广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0403民初236号 原告:肖斌，男，1963年10月28日出生，汉族，住广西梧州市万秀区。 委托诉讼代理人：李文锋，梧州市万秀区致诚法律服务所法律服务工作者。 被告：国基建设集团有限公司南宁土木分公司，住所地广西南宁市滨湖路48号南湖聚宝苑E区18层E-183号房，统一社会信用代码9145010307521517XQ。 负责人：蒋琛，该公司经理。 委托诉讼代理人：尹就平，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈俊雯，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。 被告：国基建设集团有限公司，住所地山西省太原市旱西关街26号旱西关街38#商住楼401房，统一社会信用代码911400007159997781。 法定代表人：郭长林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：尹就平，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈祖荣，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。 原告肖斌与被告国基建设集团有限公司南宁土木分公司（以下简称：国基公司南宁分公司）、国基建设集团有限公司（以下简称：国基公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月14日公开开庭进行了审理。原告肖斌及其委托诉讼代理人李文锋，被告国基公司南宁分公司、国基公司的委托诉讼代理人尹就平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖斌向本院提出诉讼请求：判令二被告共同退还原告合同履约金人民币300000元及资金占用费13500元（资金占用费从2018年4月18日起按年利率6%计算，暂计至2019年1月17日，资金占用费为13500元，2019年1月18日以后的资金占用费按年利率6%计算，直至款项清偿之日止）。事实和理由：原告与被告国基公司南宁分公司于2018年1月12日签订《项目管理目标消防工程承包合同》，合同约定：“被告国基公司南宁分公司将广西贝朗斯医疗科技有限公司位于梧州市粤桂合作特别试验区年产20000套医疗器械厂区建设项目的厂区消防工程发包给原告建设施工；承包方式：包工包料；计划开工日期：2018年1月；履约金缴纳、退还的时间及方式：该项目原告缴纳合同履约金人民币30万元，该履约金在原告缴纳第一笔履约金3个月后，三个工作日内将30万元无息退还给原告。该合同履约金缴纳需汇入被告国基公司南宁分公司指定的对公账户”。合同签订后，原告按合同约定于2018年1月12日将合同履约金300000元通过转账支付到被告国基公司南宁分公司的账户，但由于被告国基公司南宁分公司工程的原因，原告至今仍未能进场施工；在退还合同履约金到期后，被告国基公司南宁分公司也没有将原告缴纳的300000元合同履约金退还。原告于2018年7月28日发函给被告国基公司南宁分公司，要求其退还原告的履约金。被告国基公司南宁分公司收到原告的申请书后，于2018年8月8日复函给原告，承诺合同履约金在2018年9月30日退还至原告指定账户。但到期后，被告国基公司南宁分公司仍以种种理由拒绝退还原告的合同履约金。因被告国基公司南宁分公司是被告国基公司的分公司，被告国基公司南宁分公司不具有企业法人资格，不能独立对外承担民事责任，其民事责任由被告国基公司承担。为此，原告诉至法院，请求法院支持其诉讼请求。 原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1.《消防工程承包合同》原件，拟证明原告与被告国基公司南宁分公司于2018年1月12日签订合同，被告国基公司南宁分公司将消防工程发包给原告建设施工，原告缴纳履约金人民币300000元，被告国基公司南宁分公司在原告缴纳履约金3个月后的三个工作日内无息退还给原告；2.收据及信用社电汇凭证原件，拟证明原告于2018年1月12日将履约金300000元转账到被告国基公司南宁分公司账户，被告国基公司南宁分公司出具收据给原告；3.《退还履约金申请书》及邮寄回执复印件，拟证明原告发函给被告国基公司南宁分公司，要求被告国基公司南宁分公司退还履约金，被告国基公司南宁分公司收到了原告的申请书；4.《退还履约金回函》原件，拟证明被告国基公司南宁分公司收到原告的申请书后，复函给原告，承诺合同履约金在2018年9月30日退还至原告指定账户；5.图片及《建设工程施工合同》复印件，拟证明该项目由二被告承包建设，地址位于梧州市粤桂合作试验区；6.企业信用信息公示报告及营业执照副本复印件，拟证明二被告的企业信息登记情况。 被告国基公司南宁分公司辩称：第一，被答辩人主张答辩人退还合同履约金的诉讼请求不能成立，应予驳回。依据涉案合同第十八条约定的违约责任第6点，若乙方不能按照本责任书及相关施工合同履行全部义务的，甲方可没收全部合同履约金。故被答辩人未能履行涉案合同义务时，答辩人可没收全部合同履约金。