西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初4947号原告：周新鹏，男，1973年3月27日出生，汉族，住陕西省西安市长安区。被告：西安易初莲花连锁超市有限公司，住所地陕西省西安市高新区。法定代表人：SOOPAKIJ CHEARAVANONT，该公司董事长。委托诉讼代理人：田玉涛，男，该公司员工。委托诉讼代理人：胡颖蕊，女，该公司员工。原告周新鹏与被告西安易初莲花连锁超市有限公司（以下简称易初莲花公司）劳动争议一案，原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告和被告委托代理人田玉涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求（变更及追加）：1.被告向原告支付2016年未休年假6天工资2850.11元。2.被告向原告支付年底双薪2892元。3.确认被告未及时支付2012年8月份工资差额400元、2013年4月份工资差额135元。应支付2017年1月份工资1778.4元。支付2016年12月超时加班34.36小时的工资856.59元，2012年6月至2016年9月法定节假日工资11750.56元。诉讼中，原告明确2017年1月工资为2017年1月上班十个工作日工资1329.65元，2017年1月1日加班工资448.75元。4.被告向原告支付2008年1月至2016年12月夜班津贴4132元。支付2016年4、5、10、11月份岗位津贴共1200元，支付2016年11、12月份新店津贴差额共480元。5.判令被告向原告支付因拖欠、克扣劳动报酬、未及时支付劳动报酬，非法降薪降职未提供劳动条件致原告被迫解除劳动合同经济补偿金44770元。6.判令双方劳动关系解除，被告向原告出具解除劳动合同通知书，协助办理失业保险，并在15日内办理人事档案和社保关系的转移手续。诉讼中，原告明确劳动关系解除之日为2017年1月3日，即原告向被告发出快递之日。事实和理由：1.原告提供的《部门工时汇总表》虽然显示:原告2015年自然年度已享受年休假10天，2016年享受年休假16天。但是被告对于其员工当年未休年休假，有延长至次年三月底休完的惯例，故《部门工时汇总表》才会显示次年三月份，未休完上年年休假的员工在次年三月份集中休假的状况。并且被告在仲裁答辩状中，计算原告的2015年年休假时，把2016年3月8、9日两天算入2015年已休年休假。故，被告是认可上年未休年假延期至次年三月这一事实的。因此，原告2015年休假的计算期间应由当年的1月1日至次年的3月31日作为计算依据，而不是依自然年度为准。据此计算，原告2015年已享受年休假14天，2016年已享受年休假9天，而原告工作年限已满20年，每年应享受年休假15天，故原告还有6天年休假未休。仲裁委在未完全查明事实，错误计算原告已修年假天数，从而做出不利于仲裁原告的裁决，是没有道理的。2.关于裁判被告给予原告调薪降职无效，目的是不提供劳动条件的问题，被告处分原告的事实和法律依据均不足。被告以《合同补充协议》的形式通知原告降薪降职，理由是原告未正常上班签到考勤且伪造考勤记录，同时擅自到唐延路店，原告的行为违反了公司的相关政策。被告做出降薪降职决定未载明具体规章制度的名称，亦未明确其所适应的具体条款，因而被告做出的降薪降职决定没有明确的规章制度依据。被告处分原告的事实依据不足，原告未正常上班的原因是人事经理周慧玲和原告在XX店XX店XX店的调店协议，并且原告已提前告知部门经理此事，所谓伪造考勤记录不能作为处理原告的事实依据，被告的《考勤管理流程》5.3.3条显示，不定时员工的考勤记录仅作为考察其工作状况的参考，而不像5.3.2条标准工时、综合工时员工必须进行考勤，其考勤记录做为工资计算、绩效考评及奖惩的基本依据之一。3.仲裁委对原告提供的追索劳动报酬的主要证据视而不见。关于2008年1月至2011年2月加班工资6277元的问题。原告在庭审中提交工资条、《防损部工作移交记录》、《工作排班表》、《部门工时汇总表》，证明被告存在未发或少发夜班津贴、加班工资及岗位津贴等初步证据，提供的排班表及部门工时汇总表被告虽不予承认，但仲裁员询问时其承认公司有保管的排班表和部门工时汇总表。