西藏自治区那曲市色尼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）藏2421刑初27号 公诉机关西藏自治区那曲市色尼区人民检察院。 被告人王俊杰，男，1996年7月19日出生，汉族，中专文化程度，务工，户籍地为四川省新津县，居住地为拉萨市。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月11日被那曲市色尼区公安局依法取保候审，同年4月17日那曲市色尼区人民检察院依法对其重置取保候审，同年6月13日本院依法对其重置取保候审，同年6月11日经本院批准逮捕。现羁押于那曲市看守所。 辩护人毛胜永，那曲市法律援助中心律师。 公诉机关那曲市色尼区人民检察院以色检公刑诉[2019]23号起诉书指控被告人王俊杰犯诈骗罪，于2019年6月3日向本院提起公诉，本院庭前审查发现不宜适用简易程序进行审理，于2019年6月12日将简易程序转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，那曲市色尼区人民检察院指派检察员扎西塔吉出庭支持公诉，被告人王俊杰及本院为其安排的辩护人毛胜永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控称，2018年12月10日至14日期间，被告人王俊杰通过网络认识了被害人宋某，便虚构家中困难、偿还个人借款等事由，先后骗取宋某72700元，用于个人赌博。 公诉机关针对上述指控事实，提供了受案登记表及立案决定书、到案经过、光盘一张（聊天记录、通话记录、转账记录）、被告人供述与辩解、被害人陈述、辨认笔录及辨认照片、谅解书等证据证实。公诉机关认为，被告人王俊杰以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财产，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究被告人王俊杰的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，诉请本院依法判处。 被告人王俊杰辩称，被告人与被害人在网上相识并确定了恋爱关系，在恋爱期间被告人以经济困难，赌博、赢了马上还钱，输了过段时间还款为由从被害人处借款。被告人借款的理由都是跟被害人协商好了，并且被害人是知情的。 辩护人辩称，被告人不构成诈骗罪，其行为只是一般的民间借贷关系，且被害人对于被告人借款原因系用于赌博是知晓的，不存在虚构事实及隐瞒真相，另对于涉案金额72700元对于涉案金额72700元，公诉机关出示的证据不充分。 经审理查明，2018年12月10日至14日期间，被告人王俊杰通过网络认识了被害人宋某，便虚构家中困难、偿还个人借款等事由，先后从宋某处骗取72700元，用于个人赌博，赃款全部予以挥霍，至2018年12月14日因被害人无法联系到被告人，于2018年12月15日到那曲市色尼区公安局刑事侦查大队报案，被告人王俊杰于2019年1月28日向被害人宋某退赔25000元，于2019年7月4日向被害人宋某退赔50000元，并得到被害人宋某的谅解。另查明，2018年1月8日凌晨2时许，拉萨市公安局城关分居公德林派出所民警在北京中路众联网咖至尊店87号机位上将被告人王俊杰抓获。 上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证实： 一、受案登记表和立案决定书，证实2018年12月15日16时30分，那曲市色尼区公安局刑事侦查大队接到被害人宋某的报案称：“被人通过微信聊天骗走现金75700元。”2018年12月17日那曲市色尼区公安局刑事侦查大队决定立案侦查。 二、抓捕经过，证实2018年1月8日凌晨2时许，拉萨市公安局城关分居公德林派出所民警在北京中路众联网咖至尊店87号机位上将被告人王俊杰抓获，属于被动归案。 三、被告人供述、辨认笔录及辨认照片 1、被告人王俊杰的供述，证实被告人于2018年12月8日左右通过微信聊天认识被害人后，以经济困难、还个人贷款等理由，先后从被害人处骗取75700元。庭审中被告人供述“对于借款用于赌博是被害人知晓的，且借款的理由是被害人与被告人商量以后决定的，被告人并没有骗取被害人的钱。” 2、被告人王俊杰的辨认笔录及辨认照片二份，第一辨认笔录及辨认照片证实被告人王俊杰辨认出被害人宋某；第二辨认笔录及辨认照片证实被告人王俊杰辨认出被害人宋某与被告人微信聊天转款时所使用的通讯工具手机一部。 四、证明本案的其他证据 1、户籍证明，证实被告人王俊杰于1996年7月19日出生，身份证号码×××，被告人王俊杰已达到完全刑事责任年龄。 2、扣押决定书及扣押清单，证实那曲市色尼区公安局于2019年1月10日在见证人冯建明的见证下从被告人王俊杰处扣押了一部苹果牌粉红色6S手机及一张SIM卡（155XXXXXXXX）。 3、被害人宋某的询问笔录及报案材料，证实被害人宋某与被告人是在同性交友网站上结识后，添加双方的微信进行了聊天，在聊天过程中被害人了解到被告人的家庭状况同自己有相似处，并对被告人产生了同情，随后被告人向被害人表明自己没钱还贷款，希望被害人借钱给被告人，宋某出于同情先后通过微信转账、支付宝转账等方式借给被告人共计75700元，但其中3000元是被害人赠与被告人，剩余72700元是被告人通过各种理由向被害人借款，且报案之前无法联系被告人，报案后于2019年1月28日退赔25000元，于2019年7月4日退赔50000元。 