湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1102民初687号原告：刘斯琦，女，汉族，2003年7月30日出生，住黄冈市黄州区。法定代理人：冯某，女，汉族，1967年2日16日出生，住址同上，系刘斯琦之母。委托诉讼代理人：陈丽玲，湖北德铭律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张慧，湖北德铭律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：张刚，男，汉族，1979年3月13日出生，住江西省九江市浔阳区。被告：中国人民财产保险股份有限公司浔阳支公司，地址：江西省九江市浔阳区庐山路413号，统一社会信用代码913604008593011131。负责人：徐焕。委托诉讼代理人：黄玉祥，江西惟民律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告刘斯琦诉被告张刚、中国人民财产保险股份有限公司浔阳支公司（以下简称财保浔阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月18日公开开庭进行了审理。原告刘斯琦的委托诉讼代理人张慧，被告张刚，被告财保浔阳支公司的委托诉讼代理人黄玉祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘斯琦向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令上述被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、后期治疗费、交通费等各项损失共计390055.37元。撤销后期治疗费，诉讼请求变更为：388055.37元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年8月25日16时30分许，被告张刚驾驶赣Ｇ×××××号大众牌小车沿黄州区西湖一路东向西行驶，行至与宝塔路交汇红绿灯处，与过道路南向北行驶的冯某驾驶王派牌二轮电动车后坐刘斯琦相撞，造成冯某、刘斯琦受伤及两车部分受损的道路交通事故。经黄冈市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定原告刘斯琦无责任，冯某与被告张刚负此次事故的同等责任。事故发生后，原告刘斯琦立即被送往黄冈市中心医院救治，住院治疗10天，2017年9月4日出院，花费医疗费28205.58元，门诊治疗花费医疗费2304.54元。经诊断为：1、右锁骨骨折；2、右胫骨中下粉碎性骨折、右足第二跎骨近端骨折，右足第四跖骨近端撕脱性骨折；3、伤口感染。原告因伤势严重，黄冈市中心医院建议转至上级医院继续治疗。原告遂于2017年9月4日转入武汉大学中南医院治疗，2017年11月23日出院，住院共计80天，花费医疗费121088.84元。2017年11月24日，原告再次入住武汉大学中南医院治疗11天，2017年12月5日出院，花费医疗费2261.09元。2018年1月30日，原告再次入住武汉大学中南医院治疗6天，2018年2月5日出院，花费医疗费2369.96元。2018年2月25日，原告入住武汉大学中南医院治疗57天，2018年4月23日出院，花费医疗费56437.37元。综上，原告刘斯琦住院共计花费医疗费212667.38元。出院医嘱：一、生活指导（饮食、活动与休息、功能锻炼）1、加强营养、注意休息2、适度功能锻炼。二、定期复查的时间和项目。1、每三天换药一次，2、术后2周来院复查示复根据结果是否拆线。三、定期复查天数。30天后定期复查。四、不适随诊。2018年11月22日，黄冈博林法医司法鉴定所作出黄博法医[2018]临鉴字第925号司法鉴定意见书，结论为：1、原告刘斯琦右踝关节活动明显受限伤残程度评定为十级。2、其后期治疗费约需2000元。为此花费鉴定费1500元。被告张刚驾驶赣Ｇ×××××号大众牌小车系其所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司浔阳支公司南湖营销服务部购买了交强险和商业保险，并且发生事故时在保险期限内。为维护合法权益，原告诉至法院。被告张刚辩称，我为原告刘斯琦垫付费用2000元。