陕西省西安市中级人民法院     民 事 判  决 书     （2019）陕01民终7004号       上诉人（原审被告）：陈东恒，男，1986年5月17日出生，汉族，西安市阎良区村民，住该村组。   委托诉讼代理人：涂小娟，陕西法智律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：左井岗，男，1988年11月20日出生，汉族，陕西省XX城县村民，。   委托诉讼代理人：周建虎，陕西云德律师事务所律师。   上诉人陈东恒因与被上诉人左井岗不服西安市阎良区人民法院（2018）陕0114民初1446号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   原审法院经审理查明，2014年8月份陈东恒叫左井岗等人在陕北子长火车站工地做工，陈东恒支付给左井岗等人工钱。2014年9月27日，左井岗在施工过程中左腕部受伤，事故发生后，左井岗当天被送入子长县医院诊治，被诊断为：左手骨质未见明显骨折征象，建议必要时3天后复查。后左井岗先后在多家医院多次诊断治疗，如下：2014年10月3日、2014年10月22日、2014年11月6日在XX城创伤医院治疗。2014年11月12日在XX城县医院诊断治疗,被诊断为：左腕舟状骨陈旧性骨折，骨质疏松。2015年3月2日在XX城县中医医院诊断治疗，被诊断为：左腕关节骨质结构未见明显骨折现象，建议复查。2015年4月13日在第四军医大学西京医院检查治疗，被诊断为：左侧舟状骨陈旧性骨折，左侧腕关节骨质疏松。2015年4月16日在西安市红会医院诊断治疗，被诊断为：左陈旧经舟骨月骨周围脱位。随后左井岗在富平县朱老二骨伤医院住院治疗12天（2015年4月27日至2015年5月9日）、9天（2015年7月6日至2015年7月15日），被诊断为：左手舟骨陈旧性骨折并月骨周围脱位。诉讼中，经西安市中级人民法院委托，陕西佰美法医司法鉴定所作出陕美法司【2018】临鉴字第1560号司法鉴定意见书，确定被鉴定人左井岗的伤残等级属十级。上述事实，有富平朱老二骨伤医院病历、诊断证明书、费用结算票据、子长县人民医院DR诊断报告、第四军医大学西京医院CT报告单、证人证言、陕西佰美法医司法鉴定所司法鉴定意见书等证据在卷佐证。   左井岗诉至原审法院称，2014年9月27日，左井岗在陈东恒承建的陕北子长火车站工地施工工程中，施工脚手架突然倒塌，将脚手架上正在铲瓷砖的左井岗从架上摔下，致使左井岗左腕部受伤。左井岗被陈东恒送往子长县医院诊治，经石膏固定后回家休养。因疼痛不止，左井岗先后在XX城县医院、创伤医院以及郭振华骨伤专科治疗，效果均不明显。无奈，陈东恒陪左井岗去西安市红会医院检查，被诊断为左陈旧经舟骨月骨周围脱位，建议住院治疗。因陈东恒考虑到经济原因，左井岗被送往富平县朱老二骨伤医院治疗，经两次住院后回家休养，遵医嘱定期复查。住院期间的医药费均是陈东恒支付。考虑到左井岗左腕部留有内固定需去除以及左井岗左腕部的恢复状况，双方就左井岗的后续费用承担上协商无果。无奈左井岗在2017年2月9日最后一次复查后，诉至贵院，还望能判如所请，以维护左井岗的合法权益。请求：1、依法判决陈东恒赔偿左井岗住院伙食补助费630元、营养费420元、误工费24000元、护理费8000元、交通费167.5元、医药费1189.4元，合计34406.9元；2、伤残补助金61620元，后续治疗费2000元；3、诉讼费及其他费用由陈东恒承担。   陈东恒辩称，左井岗所述均不属实，左井岗受伤是在自家院墙自搭石棉瓦造成的，而不是因为陈东恒；左井岗没有证据证明子长火车站为陈东恒所承建；左井岗临时增加诉讼请求，陈东恒依法享有15天答辩期，且左井岗为农村户口，所增加的补助金违反法律规定；陈东恒有证据证明子长火车站并非自己承建；左井岗诉请中的护理费没有护理医嘱及鉴定结论，误工费没有鉴定误工期限及依据，既然存在后续治疗，就不存在做鉴定的条件，所做的鉴定不符合法律规定，故左井岗的所有损害与陈东恒无关。   