江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1092号上诉人（原审原告）：江西天元电机制造有限责任公司，住所地江西省吉安市井开区，统一社会信用代码91360805759968631B。法定代表人：邓五桂，该公司总经理。委托诉讼代理人：文宗森，江西文冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱小林，男，1961年12月1日生，汉族，住江西省吉安市吉州区，系该公司工作人员。上诉人（原审被告）：彭明华，男，1978年5月24日生，汉族，住江西省吉安市吉州区。委托诉讼代理人：邓永国，江西文修律师事务所律师。上诉人江西天元电机制造有限责任公司（以下至判决主文前简称天元电机公司）、上诉人彭明华因劳动争议纠纷一案，均不服江西省吉安县人民法院（2019）赣0821民初342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天元电机公司上诉请求：1.改判天元电机公司不支付经济补偿金27000元；2.改判天元电机公司应付的提成款核减137525元，即应付提成款为37039元。事实和理由：1.彭明华连续旷工3天以上，根据公司规章制度规定，彭明华属于自动离职，于2018年4月30日解除劳动合同，故依法不应支付经济补偿金。2.一审判决对彭明华的销售提成核算有误，应当按照2010年和2013年天元电机公司的销售管理办法计算，实际分别为：萍乡市湘东区水电增效扩容项目的实际提成应为14968元，一审判决多核算提成款111448元；高安市樟树岭水库阶梯电站增效扩容改造工程项目的实际提成应为合同金额3651元，一审判决核算提成款40271元；江西修水县半墩水电站项目，彭明华在离职前完成30%回款工作，已经领取相应提成款；彭明华于2018年4月离职后该项目由他人完成，彭明华不能领取后续4226元的提成款。综上，应予核减总额为155945元。（数据按照上诉人在庭审中变更的写的）针对天元电机公司的上诉，彭明华答辩称：请求驳回天元电机公司的上诉请求。1.彭明华并未写辞职申请书或离职申请书，而是因为天元电机公司严重拖欠彭明华的工资且未按固定缴纳社保所导致双方劳动关系的解除，天元电机公司依法应当支付经济补偿金。2.天元电机公司诉称核减提成款137525元没有事实和法律依据，一审法院对提成款计算是按照天元电机公司2016年制定的《销售工作的管理办法》（天元字[2016]1号）、有销售工作负责人许峰签署的《销售合同提成审核付款表》及相应的项目合同等计算出来的，有事实依据。天元电机公司称按照2010年和2013年的《关于销售工作的管理办法》计算提成是没有依据的，因为合同签订时间都是在2014年之后，且彭明华已获的部分提成款也是依据2016年的销售管理办法计算出来的，其所拖欠部分也应该按照2016年的销售管理办法执行。彭明华上诉请求：1.撤销一审判决第三、五项；2.改判天元电机公司向彭明华支付拖欠提成工资234481元及带薪年休假工资2758.60元；3.判决天元电机公司向彭明华支付高温津贴1280元；4.案件受理费由天元电机公司负担。事实和理由：1.根据天元字[2016]1号）《销售工作的管理办法》及合同提成审核付款表及天元电机公司提供的客户汇款请款反映：江西高安市樟树岭一级电站已支付的提成款54777元，计算合同总金额的占比是81.52%，后期回款部分的提成款12418元尚未支付；江西高安市樟树岭水库阶梯电站增效扩容改造工程项目提成款43922元，所计算合同总金额的占比是64%，加上后期回款的提成总额为68627元尚未支付；天元电机公司对江西靖安宏源电站、江西修水县半墩水电站、江西安福县洋田水电站、萍乡市鑫发电机设备有限公司、江西修水县惠能培电站、福建省漳浦县三角滩电站、修水县花桥电站的已付提成款，均未将客户的后期回款部分核算彭明华应得的提成款，故一审法院认定天元电机公司拖欠彭明华提成款174564元有误，彭明华实际应得提成款为234481元。2.彭明华自2009年入职至劳动关系解除之日，未享受带薪年假，期间也未支付带薪年休假工资。依据事实和法律规定，天元电机公司应当支付2016年度、2017年度及2018年度的10天带薪年休假工资，即3000元/月÷21.75天×10天×2倍=2758.60元。3.高温津贴系法律强制性要求用人单位支付的待遇，彭明华在2018年3月份之前从事的销售工作，长期在外营销，天元电机公司应当支付彭明华2016年4月份至2018年4月份共计8个月的高温津贴1280元。针对彭明华的上诉，天元电机公司答辩称：1.按照天元字[2010]03号《关于销售工作的管理办法》第3页第五条的规定，提成在该项目支付货款后按到款比例兑现。