广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0606刑初1580号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人许远智，男，1985年6月18日出生，汉族，初中文化，捕前从事流动贩卖汽油工作，户籍地广西梧州市龙圩区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月8日被刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人肖峰，广东圣和胜律师事务所律师。被告人李灿杨，男，1993年7月13日出生，汉族，初中文化，捕前从事流动贩卖汽油工作，户籍地广西梧州市龙圩区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月8日被刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人董文杰，广东圣和胜律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉刑诉[2019]1494号起诉书指控被告人许远智、李灿杨犯非法经营罪，于2019年6月19日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员罗国泳出庭支持公诉，被告人许远智及其辩护人肖峰、被告人李灿杨及其辩护人董文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2018年3月至11月期间，被告人许远智、李灿杨在未取得汽油经营许可的情况下，利用一辆改装后的牌号为粤Ｅ×××××的汽车在佛山市顺德区乐从镇区域内非法销售汽油。期间，二人共从“广州佬”、“水佬”、“油佬”等人处购进合计人民币486427元（以下币种均为人民币）的汽油用于销售。经查证，2018年3月至9月期间，二人通过非法经营汽油获利87216元；2018年10月至11月期间，二人通过非法经营汽油获利6000元。2018年11月8日，公安民警在佛山市顺德区乐从镇教德大道福优门业对开路边抓获被告人李灿杨；在佛山市顺德区乐从镇保利拉菲花园某座房抓获被告人许远智。针对上述指控事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：抓获经过；被告人许远智、李灿杨的供述及辨认、指认笔录；证人高某的证言及辨认、指认笔录；搜查笔录及扣押物品清单;情况说明；化学品危险性鉴定分类报告；转账记录、记账本；佛山市顺德区安全生产监督管理局现场检查记录、抽样取证凭证；户籍证明；现场勘查笔录等。公诉机关据此认为，被告人许远智、李灿杨无视国家法律，未经许可销售法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定,犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。提请本院依法判处。被告人许远智、李灿杨对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议。被告人许远智的辩护人对本案定性无异议，量刑方面发表如下辩护意见：1.被告人许远智如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好。2.被告人许远智犯罪情节轻微。3.被告人许远智父母年纪大，母亲残疾，父亲患病，均需要其照顾。综上，希望法庭对其从轻处罚。被告人李灿杨的辩护人对本案定性无异议，量刑方面发表如下辩护意见：被告人李灿杨如实供述罪行，自愿认罪认罚。2.被告人李灿杨是初犯、偶犯。3.被告人李灿杨家庭负担重，经济困难。综上，希望法庭对其从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控被告人许远智、李灿杨犯非法经营罪的事实清楚，据以证明犯罪的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，本案违法所得由被告人许远智、李灿杨某分。案发后，证人高某代被告人李灿杨向公安机关退回违法所得人民币12341元。公安机关在二被告人处扣押作案工具手机2部及自制油箱1个，内含汽油530升。起获的汽油经送化学工业合成材料老化质量监督检验中心鉴定，认定系危险化学品。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的被告人许远智、李灿杨的供述和辩解，证人高某的证言，记账本，佛山市顺德区安全生产监督管理局现场检查记录，扣押物品清单，情况说明，化学品危险性鉴定分类报告等予以证实，控辩双方均无异议，本院予以确认。本院认为，被告人许远智、李灿杨无视国家法律，违反国家规定，未经许可经营特许经营物品，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为均构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人许远智、李灿杨犯非法经营罪，均罪名成立。被告人许远智、李灿杨归案后如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。被告人李灿杨有退赃情节，本院在量刑时对其酌情从轻处罚。对于扣押的手机2部、汽油、油箱、违法所得应予没收、上缴国库。二被告人的违法所得应予以追缴。关于被告人许远智的辩护人所提第2点辩护意见，经查，被告人许远智、李灿杨未经许可售卖汽油的数额已达到情节严重的标准，故辩护人所提该点辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。被告人许远智的辩护人所提第3点辩护意见及被告人李灿杨的辩护人所提第3点辩护意见，并非对被告人从轻处罚的法定或酌定事由，本院不予考量。二辩护人所提其余辩护意见，经查均属实，本院予以采纳。综合考虑被告人许远智、李灿杨的犯罪事实、情节、认罪和悔罪态度及对社会的危害程度，对二被告人分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人许远智犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2019年9月7日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、被告人李灿杨犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2019年9月7日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)三、对暂扣于佛山市顺德区公安局乐从派出所的2部手机（IMEI:869902044223110、电话号码13825595509）、530升汽油、油箱、违法所得人民币12341元依法予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。四、继续追缴被告人许远智的违法所得人民币46608元及被告人李灿杨的违法所得人民币34267元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。（以下空白）（本页无正文）审判员  张亚茹二〇一九年七月二日书记员  肖 雯附本案相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。