广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终1155号上诉人（原审被告）：周必信，男，1976年5月24日出生，汉族，住英德市。委托诉讼代理人：马图观，英德市英州法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：吴新宇，男，1997年1月11日出生，汉族，住英德市。委托诉讼代理人：莫凡，广东才畅律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘金花，广东才畅律师事务所律师。上诉人周必信因与被上诉人吴新宇民间借贷纠纷一案，不服广东省英德市人民法院（2018）粤1881民初4776号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人周必信上诉请求：一、依法改判上诉人尚需偿还被上诉人借款本金44897.80元、利息427.89元，并以44897.80元为基数，从2018年8月7日起按月利率2%计算利息至还清之日止；二、案件一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人实际向上诉人出借本金为97000元，一审法院认定上诉人向被上诉人借款本金100000元为查明事实不清。虽然上诉人与被上诉人签订的《借款合同》及《借据》中，载明借款金额为100000元，但从被上诉人提供的《借记卡账户历史明细清单》可说明，2017年6月15日被上诉人实际向上诉人出借的本金为97000元，被上诉人在出借时已实际预先扣除了3000元作为利息，故应当认定本金为97000元，且被上诉人主张以现金方式交付3000元给上诉人，该举证责任在于被上诉人，现被上诉人无证据证明向上诉人交付过现金3000元，故其主张出借本金为100000元没有依据。二、上诉人已经向被上诉人还款71500元，一审法院认定上诉人仍需向被上诉人偿还100000元及利息为查明事实不清，认定事实错误。上诉人系向被上诉人借款，并签订《借款合同》，但上诉人借款时，被上诉人的合伙人刘经委也在现场，被上诉人同意并授权由刘经委向上诉人收款，因此，根据上诉人提供的《微信转账记录》及《微信聊天记录》可知，上诉人借款后，自2017年6月16日开始向被上诉人还款，至2018年8月7日止，上诉人已向被上诉人偿还本金51674.31元和利息19825.69元，尚欠本金44897.80元和利息427.89元，该事实已经被上诉人的委托人刘经委确认。因此，一审未查明上诉人已向被上诉人还款的事实，即判定上诉人向被上诉人还款100000元及利息（以100000元为基数，从2018年7月15日起按月利率2%计算至还清之日止）无事实依据，系认定事实错误，依法应当予以改判，即认定上诉人尚需向被上诉人偿还借款本金44897.80元和利息427.89元。三、一审法院判定被上诉人在上诉人名下位于英德市××茶园××房在拍卖、变卖后的价款在100000元及利息范围内享有优先受偿权系认定事实错误。由前述可知，上诉人已经向被上诉人偿还本金51674.31元和利息19825.69元，尚欠本金44897.80元和利息427.89元，因此，对于被上诉人享有的抵押权，应当在本金44897.80元和利息427.89元，以及以本金44897.80元为基数，从2018年8月7日计算利息至还清之日止的范围内享有优先受偿权。被上诉人吴新宇辩称：一审法院认定事实清楚，适应法律正确。周必信经一审法院传唤未到庭参加诉讼，也没有提出书面答辩意见和抗辩证据。请求法院查明事实，驳回上诉人的上诉请求。吴新宇向一审法院起诉请求：一、判决解除周必信、吴新宇借款合同关系；二、判决周必信偿还吴新宇借款本金100000元及从2018年7月15日起计至付清款项为止，按月利率2%计付的利息；三、吴新宇对周必信所有的位于英德市××茶园××房[粤（2017）英德不动产证明第001×××6号]房屋在担保的上述借款本息、律师服务费范围内折价或以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；四、周必信负担本案诉讼费和律师服务费。一审法院认定事实：对吴新宇起诉陈述的周必信借款和欠款事实，一审法院予以确认。《借款合同》第一条约定周必信提供其所有的房屋作抵押向吴新宇借款10万元，借款期限从2017年6月15日至2018年1月14日。第四条约定“如逾期支付利息或归还本息……有权解除合同，要求乙方一次性提前归还本息，利息从借款之日起按银行一年期贷款利率四倍计算。如乙方违约，甲方采取诉讼方式实现债权产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费……）由乙方承担。