贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0201民初1470号原告：杨杰，男，汉族，1979年3月15日出生，住贵州省织金县。特别授权委托诉讼代理人：熊肸，系贵州本芳律师事务所律师，执业证号：15205201710012809。一般授权委托诉讼代理人：覃东海，系贵州本芳律师事务所实习律师，执业证号：230713011110494。被告：罗廷强，男，汉族，1968年9月1日出生，住贵州省六盘水市钟山区。一般授权委托诉讼代理人：金义祥，系贵州崇尚律师事务所律师，执业证号：1523201310523481。被告：金沙县兴隆烟花爆竹厂，住所地：贵州省毕节市金沙县岚头镇东隆村**，统一社会信用代码：91520523MA6GT3L29H。法定代表人：甘中江，系该厂实际经营者。被告：甘中江，男，汉族，住贵州省毕节市金沙县。原告杨杰与被告罗廷强、甘中江、金沙县兴隆烟花爆竹厂股权转让纠纷一案，本院立案后，依原告杨杰保证申请，依法对被告罗廷强的财产进行保全，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨杰及委托诉讼代理人覃东海、熊肸,被告罗廷强及委托诉讼代理人金义祥到庭参加诉讼，被告金沙县兴隆烟花爆竹厂、甘中江经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨杰向本院提出诉讼请求：一、判决解除原告杨杰与被告罗廷强签订的《转让股份协议书》；二、判决被告罗廷强十日内返还原告杨杰转让款l300000元（大写：壹佰叁拾万元整），并以1300000元转让款本金为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2014年4月14日起支付原告杨杰资金占用损失至转让款实际返还之日止，暂计50000元，总计1350000元；三、判决被告金沙县兴隆烟花爆竹厂、甘中江对上述第二项转让款及其资金占用损失承担连带返还责任；四、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2012年7月31日，被告罗廷强与被告甘中江、金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂（以下简称“十月烟花厂”）签订合伙协议，约定乙方罗廷强投入资金3000000元，占十月烟花厂60%的股份（即合伙份额）。被告罗廷强与原告杨杰口头协商转让十月烟花厂的股份给原告杨杰，2012年12月1日至2014年4月3日期间，原告通过其妻子何艳琼等的账户陆续向被告罗廷强转账950000元。2014年4月9日，为明确股份转让的相关事项，被告罗廷强与原告杨杰签订《转让股份协议书》，正式以书面形式约定将十月烟花厂10%的股份转让与原告杨杰，转让价款为1300000元。协议签订后，原告妻子又于2014年4月14日通过银行转账的方式将450000元款项汇入罗廷强个人账户，被告罗廷强于当日向原告出具收条，收条载明：“今收到杨杰投资贵州省金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂10%的股份人民币壹佰叁拾万元整”。之后，杨杰并未获取被告十月烟花厂的经营权利及收益分配权。2018年4月19日，在未通知原告的情形下，被告甘中江将十月烟花厂注销，另行注册金沙县兴隆烟花爆竹厂进行经营。原告杨杰多次找到上述几被告要求返还转让款未果，故而产生诉争。原告认为：被告罗廷强与被告甘中江自2012年7月31日与被告甘中江、十月烟花厂签订的《合伙协议》未违反法律法规的强制性规定，合法有效。基于此，被告罗廷强与甘中江之间成立合伙关系，合伙经营的载体为被告十月烟花厂。合伙人具有对外执行合伙事务的权利，2014年4月9日，被告罗廷强向原告出示其与被告甘中江、十月烟花厂签订的《合伙协议》，尔后，与原告签订《转让股份协议》，该协议系双方真实意思表示，合法有效。协议签订后，原告依约将股份转让款支付与被告，已履行己方之合同义务。被告应当将十月烟花厂10%的经营权及收益权让与原告，协议签订后四年，被告从未让原告参与经营，也未予分配原告相应的利润，其行为已构成违约。2018年4月19日，被告在原告不知情的情况下，私自将十月烟花厂予以注销，导致原告所占10%的合伙份额客观上丧失，合同目的已不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其化违约行为致使不能实现合同目的；”据此，原告有权行使合同解除的权利。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，被告在收到原告的转让款后，持续处于违约状态，合同解除后，除应当返还原告转让款本金1300000元外，还应当赔偿原告资金占用损失，损失以1300000元转让款本金为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2014年4月14日起支付至转让款实际返还之日止。