根据合同第十一条第2点约定，乙方应当在签订合同后10天内，应组织相关材料交甲方项目部留存备案，但被答辩人未能按照该约定履行合同，因此答辩人有权没收合同违约金；第二，被答辩人主张的资金占用费没有任何合同依据和法律依据，答辩人不应承担资金占用费。即使要承担资金占用费，也应从判决生效之日起算。 被告国基公司辩称：涉案合同的签订方并非答辩人，答辩人亦未授权南宁分公司签订该合同，不应对此承担责任。 二被告为其辩解提供的证据有：蒋琛身份证复印件，拟证明蒋琛的住址并非原告邮寄地址。 经过开庭质证，二被告对原告提供的证据1的形式上的真实性予以认可，但认为该合同的签订没有经过被告国基公司的授权，因此被告国基公司不需对此承担责任。该证据证明了若原告不能履行合同约定，被告国基公司南宁分公司可没收合同履约金；对证据2的真实性、合法性、关联性予以认可，但认为被告国基公司未授权被告国基公司南宁分公司收取该款项，所以被告国基公司无需承担相应责任；对证据3的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为根据该邮件的编号，无法查询相关收件信息，并且收件地址并非被告国基公司南宁分公司的地址。对方提供的营业执照的被告国基公司南宁分公司地址并非原告提供邮单所邮寄地址，而且邮单没有经过相关部门盖章，无法证明实际寄出，也无法证明蒋琛实际收到该邮件；对证据4的形式上的真实性予以认可，但认为被告国基公司并未授权被告国基公司南宁分公司出具该函件，被告国基公司南宁分公司无权出具该函件，因此对其内容上的真实性不予认可，该函的抬头并非原告。即使法院认可该证据，不代表被告国基公司南宁分公司无权没收合同履约金；对证据5，认为照片没有相关载体，对此不予认可。对《建设工程施工合同》予以认可，认为该项目是由被告国基公司承建，恰好证明原告明知涉案项目由被告国基公司承包，被告国基公司不承担责任；对证据6，认为以网上公开的企业信息为准。原告对二被告提供的证据认为该证据只是户籍住址，蒋琛本人已提供其经常住所地，原告亦按照该地址进行邮寄。 结合双方当事人的举证和质证，本院认证如下：1.对原告提供的证据2，因双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证；2.对原告提供的证据1、4、6及被告提供的证据，因双方当事人对其真实性均无异议，只是对其拟证明的内容有不同意见，并不影响其证明效力，故本院依法对上述证据的证明力予以确认。至于所证明的内容，由本院结合其他证据综合分析后在事实部分作出认定；3.对原告提供的证据3、5，一方当事人虽提出异议，但无相反的证据予以否定，且该类证据与双方的诉辩事由具有一定关联性，本院亦作为定案的参考依据，并结合其他证据综合分析后对其证明效力在事实部分作出认定。 本院经审理认定事实如下： 2018年1月12日，原告（乙方）与被告国基公司南宁分公司（甲方）订立《项目管理目标消防工程承包合同》，约定甲方将坐落于梧州市粤桂合作特别试验区的年产20000套医疗器械厂区建设项目的厂区消防工程发包予乙方。工程承包范围为厂区消防，包含以下内容：火灾自动报警及联动系统、火灾漏电系统、消防设备电源监控系统、室内外消火栓系统、应急照明及疏散指示系统、气体灭火系统、防火门安装以及灭火器配置（详见施工图纸），上述项目的具体情况以梧州市住房和城乡建设委员会批复项目方案设计及通过市消防有关部门审核书为准。承包方式为包工包料；计划开工日期为2018年1月……实际开工日期以具备开工条件时双方签署的开工报告日期为准。合同价格形式为可调价格合同，授权管理方式为乙方履行甲方与建设单位签订的建设工程施工合同条款中约定的义务，并承担其中约定的承包方全部责任，乙方享有本《项目管理目标责任书》所约定的相应回报。乙方应在签订合同后十天内将单位组织建制登记表、施工人员花名册……交甲方项目部留存备案。该项目乙方缴纳合同履约金人民币叁拾万元，除按与建设单位签订的施工合同执行，乙方向甲方缴纳人民币叁拾万元履约金，该履约金在乙方缴纳第一笔履约金3个月后，三个工作日内将300000.00万元（元）无息退还给乙方；双方在合同上签字盖章后，乙方当天向甲方指定的银行账户内存入合同履约金人民币300000.00万元（元），甲方交付施工图纸，甲方即开出开工令给予乙方进场；该项目图纸在签订合同日期当天起，20天内甲方需准时交付乙方；在甲方收到乙方缴纳合同履约金15天内甲方未能安排乙方开工的，甲方退回乙方所缴的合同履约金人民币300000.00万元（元），并且合同继续生效，如乙方未能足额缴纳履约金，则合同自动失效。若乙方未能按照本责任书及相关施工合同、协议履行全部责任和义务的，甲方有权没收乙方缴纳的履约金，同时已发生的施工工程损失由乙方自担等内容。 同日，原告向被告国基公司南宁分公司转账300000元，并备注事由用途为“保证金”；被告国基公司南宁分公司则出具记载交款单位为原告、价款为300000元、收款事由为“广西贝朗斯医疗科技有限公司（年产20000套医疗器械厂区建设项目）工程履约金”的收据予原告收执。 上述合同订立后，被告国基公司南宁分公司未于约定期限通知原告进场施工，亦未向原告返还合同履约金。为此，被告国基公司南宁分公司于2018年8月8日向原告出具内容为“广西贝朗斯医疗科技项目消防施工队：广西贝朗斯医疗科技项目消防安装工程由你方承建，该项目合同签订时间:2018年1月12日；根据合同协议约定退还时间为合同签订后3个月，但因为种种原因，至今已超过3个月仍未退还。