昆明市盘龙区人民法院行 政 判 决 书（2019）云0103行初1号原告：戚鸿元，男，1970年7月23日出生，汉族，户籍登记地云南省昆明市盘龙区。被告：昆明市盘龙区城市更新改造局。住所：昆明市北京路481号3楼。法定代表人：姜建文，系该局局长。法定出庭负责人:王世芳，系该局副局长。委托代理人：吴继华，系云南澜湄律师事务所律师，特别授权代理。第三人：昆明盘江置业有限公司。住所：云南省昆明市盘龙区拓东路50号5楼。法定代表人：刘光焘，系该公司董事长。委托代理人：赵龙兵，系云南澜湄律师事务所律师，特别授权代理。原告戚鸿元诉被告昆明市盘龙区城市更新改造局（以下简称“盘龙区城改局”）、第三人昆明盘江置业有限公司（以下简称“盘江置业”）行政协议纠纷一案。本院于2019年1月2日受理后，向被告盘龙区城改局、第三人盘江置业送达起诉状副本及应诉通知书，被告在法定期限内提交了答辩状及证据。本院依法组成合议庭，于2019年5月15日公开开庭审理了本案。原告戚鸿元，被告盘龙区城改局副局长王世芳及委托代理人吴继华，第三人盘江置业委托代理人赵龙兵到庭参加了诉讼。本案经双方申请行政协调两个月，未果，现已审理终结。2011年4月20日，被告盘龙区城改局与第三人盘江置业签订《房屋征收委托协议》，约定被告委托第三人为房屋征收实施单位，特别授权代为办理经盘龙区人民政府公布实施的《苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿方案》范围内房屋征收与补偿、安置的具体事宜，代为行使被告权利，履行被告义务。2011年9月9日，原告戚鸿元与第三人盘江置业签订《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿协议（住宅产权调换）》协议编号1274号，约定原告选择房屋产权调换，第三人按照原告房屋实测套内建筑面积46.75平方米1:1的比例，进行房屋产权调换，并对临时安置费的计算方法及发放方式予以了明确。原告戚鸿元诉称：2011年9月9日，原告与第三人签订《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿协议（住宅产权调换）》协议编号1274号，该协议经昆明市中衡公证处出具（2011）云昆中衡证字第10889号《公证书》进行了公证，协议履行过程中：一、第三人未按协议约定向原告及时发放临时安置费，其逾期支付安置费的行为已构成违约；二、2016年9月25日，原告通过选房程序选择了7-4011号房，该房预测套内面积为51.15平方米，与协议中约定最大值46.56不符，超出1.59平方米；三、因拓东郡小区未经消防验收擅自投入使用而被责令“三停”，原告至今未收到所调换住宅符合约定交付条件交房或可以办理不动产权证的通知。综上，为维护原告的合法权益，故诉至法院请求判令：一、被告向原告支付自2015年11月起至给付之日止应当发放的临时安置费（暂算至2018年11月5日，共计168630元）；二、被告向原告支付自2013年5月起至给付之日止因逾期拖欠发放临时安置费产生的违约金（暂算至2018年12月底，共计22180元）；三、被告及第三人继续履行协议，支付临时安置费至交付回迁安置房，且交付不动产权证为止；四、由被告承担回迁安置房大于协议约定套内面积（46.56加减3平方米）之外的约1.59平方米的面积结算款（含装修）30031元；五、本案案件受理费由被告承担。被告盘龙区城改局辩称：一、涉案回迁安置房已验收合格并达到交房条件。首先，涉案回迁安置房于2017年6月13日经建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位五方验收合格，具备交付条件；其次，2017年6月15日，被告分别在《都市时报》、《春城晚报》上发布了交房公告，告知回迁安置房产权人领取交房手册、办理接房手续，公告中亦明确告知回迁安置房产权人在办理完交接房屋手续后方可办理临时安置费的结算，该笔费用统一结算至2017年6月30日，之后不再继发。综上，被告已按约履行了交房告知义务，是原告未按期接房及结算临时安置费，责任不在被告。二、原告要求支付临时安置费至交付回迁安置房，且交付不动产权证为止的诉请，明显无事实和法律依据。临时安置费是对回迁安置人员无实际住房期间的补偿，被告在发布交房公告时即已履行了交房义务，故临时安置费仅应计算至公告确定的2017年6月30日。三、临时安置费一直是按约定时间，提前六个月发放，并不存在违约支付的情形。协议约定临时安置费发放方式为第一次发12个月，12个月后每6个月发放一次，6个月期满后10个工作日内发放，而实际发放过程中第三人盘江置业均是按约定时间，提前六个月发放，最后一笔临时安置费未能结算发放，系因原告未按公告要求办理接房及结算手续所致。四、原告要求由被告承担超出约定面积的结算款无事实和法律依据。首先，协议中已明确约定具体回迁安置房的位置、户型、面积以政府规划部门最终批准的方案为准，被告及第三人从未向原告承诺过具体户型和面积；其次，原告已经进行选房确认，并签署了7-4011房屋的选房确认单，明确了所选取的房屋，但原告却在选房后一直未向被告及第三人补足面积差额部分价款。