安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终5924号 上诉人（原审被告）：诚泰财产保险股份有限公司河南分公司，住所地河南省郑州市郑东新区商鼎路**（商鼎路北和顺街东）河南煤田地质局大厦**，统一社会信用代码91410100MA3X4HXOON（1-1）。 负责人：杨志军，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：郑涛，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张神发，男，1963年8月10日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：王清旺，安徽晟川律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谢佳，女，1970年6月16日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：王俊，安徽华腾律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：晨辰，男，1992年5月16日出生，汉族，住海南省海口市美兰区。 委托诉讼代理人：王俊，安徽华腾律师事务所律师。 上诉人诚泰财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称诚泰保险公司）因与被上诉人张神发、谢佳、晨辰机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2017）皖0111民初10292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 诚泰保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判诚泰保险公司少承担赔偿款60831.65元；2.诚泰保险公司不承担本案上诉费。事实与理由：1．根据安徽省第二人民医院出院记录描述：患者因“反复胸闷心悸气喘2周”入院，第一诊断为冠状动脉粥样硬化性心脏病，入院治疗以调节降脂，降低心脏负荷，改善循环，活血化瘀及降尿酸降同型半胱氨酸对症治疗。张神发住院治疗的是自身疾病，无任何外伤治疗迹象，明显与本次外伤无关，故一审法院认定1047.65元的医疗费及住院期间的伙食费270元明显错误，不应支持此部分损失1317.65元。2．一审法院认定精神损害抚慰金6000元明显过高，经鉴定本次外伤对张神发的左肩关节十级伤残仅存在40%--50%的参与度，精神抚慰金应按3000元认定。3．鉴定费1800元不属于保险责任，不应由诚泰保险公司承担。4．经对张神发伤情的重新鉴定，其伤残与本次外伤参与度拟为40%-50%之间。但一审法院核定张神发损失后并未按参与度进行计算判决，判决明显有失公允。诚泰保险公司对张神发的各项损失应按40%进行赔付，实际应赔35622.67元（89056.67元×40%）。5．案件受理费1280元不属于保险责任，不应支持此部分费用。 张神发二审辩称：请求二审法院依法维持原判，参与度是损失赔偿的依据，不是认定过错的依据，应当按照交通事故责任认定书来认定双方的过错。 谢佳、晨辰二审辩称：关于参与度的问题由法院来认定，对交通事故发生的事实无异议。 张神发向一审法院起诉请求：1．谢佳、晨辰连带赔偿医疗费5363.71元、护理费7972.8元、伤残赔偿金63280元、被扶养人生活费2592.5元、营养费4500元、住院伙食补助费450元、交通费500元、财产损失500元、营养费2700元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元、误工费20000元、被扶养人生活费2450.75元，以上总计112959.01元；2．诚泰保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3．诚泰保险公司、谢佳、晨辰承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年5月26日11时12分左右，谢佳驾驶车牌号为豫Ｇ×××××的小型普通客车，在桐城路曙光新村由西向东行驶至小区门口左拐弯时，未能安全驾驶，遇张神发骑电动自行车，沿桐城路由北向南行驶至此时相碰，致张神发受伤和两车受损。经合肥市公安局交通警察支队包河大队作出第3401118201707384号道路交通事故认定书，认定谢佳负事故全部责任，张神发无责任。 张神发受伤后即至医院门诊治疗，经诊断为左锁骨骨折，谢佳垫付了医疗费399.88元。2017年6月9日，张神发再次进行门诊治疗并自付医疗费620元。 