凡是项目留下质保金的，要在提成时扣减质保金，待所有款项收回提取提成。一审未支持的提成款，是因为项目款项未到位及保证金未回款。这个可以参照彭明华提交的《彭明华合同款明细表及提成工资支付详情清单》，但是对内容第一项有异议，按照公司核算是40000元的欠款，而表里是20000元的欠款，其他的没有异议。2.公司有年休假待遇，一审根据劳动仲裁法的规定，年休假的诉讼时效就是一年，故一审法院支持了彭明华一年的年休假工资，但是计算了三倍。一审认定虽然高了，但是公司还是没有计较。3.关于高温津贴，彭明华没有提供其在高温下工作的证据，其作为专职销售员，如果跑业务开车子，坐高铁，不存在高温工作，一审未支持其高温津贴是正确的。天元电机公司向一审法院起诉请求：1.判决天元电机公司不支付彭明华经济补偿金27000元；2.判决天元电机公司不支付彭明华提成款234481元；3.判决天元电机公司不支付彭明华未休年休假工资1655.17元；4.判决天元电机公司不支付彭明华高温补贴1280元。一审法院认定的事实：彭明华于2009年1月份入职天元电机公司从事专职销售工作。2018年3月份，彭明华由专职销售员转岗为采购员，月基本工资由2000元增加至3000元，并打卡上班至2018年4月16日。天元电机公司2018年9月4日向彭明华发放工资3968.2元。另查，天元电机公司2013年制定的《关于销售工作的管理办法》（天元字[2013]2号）第四条明确了销售费用提成，第五条兑现销售提成的程序明确为“专职销售员的提成在该合同项目发货后计算……报分管副总复核，最后经总经理审批兑现”；天元电机公司2016年制定的《销售工作的管理办法》（天元字[2016]1号）第三条、第四条明确了销售人员的待遇、销售工作的日常管理，第五条销售业务提成及业务提成的方法明确为“当合同到款符合本办法的上述规定……经销售内勤，财务部门、公司主管销售的副总经理审核签字确认后……”。经核算，彭明华应从天元电机公司获得的销售提成分别为：萍乡市湘东区水电增效扩容项目126416元；江西高安市樟树岭一级电站54777元（天元电机公司已付清）；江西高安市樟树岭水库阶梯电站增效扩容改造工程项目43922元；江西靖安宏源电站为3327元（天元电机公司已付清）；江西修水县半墩水电站6402元（天元电机公司已支付2176元）；江西安福县洋田水电站41730元（天元电机公司已付清）；萍乡市新发机电设备有限公司5254元（天元电机公司已付清）；江西修水县汇能旁培电站2452元（天元电机公司已付清）；福建省漳浦县三角滩电站7680元（天元电机公司已付清）；修水县花桥电站14459元（天元电机公司已付清）。一审法院认为：一、关于双方劳动合同解除时间及经济补偿金的问题。庭审中，双方均认可彭明华打卡上班至2018年4月16日止，后彭明华未按照天元电机公司的规章制度进行打卡上班。虽彭明华的行为违反了天元电机公司的规章制度，天元电机公司有权解除双方的劳动合同，但天元电机公司并未向彭明华下达解除劳动合同通知书。从彭明华于2018年4月26日～28日连续旷工3天可知，彭明华自2018年4月底与天元电机公司解除了劳动合同，故认定双方解除劳动合同的时间为2018年4月30日。从天元电机公司2018年9月补发彭明华2018年3月、4月的工资以及本案诉争拖欠彭明华销售提成的事实分析，可认定彭明华离职的原因系天元电机公司拖欠彭明华工资所致。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七之规定，天元电机公司应向彭明华支付经济补偿金，补偿标准为9.5个月的平均工资。庭审中，天元电机公司、彭明华均未提交证据证实彭明华在解除劳动合同前12个月的平均工资。且天元电机公司尚拖欠彭明华的提成款，故彭明华在解除劳动合同前12个月的平均工资无法核算。依据彭明华转岗后的月基本工资3000元核算其应获得的经济补偿，彭明华应获得28500元经济补偿，但彭明华只主张27000元，予以照准。二、关于销售提成的问题。天元电机公司认为，该销售提成应为双方的债权债务纠纷，不属于劳动争议审理的范畴。根据《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（二）计件工资……”，第六条“计件工资是指对已做工作按件单价支付的劳动报酬，包括：（三）按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资”之规定，本案诉争的销售提成属于彭明华的工资范畴。故天元电机公司尚应支付彭明华销售提成174564元。三、关于电话费补助。天元电机公司尚欠彭明华2018年1～4月的电话费共计600元，天元电机公司无异议，予以采信。彭明华主张天元电机公司拖欠其2018年1月～8月的电话费共计1200元，未提交证据证实，不予采信。