云南省普洱市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云08刑终54号原公诉机关云南省景东彝族自治县（以下简称景东县）人民检察院。上诉人（原审被告人）罗文平，男，1990年8月17日出生，汉族，小学，农民，云南省景谷傣族彝族自治县（以下简称景谷县）人，居住于普洱市景谷县。因涉嫌非法经营，2018年1月13日被云县公安局刑事拘留，云县人民检察院以涉嫌销售伪劣产品，于同年2月13日批准对其予以逮捕。现羁押于景东县看守所。上诉人（原审被告人）罗文帮，男，1993年10月14日出生，汉族，小学，农民，云南省景谷县人，居住于普洱市景谷县。因涉嫌非法经营，2018年1月23日被云县公安局刑事拘留，云县人民检察院以涉嫌销售伪劣产品，于同年2月13日批准对其予以逮捕。现羁押于景东县看守所。上诉人(原审被告人)辛为，男，1983年2月11日出生，汉族，小学，农民，重庆市秀山土家族苗族自治县人，居住于重庆市秀山土家族苗族自治县。因涉嫌非法经营，2018年1月13日被云县公安局刑事拘留，云县人民检察院以涉嫌销售伪劣产品，于同年2月13日批准对其予以逮捕。现羁押于景东县看守所。原审被告人石兆福，男，1986年10月24日出生，汉族，初中，农民，云南省景谷县人，居住于普洱市景谷县。因涉嫌非法经营，2018年1月23日被云县公安局刑事拘留，2月13日被云县公安局取保候审，5月7日被云县人民检察院取保候审，12月19日被景东县人民检察院取保候审，12月27日被本院取保候审，经本院决定，2019年2月26日被景东县公安局执行逮捕。现羁押于景东县看守所。云南省景东县人民法院审理云南省景东县人民检察院指控原审被告人罗文平、罗文帮、辛为、石兆福犯销售伪劣产品罪一案，于2019年3月20日作出（2018）云0823刑初144号刑事判决。宣判后，原审被告人罗文平、罗文帮、辛为不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理，普洱市人民检察院检察员易宁出庭履行职务，上诉人罗文平、罗文帮、辛为到庭参加诉讼。对原审被告人石兆福进行了提讯。现已审理终结。原判认定，2017年底罗某1（另案处理）带领被告人罗文平、罗文帮到缅甸与一名男子交往中，得知从与缅甸接壤的临沧市沧源县运输假冒卷烟到内地可获得高额运费。回家后，罗某1邀约二人和被告人辛为为他人销售假冒卷烟提供运输牟利。此后，四人驾乘罗某1提供的小型客车到临沧市沧源县熟悉接货地点和探察运输线路。其间，罗某1电话联系认识于缅甸的男子，确定有假冒卷烟可运输后，其出资在临沧市临翔区购买了一辆号牌为云Ｓ×××××号的二手货车，安排辛为将车开到普洱市景谷县其修理厂进行喷漆和改装。2018年1月初，罗某1、辛为、罗文平驾乘小型客车和货车从景谷县前往沧源县运输卷烟。在沧源县城等待接运假冒卷烟中，罗某1打电话通知罗文帮和被告人石兆福前去帮忙，罗文帮、石兆福包车从景谷县前往沧源县城与罗某1等人会合。1月10日左右，罗某1等五人驾乘小型客车和货车到认识于缅甸的男子指定的地点，将对方派人运达的418件共计20900条假冒红塔山（硬经典）、云烟（紫）、红河（软甲）卷烟搬至接运货车上，罗某1、罗文帮、石兆福驾乘小型客车在前探路，辛为驾驶货车运输假冒卷烟跟随其后前往昆明，罗文平乘坐货车陪伴辛为。起运不久，货车抛锚，运输被迫停止，罗某1找人修复货车后继续前行。1月13日早上，辛为运输假冒卷烟行驶至羊振公路临沧市云县大热水路段被云县公安局民警查获。经鉴定，查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，以同种品牌的真品计，共计价值人民币1809500元。2018年1月23日，罗文帮自动到云县公安局投案，石兆福自动到景谷县公安局永平派出所投案。原判认为，被告人罗文平、辛为、罗文帮、石兆福为牟取非法利益，明知是他人销售的假冒伪劣卷烟而提供运输，四人的行为均构成销售伪劣产品罪，均应依法惩处。