2017年6月21日，张神发在安徽省第二人民医院住院治疗。经诊断为：冠状动脉粥样硬化性心脏病、心动过速、高血压病(2级，高危组)、消化道溃疡、高尿酸血症、高同型半胱氨酸血症、左锁骨骨折。2017年6月30日出院，医疗费共计4661.69元，其中统筹基金支付3614.04元、张神发自付1047.65元。2017年9月6日，张神发至安徽省第二人民医院复查，支付医疗费82元。 2017年10月11日，张神发向安徽全诚司法鉴定中心申请鉴定伤残等级、误工期、护理期及营养期。该中心出具皖全诚司法鉴定中心[2017]临鉴字第1313号司法鉴定意见书，鉴定张神发因道路交通事故致左锁骨骨折畸形愈合遗有左肩关节功能丧失25%以上（不足50%），构成十级伤残；误工期120日、护理期60日、营养期90日。张神发自付鉴定费1800元。事故车辆所有权人为晨辰，在诚泰保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期限内，保险公司未垫付款项。 一审诉讼过程中，诚泰保险公司申请对张神发的伤残等级进行重新鉴定。一审法院准许后依法委托了安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行鉴定。该中心出具了皖新莱司鉴[2018]法临鉴字第550号，鉴定张神发留有左肩关节功能丧失25%以上的后遗症，评定为人体损伤十级伤残，建议本次外伤参与程度拟为40%--50%之间。 一审法院认为：谢佳驾驶豫Ｇ×××××小型客车，因未能安全驾驶，负交通事故的全部责任，依法应承担相应的法律责任。根据法律规定，诚泰保险公司作为事故车辆机动车交通事故责任强制保险承保人，应先在承保交强险的责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由侵权人根据道路交通安全法的相关规定承担赔偿责任。张神发因本次交通事故遭受的损失分项核定如下：1、医疗费，根据张神发提供的出院小结、医疗费发票及谢佳垫付的医药费发票，结合张神发伤情确定张神发因此次交通事故共计支出医药费为2149.53元（399.88元＋620元＋1047.65元＋82元）；2、营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用。其应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经鉴定确定营养期为90天，按照一天30元标准计算为2700元；3、住院伙食补助费计算张神发住院9天，按照一天30元标准计算为270元；4、护理费，经鉴定确定护理期间为60天，按张神发诉请的本省2017年度居民服务和其他服务业年平均工资48500元的标准计算护理费为7972.60元（48500元÷365天×60天）；5、误工费，根据鉴定结论误工期确定为120天，张神发未能提供充分证据证明其在受伤前三年的平均收入水平，结合张神发系城镇居民，故原审法院按照2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入计算31640元计算误工费为10402.19元（31640元÷365天×120天）；6、张神发系城镇居民，因本次交通事故伤害致十级伤残，其人身损害残疾赔偿金应当按照本省2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入计算为63280元（31640元×10%×20年）；7、交通费是受害人及其必要陪护人员因处理交通事故就医等实际发生的必要费用，结合张神发的住院天数、门诊治疗次数，予以支持300元；8、精神抚慰金，谢佳的侵权行为，导致张神发受伤并构成十级伤残，确给其造成了一定的精神痛苦，综合考虑到当事人在交通事故中的过错程度、侵权行为造成的后果、本地人均生活水平等因素，充分体现精神损害兼具补偿、抚慰和惩罚的功能，酌情支持精神损害抚慰金6000元；9、鉴定费1800元，该费用属于张神发诉前委托司法鉴定中心对其伤残等级及三期鉴定的必要支出；10、财产损失，因本次交通事故造成张神发驾驶的电动自行车受损，但是张神发未能提供充分证明财产损失数额，故一审法院酌情确定财产损失费用为300元；11、被抚养人生活费，张神发提供的被扶养人情况系复印件，无法核实原件，张神发也没有提供其他证据证明被扶养人年龄、人数，故张神发该项诉请，一审法院不予支持。 以上张神发的各项损失共计95174.32元，未超出机动车交通事故强制保险限额，故由诚泰保险公司承担赔付责任，其中需返还谢佳垫付的医疗费399.88元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决：一、诚泰财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿张神发各项损失共计95174.32元（支付方式：其中直接赔偿张神发94774.44元，另399.88元直接返还给谢佳）；二、驳回张神发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2560元，减半收取为1280元，鉴定费770元，合计1980元，由张神发负担190元，诚泰财产保险股份有限公司河南分公司负担1860元（其中含已付鉴定费770元）。 