河南省南阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫13刑终535号原公诉机关河南省内乡县人民检察院。上诉人(原审被告人)魏新乾，男，1992年2月7日出生，汉族，中专毕业，住河南省方城县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌犯职务侵占罪被依法逮捕。辩护人渠海瞻，河南宛龙律师事务所律师。上诉人(原审被告人)张彩侠，女，1981年1月10日生，汉族，高中毕业，户籍地河南省内乡县，住内乡县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌职务侵占罪被依法逮捕。辩护人谢欣欣，河南大法律师事务所律师。上诉人（原审被告人）师峰，男，1977年10月24日生，汉族，初中毕业，户籍所在地河南省内乡县，住内乡县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月25日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌犯职务侵占罪被依法逮捕。辩护人李甜、李超逸，河南亚洋律师事务所律师。原审被告人宋玉学，男，1970年12月20日生，汉族，初中毕业，户籍所在地河南省内乡县，住南阳市。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌犯职务侵占罪被依法逮捕。原审被告人张中良，男，1970年5月5日生，身份证码412926197005054933，汉族，初中毕业，户籍所在地河南省内乡县，住内乡县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月26日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌犯职务侵占罪被依法逮捕。原审被告人王纯，男，1986年8月6日生，汉族，中专毕业，户籍所在地河南省邓州市，住邓州市。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月31日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌犯职务侵占罪被依法逮捕，2019年4月18日被内乡县人民法院取保候审。原审被告人岳云逸，男，1990年3月2日生，汉族，中专毕业，户籍所在地河南省内乡县，住内乡县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月25日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌犯职务侵占罪被依法逮捕，2019年1月28日被内乡县人民法院取保候审。原审被告人王旺，男，1996年11月17日生，汉族，初中毕业，户籍所在地河南省内乡县，住内乡县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌犯职务侵占罪被依法逮捕，2019年1月25日被内乡县人民法院取保候审。原审被告人杨丽，女，1990年10月2日生，汉族，中专毕业，户籍所在地河南省内乡县，住内乡县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被内乡县公安局刑事拘留，同年4月28日因涉嫌犯职务侵占罪被依法逮捕，2019年1月25日被内乡县人民法院取保候审。河南省内乡县人民法院审理内乡县人民检察院指控原审被告人宋玉学、张中良、王纯、魏新乾、张彩侠、师峰、岳云逸、王旺、杨丽犯职务侵占罪一案，于2019年6月10日作出（2019）豫1325刑初87号刑事判决。宣判后，原审被告人魏新乾、张彩侠、师峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）魏新乾、张彩侠、师峰，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2015年8月至2018年3月，被告人宋玉学与被告人王纯、师峰、魏新乾、王旺、杨丽等人（牧原公司过磅员、出纳）相互勾结，利用王纯、师峰、魏新乾、王旺、杨丽等人职务上便利，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间宋玉学通过其子宋楠、本人银行卡及其本人、宋楠微信、支付宝向王纯、师峰、魏新乾、王旺、杨丽等44人分赃。其中，宋玉学向牧原公司员工曹欢分赃41000元、向陈浩（已判刑）分赃16000元、向程樊分赃10000元、向崔某分赃27200元、向冯某1分赃15200元、向何曾曾转帐63000元、向胡某1分赃14200元、向冀某（已判刑）分赃87400元、向靳鹏分赃17000元、向李某1分赃255400元、向李某2分赃71300元、向李某3分赃149100元、向李某4分赃488900元、向李某5分赃11200元、向李某6（已判刑）分赃275600元、向刘某2分赃44100元、向刘晓伟分赃17300元、向秦某3分赃3300元、向秦某1分赃28000元、向秦某2（已判刑）分赃352500元、向尚元栋分赃319300元、向邵彬分赃23300元、向师峰分赃13700元、向时某分赃93000元、向孙彦西分赃201900元、向王琼分赃40200元、向王旺分赃4000元、向王某2分赃54800元、向魏新乾分赃106500元、向徐某1分赃56500元、向闫某分赃336500元、向杨丽分赃2900元、向尹某分赃22700元、向余东林分赃24900元、向余可莉分赃59900元、向袁某分赃47300元、向张某1分赃146100元、向张某7分赃43600元、向张某2分赃157100元、向张某3分赃6800元、向张士豪分赃17600元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月12日，宋玉学向牧公司相关职工转帐涉案资金4278000元，宋玉学本人得利4278000元，涉案交易金额共计8556000元。