江苏省常州市天宁区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0402民初1336号原告（被告）：江苏乐天玛特商业有限公司常州店，住所地常州市竹林南路口。负责人：陈静阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙勇军、顾权，江苏信义诚律师事务所律师。原告（被告）：利群时代商贸有限公司，住所地江苏省南通经济技术开发区上海路。法定代表人：郭伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙勇军、顾权，江苏信义诚律师事务所律师。被告（原告）：聂盘根，男，1963年8月25日生，汉族，住常州市戚墅堰区。委托诉讼代理人：黄烨、吴小丹，江苏致达律师事务所律师。原告江苏乐天玛特商业有限公司常州店（以下简称乐天玛特常州店）、利群时代商贸有限公司（以下简称利群公司）与被告聂盘根劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月1日立案受理，案号为（2019）苏0402民初1336号。后本院于2019年3月14日立案受理原告聂盘根与被告乐天玛特常州店、利群公司劳动争议纠纷一案，案号为（2019）苏0402民初1691号，因两案为劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，而乐天玛特常州店、利群公司起诉在先，故本院于2019年4月2日出具（2019）苏0402民初1691号民事裁定书，裁定：（2019）苏0402民初1691号案件并入本院（2019）苏0402民初1336号案件审理。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后转为适用普通程序公开开庭进行了审理。乐天玛特常州店、利群公司的委托诉讼代理人孙勇军、顾权、聂盘根及其委托诉讼代理人吴小丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐天玛特常州店、利群公司向本院提出如下诉讼请求：1、判决乐天玛特常州店、利群公司不支付聂盘根违法解除劳动合同赔偿金44440元。2、本案诉讼费用由聂盘根负担。事实和理由：乐天玛特常州店因消防问题于2017年7月安排聂盘根等职工休职，期间按规定发放了生活费。2018年6月16日，乐天玛特常州店召开员工大会，就乐天玛特常州店重新开业，职工上岗一事进行公布。聂盘根签署了员工登记上岗确认书，后因其他原因乐天玛特常州店无法开业，乐天玛特常州店、利群公司遂安排聂盘根至利群时代无锡金城店（以下简称无锡金城店）上班。因聂盘根未服从乐天玛特常州店、利群公司安排至无锡金城店上班，乐天玛特常州店、利群公司于2018年10月11日、10月19日两次通知聂盘根在接到限期返岗通知后三日内到无锡金城店上班，聂盘根接到通知后均没有回应，2018年10月28日乐天玛特常州店、利群公司依法解除了与聂盘根的劳动关系。因聂盘根不服从乐天玛特常州店、利群公司安排，无故旷工，乐天玛特常州店、利群公司解除与聂盘根的劳动关系的行为合法，不应当支付赔偿金。劳动仲裁系认定事实错误，故乐天玛特常州店、利群公司起诉至法院。被告聂盘根辩称，乐天玛特常州店、利群公司应该向聂盘根支付相应的赔偿金。理由为：1、聂盘根与无锡金城店并没有签订合法有效的劳动合同，没有义务到无锡金城店提供劳动，用人单位乐天玛特常州店也无权利要求聂盘根为无锡金城店提供劳动。2、乐天玛特常州店以聂盘根未到无锡金城店提供劳动为由，认定聂盘根违反乐天玛特常州店的规章制度，缺乏事实和法律依据，不合理不合法。3、2018年6月16日员工大会并未给聂盘根明确交代，最后不欢而散，聂盘根确认复工的主体系乐天玛特常州店，表达的只是愿意延续与乐天玛特常州店之间的劳动关系，并非建立新的劳动关系，但是乐天玛特常州店至今不具备复工的条件，该客观事实是乐天玛特常州店解除劳动合同的实质原因，相关的责任应由乐天玛特常州店及其所属的利群公司承担。