江西省全南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0729民初482号 原告：朱文秧，男，1973年12月29日，汉族，个体工商户，住南康市，现住全南县。 委托诉讼代理人：陈永平，江西全丰律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：龙南县银河建筑有限责任公司，地址：龙南县金水大道。 法定代表人：陈建雄。 被告：叶冬荣，男，1979年8月9日生，汉族，户籍地址：广东省惠州市惠城区，现住龙南县。 委托诉讼代理人：刘南生，龙南县经贸法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 被告：刘志华，男，1976年2月13日生，汉族，住龙南县。 被告：全南包钢晶环稀土有限公司，地址：全南县工业一园。 法定代表人：姚成毅。 委托诉讼代理人：张艳华，女，系该公司员工，代理权限为特别授权。 原告朱文秧与被告龙南县银河建筑有限责任公司、叶冬荣、刘志华、全南包钢晶环稀土有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案，依法适用普通程序，于2019年7月12日公开开庭进行了审理，原告朱文秧及其委托诉讼代理人陈永平、被告叶冬荣的委托诉讼代理人刘南生、被告全南包钢晶环稀土有限公司的委托诉讼代理人张艳华到庭参加诉讼，被告龙南县银河建筑有限责任公司、刘志华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱文秧向本院提出诉讼请求：1、判处被告一、二、三负连带责任支付原告方的石材款22590.93元，并承担自2013年8月3日起至付清日止按银行同期贷款利率计算的利息。2、被告四在所欠工程款范围内支付结欠石材款。事实和理由：2012年8月份起，被告叶冬荣、被告刘志华合伙挂靠被告龙南县银河建筑有限责任公司，以被告龙南县银河建筑有限责任公司的名义承包被告全南包钢晶环稀土有限公司位于全南县工业园晶环路的化验楼等工程。2013年1月1日到8月3日，在被告龙南县银河建筑有限责任公司、叶冬荣、刘志华对承包的化验楼工程的施工过程中，原告提供按被告要求加工好的大理石材料给被告，当时约定当月结清，总计大理石材料款项27590.93元，被告支付5000元，还欠22590.93元。被告所承包建设工程早已经投入使用，而被告一直拖欠原告款项。被告全南包钢晶环稀土有限公司系建筑工程发包人，按最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条第二款的规定，应当在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，并依法律规定承担举证责任。现在原告为了维护自身的合法权益，取得付出的材料款，特诉至法院，请求尽快依法判决。 被告叶冬荣答辩称，依法驳回原告的诉讼请求。理由：原告出示的七张验收单不能确认是不是被告刘志华本人签名，即使是被告刘志华本人签名，也是在没有被告叶冬荣的授权委托下的个人行为。关于另外两张下料单，证人是在原告诉讼代理人的引导下才说是事实，应当以证人说的第一句话“时间久了忘记了”为准。原告本人当庭认可至今没有验收，被告包钢晶环公司也认可自己没有验收，因此原告的诉求不成立。即使原告认为已经验收，原告的诉讼也已经超过了法律规定的诉讼时效。故依法应驳回原告的诉求。 被告全南包钢晶环稀土有限公司答辩称，原告与被告叶冬荣之间是买卖合同关系，原告未举证证明其有突破合同相对性的法定情形，无权以买卖合同关系中的卖方身份向工程发包方主张在欠付工程款的范围内向其支付买卖合同价款。原告方主张本案适用于建设工程司法解释一第26条，我方认为适用于建设工程司法解释二第24条，鉴于实际情况，即被告叶冬荣及龙南县银河建筑有限责任公司在工程验收及工程结算发票开具及工程质量赔偿等方面的不予配合，双方无法对工程进行验收及结算，故我方认为本案中无法查明工程价款的具体金额，及我方是否有欠付工程款的情况，依据建设工程司法解释二第24条，即在未查明或无法查明工程价款的具体金额的情况下，不应认定我司应向原告方支付工程款。关于实际施工人资格认定问题，我方认为转包违法分包或挂靠关系，形成的无效合同关系下，产生的合同工程的施工人即上述转包方违法分包方即挂靠方为实际施工人，处于保证实际施工人能够及时向农民工支付工资，保证农民工合法权益，该司法解释才允许实际施工人突破合同相对性向发包人主张权利，该司法解释是有法律依据的，根据合同法第58条，本案庭审过程中原告已承认非本案涉案工程的转包人违法分包人及挂靠人，依法不能认定为是实际施工人，如果任意扩大实际施工人的解释，任何一个与叶冬荣形成买卖合同关系的买方，都有权利向我司主张权利，我司的权益将无法保证。故请法院依法驳回原告诉求。 被告龙南县银河建筑有限责任公司、刘志华未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告提交的下料单，被告刘志华系被告叶冬荣聘请的包钢晶环工地现场材料管理员，其签字验收的七份下料单本院予以确认；没有签字验收的两份下料单，虽证人邱某陈述其把货送到了被告全南包钢晶环稀土有限公司工地，但邱某是原告雇请的搬运工，与原告存在利害关系，原告没有提供其他证据予以佐证，该两份下料单本院不予认定。2.对原告提交的其他客户的送货单，原告用于证明2013年两种不同石材和磨边的单价，经查，该送货单是2013年3月至2013年10月期间原告其他客户购买制作大理石的单据，送货单中载明小花台湾红大理石135元/㎡-160元/㎡不等、永定红大理石90元/㎡、磨单边加工费10元/米，原告主张案涉价格为小花台湾红大理石135元/㎡、永定红大理石95元/㎡、磨单边加工费10元/米，参照送货单，所主张永定红大理石价格过高，应为90元/㎡，小花台湾红大理石135元/㎡、磨单边加工费10元/米的价格与送货单相符，本院予以认定。