福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初11124号 原告（反诉被告）：陈曦，女，1977年8月15日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：卓国桃，福建旭丰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：陈智，男，1990年12月6日出生，汉族，住福建省仙游县。 委托诉讼代理人：曾小有，福建英合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：倪佳欣，福建英合律师事务所律师。 原告（反诉被告）陈曦与被告（反诉原告）陈智特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈曦及其委托诉讼代理人卓国桃，被告陈智及其委托诉讼代理人曾小有、倪佳欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈曦向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方于2018年11月14日签订的《品牌特许经营合同》；2.判令陈智退还投资款39521.4元；3.判令陈智支付违约金3万元；4.判令陈智支付陈曦因本案诉讼支出的律师费6000元。事实和理由：2018年11月14日，原被告双方签订一份《品牌特许经营合同》，约定共同经营湖里区金湖路天虹购物中心万事集A5门店，销售酒水、饮品、甜点。合作期间，陈智未依照合同约定向陈曦交付门店销售收入的收款账户的银行卡、银行卡密码、网银、网银密码，也未于每月3日向陈曦通报门店经营情况、公布收支报表。现门店已停止营业。陈智虚构了没有依据的品牌授权费、虚增设计费等，增加不存在的各种开支。鉴于陈智的各种违约行为及缺乏诚信的行为，故提起本案诉讼。 陈智辩称：一、陈智同意解除双方签订的合同，但解除的原因系由于陈曦的违约行为导致合同无法履行。合同约定门店连续经营6个月出现亏损，陈曦才有权解除合同，但陈曦在门店仅仅经营28天时，就以案涉门店经营不好为由单方终止合作；二、涉案门店终止经营后，陈智已根据双方达成的清算结果支付清算款，陈智无须再支付其他款项；三、陈曦要求支付违约金和律师费没有依据，陈智不存在违约行为。 陈智向本院提出反诉请求：1.判令陈曦支付违约金30000元；2.判令陈曦支付陈智因本案诉讼产生的律师费8000元。事实和理由：2019年1月19日，陈曦在涉案门店经营28天时，就以生意不好为由，未经协商，单方通知终止合作。陈智在收到通知后，表示不予同意，要求陈曦继续履行合同，并补足资金，但陈曦予以拒绝，其行为已构成违约。陈智在陈曦单方终止合作已构成违约的情况下，为避免矛盾激化，同意搁置争议进行友好清算，各方最终达成陈智向陈曦支付17478.6元的和解结果。现陈曦提起本案诉讼，显然推翻了上述和解结果，为此陈智提出上述诉讼请求。 陈曦辩称，陈智的反诉请求缺乏事实和法律依据，应当予以驳回，实际上是陈智存在严重的违约与失信行为：一、陈智未依照合同约定向陈曦交付门店销售收入的收款账户的银行卡、银行卡密码、网银、网银密码，也未于每月3日向陈曦通报门店经营情况、公布收支报表；二、店铺清算期间，陈智拒绝提供总账，未提供任何财务凭证及票据，虚构了品牌授权费，虚增设计费；三、涉案店铺已经停止租赁，根据合同约定，租赁合同提前解除或终止的，任何一方有权通知解除合同。 本院经审理认定事实如下：2018年11月7日开始，陈智、陈曦及案外人陈晓就开始在微信群聊中商讨在天虹商场合作开店的事宜。 