综上，聂盘根认为乐天玛特常州店以不符合事实和法律的理由解除劳动合同的行为应认定为违法解除，按照相关法律规定，应向劳动者支付违法解除赔偿金，且根据劳动合同法实施条例27条、江苏省高院关于劳动案件审理指南的精神以及乐天玛特总公司对全体员工的承诺，计算经济赔偿金的基数应该以劳动者休职前12个月的正常工资为计算标准。原告聂盘根向本院提出如下诉讼请求：1、判令乐天玛特常州店、利群公司向聂盘根支付违法解除劳动合同的赔偿金45562元。2、本案诉讼费用由乐天玛特常州店、利群公司负担。事实和理由：聂盘根系乐天玛特常州店的员工，乐天玛特常州店系利群公司的分支机构。聂盘根于2008年4月1日正式在乐天玛特常州店工作。2017年4月起，因乐天玛特常州店经营不善，聂盘根遂被安排休职。2018年10月28日，乐天玛特常州店以旷工为由向聂盘根送达了解除劳动合同通知书。聂盘根认为：该解除决定严重侵害了聂盘根的合法权益，系违法解除劳动合同。故聂盘根起诉至法院。被告乐天玛特常州店、利群公司共同辩称，根据双方劳动合同第二条第五项第五小节，聂盘根的主要工作地点是华东，而且在第五项中，聂盘根同意我方根据需要调动聂盘根工作地点，包括国内机构各分支机构所在地、相关机构及开展业务从事业务的其他地区，故聂盘根必须遵照执行，我方于2018年10月份调动聂盘根到无锡店进行工作是有合同依据的，不违反法律强制规定，而聂盘根几次被通知后均不理不睬，不能体现管理和被管理的关系，不能体现合同的价值，因此，我方在几次通知后，解除与聂盘根的劳动关系合理合法，在通知聂盘根后，聂盘根确特殊困难，可与用人单位协商，解除劳动关系，但是聂盘根不服从管理，应当承担相应责任。综上，劳动合同的解除符合规定，请求法院改判仲裁委的裁决。本院经审查认定事实如下：聂盘根原是乐天玛特常州店处员工，从事消控工作。聂盘根与乐天玛特常州店于2014年4月1日签订了书面劳动合同，约定：乙方的主要工作地点为华东省/（市）。乙方同意甲方根据需要调动乙方工作地点，调动范围包括：甲方国内分支机构所在地；甲方关联企业所在地；甲方客户和供应商所在地；甲方开展业务、从事活动以及拟开展业务。从事业务的其他地区。乐天玛特常州店为聂盘根缴纳了社会保险，每月通过银行转账发放聂盘根工资。2017年4月14日，乐天玛特常州店向全体员工发送《告知书》，具体内容为：“门店因消防原因于2017年3月3日被常州市天宁区消防支队给予临时性闭店消防整改处理。在闭店整改期间门店可根据实际经营情况和工作内容安排员工停工休假，原则上保留门店店长、财务、人资、防损等相关职能岗位及现病、产、工伤等假的员工，其余员工在确认无未休年休假及未调休工时的情况下方可安排停工休假。停工休假时间从2017年4月16日起计算，停工休假期间不属于提前预支休假工时，停工休假的员工工资和五险一金，公司将严格按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工资支付暂行规定》及各地区工资支付的相关规定发放和缴纳。”2017年4月16日起，聂盘根开始停工休假。休职期间，乐天玛特常州店每月发放聂盘根生活费1512元。乐天玛特常州店发放聂盘根生活费至2018年10月。2018年10月19日，利群公司通过EMS特快专递向聂盘根邮寄《关于限期上班的通知》：“聂盘根同志：公司在2018年10月11日发EMS通知你，于2018年10月13日前到利群时代无锡金城店报到上班，你的岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。但是你没有在规定时间内报到上班。现再次通知你，于2018年10月22日前到利群时代无锡金城店（地址：无锡市金城东路与友谊南路交界处新城乐天街金城东路99号）报到上班。如你未在上述期限内到公司上述地址报到上班，公司将按照有关国家法律法规和企业规章制度、劳动合同等规定依法处理，由此引起的法律后果由你本人自行承担。”聂盘根未按通知要求到无锡金城店报到上班。聂盘根认为：聂盘根签订合同的对方是乐天玛特常州店，并非无锡金城店，涉及到劳动合同主体的变更，没有与聂盘根协商一致；且没有明确具体岗位要求、劳动报酬及另行签订劳动合同等各项内容；聂盘根长期在常州市工作，劳动合同中关于华东地区范围内的相关调岗约定不具备合理性，是格式条款，过于宽泛有失公平，且乐天玛特常州店并非在全国范围内开设，合同履行的地域范围只能是常州市，故聂盘根没有前往无锡报到。