被告保险辩称，1、对于原告的合理损失，在查明无交强险及商业三者险免责事由的情形下，可以依据合同的约定进行赔偿，但医疗费应当核减超医保范围用药费用及与治疗交通事故创伤无关的费用（特别系因治疗不当造成伤口感染并病变为慢性骨髓炎所产生的费用），即该部分费用不属于保险赔偿范围，答辩人已书面提出对以上费用的具体金额进行司法鉴定，请贵院予以准许并指定具有资质的司法鉴定机构进行评定。另外被告司机应提供事故发生时年检有效期内的驾驶证、行驶证，以上证件缺一或失效属于三者险免责事由。保险公司已预付10000元医疗费，请求并案处理。2、因原告可能存部分治疗与交通事故无关，因此答辩人仅对与交通事故有关的伤情（如胫腓骨骨折、锁骨骨折等）所对应的护理期、营养期进行赔偿，即应当申请对以上伤情所产生的护理期、营养期的具体天数进行司法鉴定。另外，需对原告伤残等级也进行重新鉴定。3、被保险人在事故中承担同等责任，且原告存在违反交通信号灯通行的情形，对超出交强险分项限额部分，答辩人承担的赔偿比例不应超出50%。原告其他诉讼请求过高，另外鉴定费及诉讼费不属于保险赔偿范围。综上所述，望法院在审理本案实充分考虑以上意见。原告刘斯琦向本院提交了刘斯琦身份证复印件、法定代理人身份证复印件、被告张刚驾驶证、行驶证信息及财保浔阳支公司工商信息复印件、道路交通事故认定书、保单两份、诊断证明、出院小结、医药费发票、司法鉴定意见书、刘斯琦学生证复印件、户口本复印件、护理人员刘文峰身份证复印件、户口本复印件、京客隆京源店证明一份、刘文峰修表部统一社会信用代码证明一份、营业执照复印件一份、专业资格证一份、税务登记证一份、用工合同一份、证明一份，黄冈市启黄中学证明一份、鉴定费发票、交通费发票。对当事人无异议的证据本院予以认定。对有异议的证据，本院认为，因被告财保浔阳支公司对非医保用药及护理时间、营养时间等申请了重新鉴定，故应按双方重新选定的鉴定机构作出的鉴定意见为准。护理费、鉴定费、交通费按照法律规定的计算标准计算及认定。2019年4月15日，被告财保浔阳支公司向本院提出重新鉴定申请，要求：1、对原告刘斯琦因伤至治疗终结期间所产生的医疗费中超出国家基本医疗保险范围及本交通事故创伤无关的医疗费具体金额进行鉴定；2、对原告慢性骨髓炎与交通事故创伤关联性及参与度比例进行鉴定；3、对原告与交通事故有关联性的伤情所对应的护理期、营养期进行鉴定。湖北天佑法医司法鉴定所接受本院委托对上述申请内容进行司法鉴定。2019年6月17日，该所出具湖北天佑法[2019]临鉴字第L268号司法鉴定意见书，结论为：1、刘斯琦交通事故外伤后的治疗费中未见与外伤无关的医疗费用开支。2、刘斯琦所患慢性骨髓炎与交通事故创伤存在直接因果关系，创伤是慢性骨髓炎发生的根本原因。3、护理时间可延长至10个月，营养时间为10个月（均从受伤之日起计算）。原告刘斯琦对真实性无异议，对证明目的有异议，认为超出原来鉴定的范围，应以休学时间计算护理费。被告张刚对湖北天佑法医司法鉴定所作出的鉴定意见书无异议，被告财保浔阳支公司对鉴定意见结论中第一项有异议，认为鉴定机构对非医保费用无鉴定资质，对其他鉴定意见无异议。同时提交一份保险条款，证明非医保用药属于保险合同约定的免赔范围。原告认为该份证据系保险公司内部规定，对此不知情；被告张刚无异议。本院认为，湖北天佑法医司法鉴定所系双方当事人选定的鉴定机构，该机构具备法医临床鉴定资质，对超出国家基本医疗保险范围无鉴定资质，没有能力进行鉴定，故被告财保浔阳支公司应就超出国家基本医疗保险范围的用药费用承担举证义务，否则承担举证不能的法律后果。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月25日16时30分许，被告张刚驾驶赣Ｇ×××××号大众牌小车沿黄州区西湖一路东向西行驶，行至与宝塔路交汇红绿灯处，与过道路南向北行驶的冯某驾驶王派牌二轮电动车后坐刘斯琦相撞，造成冯某、刘斯琦受伤及两车部分受损的道路交通事故。经黄冈市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定原告刘斯琦无责任，冯某与被告张刚负此次事故的同等责任。事故发生后，原告刘斯琦立即被送往黄冈市中心医院救治，住院治疗10天，2017年9月4日出院，花费医疗费28205.58元，门诊治疗花费医疗费2304.54元。经诊断为：1、右锁骨骨折；2、右胫骨中下粉碎性骨折、右足第二跎骨近端骨折，右足第四跖骨近端撕脱性骨折；3、伤口感染。原告因伤势严重，黄冈市中心医院建议转至上级医院继续治疗。原告遂于2017年9月4日转入武汉大学中南医院治疗，2017年11月23日出院，住院共计80天，花费医疗费121088.84元。2017年11月24日，原告再次入住武汉大学中南医院治疗11天，2017年12月5日出院，花费医疗费2261.09元。