山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁08刑终273号原公诉机关山东省汶上县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱玉坤，男，1983年4月11日出生于山东省汶上县，汉族，小学文化，农民，住汶上县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年9月12日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审，2018年7月27日经汶上县人民检察院决定被取保候审，2019年4月12日经汶上县人民法院决定被逮捕。现羁押于汶上县看守所。辩护人王泽台，山东多赢律师事务所律师。指定辩护人钱冬梅，山东千诚律师事务所律师。原审被告人高超，男，1991年7月29日出生于山东省汶上县，汉族，中专文化，农民，住汶上县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月26日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕，同年6月23日被取保候审，2018年7月27日经汶上县人民检察院决定被取保候审，2019年4月12日经汶上县人民法院决定被逮捕。现羁押于汶上县看守所。指定辩护人孙连金，山东千诚律师事务所律师。原审被告人张贻峰，男，1996年10月8日出生于山东省汶上县，汉族，初中文化，农民，住汶上县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月26日被刑事拘留，同年5月3日被取保候审，2018年7月27日经汶上县人民检察院决定被取保候审，2019年4月12日经汶上县人民法院决定被逮捕。现羁押于汶上县看守所。指定辩护人罗海良，张继超，山东千诚律师事务所律师。汶上县人民法院审理汶上县人民检察院指控原审被告人高超、朱玉坤、张贻峰犯开设赌场罪一案，于2019年4月29日作出（2019）鲁0830刑初56号刑事判决。宣判后，原审被告人朱玉坤提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人朱玉坤及原审被告人高超、张贻峰，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年2月份以来，被告人高超以营利为目的，多次通过被告人朱玉坤联系赌博网站，为赌博网站担任代理，接受投注，先后在汶上县欧尚假日宾馆、惠民小区等地伙同被告人张贻峰开设赌场，组织杜某1、杜某2、赵某等人进行“龙某”网络赌博。在组织赌博时，高超先向朱玉坤指定的账户汇款充当赌资，并通过朱玉坤与缅甸赌博网站取得联系后获得网络赌博的登陆账号和密码，然后进行投注。2017年3月25日22时许，高超和张贻峰在汶上县欧尚假日酒店8809房间组织他人赌博时，被汶上县公安局民警当场抓获;2017年9月12日，朱玉坤到汶上县公安局投案。另查明，汶上县公安局扣押赌资人民币3590元，查获用于赌博的手机一部。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：1.证人赵某的证言证实，高超邀其与杜某1、杜某2去欧尚假日宾馆赌博，高超在现场与上家连线、记账，并教张贻峰与上家连线、记账，后张贻峰负责与上家连线、记账，并证实高超曾两次邀其到欧尚假日宾馆赌博。2.证人杜某1的证言证实，2017年2月份以来，通过高超邀集，其与杜某2一起去欧尚假日宾馆赌博，张贻峰负责与上家连线并记账，之前高超曾组织邀集其参与过三次龙某赌博，其中两次赌博活动中有一个叫峰子的工作人员，高超从中抽钱。3.证人杜某2的证言证实，其跟随杜某1去欧尚假日宾馆赌博，张贻峰在现场负责与上家连线并记账，高超是组织者，其中还有一个叫峰子的工作人员。4.证人孙某的证言证实，高超进行“龙某”赌博的上家是朱玉坤，每次赌博时都是高超向朱玉坤提供的账户里打钱。汶上县很多开设“龙某”赌场的人都是通过朱玉坤联系的。开设赌场的人先把钱某到朱玉坤指定的账户，然后将联系电话发给朱玉坤，朱玉坤就将开设赌场人的电话给缅甸，缅甸就给开设赌场的人打电话说“龙某”赌博的登录账号和密码，而后连线报赌注，就可以赌博了。6.证人杨某的证言证实，其手机号为137××××4444，平时做煤炭生意，认识朱玉坤。7.证人王某1的证言证实，其系欧尚假日宾馆的吧台服务员，2017年3月25日22时许，汶上县公安局民警从酒店8809房间抓获几个赌博的人。8.辨认笔录证实，2017年6月1日孙某辨认出朱玉坤就是组织“龙某”网络赌博的人。9.