仲裁员责令其二次庭审时提交，其并未提交《工作排班表》，但被告提交的《部门工时汇总表》和原告所提供的格式一致，效力已经仲裁委确认，《部门工时汇总表》上有原告每月班次明细(包括夜班的统计数，)和原告所提供的排班表一-对应，实际上《部门工时汇总表》前半部分和《工作排班表》完全一致。依《最高法关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第三款根据法律规定或着已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实。推出原告提供的《工作排班表》是真实的。在原告证明有加班事实的基础上，仲裁委却只支持了2012年6月至2016年9月的加班工资，却说原告提供的2008年1月至2011年12月加班工资的证据不足，不予支持，于法不符。4.关于被告向原告支付2008年1月至2014年2月夜班津贴3500元的问题，仲裁委既已采信原告提供的《部门工时汇总表》的真实性，就要按《部门工时汇总表》上原告的夜班天数计算夜班津贴事实与理由与追索加班工资的理由相同，而且，被告提供的2015年7月《工资支付表》上显示原告上夜班十个，夜班津贴只发了10元，另被告时效抗辩的理由不适用于追索劳动报酬的仲裁，因此，应与支持夜班津贴。至于2016年4、5、10、11月份，被告减发原告岗位津贴，原告只对考核表表格形式的真实性予以认可，对无原告签字，被告随便捏造的考核事实，原告不予认可。并说明其部分项目的考核办法未量化，不能客观评价原告的绩效。仲裁委对岗位津贴未发的举证责任分配不当，对部分考核办法无法客观、有明确标准考核认定不清。2016年11、12月新店津贴问题。仲裁时，原告提交了和卜蜂莲花西区人事区域经理刘珍的谈话录音，给公司工会发的《关于给74号店防损主管周新鹏降薪降职的申诉》证实原告2016年10月19日当日，XX店XX店协议。刘珍承认录音和邮件的真实性，并且原告主张调店协议中的新店津贴是480元，根据《最高法关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，至此仲裁委应推定原告和被告签订有发放新店津贴480元的调店协议，谁知仲裁委在裁决理由中，竟说原告未能提供证据予以证明，被告对此录音证据不予承认。这个裁决没有道理。何况，被告在仲裁时出具的2016年11、12月《工资支付表》中，未显示其所称的已给原告发放每月240元的新店津贴。5.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金44770元的问题。仲裁委已确认原告以非法拖欠、克扣加班工资为由单方通知被告解除劳动合同，且裁令被告应支付原告2012年6月至2016年9月、2016年12月加班工资，就该依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(一)第十五条第三款之规定，裁令被告支付原告经济补偿金，但其却以原告的被迫辞职理由不符合法律规定的劳动者可以单方解除劳动合同，且用人单位应当支付经济补偿金的情形，不予支持原告的主张。此实属适用法律错误，应改判为应予支持原告的经济补偿金主张。6、关于判令被告向原告出具解除劳动合同通知书，并在15日内办理人事档案和社保关系的转移手续。原告的辞职理由符合劳动合同法、劳动争议司法解释的规定。故原告提起诉讼，望判如所请。被告辩称，1.原告2016年年假已休完，即使未休完也均已超过诉讼时效。原告已于2016年3月(8日/9日/10日/25日/26日/28日/30日)休年休假7天，4月1日年休1天,5月13日年休1天,7月年休3天(7.29/7.30/7.31)，8月(8.1/8.2)年休2天，9月(9.20)年休1天，12月份(12.2/12.3)年休2天，合计休假17天。因此，原告要求支付2016年年假工资无事实依据。2.发放年底双薪时原告已离职，并且是其主动解除劳动合同的。并且相关法律并未规定年底双薪属于必发的劳动报酬的一部分，因此被告不存在补发义务。3.原告违反公司纪律，被告根据公司(纪律管理政策》给予原告留司察看处分，原告已经出现明显不符合作为管理人员诚信标准的行为，因此职级由主管调整为领班，该处分符合公司规定。