文书内容陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终7171号上诉人（原审原告）戴青，女，1981年5月11日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托代理人李文喜，陕西至正律师事务所律师。委托代理人王义波，陕西至正律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）西安宝德自动化股份有限公司，住所地西安市高新区草堂科技产业基地秦岭大道西付6号。法定代表人赵敏，该公司董事长。委托代理人宋斌，陕西致易衡律师事务所律师。委托代理人宋强，陕西致易衡律师事务所律师。上诉人戴青与上诉人西安宝德自动化股份有限公司（以下简称“宝德公司”）劳动争议纠纷一案，均不服西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初2783号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2004年9月20日戴青在宝德公司上班，2006年4月5日双方签订劳动合同，期限自2006年4月1日至2007年3月31日止，戴青担任技术岗位工作，戴青的薪酬包括：基本工资、职务工资、岗位补贴、保密费及法定补贴等；2007年3月28日双方续签劳动合同，期限为2007年4月1日至2009年3月31日，2008年6月1日戴青任设计部经理；2009年3月23日双方续签劳动合同，期限三年，自2009年4月1日起至2012年3月31日止；2012年3月19日双方签订劳动合同书，期限三年，自2012年4月1日至2015年3月31日止，戴青在技术开发部门工作；2015年3月6日双方续签劳动合同，期限三年，自2015年4月1日起至2018年3月31日止。2015年8月24日戴青任宝德公司监事。戴青工作期间，宝德公司通过打卡方式进行上下班考勤。2018年3月20日戴青向宝德公司提交了离职申请书。宝德公司支付戴青工资至2018年3月20日。自2005年4月至2018年3月期间宝德公司为戴青缴纳五险一金。戴青离职后，宝德公司没有为戴青出具离职证明。2018年7月12日宝德公司将戴青的社保关系转出。国家法定月计薪天数为21.75天。2018年度莲湖区最低工资标准是每月1680元。原审法院认为，戴青、宝德公司之间自2004年9月20日起建立劳动关系的事实清楚，2018年3月20日戴青向宝德公司提交了离职申请书，宝德公司同意戴青解除劳动关系，故原审法院确认戴青、宝德公司双方于2018年3月20日解除劳动合同的事实。戴青提供的证据不足以证明其在2018年1月至2018年3月20日期间履行岗位职责的事实，故戴青主张该期间的工资16427.77元，没有事实依据及法律依据，对戴青该项请求，不予支持。戴青在宝德公司处任监事的事实清楚，依据双方提供的证据不能证明戴青享有监事津贴的事实，故戴青主张监事津贴的请求，没有事实依据及法律依据，不予支持。戴青与宝德公司签订书面劳动合同，约定了劳动期限，该意思表示是双方真实的意思表示，能够反映出戴青签订固定期限劳动合同的意思表示，因此，戴青向宝德公司主张未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资差额的请求，缺乏事实依据及法律依据，不予支持。戴青要求宝德公司为其办理社会保险关系转移手续，该纠纷戴青在另一案件中已经处理，戴青再次主张，没有法律依据，对该请求不予支持。戴青称其2017年9月、10月每周一、周三、周五从下午5:00加班至8:00，依据法律规定，戴青负有证明其加班的举证义务。本案在审理中，宝德公司述称戴青的工资组成有加班工资，宝德公司该述称属于自认的事实，故原审法院确认戴青在工作期间存在加班的事实。宝德公司持有考勤记录，但宝德公司没有提供考勤记录，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，原审法院推定戴青2017年9月、10月每周周一、周三、周五下午加班3小时的事实，故戴青主张加班费的请求，依法有据，依法予以支持，数额为：6396.39元。戴青主张2015年度、2016年度的未休年休假工资，已经超过诉讼时效，本案中，宝德公司提供的证据不能证明2017年戴青已经休过年休假的事实，故对戴青主张2017年未休年休假工资的请求，予以支持，数额为13121.78元。戴青、宝德公司签订的劳动合同约定戴青在技术开发部门工作，2018年2月宝德公司免去戴青担任的技术开发部经理的职位，并将戴青调整到生产部工艺现场指导工程师岗位，宝德公司该行为违反合同约定，属于未按劳动合同约定提供劳动条件的情形，故戴青要求宝德公司支付经济补偿金的请求，依法有据，予以支持。自2004年9月20日至2018年3月20日，戴青在宝德公司工作13年6个月，宝德公司应当向戴青支付经济补偿金的数额为128429.42元。戴青、宝德公司解除劳动关系后，宝德公司没有及时出具解除劳动关系的证明，亦未自解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构，宝德公司的行为致使戴青不能办理失业登记及领取失业保险金的后果发生，故戴青要求宝德公司支付未能领取失业保险金的损失的请求，依法有据，予以支持。《陕西省失业保险条例》第十九条规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付；《陕西省失业保险条例》第二十条规定，失业保险金按省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发；《陕西省失业保险条例》第二十二条第一款第六项规定，累计缴费时间满10年以上的，领取24个月失业保险金。戴青在宝德公司工作超过十年，应当领取24个月的失业保险金，故戴青的损失是30240元（1680元／月×24月×75%）。综上所述，民事主体的合法权益受法律保护，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《陕西省失业保险条例》第十九条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决：一、被告西安宝德自动化股份有限公司于判决生效后十五日内给付原告戴青加班费6396.39元；二、被告西安宝德自动化股份有限公司于判决生效后十五日内给付原告戴青2017年度未休年休假工资13121.78元；三、被告西安宝德自动化股份有限公司于判决生效后十五日内给付原告戴青经济补偿金128429.42元；四、被告西安宝德自动化股份有限公司于判决生效后十五日内给付原告戴青赔偿款30240元；五、驳回原告戴青其余之诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宝德公司负担。