综上，原告的主张无事实、法律依据，请求法院予以驳回。第三人盘江置业辩称：第三人一直是按约定时间，提前六个月支付临时安置费，最后一笔临时安置费未能结算发放，系因原告未按公告要求办理接房及结算手续所致，原告主张的临时安置费仅应算至2017年6月30日。原告与第三人在协议中明确约定回迁安置房的具体位置、户型、面积应以政府规划部门最终批准方案为准，且原告亦已对所选房屋进行了确认，故其诉请无事实和法律依据，应予以驳回。被告盘龙区城改局为证明其辩称，提交如下证据：1.昆明市盘龙区人民政府常务《会议纪要》（14-67）、2.全国组织机构统一社会信用代码公示查询结果、3.《房屋征收委托协议》、4.昆明市盘龙区人民政府办公室关于印发《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目实施方案》的通知（盘政办通〔2011〕47号）、5.昆明市盘龙区人民政府常务《会议纪要》（14-80）、6.昆明市盘龙区人民政府《关于对盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目房屋征收的决定》、7.《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿方案》、8.《征收公告》，共同证明盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收人的主体资格、9.《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿协议（住宅产权调换）》（协议编号1274）及《公证书》、10.苏家村××××新村征收房屋验收单（存根）、11.临时安置费支付凭证，共同证明原告与第三人签订了《房屋征收补偿协议》，并经公证处公证，双方对安置房及安置费的相关条款达成合意、12.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目回迁安置房选房公告、13.《都市时报》A12版、14.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目回迁安置房选房手册，15.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目回迁安置房选房确认单，共同证明2016年9月9日盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建分指挥部办公室在《都市时报》A12版发布选房公告以及原告对其所选的7-4011号房屋进行了确认、16.关于对盘龙区苏家村××××新村一期旧城改建项目回迁安置房建设进行初验的通知、17.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建回迁安置房出院工作会会议签到表及会议照片、18.建设工程实物验收备案表、19.《交房公告》、《春城晚报》A12版及《都市时报》A23版、20.交房手册，共同证明涉案回迁安置房经建设、勘察、设计、施工、监理等单位验收合格已达到交付条件，2017年6月15日，盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建分指挥部办公室分别在《都市时报》、《春城晚报》上发布交房公告，通知原告接房及办理临时安置费的结算。因证据1、4、5属于相关政府文件，不作为证据进行质证，原告对被告提交的其他证据提出以下质证意见：对除证据18以外的其余证据真实性、合法性、关联性全部予以认可；证据18的真实性、合法性、关联性不予认可，按照相关政策法律规定五方验收应该由各单位分别出示建设工程符合工程质量标准的证明文件，而不是仅填写建设工程实物验收备案表。第三人盘江置业对被告提交的全部证据均予以认可。原告戚鸿元为证明其诉讼主张，提交以下证据：1.身份证，证明原告身份；2.《公证书》，证明原告与第三人签订《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿协议》的事实；3.收件收据，证明原告已将被征收房屋的《土地使用证》及《房屋所有权证》交给盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建分指挥部办公室；4.房屋验收单，证明被征收房屋已完好移交；5.银行存折，6.对账单（2011年)，共同证明2011年临时安置费支付情况；7.对账单（2012年），证明2012年临时安置费支付情况；8.对账单（2013年），证明2013年5月临时安置费应发日期为2013年5月17日，实发日期2013年5月23日，逾期六天产生违约金17.82元，该违约金17.82元至今又产生违约金约11元，2013年11月临时安置费应发日期为2013年11月20日，实发日期2013年11月21日，逾期一天产生违约金2.97元，该违约金2.97元至今又产生违约金约2元；9.