河北省保定市满城区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0607民初504号原告：张新亮，男，1983年9月6日出生，汉族，住保定市满城区。委托诉讼代理人：赵志成，保定市满城区神星法律服务所法律工作者。被告：张智，男，1993年1月26日出生，汉族，住保定市满城区。第三人：中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司建南营业部，住所地保定市新市区天威西路**。法定代表人：吕秋立，经理。委托诉讼代理人：孙蓓，河北金房律师事务所律师。原告张新亮与被告张智、第三人中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司建南营业部（以下简称保险公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张新亮及其委托诉讼代理人赵志成，被告张智，第三人保险公司委托诉讼代理人孙蓓等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张新亮向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费14574.89元、住院伙食补助费2300元、营养费1150元、交通费500元、误工费5750元、护理费3082元、伤残赔偿金28062元、精神抚慰金10000元、二次手术费8000元、鉴定费2200元、检查费1675元，合计142364.39元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告张智，系被告的大货车司机，被告每月支付原告7500元工资。2018年11月4日22时许，原告驾驶车牌号为冀Ｆ×××**的大货车行驶到满城区训口村大坡附近准备如厕时，右脚落空从驾驶室掉了下来，摔伤右脚。随后，原告被送到保定第七医院治疗。经医生诊断，原告的右跟骨粉碎性骨折，共住院23天，花掉医疗费25574.89元，其中被告张智只垫付11000元，余款14574.89元全由原告支付。事故发生前被告的冀Ｆ×××**的大货车在第三人处购买了车上人员责任险(10万元）。保险公司依法应对原告所受损失予以赔偿。综上，原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请判如所请。被告张智辩称：我对原告起诉的事实无异议。我在保险公司投保了车上人员险，应由保险公司负责赔偿。第三人保险公司辩称：请依法核实原告的驾驶证、从业资格证，被告的行驶证、营运证是否按期年检。本案不属保险责任，其案由是提供劳务者受害责任纠纷，而不是交通事故责任纠纷，且被告未在我司投保雇主责任险，故我公司不予赔偿。原告的损失与我公司无关。我公司也不承担本案的诉讼费、鉴定费等间接损失。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原、被告及第三人对原、被告双方存在雇佣关系无异议；对被告在保险公司投保车上人员险（保额100000元）无异议；对原告的驾驶证、从业资格证，被告张智的行驶证、营运证均已按时年检也无异议。本院对上述事实予以确认。保险公司对原告在受雇于被告期间的每月工资7500元不认可。原告于庭后提交了被告张智向原告发放工资的微信转账记录和证明，足以证实原告在事发前的工资为每月7500元。且该工资情况也基本符合目前大货车司机的市场收入行情。另查明，2018年11月4日22时，原告驾驶被告的冀Ｆ×××**大货车，行驶至满城区训口村大坡附近停车准备如厕时，因下雨右脚蹬空，从驾驶室掉下摔在地上，致右脚摔伤。被告张智将原告送至保定第七医院治疗。经诊断，原告右跟骨粉碎性骨折，共住院23天，花住院费25574.89元。其中被告张智垫付11000元，其余费用由原告自己支付。后经本院委托保定市第二医院司法鉴定中心对原告的而伤情鉴定为十级伤残；对误工期评估为90-240日；对护理期评估为60-90日；对营养期评估为60-90日；对原告取出内固定物费用评估为8000元。原告为证实自己的主张提交了满城区神星派出所出具的证明和保定第七医院出具的诊断证明，证实原告被摔伤的过程。被告张智对原告被摔伤的事实无异议。第三人保险公司对派出所出具的证明提出异议，认为该证明只有公章，没有勘察现场的民警的签字，要求以法庭核实的事实为准。对法医鉴定的十级伤残以及三期鉴定结论，保险公司亦不认可，但未能提供相反证据。关于原告的损失，医疗费共花25578.9元，其中扣除张智垫付的11000元，原告主张14578.8元，提供了住院费票据三张，诊断证明、药费清单。被告及保险公司均认可。本院对此予以确认。住院伙食补助费，原告主张2300元，要求每天100元、按住院23天计算。营养费，原告主张4500元，要求每天50元，按90天计算。