另，本案被告甘中江、十月烟花爆竹厂与罗廷强系合伙关系，对于合伙产生的债务，负有连带偿还责任。被告金沙县兴隆烟花爆竹厂系被告甘中江名下的独资企业，实质上系原十月烟花厂资产演变而来，同负有连带返还责任。综上所述，为维护原告的合法权益，特具状诉至贵院，恳请贵院查清案件事实，判如所诉为谢！原告杨杰在举证期限内向本院提交以下证据：1、原告身份证、企业信息信用报告复印件1份，用于证明原告及被告金沙县兴隆烟花爆竹厂主体资格；2、转让股份协议书、合伙协议复印件各1份，用于证明我方我与被告甘中江、罗廷强于2012年7月31日签订金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂合伙协议，约定甘中江占股份40%，罗廷强占股份60%后，被告罗廷强将其10%的股份以1300000元转让给原告；3、转账凭证复印件5份、收条、结婚证复印件各1份，用于证明原告将1300000元股份转让款支付给被告罗廷强的事实；4、企业信用信息公示报告复印件1份，用于证明被告已将金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂注销，导致也能搞客观上不能取得10%的合伙份额，已构成违约。被告罗廷强辩称，1、甘中江设施的变更行为，不违反法律的规定，与被告是否违约无关联性，被告不应承担因被告设施变更登记造成法律后果；2、涉案企业因安全生产需要，进行三库建设，以及安全生产许可证到期失效，导致企业停产无红利可分，故被告罗廷强未向原告分红利；3、原告只受让股权，不参加实际经营，是原被告签订合同时的真实意思表示，因此，被告是否参加实际经营，不构成法定的解除条件，综上所述，本案不具备原告主张的解除合同的法定要件，为维护诚实信用原则及交易安全，请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告罗廷强在举证期限向本院提交以下证据：1、营业执照复印件1份，用于证明被告金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂营业执照的有效期限至2016年4月的事实；2、《国家安全监管总局办公厅关于加强烟花爆竹生产企业“三库”建设的通知》安监总厅管三【2015】59号、申请书复印件各1份，用于证明为安全生产，涉案企业为建设三库，增、扩建设设备，导致无红利分配，我方未违约的事实；3、安全生产许可证、营业执照各1份，用于证明涉案企业自2016年4月营业执照失效停产直至2018年2月2日验收合格才恢复生产的事实，其二证明涉案企业无红利分配原因；4、证明复印件1份，用于证明金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂变更后原股东、厂址、股权比例不变的事实；5、诸葛彩华记者问复印件1份，用于证明变更登记是为了申报传统文化产业的需要；6、三库建设照片4张，用于证明实施三库建设的事实；7、企业名称变更说明复印件1份，用于证明因为企业生产需要，所以进行变更。被告金沙县兴隆烟花爆竹厂、甘中江未到庭无辩称，在举证期限内也未向本院提交证据。各方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据质证。对当事人无异议的证据：原告杨杰提交的身份证、企业信息信用报告复印件、转让股份协议书、合伙协议复印件、转账凭证复印件5份、收条、结婚证复印件，被告罗廷强提交的安全生产许可证、营业执照、申请书复印件，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告杨杰提交的企业信用信息公示报告、安全生产许可证、营业执照，仅证明金沙县兴隆烟花爆竹厂的企业信息，故本院予以认定；对被告罗廷强提交的《国家安全监管总局办公厅关于加强烟花爆竹生产企业“三库”建设的通知》安监总厅管三【2015】59号、申请书复印件、4张“三库”建设照片，仅反映为安全生产，烟花爆竹企业需要进行“三库”建设的事实，故本院予以认定；对被告罗廷强提交证明复印件、企业名称变更说明复印件，因金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂是已经注销个体工商户，而金沙县兴隆烟花爆竹厂是新注册成立个人独资企业，是不同的民事主体，故达不到原告证明目的，本院不予认定；对被告罗廷强提交的诸葛彩华记者问复印件，与本案事实无直接关系性，故不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案认定事实如下：2012年7月31日，金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂（甲方）与罗廷强（乙方）签订《合同协议》，约定：“一、截止二O一二年七月三十一日，甲方投入资金无论多少，作为投入资本，并占本企业40%的股份；二、乙方投入资金叁百万元整（小写：3000000元），占本企业60%的股份；三、乙方投入资金用途包括：自本协议签订之日起，原甲方在本企业建设中所欠的人工工资、材料尾款；避雷针及监控等安装所产生的一切费用和按验收规定建成的其它建设工程等；企业活动经费，所有支出均由甲乙双方共同签字认可生效；四、财务人员由甲乙双方共同指派，按照国家财会制度，会计、出纳分设，严格正规的执行财务管理制度；五、本协议未尽事宜，由甲乙双方按实际情况，以互利互助的原则共同商定执行；六、本协议一式六份，双方各执一份并报有关部门备案”。