福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)闽0802民初2744号 原告：龙岩市景润娱乐有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区龙腾南路西侧体育公园内，统一社会信用代码91350800310702614R。 法定代表人：吴证隆，执行董事。 委托诉讼代理人：沈萍、张舒佳，福建信厚律师事务所执业律师。 被告：余菲菲，女，1991年7月9日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 委托诉讼代理人：陈建涛，福建世平律师事务所执业律师。 原告龙岩市景润娱乐有限公司（以下简称景润公司）与被告余菲菲劳务合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告景润公司的委托诉讼代理人沈萍与被告余菲菲及其委托诉讼代理人陈建涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 景润公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除景润公司与余菲菲于2018年10月27日签订的《营销经理聘用协议》；2.判令余菲菲向景润公司返还业绩补偿款300000元；3.判令余菲菲向景润公司支付违约金300000元；4.判令余菲菲承担诉讼费。诉讼过程中，景润公司增加一项诉讼请求为：判令余菲菲承担保全费2020元。事实和理由：景润公司与余菲菲于2018年10月27日签订《营销经理聘用协议》，双方在协议中约定：1.景润公司聘用余菲菲担任商务经理，工作期限为2018年10月27日起至2019年10月27日止，余菲菲需在景润公司经营的金钻国际公馆每月完成订台总业绩250000元（协议总业绩3000000元），如在前述12个月的期限内未完成业绩，公司给予延续3个月期限，如还未完成业绩，按照未完成业绩的10%扣除补偿款且收取的保证金不退还。2.余菲菲在前述期限内保证完成约定的业绩，景润公司同意一次性支付余菲菲300000元业绩补偿款，但余菲菲应缴纳保证金10000元，景润公司于协议签订后一次性支付补偿款290000元。3.在工作期限内，如余菲菲单方终止协议、违约或未完成协议约定的总业绩，应双倍返还景润公司所支付的业绩补偿款。协议签订后，景润公司按照协议的约定于2018年10月29日先行向余菲菲支付了290000元业绩补偿款，于2018年11月29日向余菲菲支付了10000元业绩补偿款。但余菲菲收到300000元补偿款后，仅在景润公司经营的金钻国际公馆工作至2019年1月10日便不辞而别。经景润公司多次催促拒不回来就职完成业绩，拒绝履行聘用协议。余菲菲在先行收取景润公司支付的巨额劳动补偿款后，在协议履行期限届满且协议约定的总业绩未完成前，明确表示拒不履行聘用协议的行为违背诚信，构成违约，损害景润公司合法权益，给景润公司造成重大经济损失。景润公司根据《劳动合同法》的相关规定向龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决解除与余菲菲签订的商务经理聘用协议，并要求余菲菲返还先行收取的300000元业绩补偿款，同时按照协议的约定向景润公司支付额外一倍的补偿款300000元作为违约金。但龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会经审查认为本纠纷属于劳务合同纠纷范围，不属于劳动法处理范畴，并于2019年3月8日作出了龙新劳仲不案[2019]03号不予受理通知书。综上所述，请求如诉判决。 余菲菲辩称：1.讼争纠纷不属于劳务合同纠纷，而是劳动合同纠纷，余菲菲与景润公司之间成立劳动关系；余菲菲与景润公司签订营销经理聘用协议载明余菲菲在景润公司处担任销售经理，双方之间有明确的岗位、明确的工作期限，余菲菲受到景润公司的规章制度约束，与景润公司成立的是劳动关系。2.景润公司要求余菲菲返还300000元，不应支持；景润公司未给余菲菲办理医社保，违法扣押2018年12月份、2019年1月份工资，要求余菲菲交纳保证金10000元违反法律规定；景润公司的实际控制人吴小华高薪聘用余菲菲到景润公司上班，吴小华在2019年1月份因涉嫌毒品犯罪被抓捕，影响景润公司经营，余菲菲原在天恒盛世公司上班，月工资好几万元，才会有补偿款的约定事宜；余菲菲有能力完成聘用合同约定的业绩，但应建立在景润公司未违反法律法规及重大刑事犯罪，且要保证余菲菲正常工资的情况下；余菲菲有权单方解除与景润公司的劳动关系，补偿款不予返还；2019年11月29日，景润公司支付的10000元是补偿给余菲菲的加油费用，不属于补偿款。3.景润公司要求余菲菲支付300000元违约金违反《劳动合同法》规定，不应支持；用人单位在两种情况下可以约定违约金：①用人单位给劳动者支付经济补偿金，劳动者在约定的时间范围内禁止从事一定的职业，劳动者违反应当依约向用人单位支付违约金；②用人单位给劳动者进行了本单位以外付费培训对相应的服务期，劳动者与用人单位解除劳动关系应当按照相应比例返还用人单位支出的培训费用；除此之外，无权以任何理由要求支付违约金。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2018年10月27日，景润公司与余菲菲签订《营销经理聘用协议》，协议的主要内容为：1.