河北省涿州市人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0681民初1114号原告：许海东，男，汉族，1972年11月7日出生，住哈尔滨市呼兰区。委托诉讼代理人：姜瑞，黑龙江启凡律师事务所律师。被告：胡文波，男，汉族，1970年3月1日出生，住湖北省通城县。被告：吴纯阳，男，汉族，1968年7月15日出生，住湖北省通城县。被告：顾新华，男，汉族，1969年1月30日出生，住江苏省海门市。被告：钟文辉，男，汉族，1975年10月5日出生，住湖北省通城县。被告：李文，男，汉族，1987年11月10日出生，住湖北省通城县。被告：涿州市强海道路运输服务有限公司，地址：涿州市义和庄镇长安城村东南，统一社会信用代码：91130681MA08U36Q7Y。法定代表人：李文，该公司经理。六被告共同委托诉讼代理人：王东，河北信正律师事务所律师。原告许海东诉被告胡文波、吴纯阳、顾新华、钟文辉、李文、涿州市强海道路运输服务有限公司（以下简称强海道路公司）股权转让纠纷—案，本院于2019年2月25日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人姜瑞，被告胡文波及六被告的共同委托诉讼代理人王东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告许海东向本院提出如下诉讼请求：一、请求判令六被告共同承担连带给付原告退股款85万元，以85万元为基数自2018年9月1日至实际给付之日的同期银行贷款利息；二、诉讼费用由六被告共同承担。事实与理由：2018年8月31日，原告因身体原因无法再参与经营涿州市强海道路运输服务公司，与全体股东协商，经全体股东开会决定，董事会指派实际控制人胡文波以涿州市强海道路运输服务公司的名义与原告签订退股协议书，原告退股后，原持有的17.5%股份由公司股东按比例分摊持有。退股协议约定，涿州市强海道路运输服务公司以700万元的价格收回原告持有的17.5%股权，并在700万元的退股款中，扣留原告在创办涿州市强海道路运输服务公司时，欠下的工程款等债务600万元。胡文波以个人名义补偿给原告30万元，共应实际支付给原告130万元。原告在签订退股协议后，已退出涿州市强海道路运输服务公司，各被告已实际接收原告的股份，但被告只支付给原告45万元退股款，剩余85万元退股款至今未支付给原告。为此，原告将被告诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告胡文波、吴纯阳、顾新华、钟文辉、李文共同辩称：一、原告起诉主体错误。本案中，与原告许海东于2018年8月31日签订的《退股协议书》的主体系涿州市强海道路运输服务有限公司，是该公司收购了原告的股份，其他股东也未表示购买其股份，也未在协议上签字确认。所以涿州市强海道路运输服务有限公司才是应否退还股款的义务主体，故原告起诉主体错误，五个股东个人不应承担退还股款责任。二、原告与公司有过清算，但其隐瞒了太多的实情，隐瞒了多笔钱款没有入账。实际上，原告许海东私收资金未入账，利用职务之便侵占公司财产数额巨大。所以，之前被告胡文波也不是公司法人，没有授权的情况下代表公司与原告之间的工程、财务清算不能成立。在本案中我们无需举出许海东全部未入账侵占财产的证据，我们就列举一下这两起侵占事实，就能够证明公司和股东均不再拖欠其股款，而是原告恶意侵占的款项还应归还公司。例：许海东在没有公司授权并在公司毫不知情的条件下利用物流公司的平台先后两次与王兴士私自签订承包合同，分别私收钱款30万元、90万元，共计人民币120万元未入账、未申报。事后逃跑，利用职务之便侵占公司财产，有河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初4457号、4458号民事判决书为证。这两笔资金在原告与公司清算中没有提到。就拿这两笔没有入账的资金冲抵，现在也已经是原告拖欠公司钱款了。所以本案中，实际上原告起诉中称其与公司进行清算完结的事实不能成立了，实际上原告先后侵占公司财产共计人民币250万，对此，我们已经向公安机关报案，现正在侦办中。故涿州市强海道路运输服务有限公司现已不欠原告任何款项。在刑事侦查结束后，公司还将依法起诉原告追索其侵占款项；三、本案应中止诉讼。原告许海东利用职务之便侵占公司财产数额巨大的行为，涉嫌构成刑事犯罪。现被告胡文波于2018年10月22日就许海东涉嫌职务侵占案已向涿州市公安局报案，涿州市公安局已于2019年3月5日受理，现正在侦办中。根据我国法律“先刑后民”的原则，本案应中止诉讼，等待案件事实查清、刑事审判结束以后再进行审理。综上，原告起诉主体错误，其退股时与公司的清算过程中隐瞒了太多的钱款未入账，在原来清算基础上如果把现在发现的未入账金额算在内，原告应拖欠公司钱款165万余元。现原告利用职务之便侵占公司财产数额巨大，该行为已经触犯了我国《刑法》第271条规定，涉嫌职务侵占罪，根据我国法律“先刑后民”的原则，本案应中止诉讼。为了维护被告的合法权益，恳请贵院依法驳回原告的诉讼请求或将本案中止诉讼。被告强海道路公司辩称：一、原告从公司退出股份是公司股东胡文波个人代表公司与其达成的退股协议，该退股方案没有经过公司除胡文波、许海东之外其他股东的同意。现原告所持有的17.5%的股份仍然存在，其他股东也不同意按比例分担，目前也没有找到其他入股人，因此该退股协议是无授权且未实际履行，应属无效协议。二、我公司现已查出原告在履行总经理职务期间，有严重职务侵占行为，其持有公司巨额的租金等管理费用未归还公司，现我公司已经向涿州市公安局报案，目前该案正在侦办中。按照先刑后民的审判原则，本案应中止审理。当事人围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的2018年8月31日原告与被告委托的胡文波签订的退股协议书，拟证明原告与被告共同协商退出强海道路公司的股权并对原告的股权份额及作价金额进行了确定，双方确定被告应支付给原告股权转让款130万元，原告按照该协议履行了退出义务，被告应按照该协议给付给原告退股款。