四、关于带薪年休假工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条“国家实行带薪休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假，具体办法由国务院制定”之规定，彭明华享受带薪年休假的权利。天元电机公司未提交有效证据证实彭明华按照规定休息了带薪年休假，故天元电机公司应根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定对彭明华未休带薪年休假按照彭明华日工资收入的300%支付其带薪年休假工资报酬。彭明华在天元电机公司工作尚未满10周年，故其带薪年休假的天数为5天，以其月工资3000元计算，彭明华应得的带薪年休假工资为1500元。2018年彭明华仅在天元电机公司工作了4个月，故天元电机公司不应向其支付带薪年休假工资。五、关于高温津贴问题。2018年3月彭明华转岗前，系天元电机公司专职销售员，彭明华未提交证据证实天元电机公司在高温天气期间安排其在高温自然气象环境下降进行作业，故对彭明华要求天元电机公司支付高温津贴的请求不予支持。六、关于补缴社会保险费的问题。《社会保险费征缴暂行条例》明确规定征缴社会保险是社保管理部门的职责，社会保险的缴纳属于行政法规定的强制缴纳范围。本案中天元电机公司为彭明华缴纳社会保险及社会保险的办理登记、具体数额、类型，均属行政管理范畴，均需社保部门根据政策核定，且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，彭明华主张为其补缴社会保险不属于人民法院民事受理范围，不予处理，彭明华就社会保险事宜应向社保部门另行主张。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条之规定，判决：一、江西天元电机制造有限责任公司与彭明华于2018年4月30日解除劳动合同；二、江西天元电机制造有限责任公司应向彭明华支付经济补偿金27000元；三、江西天元电机制造有限责任公司应向彭明华支付拖欠提成款174564元；四、江西天元电机制造有限责任公司应向彭明华支付电话费补贴600元；五、江西天元电机制造有限责任公司应向彭明华支付未休带薪年休假工资1500元。上述给付事项，限江西天元电机制造有限责任公司于判决生效后五日内付清。如未按判决指定的期间履行还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由江西天元电机制造有限责任公司负担。二审中，天元电机公司提交两组证据：1.《关于湘东区水电站增效扩容改造项目运作及相关费用的说明》，拟证明彭明华得到了中介费，应当在彭明华的提成款中核减，且只能按照合同50%计算提成款，不能参加超价分成。彭明华质证认为，对该证据的真实性有异议，支付回扣的事实是存在的，但该笔费用不是天元电机公司支付的，而且该证据不属于新证据。2.天元电机公司天元字[2010]03号《关于销售工作的管理办法》文件，拟证明2013年的销售管理办法与2010年的销售管理办法有区别，特别是第四条第5点，由外单位人员进入的项目，业务提成只能得正常的50%。彭明华质证认为，对该组证据的真实性、合法性和关联性均不予认可，也非新证据，不能达到其证明目的。从公司开业以来，所有的销售条例均没有朱小林的签字，而且这份材料拿手上就可以看出，是新制作的，且之前也未看过这份文件。另，天元电机公司补充提交了一份盖有江西省锐安建设工程有限公司的《协议书》一份，拟证明高安市樟树岭水库阶梯电站增效扩容改造工程系吴建忠居间促成的，所以公司给付吴建忠居间费，故彭明华的提成只能按照合同50%计算，并且不能参加超价分成。本院经审查认为，《关于湘东区水电站增效扩容改造项目运作及相关费用的说明》无落款单位江西左氏实业有限公司加盖印章，且无证据证明刘善系该公司的经理，也无法证实上面的签名系刘善所签，故对该证据不予采信；天元电机公司天元字[2010]03号《关于销售工作的管理办法》文件的真实性无法确认，且与本案无关联，本院不予采信；二审补充提交的《协议书》的天元电机公司的印章位置与向一审法院提交的《协议书》上公司印章所盖位置不一致，本院对该证据不予采信。二审经审理查明：日期为2017年11月18日，需方单位名称为萍乡市湘东水务局的天元电机公司销售合同提成审核付款表，以及日期为2018年1月19日，需方单位名称为高安市樟树岭水库阶梯电站增效扩容改造工程项目部的天元电机公司销售合同提成审核付款表，均载明按照公司〔天元字（2016）1号文件〕计算相应的提成金额，且有财务部审查人和副总经理审批人签字。