原审法院认为，左井岗为陈东恒提供劳务，双方形成了雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，左井岗在从事劳务活动过程中遭受人身损害，应由接受劳务一方即陈东恒承担侵权责任。同时，左井岗在施工过程中，施工脚手架倒塌，致使左腕受伤，左井岗未尽到合理的安全注意义务，有一定过错，应对自己的损害后果承担相应的责任。据此，对左井岗的损失，原审法院予以认可。赔偿内容如下：1、住院伙食补助费630元；2、营养费420元（20元/天×21天）；3、误工费24000元（240元/天×100天）；4、关于护理费，原审法院参照本地护工从事同等护理的劳务报酬标准酌定为80元/天，暂定护理期限100天，护理费为8000元（80元/天×100天）；5、交通费167.50元；6、医疗费1189.40元；7、对于左井岗要求的伤残补助金，原审法院依照2018年陕西省居民人均可支配收入（22528元）来计算，伤残补助金为45056元（22528元×20×10%）；8、后续治疗费2000元（根据陕西佰美法医司法鉴定所司法鉴定意见书的鉴定意见），以上合计81462.90元。另，原审法院多次合法传唤陈东恒当事人陈东恒必须到庭，但陈东恒当事人陈东恒无正当理由拒不到庭进行质证和接受询问，应当承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院遂判决：被告陈东恒于本判决生效之日起十日内赔偿原告左井岗81462.90元（住院伙食补助费630元、营养费420元、误工费24000元、护理费8000元、交通费167.50元、医疗费1189.40元、伤残补助金45056元、后续治疗费2000元，以上合计81462.90元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2251元，减半收取，即1125.5元，由被告陈东恒负担，于履行本判决时一并给付原告左井岗。   宣判后，陈东恒不服，向本院提起上诉称，陈东恒不是本案的适格主体，原审判决认定左井岗提供劳务，双方形成了劳务雇佣关系与事实严重不符，属于认定事实错误。左井岗是从其自家的墙上摔下导致的，并非是工地上工作时导致的。要是真如左井岗所述也属于工伤，应申请工伤待遇。左井岗自身有过错，其从自家院墙上掉下，左井岗作为成年人对自己负有注意义务，一审百分百支持左井岗诉讼请求，是对左井岗的偏袒。陈东恒是农村户口，且没有任何证据证明其可以按照城镇居民计算赔偿标准的前提下，一审判决按照城镇居民标准判决错误。鉴定文书也不能作为被上诉人受伤原因的认定依据。陈东恒本人一审未到庭并不违法。综上，请求撤销一审判决，依法改判驳回左井岗的全部诉请。   左井岗辩称，原审判决正确，应予维持。   经审理查明，原审法院查明的事实属实。   本院认为，公民的健康权受法律保护。左井岗受伤当天即被送往陕北子长县人民医院诊治，子长县距左井岗家乡关中地区的XX城县约几百公里，陈东恒关于左井岗受伤系在自家院墙搭石棉瓦造成之主张，明显违背常理，本院不予采信。涉案事故发生前左井岗就曾给陈东恒打工，证据表明，本案左井岗提供劳务的受益人亦为陈东恒，故陈东恒认为其不是本案的适格主体、其与左井岗不存在雇佣关系的主张，本院亦均不予采信。左井岗长期以在城镇务工作为其生活来源，原审依据城镇标准计算赔偿额并无不当。本案左井岗系在施工过程中因施工脚手架倒塌致伤，陈东恒也不能提供证据证明左井岗对涉案事故的发生存在过错，故原审法院认定陈东恒承担全部侵权赔偿责任并不当。最后，本案为提供劳务者受害责任纠纷，并非工伤所涉及的劳动争议，原审依据经法定程序作出的鉴定结论认定案件事实亦无不当。   综上所述，原审判决正确，依法应予维持。陈东恒的上诉请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1837元由陈东恒承担。   本裁定为终审判决。       审判长董  凡   审判员肖 晓 通   审判员辛  娟   二○一九年七月九日                            书记员范致远            1