2018年1月30日，原告再次入住武汉大学中南医院治疗6天，2018年2月5日出院，花费医疗费2369.96元。该院诊断为：右小腿软组织疾患、溃疡，右侧胫腓骨骨折术后。2018年2月25日，原告入住武汉大学中南医院治疗57天，2018年4月23日出院，花费医疗费56437.37元。经该院诊断：右下肢慢性骨髓炎，右侧胫骨骨折术后，右下肢皮肤软组织疾患、感染。综上，原告刘斯琦住院共计花费医疗费212667.38元。出院医嘱：一、生活指导（饮食、活动与休息、功能锻炼）1、加强营养、注意休息2、适度功能锻炼。二、定期复查的时间和项目。1、每三天换药一次，2、术后2周来院复查示复根据结果是否拆线。三、定期复查天数。30天后定期复查。四、不适随诊。2018年11月22日，黄冈博林法医司法鉴定所作出黄博法医[2018]临鉴字第925号司法鉴定意见书，结论为：1、原告刘斯琦右踝关节活动明显受限伤残程度评定为十级。2、其后期治疗费约需2000元。为此花费鉴定费1500元。被告张刚驾驶赣Ｇ×××××号大众牌小车系其所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司浔阳支公司南湖营销服务部购买了交强险和商业保险，并且发生事故时在保险期限内。2019年4月15日，被告财保浔阳支公司向本院提出重新鉴定申请，要求1、对原告刘斯琦因伤至治疗终结期间所产生的医疗费中超出国家基本医疗保险范围及本交通事故创伤无关的医疗费具体金额进行鉴定；2、对原告慢性骨髓炎与交通事故创伤关联性及参与度比例进行鉴定；3、对原告与交通事故有关联性的伤情所对应的护理期、营养期进行鉴定。湖北天佑法医司法鉴定所接受本院委托对上述申请内容进行司法鉴定。2019年6月17日，该所出具湖北天佑法[2019]临鉴字第L268号司法鉴定意见书，结论为：1、刘斯琦交通事故外伤后的治疗费中未见与外伤无关的医疗费用开支。2、刘斯琦所患慢性骨髓炎与交通事故创伤存在直接因果关系，创伤是慢性骨髓炎发生的根本原因。3、护理时间可延长至10个月，营养时间为10个月（均从受伤之日起计算）。为此，为维护合法权益，原告诉至法院。另查明，原告刘斯琦系黄冈市启黄中学初中部学生，因此次交通事故休学一年。其父亲刘文峰经营北京市朝阳区左家庄街道刘文峰修表部，承租京客隆集团京源店柜台从事钟销售及修理业务。原告刘斯琦受伤后，其父护理41天，其余时间均是其母冯某进行护理。中国人民财产保险股份有限公司浔阳支公司南湖营销服务部系财保浔阳支公司销售的一个网点，被告财保浔阳支公司当庭要求将诉讼主体中国人民财产保险股份有限公司浔阳支公司南湖营销服务部变更为财保浔阳支公司，原告刘斯琦、被告张刚均同意。2019年4月17日，原告刘斯琦向本院申请，要求对其后期治疗费待实际发生后另行主张权利。原告刘斯琦治疗期间，被告张刚垫付医疗费2000元，被告财保浔阳支公司垫付医疗费10000元。本次交通事故造成原告冯某的各项损失共计18809.05元（已另案处理），由被告财保浔阳支公司在医疗费用限额项下赔偿10000元；由被告财保浔阳支公司在死亡伤残赔偿限额下赔偿5930.49元。超出部分由被告财保浔阳支公司在第三者责任险范围内赔付1727.14元，冯某自己承担1151.42元。本院认为，公民享有生命、健康权，其生命、健康权受到侵害，行为人有过错的，应当承担赔偿责任。黄冈市公安局交通警察支队交通事故处理大队根据事故现场，对本次事故作出认定，该认定书，内容真实、客观，依法作为认定案件事实及责任划分的依据。因被告张刚驾驶的赣Ｇ×××××号大众牌小车在被告财保浔阳支公司购买交强险及保险金额为100万元不计免赔率险的第三者责任险，该起交通事故导致原告刘斯琦及其母冯某二人受伤。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额”的规定，但本案受伤的原告刘斯琦与冯某系母女，该二人的损失由被告财保浔阳支公司在交强险限额内承担赔偿责任；超出交强险部分，由被告财保浔阳支公司在第三者责任险限额内承担赔偿责任。不足部分再由张刚、冯某按事故责任比例依法承担。依据《湖北省实施办法》第四十九条第一款第三项规定，非机动车行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任。故本案中，按照交警部门认定的同等责任，原告刘斯琦的损失被告张刚应承担60%的赔偿责任，冯某应承担40%的赔偿责任。原告刘斯琦因本次交通事故产生的各项损失，结合其诉讼请求，依法认定如下：1、医疗费。