公诉机关指控罗文平、辛为、罗文帮、石兆福犯销售伪劣产品罪的事实和罪名成立，予以确认。在他人实施的销售伪劣产品犯罪中，罗文平、辛为、罗文帮、石兆福为牟利而提供运输，以共同犯罪论，四人起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。罗文平、辛为、罗文帮、石兆福为他人提供运输的假冒伪劣卷烟在运输途中被查获，致使犯罪未得逞，是犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。罗文平、辛为如实供述自己的罪行，且在庭审中自愿认罪认罚，可以从轻处罚。罗文帮、石兆福犯罪后自动到公安机关投案，如实供述各自罪行，均是自首，且二人在庭审中自愿认罪认罚，可以从轻或者减轻处罚。根据罗文平、辛为、罗文帮、石兆福犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对四人均予以减轻处罚。石兆福的犯罪情节较轻，且其有悔罪表现，无再犯罪的危险，对其宣告缓刑，对其居住地无重大不良影响，对其可以宣告缓刑。罗文平、辛为、罗文帮的辩护人提出对三人予以宣告缓刑的建议，与三人的罪行和应承担的刑事责任不符，不予采纳。罗文平、辛为、罗文帮的辩护人提出的其余辩护意见，于事实和法律规定相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第五条、第六条之规定，判决：一、被告人罗文平犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月十三日起至二○二二年一月十二日止）；二、被告人辛为犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月十三日起至二○二二年一月十二日止）；三、被告人罗文帮犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月二十三日起至二○二一年一月二十二日止）；四、被告人石兆福犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。一审宣判后，上诉人罗文帮、罗文平、辛为以量刑过重为由，提出上诉。请求二审法院撤销原判，对其减轻处罚，改判为三年以下有期徒刑并适用缓刑。二审庭审中，上诉人罗文帮、罗文平、辛为提出与上诉请求一致的上诉意见。出庭履行职务的检察员认为:原判认定事实清楚，证据确凿，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。在二审审理期间，上诉人及原审被告人均未提出新证据。认定本案事实有经原审庭审举质、质证、认证的下列证据证实：1.公安机关出具的户口证明，证明被告人罗文平、罗文帮、辛为、石兆福的自然身份情况。2.查获的卷烟、运输卷烟的车辆照片、抓获经过、检查笔录、扣押物品清单，证明2018年1月13日6时45分，云县公安局民警在羊振公路云县大热水路段开展查缉工作时，从驶往昆明方向的云Ｓ×××××号轻型货车上发现用蓝色编织袋包装的一车卷烟，因驾驶员辛为和乘车人罗文平不能提供准运证，民警将该车卷烟押运至云县烟草专卖局检查，查获卷烟共计418件，20900条。其中红塔山（硬经典1956）256件，12900条，云烟（紫）150件，7500条，红河（软甲）10件，500条，上述卷烟被云县公安局扣押。3.公安机关出具的到案经过，证明2018年1月23日，被告人罗文帮自动到云县公安局投案，被告人石兆福自动到景谷县公安局永平派出所投案。4.证人罗某1的证言，证明2017年11月，其到缅甸通过朋友介绍与操湖南口音的“杨老板”吃饭时，请求“杨老板”介绍赚钱的生意，“杨老板”说他的朋友要把卷烟从沧源县“芒回山头”运到保山，每件卷烟可得运费一二百元，如果是长为六米八的货车运输，每车可得运费60000元，问其是否愿意承运，其当时未表态。