甘肃省白银市白银区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0402民初1150号原告：权某，男，汉族，1989年3月8日出生，住甘肃省靖远县。委托诉讼代理人：权某1，男，汉族，1963年10月13日出生，住甘肃省靖远县，系权某父亲。委托诉讼代理：王某，甘肃法翔律师事务所律师。被告：祁某1，男，汉族，1987年11月7日出生，住白银市白银区。被告：白银鑫万鹏装饰有限公司，住所地白银市白银区。法定代表人：肖某，该公司经理。委托诉讼代理人：李某1，甘肃金致诚律师事务所律师。被告：山东华达建设集团有限公司，住所地山东省东营市利津县津一路306号。法定代表人：李某2，该公司总经理。委托诉讼代理人：张某，该公司工作人员。被告：白银市城市综合管廊管理有限公司，住所地白银市白银区兰州路106号-13幢（08）15幢1-01、2-01。法定代表人：郭某，该公司董事长。委托诉讼代理人：高某，该公司工作人员。第三人：马某，男，回族，1960年5月28日出生，住白银市白银区。委托诉讼代理人：苏来生，甘肃文谭律师事务所律师原告权某与被告祁某1、白银鑫万鹏装饰有限公司（以下简称鑫万鹏公司）、山东华达建设集团有限公司（以下简称华达公司）、白银市城市综合管廊管理有限公司（以下简称管廊公司）第三人马某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月20日作出（2018）甘0402民初809号民事判决书，宣判后，祁某1不服判决向甘肃省白银市中级人民法院提起上诉，该院于2018年10月10日作出（2018）甘04民终936号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回重审。本院于2019年2月18日受理后，依法适用普通程序，由审判员张乾香担任审判长，与人民陪审员郝富江、周薇组成合议庭，公开开庭进行了审理。在重审期间，鑫万鹏公司申请追加马某作为第三人参加诉讼，并要求马某承担侵权责任。原告及委托诉讼代理人、被告祁某1和其余被告委托诉讼代理人、第三人委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。权某向本院提出诉讼请求：1.判令祁某1、鑫万鹏公司、华达公司、管廊公司共同赔偿权某医疗费600元、护理费5980元、误工费8400元、伙食补助费880元、营养费400元、交通费220元、后续治疗费15000元、伤残赔偿金102772元，精神损失费2000元，鉴定费3000元，共计139292元；2.案件受理费由祁某1、鑫万鹏公司、华达公司、管廊公司承担。事实与理由：权某于2017年5月12日受雇于祁某1，开始从事白银市白银区北京路管廊工程中的管道焊接工作，日工资140元。2017年5月15日下午，权某工作时，被工地吊车所吊起的管道碰撞后从高处坠落受伤。被诊断为：1.右足跖附关节骨折脱位；2.右足第2、3、4跖骨骨折；3.右足骰骨骨折。经鉴定构成九级伤残，后续医疗费用约14000-15000元。因祁某1只支付部分医疗费后，对其余损失不予赔偿；又因鑫万鹏公司本身不具备相关施工资质，又将焊接劳务分包给无资质的祁某1，而华达公司、管廊公司为发包方，故在权某索赔未果情形下，现诉至贵院，请求依法判决。祁某1辩称，权某确系我雇佣，在我从鑫万鹏公司承包的北京路的盘旋路到铝厂福利区十字的这一段干焊接工作，鑫万鹏公司雇来的吊车作业中致伤。权某医疗费我已垫付14954.6元，另外还给过现金300元，并购买拐杖一副（120元）。现我认为应起诉吊车司机，并且权某伤残赔偿金应按农村人口标准计算，其他赔偿项目计算也过高。鑫万鹏公司辩称，我公司系从华达公司承包到的工程，权某认可其受伤系现场的吊车吊取的管道从高处坠落所致，根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员损害，可以请求第三人承担赔偿责任，也可以向雇主请求赔偿责任。