案发后，被告人宋玉学退赃款140万元。2、2014年11月至2018年3月，被告人张中良与被告人王纯、师峰、魏新乾、王旺、张彩侠等人（牧原公司过磅员、出纳）相互勾结，利用王纯、师峰、魏新乾、王旺、张彩侠等人职务上便利，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间张中良通过本人银行卡、微信、支付宝及使用李果、李改变的银行卡、张中立的支付宝向王纯、师峰、魏新乾、王旺、张彩侠等56人分赃。其中，向曹欢分赃85900元、向陈浩分赃141200元、向崔某分赃42200元、向代某分赃69900元、向冯某1分赃73900元、向郭某分赃37700元、向胡某1分赃96200元、向黄占芳分赃14300元、向冀某分赃61100元、向靳鹏分赃35700元、向雷红英分赃19200元、向李某1分赃134200元、向李某2分赃21300元、向李某3分赃219400元、向李某4分赃376900元、向李某5分赃19600元、向李某6分赃406600元、向梁波转帐21700.00元（其中：使用农业银业6228450978041538177卡向梁波转账16300.00元、向梁波分赃5400元）、向梁艳分赃211400元、向刘某1分赃33700元、向刘某2分赃8800元、向刘某3分赃29700元、向刘晓伟分赃19900元、向刘某4分赃17200元、向鲁香玲分赃3200元、向秦某3分赃2200元、向秦某2分赃171200元、向尚元栋分赃187900元、向邵彬分赃21700元、向师峰分赃96700元、向时某分赃94900元、向孙彦西分赃17000元、向王纯分赃23400元、向王某3分赃198500元、向王旺分赃2000元、向王文会分赃8800元、向王某2分赃117300元、向魏新乾分赃101500元、向吴晓燕分赃1300元、向徐某1分赃10400元、向许小娟分赃40100元、向闫某分赃237100元、向袁某分赃1300元、向张某5（已判刑）分赃86000元、向张彩侠分赃126600元、向张某1分赃71700元、向张某6分赃1100元、向张某7分赃39800元、向张某2分赃151400元、向张某8分赃29200元、向张某3分赃9500元、向张士豪分赃60100元、向张某9分赃121100元、向张晓亚分赃3600元、向张某10分赃10300元、向周某1分赃6100元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月4日，张中良向牧公司相关职工转帐涉案资金4173300元，张中良本人得利4173300元，涉案交易金额共计8346600元。案发后，被告人张中良退赃款48万元。另查明，被告人张中良于2018年3月25日主动到内乡县公安局投案；到案后，于3月26日积极揭发宋某1（已判刑）等人的犯罪事实。3、2017年4月至2018年3月，被告人王纯与被告人宋玉学等人(牧原公司客户）相互勾结，伙同出纳梁艳、郭某等人（均另案处理），利用职务之便，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间王纯通过肖某、丁某的银行卡及本人微信收取公司26位客户赃款，与公司出纳分赃。其中，收到陈某2（已判刑）赃款175600元、郝某（已判刑）赃款42100元、候杰宾赃款8000元、候玉林赃款14000元、胡某2赃款24000元、李猛赃款101200元、蔺小静赃款1500元、刘某5赃款118800元、马某1赃款17000元、马某2赃款31800元、牛欢赃款22200元、牛某赃款1800元、史永军赃款1400元、宋某1（已判刑）赃款55000元、宋某2赃款86500元、宋玉学赃款54100元、苏某赃款7450元、孙许赃款25500元、田晓勇赃款5000元、王艳赃款44960元、王某4赃款103900元、杨某1赃款95800元、张成刚赃款1800元、张某12（已判刑）赃款303200元、张中良赃款23400元、周文生赃款14500元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月12日，王纯收到牧原公司客户支付的涉案金1380510元，王纯本人获利690255元，向涉案业务搭档分配涉案资金690255元，涉案交易金额共计2761020元。案发后，被告人王纯退赃款70万元。另查明，被告人王纯3月30日到案，在3月31日供述中揭发张某5在带徒弟过程中传授自己犯罪方法，并于4月24日揭发张某5（已判刑）等人侵占牧原公司财产的犯罪事实。4、2016年3月至2018年3月，被告人魏新乾与被告人张中良、宋玉学等人(牧原公司客户）相互勾结，伙同牧原公司出纳王某2、王某3等人（均另案处理），利用职务之便，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间魏新乾通过赵桂萍、赵桂玲的银行卡及本人的银行卡、微信收取公司26位客户赃款，与公司出纳分赃。其中，收取陈某2赃款43400元、郝某赃款3500元、洪乾赃款1000元、候玉林赃款6000元、胡某2赃款16400元、李猛赃款1900元、马某1赃款25500元、庞相文赃款9400元、宋某1赃款115950元、宋某2赃款18800元、宋玉学赃款116000元、王某4赃款87700元、吴德青赃款7100元、杨某1赃款44800元、袁龙飞赃款4000元、张成刚赃款400元、张某12赃款65000元、张某13赃款1300元、张中良赃款101500元、张祖成赃款2000元、周建国赃款27000元、周文生赃款12700元。