对账单（2014年），证明2014年5月临时安置费应发日期为2014年5月20日，实发日期2014年5月27日，逾期七天产生违约金41.58元，该违约金41.58元至今又产生违约金约21元，2014年11月临时安置费应发日期为2014年11月20日，实发日期2014年11月26日，逾期六天产生违约金35.64元，该违约金35.64元至今又产生违约金16元；10.对账单（2015年），证明2015年5月临时安置费应发日期为2015年5月19日，实发日期2015年5月26日，逾期七天产生违约金49.9元，该违约金49.9元至今又产生违约金20元，2015年11月临时安置费应发日期为2015年11月19日，实发日期2015年12月22日，逾期三十三天产生违约金235.2元，且拖欠安置费13860元，所拖欠安置费13860元及违约金235.22元至今又产生违约金4700元；11.对账单（2016年），证明2016年5月临时安置费应发日期为2016年5月19日，实发日期为2016年5月27日，违约八天产生违约金66.53元，且拖欠安置费3960元，所拖欠安置费3900元及违约金66.53元至今又产生违约金1150元，2016年11月安置费应发日期为11月18日，实发日期在12月份，违约十八天产生违约金149.69元，且拖欠安置费16170元，所拖欠安置费16170元及违约金149.69元至今又产生违约金3800元；12.对账单（2017年），证明被告拖欠2017年5月临时安置费31680元，产生违约金约5700元，拖欠2017年11月临时安置费31680元，产生违约金4000元，拖欠2018年5月临时安置费35640元，产生违约金约2500元，拖欠2018年11月临时安置费35640元，产生违约金500元；13.选房确认单，证明原告在无户型图的情况下，选择了7-4011号房，该房预测套内面积为51.15平方米，与协议约定的最大值不符，超出1.59平方米；14.关于移交建设领域违法违规行为依法查处的函（截图），证明2017年8月29日苏家村旧城改造项目仍在施工中，尚未达到可验收交付使用的条件；15.三停通告（截图），证明2017年9月拓东郡小区未经消防验收擅自投入使用，被责令三停；16.昆明党务政务信息（截图），证明拓东郡小区被责成按照国家相关法律规定进行验收；17.昆明市中级人民法院（2018）云01民终6726号《民事裁定书》，证明原告曾在2017年就该纠纷提起过民事诉讼，但因不属于民事纠纷被昆明市中级人民法院裁定驳回起诉。被告盘龙区城改局对原告提交的证据提出以下质证意见：对证据1至13、17的真实性、合法性无异议，但原告的证明目的不予认可，原告与第三人在协议第四条中有过约定，第一期安置费在2011年9月19日签署协议的时候包含补偿费一并支付，此后的安置费是在每半年期满的10个工作日内发放，第二期安置费本应在2013年5月支付，但第三人已提前半年于2012年11月进行了支付，乃至以后各期安置费第三人均是提前半年支付，被告认可原告目前为止尚未领取的过渡安置费总计43652.4元，故被告及第三人不存在违约行为，对超面积部分，原告应按约依法承担相应的补差义务；对证据14、15、16的真实性予以认可，但与本案无关，对其证明目的亦不予认可，根据相关规定回迁安置房已在政府的组织下通过五方验收，满足交付使用条件。第三人盘江置业对原告提交的证据的质证意见与被告一致，另补充意见认为，协议中约定的安置面积为46.75平方米，但原告所选择的房屋是51.15平方米，因此，实际超出的4.59平方米应由原告补差，苏家村旧城改建项目内含多个子项目，原告提交的证据14、15、16上显示仍在搭建脚手架，跟住宅项目没有关联性，回迁安置房已通过验收，符合交付条件。第三人盘江置业为证明其辩称，提交如下证据：1.全国组织机构统一社会信用代码公示查询结果，2.房屋征收委托协议，共同证明第三人系被告委托的征收实施单位；3.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿协议，4.苏家村××××新村征收房屋验收单，5.临时安置费支付凭证，共同证明原告与第三人签订房屋征收补偿协议，对房屋产权调换安置面积及临时安置费的计算和发放方式达成合意；6.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目回迁安置房选房公告，7.《都市时报》A12版，8.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目回迁安置房选房手册，9.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目回迁安置房选房确认单，共同证明盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建分指挥部办公室已发布选房公告，且原告对所选7-4011号房屋进行了确认；10.关于对盘龙区苏家村××××新村一期旧城改建项目回迁安置房建设进行初验的通知，11.盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建回迁安置房出院工作会会议签到表及会议照片，12.建设工程实物验收备案表，13.