江苏省滨海县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0922民初1919号 原告：刘志茆，男，1951年1月12日生，汉族，居民，住江苏省滨海县。 委托诉讼代理人：沈振华，江苏省滨海县滨淮法律服务所法律工作者。 被告：赵旭红，男，1973年6月10日生，汉族，居民，住江苏省滨海县。 委托诉讼代理人：乔俊，江苏学益律师事务所律师。 第三人：江苏一箭建设工程有限公司，住所地江苏省滨海县中市中路104号。 法定代表人：贾循国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨红梅，江苏省滨海县八巨法律服务所法律工作者。 原告刘志茆与被告赵旭红、第三人江苏一箭建设工程有限公司（以下简称一箭公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月5日公开开庭进行了审理。后依法适用普通程序，于2019年7月24日公开开庭进行了审理。原告刘志茆的委托诉讼代理人沈振华两次庭审均到庭参加诉讼，被告赵旭红的委托诉讼代理人乔俊第一次庭审时到庭参加诉讼，第三人一箭公司的法定代表人贾循国第一次庭审时到庭参加诉讼、委托诉讼代理人杨红梅第二次庭审时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘志茆向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款250万元，并承担从2018年3月13日起至履行完毕止按银行同期贷款利率计算的利息；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2014年4月21日，被告赵旭红挂靠第三人承包江苏盐城二建集团有限公司承建丹阳市经济开发区前艾中山工业园项目35、36、37厂房工程。赵旭红以第三人名义购买泰州欣晨商贸有限公司（以下简称欣晨公司）的钢材，由于被告没有支付欣晨公司的钢材款，2015年7月13日欣晨公司向法院起诉，2015年11月12日法院作出判决，判决第三人支付货款1715234.00元及逾期利息和诉讼费、律师费。2014年7月16日，被告向第三人出具承诺书，所涉工程的一切债务均由本人承担。2013年12月29日第三人承包中铁十局集团第三建设工程有限公司兰渝铁路14标段堵漏工程，第三人又将该工程内部承包给刘志茆施工。2017年11月22日泰州市海陵区人民法院查封了原告在中铁十局第三建设有限公司的工程款282.1339万元，2017年12月28日扣划200万元，2018年2月8日扣划50万元合计250万元。由于该扣划款是原告工程款，但第三人怠于行使其到期债务，故原告依据合同法第73条规定，向法院提起诉讼。 被告赵旭红辩称：根据泰州市海陵区人民法院（2015）泰海商初字第0857号民事判决书载明的内容，被告和第三人在该案中的法律关系为职务行为，因此所确认的债务应当由第三人承担，也就是被告与第三人不存在债权债务关系，因此原告的代位权诉讼没有事实依据和法律依据，请求驳回原告诉讼请求。 第三人一箭公司陈述：被告赵旭红不是我公司职工，赵旭红是丹阳前艾中小工业园项目35、36、37幢厂房实际施工人，赵旭红挂靠我公司进行施工。该工程的出资人是赵旭红个人，工程款也都是由赵旭红本人领取，没有走过公司的帐。该工程洽谈期间赵旭红购买钢筋，销售钢筋公司的人员必须由一箭公司盖章确认。赵旭红购买后自行给付了部分钢材款给销售公司，剩余的没给。泰州市海陵区人民法院（2015）泰海商初字第0857号民事案件开庭前我本人口头委托赵旭红处理此事。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年12月29日，中铁十局兰渝铁路LYS-14标段项目经理部五分部（甲方）与第三人一箭公司(乙方)签订《建设工程劳务分包补充协议》，载明：“甲方按照乙方结算产值的15%扣除质量保证金。乙方的工作成果在顺利交给工务段后，且在甲方与发包人（业主）约定的质量保修期满后，若无质量问题，发包人（业主）返还甲方质保金后，甲方不计利息将质保金返还乙方……”。 2013年12月30日，第三人一箭公司（甲方）与原告刘志茆（乙方）签订《内部承包合同》，载明：“……工程项目名称：中铁十局兰渝铁路LYS-14标段项目。工程地点：兰渝段……结合具体情况甲方将该工程内部承包给乙方施工。甲方对乙方的工作及管理情况进行监督、检查。乙方按时交纳甲方管理费，按结算价3%计算。” 2014年4月22日，江苏盐城二建集团有限公司新建前艾中小工业园项目施工项目部与被告赵旭红签订《丹阳市经济开发区新建前艾中小工业园项目施工合同》，主要内容：“……工程名称：新建前艾中小工业园项目35#、36#、37#厂房，工程地点：开发区前艾镇南，工程承包方式：包工包料，工程造价：约1411万元（人民币）……开工日期：2014年5月2日，竣工日期：2014年10月10日……甲方处加盖江苏盐城二建集团有限公司施工项目部印章，乙方处有赵旭红签字，2014.4.22”。 2014年7月16日，被告赵旭红向第三人一箭公司出具《承诺书》，载明：“本人赵旭红施工丹阳前艾镇（工业园区）工程项目，请江苏一箭建设工程有限公司与乙方所签材料供货合同及款项往来、工程出现质量、安全及拖欠农民工工资、经济纠纷、所支付材料款是否等所造成的一切后果均由本人承担，与江苏一箭建设工程有限公司无关。特此承诺。承诺人：赵旭红2014年7月16日”。 泰州市海陵区人民法院于2015年11月12日作出（2015）泰海商初字第0857号民事判决书，判决一箭公司支付欣晨公司货款人民币1715234.02元、逾期付款利息（自2015年2月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算）及律师代理费人民币22452元。审理查明处载明：“2014年5月18日，原告欣晨商贸公司与被告江苏一箭公司签订《钢材买卖合同》一份，约定原告向被告江苏一箭公司供应钢材1500吨，工程期限2014年5月18日到2014年11月18日，货款结算：货到工地后，由乙方项目负责人赵旭红或材料员赵旭东收货确认签字，以签字后的送货单作为货款结算的依据……原告欣晨商贸公司及被告江苏一箭公司均在该合同上盖章并签名确认。