2014年4月9日，罗廷强（甲方）与杨杰（甲方）签订《转让股份协议书》，主要约定：“一、甲方将自己的贵州省金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂的60%的股份转让10%的股份（即爆竹厂的总股份的10%）以人民币壹佰叁拾万元整（小写：130000.00元）转让给乙方；二、乙方自己经过多次的对爆竹厂的考察和论证后自愿以人民币壹佰叁拾万元整（小写：1300000元）承转甲方在爆竹厂的10%股份；三、双方自签订本协议后本着平等互利、责任共担、利益共享的原则搪行本协议；四、本协议一式两份，甲乙双方各执一份”。2014年4月14日，罗廷强向杨杰出具收条，载明:“收条今收到杨杰投资贵州省金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂10%的股份人民币壹佰叁拾元元整（小写1300000.00元）罗廷强2014.4.14”。2018年4月19日，金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂经核准注销。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款规定:“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。本案中，原告杨杰与被告罗廷强签订的《转让股份协议书》系双方真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。现由于被告罗廷强所持有60%合伙份额的金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂已申请注销，致使原告杨杰无法按《转让股份协议书》约定享有受让10%合伙份额的任何权益，从而导致原告杨杰的合同目的无法实现，加之原告杨杰受让被告罗廷强所持有金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂的10%合伙份额后，并未实际参与经营及分配利益，故对原告杨杰主张解除与被告罗廷强签订《转让股份协议书》并返还转让款1300000元诉请，本院予以支持。对原告杨杰主张50000元资金占用损失，由于合同目的不能实现，客观上造成原告杨杰资金占用损失，但本院酌情从2019年4月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率4.75%算至2019年7月1日止为15437.5元予以支持，2019年7月2日至全部款项付清之日的利息仍按此标准计算。鉴于被告罗廷强向原告杨杰出让的仅是其个人所持的金沙县岚头镇十月烟花爆竹厂合伙份额，该行为属个人行为，并非执行合伙事务，故对原告杨杰主张被告金沙县兴隆烟花爆竹厂、甘中江承担连带返还责任的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第四款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告杨杰与被告罗廷强于2014年4月9日签订《转让股权协议书》；二、被告罗廷强于本判决生效之日起十日内返还原告杨杰转让款1300000元及支付资金占用损失15437.5元（以1300000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率年4.75%，从2019年4月1日算至2019年7月1日，2019年7月2日至全部款项付清之日的利息按年4.75%另行计算）三、驳回原告杨杰对被告金沙县兴隆烟花爆竹厂、甘中江诉讼请求。案件受理费16950元，减半收取8475元，保全费5000元，共计13475元，由原告杨杰负担1152元，被告罗廷强负担12323元（原告已自愿预交，被告罗廷强连同上述款项于本判决生效后十日内一并返还原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期未提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。审判员  罗孝昱二〇一九年七月一日法官助理罗越书记员苟明钰