2018年11月14日，陈智（甲方）与陈曦（乙方）签订一份《品牌特许经营合同》，约定：甲乙双方共同合作经营位于厦门市湖里区与花车吧台的门店，经营范围为甲方品牌酒水、饮品、甜点的销售，乙方占股份30%比例；甲方将“好气汽水（Goodgas）”品牌以特许经营的形式授予乙方从事产品经营活动；甲方负责门店的租赁及装修以及在该门店进行“好气汽水（Goodgas）”品牌产品的销售及门店经营管理，双方根据销售额进行分成；因门店租赁产生的水费、电费、租金、装修费用、装修押金、物业费等均按股比共同承担；甲方于2018年11月15日前，以甲方名义与门店出租方签订租赁合同，租期不少于2年，门店租赁合同签订后，甲方应提交一份复印件给乙方备案留存；门店进行室内装潢、装修、装饰产生的一切费用，由双方共同承担，其中软硬装的装修、设计费为8600元，由甲方于2018年11月15日前向设计公司预付5100元；甲方负责门店的全面经营管理，包括但不限于产品的供给与销售、人员的聘用与管理、财务的管理等事项，门店内未销售的产品均属于甲方所有；门店销售收入的收款账户为店长陈凯珏的银行账户，甲方同意在合同签订之日将上述账户对应的银行卡、银行卡密码、网银（UKEY）及网银密码等交付给乙方，但甲方负责该账户的日常经营管理；门店收款账户仅限于收取门店销售收入、员工工资派发、物料采购、房租租金支付以及向乙方支付每月利润分红的收入款，不得另做它用；甲方将于每月3日前向乙方通报门店经营情况，公布收支报表；门店预设流动资金3万元，当流动资金不足3万元时，甲乙双方应按股份比例补足，流动资金由甲方负责管理，乙方有权知情资金动向；甲乙双方按股比投入门店前期的所有费用，门店预算十五万元整，装修期间产生的额外费用，甲方有权追加预算上限，但甲方承诺不超过20万元，超出部分由甲方全额承担；甲乙双方共同承担门店经营的风险，包括但不限于店面试运营期产生的亏损、因天虹商场万事集自身经营不善产生的亏损、因不可抗拒因素产生的亏损；店内的销售利润，由双方依据股份比例分成；项目的合作期限为2年，从甲方与门店出租方签订的租赁合同生效之日起计算；甲方存在违反本合同约定的情形的，乙方有权书面通知单方解除合同，解除合同的通知在到达约定通讯地址时生效；除本合同另有约定外，租赁合同被提前解除或终止的，甲乙双方有权书面通知解除本合同，解除合同的通知在到达对方时生效；门店连续6个月出现亏损，乙方有权解除合同，解除合同的通知到达甲方时生效，甲乙双方同意，亏损的金额以甲方提供的报表确定；任何一方违反本合同约定的，经守约方催告，违约方拒不改正的，守约方有权解除本合同且违约方应向守约方支付违约金30000元，并赔偿由此给守约方造成的损失；违约方应承担守约方为平息纠纷所支付的诉讼费、律师费、财产保全费、鉴定费、公证费等一切费用；乙方获准使用甲方注册商标作为门店商号的，应在合同终止后的15日内向原登记部门申请名称变更或者注销登记；甲方指定其联系电子邮箱为ｆｊｃ×××＠ｓｉｎａ.ｃｏｍ，送达地址为厦门市思明区小学路130-104；乙方指定其联系电子邮箱为138×××＠139.ｃｏｍ，送达地址为厦门市思明区深田路32号602室。 2018年11月21日，陈智与案外人陈晓签订一份《品牌特许经营合同》，合同权利义务内容与上述合同一致。据此，陈曦占涉案门店30%份额，陈晓占30%份额，陈智占40%份额。根据合同约定，门店流动资金3万元、门店预算15万元，另外还需付给出租方装修押金1万元，合计19万元，陈曦应付30%，即57000元。陈曦于2018年11月16日向陈智转账汇款57000元。 陈智负责承租了涉案的门店。2018年12月22日，门店开始营业。陈智提供的微信群聊天记录体现，门店店长陈凯珏及店员谢晓银每日在微信群中发布店铺当日营业收入情况，从发布内容看，店铺的营业额从最初几天的每日几百元，到后来每日几十元、一百多元。 2019年1月17日凌晨0点17分左右，陈智又成立了一个微信群，商讨退租涉案门店及另行选址事宜。2019年1月17日凌晨0点19分，陈智在该微信群中发布一份名为“天虹.pdf”的文件，并称系店铺开支明细。随后，陈晓、陈曦提出了关于品牌授权费、折旧费、设备费用等方面的疑问。陈智在微信群聊天记录中还提到“好气图形是受商标局保护的品牌”，陈晓提到“很高兴好气的商标有注册受保护，但也并不代表这样就可以乱开价，并且无需书面签订品牌授权合同”。 2019年1月19日，陈曦向陈智发送一份电子邮件，载明：好气汽水（五缘湾天虹店）自2018年12月22日开业以来，经营业绩每况日下，经过28天的观察，发现“好气汽水”位于厦门市湖里区与花车吧台的门店生意不好，现决定终止与贵品牌“好气汽水”的合作，特此发邮件告知。 