山东省平邑县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1326民初1953号原告：山东华师科技工程有限公司，住所地山东省临沂市兰山区柳青街道孝河路与成都路交汇处恒大华府**，统一社会信用代码：913713000562199680。法定代表人：姜良彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋兆怡，男，1972年9月4日生，汉族，山东华师科技工程有限公司职工，住山东省临沂市兰山区。被告：山东美银建设工程有限公司，住所地菏泽，住所地菏泽市丹阳办事处丹东社区中华美食城**楼****用代码：371326018004765。法定代表人：段勇，该公司经理。委托诉讼代理人：张勇，男，1978年12月19日生，汉族，山东美银建设工程有限公司职工，住山东省平邑县。被告：山东省平邑第一中学，住所地山东，住所地山东省临沂市平邑县浚河路西首用代码：12371326495315898D。法定代表人：王继峰，该校校长。委托诉讼代理人：汪源霞，山东平大律师事务所律师。原告山东华师科技工程有限公司与被告山东美银建设工程有限公司、山东省平邑第一中学建设工程合同纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月6日公开开庭进行了审理。原告山东华师科技工程有限公司的委托诉讼代理人宋兆怡、山东美银建设工程有限公司的委托诉讼代理人张勇、被告山东省平邑第一中学的委托诉讼代理人汪源霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东华师科技工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程欠款687816.52元。2、判令被告按合同约定比例向原告支付至付款日的逾期付款违约金35万元及利息30万元（违约金及利息均是按日千分之一计算，其中有603186.6元应从2015年10月30日至今计算违约金和利息，79641.4元从2017年12月13日至今计算违约金和利息）。事实和理由：2015年8月10日我公司与山东美银建设工程有限公司签订《篮排球场地硅PU项目施工合同》，承建山东省平邑第一中学西校区硅PU篮排球场地，我公司2015年9月30日竣工并移交，按合同约定山东省平邑第一中学给付山东美银建设工程有限公司工程款后五个工作日内扣除约定的费用后支付给我公司，即2015年10月30日前支付工程总价的95%，余款在两年十四日内支付，截至目前被告还有687816.52元未支付，经我公司多次催要，山东美银建设工程有限公司以山东省平邑第一中学未付款为由，山东省平邑第一中学以原告应向山东美银建设工程有限公司申请付款为由，拒不付款。请求法院依法判决，维护原告的合法权益。山东美银建设工程有限公司辩称，涉案工程系原告主动与山东省平邑第一中学联系的，当时约定由原告自行与山东省平邑第一中学结算，不用我公司负责。同时涉案工程没有竣工验收，没有进行结算。至今山东省平邑第一中学没有将涉案工程款支付给我方，根据约定我公司不需要也无法支付原告工程款。山东省平邑第一中学辩称，请求法院驳回原告的诉讼请求，案涉工程没有竣工验收，也未进行工程结算，案涉工程由财政资金支付，该部分工程款平邑县财政局至今未拨付，现无法付款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。山东华师科技工程有限公司向本院提交证据：证据一、篮排球场地硅PU项目施工合同1份，证实我公司与山东美银建设工程有限公司项目部签订施工合同。证据二、平邑县审计局的审计报告复印件1份，证实该涉案工程已验收并通过审计，山东省平邑第一中学现已在正常使用。证据三、中国农业银行交易明细清单1份，证明山东美银建设工程有限公司已支付我公司款项金额91万元整。证据四、建筑业企业资质证书一份，操场照片一张。山东美银建设工程有限公司、山东省平邑第一中学质证认为：对证据一的三性均无异议，但该份证据能够证实工程款支付方式为平邑第一中学付给第一被告案涉工程款项后，五个工作日内，第一被告扣除10%的费用后，再转账给原告。