从缅甸回家后，其与罗文平、罗文帮、辛为等人相聚时，其提及为“杨老板”运输卷烟牟利之事。过了两三天，其与罗文平、辛为、罗文帮到临沧市临翔区游玩中再次提及为“杨老板”运输卷烟之事，其提议前往沧源探路。后其与罗文平前往沧源，辛为、罗文帮留在临翔区。到达沧源，通过访问，其与罗文平找到了“芒回山头”。期间，为使能驾驶货车的辛为熟悉道路，其打电话通知罗文帮叫上辛为一同前往沧源。罗文帮、辛为打车到达沧源后，其与罗文平、罗文帮、辛为经耿某、永德、保山到达临翔区，然后从临翔区出发经云县、凤某到昌宁返回临翔区。探路结束，其觉得所探察的线路无关卡，可以为“杨老板”的朋友运输卷烟，遂电话联系“杨老板”询问是否有卷烟可供运输。“杨老板”答复有卷烟可供运输，但要运往昆明，其要求支付运费70000元。与“杨老板”商定后，因罗文平、罗文帮没钱，其垫资46000元在临翔区购买了一辆长为六米八的二手货车，安排辛为把货车开到景谷县其修理厂进行喷漆。因探察中发现道路限高，还把货车棚杆高度降低了十公分。货车在修理厂停了三天后，其与罗文平、辛为驾乘其家小车和货车从景谷县出发到临翔区购置货车棚布，而后前往沧源运卷烟。到沧源县城，其电话联系“杨老板”，“杨老板”称因道路不畅暂不能送货。等待装运卷烟中，为让石兆福帮助其开车，其电话通知罗文帮带上石兆福一同前往沧源。罗文帮、石兆福到沧源县城后，其与罗文帮到一家商铺索要了一张货物运输单，将货物名称写为茶叶和矿泉水后，交由辛为保管应对检查。过了两天，一名陌生男子电话通知其到“忙回山头”接货。当日12时许，其与辛为、罗文平、罗文帮、石兆福驾乘小车和货车到达约定地点。17时许，两个人驾乘一辆集装箱货车到来，两方货车驾驶员操作各自的货车使两车尾部相对后，双方人员把对方送来的用编织袋包装的卷烟搬到接运货车上。对方运来的卷烟是450件，因接运货车载货量相对较小，实际装载了418件，其余部分被对方运回。装载完毕离开现场四五公里，因道路不好，运输卷烟的货车停止前行，辛为、罗文平看护货车，其与罗文帮、石兆福驾乘小车返回沧源县城休息。次日，辛为驾驶货车离开停车地点途中，货车抛锚，辛为、罗文平负责看护货车，其与罗文帮、石兆福返回沧源县城找人修车。修复货车后，其与罗文帮、石兆福驾乘小车在前行驶，辛为驾驶货车跟随在后前往昆明，罗文平乘坐货车。途中遇一个公开查缉点，辛为运输的卷烟被查获，其与罗文帮、石兆福发现后离开。此后，其准备到缅甸找“杨老板”协商处理卷烟被查事宜出境时被抓获。运输卷烟前，其向石兆福许诺给付报酬1000元，辛为要求其给付报酬20000元，罗文平、罗文帮要求每天各给付报酬100元，如果获利多，增加报酬。辛为称呼其为“光哥”。5.被告人罗文平的供述，证明2017年10月，罗某1带领其与罗文帮从普洱市孟连县出境到缅甸游玩。其与罗文帮无边境出入证，系偷渡出境。在缅甸，其与罗某1、罗文帮和操广东口音，五十多岁的“杨老板”一起吃过饭。11月，其与罗某1、辛为、罗文帮在景谷县相聚时，罗某1说“杨老板”要把产于缅甸的成品烟运至保山，每件香烟可得运费200元，为“杨老板”运烟是个赚钱的方法，邀约其与辛为、罗文帮为“杨老板”运烟，其与辛为、罗文帮表示同意。此后，罗某1驾驶他的福特越野车载其与辛为、罗文帮到临沧市临翔区游玩。期间，罗某1在接到“杨老板”是否愿意运烟的电话后，邀约其去沧源探路。其乘坐罗某1驾驶的福特越野车到达沧源，罗某1认为应当让辛为和罗文帮也熟悉道路情况，打电话通知留在临翔区的辛为和罗文帮打车前往沧源。四人在沧源会合后驾乘罗某1的福特越野车经耿某、永德、保山到临翔区，然后从临翔区出发经云县、凤某、昌宁到达永德与保山岔道口返回临翔区。探路结束，罗某1出资46000元在临翔区购买了一辆号牌为云Ｓ×××××的二手货车，四人驾乘福特越野车和货车返回景谷县，罗某1安排辛为把货车开到罗某1的修理厂进行喷漆。为防止运输道路限高，还把货车棚杆高度降低了十公分。