甘肃省白银市白银区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0402民初1169号 原告（反诉被告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市。 法定代表人：耿君彩，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张荣法，男，汉族，1989年2月25日出生，住甘肃省景泰县，系垫富宝投资有限公司员工。 委托诉讼代理人：王小伟，男，汉族，1986年1月1日出生，住甘肃省靖远县，系垫富宝投资有限公司员工。 被告（反诉原告）：白银金牧饲料有限责任公司，住所地甘肃省白银市白银区。 法定代表人：翟丽霞，该公司经理。 被告：翟丽霞，女，汉族，1979年12月24日出生，住甘肃省白银市白银友好路311号3单元6室。 被告：郑博，男，汉族，1976年9月20日出生，住甘肃省白银市白银区。 被告：江南新，男，汉族，1987年8月20日出生，住甘肃省白银市白银区。 白银金牧饲料有限责任公司、翟丽霞、郑博、江南新共同委托诉讼代理人：蒲迎春，系甘肃开诚律师事务所律师。 原告（反诉被告）垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告（反诉原告）白银金牧饲料有限责任公司（以下简称金牧饲料）、被告翟丽霞、被告郑博、被告江南新民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。垫富宝公司的委托诉讼代理人张荣法、王小伟，金牧饲料、翟丽霞、郑博、江南新的共同委托诉讼代理人蒲迎春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告金牧饲料偿还原告垫付款本金68416.31元；2.判令被告金牧饲料向原告支付违约金6841.63元（欠款额10%的当月违约及按欠款额日千分之一计算迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日起）；3.判令以上所列其他被告对被告金牧饲料的还款义务承担连带担保责任；4.判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实和理由：垫付宝是由垫富宝投资有限公司推出的，主要提供垫付消费款的服务，经在垫付宝网站注册成为垫付宝会员后，可享受垫付宝服务。对用户而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款不计利息，不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将原告垫付款如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任。本案被告金牧饲料即为垫付宝用户，2018年6月25日，原告在商户白银市泓化贸易有限责任公司（以下简称泓化公司）处替被告金牧饲料分别垫付消费款150000元、110000元，共计260000元，被告金牧饲料于7月26日仅归还原告191583.69元，剩余欠款68416.31元被告金牧饲料尚未归还，其余被告也拒不承担担保责任。为此，特诉至法院，以维护原告的合法权益。 金牧饲料、翟丽霞、郑博、江南新辩称，金牧饲料与原告之间签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，金牧饲料取得原告垫付宝帐户，依双方之间的约定，作为垫付宝帐户，其帐户内的垫付宝帐户额度可以划转于其他会员帐户用于消费支出以及自己通过签订合同时约定的银行帐户提现。为此，金牧饲料办理邮政储蓄银行卡一张，用于垫付宝帐户资金的收取以及还款。民间借贷以借款人实际收到借款为准，本案中，2018年6月25日，垫付宝系统中由原告代被告垫付到白银市泓化贸易有限责任公司26万元，原告认为系被告向其借款，扣除已还款要求被告偿还借款及违约金75257元，但是，此款被告未实际取得，白银市泓化贸易有限责任公司亦未实际取得。金牧饲料作为垫付宝会员不能够实际控制自己的帐户内资金，原告亦无证据证实金牧饲料与白银市泓化贸易有限责任公司之间存在消费事宜，更不存在代为垫付的基础。因此，金牧饲料不欠原告垫付款。另，金牧饲料作为原告的会员，在原告处质押19万元，也是原告给予金牧饲料的垫付宝额度的依据和保证。2018年8月1日，质押款划转被告金牧饲料帐户，原告将此款划走，依法，依约，此款应该返还给金牧饲料。原告并没有贷款业务，原告与金牧饲料之间所签订的合同实属借贷合同。证据所示，垫富宝投资有限公司通过向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的具有营业性，未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动，其行为违反《商业银行法》等强制性规定而无效。显然，原告与金牧饲料之间的合同因违反法律规定，属无效。原告请求的违约金以及迟延履行违约金已超过年利率24%，理应不予支持。本案中，翟丽霞、郑博、江南新出具的担保函，虽载有同意提供连带责任保证的意思表示，但却是以当时尚未实际成立、债务数额也不确定、债权人等基本要素也未特定的借款作为主债权，并缺少债务履行期限、保证担保数额、保证期间起算日等基本要件，明显不符合法律规定的保证合同成立要件，原告所主张的保证合同法律关系并未有效设立，且金牧饲料不欠原告垫付款，应该驳回原告要求翟丽霞、郑博、江南新承担保证责任的诉讼请求。 金牧饲料反诉称：金牧饲料系垫富宝公司推出的垫付宝会员，拥有垫富宝公司营运的垫付宝交易平台的帐户，并且依约定质押19万元，证据所示，2018年8月1日此款划入垫付宝帐户后，垫富宝公司将此款划转。请求法院依法判令垫富宝公司退还金牧饲料质押金19万元，并赔偿给金牧饲料造成的损失1235元（按银行利息计算，时间2018年8月1日至实际付清日止），本案诉讼费由被告承担。 