广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0602民初1055号 原告：防城港市西海湾置业有限公司，住所防城港市港口区北部湾大道****。 法定代表人：梁永强。 委托诉讼代理人：邬江月，广西海狮律师事务所律师。 被告：赵海，男，汉族，1982年4月20日出生，，住山东省青州市 委托诉讼代理人：梁宇宸，广西精一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李昆林，广西精一律师事务所律师。 原告防城港市西海湾置业有限公司（以下简称西海湾公司）诉被告赵海商品房预售合同纠纷一案，于2017年8月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2017年12月8日，港口区人民法院作出（2017）桂0602民初1329号民事判决。后再审申请人赵海因不服港口区人民法院作出（2017）桂0602民初1329号民事判决，向防城港市中级人民提起再审。防城港市中级人法院于2018年10月15日作出（2018）桂06民申28号民事裁定，决定由该院提审。2018年12月17日，防城港市中级人民法院作出（2018）桂06民再17号民事裁定书，裁定如下：一、撤销防城港市港口区人民法院（2017）桂0602民初1329号民事判决；二、本案发回防城港市港口区人民法院重审。现本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邬江月，被告赵海的委托诉讼代理人梁宇宸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.确认解除原告防城港市西海湾置业有限公司与被告赵海于2014年9月6日签订的二份《商品房买卖合同》（备案编号：201494609和201494640);2.被告向原告支付违约金人民币153261.2元;3.被告赔偿原告本诉支付的律师费33652元；4.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2014年9月6日，原、被告签订两份《商品房买卖合同》约定原告将所开发的位于防城港市北部湾大道89号“海湾一号”房地产项目一期商品房4栋3001房和3002号房两套房屋出售给被告。后被告未按合同约定向原告支付购房款。原告有权解除合同，由被告支付律师费、违约金等费用。 被告赵海辩称，原告提出解除合同的除斥期间已过，解除合同的行为并非因被告的违约导致的，被告不需要支付解除合同的违约金，即使被告需要支付也应当按照合同第7条的约定。原告请求被告支付律师费无事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告提交的证据1、2、4，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认证如下：对被告提交的证据3即《委托书》，该证据与本案查明事实有关，予以采信。 本院对事实查明如下：2014年9月6日，原告为出卖人与被告为买受人签订两份《商品房买卖合同》（合同备案编号分别为：201494609、201494640），约定买受人购买出卖人开发的位于防城港市港口区，建筑面积分别为88.33平方米、82.59平方米，总价款分别为390819元、375487元，出卖人应当在2015年12月31日前交房；买受人在签署本合同时向出卖人支付购房款117819元（占总房款的30.15%）、113487元（占总房款的30.22%），于2015年3月6日前支付购房款156000元（占总房款的39.92%）、15万元（占总房款的39.95%），于2015年9月6日前支付117000元（占总房款的29.93%）、112000元（占总房款的29.83%）；逾期付款超过60日，出卖人有权解除合同，买受人按累计应付款10%向出卖人支付违约金；因买受人违约致使出卖人采取诉讼或仲裁方式主张权利的，买受人应当承担出卖人为此所支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现权利的费用。合同附件五为《商品房买卖合同》补充条款，双方约定与《商品房买卖合同》具有同等的法律效力，若买卖合同中条款与本补充合同条款约定不一致的，以补充条款为准；第九条对合同的解除作补充约定，若买受人违约解除或因买受人违约导致出卖人解除买卖合同的，买受人应按照房价款总额20%向出卖人支付违约金，并赔偿出卖人因此造成的损失；无论何种原因导致买卖合同解除，买受人应在合同解除后五个工作日内配合出卖人到有关政府房屋管理部门办理。原告于2014年9月6日向被告出具两张《收据》（编号：0000335、0000336），表示收到被告支付3001号房首付款117819元、3002号房首付款113487元；于2015年3月7日向被告出具两张《收据》（编号：0000905、0000906），表示收到被告3001号房二期款156000元、3002号房二期款15万元。 另查明，2018年9月20日，赵海委托朱平平（赵海之妻）办理防城港市港口区的房屋撤案、房款退款的相关事宜。委托期间自2018年9月20日起至上述事宜办完为止。2018年9月21日，被告向朱平平分别转款150000元（退房款4栋3001）、223178.05元（退房款4栋3002）。 本院认为，一、关于原告解除合同的除斥期间问题。原、被告签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，且合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应全面履行合同规定的义务。根据《商品房买卖合同司法解释》第十五条第二款“法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭”的规定，在当事人对解除权行使期限没有约定且对方当事人没有催告的情况下，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使。由于解除权行使的一年除斥期间不因原告在后的催告行为而产生延长、中止、中断的后果。现由于被告未按约支付第三期房款（2015年9月6日），根据《商品房买卖合同》及其附件的约定，在被告未向原告支付房款的60日后的一年内享有解除权即原告应被告逾期付款的解除期间为2015年11月6日起至2016年11月5日止。而本案原告于2017年7月18日才向本院起诉解除与被告的《商品房买卖合同》。因此，原告即不享有约定解除权又不享有法定解除权。那么，原告请求被告支付逾期付款致使合同解除所产生的违约的诉讼请求无事实和法律依据，亦不予支持。 %1、关于确认解除涉案《商品房买卖合同》的问题。本案中，原、被告均认可双方在2018年9月期间，已经办理了涉案房屋的退款等，则本院认定双方在协商后达成一致的解除合同的意见，原、被告签订的《商品房买卖合同》在2018年9月21日原告向被告退款之日即解除。原告请求确认与被告签订的《商品房买卖合同》已解除的诉讼请求，本院予以支持。 %1、关于原告请求被告支付律师费的问题。本案中，原、被告签订的《商品房买卖合同》中约定“逾期付款超过60日，出卖人有权解除合同，买受人按累计应付款10%向出卖人支付违约金；因买受人违约致使出卖人采取诉讼或仲裁方式主张权利的，买受人应当承担出卖人为此所支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现权利的费用。”而本案系原、被告自行协商后解除合同，非《商品房买卖合同》中约定的上述情形。因此，原告请求被告支付律师费的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、确认原告防城港市西海湾置业有限公司与被告赵海签订的二份《商品房买卖合同》已解除； 二、驳回原告防城港市西海湾置业有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费4038.26元，由防城港市西海湾置业有限公司承担4038.26元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本七份，上诉于防城港市中级人民法院。并于上诉期间届满之日起7日内预交上诉费4038.26元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户银行：农行防城港分行营业室）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈 燕 人民陪审员  唐毓瑾 人民陪审员  陈肖芬 二〇一九年七月二十四日 书 记 员  黄 倩