宣判后，上诉人戴青、宝德公司均不服原审判决，向本院提起上诉。戴青提起上诉称，戴青2018年1月至3月20日期间履行了岗位职责，宝德公司未出具证据证明戴青未履行岗位职责，应承担不利后果，向戴青支付工资。宝德公司的年度报告中已经明确提到公司监事享有监事津贴，其标准应由宝德公司承担举证责任，否则应按同岗同酬原则支付监事津贴。宝德公司未举证证明是戴青主动提出签订固定期限劳动合同，应支付二倍工资差额。戴青实际加班时间为99小时，加班费应为9103.45元。戴青税前平均工资为11500元，一审计算经济补偿金数额错误。故上诉请求撤销原审判决第一、二、三、五项，并依法改判，由宝德公司承担一、二审诉讼费用。宝德公司针对戴青的上诉答辩称，请求支持宝德公司的上诉请求。宝德公司提起上诉称，1、戴青提供的《2017年技术部考勤》缺乏宝德公司确认的信息，宝德公司对证据的真实性予以否认，该证据非原始载体，亦无其他证据佐证，一审认定加班费事实错误。2、戴青要求发放2015年-2017年未休年休假工资，对各年份未休年假天数未清楚举证，导致宝德公司无法针对性举证。一审认定事实错误。3、由于戴青工作表现不佳，宝德公司才将戴青工作岗位调整，且从2018年1月29日已经调整，其2018年3月20日才提出异议，超过《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条关于1个月异议期限的规定，不应认定异议成立。4、戴青是主动辞职的，不符合《失业保险条例》中规定的领取失业金的条件。戴青在2018年5月14日开始办理申请失业金手续，由于其填写《失业保险金领取申请表》内容不符合事实，所以宝德公司才拒绝配合办理，并无过失。故一审认定支持戴青失业保险损失属于法律适用错误。综上，请求改判驳回原审判决第一、二、三、四项判决，并由被上诉人承担一、二审诉讼费。戴青针对宝德公司的上诉答辩称，戴青加班99小时事实存在，宝德公司应向戴青支付相应加班工资。戴青就其主张的应休未休年休假天数均清楚举证，宝德公司应向戴青支付相应的未休年休假工资。宝德公司借故调整戴青岗位当天，戴青即通过邮箱向公司提出异议，且戴青并未实际到宝德公司调岗岗位工作。由于宝德公司过错导致戴青无法办理失业登记及领取保险金，宝德公司应向戴青支付未能领取失业保险金的损失。综上，请求支持戴青上诉请求。二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，二审中，宝德公司明确放弃其有关未休年休假工资的上诉请求，属于对自己诉讼权利的处置，本院亦予准许。本案的争议焦点主要是：一、关于经济补偿金的问题。戴青与宝德公司签订的劳动合同中明确约定戴青在宝德公司技术开发部工作，宝德公司在未与戴青协商一致的情况下，将戴青从技术开发部经理岗位调整至生产部工艺现场指导工程师岗位，戴青因此离职，符合法律规定应当支付经济补偿金的情形，一审判决认定并无不当。二、关于加班费的问题。根据戴青提供的《宝德公司预算调整表》显示，宝德公司安排戴青所在部门2016年9月-10月每周一、三、五加班，宝德公司主张实际并未安排戴青加班，但未提供考勤记录予以证明，故原审法院依法采信戴青之主张，认定戴青存在加班的事实并无不当，唯对其加班期间书写有误，本院予以变更，确认戴青2016年9月-10月每周一、三、五下午加班三小时。三、关于失业保险损失的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，宝德公司自2005年开始为戴青缴纳社会保险（包括失业保险），现戴青以宝德公司未协助其办理失业保险领取手续为由要求宝德公司赔偿其失业保险损失之请求，不符合上述法律规定人民法院应当受理的法定情形，故该请求本院不予处理。原审判决实体处理不当，本院予以纠正。四、关于2018年1-3月工资的问题。戴青与宝德公司因调岗问题未协商一致，戴青未至新岗位履职，宝德公司二审认可戴青2018年1月至3月20日期间除个别天数无打卡记录外，其余时间均在岗。现宝德公司以戴青未正常履行工作职责扣减戴青工资明显不妥，应予补发。宝德公司已支付戴青2018年1月工资5427.86元、2月工资1572.4元、3月工资1309元，双方均认可戴青离职前平均工资为9513.29，故戴青2018年1月至3月20日期间应补发的工资为19465.17元（9513.29×2+9513.29/21.75×20-5427.86-1572.4-1309），因戴青一审仅请求了16427.77元，故宝德公司应补发戴青上述期间工资16427.77元。五、关于监事津贴的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，戴青主张宝德公司拖欠其监事津贴，但其未提供证据证明其享有监事津贴或双方约定支付监事津贴的事实，故对戴青的该项上诉请求，本院不予支持。六、关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题。签订何种形式的劳动合同系用人单位与劳动者合意的结果，戴青与宝德公司已签订了固定期限的劳动合同，系双方真实意思表示，故戴青主张宝德公司支付其未签订无固定期限劳动合同之上诉请求，本院不予支持。综上，原审判决第一、二、三项维持，第四、五项撤销。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初2783号民事判决第一项、第二项、第三项。二、撤销西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初2783号民事判决第四项、第五项。三、西安宝德自动化股份有限公司于本判决生效后十五日内支付戴青2018年1月至3月20日期间工资16427.77元。四、驳回戴青的其余诉讼请求。一、二审案件受理费共30元，由上诉人戴青承担10元，由上诉人西安宝德自动化股份有限公司承担20元。本判决为终审判决。审判长 李 娟审判员 陈洁婷审判员 姜 华二〇一九年七月二十三日书记员 胡 静