2018年10月28日，乐天玛特常州店向聂盘根发出《解除劳动合同通知书》，具体内容为：“聂盘根：公司在2018年10月11日发EMS通知你，于2018年10月13日前到利群时代无锡金城店报到上班，你的岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。但是你没有在规定时间内报到上班。后公司在10月19日再次发EMS通知你，于2018年10月22日前到利群时代无锡金城店（地址：无锡市金城东路与友谊南路交界处新城乐天街金城东路99号）报到上班，你仍然未在规定时间报到上班，旷工至今。员工聂盘根与本单位签订的《劳动合同》，现因‘劳动者严重违反本单位的规章制度，包括但不限于《员工手册》、人事规章制度、财务制度、营运制度’无法继续履行，根据《劳动合同法》相关规定，决定自2018年10月29日起与您解除劳动关系，请您收到本通知起2个工作日到公司办理离职、交接手续，如未完成离职工作交接，本单位有权延期向您支付未结工资。”聂盘根收到了上述《解除劳动合同通知书》。乐天玛特常州店、利群公司认可聂盘根的工作年限自2008年4月1日起至2018年10月29日止。乐天玛特常州店至今未恢复正常营业。审理中，聂盘根主张应当按照正常工作期间的工资标准计算赔偿金，并出示了《江苏乐天玛特商业有限公司关于停工休职相关事宜的情况说明》。该说明内容为：“……此次南通办公室部分员工休职已为华东区总部第三批休职人员（10月1日起开始休职），关于南通办公室员工停工休职事宜的相关说明如下：……4、我司绝不恶意侵害任何一位员工的合法权益，若今后涉及到解除劳动合同员工补偿安置之事宜，我司同意以正常出勤月工资标准（即停工休职前工资标准）为基数计算经济补偿金”。另查明，2018年5月11日，利群集团所属上市公司利群股份与乐天集团达成协议，收购乐天华东区企业股权，资产交割完成后，公司法律主体不变，股东由韩国乐天变为利群股份，公司所有法律规定的权利义务不发生任何变化，股东权利义务由乐天转移至利群股份，依法继承。2018年8月29日，江苏乐天玛特商业有限公司变更工商注册名称为利群时代商贸有限公司。后聂盘根向常州市天宁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：乐天玛特常州店、利群公司支付聂盘根违法解除劳动合同赔偿金45562元。该仲裁委于2019年2月2日作出常天劳人仲案字[2019]第13号仲裁裁决书，裁决：乐天玛特常州店、利群公司于裁决发生法律效力之日起十日内支付聂盘根违法解除劳动合同的赔偿金44440元。后双方均不服该仲裁裁决，均起诉至本院。上述事实，有工商登记资料、《告知书》、送劳动关系监察处/劳动稽查支队《申请书》、《解除劳动合同通知书》、劳动合同、银行交易流水明细清单、解除劳动合同证明、《关于停工休职相关事宜的情况说明》，《关于限期上班的通知》、EMS特快专递面单、仲裁裁决书及当事人的陈述等证据证实。本院认为，关于乐天玛特常州店解除与聂盘根劳动关系是否合法？根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，乐天玛特常州店因消防整改等原因闭店，安排聂盘根于2017年4月16日起休职。乐天玛特常州店、利群公司认为双方在劳动合同中约定了聂盘根的工作地点为华东地区，遂于2018年10月要求聂盘根前往无锡金城店报到上班。对此，本院认为，首先，尽管双方劳动合同中约定了工作地点为华东地区，但该约定的区域过于宽泛，聂盘根实际履行劳动合同的地点即乐天玛特常州店，应视为双方确定的具体工作地点；对于在常州市区工作的聂盘根，乐天玛特常州店将其工作地点调整至无锡市的做法，结合聂盘根的工作性质，致使聂盘根上下班的路途和时间、交通成本大幅增加，确实对聂盘根的生活带来直接影响，在此情形下，乐天玛特常州店在没有针对聂盘根因工作地点调整所带来的影响作出合理弥补的前提下，仅仅依据劳动合同的约定即在华东地区大范围内对聂盘根进行调岗明显缺乏合理性，对劳动者显失公平。