对证据二：系复印件，原告应提交原件，对该份证据的三性均有异议。对证据三：对该证据三性均有异议。对证据四：建筑业企业资质证书系复印件无法证实其真实性，从照片看操场破损严重，也没有进行竣工验收。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：2014年山东省平邑第一中学将篮球场、排球场等工程发包给山东美银建设工程有限公司，2015年8月10日山东美银建设工程有限公司在山东省平邑第一中学篮排球场项目部的张勇与山东华师科技工程有限公司签订《篮排球场地硅PU项目施工合同》，将山东美银建设工程有限公司承包的山东省平邑第一中学篮球场、排球场工程中的西校区硅PU篮排球场地铺设工程发包给了山东华师科技工程有限公司，施工时间自2015年8月20日至2015年9月30日。付款方式为：工程款项随山东省平邑第一中学付款方式付款，即山东省平邑第一中学付给山东美银建设工程有限公司本项目工程款后五个工作日内，山东美银建设工程有限公司扣除10%的费用后转账给山东华师科技工程有限公司。违约条款约定，山东美银建设工程有限公司如逾期付款，每逾期1日，按应付金额1‰支付违约金。该工程至今未进行竣工验收，原被告均未提交证据证实具体的竣工和交付时间。山东华师科技工程有限公司主张，根据平邑县审计局的审计报告，山东美银建设工程有限公司应支付山东华师科技工程有限公司工程款1592828元，已支付工程款910000元，还欠682828元。山东美银建设工程有限公司对工程款已支付910000元及尚欠工程款687816.52元无异议。庭审中山东美银建设工程有限公司和山东省平邑第一中学均认可山东省平邑第一中学总计支付山东美银建设工程有限公司西校区硅PU篮排球场地铺设工程款为125万元。山东华师科技工程有限公司提交了平审重点报[2016]19号审计报告复印件，该报告涉及山东省平邑第一中学与山东美银建设工程有限公司签订的建设工程施工合同，其中关于工程款支付的方式和时间约定的是：“工程开工两周内拨付合同价款的20%做为备料款，以后按月工程形象进度付至总合同款的60%，剩余工程款待工程竣工验收并交付使用后十五日内拨付至合同价款的95%，剩余合同价款的5%在竣工之日起满两年十四日内一次无息付清”，山东华师科技工程有限公司据此合同约定向二被告主张违约金及利息。本院认为，山东华师科技工程有限公司与山东美银建设工程有限公司签订的《篮排球场地硅PU项目施工合同》系山东美银建设工程有限公司承包的山东省平邑第一中学篮球场、排球场等工程的其中一部分工程，属于工程分包合同，山东华师科技工程有限公司作为分包单位具有相应的施工资质，山东省平邑第一中学作为发包方就分包未表示异议，分包合同应为有效合同。涉案工程虽未进行验收，但已实际投入使用，应视为已竣工验收，山东美银建设工程有限公司应当按照合同约定支付工程款。山东美银建设工程有限公司对下欠工程款数额无异议，本院予以确认。山东省平邑第一中学系工程的发包方，其只在欠付工程款的范围内对实际施工人承担付款责任。山东省平邑第一中学支付给山东美银建设工程有限公司的涉案工程款，山东美银建设工程有限公司已按约定已支付给山东华师科技工程有限公司，剩余工程款山东省平邑第一中学尚未支付给山东美银建设工程有限公司，因此剩余工程款山东华师科技工程有限公司与山东美银建设工程有限公司就工程款约定的付款条件并未成就，山东美银建设工程有限公司未构成违约，山东华师科技工程有限公司主张违约金及利息，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，判决如下：一、山东美银建设工程有限公司于本判决书生效后十日内支付山东华师科技工程有限公司工程款687816.52元；二、山东省平邑第一中学在欠付工程款范围内承担连带责任。三、驳回山东华师科技工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20978元，由山东美银建设工程有限公司负担10678元，山东华师科技工程有限公司负担10300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判长  刘华清审判员  刘现廷审判员  颜景泰二〇一九年七月三十日法官助理周曼曼书记员王晶