交房公告及《春城晚报》A12版、《都市时报》A23版，14.交房手册，共同证明涉案回迁安置房经验收合格达到交付条件。原告对第三人盘江置业提交的证据提出以下质证意见：对证据1至11、13、14的真实性、合法性、关联性予以认可；对证据12的真实性、合法性、关联性不予认可。被告对第三人盘江置业提交的全部证据均予以认可。本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件”之规定，对原、被告及第三人所提交证据真实性各方当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对证明目的不予认可的原、被告所举证据，本院将在综述部分进行阐述；原、被告及第三人主要争议证据《建设工程实物验收备案表》，因该证据加盖了相关验收单位的印章，且在（2017）云0103民初8395号民事案件中，本院依职权调取的对五家验收单位的《询问笔录》及勘察单位昆明工程勘察公司、设计单位重庆市建筑工程设计院有限责任公司、施工单位云南工程建设总承包公司、监理单位大学士工程管理有限公司、建设单位云南省房地产开发经营（集团）有限公司工作人员所作的《情况说明》，与《建设工程实物验收备案表》均能相互印证，故对该证据的真实性本院依法予以确认。综合上述证据，原、被告、第三人庭审中的陈述，以及经（2017）云0103民初8395号《民事判决书》查明的事实，本院依法确认案件法律事实如下：2011年9月2日，昆明市盘龙区人民政府作出《关于对盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目房屋征收的决定》，决定对盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目范围内国有土地上的房屋进行征收，征收部门为被告昆明市盘龙区旧城改造和拆迁管理局（后更名为昆明市盘龙区城市更新改造局），委托实施单位为第三人昆明盘江置业有限公司。2011年9月9日，原告戚鸿元与第三人昆明盘江置业有限公司，及鉴证方昆明市盘龙区人民政府拓东街道办事处签订了《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿协议（住宅产权调换）》，约定房屋被征收人已知悉并全面理解《征收补偿方案》，自愿选择将其位于苏家村××××新村改建范围内的房屋以产权调换的方式被征收。经原告与第三人双方友好协商，就房屋征收补偿达成如下协议：第一条、原告所有的被征收房屋位于苏家村16幢1单元11号，房屋总楼层数为6层，房屋所在楼层为3楼，房号为11号，被征收房屋所有权证号为昆明市房权证字第200442343，房屋所有权证证载建筑面积为50.11平方米，实测套内建筑面积46.75平方米，实测建筑面积52.97平方米，房屋所有权证证载的房屋用途为住宅……。第三条1、原告选择房屋产权调换。第三人按照原告房屋实测套内建筑面积46.75平方米1:1的比例进行房屋产权调换，应安置原告总套内建筑面积46.75平方米。2、第三人提供苏家村A地块范围，框架剪力墙结构的安置房与原告进行产权调换。原告意向选择A户型已装修安置房，户型套内建筑面积应与安置套内建筑面积46.75平方米接近。安置房的具体位置、户型、面积以政府规划部门最终批准的方案为准，由原告与第三人另行签订《安置房确认书》，并由公证机关进行公证，公证费由第三人承担……。5、产权调换安置房按照面积、户型分类，第三人提前十日内告知原告，原告持《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建产权调换签约序号单》（原件），依照签订《征收补偿协议》的协议号顺序选房。6、原告产权调换安置房免交楼层差价和配套费。安置房维修基金按国家、省、市规定标准由原告承担。由原告提供办证的相关资料后，安置房由第三人代原告办理100%产权的房产证和土地证，办证工本费及相关费用由第三人承担。第四条1、原告自行解决过渡期住房，过渡期为30个月，过渡期间按建筑面积每月每平方米30元计发临时安置费（住宅证载建筑面积低于55平方米的，按55平方米计发）。自原告腾房交第三人验收合格之日起计发临时安置费。第一次随本协议补偿费用同时发放12个月，12个月期满后，每6个月发放一次，每次期满后十个工作日内由第三人将临时安置费直接打入原告开设的账户。2、房屋征收补偿的附属物补偿费、搬迁奖励费、搬迁费、特困补助、前12个月临时安置费合计55758元。第五条、双方约定，原告于2011年9月30日前将房屋腾空移交给第三人。第六条、本协议签订后，原告将产权证原件、土地证原件及相关权属资料、法律文书原价移交第三人，第三人在十个工作日内向原告支付第四条约定的补偿及奖励费用的50%。原告将房屋腾空，交第三人验收后十个工作日内，第三人向原告支付50%的尾款。第七条第三人责任1、负责按照协议约定足额支付补偿及奖励费用。2、临时安置费应该在每次到期后的十个工作日内发放，若有延期，第三人每天按应付款金额的万分之三向原告支付违约金。3、过渡期为30个月，超过过渡期限不能按时安置，超期在一年以内，自超期之日起双倍支付临时安置费。