山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2019）晋0106民初3864号原告：山西省投资集团有限公司，住所地：太原市南内环街480号盛伟大厦二层，统一社会信用代码：×××。法定代表人：赵书槐，董事长委托诉讼代理人：徐律枢，山西恒一律师事务所律师。被告：山西凯胜生物科技有限公司（曾用名：山西凯盛肥业集团有限公司），住所地：运城市盐湖工业园，统一社会信用代码：×××。法定代表人：王开成，董事长委托诉讼代理人：刘红卫，山西明厚律师事务所律师。原告山西省投资集团有限公司与被告山西凯胜生物科技有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山西省投资集团有限公司的委托诉讼代理人徐律枢，被告山西凯胜生物科技有限公司的委托诉讼代理人刘红卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西省投资集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令依法解除原被告双方所签《投资协议》；2、请求判令被告支付所欠原告的借款750万元及资金占用费301.275万元（计算至2019年3月31日，减去归还的71万元），违约金315.4万元，总计1366.675万元；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：根据《山西省发展和改革委员会关于授权山西省投资集团有限公司对部分省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目行使出资人权利的通知》（晋发改财金发[2015]573号），原被告双方于2015年12月，签订了三份协议（因资金支持项目不同，故分别签订）：一、原告与被告签订了编号tblzj-yc-2015-050的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》，约定：1、原山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金转由原告行使权利，资金投入方式变更为特别流转金（即借款）投入方式。2、原被告双方经核实确认：截止协议签订之日，原告已向被告投入特别流转金150万元，资金占用费36万元，被告已全额收到该笔资金。项目名称：①年产10万吨生物有机肥生产线建设项目。②现代物流建设项目。3、原告对被告的投入方式为特别流转金投入方式，投资期限为6年，自2015年11月27日起至2021年11月26日止。4、特别流转金应于到期后三日内，一次性向原告归还。特别流转金年收益率为6%，被告应按季向甲方支付收益（即资金占用费），支付日为每季末月的20日，最后一期的资金占用费应于届满后三日内，与特别流转金一并给付原告。5、被告未按协议约定按时归还特别流转金或任何一期收益（即资金使用费）时，原告有权终止协议，要求被告全额归还原告投入的特别流转金及收益，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。根据该合同被告欠原告特别流转150万，资金占用费67.875万元（暂计算至2019年3月31日），违约金：217.875万元的30%，计65.36万元。二、原告与被告签订了编号tblzj-yc-2015-051的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》，约定：1、原山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金转由原告行使权利，资金投入方式变更为特别流转金（即借款）投入方式。2、原被告双方经核实确认：截止协议签订之日，原告已向被告投入特别流转金100万元，资金占用费24万元，被告已全额收到该笔资金。项目名称：年产10万吨生物有机肥生产线建设项目。3、原告对被告的投入方式为特别流转金投入方式，投资期限为6年，自2015年11月27日起至2021年11月26日止。4、特别流转金应于到期后三日内，一次性向原告归还。特别流转金年收益率为6%，被告应按季向甲方支付收益（即资金占用费），支付日为每季末月的20日，最后一期的资金占用费应于届满后三日内，与特别流转金一并给付原告。5、被告未按协议约定按时归还特别流转金或任何一期收益（即资金使用费）时，原告有权终止协议，要求被告全额归还原告投入的特别流转金及收益，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。根据该合同被告欠原告特别流转100万，资金占用费43.98万元（暂计算至2019年3月31日），违约金：143.98万元的30%，计：43.19万元。三、原告与被告签订了编号tblzj-yc-2015-052的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》，约定：1、原山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金转由原告行使权利，资金投入方式变更为特别流转金（即借款）投入方式。2、原被告双方经核实确认：截止协议签订之日，原告已向被告投入特别流转金500万元，资金占用费150万元，被告已全额收到该笔资金，项目名称：①年产10万吨生物有机肥生产线建设项目。②年产10万吨钙镁钾肥资源综合利用建设项目。