湖北省建始县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2822民初1525号原告:黄祥堃，男，1965年3月4日出生，土家族，湖北省建始县人，户籍地：建始县。委托诉讼代理人：李杰锋（特别授权），建始县业州法律服务所法律工作者。被告：湖北浩飞物业管理有限公司，住所：建始县业州镇茨泉社区烟墩大道96号。企业信用代码：91422822326074763A。法定代表人：刘绍杨，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周乃庆（特别授权），建始县业州法律服务所法律工作者。原告黄祥堃诉被告湖北浩飞物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2019年5月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄祥堃及其委托诉讼代理人李杰锋、被告湖北浩飞物业管理有限公司的法定代表人刘绍杨及委托诉讼代理人周乃庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付拖欠原告工资5600元；2、判决原、被告之间解除劳动关系；3、判决被告支付原告经济补偿7700元；4、判决被告赔偿原告社会保险损失款17856.2元。事实及理由：原告自2016年1月日起到被告处从事保安工作，月工资2200元，双方签订劳动合同期至2019年12月31日。2019年1月26日被告召开职工大会，要求签订《职工不购买社保（申请）承诺书》和《员工辞职申请书》，重新签订《劳动合同》上岗，否则就停止工作。原告认为被告三年多未为其办理和缴纳社会保险金，现又要求劳动者签订《职工不购买社保（申请）承诺书》是违法行为，原告拒绝签字，被告就要求被告不上班了。被告要求职工签订违法的格式合同，不签字就不准上班，是单方面终止未到期劳动合同的行为，目的是免除缴纳社保费的法定责任。被告扣押原告工资5600元至今未付，且单方终止未到期的劳动合同，违反了法律强制性规定。被告辩称：1、原告请求补发2018年11月1日至2019年1月16日的工资5600元，其中包含社保补贴1887.9元（754.76元/月×2.5个月），实际应发工资为3712.1元。原告自动离职后，被告短信通知原告到被告处办理离职手续和工资结算以及工作移交等手续，原告不理不睬，属于原告的过错，被告不存在拖欠和扣押工资的情形。2、保险损失赔偿，原告于2016年1月1日到被告处工作，至2019年1月16日自动离职，期间社会保险因原告以灵活就业人员参加了，不同意由被告购买，通过合同约定被告应缴纳的社保份额以工资的形式发放给原告，原告不存在社会保险损失，原告未举证证明其实际损失数额。原告主张社保赔偿损失的请求已经超过诉讼时效。3、支付经济补偿，原、被告签订的劳动合同为三年，合同期内，原告与他人集体离职，给被告造成不良影响及经济损失。被告不存在违法解除劳动合同的事实。原告的社保已经购买，工资中包含社保补贴。原告离岗前12个月的实际平均工资为1600元，被告为原告发放的社保补贴共计9324.04元，现原告以被告未购买社保为由自动离职并要求支付经济补偿，被告给原告发放的社保补贴属于不当得利应当返还或扣减。根据原告的请求以及应支付给被告的社保补贴，两项相抵，原告应返还被告11.94元（3712.1元+5600元-9324.04元）。综上请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理，本院认定如下事实：被告湖北浩飞物业管理有限公司系经工商行政管理部门注册登记的合法的用工主体。原告自2016年1月1日到被告处工作，双方签订有《劳动合同书》，合同期限为2016年6月1日至2019年6月1日。2019年1月17日原告离开工作岗位。原告离岗前的12个月平均工资（剔除社保补贴）为1583.08元，但在本案中，按照被告在答辩中主张的1600元计算。2018年11月1日至2019年1月16日的工资5600元，被告至今未给原告发放。庭审中，被告表示原、被告间的劳动关系自原告离岗时即2019年1月17日解除。原告在被告处工作期间，被告未为原告办理社会保险。自2017年10月起，被告给原告发放的工资中，明确有社保补贴项目。2017年10月19日原告自己缴纳2017年1月至2017年12月的基本养老保险费9264元，2018年10月23日原告自己缴纳2018年1月至2018年12月的基本养老保险费6096元。