内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终924号上诉人(一审原告)：白鹏，男，1982年2月17日出生，满族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：庞瑞山，内蒙古通宇律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：科尔沁左翼后旗金宝屯广播电视台，地址：内蒙古自治区通辽市科左后旗金宝屯镇。法定代表人：付红军，职务：台长。委托诉讼代理人：耿立，内蒙古双合尔律师事务所律师。上诉人白鹏因与被上诉人科尔沁左翼后旗金宝屯广播电视台劳动争议一案，不服内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼后旗人民法院（2018）内0522民初12652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。白鹏上诉请求：请求二审法院依法撤销通辽市科尔沁左翼后旗人民法院(2018）内0522民初12652号民事判决书，改判被上诉人给付解除劳动合同经济赔偿金52800.00元。一审、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实与理由：原审法院依据《劳动合同法》第四十条驳回上诉人诉讼请求，属于适用法律错误。被上诉人辞退上诉人所依据的后人社字〔2018〕112号文件这一行为，是否属于《劳动合同法》第四十条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”并不影响被上诉人单方解除劳动合同行为的违法性的判断。《劳动合同法》第四十条是关于用人单位预告解除劳动合同的规定，在满足第四十条所列举的三种情形下用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。但本案中被上诉人未提前30日通知上诉人，也未额外支付劳动者一个月工资，便将上诉人辞退。被上诉人的行为已经违反《劳动合同法》第四十条规定，依据《劳动合同法》第87条规定属于违法解除劳动合同。本案应当适用《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，应当由被上诉人向上诉人支付赔偿金2200元/月×12月×2倍＝52800元。综上，请求二审法院依法撤销通辽市科尔沁左翼后旗人民法院(2018）内0522民初12652号民事判决书，改判被上诉人给付解除劳动合同经济赔偿金52800.00元。科尔沁左翼后旗金宝屯广播电视台辩称，1、要求维持原审判决。2、根据后人社字【2018】12号文件，在这个文件下发之前，巡视组2018年在后旗普遍发现行政事业单位临时用工有不符合法律规定的情形，要求后旗全部辞退类似上诉人的临时工，出现文件以后被上诉人曾经告知上诉人让其回家呆了一段时间过后又让其上班，根据文件规定，上面查的非常严，其实单位非常想让他上班，反反复复让上诉人回来又走，其实不是被上诉人单位违法解除劳动合同。白鹏向一审法院起诉请求：一、要求被告给付解除劳动合同经济赔偿金52800.00元。二、诉讼费由被告承担。原告诉称：原告自1997年11月在被告处工作，工作岗位是外线维修员，工作期间，被告一直未与申请人签订劳动合同，工资待遇按照每个月2200.00元给原告发放。被告于2018年3月未与原告协商，也未提前通知的情况下将原告辞退，并未支付相关经济补偿和经济赔偿。依照《中华人民共和劳动法》第十四条第三款的规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原告与被告之间成立劳动关系，受劳动法及劳动合同法调整。被告未依照《劳动合同法》的规定解除与原告间的劳动合同，属违法解除劳动合同，应当给予原告赔偿金，赔偿金的标准应按照经济补偿金标准的二倍向原告支付。因原告在被告处工作超过20年，补偿标准应按照12年计算，赔偿金计算方法：2200元/月×12月×2倍=52800.00元。一审法院认定事实：原告自1997年11月在被告处任临时工，工作岗位是外线维修员，工作期间，原、被告未签订劳动合同。随着时间的推移，原告工资也随之增长，从2016年1月起，原告工资待遇为每个月2200.00元。2018年3月被告按科左后旗旗委、组织部、人社局、编办、财政局于2018年2月12日下发后人社字[2018]12号文件《关于机关及事业单位自聘和借调人员问题整改工作的通知》的要求将原告辞退，并未支付相关经济补偿。故双方之间由此引起纠纷，原告向科左后旗劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出后劳人仲决字[2018]234号裁决书，裁决内容为“申请人白鹏要求被申请人科左后旗金宝屯电视台给付经济赔偿金一事，本仲裁委员会不予支持”。理由是“根据文件全旗已经辞退自聘人员（临时工）。不仅一个申请人白鹏，目前通辽市委科左后旗旗委没有出台相关给辞退临时工给付经济赔偿金的政策。”本案原告白鹏因不服仲裁结果提起诉讼，要求法院支持其诉讼请求。一审法院认为，被告系事业单位，原告原属该单位的自聘人员，也就是俗称的临时工，并在被告单位工作已20年，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第2条规定，行政事业单位与临时工之间形成的劳动关系受劳动法调整，被告单位根据文件单方面解除与原告的劳动关系后，应当根据法律规定向原告支付相应的经济补偿金。原告主张，被告单位无故辞退自己，应当按照经济补偿金标准的二倍向原告支付，但被告并不认可，认为自己系按科左后旗旗委、组织部、人社局、编办、财政局于2018年2月12日下发后人社字[2018]12号文件才辞退原告。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。目前我国正进行行政事业单位改革，被告单位按科左后旗旗委、组织部、人社局、编办、财政局下发后人社字[2018]12号文件辞退原告属第四十条第三款所规定的范畴，虽然被告在辞退原告之前并未按法律规定的程序提前30天通知原告，但其行为不属于无故辞退原告，应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，额外支付劳动者一个月工资并解除劳动合同。本处所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原、被告均认可原告被辞退前工资数额为2200.00元，故被告应补偿原告一个月工资即2200.00元。原告所出示科左后旗劳动人事争议仲裁委员会做出的后劳人仲决字[2018]234号裁决书一份，被告所出示的白鹏工资明细一份，后人社字[2018]12号文件一份，因原被告双方均认可，予以采信。被告方所提供的后劳人仲决字[2018]137号裁决书其内容与本案缺乏关联性，不予采信。综上事实与理由，依据《中华人民共和国劳动法》第二条；《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，判决如下：一、被告于本判决生效之日起十日内支付原告经济补偿金2200.00元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审法院采信证据、认定事实的意见和理由与一审一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人系事业单位，上诉人原属该单位的自聘人员，并在被告单位工作已20年，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系。对此本院予以确认。目前我国正进行行政事业单位改革，被上诉人单位按科左后旗旗委、组织部、人社局、编办、财政局下发后人社字[2018]12号文件辞退上诉人属《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款所规定的范畴，虽然被上诉人在辞退上诉人之前并未按法律规定的程序提前30天通知上诉人，但其行为不属于无故辞退上诉人。一审判决并无不当，应予维持。综上所述，白鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20.00元，由白鹏负担。本判决为终审判决。审判长  李雁北审判员  张 雷审判员  石 莹二〇一九年七月十一日书记员  王宏静