广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0304刑初460号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人黄某，男，1990年11月30日出生，汉族，大学本科文化,户籍地址深圳市福田区，暂住地址深圳市南山区，工作单位深圳市某网络科技有限公司。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月27日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，次月27日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。指定辩护人闫维航，广东联建律师事务所律师。杜某，男，1992年12月7日出生，汉族，大学本科文化，户籍地址深圳市福田区，暂住地址深圳市南山区，工作单位深圳市某信息科技有限公司。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月20日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，次月27日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。辩护人罗小柏，广东联建律师事务所律师。辩护人张慧，广东联建律师事务所实习律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉〔2019〕461号起诉书指控被告人黄某、杜某犯贩卖毒品罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年5月31日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员黄柳出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人闫维航（由深圳市福田区法律援助处指派），被告人杜某及其辩护人罗小柏均到庭参加诉讼。本案经公诉机关补充侦查和依法延长审限，现已审理终结。深圳市福田区人民检察院指控：被告人杜某与吸毒人员许某（另案处理）经常一起吸食毒品大麻。因被告人杜某有固定的大麻来源，许某多次找杜某购买大麻吸食，而杜某则在交易大麻过程中挣取差价牟利。经核实，杜某在分别在2018年1月29日、3月15日、6月8日、7月25日、9月17日分五次共卖了110克大麻给许某，共获利1200余元人民币。2018年11月初，被告人杜某获悉许某可从吸毒人员蔡某（另案处理）处购买大麻，在收取了吸毒人员曾某龙(另案处理）用于购买20克大麻的3600元人民币毒资后，于同年11月10日通过微信转账3000元人民币给许某，用于购买20克大麻。许某随即转账人民币3900元（包含150元的路费）给蔡某，向蔡某购买25克大麻。蔡某收到款项后随即将上述款项转账给被告人黄某。当天，黄某到广州以人民币3500元价格购买了30克大麻，随后于当晚回到深圳，并将30克大麻分成两份，其中一份为25克。11月12日，黄某约蔡某到其住处，将25克重的大麻取出一部分卷成一根大麻烟，连同剩下的大麻一起交给蔡某。随后，蔡某来到深圳市南山区佳佳膳鲜牛肉店将该25克大麻交给许某，二人离开牛肉店后还一起吸食了部分大麻烟。许某回到住处后，留下足量的5克大麻，剩下的大麻及卷好的大麻烟放在一白色袋子内准备交给杜某。11月14日凌晨，被告人杜某被抓获。在侦查机关的安排下，杜某联系了许某，约定到深圳市福田区交易。当晚19时40分许，许某带着大麻来到深圳市福田区大有利餐厅门口，随即被人赃并获。民警从许某手中缴获用以交易的大麻共19.78克（包括大麻19.51克和大麻卷烟0.27克)。同年11月22日，民警将被告人黄某抓获归案。经鉴定，缴获的大麻均检出四氢大麻酚成分。公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等笔录及视听资料、电子数据等证据，并据此认为被告人黄某、杜某的行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人杜某贩卖毒品情节严重，均应依法追究刑事责任，提请本院依法判处。被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并当庭表示认罪认罚。其辩护人闫维航提出的辩护意见如下：一、对公诉机关指控被告人黄某犯贩卖毒品罪的定性无异议；二、黄某有以下从轻和减轻情节：1.其向上家购买大麻的价格是3500元30克，其从蔡某处收取3900元25克，其陈述400元为路费，能与蔡某的口供印证，即其获利金额应当扣除400元路费；2.其去广州购买大麻的主要目的是合买用来吸食，并未事先预谋通过转卖从中牟利；3.其有固定工作，有较稳定收入，因工作枯燥无味，压力较大，为寻求刺激禁不住诱惑才误入歧途，并非以贩卖大麻为业；4.其认罪认罚，归案后主动坦白，系初犯、偶犯。综上，恳请法庭对其从轻判处。被告人杜某当庭表示认罪，但辩称其没有赚朋友钱，也并没有想从中获利，其多次联系许某欲退还差价，但对方都说算了。其辩护人罗小柏提出的辩护意见如下：一、对公诉机关指控被告人杜某构成贩卖毒品罪无异议。二、指控杜某多次向许某贩卖毒品，情节严重的证据不足：1.指控其前五次贩卖均没有查获毒品（大麻）实物，没有鉴定，无法确认是否含有四氢大麻酚成分；2.其与许某的证言中关于交易数量、单价、交易地等不能相互印证；3.虽有微信聊天信息显示双方收付款有差价，但因固定向上家购买且数量多有优惠，其将上家的报价截图发给许某，许某表示认可并支付相应款项，不能证明杜某有牟利的主观故意；4.