若再超期，每年按双倍临时安置费的20%递增。4、第三人提供给原告的回迁安置房，应当符合《房屋建筑住宅工程质量验收标准》，并经政府相关部门验收合格方可交付使用。安置房在保修期内出现质量问题，由第三人负责维修。2011年11月5日，原告戚鸿元按照《征收补偿协议》的约定交付了被征收房屋，案外人昆明市城市建设房屋拆迁有限公司对房屋进行了验收。2011年11月8日，原告戚鸿元按照《征收补偿协议》的约定交付了被征收房屋的房屋所有权证原件和土地使用证原件，盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建分指挥部办公室向原告出具《收件收据》。2016年9月9日，盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建分指挥部办公室在《都市时报》上发布《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目住宅回迁安置房选房公告》，公告“盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目住宅回迁安置房已具备选房条件，请已签订《征收补偿协议》且已腾房的产权人在2016年9月24日至2016年9月26日期间到盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目住宅回迁安置房建设区域（东风东路与环城东路交叉口处）进行选房。”2016年9月25日，原告戚鸿元选取了7幢4011号回迁安置房，套内建筑面积51.15平方米，建筑面积68.71平方米，并在《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目回迁安置房选房确认单》上签字。2017年6月9日，昆明市盘龙区城市更新改造局发出《关于对盘龙区苏家村××××新村一期旧城改建项目回迁安置房建设进行初验的通知》，通知“现决定对安置房建设进行初验，验收时间定于2017年6月13日上午9:30，验收地点是盘龙区拓东街道办事处苏家村××××新村安置房项目，参加单位包括区住建局、区园林绿化局、区规划分局、区国土局、区安监局、拓东街道办事处、盘江置业有限公司（含监理、设计、勘察、施工单位）负责人。”2017年6月13日，城改局、重庆市建筑工程设计院有限责任公司、昆明工程勘察公司、规划局、区消防大队、国土分局、拓东街道办事处、大学士工程管理有限公司、云南工程建设总承包公司、被告昆明盘江置业有限公司等单位的工作人员参加了盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建回迁安置房初验工作会。2017年6月13日，涉案回迁房建设工程的勘察单位昆明工程勘察公司、设计单位重庆市建筑工程设计院有限责任公司、施工单位云南工程建设总承包公司、监理单位大学士工程管理有限公司、建设单位云南省房地产开发经营（集团）有限公司在关于拓东片区苏家村旧城改建项目A2-1地块、A3地块工程的《建设工程实物验收备案表》上出具“同意验收”的书面意见。经本院询问以上五单位的意见，以上单位均表示涉案回迁房工程项目实物上已经验收合格。2017年6月15日，盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建分指挥部办公室在《春城晚报》和《都市时报》上发布《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建项目回迁安置房交房公告》（以下简称《交房公告》），通知回迁产权人交房时间是2017年7月1日。至今原告戚鸿元未予以接房。现原告以被告及第三人未按协议履行义务为由，提出前述诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条“人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查”之规定，本案争议焦点为：一、第三人通知交付的回迁安置房是否符合约定的交付使用条件？二、第三人应向原告支付临时安置费的具体金额是多少？三、第三人是否应向原告支付违约金？支付违约金的具体数额？四、原告所选取的回迁安置房超标面积结算款应由谁承担？（一）根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定“市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。市、县级人民政府确定的房屋征收部门组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作。”昆明市盘龙区人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作，被告作为房屋征收部门负责组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作，是本案适格被告；根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第五条规定“房屋征收部门可以委托房屋征收实施单位，承担房屋征收与补偿的具体工作，房屋征收实施单位不得以营利为目的。