湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0424民初1086号 原告周友珍，男，汉族，农民，住衡东县。 原告李正光，男，汉族，农民，住衡东县。 共同委托代理人王元元，衡东县大众法律服务所法律工作者。 被告江西省地质工程（集团）公司萍乡分公司，地址：江西省萍乡市安源区昭萍西路33号。 负责人漆绍林。 委托代理人单志林，湖南天戈律师事务所律师。 被告江西省地质工程（集团）公司，地址：江西省南昌市西湖区站前路176号。 法定代表人谢德湘，总经理。 委托代理人周晓东，男，汉族，地质工程集团法务，住河西省萍乡市安源区后埠街九零一巷5栋1单元402室。 第三人陈爱君，男，汉族，个体户，住湖南省株洲县。 原告周友珍、李正光诉被告江西省地质工程（集团）公司萍乡分公司、江西省地质工程（集团）公司和第三人陈爱君建设工程合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王元元、被告江西省地质工程（集团）公司萍乡分公司（以下简称萍乡分公司）委托代理人单志林、江西省地质工程（集团）公司（以下简称江西地质公司）委托代理人周晓东到庭参加诉讼。第三人陈爱君经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告请求判令： 一、依法解除原、被告的建筑工程劳务合同； 二、责令被告返还原告保证金10万元，同时按银行同期贷款利率计算利息：及其损失费6000元； 三、本案的诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2016年8月2日，原、被告签订了建设工程劳务合同。根据合同约定，原告向被告支付保证金10万元，但是合同被告至今不能按期开工，多次找被告协商返还保证金，被告置之不理。无奈，原告只好依照有关法律规定提起诉讼，请求人民法院依法裁判。 原告为支持其诉讼主张提供如下证据： 1、合同，拟证明原、被告因建筑工程签订的项目合同 2、收据，拟证明原、被告签订合同交的保证金 3、开庭笔录，拟证明二被告与湘东公司有签定承包合同。 4、承包合同，拟证明二被告与湘东房地产公司签订的承包合同。 第一份合同为2016年5月20日湘东房地产公司与萍乡分公司签订的合同；第二份合同为新塘鑫桂园项目。 5、授权委托书，拟证明二被告授权给第三人陈爱君。 6、裁定书，拟证明二被告因苏待昌等人上诉，后调解结案的情况。 两被告辩称： 一、我司认为原告诉讼请求一应当予以驳回，即使合同是真实的，两原告没有相应的资质，该合同无效。 二、诉讼请求二我司即不是合同的相对方，也不是保证金的受益人，我司不承担该责任。原告与萍乡分公司签订的合同我司是不知情的，我司也没有在该合同上签字盖章，该合同的项目部公章是不存在的，这个项目部也是不存在的，我司所有印章都有在公安机关备案的。原告的印章没有在我司备案的范围内，我认为我司不是本案的适格被告，原告认为陈爱君是我司员工，所依据的法律依据构成表见代理，必须是善意的，从本案来讲陈爱君不是我司的法代表人，也没有我司的委托书，原告要求陈出具身份证明但陈未出具，原告存在过错。故原告依据的表见代理是不存在的。本案的合同是2016年8月2日签订的，交款时间也是2016年8月2日，与原告诉称的时间是矛盾的，原告须提交相应的银行流水。我们不排除陈爱君与本案两原告有利害关系。 三、原告合同关于交付问题，原告没有提交证据主体工程是否已经完成，是否有达到退还保证金返还的条件，我司作为毫不知情的事实，请求法庭合法判决。 被告提供如下证据： 7、公司所有印章的印件，拟证明我司所有的公章都是经过公安局备案，原告所说的公章及财务章在我司不存在。 第三人陈爱君没有答辩。 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 2016年5月20日，萍乡分公司与湖南省湘东房地产开发有限责任公司（以下简称湘东公司）签订《建筑工程总承包合同》，合同文本末页蒋忠余在发包单位法人处签名，湘东公司在发包单位方加盖本公司合同专用章，萍乡分公司在承包单位处加盖合同专用章，法人签名处签字为施松，案外人易某与陈爱君在承包人处签名，该合同文本抬头及骑缝处加盖被告湘东公司及萍乡分公司合同专用章。合同约定：由萍乡分公司承包建设湘东公司位于。 2016年8月2日，萍乡分公司与原告周友珍、李正光签订了《防水工程施工合同》，施工合同的末页陈爱君在甲方签名处签名，并加盖“江西省地质工程（集团）公司萍乡分公司鑫桂园项目部”公章，二原告在乙方签名处签名。合同签订后，二原告于2016年8月2日交10万元押金，并持有收据一张，收据载明：“今收到周友珍、李正光交来防水工程施工押金拾万元”，收款单位加盖“江西省地质工程（集团）公司萍乡分公司鑫桂园项目部财务专用章”，经手人“陈爱君”。 2017年3月20日，萍乡分公司向本院另案起诉，要求确认其与湘东公司于2016年5月20日签订的《建筑工程总承包合同》无效。本院一审判决确认该合同无效，湘东公司不服，提起上诉。衡阳市中级人民法院（2017）湘04民终1984号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。衡阳市中级人民法院的二审判决书现已生效。 陈爱君在湖南省衡东县新塘镇东健路即本案所涉工程项目附近租用民房，作为项目部办公场所。