广西壮族自治区钦州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）桂07行赔终1号 上诉人（原审原告）郑相忠，男，汉族，1973年9月15日出生，住广西钦州市钦南区。 被上诉人（原审被告）钦州市钦南区住房和城乡建设局，住所地钦州市钦南区沿水路2号，统一社会信用代码：11450702566772528L。 法定代表人李树伟，该局局长。 委托代理人张锦盛，广西金湾律师事务所律师。 上诉人郑相忠因与被上诉人钦州市钦南区住房和城乡建设局行政赔偿一案，不服钦州市钦南区人民法院（2019）桂0702行赔初1号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。 一审法院经审理查明，2016年12月6日，原钦州市钦南区城市管理综合执法局及其他协助单位组成工作队对郑相忠的父母郑某、彭某违章建设的房屋基础拆除后，郑相忠未经有关部门批准又在其父母被拆房屋基础附近建造房屋。2016年12月13日，原钦州市钦南区城市管理综合执法局向郑相忠发出钦南城管拆字（2016）第FA195号《限期拆除通知书》，责令郑相忠在接到通知之日起一天内自行拆除，但郑相忠在期限内没有自行拆除。2016年12月30日，原钦州市钦南区城市管理综合执法局牵头，有包括钦南区沙埠镇人民政府在内的其他协助单位组成工作队强制拆除了郑相忠所建的约2米高房屋墙体。2018年4月11日，原告郑相忠向钦南区沙埠镇人民政府提出行政赔偿申请，钦南区沙埠镇人民政府拒收郑相忠邮寄的申请书。2018年7月6日，郑相忠以钦南区沙埠镇人民政府作为被告向该院提起行政诉讼。该院经审理查明，钦南区沙埠镇人民政府不是拆除其房屋墙体的适格被告，为此，于2018年10月12日作出（2018）桂0702行赔初3号行政裁定书，裁定驳回原告郑相忠的起诉。原告郑相忠不服，向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提起上诉。广西壮族自治区钦州市中级人民法院于2018年11月14日作出（2018）桂07行赔终3号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2019年2月19日，原告郑相忠以钦州市钦南区城市管理综合执法局作为被告向该院提起行政诉讼。 另查明，2019年1月24日，钦州市钦南区进行机构改革，重新组建区住房和城乡建设局。将区住房和城乡建设局、区城市管理综合执法局的职责整合，重新组建区住房和城乡建设局。不再保留区城市管理综合执法局。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条的规定：“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。”在本案中，原钦州市钦南区城市管理综合执法局于2016年12月30日对原告郑相忠所建设的房屋墙体进行强制拆除，原告当时就在拆除现场，应当从这一时刻开始已经知晓了原钦州市钦南区城市管理综合执法局的强拆行为,从而也就表明原钦州市钦南区城市管理综合执法局的强拆行为的可诉期限是从2016年12月30日开始计算,最长期限不得超过一年。因此,原告于2019年2月19日才向人民法院提起行政诉讼是属于超过法定期限，其请求理由不成立，该院不予支持。依据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（二）项和第一百零一条第一款第（二）项的规定，裁定：驳回郑相忠的起诉。 郑相忠上诉称，请求：一、撤销原审裁定；二、指令原审法院重新审理此案。事实和理由：一审法院认定上诉人在强拆时已经知晓了原钦州市钦南区城市管理综合执法局实施强拆除行为是错误的。行政强拆时没有出示任何手续告知上诉人，上诉人并不知道谁是涉案拆除行为的责任主体，且上诉人在强拆现场看见没有一个穿着城管执法制服的人员参与，只看到钦南区沙埠镇政府人员强拆，所以直到钦州市中级人民法院(2018)桂07行赔终3号行政裁定认定钦州市钦南区城市管理综合执法局是本案拆除行为责任主体，上诉人才知道本案拆除行为的责任主体。因此，本案起诉期限应当自上诉人收到钦州市中级人民法院(2018)桂07行赔终3号行政裁定起算。据此，上诉人在2019年2月19日依照上述中院认定钦南区城市管理综合执法局为本案被告来起诉，符合《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条的规定。原审法院从2016年12月30日起计算起诉期限超过了一年法定期限，适用法律错误。本案涉及不动产的案件，应适用20年的诉讼时效。因此，上诉人提起本案诉讼明显没有超过法定期限。退一步来讲，即使上诉人的起诉超过法定起诉期限，亦应认定超期起诉具有正当理由。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求贵院依法查清事实，支持上诉人的诉讼请求。 钦州市钦南区住房和城乡建设局答辩称，一、上诉人的起诉已超出法律规定的起诉期限，依法应当予以驳回，一审法院裁定正确。根据上诉人在起诉状及一审庭审调查中的陈述内容，原钦州市钦南区城市管理综合执法局于2016年12月30日进行强制拆除时其本人在场。