2019年2月25日，原告黄祥堃向建始县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下请求：1、被告补发原告2018年11月1日至2019年1月16日的工资5600元；2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金13200元；3、被告赔偿原告养老保险金损失款17856.2元。被告提出反申请：1、原告返还已领取的社保补贴16628.52元（540元/月×28个月+754.76元/月×4.5个月）；2、原告退回服装款333元。2019年4月25日，建始县劳动人事争议仲裁委员会作出建劳人仲裁字〔2019〕第49号仲裁裁决书，裁决：1、由被告支付原告拖欠工资5600元；2、驳回原告的其他仲裁请求及被告的其他反诉请求。2019年5月9日，原告向建始县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付解除劳动关系的经济补偿7700原，同日，建始县劳动人事争议仲裁委员会作出建劳人仲不字〔2019〕第9号不予受理案件通知书。原告不服建劳人仲裁字〔2019〕第49号仲裁裁决第二项裁决，向本院提起诉讼。2019年5月7日原告自己缴纳2016年1月至2016年12月的基本养老保险费6096元以及2019年1月的基本养老保险费508元。本院认为，原告于2016年1月1日到被告处工作，自此，原、被告间建立劳动关系的事实，双方不持异议，本院予以认定。2019年1月17日，原告离开工作岗位，被告主张此时双方劳动关系解除，结合原告提出的支付工资请求，本院认定双方的劳动关系于2019年1月17日解除。建始县劳动人事争议仲裁委员会建劳人仲裁字〔2019〕第49号仲裁裁决书第一项裁决的由被告支付原告工资5600元，被告就此没有诉讼，可以确认。本案争议焦点是，被告是否应当支付原告经济补偿；被告是否应当给原告支付养老保险费。就本案争议焦点，本院评判如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，原告2019年1月17日离职时2018年11月、12月应发的工资仍未发放，故，原告有权解除劳动合同，且被告应当支付原告经济补偿，故对原告主张要求被告支付经济补偿的请求，本院予以支持。关于经济补偿的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。本案中原告在被告处工作时间为2016年1月1日至2019年1月16日，共计工作3年零16天，原告离岗前十二个月的平均工资为1600元，故原告的经济补偿应以1600元为基数，计算3.5个月，共计5600元，被告应支付原告经济补偿5600元。《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”，参加社会保险是用人单位的法定义务，由于被告未依法为原告缴纳养老保险费，原告自行缴纳了2016年1月至2017年9月计21月的基本养老保险费，其中，依法由被告负担的数额，被告应支付给原告，数额可参照2019年的企业负担最低标准460.8元/月计算，共计9676.8元（460.8元/月×21个月）。原告于2017年10月19日、2019年5月7日自行缴纳了上述期间的养老保险费，故，被告“原告主张社保赔偿损失的请求自2017年8月1日已经超过诉讼时效”的辩解理由本院不予采纳。被告自2017年10月起，在工资中向原告支付社保补贴，且2018年10月23日原告自行缴纳了基本养老保险，可以看出原告对被告将社会保险费直接以工资的形式发放是不持异议的，同时，被告每月发的社保补贴的金额中，养老保险是多少、是低于还是高于被告依法应负担的数额，本院指定原、被告举证证明，指定期间届满，双方均未举证，故原告主张被告补偿2017年10月至2019年1月的养老保险费和被告要求原告返还社保补贴的请求，本院均不作处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖北浩飞物业管理有限公司支付原告黄祥堃工资5600元；二、被告湖北浩飞物业管理有限公司支付原告黄祥堃经济补偿5600元；三、被告湖北浩飞物业管理有限公司支付原告黄祥堃基本养老保险费9676.8元；四、驳回原告黄祥堃的其他诉讼请求；上述金钱给付义务，定于本判决生效后十五日内履行。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湖北浩飞物业管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  苏美达二〇一九年七月十六日书记员  李琪凌