保险公司对伙食补助费认可，对营养费只认可每天30元、按住院期间计算。对此本院根据三期鉴定中营养期60-90天，酌定为75天，按每日50元计算，即3750元（75天×50元）。交通费，原告主张500元，未提供证据。第三人保险公司不认可。本院酌情认定300元。误工费，原告主张60000元，要求按照每月7500元，三期鉴定的240天计算。保险公司提出三期鉴定认定的240天误工期过高，鉴定日期为2019年5月15日，根据人身损害司法解释不能超过评残前一日。对此，本院依据司法解释规定，按照每月7500元，误工期自受伤之日至评残前一日共6个月11天计算误工费，即47750元（7500元÷30天×191天）。护理费，原告主张12060元，要求按每天134元、护理期90天计算。提供了保定第七医院的证明和三期鉴定结论。保险公司对保定第七医院的证明和护理期均不认可。本院依据居民服务业年收入39947元、按照三期鉴定结论的护理期60-90日，酌定按75天计算，即8208元（39947元÷365天×75天）。伤残赔偿金，原告按十级伤残主张28062元。该鉴定结论系本院经双方协商鉴定机构并依法委托所做出的，对该项损失应予以确认。精神损失费10000元，原告主张10000元。保险公司不认可。本院根据此事故的发生情况，依据保险条款和有关法律规定，不予认定。二次手术费8000元，原告受伤后尚需行取出内固定物手术，经鉴定机构评估该费用为8000元，为避免司法资源的浪费，本院应一并处理。鉴定费2200元、检查费167.5元，有鉴定机构的票据为证，本院予以认定。保险公司提出该项费用属于间接损失，不属于保险责任，不同意承担。综上，原告的各项损失包括医疗费25578.9元（含被告张智垫付的11000元），住院伙食补助费2300元，营养费3750元，交通费300元，误工费47750元，护理费8208元，伤残赔偿金28062元，二次手术费8000元，鉴定费2200元，检查费167.5元，共计126316.4元（含被告张智垫付的11000元）。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。被告张智与保险公司签订的机动车车上人员责任保险合同（含不计免赔）中约定：保险期内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外，致使车上人员遭受人身伤亡，且不属于免除保险人责任的范围，依法应当对车上人员承担的损害赔偿责任，保险人依照保险合同约定负责赔偿。《机动车综合商业险保险条款》还规定，保险合同中的车上人员，既包括被保险机动车车体内或车体上的人员，也包括正在上下车的人员。本案中原告因意外，在驾驶被保险机动车辆过程中，从驾驶室下车时被摔伤致残，完全符合保险事故的构成要件。且被告张智作为投保人与保险公司签订的保险合同中，已明确约定了司机是保险事故中的直接受益人，即原告张新亮作为本事故中的受益人，依法应享有车上人员保险金的权利，保险公司应对原告承担给付保险金的责任。原告虽以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，但其诉讼请求的实现最终不能脱离保险公司应承担的车上人员险的保险金。为避免诉累，原告将保险公司列为本案第三人参加诉讼并要求其承担保险责任并无不妥。故原告的损失应首先由保险公司在保险限额内予以赔偿，不足部分再由原、被告按过错责任比例予以分担。原告张新亮在本事故中存在疏忽大意的过失，对本案的发生具有一定过错，对超出保险限额部分的损失，双方可按同等责任承担。故第三人保险公司以本案不属于交通事故，被告张智未在其公司投保雇主责任险，不同意赔偿的观点不能成立，本院不予支持。原告的损失经本院核实共计126316.4元。被告保险公司在车上人员险限额内应赔偿原告住院费、伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、伤残赔偿金、二次手术费等100000元，其余部分26316.4元由被告张智按一半赔偿，即13158.2元。因其已垫付11000元，尚应再赔付原告2158.2元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款、第六十四条的规定，判决如下：一、第三人中国人民财产保险股份有限公司保定市新市区新市支公司建南营业部于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张新亮损失100000元。二、被告张智赔偿原告张新亮2158.2元。三、驳回原告张新亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3147元，由被告张智负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审判员  杜兰涛二〇一九年七月十二日书记员  王艺颖