广西壮族自治区贵港市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂08刑终96号 原公诉机关广西壮族自治区贵港市港北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨林，男，1975年8月8日出生于广西北流市，汉族，初中文化，贵港市恒和饲料厂务工，住贵港市港北区。因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2002年3月6日被贵港市港北区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元；因犯抢劫罪于2004年12月16日被贵港市港北区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三千元；因犯贩卖毒品罪于2012年3月7日被贵港市港北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2012年6月8日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2016年10月8日被贵港市港北区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2018年6月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪并吸食毒品，于2018年9月8日被强制隔离戒毒，同年10月10日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 贵港市港北区人民法院审理贵港市港北区人民检察院指控原审被告人杨林犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年三月二十一日作出（2019）桂0802刑初97号刑事判决。原审被告人杨林不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2019年7月2日在本院第七法庭公开开庭审理了本案。贵港市检察院指派检察员黄曾建、覃炬智出庭履行职务，上诉人杨林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判根据经过庭审质证的受案登记表、立案决定书、抓获经过，户籍证明，现场图、指认照片，辨认笔录及照片，检查笔录、提取笔录、扣押清单，过称笔录及照片，现场检测笔录、现场检测报告书，检验鉴定报告、鉴定意见通知书，强制隔离戒毒决定书，刑事判决书、释放证明书，证人李某1、涂某证言，被告人杨林供述等证据，认定以下事实：2018年9月7日17时许，李某1给了涂某（另案处理）人民币300元用于购买毒品共同吸食。之后涂某向被告人杨林求购人民币300元的毒品甲基苯丙胺，并给了杨林现金人民币300元，后杨林以人民币200元的价格向徐某（另案处理）购得毒品1小包。同日18时许，杨林在贵港市港北区金港大道豪悦便捷酒店8201号房内将1小包毒品交给涂某。案发后，公安民警从杨林身上缴获毒资人民币300元，从涂某身上缴获毒品0.28克。经检验，从涂某身上缴获的毒品检出甲基苯丙胺。 原判认为，被告人杨林明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。杨林曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。杨林因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，从重处罚。杨林如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第六十四条的规定，判决：一、被告人杨林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。二、扣押在案的被告人杨林违法所得人民币三百元，予以没收，上缴国库。 杨林上诉提出，1、其于2018年9月7日18时许被公安机关逮捕到案，原审判决却从2018年9月8日才计算羁押期限；2、其协助公安机关引出和抓捕贩卖毒品给其的“上家”徐某，具有立功的表现；3、其认罪悔罪，积极缴纳罚金。综上，一审法院量刑过重，请求二审法院改判更轻的刑罚。 贵港市检查院出庭意见认为，1、杨林明知是毒品而予以贩卖，构成了贩卖毒品罪，一审认定事实清楚、证据确实、充分，适用法律正确，定性准确；2、一审法院已经对上诉人杨林的悔罪情节及缴纳罚金的情节予以认定，且强制隔离决定书可以证实杨林于2018年9月8日被贵港市公安局港北分局决定强制隔离戒毒，一审刑期执行起算期从上诉人杨林被采取行政强制措施之日（即2018年9月8日）起算是正确的；3、根据徐某的受案登记表、到案经过及徐某被抓获的详细经过、证人李某2的证言等证据证实，公安机关在杨林的协助配合下将卖毒品给杨林的徐某抓获，杨林协助抓获其他犯罪嫌疑人的行为确属立功表现。建议法院根据上诉人杨林的犯罪性质、犯罪情节、社会危害性等及上诉人具有立功表现等进行综合考虑，作出相应的判决。 经二审审理查明，2018年9月7日17时许，李某1给了涂某（另案处理）人民币300元用于购买毒品共同吸食。之后涂某向被告人杨林求购人民币300元的毒品甲基苯丙胺，并给了杨林现金人民币300元，后杨林以人民币200元的价格向徐某（另案处理）购得毒品1小包。同日18时许，杨林在贵港市港北区金港大道豪悦便捷酒店8201号房内将1小包毒品交给涂某。案发后，公安民警从杨林身上缴获毒资人民币300元，从涂某身上缴获毒品0.28克。经检验，从涂某身上缴获的毒品检出甲基苯丙胺。 该事实有受案登记表、立案决定书、抓获经过，户籍证明，现场图、指认照片，辨认笔录及照片，检查笔录、提取笔录、扣押清单，过称笔录及照片，现场检测笔录、现场检测报告书，检验鉴定报告、鉴定意见通知书，强制隔离戒毒决定书，刑事判决书、释放证明书，证人李某1、涂某证言，原审被告人杨林供述等证据予以证实。 另查明，2018年9月7日杨林归案后，表示愿意协助公安民警抓捕将毒品贩卖给他的嫌疑人徐某。同日23时许，杨林带民警到贵港市港北区和平路七天酒店附近路口，并打电话给徐某称要继续购买毒品，徐某按约来到路口后，经杨林指认证实是徐某本人，民警立即将徐某抓获。 认定上述事实，有下列证据予以证实： 1、关于徐某被抓获的详细经过，证实2018年9月7日杨林被捕后对贩卖毒品的违法犯罪事实供认不讳且表示愿意协助公安民警抓捕将毒品贩卖给他的嫌疑人徐某，杨林于同日23时许带公安民警到贵港市港北区和平路七天酒店附近路口，并打电话给徐某预继续购买毒品，在徐某来到路口后，杨林指认证实是徐某本人，民警将徐某抓获，徐某对其贩卖毒品的行为供认不讳。 2、证人李某2的证言，证实杨林通过电话联系的方式引出将毒品贩卖给他的嫌疑人徐某，并配合公安机关抓捕徐某的事实。 3、原审被告人在法庭上的供述，证实其协助公安机关抓获了徐某。 上述事实和证据，均经一、二审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人杨林明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。杨林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。杨林因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，依法从重处罚。杨林如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。对杨林提出的其羁押期限应从2018年9月7日起算的上诉意见，经查，根据强制隔离戒毒决定书、强制隔离戒毒执行回执等证据，证实杨林是2018年9月8日被强制隔离戒毒，故对杨林的该上诉意见，本院不予采纳。对杨林提出其具有立功表现的上诉意见，经查，杨林归案后主动通过电话联系的方式引出将毒品贩卖给其的徐某，并协助公安机关将徐某抓捕，属于立功，依法可以从轻或者减轻处罚，对杨林提出其有立功情节的上诉意见，本院予以采纳。鉴于上诉人杨林具有立功情节，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第六十八条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下： 一、维持贵港市港北区人民法院（2019）桂0802刑初97号刑事判决第二项； 二、撤销贵港市港北区人民法院（2019）桂0802刑初97号刑事判决第一项； 三、上诉人杨林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月8日起至2019年7月7日止。罚金已缴纳。） 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张德升 审 判 员 陈 仪 审 判 员 黄钰雄 二〇一九年七月二日 法官助理 李佳璐 书 记 员 覃 婷