原告于2016年10月19日早上未履行应有的请假手续，也未经部门经理同意，本应在早上8:30在S74店电视塔店进行考勤并工作，但是根据S28唐延路店视频显示，原告于当天早上8:45出现在被告位于XX路XX号的门店停车场，原告未正常上班，并在S74签到表上伪造出勤记录，根据公司(纪律管理政策》5.2.2.1旷工一天，迟到或者早退等于或超过30分钟的，按照旷工一天处理；及5.2.2.16隐瞒、伪造、涂改、篡改、擅自销毁、编造资料、档案、记录及相关信息的违纪情况。因此被告依据《纪律管理政策》规定给予原告留司察看的处分决定，岗位职级由主管降为领班，并完成原告违纪处分的相关授权审批，流程及依据符合公司规定。4.2012年7月份工资因社保年审调基，被告依法为原告补缴2012年1月份至6月份社保，不存在工资差额。2012年8月工资由于7月社保基数增加，个人社保扣款项增加，因此原告实际收入有所减少，但是不存在未足额发放情况。2013年4月工资正常发放，无原告提到的差额情况，且以上诉讼请求已经超过法律追诉时效，不应得到支持。2016年12月、2012年6月至2016年9月、2008年1月至2011年12月的加班费请求已经超过了法定的仲裁时效。原告2016年排班表及电子考勤表显示，原告法定节假日都安排休假，因此原告申请的法定节假日工资无事实依据，不应得到支持。理由如下:首先，原被告双方劳动合同中已明确约定实行不定时工作制，原告的不定时工作制也经过了合法的行政审批手续。根据劳动部关于印发(工资支付暂行规定》的通知(劳部发[1994]489号)，实行不定时工时制度的劳动者，不执行法定节假日三倍工资的规定。其次，原告并未对其加班事实提供证据举证。第一、原告主张2012年至2016年的法定节假日的加班工资，但没有提供证据证明加班事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告既未提供证据证明加班事实，也未提供证据证明被告掌握加班事实的证据，故应由原告承担举证不能的不利后果。第二、再退步说，即被告有考勤记录，但也不应认定6-7年加班事实的举证责任全部由原告承担。根据《工资支付暂行规定》，用人单位必须保存两年的工资支付记录，原告最多也只应承担两年内加班事实的举证责任，超出两年范围的加班事实仍应由原告进行举证，并由其承担举证不能的不利后果。第三，对于加班在原告签字的规章制度中明确规定需事先申请并经上级领导批准，但被告处从未收到经过审批同意的加班申请。最后、原裁决对“加班费”的计算方式认定有误。原告在法定节假日即使偶有上班，被告也已经支付了工资。即使要支付三倍工资，也只应按其实际加班事实再补两倍，如果补三倍工资，那么原告实际获得的就是四倍工资。原告要求被告支付2017年1月1日和2日的工资，公司已正常计算当月应发工资，但因原告一直未进行工作交接及社保补缴手续，因此未能及时发放1月份工资。5.原告提出的2008年1月至2014年2月的夜班津贴，已超过法律追诉时效，不应得到支持。原告所在部门2016年4月、5月、10月、11月份《PBL岗位津贴考核表》显示，原告当月未能完成部门考核，因此扣发当月岗位津贴，原告所要求的补发岗位津贴的要求无事实依据。2016年11月、12月的新店津贴已按公司新店津贴标准支付，因此要求补发的新店津贴差额无事实依据。6.根据双方签订的劳动合同，被告按照应发工资及时缴纳社保等员工应有福利，不存在拖欠、克扣及漏发劳动报酬等情况。原告2017年1月4日从本公司主动离职并未去上班及填写公司离职手续表，属于员工正常离职，因此被告不应出具解除劳动合同通知书，并且不存在支付补偿金的情况。7.原告以上诉讼请求除2017年1月当月工资，需对社保差额金额补扣后发放以外，其余诉讼请求被告都不予认可，原告填写离职手续表实属员工自愿离职的情况，不存在非法解除。原告所申请的各项津贴，被告均已按时、足额发放，不存在拖欠、克扣劳动报酬、未按照劳动合同约定支付劳动报酬的情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了劳动合同、公司考勤管理规定、考勤表、证明、解除劳动关系通知书、出差票据、裁决书、银行交易明细、2014年--2017年度易初莲花工资明细表等证据材料。本院组织当事人进行了举证、质证。本院根据审理确认的证据和当事人的陈述认定事实如下：原告于2004年4月11日入职被告处工作。