房屋征收部门对房屋征收实施单位在委托范围内实施的房屋征收与补偿行为负责监督，并对其行为后果承担法律责任。”被告依法委托第三人实施盘龙区人民政府公布的《苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿方案》范围内房屋征收与补偿、安置的具体事宜，因此盘江置业应作为本案第三人参加诉讼；原告名下所有的原苏家村16幢1单元11号房屋系被征收对象，故其是本案适格原告。（二）关于第三人通知交付的回迁安置房是否符合约定的交付使用条件的问题。首先，2017年6月13日，涉案回迁安置房建设项目的勘察单位昆明工程勘察公司、设计单位重庆市建筑工程设计院有限责任公司、施工单位云南工程建设总承包公司、监理单位大学士工程管理有限公司、建设单位云南省房地产开发经营（集团）有限公司在《建设工程实物验收备案表》上出具“同意验收”的书面意见，可视为房屋质量已达标；其次，2017年6月15日，盘龙区苏家村××××新村片区旧城改造建分指挥部办公室在《春城晚报》和《都市时报》上发布《交房公告》，应视为盘龙区苏家村××××新村片区旧城改造建分指挥部办公室确认该回迁安置房已达到房屋交付使用条件。因庭审中，原告并未提交证据证明涉案回迁安置房不符合《房屋建筑住宅工程质量验收标准》，故本院在综合上述分析后依法确认涉案回迁安置房符合《征收补偿协议》第七条第4款中的交付使用条件。（三）关于第三人应向原告支付临时安置费具体金额的问题。原告与第三人在《征收补偿协议》第四条第1款中明确约定“原告自行解决过渡期住房，过渡期为30个月，过渡期间按建筑面积每月每平方米30元计发临时安置费（住宅证载建筑面积低于55平方米的，按55平方米计发）。自原告腾房交第三人验收合格之日起计发临时安置费。第一次随本协议补偿费用同时发放12个月，12个月期满后，每6个月发放一次，每次期满后十个工作日内由第三人将临时安置费直接打入原告开设的账户。”结合2017年6月15日，盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建分指挥部办公室在《春城晚报》和《都市时报》上发布《交房公告》，通知回迁产权人交房时间是2017年7月1日的事实，本院确定过渡期为2011年11月5日（即原告腾房交第三人验收合格之日）至2017年6月30日（即通知交房的前一日）止，共计67个月26天；根据《征收补偿协议》第七条第3款约定“过渡期为30个月，超过过渡期限不能按时安置，超期在一年以内，自超期之日起双倍支付临时安置费。若再超期，每年按双倍临时安置费的20%递增。”根据以上约定及前30个月过渡期内每月的临时安置费30元/月/平方米×55平方米=1650元的约定，第三人应当向原告支付67个月26天的临时安置费为1650元/月×30个月+1650元/月×2倍×12个月+1650元/月×2倍×（1+20%）×12个月+1650元/月×2倍×（1+40%）×12个月+1650元/月×2倍×（1+60%）×12个月÷365×56天=201781元。从原告所提交的证据显示，第三人实际只支付了临时安置费19800元+9900元+9900元+9900元+19800元+19800元+23760元+9900元+23760元+11550元=158070元。所以，第三人至今尚欠还原告临时安置费201781元-158070元=43711元。虽然庭审中原、被告及第三人均认可拖欠的临时安置费具体数额为43652.4元，但该数额与本院所查明的事实不符，故予以调整。（四）关于第三人是否应向原告支付违约金及其具体数额的问题。原、被告及第三人均确认发放临时安置费期满的时间是每年的5月5日和11月5日，第三人需在期满后10个工作日内向原告支付当期临时安置费。《征收补偿协议》第七条第2款约定“临时安置费应该在每次到期后的十个工作日内发放，若有延期，被告每天应按应付款金额的万分之三向原告支付违约金。”庭审中，被告及第三人提出抗辩认为其支付临时安置费的方式为提前半年支付，并不存在违约，但其所提交的证据仅反映实际支付时间与约定支付时间相吻合，并不能从中得出提前支付的结论，且被告及第三人亦未通过第三方鉴定机构进行过核算，故本院对提前半年支付的辩称不予采信，经过对原告提交的银行对账单进行核对后，本院确认第三人有延期支付临时安置费的行为，应当向原告支付违约金，具体为：1、2013年5月17日被告应当向原告发放临时安置费9900元，该笔临时安置费被告于2013年5月23日才发放，逾期6天，违约金为9900元×3?×6天=17.82元；2、2013年11月20日被告应当向原告发放临时安置费9900元，该笔临时安置费被告于2013年11月21日才发放，逾期1天，违约金为9900元×3?×1天=2.97元；3、2014年5月20日被告应当向原告发放临时安置费19800元，该笔临时安置费被告于2014年5月27日才发放，逾期7天，违约金为19800元×3?×7天=41.58元；4、2014年11月20日被告应当向原告发放临时安置费19800元，该笔临时安置费被告于2014年11月26日才发放，逾期6天，违约金为19800元×3?