.94元、住院伙食补助费255元、工伤鉴定费300元、交通费300元、一次性伤残补助金26143.81元、一次性工伤医疗补助金22408.98元、一次性伤残就业补助金22408.98元、工资4400元、停工留薪期工资11204.49元、护理费858.5元；以上共计91617.7元；四、驳回白伟的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由河南省第一防腐工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 温双双审判员 刘 辉二〇一九年七月十日书记员 刘万发