利息按每月2%计算……”又查明，2017年7月10日，吴新宇、周必信双方对涉案周必信名下位于英德市××茶园××房办理抵押登记，不动产证书号为C46×××3。庭审中，吴新宇的委托代理人称《借款合同》及《借据》是周必信亲笔签名，借款中97000元通过转账出借和其中3000元是现金出借，周必信没有还过本金，利息支付至2018年7月14日。一审法院认为，周必信向吴新宇借款，吴新宇通过银行转账和现金支付出借相应款项，双方签订《借款合同》，周必信出具《借据》并签名捺印给吴新宇收执，吴新宇、周必信之间借贷关系成立且有效。《借款合同》明确约定利息、借款期限、合同解除条件及违约责任，周必信支付利息至2018年7月14日，此后没有还本付息，吴新宇诉请解除合同并要求周必信一次性归还借款本金100000元，以及从2018年7月15日起按月利率2％计至付清款项为止的利息，符合事实和法律规定，一审法院予以支持。吴新宇诉请对周必信所有的位于英德市××茶园××房（不动产证书号：C46×××3）在借款本息、律师服务费范围内折价或以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权，而《借款合同》约定周必信提供上述房屋为借款提供抵押担保，《借款合同》中关于律师费承担的约定是另外的违约条款，故抵押物担保范围不含律师费，吴新宇诉请符合事实和法律规定的部分，一审法院予以支持，不符合的部分，一审法院予以驳回。《借款合同》约定借款人逾期归还本息，应承担律师费，吴新宇诉请周必信承担律师费12000元，没有违反法律规定，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审法院作出如下判决：一、解除吴新宇与周必信于2017年6月15日签订的《借款合同》；二、周必信欠吴新宇借款本金100000元及利息（以100000元为基数，从2018年7月15日起按月利率2%计算至还清之日止），限周必信于判决生效之日起5日内支付；三、吴新宇对周必信名下位于英德市××茶园××房（不动产证书号：C4×××3）在拍卖、变卖后的价款在第二判项范围内享有优先受偿权；四、吴新宇为实现本案债权支付的律师费12000元，由周必信负担；五、驳回吴新宇其他诉讼请求。案件受理费1150.00元，由周必信负担。经本院审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院依法予以确认。本院认为,本案系民间借贷纠纷。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。根据审理查明的事实，结合双方当事人上诉请求和答辩意见，本案二审争议焦点是：一、双方实际借款金额应如何确认；二、周必信是否已经还款71500元。关于双方实际借款金额应如何确认的问题。周必信主张其中的3000元现金是用于支付利息的，其实应该是本金97000元。经查，根据《借款合同》约定的内容，双方约定的利息计算方式与周必信主张3000元利息不一致，另外周必信在《借据》上签名确认收取本金100000元。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，”因周必信无充分证据对其主张予以佐证，故本院不予支持。关于周必信是否已经还款71500元的问题。经查，周必信提交的微信转账记录仅能证明其与刘经委之间的借贷关系成立，且吴新宇对周必信主张曾还款的主张不予认可。因周必信无充分证据对其主张予以佐证，故本院不予支持。此外，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。经查，吴新宇借款给周必信后，周必信有依约履行支付本息的义务，故吴新宇请求解除合同的要求不符合上述法律规定和合同约定。故一审法院判决解除吴新宇与周必信于2017年6月15日签订的《借款合同》，使合同双方恢复主合同未签订前之状态，显然不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人周必信的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理不当，本院对该部分予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持英德市人民法院（2018）粤1881民初4776号民事判决第二、三、四项；二、撤销英德市人民法院（2018）粤1881民初4776号民事判决第一、五项；三、驳回吴新宇的其他诉讼请求。一审案件受理费1150元，二审案件受理费2300元，均由上诉人周必信负担。本判决为终审判决。审判长  苏永术审判员  钟莹莹审判员  成振平二〇一九年七月二十三日书记员  李 伊书记员  张丽萍