×6天=35.64元；5、2015年5月19日被告应当向原告发放临时安置费23760元，该笔临时安置费被告于2015年5月26日才发放，逾期7天，违约金为23760元×3?×7天=49.9元；6、2015年11月19日被告应当向原告发放临时安置费23760元，该笔临时安置费被告于2015年12月22日才发放了9900元。其中23760元逾期33天，违约金为23760元×3?×33天=235.22元。因原告主张的违约金计算至法院立案之日2019年1月2日，故欠付23760元-9900元=13860元的逾期天数为1140天，违约金为13860元×3?×1140天=4740.12元；7、2016年5月19日被告应当向原告发放临时安置费27720元，该笔临时安置费被告于2016年5月27日才发放了23760元。其中27720元逾期8天，违约金为27720元×3?×8天=66.53元。因原告主张的违约金计算至法院立案之日2019年1月2日，故欠付27720元-23760元=3960元的逾期天数为958天，违约金为3960元×3?×958天=1138.1元；8、2016年11月18日被告应当向原告发放临时安置费27720元，该笔临时安置费被告于2016年12月6日才发放了11550元。其中27720元逾期18天，违约金为27720元×3?×18天=149.69元。因原告主张的违约金计算至法院立案之日2019年1月2日，故欠付27720元-11550元=16170元的逾期天数为775天，违约金为16170元×3?×775天=3759.53元；9、2017年5月19日被告应当向原告发放临时安置费9721元，该笔临时安置费至今未支付。因原告主张的违约金计算至法院立案之日2019年1月2日，故欠付9721元的逾期天数为593天，违约金为9721元×3?×593天=1729.37元。以上违约金共计11515.03元。对原告主张在计算违约金的基础上加算违约金的诉请，于法于理不符，本院不予支持；对原告主张临时安置费应当计算至被告向原告交付不动产权证之日止的诉请，因无合同依据和法律依据，本院不予支持。（五）关于原告所选取的回迁安置房超标面积结算款应由谁承担的问题。根据本院查明的事实，原告与第三人在签订《盘龙区苏家村××××新村片区旧城改建房屋征收补偿协议（住宅产权调换）》中约定“安置房的具体位置、户型、面积以政府规划部门最终批准的方案为准，由原告与第三人另行签订《安置房确认书》”，在昆明市中衡公证处出具的《公证书》中，双方再次明确“回迁安置房的具体位置、户型、面积以政府规划部门最终批准的方案，由第三人与原告签署的《安置房确认书》为准”，2016年9月25日原告亲笔签署了《回迁安置房选房确认单》，确定所选房号7-4011，套内建筑面积51.15㎡，建筑面积68.71㎡，原告作为完全民事行为能力人，在签订相关协议及《回迁安置房选房确认单》时，理应知晓其所应承担的责任，亦表明其已选中该套房屋，且回迁安置房面积扩大部分的受益人为原告，故原告所选取的回迁安置房超标面积结算款应由其自行承担。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第五款“行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告”及第七十八条第一款“被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议的，人民法院判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任”之规定，虽被告盘龙区城改局与第三人盘江置业之间系委托关系，但根据行政协议的相对性，且临时安置费的核算及发放均由第三人盘江置业进行，故上述临时安置费及违约金，应由第三人盘江置业承担先行代为支付的义务。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第二十六条第五款、第七十八条第一款，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第五条，国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（五）项第2目、第二十九条第一款的规定，判决如下：一、第三人昆明盘江置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告戚鸿元支付临时安置费人民币43711元；二、第三人昆明盘江置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告戚鸿元支付违约金人民币11515.03元；三、驳回原告戚鸿元的其他诉讼请求。案件受理费人民币50元，由被告昆明市盘龙区城市更新改造局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  范文敏人民陪审员  张世明人民陪审员  张 婕二〇一九年七月三十一日书 记 员  陶 园