4、物证一部粉红色6S苹果手机及一张SIM卡（155XXXXXXXX），证实该手机为被告人王俊杰实施犯罪时使用的通讯工具。 5、视频资料（光盘一张），证实被告人王俊杰与宋某转账、通话、聊天的过程。 6、收条二份，拟证明被告人王俊杰于2019年1月28日向被害人宋某退赔25000元，于2019年7月4日被告人王俊杰向被害人宋某退赔50000元。 7、谅解书一份，证实被告人王俊杰在案发后积极向被害人宋某退赔75000元，并被害人对被告人王俊杰的行为表示谅解。 8、接受证据材料清单一份，证实宋某于2019年1月3日向那曲市公安局刑事侦查大队提交了一张光盘（即2018年12月10日至2018年12月16日转账记录、电话录音、聊天记录。） 9、情况说明一份，证实视频资料（光盘一份）是被害人宋某提供给那曲市色尼区公安局刑事侦查大队，对此未制作提取笔录。 针对公诉机关指控的被告人王俊杰诈骗罪的证据争议焦点如下：公诉机关出示的收条及谅解书一份，本院于2019年7月2日查明被害人宋某未收到50000元，但被害人出具了收条，对此本院认为被害人宋某于2019年5月11日出具的收条不能证实收到该款，故本院对该收条及谅解书予以排除，以被害人宋某于2019年7月4日出具的收条及谅解书本院予以认定。被告人王俊杰的辩护人对公诉机关出具的证据视频资料（转账记录、通话记录、聊天记录）的真实性、关联性、合法性提出异议。本院认为被告人与被害人均认可交友软件上的网名“奶咖”及微信聊天记录上备注的王俊杰“奶咖”系被告人王俊杰，且被告人王俊杰也认可其利用自己父亲的姓名与被害人聊天。视频中的聊天记录及转账记录的内容与被害人的陈述和被告人在侦查机关所作的供述一致，故本院对该证据予以确认。 本院认为，被告人王俊杰以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人财物，即72700元，属于数额巨大，其行为已经构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应当以诈骗罪追究被告人王俊杰的刑事责任。被告人王俊杰诈骗金额超过数额巨大部分的本院对其酌情从重处罚；被告人王俊杰为赌博而对被害人实施诈骗的行为，本院对其酌情从重处罚；案发后被告人王俊杰积极向被害人赔偿且得到被害人谅解，本院酌情从轻处罚。因被告人在侦查机关所作的供述与庭审中所作的供述不一致，存在翻供现象，也未向法庭作出合理解释说明其翻供的理由，故本院不认定被告人王俊杰坦白。被告人王俊杰的辩护人辩称“此案属于一般的民间借贷关系，不构成诈骗罪的辩护意见。”本院认为，以本案现有的证据能够证实被告人王俊杰当时从被害人处拿钱是以非法占有为目的，采取虚构事实及隐瞒真相的方式，先后从被害人处骗取了72700元，数额已达到巨大，其行为已经构成诈骗罪，且辩护人未向本院出示相关的证据证实被告人与被害人之间属于民间借贷关系，故本院对该辩护意见不予采信。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十六条第二款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人王俊杰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零一个月，并处罚金一万五千八百元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2022年7月10日止。罚金限于本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳的依法强制执行。） 二、责令被告人王俊杰于本判决生效后十日内向被害人宋某退赔72700元。（已退赔） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向那曲市中级人民法院上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长 次仁德吉 审判员 刚  祖 审判员 边巴卓玛 二〇一九年七月十五日 书记员 李 金 梅 附本判决书适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第五十六条第二款在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的，应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第五十六条【非法证据排除规则】 第二款在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的，应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。 《西藏自治区高级人民法院西藏自治区高级人民检察院关于我区诈骗罪具体数额执行标准的通知》第二条诈骗公私财物“数额巨大”，城镇以五万元为起点，农牧区以三万元为起点。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。