2018年1月5日左右，罗某1驾驶福特越野车在前，辛为驾驶云Ｓ×××××号货车跟随于某，其乘货车到达沧源县。罗某1电话联系“杨老板”后说，对方需将450件香烟运往昆明，但产地在缅甸的香烟尚未生产，需等待几天。在沧源县城等待期间，因石兆福事前与罗某1约定为罗某1驾驶福特越野车，罗某1打电话通知罗文帮叫上石兆福前往沧源。1月8日左右，罗文帮、石兆福包车到达沧源县城。次日，“杨老板”通知去接运香烟，罗某1驾驶福特越野车载罗文帮、石兆福在前带路，其乘坐辛为驾驶的货车跟随于某前去接运。行驶三四个小时到达路面是泥土，不知是境内还是境外的地方等待约两个小时左右，两个人驾乘一辆无牌集装箱货车运输香烟到来，两方货车驾驶员操作各自的货车使两车尾部相对，其与罗某1、辛为、罗文帮、石兆福和对方一起把对方运来的香烟搬到辛为驾驶的货车上。对方运来的香烟是450件，因辛为驾驶的货车载货量相对较小，实际装载了418件。22时许，罗某1驾驶福特越野车载罗文帮、石兆福在前探路，其乘坐辛为驾驶的货车跟随于某启程。启程不久，货车抛锚，其与辛为原地守车，罗某1、罗文帮和石兆福去找人修车。两天后，罗某1等三人带人前来修车。当日14时许，货车修复，罗某1安排其与辛为原地等待，接他通知才能起运后，与罗文帮和石兆福驾乘福特越野车离开。次日凌晨1时许，罗某1电话通知其启程，其乘辛为驾驶的货车出发与在前方等待的罗某1、罗文帮、石兆福汇合后，罗某1驾驶福特越野车载罗文帮、石兆福在前探路，其乘坐辛为驾驶的货车跟随于某前往昆明。途中，罗某1不时打电话向其了解运输情况，让其转告辛为，如遇检查就说辛为运输的是百货，其系乘客。当日早上六七点，行驶至云县，运输的香烟被查获。罗某1说过运输的香烟是产于缅甸的假烟，罗某1曾打算直接到缅甸运输假烟，但因不熟悉道路而放弃。关于报酬，罗某1说过多赚多分，少赚少分，不赚每天给付其100元的报酬。辛为是外地人，他称其为“老毛”、称罗某1为“光哥”，称罗文帮为“帮主”，称石兆福为“大石头”。6.被告人罗文帮的供述，证明2017年10月，罗某1带领其与罗文平从孟连县出境到缅甸游玩。其与罗文平无边境出入证，系偷渡出境。在缅甸，其与罗某1、罗文平和“杨老板”一起吃过饭。“杨老板”是一名操广东口音，四十多岁的中国籍男子。11月底，其与罗某1、罗文平、石兆福在家相聚时，罗某1说“杨老板”要把产于缅甸的成品烟运至中国境内出售，运输每件香烟可得运费200元，为“杨老板”运烟是个赚钱的方法。12月底，其与罗某1、罗文平、“老四川”（后得知名叫辛为）到临沧市临翔区游玩中，罗某1、罗文平前往沧源，其与“老四川”留在临翔区。后罗某1电话通知其叫上“老四川”前往沧源。其与“老四川”包车赶到沧源与罗文宝、罗文平汇合一起前往耿马、保山。返回临翔区，罗某1问买二手货车。其在罗某1尚未买到货车前独自回家，后得知罗某1以4万多元购买了一辆二手货车。2018年1月8、9号，罗某1电话通知其叫上石兆福一同前往沧源，其与石兆福包车到达沧源县城，罗某1说准备去装运货物。在沧源县城待了两三天后，其与罗某1、石兆福驾乘一辆福特越野车在前，“老四川”、罗文平驾乘一辆货车跟随于某前去装货。当日15时许，到达一不知名的地方等待三四个小时，两个人驾乘一辆集装箱卡车到来，其与罗某1、罗文平、“老四川”、石兆福和那两个人把那两个人送来的用编织袋包装的货物搬到“老四川”驾驶的货车上。因“老四川”驾驶的货车载货量相对较小，有部分货物被对方运回。装载完毕，罗某1说承运的货物是来自缅甸的香烟。后其与罗某1、石兆福驾乘福特越野车在前行驶，“老四川”、罗文平驾乘装载香烟的货车跟随于某启程。启程不久，货车抛锚，罗文平、“老四川”原地守车，其与罗某1、石兆福到沧源县城。后罗某1找人去修车，其与石兆福在宾馆等待。货车修复，其与罗某1、石兆福驾乘福特越野车在前带路，“老四川”、罗文平驾乘装载香烟的货车跟随于某前往昆明。途中，货车被警察拦下，其与罗某1、罗某2发现后离开到临翔区，石兆福独自回家。