二审中各方当事人均未提交新证据。 对一审查明而各方无异议的事实本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：1.对张神发的损失应否考虑参与度的问题；2.医疗费及住院伙食补助费的认定；3.精神损害抚慰金的认定；4.鉴定费、诉讼费的负担。 关于张神发的损失应否考虑参与度的问题。张神发的左肩关节虽构成十级伤残，但经鉴定本案交通事故所致外伤对其伤残等级的参与度为40%--50%之间。可见，事故外伤并非是导致张神发左肩关节致残的唯一原因，事故外伤与张神发左锁骨陈旧性骨折相互结合方能导致这一损害后果。张神发的残疾赔偿金应根据受害方、侵权方对损害后果发生原因力的大小依法分担。张神发虽对交通事故的发生无过错，但其陈旧性骨折仍是伤残等级成立的重要原因力，考虑到其自身原因，应适当减轻侵权人的赔偿责任。根据鉴定意见，诚泰保险公司应赔偿张神发残疾赔偿金31640元（一审认定的金额63280元×酌定参与度50%）。诚泰保险公司的该项上诉请求成立，本院予以支持。 张神发自身陈旧伤对其十级伤残的构成虽有一定的原因力，但若非案涉事故其原骨折处不会构成十级伤残，张神发致残的直接原因是案涉事故，而张神发是案涉事故的无过错方，因而张神发的精神损害抚慰金数额不应再考虑其自身陈旧伤。一审法院认定的精神损害抚慰金数额适当，本院予以维持。 安徽全诚司法鉴定中心的鉴定意见书载明：张神发因交通事故受伤，致左锁骨骨折，临床给予保守治疗，左上肢需固定制动，故存在误工；左上肢需固定制动，日常生活需要他人帮助，存在护理，并需加强营养促进损伤愈合与身体恢复。由此可知，张神发的误工费、护理费、营养费均是因案涉事故而产生，与其陈旧伤无关，诚泰保险公司应承担全部赔偿责任。其要求按照伤残等级的参与度承担赔偿责任的上诉请求，与事实不符，对其该项上诉请求，本院不予支持。 关于医疗费的认定。张神发于2017年6月21日住院治疗九天，出院及入院诊断载明的心脏病、高血压病等多项疾病均是张神发的自身疾病，且张神发入住的是神经内科，张神发入住科室及入院诊疗内容与其因事故所致的骨折并无关联性。但考虑到入院及出院诊断结论载明有左锁骨骨折，因而张神发同时治疗骨折的可能性不能排除。现诚泰保险公司主张其不应赔偿张神发住院费，作为权利主张方其有责任提供证据证明张神发治疗自身疾病的项目及支出，但其却未举证证明。因争议医药费金额较小，为节约双方当事人的诉讼成本，本院就医药费不再进行鉴定。结合以上事实，本院酌定诚泰保险公司对张神发的住院医药费及住院伙食补助费承担30%的责任，共应赔偿张神发395元【（1047.65元+270）×30%】。 关于鉴定费，鉴定费是张神发为确定伤残等级直接支出的费用，该费用系因交通事故而产生，且诚泰保险公司申请重新鉴定并未推翻张神发单方鉴定的结论，故应由诚泰保险公司在保险范围内予以赔偿。诉讼费应根据各方当事人胜败诉情况依法分担，诚泰保险公司应承担与其赔偿责任相对应的诉讼费用。 综上，张神发的各项损失合计为62612元（95174.32-一审法院多计算的残疾赔偿金31640-多支持的住院期间的医药费及住院伙食补助费922.65），其中包括谢佳垫付的医疗费399.88元，故诚泰保险公司应赔偿张神发62212元，返还谢佳垫付医疗费399.88元。 综上所述，诚泰保险公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2017）皖0111民初10292号民事判决； 二、诚泰财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿张神发各项损失合计62212元，返还谢佳垫付医疗费399.88元； 三、驳回张神发的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2560元，减半收取为1280元，由张神发负担571元，由诚泰财产保险股份有限公司河南分公司负担709元，鉴定费770元，由诚泰财产保险股份有限公司河南分公司负担；二审案件受理费1320.79元，由诚泰财产保险股份有限公司河南分公司负担614.79元，张神发负担706元。 本判决为终审判决。 审判长 程 镜 审判员 于海波 审判员 栾 蕾 二〇一九年七月三十日 书记员 苏丛林 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。