故权某应向雇主祁某1主张赔偿责任，而不是适用该条第二款规定向鑫万鹏公司主张。对伤残赔偿金应当按照农村居民人均纯收入计算。护理费只应计算住院期间的，后续治疗费应等发生后另行起诉，交通费没有提交票据不应支持。对精神抚慰金，因本案鉴定后是十级伤残，不存在精神损失。华达公司辩称，我公司只对管廊公司负责，从未分包任何工程，也没有签过这样的合同。另外权某提出的鉴定费应当按照一次计算。其余意见跟鑫万鹏公司相同。管廊公司辩称，中国一冶和华达公司、白银市政府共同投资成立管廊公司，管廊工程由我公司建设，中国一冶是总承包。我公司从未对外签订合同，对权某受伤不承担责任。马某述陈，鑫万鹏公司对第三人的追加没有依据，因其在原审审理期间提出，但没有向法庭提交书面的申请，原审已经庭审告知过后果，本案第二被告在发回重审过程中追加第三人，法庭应驳回追加请求，本案是受害者责任纠纷，与第三人无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.权某提交证据《司法鉴定意见书》，该证据为权某单方委托鉴定，且该鉴定结论与本院依法委托甘肃三维司法鉴定所所作的鉴定结论不一致，故对证据的证明力不予认定；2.证人冉忠怀和杨保营的证词客观真实，证言互相一致，对证词的证明力予以认定；该证词能够证明位于白银市白银区铝厂福利区后面供销社平房南面2号房从2012年开始至2018年7月1日一直由冉忠怀租住使用，而不是本案原告权某，权某未能提供其在城镇长期居住的有效证据，权某是农业户口；3.权某提交的证据白银市白银区纺织路街道银西社区《证明》，内容为2014年1月1日至2017年10月25日期间，权某在白银市白银区铝厂福利区后面供销社平房南面2号房租住，该证明事项与证人冉忠怀、杨保营的证词不一致，该证明内容不属实，故对该证据的证明力不予认定；4.对鑫万鹏公司申请，本院依法委托甘肃三维司法鉴定所对权某伤残程度作出甘三维司鉴【2018】法临鉴字第0119号《司法鉴定意见书》的证明力予以认定；5.庭审中，祁某1陈述向权某支付现金300元、话费100元，权某予以否认，祁某1对此陈述亦未提交证据，故对此陈述本院不予认定；6.鑫万鹏公司以马某是吊车车主为由，申请追加马某为本案第三人参加诉讼，并承担侵权责任；庭审中，马某的委托诉讼代理人陈述，马某既不是吊车（车号鲁H93319，原登记车主权善春，现登记状态为注销）司机，也不是车主；鑫万鹏公司未提供马某是吊装工程承包者、吊车的雇佣者或吊车车主的有效证据，故鑫万鹏公司申请马某参加诉讼和承担侵权责任的请求无证据证实。本案经审理认定事实如下：权某于2017年5月12日受雇于祁某1在白银市白银区北京路管廊工程中的从事管道焊接工作，日工资140元。2017年5月15日下午，权某工作时，被工地吊车（车号鲁H93319）所吊起的管道碰撞后从高处坠落致伤。之后于2017年5月17日至2017年6月8日在白银市第二人民医院住院治疗22天，医疗费总计14955.6元（包括住院费13598.98元），由祁某1垫付；另祁某1给权某购买拐杖一副。出院诊断为：1.右足跖附关节骨折脱位；2.右足第2、3、4跖骨骨折；3.右足骰骨骨折；医嘱休息一月。另，权某住院期间祁某1向权某支付现金100元，提供拐杖一副，住院期间医嘱陪员一人。2017年7月11日，权某委托甘肃五洲司法鉴定所对其伤残程度及后续治疗费进行鉴定，该所于当月17日作出鉴定意见：1、权某伤残程度评定为九级伤残；2、权某日后再次手术治疗（右足跖附关节脱位切开复位内固定取除术），期间需产生的术前检查费、麻醉费、手术费、术中监护费、药费、床位费、护理费等后续医疗费用约14000-15000元。若术后发生并发症，可另参照三甲医院收费标准，以实际产生的费用进行核算。权某支付鉴定费3000元。本案在审理期间，鑫万鹏公司对权某的伤残程度申请重新鉴定，本院依法委托甘肃三维司法鉴定所进行鉴定，该所2018年5月15日甘三维司鉴【2018】法临鉴字第0119号《司法鉴定意见书》鉴定意见为，权某损伤致残等级评定为十级。