广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤19民终8580号上诉人（原审原告）：龙保才，男，汉族，1978年5月1日出生，住四川省中江县.委托诉讼代理人：黎桂波，广东宏尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东莞长安江贝钱大五金制品厂。住所地：广东省东莞市长安镇乌沙步步高路307号。统一社会信用代码：914419005536936955。负责人：黄太贵，该厂厂长。被上诉人（原审被告）：钱大香港有限公司。住所地：香港特别行政区。法定代表人：雪岡范康，该公司董事。以上两被上诉人的共同委托诉讼代理人：吴海涌，广东宝杰律师事务所律师。以上两被上诉人的共同委托诉讼代理人：袁春花，该公司员工。上诉人龙保才因与被上诉人东莞长安江贝钱大五金制品厂（以下简称钱大厂）、钱大香港有限公司（以下简称钱大公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2018）粤1972民初4571号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。龙保才向一审法院起诉请求：1.钱大厂支付龙保才2016年8月1日至2017年5月31日的工资差额21360元、2017年6月1日至2017年12月31日的工资差额14952元、住院费3050.68元；2.钱大公司对钱大厂的上述所有费用承担连带支付责任；3.本案诉讼费由钱大厂、钱大公司负担。一审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回龙保才的全部诉讼请求。一审案件受理费5元，由龙保才负担（已预交）。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2018）粤1972民初4571号民事判决。龙保才不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，改判支持龙保才的一审诉讼请求。事实和理由：（一）一审判决混淆原工资福利待遇与正常工作期间工资的区别，认定事实不清，适用法律错误。1.工伤职工的停工留薪期工资应按照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第六十六条第二项确定，此与《广东省工资支付条例》第六十二条第二项规定的正常工作时间工资不能等同。2.已发生法律效力的东莞市中级人民法院（2015）东中法民一终字第578号民事判决，载明龙保才工伤前12个月平均工资为3526元，2013年8月以后停工留薪福利待遇至少为2820元，这是双方当事人在另案中确认的。3.本案一审判决提及的（2015）东中法民五终字第550号民事判决，因为作为用人单位的钱大厂、钱大公司拒不提供其掌握的工资台账，故推定龙保才正常工作时间月平均工资为1390元，将正常工作时间平均工资等同于停工留薪期的原工资福利待遇，这是错误的。4.由于双方确认龙保才工伤前月平均工资为3526元，法律没有规定停工留薪期工资的原工资福利待遇需扣除加班费，且双方一审确认钱大厂员工从2015年6月起每人每月工资上涨210元，2017年6月起每人每月工资上涨200元，则龙保才2016年8月1日至2017年5月31日期间每月工资福利待遇应按3736元计，2017年6月1日至2017年12月31日期间每月工资福利待遇应按3936元计。退一步说，即使按照（2015）东中法民一终字第578号民事判决确认的停工留薪期工资2820元/月（也是双方确认的标准），上述两时间段龙保才的工资福利待遇亦应为3030元/月、3230元/月。（二）因钱大厂、钱大公司未足额支付工资，龙保才在催讨时被厂方指使保安打伤，导致急性腰扭伤住院，故钱大厂、钱大公司应承担住院费3050.68元。钱大厂、钱大公司辩称，（一）《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，工伤职工需要暂停工作的，原工资福利待遇不变。龙保才除住院外，一直在工作。根据该条文，停工留薪期最长不超过二十四个月。龙保才受伤后至今，东莞市劳动能力鉴定委员会对龙保才确定的医疗期远远超过二十四个月。该委员会因害怕龙保才闹事，不负责任地作出需要治疗的结论，与实际情况不符。（二）对于住院期间，钱大厂、钱大公司同意按龙保才受伤前月平均工资标准支付工资；对于龙保才诉请的其余存在工资差额的期间，应按正常工作时间标准支付工资。龙保才提及的（2015）东中法民一终字第578号民事判决与本案无关，该判决是基于健康权纠纷作出的判决，而本案为工伤保险待遇纠纷，两者法律关系不一致。（三）钱大厂、钱大公司没有伤害龙保才。龙保才一直存在腰椎间盘突出疾病，其所称的腰伤与厂方无关，故厂方无需承担龙保才住院费3050.68元。本院经审理查明：1.二审诉讼期间，龙保才确认其在本案诉请的住院费3050.68元是基于侵权法律关系而提出。