③现代物流建设项目。3、原告对被告的投入方式为特别流转金投入方式，投资期限为5年，自2015年11月27日起至2020年11月26日止。4、特别流转金应于到期后三日内，一次性向原告归还。特别流转金年收益率为6%，被告应按季向甲方支付收益（即资金占用费），支付日为每季末月的20日，最后一期的资金占用费应于届满后三日内，与特别流转金一并给付原告。5、被告未按协议约定按时归还特别流转金或任何一期收益（即资金使用费）时，原告有权终止协议，要求被告全额归还原告投入的特别流转金及收益，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。根据该合同被告欠原告特别流转500万，资金占用费182.25万元（暂计算至2019年3月31日，减去归还的71万元），违约金：682.25万元的30%，计204.68万元。2017年7月18日，山西凯盛肥业集团有限公司变更名称为山西凯胜生物科技有限公司。三份协议签订后，被告仅向原告支付过71万元的资金占用费，原告曾多次要求被告按季如期支付约定的资金占用费，但被告均不予理睬。综上所述，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告山西凯胜生物科技有限公司辩称,对原告起诉的借款事实无异议，但原告要求解除合同无事实依据，三份协议不满足解除条件，原告所主张的三份协议项下的借款金额没有异议，对签订的资金占用费也无异议，但三份协议项下新的资金占用费对方没有事实依据和法律依据，主张的违约金过分高，原告的损失只是银行的贷款利息，违约金的支持不应超过银行同期贷款的1.3倍，我方已经偿还71万是事实，实际欠付资金占用费是179万元，被告资金困难，所以现在无法偿还，但我们从2017年后就支付的资金占用费，原告主张的后面的资金占用费不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年10月22日，山西省政府投资资产管理中心与被告签订编号为晋资管协议（2010）A065号《投资入股协议书》，依据该协议，山西省政府投资资产管理中心向被告投资省级煤炭可持续发展基金500万元，投资期限5年，自2010年10月22日至2015年10月21日。2011年9月16日，山西省政府投资资产管理中心与被告签订编号为晋资管协议（2011）A100号《投资入股协议书》，依据该协议，山西省政府投资资产管理中心向被告投资省级煤炭可持续发展基金150万元，投资期限5年，自2011年9月16日至2016年9月15日。2011年12月5日，山西省政府投资资产管理中心与被告签订编号为晋资管协议（2011）A100-1号《投资入股协议书》，依据该协议，山西省政府投资资产管理中心向被告投资省级煤炭可持续发展基金100万元，投资期限5年，自2011年12月1日至2016年11月30日2015年7月28日，山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发（2015）573号文件，将原委托山西省政府投资资产管理中心管理的2009年以来由省级煤炭可持续发展基金安排的520个投资项目，共计68346万元政府投资资产转由山西省投资集团有限公司管理，并授权山西省投资集团有限公司行使出资人权利，承担政府资产保值、增值责任。2015年12月10日，原、被告签订编号为Tblzj-yc-2015-052的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》。协议约定，1、依照原《投资入股协议书》，山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金及收益转为原告的特别流转金（即借款）及收益，被告以特别流转金的方式使用该款项，并支付收益（即资金占用费）；2、原、被告双方经核实确认：截至本协议签订之日，原告已向被告投入特别流转金500万元，资金占用费150万元。原告的投入方式为特别流转金投入方式，投资期限为5年，自2015年11月27日起至2020年11月26日止；3、特别流转金应当于到期后三日内，一次性归还原告；4、若被告未按时归还特别流转金或收益时，原告有权终止协议，并要求被告全额归还原告投入的特别流转金和收益，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。2015年12月10日，原、被告签订编号为Tblzj-yc-2015-050的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》。协议约定，1、依照原《投资入股协议书》，山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金及收益转为原告的特别流转金（即借款）及收益，被告以特别流转金的方式使用该款项，并支付收益（即资金占用费）；2、原、被告双方经核实确认：截至本协议签订之日，原告已向被告投入特别流转金150万元，资金占用费36万元。原告的投入方式为特别流转金投入方式，投资期限为6年，自2015年11月27日起至2021年11月26日止；3、特别流转金应当于到期后三日内，一次性归还原告；4、若被告未按时归还特别流转金或收益时，原告有权终止协议，并要求被告全额归还原告投入的特别流转金和收益，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。