对于差价部分，其当庭供述交货时有告知并想退给许某，但对方明确表示不需退现金；5.因双方经常一起蹭吸，一般都是许某主动约购，指控的2018年1月及9月这两单杜某没有牟利，应认定为代购，指控的3、6、7月三单系因拼单多买而优惠后的差价，并未牟利，不应认定为贩卖；三、其有以下法定、酌定从轻或减轻处罚情节：1.其在归案后主动供述所犯罪行，并积极配合公安机关调查取证，应认定为坦白；2.如推定贩卖成立，其也仅向许某一人贩卖毒品，且每次都是许某主动约购，其行为被动，贩卖数量小，社会危害性较小；3.其按照公安机关要求，主动约许某交易并前往现场协助抓获许某，应认定为立功。综上，恳请法庭对其从轻处罚，建议在一年以下有期徒刑内量刑。经审理查明：被告人杜某与吸毒人员许某（另案处理）经常一起吸食毒品大麻。因被告人杜某有固定的大麻来源，许某多次找杜某购买大麻吸食，而杜某则在交易大麻过程中挣取差价牟利。经核实，杜某在分别在2018年1月29日、3月15日、6月8日、7月25日、9月17日分五次共卖了110克大麻给许某，共获利1200余元人民币。2018年11月初，被告人杜某获悉许某可从吸毒人员蔡某（另案处理）处购买大麻，在收取了吸毒人员曾某龙(另案处理）用于购买20克大麻的3600元人民币毒资后，于同年11月10日通过微信转账3000元人民币给许某，用于购买20克大麻。许某随即转账人民币3900元（包含150元的路费）给蔡某，向蔡某购买25克大麻。蔡某收到款项后随即将上述款项转账给被告人黄某。当天，黄某到广州以人民币3500元价格购买了30克大麻，随后于当晚回到深圳，并将30克大麻分成两份，其中一份为25克。11月12日，黄某约蔡某到其住处，将25克重的大麻取出一部分卷成一根大麻烟，连同剩下的大麻一起交给蔡某。随后，蔡某来到深圳市南山区佳佳膳鲜牛肉店将该25克大麻交给许某，二人离开牛肉店后还一起吸食了部分大麻烟。许某回到住处后，留下足量的5克大麻，剩下的大麻及卷好的大麻烟放在一白色袋子内准备交给杜某。11月14日凌晨，被告人杜某被抓获。在侦查机关的安排下，杜某联系了许某，约定到深圳市福田区交易。当晚19时40分许，许某带着大麻来到深圳市福田区大有利餐厅门口，经杜某辨别并确认嫌疑男子系许某本人后，民警上前将许某抓获并缴获用以交易的大麻共19.78克（包括大麻19.51克和大麻卷烟0.27克)。同年11月22日，民警将被告人黄某抓获归案。经鉴定，缴获的大麻均检出四氢大麻酚成分。上述事实，有公诉机关提交法庭质证、认证及庭外核实的下列证据予以证实：1.被告人黄某、杜某的身份资料，搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、称量和取样笔录、随案移交清单、接受证据清单、现场检测报告书、疑似毒品收条、抓获经过、情况说明材料、前科劣迹查询材料等书证；2.证人张某、许某、蔡某的证言；3.被告人黄某、杜某的供述与辩解；4.涉案毒品均检出四氢大麻酚成分的鉴定结论；5.现场勘查笔录、现场图及现场照片、辨认笔录；6.案发现场监控光盘一张，毒品称量、取样及现场搜查等光盘六张。以上证据确实、充分，能够相互印证，已经形成完整证据链条，足以认定，本院予以确认。本院认为，被告人黄某、杜某无视国家法律，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，其中被告人杜某多次向他人贩卖毒品，情节严重，均应依法予以惩罚。公诉机关指控的事实和罪名成立。关于被告人杜某是否构成多次贩卖毒品。经查，被告人杜某于侦查阶段及审查起诉阶段均多次稳定供述其多次向许某贩卖大麻并从中获利，且能详细说出每克赚取的差价及总获利情况，并能对涉案支付宝转账记录进行辨认说明。其上述供述与证人许某的证言、微信聊天记录、支付宝转账记录等在案证据相互印证，足以认定被告人杜某存在多次贩卖毒品的行为。被告人当庭辩称其从未牟利，且欲向许某退还毒品差价但遭许拒绝。其上述辩解及辩护人相关辩护意见与本案查明事实不符，亦与双方交易习惯相悖，被告人当庭翻供显然未能作出合理解释，本院对此均不予采信。被告人杜某在公安机关安排下联系犯罪嫌疑人许某至指定地点，并协助侦查人员将许某抓获，属于立功，依法可以减轻处罚；被告人黄某归案后基本能如实供述其所犯罪行，认罪认罚，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。各辩护人的相关辩护意见合理，本院酌情采纳。被告人杜某归案后能基本如实供述其所犯罪行，其庭审中虽表示认罪但当庭翻供，对犯罪事实避重就轻，未能全部如实供述，依法不构成坦白，本院在量刑时酌情予以考虑。综上，根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月27日至2019年7月26日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）二、被告人杜某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月20日至2021年5月19日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）三、缴获的涉案毒品交由公安机关予以没收、销毁；缴获作案工具被告人黄某、杜某的手机二部依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  尹 川人民陪审员  蒋如秋人民陪审员  汪礼海二〇一九年七月二十二日书 记 员  黄倩倩刘飞飞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。