本院向龙保才释明本案系工伤保险待遇纠纷，其诉请的住院费与本案为不同的法律关系，故不属于本案审理范围。2.本案诉讼期间，双方当事人均未将（2015）东中法民一终字第578号民事判决作为证据提交。一审诉讼期间，龙保才向一审法院提供了本院（2017）粤19民终5359号民事判决。该民事判决案由为健康权纠纷，系龙保才基于工伤提起的侵权诉讼，对方当事人亦为钱大厂、钱大公司。该判决认定如下事实：本院（2014）东中法民五终字第1530号民事判决认定龙保才工伤前十二个月的平均工资为3526元；本院（2016）粤19民终6262号民事判决认定，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，龙保才旧伤复发后仍可根据《广东省工伤保险条例》第三十六条规定享有停工留薪期；对于龙保才诉请的误工费，按龙保才诉请的3526元/月加上钱大厂全员普调的210元/月作为计算基数，减去钱大厂已支付的龙保才诉请期间的工资，得出的差额由钱大厂、钱大公司赔偿。3.在龙保才诉请需支付工资差额的2016年8月1日至2017年12月31日期间，龙保才于2017年3月9日至2017年7月7日期间住院治疗。钱大厂、钱大公司与龙保才确认，龙保才在出院后每月到广州拿药一次；住院治疗以外的期间，龙保才在钱大厂工作。龙保才称，住院治疗以外的期间，其在钱大厂工作是基于厂方的要求，否则会被开除。而钱大厂称，龙保才住院是医院根据病情确定的，住院治疗以外的期间，不存在龙保才所称的不工作就予以开除的情形。4.2016年8月1日至2017年12月31日期间，东莞市劳动能力鉴定委员会针对龙保才的伤情作出的鉴定书均载明，鉴定（确认）事项为工伤-鉴定伤残等级后仍需治疗确认，鉴定结果均为仍需治疗，并写明治疗期间，鉴定书下方还注明，如对鉴定结论有异议者有权在收到鉴定书之日起15天内申请复查鉴定。5.钱大厂、钱大公司已支付龙保才2016年8月1日至2017年5月31日期间的工资：0元、1980元、0元、2150元、2266元、2156.4元、2031元、2350元、2350元、2350元。此外，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。在确定民事案件案由时，应当根据当事人诉争法律关系的性质，首先适用最高人民法院《民事案件案由规定》列出的第四级案由；第四级案由没有规定的，才依次往上适用直至第一级案由。劳动争议为第二级案由，根据本案当事人诉争法律关系的性质，在有合适的第四级案由的情况下，一审法院将本案案由确定为劳动争议纠纷不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对上诉人龙保才上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：钱大厂、钱大公司是否需支付龙保才2016年8月1日至2017年5月31日的工资差额21360元、2017年6月1日至2017年12月31日的工资差额14952元以及住院费3050.68元。首先，钱大厂、钱大公司是否需支付龙保才住院费的问题。根据龙保才的主张，其系基于侵权法律关系提出该请求。因本案工伤保险待遇纠纷属于劳动合同关系，不同于侵权法律关系，故住院费不属于本案审理范围，本院在本案中不予处理。一审判决对龙保才该请求予以审理不当，本院予以纠正。其次，钱大厂、钱大公司是否需支付龙保才2016年8月1日至2017年12月31日期间的工资差额。根据龙保才的意见，该差额实为其主张该期间应享受的停工留薪期待遇减去钱大厂、钱大公司已支付工资的差额。根据双方当事人陈述，该期间龙保才曾住院治疗，并在出院后每月到广州拿药一次，此外，龙保才一直在钱大厂工作。对于龙保才住院治疗的期间，钱大厂、钱大公司表示同意按龙保才受伤前月平均工资标准支付工资。对于住院治疗以外的期间，钱大厂、钱大公司是否需支付龙保才停工留薪期待遇，如果支付、应按何标准支付，这是双方争议所在。根据对证据的审查判断，结合《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第二款及第六十六条第二项的规定，本院认为，在龙保才诉请工资差额的2016年8月1日至2017年12月31日期间，凡是由东莞市劳动能力鉴定委员会确定了治疗期的，钱大厂、钱大公司均应支付龙保才停工留薪期待遇，其余时间按龙保才正常工作期间支付工资；存在差额的，钱大厂、钱大公司应当补足。理由如下：其一，龙保才于2013年12月9日被鉴定为符合医疗终结标准，后于2014年1月15日被鉴定为七级伤残。东莞市劳动能力鉴定委员会是东莞市范围内的法定工伤鉴定机构，其作出仍需治疗的鉴定结论，在相关当事人未于异议期内提出异议及申请复查鉴定的情况下，鉴定结论发生效力。根据《广东省工伤保险条例》的上述规定，结合东莞市劳动能力鉴定委员会出具的历次鉴定书、2016年9月19日广东省职业病防治院的诊断处理意见，东莞市劳动能力鉴定委员会出具鉴定书认定龙保才仍需治疗，因无证据反映有人对此提出过异议，故鉴定书在异议期经过后发生效力。