日期为2018年6月15日，需方单位名称为江西省修水县半墩电站的天元电机公司销售合同提成审核付款表无销售部审查人、财务部审查人、副总经理审批人及总经理审批人的签字。日期为2017年1月12日的天元电机公司销售合同提成审核付款表载明：“签订时间2014年9月15日。需方单位名称江西高安市樟树岭一级电站。3、按公司〔天元字（2016）1号文件〕，上浮部分提成金额为9.5036×0.5=4.7518万元。”。销售部审查人、财务部审查人、副总经理审批人及总经理审批人均已签字，彭明华也已经领取了该表中的兑现实得金额。另查明，本案所涉的其他项目相应的销售合同提成审核付款表并非全部都有销售部审查人、财务部审查人、副总经理审批人及总经理审批人四人的签字，但彭明华均按照审核付款表的上的兑现实得金额领取了相应的提成款。二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：结合天元电机公司和彭明华的上诉请求及双方的答辩意见，本案的争议焦点主要为：1.天元电机公司应否支付彭明华经济补偿金？2.一审计算彭明华的提成工资是否正确？3.一审计算彭明华带薪年休假工资是否正确？4.天元电机公司是否应当向彭明华支付2016年和2017年的高温津贴？关于天元电机公司应否支付彭明华经济补偿金的问题。2018年4月16日后，彭明华未按天元电机公司的规章制度进行打卡上班，且其于2018年4月26～28日连续旷工3天，但天元电机公司未按法律规定向彭明华出具解除或者终止劳动合同的证明。根据一、二审法院查明的事实，彭明华离职的原因系天元电机公司拖欠其工资所致。因此，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七之规定判决天元电机公司支付彭明华经济补偿金27000并无不当。天元电机公司上诉主张其不应当向彭明华支付经济补偿金于法无据，本院不予支持。关于一审计算彭明华的提成工资是否正确的问题。萍乡市湘东区水电增效扩容项目和江西高安市樟树岭水库阶梯电站增效扩容改造工程项目均有天元电机公司制作的销售合同提成审核付款表，且财务部审查人和副总经理审批人均予以签字，该审核付款表上的兑现实得金额应当认可。2018年6月15日关于江西修水县半墩电站的销售合同提成审核付款表系彭明华离职后制作的，且到款时间无法确认，也无任何人员的签字审批，对该表载明的兑现实得金额4226元本院不予支持。故，天元电机公司应当向彭明华支付拖欠提成款应为170338元。天元电机公司上诉主张萍乡市湘东区水电增效扩容项目和江西高安市樟树岭水库阶梯电站增效扩容改造工程项目应当按照天元电机公司2010年和2013年的销售管理办法计算彭明华的提成款，证据不充分，本院不予支持。彭明华上诉主张天元电机公司应当支付本案所涉的项目的后期回款提成工资证据不足，本院亦不予支持。关于一审计算彭明华带薪年休假工资是否正确的问题。彭明华在天元电机公司工作，但未享受相应的年休假，依据《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，天元电机公司应当按照彭明华日工资收入的300%支付其年休假工资报酬。同时，本案受仲裁时效1年的限制，彭明华只能享受1年未休带薪年休假工资。根据彭明华在天元电机公司工作的年限应当计算5天的未休带薪年休假工资。一审计算方法虽有不妥，但天元电机公司认可一审判决的金额，且并未对该事项提出上诉，本院对一审判决天元电机公司支付彭明华未带薪年休假工资1500元予以确认。关于天元电机公司是否应当向彭明华支付2016年和2017年高温津贴的问题。虽然彭明华在2018年3月份之前从事专职销售工作，但其未提供证据证明在高温天气下进行作业，故彭明华上诉主张天元电机公司应向其支付高温津贴缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，天元电机公司上诉理由部分成立，彭明华的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省吉安县人民法院（2019）赣0821民初342号民事判决第一、二、四、五项；二、变更江西省吉安县人民法院（2019）赣0821民初342号民事判决第三项为：江西天元电机制造有限责任公司应向彭明华支付拖欠提成款170338元；三、驳回上诉人江西天元电机制造有限责任公司的其他诉讼请求。上述给付事项，限上诉人江西天元电机制造有限责任公司于本判决生效后5日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，共计30元，由上诉人江西天元电机制造有限责任公司负担20元，上诉人彭明华负担10元。本判决为终审判决。审判长  王文忠审判员  陈治美审判员  杨思铭二〇一九年七月十九日书记员  王 婷