余菲菲的工作期限为2018年10月27日起至2019年10月27日止，余菲菲应当遵守景润公司制定的各种规章制度；如有违反，景润公司视情况有权提出解约、解聘，并双倍返还补偿款，情节严重造成景润公司损害，将移送有关部门处理并追究相应的经济责任。2.余菲菲在景润公司场所每月完成订台总业绩250000元（总业绩3000000元），如12个月未完成，景润公司给予延续3个月；如未完成业绩，按照未完成业绩的10%扣除补偿款及保证金不退还；余菲菲在合约期间必须履行合约不得终止或违约，如有违约或终止行为必须双倍退还补偿款并赔偿景润公司的损失；如签订业绩提前完成，合同提前终止。3.余菲菲完成上述约定业绩及合作期限，景润公司同意补偿余菲菲300000元，余菲菲缴纳景润公司保证金10000元，签订协议后一次性支付290000元，余菲菲在约定期间内违约、终止协议、未完成约定订台总业绩的，应双倍退还景润公司所补偿的补偿款。2018年10月29日，景润公司通过工作人员吴马香向余菲菲转账支付290000元，转账用途备注“营销经理业绩合同款”。2018年11月29日，景润公司通过吴马香向余菲菲转账支付10000元，转账用途备注“营销经理业绩合同款”。之后，余菲菲成为景润公司经营的金钻国际公馆“妈咪”，其组织一支营销团队，团队有“小妹”若干名，“小妹”的收入为客人支付的小费及包间销售酒水、订包间提成，无固定工资，小妹的收入主要由余菲菲结算支付，团队“小妹”酒水销售额计入余菲菲个人业绩。2018年11月28日，吴马香向余菲菲支付2018年11月20日至26日金钻国际小费19213元。2018年12月6日，吴马香向余菲菲支付2018年11月27日至12月3日金钻国际小费7178元。2018年12月15日，吴马香向余菲菲支付2018年11月金钻国际商务部提成11825元。2018年12月19日，吴马香向余菲菲支付2018年12月11日至17日金钻国际小费485元。2018年12月12日，吴马香向余菲菲支付2018年12月4日至10日金钻国际小费6790元。2018年12月26日，吴马香向余菲菲支付2018年12月18日至24日金钻国际商务部小费7078元。2019年1月3日，吴马香向余菲菲支付2018年12月25日至31日金钻国际小费4800元。2019年1月9日，吴马香向余菲菲支付2019年1月1日至7日金钻国际小费2325元。2019年1月16日，吴马香向余菲菲支付2019年1月8日至14日金钻国际小费3395元。 另查明，龙岩市天恒盛世娱乐有限公司于2019年5月18日出具证明，证明余菲菲自2017年10月至2018年10月在该公司任销售经理。案外人陈龙陆续多笔向余菲菲支付金额不等的款项，转账记载为薪资、工资等。余菲菲在景润公司工作期间无固定工资。2019年1月25日，景润公司财务经理林暎与余菲菲通话，余菲菲确认不在景润公司上班。2019年3月8日，景润公司向龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会向景润公司出具《不予受理通知书》，认为该纠纷属于劳务纠纷范围，不属于《劳动法》处理范畴。2019年4月18日，本院完成对余菲菲起诉状等应诉材料的送达工作。景润公司为保全余菲菲的房产支付财产保全费2020元。 本院认为，景润公司与余菲菲签订的《营销经理聘用协议》主要约定余菲菲商业利益获得条件及违约责任，未约定每月固定工资，体现的人身依附性不强，不符合劳动关系特征。余菲菲主张其与景润公司建立劳动关系，不予支持。余菲菲主张因景润公司老板吴小华严重刑事犯罪导致公司快倒闭拖欠工资才辞职，但未提供证据证明，且经查景润公司的法定代表人吴证隆100%持股，其工作人员吴马香在2019年1月16日仍向余菲菲支付2019年1月8日至14日金钻国际小费3395元，其主张与事实不符，不予支持。景润公司与余菲菲签订《营销经理聘用协议》后，双方均应当按照协议约定履行相应的义务，但余菲菲单方违反协议约定，未按约定履行义务，构成根本违约，导致协议解除，应当承担违约责任。景润公司要求解除与余菲菲之间的协议、余菲菲返还补偿款的诉请，合法有据，予以支持。虽余菲菲违约，但景润公司未提供证据证明其损失，且返还补偿款足以弥补景润公司损失，其主张余菲菲支付违约金，理由不充分，不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条规定，判决如下： 一、龙岩市景润娱乐有限公司与余菲菲在2018年10月27日签订的《营销经理聘用协议》于2019年4月18日解除； 二、余菲菲应于本判决生效之日起五日内向龙岩市景润娱乐有限公司支付补偿款300000元； 三、余菲菲应于本判决生效之日起五日内向龙岩市景润娱乐有限公司支付财产保全费2020元； 四、驳回龙岩市景润娱乐有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9800元，减半收取计4900元，由龙岩市景润娱乐有限公司负担2400元，由余菲菲负担2500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 魏  国  才 二〇一九年七月十八日 书记员 林楚楚（代） 附注： 一、引用的主要法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示： （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。 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