有汶上县公安局现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片，视听资料，受案登记表、立案决定书、常住人口基本信息、办案说明、抓获经过、扣押清单、记账本、通话记录、手机短信、银行转账的截图、欧尚假日宾馆照片、入住单据、电话信息、汶上县公安局汶公（治）行罚决字【2018】138号行政处罚决定书附卷佐证。10.被告人高超的供述证实，其手机号码为188××××8817，其想挣点钱，便给“坤哥”打电话（号码为155××××7777），说其想开设赌场进行“龙某”网络赌博，“坤哥”说要先往指定的账户汇款充当赌资，并通过他与缅甸赌博网站取得联系后获得网络赌博的登陆账号和密码，然后进行投注，其每次进行“龙某”网络赌博都给“坤哥”联系。2017年3月25日22时许，其向朱玉坤提供的尾号2573账户里打钱，在欧尚假日宾馆8809房间，其电话邀集赵某和杜某1进行赌博，杜某1又喊的杜某2。其负责开设赌场，操作龙某电脑界面、与缅甸联系压赌注，并从赌注中抽钱；张贻峰给其赌场帮忙，与缅甸联系压赌注、记账，其给付张贻峰报酬。11.被告人张贻峰的供述证实，在高超的组织和邀集下，其与赵某等三人到欧尚假日宾馆玩龙某赌博游戏，高超负责与上家连线并记账，其间其也曾帮助高超与上家连线并记账。12.被告人朱玉坤对有关情节曾予以供述。原审法院认为，被告人高超、朱玉坤、张贻峰开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人高超、朱玉坤在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张贻峰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚；被告人高超如实供述其主要犯罪事实，依法可对其从轻处罚；被告人高超、张贻峰自愿认罪，亦可酌情予以从轻处罚。被告人违法所得的财物和作案工具，应当予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条、第二条的规定，被告人高超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币一万元。被告人朱玉坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币一万元。被告人张贻峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，罚金人民币五千元。扣押在汶上县公安局的赌资人民币3590元、用于赌博的手机一部依法予以没收。原审被告人朱玉坤以“一审判决认定其犯开设赌场罪事实不清、证据不足”等为由，提出上诉，请求二审法院撤销一审判决第二项，改判其无罪。其辩护人所提辩护意见同上诉理由。原审被告人高超的辩护人提出，高超自愿认罪、悔罪，系初犯、偶犯，虽系主犯，但作用不大，请求二审法院对其改判缓刑。原审被告人张贻峰的辩护人提出，张贻峰系初犯、偶犯，自愿认罪，主观恶性和社会危害性较小，一审判决量刑过重，请求二审法院对其改判缓刑。经二审审理查明的事实同一审法院认定的事实基本一致。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。本院认为，上诉人朱玉坤、原审被告人高超、张贻峰以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，构成开设赌场罪。关于上诉人朱玉坤所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，经审理认为，机主查询信息、高超手机内照片、朱玉坤手机短信息、高超的供述、手机通话记录、证人孙某的证言、辨认笔录等证据，证实155××××7777为朱玉坤（高超存为朱某）本人使用的手机号码，高超向朱玉坤提供的“潘道伟62×××73农行账户”汇款用作赌资，并将电话号码短信告知朱玉坤，而后由朱玉坤联系赌博网站，由赌博网站的人员告知高超赌博网站的登录账号和密码，进而组织人员进行赌博，现有证据能够认定朱玉坤构成开设赌场罪。上诉人朱玉坤的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于原审被告人高超、张贻峰的辩护人所提辩护意见，经审理认为，一审法院根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，判处相应刑罚，并无不当，辩护人所提对二人改判缓刑的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。综上，原审判决认定上诉人（原审被告人）朱玉坤及原审被告人高超、张贻峰的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵相国审判员  于建淞审判员  马 敏二〇一九年七月十九日书记员  李 琰