收到上述资金后，魏新乾支付业务搭档杨丽69800元、王某2182100元、王某317100元、王太宗17125元、李某422200元、郭大伟11150元、张丽丽4250元、李苗苗33400元、黄占芳650元。魏新乾收到业务搭档王某2分配涉案金额23600元、王某3分配涉案金额11200元、闫某分配涉案金额59200元、李某4分配涉案金额23400元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月12日，魏新乾收到牧原公司客户支付的涉案金额717550元，本人获利359775元，向涉案业务搭档分配涉案资金359775元，收到业务搭档分配涉案资金117400元，本人获利合计477175元，涉案交易金额共计1908700元。案发后，被告人魏新乾退赃款477175元。5、2015年7月至2018年3月，被告人张彩侠与被告人张中良等人(牧原公司客户）相互勾结，伙同公司过磅员王旺、刘某3等人（另案处理），利用职务之便，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间张彩侠通过户名为张国柱、冯某2的银行卡及本人微信收取公司12位客户赃款，并向公司过磅人员分赃。其中，收取刘某5赃款71300元、马某1赃款27430元、牛欢赃款11400元、宋某1赃款30300元、王某4赃款57500元、薛某赃款49000元、杨某1赃款49500元、杨某2赃款1800元、张某13赃款9600元、张中良赃款126600元、宋某2赃款33100元、其他客户赃款13400元。收到上述资金后，张彩侠支付业务搭档王旺50450元、刘某314250元、张某16765元、秦某229600元、刘某463300元、孙彦西8850元；收到业务搭档刘某4分配涉案金额30600元、孙彦西分配涉案金额7700元、王旺分配涉案金额30900元、赵晓波分配涉案金额4200元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月4日，张彩侠收到牧原公司客户支付的涉案金额480930元，本人获利307715元，向涉案业务搭档分配涉案资金额173215元，收到业务搭档分配涉案资金73400元，获利合计381115元，涉案交易金额共计1255460元。案发后，被告人张彩侠退赔赃款381115元。6、2014年11月至2018年3月，被告人师峰与被告人宋玉学、张中良等人(牧原公司客户）相互勾结，伙同牧原公司出纳岳云逸、崔某等人（另案处理），利用职务之便，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间师峰通过户名为王某5、胡某2、陈某3、周某2的银行卡及本人的微信收取20位客户赃款，并向公司出纳人员分赃。其中，收取陈某2赃款13200元、程某赃款7800元、郝某赃款16400元、胡某2赃款65100元、刘某5赃款82100元、马某1赃款29300元、马某2赃款1400元、宋某1赃款42940元、宋某2赃款25300元、宋玉学赃款13700元、孙许赃款600元、王某4赃款19000元、吴德青赃款7400元、薛某赃款8800元、杨某1赃款23500元、杨昆赃款4000元、张某12赃款57800元、张中良赃款96700元、钟亚生赃款1000元、其他客户赃款12400元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月4日，师峰收到牧原公司客户支付的涉案金额528440元，师峰本人获利264220元，向业务搭档分配涉案资金264220元，涉案交易金额共计1056880元。案发后，被告人师峰退赃款27万元。7、2016年7月至2018年2月，被告人岳云逸、师峰相互勾结，伙同被告人宋玉学等人，利用职务之便，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间师峰收取公司客户赃款273940元，后向岳云逸分赃136970元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月4日，岳云逸收到牧原公司客户支付的涉案金额136970元，涉案交易金额共计547880元。案发后，被告人岳云逸退赔赃款136970元。8、2017年2月至2018年3月，被告人王旺与被告人宋玉学、张中良等人(牧原公司客户）相互勾结，伙同牧原公司出纳张彩侠、郭大伟等人，利用职务之便，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间王旺通过户名为姬玉翰银行卡及本人的微信、支付宝收取11位客户赃款，并向公司出纳分赃。其中，收取马某1赃款2600元、牛欢赃款18200元、庞相文赃款200元、宋某1赃款13400元、宋玉学赃款4000元、王某4赃款7200元、吴德青赃款6000元、杨某1赃款6200元、张某12赃款20200元、张中良赃款4000元、其他客户赃款3000元。收到上述资金后，王旺支付业务搭档张彩侠32600元、郭大伟9900元；收到业务搭档张彩侠分配涉案金额46050元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月12日，王旺收到牧原公司客户支付的涉案金额85000元，本人获利42500元，向业务搭档分配涉案资金42500元；王旺收到业务搭档分配涉案资金46050元。本人获利共计88550元，涉案交易金额共计354200元。案发后，被告人王旺退赃款88550元。