其次，聂盘根系与乐天玛特常州店建立劳动关系，乐天玛特常州店未在无锡市开展业务，亦未将地址搬迁至无锡市，故乐天玛特常州店对聂盘根的调岗亦不符合劳动合同的约定。再者，乐天玛特常州店、利群公司单方面变更聂盘根的工作地点，令聂盘根的劳动合同实际履行地发生重大变化，涉及到劳动合同必备条款内容的变更，应当与聂盘根协商一致并获得同意，否则系单方面变更劳动合同，聂盘根有权选择不去无锡金城店工作。因此，乐天玛特常州店、利群公司变更聂盘根的工作地点无论是从内容上还是从程序上均不符合法律法规的规定。因乐天玛特常州店至今未恢复正常营业，至2018年10月28日，聂盘根一直休职在家，不存在旷工情形。综上，2018年10月29日，乐天玛特常州店以聂盘根没有前往无锡工作、长时间旷工、严重违反规章制度为由解除了双方劳动合同，该解除理由没有事实和法律依据，该解除行为系违法解除，乐天玛特常州店应当根据上述规定向聂盘根支付违法解除劳动合同的赔偿金。关于聂盘根主张赔偿金计算基数问题。本院认为，首先，月平均工资是指劳动者在法定工作时间内提供正常劳动后应得的月工资收入。乐天玛特常州店因消防整改等原因闭店，安排聂盘根于2017年4月16日起休职并发放聂盘根生活费，乐天玛特常州店至解除与聂盘根劳动关系之前未能恢复营业，对此系乐天玛特常州店自身原因造成，聂盘根系无过错方，即造成聂盘根休职领取低于正常工作期间工资标准的生活费与聂盘根自身因素无关，聂盘根领取的生活费不能体现其正常工作期间的工资水平其次，江苏乐天玛特商业有限公司关于停工休职相关事宜的情况说明，载明：“若今后涉及到解除劳动合同员工补偿安置之事宜，我司同意以正常出勤月工资标准（即停工休职前工资标准）为基数计算经济补偿金”。尽管该情况说明载明系针对南通地区，但也说明用人单位也认可如按解除劳动合同前12个月工资标准计算赔偿金基数，必然会侵害员工合法权益的行为。故赔偿金计算基数不应以乐天玛特常州店解除与聂盘根劳动合同关系前12个月计算，而应以解除劳动合同关系之前12个月正常工作期间工资标准计算（即停工休职前12个月平均工资标准）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据上述规定及本案查明的相关事实，聂盘根要求乐天玛特常州店支付违法解除劳动合同赔偿金45562元，不超过相关标准，本院予以支持。关于利群公司的责任问题，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定，依法设立并领取营业执照的法人分支机构可以作为其他组织成为民事诉讼的当事人。《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定，分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，因利群集团所属上市公司利群股份与乐天集团于2018年5月11日已达成协议，收购乐天华东区企业股权，利群股份依法继承乐天集团相关股东权利义务，2018年8月29日，江苏乐天玛特商业有限公司变更工商注册名称为利群时代商贸有限公司。故乐天玛特常州店系利群公司依法设立并办理工商登记的分支机构，利群公司对乐天玛特常州店的上述债务在不足以清偿范围内承担清偿责任。本案经调解不成，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十二条第（五）项的规定，判决如下：一、江苏乐天玛特商业有限公司常州店于本判决发生法律效力之日起十日内支付聂盘根违法解除劳动合同的赔偿金计45562元。二、利群时代商贸有限公司对江苏乐天玛特商业有限公司常州店的上述项债务在不足以清偿范围内承担清偿责任。三、驳回江苏乐天玛特商业有限公司常州店、利群时代商贸有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费20元，由江苏乐天玛特商业有限公司常州店、利群时代商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 长  朱加林人民陪审员  邓吴伟人民陪审员  马小燕二〇一九年七月二十二日书 记 员  翁新立