其手中有两口项目部公章，分别为“江西省地质工程（集团）公司萍乡分公司鑫桂园项目部”和“江西省地质工程（集团）公司萍乡分公司衡东县鑫桂园项目部”，两口公章均未在衡东县公安局备案登记。 对于各方当事人争议的焦点，本院作如下认定： 1、陈爱君的行为性质分析。 原告方提供了证据5授权委托书证明陈爱君系有权代理。该证据系本院（2016湘0424民初2111号案）开庭笔录，笔录中陈爱君申请证人李某、易某出庭证实其授权委托书的真实性，证人李某还向各方当事人当庭展示了其存于自己手机中于2016年9月26日拍摄的《建设工程总承包合同》及授某。本院认为，原告提交的授权委托书是无法与原件进行核对的复印件，是不能单独作为定案依据。萍乡分公司虽然对证据5中授权委托书的真实性有异议，但其没有提供证据予以证明，故本院对该证据予以采信。根据开庭笔录中出示的证据与湘东公司、陈爱君的当庭陈述均能相互印证，形成证据链，可以达到原告所主张的证明目的。 基于上述证据的分析，本院对如下事实予以确认：2016年5月31日，萍乡分公司向陈爱君出具《授权委托书》一份，内容记载为：“本人郁日明（姓名）系江西省地质工程（集团）公司萍乡分公司的负责人，现授权委托陈爱君（姓名）为我分公司代理人。代理人根据授权，以本公司名义参与鑫桂园Ｂ区2＃、3＃栋及Ｃ区1＃、2＃栋高层商住楼合同谈判、签订及施工过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我公司均予以承认，其法律后果由我公司承担。委托期限：自2016年5月31日至项目结束后终止，代理人：陈爱君性别：男身份证号码：4302211963××××××××代理人无转委托权。特此委托。”被告萍乡分公司在授权单位处加盖公章，负责人处盖有郁日明私章。 基于上述事实，本院认为，陈爱君系被告萍乡分公司在本案所涉诉工程项目中的委托代理人，其以萍乡分公司鑫桂园项目部的名义与二原告签订《防水工程施工合同》及收取10万元押金的行为均属于《授权委托书》中载明的授权范围，陈爱君上述行为产生的法律后果应由被告萍乡分公司承担。 2、2016年8月2日签订的《防水工程施工合同》效力问题。 2001年建设部颁布的《建筑业企业资质管理规定》首次界定了劳务分包的概念，将建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。并规定取得劳务分包资质的企业，可以承接施工总承包企业或专业承包企业分包的劳务作业。虽然国家分别在2007年6月26日、2015年1月22日对《建筑业企业资质管理规定》进行了修改，但只是将原来的十三项资质申请整合为一项资质申请，并没有取消对劳务分包的资质要求。依照建设部《建筑业企业资质管理规定》的规定，承接劳务分包的企业，必须获得相应劳务分包资质。因此，对于工程劳务分包而言，其首要要求就是劳务分包人只能是具备承揽相应劳务作业资质的劳务分包企业，而不允许个人承揽劳务作业。二原告作为自然人不可能具备建设工程施工企业分包资质，也没有提供其具备劳务分包资质的证据。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条的规定，双方签订的《防水工程施工合同》违反了法律的强制性规定，属违法分包。根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第四条规定，该合同应认定无效。 3、本案责任如何承担。 《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，“因合同被认定无效，该合同自始无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。……”陈爱君系被告萍乡分公司的委托代理人，其与二原告签订的《防水工程施工合同》并收取二原告10万元押金的行为所产生的法律后果应由委托方——被告萍乡分公司来承担；被告萍乡分公司系被告地质工程公司的分公司，对外不能独立承担民事责任，故承担本案民事责任的应为被告地质工程公司。二原告要求被告地质工程公司返还押金10万元于法有据，本院予以支持。本案中，二原告的损失主要为其交付的10万元押金被占用期间的利息损失，二原告主张二被告按同期贷款利率向其支付利息，符合法律规定，本院予以支持。二原告主张二被告偿还其损失6000元，但没有提供任何证据证明其损失，故二被告应承担举证不能的不利后果，本院对其主张不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第四条之规定，判决如下： 一、被告江西省地质工程（集团）公司自本判决书生效之日起三日内一次性返还原告周友珍、李正光人民币100000元并赔偿利息损失（以100000元为基数自2016年8月2日起按年利率6%计算至清偿之日止）。 二、驳回原告周友珍、李正光其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2300元，由被告江西省地质工程（集团）公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  肖 彬 人民陪审员  向建社 人民陪审员  尹冬云 二〇一九年七月十五日 书 记 员  张 丹                            校对责任人：肖彬 打印责任人：张丹                附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。