2015年12月10日，原、被告签订编号为Tblzj-yc-2015-051的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》。协议约定，1、依照原《投资入股协议书》，山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金及收益转为原告的特别流转金（即借款）及收益，被告以特别流转金的方式使用该款项，并支付收益（即资金占用费）；2、原、被告双方经核实确认：截至本协议签订之日，原告已向被告投入特别流转金100万元，资金占用费24万元。原告的投入方式为特别流转金投入方式，投资期限为6年，自2015年11月27日起至2021年11月26日止；3、特别流转金应当于到期后三日内，一次性归还原告；4、若被告未按时归还特别流转金或收益时，原告有权终止协议，并要求被告全额归还原告投入的特别流转金和收益，并按被告违约涉及的全部特别流转金和资金占用费的30%向原告支付违约金。2016年4月21日，被告向原告出具《关于省级煤炭发展基金还款计划》，载明，（1）协议签订后，每个季度末支付11.25万元，如果本公司存在困难的情况下希望贵公司予以顺延，但保证每年支付资金占用费为45万元；（2）若2018年公司经营好转，本公司在2018年12月31日前一次性归还本金750万元，剩余的资金占用费希望贵公司予以减免；（3）若公司在2018年12月31日前未全部归还本金时，本公司除按第（1）条继续归还资金占用费外，还将继续归还全部本金。原告于2018年6月6日向被告出具《履约通知书》，载明，根据贵公司2016年4月21日提供的还款计划书，自2015年12月3日起，每季度应支付资金占用费11.25万元，截至目前已有10个季度应归还112.5万元。但贵公司累计归还资金占用费仅65万元，自2018年1月起未正常履约，涉及逾期金额47.5万元。望贵公司予以重视，尽快支付逾期金额，并于2018年12月31日前归还剩余全部资金占用费。截止2019年3月31日，被告尚欠原告特别流转金750万元、资金占用费139万元。证实上述事实的证据有，《投资入股协议书》、《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》、山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发（2015）573号文件、《关于省级煤炭发展基金还款计划》、双方当事人当庭陈述等。本院认为，原告作为代省持股企业，与被告签订的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》是双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效，双方均应严格履行。被告向原告出具《关于省级煤炭发展基金还款计划》，承诺每年支付原告资金占用费45万元，并于2018年12月31日前归还全部本金，因未按照该还款计划履行，已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。故原告主张解除双方签订的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》并主张被告偿还特别流转金750万元本院予以支持。关于资金占用费，原告主张按年利率6%计算，因原告与被告签订的三份《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》均未做约定，故对协议约定期间主张的资金占用费本院不予支持。签订协议时已产生的资金占用费共计210万元，被告已支付的71万元应予以核减，故被告应向原告支付的资金占用费共计139万元。关于原告主张的违约金问题，被告未能在约定期限归还原告特别流转金及资金占用费，已构成违约，应当承担违约责任。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中原告主张的违约金过高，本院依法予以调整，违约金酌定以被告所欠资金占用费139万元的30%计算，计41.7万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告山西省投资集团有限公司与被告山西凯胜生物科技有限公司于2015年12月10日签订的编号分别为Tblzj-yc-2015-052、Tblzj-yc-2015-050、Tblzj-yc-2015-051的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》；二、被告山西凯胜生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西省投资集团有限公司借款7500000元、截止2019年3月31日的资金占用费1390000元、违约金417000元，共计9307000元。三、驳回原告山西省投资集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51900元，由原告负担16556元，被告山西凯胜生物科技有限公司负担35344元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 任雅丽 二〇一九年七月二十五日书记员 杨 青相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。