结合上诉人一审提供的《钦南城管拆字（2016）第FA195号限期拆除通知书》可知，上诉人在2016年12月30日已经知道其起诉的具体行政行为内容和主体。根据《最高人民法院关于适用的解释》的第六十四条规定，本案起诉期限应当从2016年12月30日起计算一年，即上诉人应当于2017年12月30日之前提起行政诉讼，但本案上诉人于2019年2月19日向被上诉人提起行政诉讼，明显超过法定的起诉期限。另外，本案上诉人的另一次起诉也已超过法定的起诉期限。2018年7月6日上诉人以钦州市钦南区沙埠镇人民政府为具体行政行为主体提起行政诉讼时，也已超过一年起诉期限，依法对该诉讼应当裁定驳回起诉。由此，钦州市中级人民法院（2018）桂07行赔终3号行政裁定书不能作为起诉期限起算或中止的依据。同时，上诉人以直到2018年11月14日经过钦州市中级人民法院（2018）桂07行赔终3号裁定书确认才知道行政主体为被上诉人没有事实和法律依据。在该案原一、二审诉讼过程中上诉人明知本案行政主体包括被上诉人，并在法院进行释明后仍不追加或变更诉讼主体，属于上诉人放弃权利。二、上诉人主张的行政赔偿项目和计算标准没有事实和法律依据。1、被拆除的房屋不为上诉人所有或者建设，与上诉人无关。上诉人提供的证据图片被拆除的房屋也不属于“合法财产”。根据《中华人民共和国国家赔偿法》的相关规定，只有公民、法人和其他组织的合法权益在国家机关和国家机关工作人员行使职权时造成损害，才能依法取得国家赔偿。《中华人民共和国城乡规划法》规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物等工程建设或进行临时建设的，应报城乡规划主管部门审批许可。本案中，该房屋建设并没有得到任何部门审批许可，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条的规定，属于违法行为，该房屋属于违法建筑，不应受法律保护。2、本案上诉人不是沙埠镇下南村委会下南村村民小组集体经济组织成员，其依法并不能享有该村民小组土地使用建设和土地承包的权利。同时，上诉人并未能提供证据证实所建房屋土地为其使用处分，也未能提供证据证实其诉讼请求中的“4亩种植场地”、“8亩养殖虾塘”等由其承包使用，即以上土地与其无关联性。其次，以上土地种养丢空也不是拆除违法建筑造成的。再次，上诉人请求的各项赔偿数额无任何计算依据，也无相关鉴定机构的损失鉴定意见。上诉人请求赔偿经济损失213000元没有任何事实和法律依据。综上所述，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 经审理查明，本院对一审查明的事实予以确认，另查明，上诉人向一审法院起诉请求：1、责令被告连带赔偿原告经济损失：①赔偿被毁坏房屋墙体损失15000元；②赔偿造成停产2年来的4亩种植场地损失80000元；③赔偿造成8亩养殖虾塘丢空停产损失112000元和32平方养殖屋丢空损失6000元。以上三项共赔偿数额暂计213000元(具体以评估结果计算确定)；2、本案全部费用由被告承担。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款规定：“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”。根据上述法律规定，赔偿请求人提起行政赔偿请求应该选择其中一种救济途径：一是赔偿请求人单独提出赔偿请求，此时应当先向赔偿义务机关提出；二是赔偿请求人可以在对行政行为提出行政复议或者行政诉讼的过程中，附带提出赔偿请求。根据查明的事实，本案中，上诉人系单独提出赔偿请求。一审法院以上诉人提起本案诉讼已超过法定起诉期限为由，裁定驳回上诉人的起诉。但是，上诉人是单独提出赔偿请求，而不是在提起行政诉讼时一并提出赔偿请求，因此，一审裁定适用《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定的起诉期限对本案进行裁判，属于适用法律不当，本院予以纠正。关于上诉人提起的本案诉讼是否符合法定起诉条件的问题。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条规定：“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：……（4）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法；……”。据此，赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，加害行为为具体行政行为的，起诉的前提条件是该行政行为已被确认违法。但是，上诉人单独提起行政赔偿诉讼，未提供案涉具体行政行为已被确认违法的证据。据此，上诉人的起诉不符合行政行为已被确认违法的起诉条件。根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……（十）其他不符合法定起诉条件的情形。”的规定，一审法院裁定驳回上诉人的起诉正确。 综上所述，一审裁定适用法律虽有不当，但认定事实清楚、结果正确，本院予以维持。郑相忠的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄富丽 审判员  梁明晔 审判员  张艳蓉 二〇一九年七月二十二日 书记员  李日雄