罗某1向其说过运输的香烟产于缅甸，应该是假烟，他还说过每天支付其不低于150元的报酬。7.被告人辛为的供述，证明2017年11月，其在景谷县与“光哥”相识。12月上旬，其与“光哥”、“老毛”、“帮主”在景谷县起吃饭时，“光哥”说为他人运输成品烟是赚钱的途径。过了几天，其与“光哥”、“老毛”、“帮主”驾乘“光哥”的福特越野车到临沧市临翔区后，“光哥”、“老毛”前往沧源探路，其与“帮主”留在临翔区。后接“光哥”电话通知，其与“帮主”打车前往沧源与“光哥”、“老毛”汇合，四人前往保山探路，到达保山返回临翔区，又从临翔区出发，经另一条道路前往保山，再返回临翔区。探路结束，“光哥”在临翔区购买了一辆号牌为云Ｓ×××××的二手货车，安排其开到景谷县他的修理厂喷漆，并把棚杆高度降低了十公分。2018年1月7日或是8日，“光哥”安排其去运成品烟，并安排“老毛”为其带路。当日，“光哥”驾驶福特越野车先行，其驾驶货车载“老毛”跟随于某前往沧源。在沧源县城住了两个晚上，“帮主”、“大石头”到沧源县城。约10日下午，“光哥”、“帮主”、“大石头”驾乘福特越野车先行，其驾驶货车载“老毛”跟随于某去装烟。行驶一个小时左右，到达一个无人也无车辆的坝子等候不久，两名四十多岁的男子驾乘一辆装载香烟的货车到来，双方把香烟搬到其驾驶的货车上。22时许，装载完毕，“光哥”交给其一张货品是茶和酒的货单，告诉其如遇检查，提交货单供查验，还告诉其如被盘查，要说“老毛”是途中遇到的陌生搭车人。安排完毕，“光哥”、“帮主”、“大石头”返回县城睡觉，其与“老毛”按“光哥”要求原地等待。次日早上，其驾驶货车启程不久，货车抛锚，其与“老毛”原地守车。12日17时许，货车修复，其问“光哥”是否可以起运，“光哥”称等他通知后再起运。13日凌晨1时许，“光哥”电话通知“老毛”起运，其驾驶“老毛”乘坐的货车跟随“光哥”、“帮主”、“大石头”驾乘的福特越野车前往昆明。途中遇第二个检查站时，其运输的香烟被查获。运输香烟由“光哥”组织指挥。“光哥”在临翔区购买二手货车后，向其许诺每次运烟成功给予其20000元的报酬。8.被告人石兆福的供述，证明2018年1月的一天，其在家中时，罗某1打电话请其到沧源为他开车，许诺每月付其工资两三千元，其答应了罗某1的请求。当天，其按罗某1安排电话联系罗文帮，罗文帮包了一辆出租车到其家里接其前往沧源。到达沧源与罗某1、罗文平和一名操四川口音的驾驶员汇合的第二天，其问罗某1需做什么事务，罗某1要求其只管开车，其他事不要管。第三天中午，罗某1召集大家出发，其与罗某1、罗文帮驾乘罗某1的福特越野车沿便道行驶在前带路，四川口音的驾驶员和罗文平驾乘货车跟随在后前去装货，其问罗某1为何不沿干道行驶而沿便道行驶，罗某1要求其不要多问。行驶一个多小时到达一个坝子等待装货的过程中，其问罗某1承运什么货物，罗某1回答是从缅甸运来的烟丝。等待三个多小时，两名三十多岁，讲普通话的男子驾乘一辆卡车到来，其与罗某1、罗文平、罗文帮、四川口音的驾驶员和对方两名男子把对方运来的用编织袋包装的烟丝搬到接运货车上。装货完毕原路返回途中，运输烟丝的货车抛锚，罗文平和四川口音的驾驶员原地守车，其与罗某1、罗文帮驾乘福特越野车返回沧源县城住宿。第四天，罗某1联系修理工修车，但没有找到修理工。第五天，罗某1找到修理工去修车，当日下午三四点，货车修复，但是，罗某1以白天运输不安全为由，安排罗文平、四川口音的驾驶员在原地等待。第六天凌晨零时许，罗某1电话通知罗文平起运，四川口音的驾驶员、罗文平驾乘装载烟丝的货车到沧源县城与其和罗某1、罗文帮汇合后，罗某1驾驶福特越野车载其与罗文帮在前带路，四川口音的驾驶员、罗文平驾乘货车跟随于某前往昆明。途中遇第二个检查站时，运输烟丝的货车被拦下，罗某1称出事后，与其和罗文帮驾乘福特越野车离开。到临沧市临翔区，罗某1、罗文帮到宾馆开房休息，其按罗某1安排独自回家。其家种植烤烟，其知道烟叶、烟丝等是国家专营专卖品。其得知罗某1运输的货物是烟丝后，心里很害怕。