垫富宝公司辩称：2018年8月1日，我公司未划款19万元，这19万元不是质押款，而是金牧饲料向我公司的还款。金牧饲料反诉请求不成立。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 垫富宝公司为支持其诉讼请求，提交的营业执照、法人身份证明、《垫付宝（垫付卡）领用合约》、授权书（LS6）授权书（LS7）、《不可撤销连带担保承诺函LS2》及垫付宝网站后台记录的会员注册信息、会员和商户的交易记录、商户收款、欠款记录、交易过程中会员收到的短信等界面截图等证据，经本院庭审质证及依法审查核实，内容客观真实，相互印证，能够证明垫富宝公司与金牧饲料签订合约，约定垫富宝公司为金牧饲料通过垫付宝系统进行消费时垫付消费款项，服务费为2.4%，金牧饲料注册为垫付宝会员的授信额度、账单日、还款日、手机号，翟丽霞、郑博、江南新为金牧饲料向垫富宝公司提供连带担保，以及垫富宝公司替金牧饲料垫付涉案交易款项等事实，对上述证据的证明效力，本院予以认定。 金牧饲料、翟丽霞、郑博、江南新共同提交的垫富宝公司登记信息、2019年5月14日中国裁判信息网上与垫富宝公司有关的裁判文书截图、民事起诉状、金牧公司银行账户交易明细、泓化公司银行账户交易明细、短信截图、金牧公司垫付宝信息系统截图等证据，本院亦依法进行了审查，不足以证实金牧饲料、翟丽霞、郑博、江南新的证明目的，本院不予采信。 根据当事人当庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：垫付宝网站是原告为其会员间推出的网上服务平合，当会员间进行商品或者服务交易时，由原告替买方会员(用户)直接垫付消费款项给卖方会员，买方会员按约定将垫付款项定期归还原告。2016年8月15日，被告金牧饲料公司与原告签订了合同《垫付宝(垫付卡)领用合约》，其中约定，原告为被告金牧饲料分配唯一的垫付宝账户，并由金牧饲料设定登录密码，授权垫付宝网站按照金牧饲料指令进行操作，金牧饲料承诺完全遵守本合约、网站规则及网页提示；原告根据金牧饲料提供的资料及实际情况，向金牧饲料授予一定的信用额度，凭该额度金牧饲料到垫付宝会员处消费，金牧饲料使用垫付宝账户内的额度消费，就对原告负有偿还垫付款项的义务；金牧饲料在进行商品或者服务交易时，原告替金牧饲料直接垫付消费款项，金牧饲料应按照在垫付宝网站上和原告达成的其每期垫付宝账单日(每月18日)、最后还款日(每月26日)以及约定的时间、方式核算账单，并按时足额还款；如金牧饲料违约，应赔偿给原告造成的一切损失及原告为实现合约项下的权利而发生的费用(公告费、律师费等)；如金牧饲料未按时足额偿还原告垫付的款项，须按其欠款总额的10％向原告交纳当月违约金，且在未还清欠款前，每逾期1日须按欠款额的1‰支付迟延履行违约金。签订领用合约的同时，金牧饲料还向原告出具了编号为LS6、LS7的授权书两份，授权原告通过翟丽霞的银行存款金额偿还垫付款；翟丽霞、郑博作为保证人分别向原告出具了不可撤销连带担保承诺函(LS2)，江南新作为保证人向原告出具了连带责任保证保函（LS2），承诺翟丽霞、郑博、江南新同意为金牧饲料任一领用合约项下的义务承担连带责任;2018年6月25日，被告金牧饲料在商户泓化公司处交易26万元，应金牧饲料申请，原告通过订单及订单，向商户泓化公司垫付金牧饲料应付交易款分别为15万元、11万元；被告金牧饲料仅归还原告191583.69元，尚欠68416.31元拒不归还原告，被告翟丽霞、郑博、江南新也拒不承担担保责任，原告为维护其合法权益，故诉至法院。 本案在审理过程中，金牧饲料对垫富宝公司提出了反诉，但未交纳相应的反诉费用，应视为金牧饲料对反诉请求的放弃。 本院认为，合法的债务应当清偿。原告垫富宝公司与被告金牧饲料签订的《垫付宝(垫付卡)领用合约》，系双方真实意思表示，该合约不违反法律强制性规定，应为有效且受法律保护。该合约究其性质，实质系原告垫富宝公司与金牧饲料之间达成的一种借贷法律关系，但因原告系非金融机构，双方形成的借贷关系应属民间借贷范畴。依照合约约定，原告不为金牧饲料直接提供现金，而是金牧饲料与会员间进行消费或接受服务后，原告对其垫付相关费用，金牧饲料应当遵守约定按期向原告偿还垫付款。庭审中，原告垫富宝公司提交的证据，足以证明其为被告金牧饲料垫付消费款26万元，被告金牧饲料应当于约定的期限内偿还原告垫付款并承担相应费用，但金牧饲料向原告支付191583.69元后，尚欠68416.31元借款逾期不还，实属违约;故原告关于由被告金牧饲料偿还垫付款及违约金的诉讼请求，应予支持。但以欠款额10％计算当月违约金及以日1‰承担之后延迟履约违约金的约定，超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持”的规定，对其主张的违约金或其他费用应当总计调整至按年利率24％予以计算。被告翟丽霞、郑博、江南新系担保人，应当承担连带清偿责任。 综上所述，原告的诉讼请求中对其符合法律规定的部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，判决如下: 一、白银金牧饲料有限责任公司于本判决生效之日起十五日内偿还垫富宝投资有限公司垫付款68416.31元，并承担违约金或其他费用（自2018年7月26日起以欠款额68416.31元为基数按照年利率24％计算至上述款项实际清偿之日止)； 二、翟丽霞、郑博、江南新共同对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回白银金牧饲料有限责任公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取841元、保全费773元，合计1614元，由白银金牧饲料有限责任公司、翟丽霞、郑博、江南新共同负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。 审判员  陈晓娟 二〇一九年七月十日 书记员  陈慧玲 书记员  徐朝阳