双方于2011年4月21日签订的《劳动合同书》约定，原告从事防损工作，合同期限在2011年5月1日至2016年4月30日。原告的工作时间为综合计算工时制，工资为1785元/月。2012年8月1日，双方签订补充协议将原告工作岗位变更为主管，基本工资调整为2100元，工资总额调整为2700元。之后，双方签订《年度调薪协议》并约定，自2013年4月1日起，原告工资调整为2835元，其中基本工资2235元，职级津贴600元，加班工资按照基本工资标准发放。2016年4月27日，双方签订劳动合同约定原告岗位为防损工作，自2014年4月12日起为无固定期限，实行不定时工作制，每月基本工资为2292元，职级津贴为600元，总工资为2892元，加班工资按照约定的基本工资标准计算。其间，原告于2012年12月24日对被告的《员工守则》予以签收和确认。《员工守则》第5.2.2条规定，迟到或者早退等于或者超过30分钟的按旷工一天处理，旷工一天的，隐瞒、伪造、涂改、篡改、擅自销毁、编造资料、档案、记录及相关信息的，均属给予留司查看的处分情形。2016年10月19日，原告于08时45分许出现其他店面的停车场，但其所属店内的登记簿“上班时间”处签署了“9:00”。2016年11月7日，被告以原告于2016年10月19日未履行请假手续无故迟到并伪造考勤记录为由，给予原告留司察看及降职处分，并通过《合同补充协议》的形式通知了原告。《合同补充协议》将职位从SM调整为SR.ASSO，工时制从不定时工时制调整为综合工时制，职位津贴从600元调整为0，其余部分均未作调整。原告未在《合同补充协议》签字确认，并向被告进行申诉。2017年1月3日，原告以非法降薪、降职、拖欠工资等为由向被告邮寄了解除劳动关系通知。发生争议后，原告申请劳动争议仲裁，提出被告支付2017年1月1日和1月2日工资共计691.5元等仲裁请求。劳动争议仲裁委员会后裁决：被告向原告支付2016年底双薪2892元、2017年1月工资691.5元、2016年12月加班工资856.59元、2012年6月至2016年9月节假日加班工资11291.03元，为原告办理人事档案和社保关系的转移手续，驳回其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院提起本案诉讼。本案庭审中，被告未提交反驳原告年休假主张的证据材料。另查，被告存在历年年底向原告曾发放双薪的情形，但在本案中未提供原告不符合年底双薪发放条件的证据材料。庭审中，被告认可双方劳动关系的解除之日为2017年1月3日，但认为是原告提出解除劳动关系。原告在离职前十二个月应得平均工资为3443.89元。本院认为，关于年休假问题。被告负有安排休年休假或者发放了年休假工资的法定义务。本案中，原告主张存在跨年度休年休假的事实，由被告关于2016年度休假天数的陈述可初步印证。被告未提交反驳原告关于年休假主张的证据材料，应承担举证不能的不利后果。故本院判令被告向原告支付2016年度剩余年休假6天的工资，计得1595.59元（2892元/月÷21.75天×200%）。关于2016年底双薪工资2892元问题。原告提出解除劳动关系的日期为2017年1月3日，其提出解除劳动关系时已在2016年度向被告提供劳动，享有请求被告支付年底双薪工资的权利。故本院对原告的该项主张，予以支持。关于2012年8月工资差额、2013年4月工资差额问题。原告在数年后提出存在前述工资差额的主张，且未提供初步证据材料证明其主张。故本院对其该主张，不予支持。 关于2017年1月工资问题。经查，原告在劳动争议仲裁程序主张2017年1月1日和1月2日的工资，其提起本案诉讼后主张原告2017年1月中1月1日和10天工作日的工资。由此来看，原告诉讼中主张的2017年1月工资中除2017年1月1日和1月2日经仲裁程序处理外，其余部分未经仲裁处理。原告未经仲裁处理的工资部分与本案具有可分性。故本院对原告未经仲裁处理的2017年1月的其余工资不予处理。原告在劳动争议仲裁程序中主张2017年1月1日和1月2日的工资691.5元。被告对此未提供反驳证据。故本院判令被告向原告支付2017年1月1日和1月2日工资共计691.5元。关于原告主张的2016年12月延时加班工资856.59元、2012年6月至2016年9月法定节假日工资11750.56元问题。