罗某1是运输烟丝的联系者，罗文平、罗文帮为罗某1做事。四川口音驾驶员称罗某1为“光哥”，称罗文平为“老毛”，称罗文帮为“帮主”。9.人像辨认笔录，证明被告人辛为对人像进行辨认后确定“光哥”是罗某1，“老毛”是被告人罗文平，“帮主”是被告人罗文帮，“大石头”是被告人石兆福。10.云县公安局鉴定聘请书、云南省烟草质量监督检测站检验报告，证明云县公安局查获的被告人辛为驾驶云Ｓ×××××号货车运输的红塔山（硬经典1956）、云烟（紫）、红河（软甲）卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。11.云县发展和改革局价格认证中心价格认定结论书，证明查获的12900条红塔山（硬经典1956）、7500条云烟（紫）、500条红河（软甲）卷烟以同种品牌的真品计，共计价值人民币1809500元。本院认为，上诉人罗文平、罗文帮、辛为、原审被告人石兆福为牟取非法利益，明知是他人销售的假冒伪劣卷烟而提供运输，四人的行为均构成销售伪劣产品罪，均应依法惩处。在他人实施的销售伪劣产品犯罪中，上诉人罗文平、罗文帮、辛为、原审被告人石兆福为牟利而提供运输，是共同犯罪，四人起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。上诉人罗文平、罗文帮、辛为、原审被告人石兆福运输的假冒伪劣卷烟在运输途中被查获，犯罪未得逞，是犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。上诉人罗文平、原审被告人辛为如实供述自己的罪行，且在庭审中自愿认罪认罚，构成坦白，可从轻处罚。上诉人罗文帮、原审被告人石兆福犯罪后自动到公安机关投案，如实供述各自罪行，系自首，且二人在庭审中自愿认罪认罚，可以从轻或者减轻处罚。针对上诉人罗文平、罗文帮、辛为提出原判量刑过重的上诉理由。经审查，上诉人罗文平、罗文帮明知是他人销售的假冒伪劣卷烟，为牟取非法利益而提供运输，其行为已触犯我国刑律，构成销售伪劣产品罪。原判定性准确，原审法院在量刑时虽然考虑了本案是犯罪未遂，上诉人罗文平、罗文帮、辛为系从犯、具有坦白等法定从轻、减轻情节,对上诉人罗文平、罗文帮、辛为在法定刑幅度内给予减轻处罚，但本案上诉人罗文平、罗文帮、辛为具有犯罪未遂、系从犯两个法定减轻处罚情节，可对其大幅度减轻处罚，故上诉人罗文平、罗文帮、辛为提出原判量刑过重的上诉理成立，本院予以采纳。出庭履行职务的检察员建议驳回上诉，维持原判的理由不成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但量刑不当，应予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第五条、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省景东县人民法院(2018)云0823刑初144号判决主文第一、二、三项对上诉人罗文平、罗文帮、辛为的定罪及罚金处理、第四项对被告人石兆福的定罪量刑及罚金处理部分。二、撤销云南省景东县人民法院(2018)云0823刑初144号判决主文第一、二、三项对上诉人罗文平、罗文帮、辛为的量刑部份。三、上诉人罗文平犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月十三日起至二○二一年一月十二日止）。四、上诉人罗文帮犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月二十三日起至二○二○年一月二十二日止）。五、上诉人辛为犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月十三日起至二○二○年一月十二日止）。本判决为终审判决。审判长  杜绍斌审判员  王秀琼审判员  李 平二〇一九年七月二日书记员  董 涵