3、对原告提交的协议，该协议是（2019）赣0729民初484号案件中当事人曾佳林与被告叶冬荣签订，被告叶冬荣认可协议上的签名和支付25000元的真实性，本院据此予以确认，该协议可证明被告叶冬荣实际承建被告全南包钢晶环稀土有限公司工地的事实。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告叶冬荣挂靠被告龙南县银河建筑有限责任公司，并以被告龙南县银河建筑有限责任公司名义承包了被告全南包钢晶环稀土有限公司的位于全南县工业园的仓库、化验楼、办公楼等工程。2013年7月被告叶冬荣到原告处选购大理石，被告叶冬荣选定大理石花型并口头约定单价后，由原告到被告全南包钢晶环稀土有限公司化验楼工地测量所需大理石尺寸、数量并制作下料单，后根据下料单加工制作大理石。2013年7月11日至2013年7月27日期间，原告雇请搬运工将制作好的大理石送往被告全南包钢晶环稀土有限公司化验楼工地，被告刘志华作为被告叶冬荣派驻的材料管理员验收后，在下料单中签字确认。七份下料单中，永定红大理石面积合计114.018㎡，小花台湾红大理石面积合计68.202885㎡，磨单边合计285.055米。按永定红大理石90元/㎡、小花台湾红大理石135元/㎡、磨单边加工费10元/米计算，总计应为22319.56元。2015年2月17日，被告叶冬荣支付了5000元，没有支付其他款项，原告诉讼至法院。 本院认为，合法的买卖合同受法律保护。被告叶冬荣到原告处订购大理石，原告根据工地现场实际需要制作下料单、加工大理石并送往工地，双方之间形成买卖合同法律关系。虽被告叶冬荣未在下料单中签字，但工地材料管理员被告刘志华签字验收，即使未有被告叶冬荣的书面授权，也应视为代被告叶冬荣履行验收程序，原告根据下料单要求被告叶冬荣支付石材款及加工费，符合法律规定。但应依现有证据核算数量、单价、总价款，经核算，结欠元，原告所要求超出部分，本院不予支持。关于利息，原告没有提供证据证明约定了利息，所要求利息，可从其主张权利（即2019年5月23日立案）之日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至付清之日止。 关于被告龙南县银河建筑有限责任公司是否承担责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案中，被告叶冬荣作为个人，其无承建建筑工程方面的施工资质，其挂靠被告龙南县银河建筑有限责任公司，对外以被告龙南县银河建筑有限责任公司名义签订合同、进行施工，该挂靠行为违反了上述法律规定，被告龙南县银河建筑有限责任公司主观上有过错，故其应对被告叶冬荣所结欠原告的石材款等承担连带清偿责任。 本案系买卖合同纠纷，非建设工程施工合同纠纷，被告全南包钢晶环稀土有限公司并非买卖合同的相对人，在本案买卖合同关系中也无过错，根据合同相对性原则及现有证据，原告要求被告全南包钢晶环稀土有限公司在所欠工程款范围内支付石材款，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告刘志华作为工地材料管理员在下料单中签名，履行的是职务行为，原告要求其承担连带责任，也没有事实和法律依据，本院亦不予支持。被告叶冬荣与原告未约定付款期限，根据《合同法》第六十二条第（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”之规定，本案未超过诉讼时效期间，被告叶冬荣已过诉讼时效的抗辩意见，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十二条第（四）项、第一百三十条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告叶冬荣应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告朱文秧支付石材款、加工费合计17319.56元及其利息（利息自2019年5月23日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项付清之日止）； 二、被告龙南县银河建筑有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告朱文秧的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费364元（原告已预交），由原告朱文秧承担85元，被告叶冬荣、龙南县银河建筑有限责任公司承担279元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长  何荣香 人民陪审员  黄伟平 人民陪审员  赖兰耀 二〇一九年七月三十日 书 记 员  月 欢 附处理本案所涉及的法律条款： 1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 2、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 3、《中华人民共和国合同法》第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 4、《中华人民共和国合同法》第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 5、《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 6、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 7、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 8、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 9、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。