9、2017年12月至2018年3月，被告人杨丽与被告人宋玉学等人(牧原公司客户）相互勾结，伙同牧原公司过磅员李某5、魏新乾等人，利用职务之便，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间杨丽通过户名为刘玉春的银行卡收取客户赃款，并向公司过磅员分赃。其中，杨丽收取客户马某1赃款5000元、宋玉学赃款4400元、未与业务搭档分配。收到业务搭档李某5分配涉案金额3300元、魏新乾分配涉案金额48300元。经河南宏韬联合会计事务所司法鉴定：截止2018年12月4日，杨丽收到牧原公司客户支付的涉案金额51600元，本人获利共计61000元，涉案交易金额共计225200元。案发后，被告人杨丽退赃款61000元。原判认定上述事实有经一审庭审中质证确认的被告人宋玉学、张中良、王纯、魏新乾、张彩侠、师峰、岳云逸、王旺、杨丽的供述，鉴定报告、被告人基本信息、前科情况查询、到案经过、进账、销售整理明细表、扣押清单、内乡县公安局发还物品清单，证人曹欢、陈某1、崔某、冯某1、冀某、李某1、李某2、李某3、李某4、李某5、李某6、秦某1、秦某2、尚某、邵某、师峰、时某、王某1、王某2、徐某1、闫某、尹某、袁某、张某1、张某2、张某3、张某4、代某、郭某、胡某1、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、秦某3、王某3、徐某2、张某5、张某6、张某7、张某8、张某9、张某10、周某1、肖某、张某11、丁某、陈某2、胡某2、刘某5、马某1、马某2、牛某、宋某1、宋某2、苏某、王某4、杨某1、张某12、郝某、张某13、刘某6、冯某2、秦某4、王某5、薛某、陈某3、周某2、程某、杨某2、姬某等人的证言，牧原公司谅解书、补充侦查报告、情况说明、微信截图、评估报告等证据予以证实，足以认定。依据以上事实和证据，河南省内乡县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人宋玉学犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年零六个月；二、被告人张中良犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年；三、被告人王纯犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年；四、被告人魏新乾犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年零二个月；五、被告人张彩侠犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年零一个月；六、被告人师峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；七、被告人岳云逸犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑一年零六个月；八、被告人王旺犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；九、被告人杨丽犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；十、责令被告人宋玉学在判决生效后30日内退赔牧原公司人民币2878000元；十一、责令被告人张中良在判决生效后30日内退赔牧原公司人民币3693300元。上诉人（原审被告人）魏新乾的上诉理由及其辩护人的主要辩护意见为，上诉人存在立功情节，一审法院未予认定；魏新乾系初犯、偶犯，并且在共同犯罪过程中系从犯，一审量刑过重。上诉人（原审被告人）张彩侠上诉理由及其辩护人的主要辩护意见为，张彩侠在共同犯罪过程中系从犯，一审量刑过重。上诉人（原审被告人）师峰上诉理由及其辩护人的主要辩护意见为：1.一审认定涉案金额错误，郝某和张某12给师峰分的钱不应认定。2.师峰在共同犯罪中系从犯，一审量刑过重。经二审审理查明的事实及证据与一审相同。且证据已经原审当庭出示、宣读、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）魏新乾、张彩侠、师峰和原审被告人王纯、岳云逸、王旺、杨丽身为牧原公司员工，利用职务上的便利，伙同原审被告人宋玉学、张中良等公司客户，在生猪销售过程中，采取对生猪少称重的手段将公司财物非法据为己有，其行为均已构成职务侵占罪。且系共同犯罪。关于魏新乾、张彩侠、师峰及三人的辩护人所提魏新乾、张彩侠、师峰在共同犯罪中系从犯的上诉理由和辩护意见，经查，魏新乾、张彩侠、师峰作为牧原公司销售人员，勾结公司过磅员以及生猪收购户，共同预谋，相互配合，侵占公司财物，在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，且原判对三人的量刑也并无不当。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于师峰及其辩护人所提一审认定涉案金额错误，郝某和张某12给师峰分的钱不应认定的上诉理由和辩护意见，经查，关于郝某和张某12给师峰分赃的事实，师峰本人予以供认，其供述与豪士果、张某12的证言能够相互印证，且有微信转账记录等书证予以佐证，足以认定。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于魏新乾及其辩护人所提魏新乾存在立功情节，一审法院未予认定的上诉理由，经查，内乡县公安局出具的到案经过不能证实魏新乾有揭发他人犯罪的情况，二审期间上诉人及其辩护人也没有提供新的证据以证明魏新乾有立功情节。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孙涛审判员  刘乐审判员  张贺二〇一九年七月三十一日法官助理宋梦楠书记员尚子祺