另查明，鑫万鹏公司承包了北京路管廊工程的支撑项目工程，祁某1承包了该项目中的焊接工程；祁某1二人均无施工资质。本院认为，本案争议焦点主要是权某伤残赔偿金计算应按农业人口标准还是城镇人口标准、除祁某1外其余各方当事人对权某受伤是否承担赔偿责任。第一，权某未提交有效证据证明自己连续在白银区居住打工3年以上，故权某的伤残赔偿金应按农村人口标准计算。第二，鑫万鹏公司营业执照显示其具有室内外建筑材料（不含木材）的装饰设计资质，故该公司承包管廊焊接、吊装工程，具有相关资质，不属于权某所认为的违法承包，但其将部分工程又分包与无相关资质的祁某1，而祁某1并未为权某提供足够的安全防护，致其雇员权某在从事雇佣活动中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，故祁某1应当承担赔偿责任，再据《解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任赔偿”和《中华人民共和国侵权法》第十六条，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”的规定，鑫万鹏公司施工现场吊车的操作者，未尽到安全操作，吊起的钢管碰撞到权某后，权某从高处坠落致伤，吊车司机是侵权人，在本案中应当承担侵权责任，因鑫万鹏公司未提供马某就是吊装工程承包者和吊车司机的证据，马某在本案中不承担责任，该侵权责任由鑫万鹏公司承担。故鑫万鹏公司应与祁某1一起承担赔偿责任；鑫万鹏公司在承担赔偿责任后有权向直接侵权人行使追偿权。权某要求华达公司、管廊公司承担赔偿责任无事实及法律依据，对其该请求，本院不予支持。第三，权某本人在工作中未尽到注意义务，对其受伤应承担一定的责任。第四，关于权某损失具体计算。按照《解释》及《2018年甘肃省道路交通事故赔偿标准》，对权某各项损失认定如下：1.医疗费14955.6元，祁某1垫付）；2.残疾赔偿金16152.2元（8076.1元/年×20年×0.1）；3.误工费，以日工资140元计算，从2017年5月12日计至伤残鉴定作出前一天2018年5月14日即367日，共计51380元（140元/天×367天）；4.护理费，以住院期间22天、按一人计2673元（44342元/年÷365天×22天）；5.住院伙食补助费880元（40元/天×22天）；6.后续治疗费参照司法鉴定意见折中支持14500元；7.交通费未提交票据，酌情支持200元、鉴定费3000元；8.营养费，以住院22天，计440元（20元/天×22天）；9.拐杖一副，酌情计价100元；10.精神损害抚慰金结合伤残情况，酌情支持1000元，以上应赔偿款共计105280.8元，鑫万鹏公司承担60%的赔偿责任，即63168.48元；祁某1承担30%的赔偿责任扣除已付15055.6元，应再支付16528.64元；权某自己承担10%的责任，即10528.01元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项规定，判决如下：一、权某住院医疗费用15055.6元、残疾赔偿金16152.2元、误工费51380元、护理费2673元、住院伙食补助费880元、后续治疗费14500元、交通费200元、鉴定费3000元、营养费440元、精神损害抚慰金1000元，合计105280.8元，白银鑫万鹏装饰有限公司承担63168.48元，祁某1再承担16528.64元，权某自己承担10528.01元，上述款项于本判决生效后10日内一次性付清；二、驳回权某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3026元、鉴定费2800元，共计5826元，权某负担1542元，白银鑫万鹏装饰有限公司负担2856元，祁某1负担1428元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审 判 长  张乾香人民陪审员  郝富江人民陪审员  周 薇二〇一九年七月三日书 记 员  贾梦杰