六被告对证据的真实性没有异议，但称：1、退股协议不具有法律效力，因为该协议甲方是强海道路公司，乙方是许海东个人，其退股涉及到的其他股东没有在该协议上签字确认，只有胡文波签字和公司盖章，胡文波不是公司法人，也未受到法人授权，在该情况下签的协议不符合法定形式，应属无效协议；2、股份接受方是强海道路公司，不是本案的五个股东，由此本案起诉五个股东，主体错误；综上，按照公司法的规定，股东退股应该将自己持有的股份让予公司其他股东，或者在公司其他股东同意下让予第三方，但本退股协议不符合法定形式。本院经审查认为，该退股协议书系原告（乙方）与强海道路公司（甲方）签订，协议约定“乙方自愿放弃所持有的公司所有股份，并将股份转让给甲方，由甲方按原股东比例分摊或另找他人入股”，被告胡文波时任强海道路公司的董事长并在甲方处签字。因协议约定原告将其公司股份转让给强海道路公司后，由公司按原股东比例分摊或另找他人入股，本院认为该协议名为退股，实为股权转让，且实际上原告确实已经退出管理经营，故对此协议予以釆信。2、原告提交的许海东的借记卡账户历史明细清单，拟证明双方在签订退股协议后被告胡文波按照退股协议书约定支付给原告补偿金30万元及股权转让费15万元，各被告尚欠原告85万元退股款未予支付，原告已按退股合同约定履行完退股义务。被告对证据的真实性没有异议，但不认可原告的证明目的，称该付款行为是胡文波个人行为，而且是错误行为，胡文波不是公司法人，在没有授权的情况下不能代公司行使公司权力，其个人转给原告的45万元款项不能对除胡文波其他四人股东产生任何法律后果。本院经审查对被告胡文波支付原告45万元的真实性予以认可。本院认为，原告与被告强海道路公司于2018年8月31日签订的《退股协议书》，名为退股，但根据协议书内容，实为股权转让。被告胡文波系当时强海道路公司的实际控制人及股东，其代表公司认可了原告的股权转让；且实际上，原告也已经彻底退出了公司的管理经营。协议书中约定“乙方自愿放弃所持有的公司所有股份，并将股权转让给甲方，由甲方原股东按比例分摊或另找他人入股”，因强海道路公司未吸收新的股东加入，现有股东为被告胡文波、吴纯阳、顾新华、钟文辉、李文，故原告所转让的股份应由上述被告股东按持股比例分摊。协议约定原告所持强海道路17.5%股份核价700万元，折抵其公司债务600万元，故剩余100万元为股权转让款。被告胡文波占公司股权比例41%、吴纯阳占公司股权比例15%、顾新华占公司股权比例12.5%、钟文辉占公司股权比例7.5%、李文占公司股权比例6.5%，故五被告股东应受让原告股权的比例为82:30：25:15:13，故胡文波应支付原告股权转让款496969.7元（100万元*82/165），吴纯阳应支付原告股权转让款181818.18元（100万元*30/165），顾新华应支付原告股权转让款151515.15元（100万元*25/165），钟文辉应支付原告股权转让款90909.09（100万元*15/165）元，李文应支付原告股权转让款78787.88元（100万元*13/165）。因被告胡文波已支付原告15万元转让款，故其应另行支付原告股权转让款346969.7元。对于原告主张的利息，因被告未按约支付转让款构成违约，故本院对此予以支持。庭审中被告称原告股权在强海道路公司、没有交付任何人，本院认为系六被告之间的内部转让约定事宜，与原告无关，被告强海道路公司应对上述剩余85万元（100万元—15万元）股权转让款承担连带责任。对于被告辩称的原告在履行职务期间存在职务侵占行为，已向公安局报案，本案应中止审理，本院认为被告所述可另行另案处理，与本案没有关联，故对其辩称不予采信。综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告胡文波于本判决生效后十日内支付原告股权转让款346969.7元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年9月1日起至实际付清之日止）。二、被告吴纯阳于本判决生效后十日内支付原告股权转让款181818.18元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年9月1日起至实际付清之日止）。三、被告顾新华于本判决生效后十日内支付原告股权转让款151515.15元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年9月1日起至实际付清之日止）。四、被告钟文辉于本判决生效后十日内支付原告股权转让款90909.09元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年9月1日起至实际付清之日止）。五、被告李文于本判决生效后十日内支付原告股权转让款78787.88元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年9月1日起至实际付清之日止）。六、被告涿州市强海道路运输服务有限公司对上述85万元转让款及利息承担连带责任。七、驳回原告其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12300元，由六被告共同负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交相应上诉费，同时提交缴费凭证原件（收款单位：河北省保定市中级人民法院，账号：10×××07，开户银行：中国银行保定市西城支行）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈怀南人民陪审员  王园园人民陪审员  李广强二〇一九年七月三十一日书 记 员  渠少涵