原告在仲裁裁决后提起诉讼并就其主张的前述加班工资进行了相应陈述并提供了部分证据。被告在仲裁裁决后的法定期限内未提起诉讼，在本案诉讼中亦未提出反驳证据。故本院对原告关于2016年12月延时加班工资、2012年6月至2016年9月法定节假日工资的主张，予以支持。关于2008年1月至2016年12月夜班津贴、2016年4、5、10岗位津贴的问题。原告未提交充分证据材料证明其主张的津贴事实，且主张的部分期间津贴已超过仲裁时效期间。故本院对原告的前述主张，不予支持。关于2016年11月岗位津贴、2016年11月、12月的新店津贴的问题。经查，被告自2016年11月7日起将职位津贴600元变更为0元，至被告离职前的应发2016年11月、12月的职位津贴为1200元。再根据原告主张2016年11月的岗位津贴为300元，2016年11月、12月的新店津贴每月实际发放240元差额部分为480元的主张，本院判令被告向原告支付2016年11月、12月的职位津贴720元（1200元-480元）。关于解除劳动合同经济补偿金问题。虽然原告在2016年10月19日未如实填写上班时间，但根据《员工守则》的规定，该情形也属于留司查看的处分情形。而被告不仅据此作出了留司查看，还作出了降职处分，并对劳动合同的主要条款工时制、工资结构作出了变更。被告并未提供证据证明其有权对原告的劳动合同予以变更的事实。故应由被告承担举证不能的不利后果。原告据此提出解除劳动合同依法有据，本院予以支持，并根据原告的工作年限和离职前的月平均工资计算经济补偿金为41326.68元（3443.89元×12个月）。关于解除双方劳动关系，被告向原告出具解除劳动合同通知书，协助办理失业保险，办理人事档案和社保关系的转移手续的问题。经查。原告主张劳动关系解除之日为2017年1月3日，与其2017年1月3日发出解除劳动关系通知及之后未再提供劳动的事实相符，于法不悖，本院予以确认。原告要求被告为其出具解除劳动合同通知书、办理人事档案和社保关系的转移手续的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，本院予以支持。至于协助办理失业保险的问题。因本案劳动关系的解除不符合领取失业保险金的条件，故本院对原告该项请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十五条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第五十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、确认原告周新鹏与被告西安易初莲花连锁超市有限公司的劳动关系于2017年1月3日解除。二、被告西安易初莲花连锁超市有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周新鹏支付2016年度剩余6天的年休假工资1595.59元、2016年底双薪工资2892元、2017年1月1日和1月2日的工资691.5元、2016年12月延时加班工资856.59元、2012年6月至2016年9月法定节假日工资11750.56元、2016年11月及12月职位津贴720元、经济补偿金41326.68元。三、被告西安易初莲花连锁超市有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告周新鹏出具解除劳动合同的证明，办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回原告周新鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。因原告已预交费用，故被告应在履行本判决金钱给付义务时将其应负担的费用直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审  判  长    栗  德  亮人民陪审员    肖      英人民陪审员    王      力 二○一九 年 七 月  一 日 书  记  员    贾      凡    打印：扈艳红         校对：田雪       2019年  月  日送达 1