之后，陈智、陈晓、陈曦对门店清算问题进行了多次协商，但因分歧太大，一直未达成一致。2019年5月4日，在双方未达成一致协议的情形下，陈智向陈曦转账汇款17478.6元。 另查明，陈智并未获得“好气汽水（Goodgas）”商标的注册，其在庭审中陈述该商标尚在申请程序中。陈曦为本案诉讼支出律师费6000元。 以上事实，有陈曦提供的《品牌特许经营合同》、转账凭证、《诉讼委托代理合同》、律师费发票、微信聊天记录，陈智提供的电子邮件、微信聊天记录、转账记录等证据及本院庭审笔录为证，本院依法予以确认。 本院认为，陈智与陈曦签订的《品牌特许经营合同》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。根据国务院《商业特许经营管理条例》第二十二条及商务部《商业特许经营信息披露管理办法》第五条的规定，陈智作为特许人应当向陈曦详细披露其所授权许可的商标情况，本案中，陈智用于特许经营的“好气汽水（Goodgas）”商标实际上尚未获得注册，但是陈智并未向陈曦书面告知该情况，反而在《品牌特许经营合同》中多次使用了“注册商标”的字眼，还在微信聊天中称“好气图形是受商标局保护的品牌”，可见陈智系有意隐瞒该情况，导致陈曦误以为其已获得了商标注册。因陈智所隐瞒的系涉及特许商标的重大关键信息，故根据国务院《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款及商务部《商业特许经营信息披露管理办法》第九条的规定，陈曦有权主张解除特许经营合同。同时，因陈智未依合同约定将门店银行账户对应的银行卡、银行卡密码、网银（UKEY）及网银密码等交付给陈曦，也未向陈曦提供门店租赁合同的复印件，其行为已构成违约，陈曦根据合同的约定也有权主张解除合同。因陈智在签订合同前存在隐瞒行为，签订合同后存在违约行为，故其对涉案合同解除具有较大过错，应向陈曦赔偿经济损失，即应向陈曦退还全部的投资款并赔偿律师费损失，涉案门店的亏损由陈智自行承担。从举证责任角度来看，陈智负责涉案门店的全面经营管理，掌握着门店的相关经营财务资料，但其在本案中并未提供涉案门店经营支出的凭证，故其应承担举证不能的后果，应向陈曦退还全部投资款。扣除已退还的17478.6元，陈智还应向陈曦退还39521.4元。关于陈曦要求陈智支付违约金30000元的诉讼请求，虽然陈智存在违约行为，但陈曦并未依据合同约定履行催告程序，因此合同约定的支付违约金的条件并未成就，对该诉讼请求本院不予支持。对于陈智的反诉请求，因陈曦有权解除合同，故其终止履行并不构成违约，陈智的反诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告陈曦与被告陈智签订的《品牌特许经营合同》； 二、被告陈智应于本判决生效之日起十日内向原告陈曦退还39521.4元，并赔偿律师费损失6000元； 三、驳回原告陈曦的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告陈智的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费1700元，减半收取850元，由原告陈曦负担347元，被告陈智负担503元；反诉案件受理费375元，由反诉原告陈智负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 潘伟生 二〇一九年七月十七日 代书记员 曹琳莉 附件：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《商业特许经营管理条例》 第二十三条特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。 特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。 特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。