根据原告提供黄冈市中心医院、武汉大学中南医院的收费收据，结合出院记录，依法认定医疗费为212667.38元。原告主张后期治疗费待实际产生后另行主张，系其对自己权利的自愿处分，本院予以支持。2、住院伙食补助费。根据刘斯琦的住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定住院伙食补助费为8200元[50元/天×（10+80+11+6+57）天]。3、营养费。根据受害人受伤情况参照医疗机构的意见确定。原告提供的医疗机构的出院记录中注明需加强营养，原告的营养费结合其伤情及鉴定机构确认营养时间为10个月，其主张8200元本院予以支持。4、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第（二）款之规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。依照上述法律规定，原告住院期间由其父亲刘文峰护理41天，其父的护理费应按照2019年北京市交通事故损害赔偿标准中人均可支配收入67990元/年计算，即7637.23元（67990元/年÷365天/年×41天）；其主张雇请护工护理10天，但未提供证据证实，不予支持；其母冯某的护理费参照2018年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务行业收入35214元计算，即24987.47元[35214元/年÷365天/年×（10个月×30天/月-41）天]，故护理费共计32624.7元（7637.23元+24987.47元）。5、交通费。根据刘斯琦受伤住院治疗及转院治疗等情况，结合当地的交通消费水平，本院依法认定为3500元。6、伤残赔偿金。原告系黄冈市启黄中学在读学生，故其残疾赔偿标准应适用2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入的标准计算为63778元（31889元/年×20年×10%）。7、精神抚慰金。原告因伤致残遭受精神损害，其请求精神抚慰金符合法律规定，但其主张的金额过高，本院依法确认为3000元。8、法医鉴定费。原告因法医鉴定产生的费用1500元依法予以支持。以上因本次交通事故造成原告刘斯琦的各项损失共计333470.08元（其中医疗费212667.38元、护理费32624.7元、住院伙食补助费8200元、交通费3500元、营养费8200元、伤残赔偿金63778元、精神抚慰金3000元、鉴定费1500元）。因本次交通事故造成原告冯某的各项损失共计18809.05元，该费用由被告财保浔阳支公司在医疗费用限额项下赔偿10000元；在死亡伤残赔偿限额下赔偿5930.49元；在第三者责任险范围内赔付1727.14元。故刘斯琦的损失由被告财保浔阳支公司在死亡伤残赔偿限额项下赔付104069.51元（110000元-5930.49元）；超出交强险部分227900.57元（333470.08元-104069.51-1500元）由被告财保浔阳支公司在第三者责任险范围内赔付136740.34元（227900.57元×60%），其余损失91160.23元由冯某承担。扣减被告财保浔阳支公司垫付的10000元费用，该公司还应赔付原告刘斯琦230809.85元（104069.51元+136740.34元-10000元）。原告刘斯琦诉请的法医鉴定费1500元由被告张刚承担。被告张刚垫付的2000元由原告刘斯琦予以返还，该款由被告财保浔阳支公司从应赔偿给原告的费用中扣减后直接给付被告张刚。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第（一）款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第（一）款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司浔阳支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘斯琦各项损失228809.85元（垫付费用已扣减），支付被告张刚2000元。二、被告张刚支付原告刘斯琦鉴定费1500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2238元，减半收取1119元，由被告张刚负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员 陈 峰二〇一九年七月十六日书记员 陈芯果