2015年1月27日，被告江苏一箭公司合同载明的负责人被告赵旭红及材料员赵旭东向原告出具《对账确认单》一份，载明尚欠原告货款1715234.02元……”。 泰州市海陵区人民法院于2017年11月22日出具（2017）苏1202执1126号之一执行裁定书，载明：“申请执行人欣晨公司与被执行人一箭公司买卖合同纠纷一案，于2015年11月12日审结，该案（2015）泰海商初字第857号民事判决书已立案执行。……冻结、扣划被执行人一箭公司银行存款人民币2821339元，或查封、冻结、扣押相应价值的财产……”同日出具的（2017）苏1202执1126号协助执行通知书，载明:“关于欣晨公司与一箭公司买卖合同纠纷一案，该案（2017）苏1202执1126号之一号执行裁定书已经发生法律效力……冻结、提取一箭公司在中铁十局集团第三建设有限公司的工程款人民币贰佰捌拾贰万壹仟叁佰叁拾玖元整……”。 2017年12月28日欣晨公司出具说明，载明收到中铁十局集团第三建设有限公司电子银行承兑汇票七张，总金额人民币200万元。2018年2月8日，中铁十局集团第三建设有限公司向欣晨公司出具汇票，载明票据金额人民币50万元。 庭审中被告赵旭红曾要求对前述《承诺书》中“丹阳前艾镇（工业园区）及“2014716”所书写内容是否为其本人书写进行鉴定，后提出放弃鉴定申请。第三人一箭公司在庭审中另陈述，其公司目前无能力偿还差欠原告刘志茆的债权。 本院认为，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。债务人不履行对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的债权未能实现。 本案中，结合内部承包合同及建设工程劳务分包补充协议可以认定原告刘志茆系中铁十局兰渝铁路LYS-14标段项目工程实际施工人，庭审中第三人一箭公司亦陈述泰州市海陵区人民法院将中铁十局应该支付给其公司的250万元扣划给欣晨公司，如果没有法院扣划，250万元应该支付给刘志茆，即原告刘志茆对第三人一箭公司享有250万元债权，原告刘志茆的债务人即本案第三人一箭公司应支付原告刘志茆工程款250万元的事实清楚。本案中第三人一箭公司对被告赵旭红是否享有到期债权是代位权行使的重要条件，结合赵旭红与江苏盐城二建集团有限公司签订的丹阳市经济开发区新建前艾中小工业园项目施工合同以及赵旭红签署的承诺书可以认定被告赵旭红是前艾工业园35#、36#、37#厂房的实际施工人。欣晨公司与一箭公司买卖合同纠纷一案中，一箭公司承担支付欣晨公司货款人民币1715234.02元、逾期付款利息（自2015年2月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算）及律师代理费人民币22452元的义务，依照赵旭红出具的承诺书及实际情况应由赵旭红承担，因第三人一箭公司已经支付欣晨公司货款250万元。故，第三人一箭公司对被告赵旭红享有债权，但第三人一箭公司并未以诉讼或仲裁等方式向被告赵旭红主张权利，且第三人一箭公司目前无能力偿还原告刘志茆对其享有的到期债权，构成“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害”，债权人可以依照法律规定行使代位权。 原告刘志茆在第三人一箭公司差欠其工程款事实清楚，一箭公司怠于向被告赵旭红行使其到期债权、损害债权人刘志茆利益的情况下代位行使第三人一箭公司的权利，选择向被告赵旭红追偿，不违反法律法规的禁止性规定。故对原告刘志茆要求被告赵旭红支付原告250万元的诉讼请求，本院予以支持。被告赵旭红未能及时支付货款，造成了原告刘志茆损失，该损失应由被告赵旭红承担，刘志茆主张由被告赵旭红自2018年3月13日起至履行完毕之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失，符合法律规定，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 被告赵旭红在本判决生效后十日内给付原告刘志茆本金250万元及利息（自2018年3月13日起至履行完毕之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息）。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28100元，保全费4520元，合计32620元，由被告赵旭红负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时，根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长 刘 法 成 审 判 员 陈 亚 男 人民陪审员 杨  兵 二〇一九年七月二十九日 书 记 员 卢琦雅舒 附录法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》 第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件： （一）债权人对债务人的债权合法； （二）债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害； （三）债务人的债权已到期； （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的债权未能实现。 次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的。应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他意外的，应当支付延迟履行金。 4.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。