经双方协商约定，该项目合同履约金在2018年9月30日退还至你方指定账户。特此回函”的《退还合同履约金回函》。 另查明，案涉年产20000套医疗器械厂区建设项目由案外人广西贝朗斯医疗科技有限公司发包予被告国基公司施工。被告国基公司南宁分公司系被告国基公司于2013年7月9日依法设立的分公司。 2019年1月25日，原告以本案起诉理由向法院提起诉讼，请求法院判令二被告返还300000元合同履约金，并自2018年4月18日起按年利率6%计付资金占用费；被告则以上文答辩理由进行抗辩。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》关于“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”之规定，因本案原告并不具备建筑施工企业资质，被告国基公司南宁分公司于2018年1月12日与其订立的将案涉年产20000套医疗器械厂区建设项目厂区消防工程分包予其施工的《项目管理目标消防工程承包合同》依法应认定为无效合同。又根据《中华人民共和国合同法》关于“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”之规定，被告国基公司南宁分公司应将因该无效合同取得的300000元合同履约金返还予原告。故原告对应诉讼请求，合理合法，本院依法予以支持。被告国基公司南宁分公司以原告存在违约行为提出的免责抗辩，缺乏相应的事实和法律依据，本院依法不予采纳。此外，对于原告主张被告自2018年4月18日起按年利率6%计付资金占用费的诉讼请求，因无效合同自始没有法律约束力，故被告国基公司南宁分公司基于《项目管理目标消防工程承包合同》收取原告合同履约金的行为自始没有法律依据，应自其占有该笔履约金时即负有返还义务，而原告主张其自2018年4月18日起息，视为对自身权利之处分，本院对此予以确认；但对于利率，因原告主张的资金占用费实为该笔履约金的法定孳息损失，故应按中国人民银行发布的金融机构同期同类人民币贷款基准利率计算为妥。由此，被告国基公司南宁分公司应返还合同履约金300000元及支付资金占用费10736.30元（300000×4.75%÷365×275=10736.30，自2018年4月18日计至2019年1月17日，之后以300000元为本金，以中国人民银行发布的金融机构同期同类人民币贷款基准利率计至实际清偿之日止）予原告。 其次，根据《中华人民共和国公司法》关于“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，被告国基公司南宁分公司作为被告国基公司依法设立的分公司，其民事责任理应由被告国基公司承担。故被告国基公司以未授权被告国基公司南宁分公司与原告订立合同为由提出的免责抗辩理由不能成立，本院依法不予采纳。原告主张被告国基公司共同返还上述合同履约金及支付资金占用费的诉讼请求，具有相应的事实和法律依据，本院依法予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项和《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下： 被告国基建设集团有限公司南宁土木分公司、国基建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内返还合同履约金300000元及支付资金占用费10736.30元（计至2019年1月17日，之后以300000元为本金，以中国人民银行发布的金融机构同期同类人民币贷款基准利率计至实际清偿之日止）给原告肖斌。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，义务人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案案件受理费6002元，减半收取计3001元（原告肖斌已预交），由原告肖斌负担26元，被告国基建设集团有限公司南宁土木分公司、国基建设集团有限公司负担2975元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于梧州市中级人民法院。 审 判 员  汪   瑞   远 二〇一九年七月三十日 法官助理  区莹莉书记员梁路 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第五十六条： 无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条： 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百六十九条： 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条第三款： 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项： 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 3.《中华人民共和国公司法》第十四条第一款： 公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。