由于双方均未提供证据反映收到鉴定书的时间，本院推定鉴定书落款之日即为收到之日。因此，龙保才应享受停工留薪期待遇的具体时间应从各份鉴定书落款之日的第16天算起，即2016年7月26日起3个月（龙保才起诉请求从2016年8月1日起计算），2016年11月10日起2个月，2017年3月26日起3个月，2017年9月10日起2个月，2017年9月30日起1个月，但实际计算时治疗期重叠的不另计算。在这些时间段，无论龙保才是否自愿为钱大厂工作，均不构成钱大厂、钱大公司可以不支付龙保才停工留薪期待遇的理由。此外，2017年3月9日至2017年7月7日住院治疗期间，龙保才当然享受停工留薪待遇，但住院治疗期间与上述治疗期重叠的不另计算。其二，工伤职工应享受的停工留薪期待遇是原工资福利待遇不变，原工资福利待遇不变是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。根据当前法律法规、司法解释，并无需要扣除上述平均工资中的加班费项目的规定。另外，钱大厂普调的工资适用对象是全体员工，且在东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书确定的龙保才仍需治疗的期间，龙保才还为钱大厂提供了劳动，故龙保才主张停工留薪期待遇亦应包含上述普调工资，本院予以采纳。因此，2016年8月1日至2017年5月31日龙保才应享受的停工留薪期待遇为3526+210=3736元/月；2017年6月1日至2017年12月31日龙保才应享受的停工留薪期待遇为3736+200=3936元/月。一审判决按照同期最低工资标准判断钱大厂、钱大公司有无足额支付龙保才停工留薪期待遇，确有不当，本院予以纠正。根据以上论述，结合一审判决认定的2016年8月1日至2017年12月31日期间龙保才已获得工资数额，计算如下：钱大厂、钱大公司应支付龙保才2016年8月1日至2017年5月31日停工留薪期工资差额为3736×（2+25/30+2+2+22/30）-1980-2150×21/30-2266-2156.4×9/30-2350-2350-2350×22/30=15430.74元。钱大厂、钱大公司应支付龙保才2017年6月1日至2017年12月31日停工留薪期工资差额为3936×（1+7/30+2）-2550-2620×7/30-2550×21/30-2690-2690×9/30=4278.68元。除上述工资差额外，龙保才无证据证明钱大厂、钱大公司未足额支付其住院治疗期间、经鉴定需治疗期间以外的工资，故对于龙保才超出上述数额的诉讼请求，本院不予支持。另需指出的是，本案仲裁裁决支持龙保才关于支付医疗费1726.28元的仲裁请求，本案双方当事人均无异议。在此情况下，即使一审判决不支持龙保才的一审诉讼请求（龙保才因服从仲裁庭关于医疗费的裁决项而未将医疗费作为诉讼请求），亦应在驳回龙保才诉讼请求的同时，在判决主文中将钱大厂、钱大公司需支付龙保才医疗费1726.28元列为另一判项。一审判决对此处理不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人龙保才的上诉请求部分成立，对该部分应予支持；一审判决认定事实部分不清，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及上述援引地方性法规的规定，判决如下：一、撤销广东省东莞市第二人民法院（2018）粤1972民初4571号民事判决；二、限东莞长安江贝钱大五金制品厂、钱大香港有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向龙保才支付2016年8月1日至2017年5月31日停工留薪期工资差额15430.74元、2017年6月1日至2017年12月31日停工留薪期工资差额4278.68元；三、限东莞长安江贝钱大五金制品厂、钱大香港有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向龙保才支付医疗费1726.28元；四、驳回龙保才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，根据龙保才自愿负担的意见，均由龙保才负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  彭书红审判员  朱海晖审判员  邹 越二〇一九年七月九日书记员  肖静茹附相关法律条文：《广东省工伤保险条例》（2011年修订）》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十六条工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十五条、第二十六条和第二十八条规定的工伤待遇。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。