广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书(2019)粤5321民初885号原告：彭金福，男，1963年7月19日出生，汉族，居民，住广东省肇庆市端州区。委托诉讼代理人：梁荣军，广东睿讯律师事务所律师。被告：新兴县新城镇筠景货运部（个体经营者：苏杰南，男，1992年5月2日出生，汉族，个体户，住新兴县稔村镇稔村村委稔村顺龙坊4队51号）。住所地：新兴县（何灶杰房屋第三卡）。委托诉讼代理人：李新林，广东来邦律师事务所律师。原告彭金福诉被告新兴县新城镇筠景货运部劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彭金福及其委托诉讼代理人梁荣军、被告新兴县新城镇筠景货运部的委托诉讼代理人李新林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭金福向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付没有签订劳动合同的双倍工资54000元；2.判令被告支付延长工作时间的加班工资70795元；3.判令被告支付休息日加班工资38500元；4.判令被告支付2018年12月至2019年1月4日的早晚餐补费1500元；5.本案受理费由被告承担。事实与理由：原告于2018年5月1日入职被告处，岗位为司机，离职前12个月的平均工资为6000元，工资通过银行转账形式支付，双方没有签订书面劳动合同。原告每天工作时间均在15-16小时，被告于2019年1月4日口头辞退原告。为此，原告申请劳动仲裁。新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出新劳人仲案字【2019】第29号裁决书，原告对该裁决书中关于待通知金和拖欠工资的裁决内容无异议，但对于双倍工资以及加班工资，仲裁委予以驳回。原告对此不服，故提起本案诉讼，并提出前述请求。被告新兴县新城镇筠景货运部辩称，被告与原告不存在劳动关系，因为原告入职时被告尚未成立。原告于2018年5月1日与苏杰南成立个人劳务关系，直至其离职时止原告的工作方式、劳动报酬及管理方式均没有任何变化。被告于2018年5月30日成立，一直没有与原告签订劳动合同，原告也没有办理重新入职的手续，因此双方不存在任何关系。本院经审理认定事实如下：被告新兴县新城镇筠景货运部于2018年5月30日注册成立，属个体工商户，经营者为苏杰南，经营范围为道路货物运输。被告其中一客户为广东筠宏混凝土有限公司，被告负责为该公司运输混凝土。原告彭金福受苏杰南雇请，于2018年5月1日入职，从事司机工作，负责将混凝土从搅拌站运输到指定地点。原告的工作方式实行不定时工作制度，按劳分配，工作过程中由被告根据业务进展情况安排车辆和司机。原告的工资构成为月基本工资加每运输一车货物计算提成，每月所得薪酬并不固定，多劳多得。在工作期间，被告未曾与原告签订劳动合同，亦未曾为原告购买社保。2019年1月4日，原告彭金福运输混凝土到新兴县××城镇××中学××学校××期工程施工现场。在卸料过程中，原告彭金福不听从现场施工人员安排，自行进行卸料，导致混凝土因待料时间过长全部作废。之后，被告新兴县新城镇筠景货运部收回了原告彭金福驾驶的车辆，将其撤出了微信工作群并调整了工资计算标准。自此，原告彭金福没有继续回被告处上班。2019年1月10日，原告以被告违法解除双方劳动关系为由向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求解除双方之间的劳动关系，并要求被告支付赔偿金和法定节假日加班费。新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会经审查，于2019年3月11日作出新劳人仲案字[2019]第9号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除双方之间的劳动关系；二、新兴县新城镇筠景货运部支付经济赔偿金9900元给彭金福；三、新兴县新城镇筠景货运部支付法定节假日加班费共3186元给彭金福。该裁决书作出后，被告对该裁决不服，遂诉至本院【案号：（2019）粤5321民初562号】，诉求为：1.判令依法解除双方之间的劳动关系；2.判令新兴县新城镇筠景货运部不用支付彭金福经济赔偿金9900元以及法定节假日加班费3186元；3.案件受理费由彭金福承担。该案的起诉状中，被告在其事实与理由部分确认了彭金福是其于2018年5月1日雇请的司机。2019年3月13日，原告以被告未与其签订劳动合同为由再一次向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，并提出以下仲裁请求：1.要求被告支付没有签订劳动合同的双倍工资54000元；2.要求被告支付延长工作时间的加班工资70795元；3.要求被告支付待通知金6000元；4.要求被告支付休息日加班工资38500元；5.要求被告支付2018年12月没有足额支付的工资700元及2019年1-4日工资1100元；6.要求被告支付2018年12月至2019年1月4日的早晚餐补费1500元。在仲裁过程中，被告提交答辩，答辩内容中确认了原告系被告于2018年5月1日始雇请的司机，双方之间存在劳动关系。新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会经审查，认定被告需支付原告2018年12月未付工资700元以及2019年1月1日至4日的工资1100元。随后，该仲裁委于2019年4月24日作出新劳人仲案字【2019】第29号仲裁裁决书，裁决如下：一、被告支付待通知金6000元给原告。二、被告支付2018年12月未足额支付的工资和2019年1月1日至4日的工资共1800元给原告。三、驳回原告其他的仲裁请求。被告对该裁决并无提起诉讼，但原告对该仲裁裁决不服，遂于法定期限内2019年5月10日诉至本院，并提出前述请求。另查明，原告的工资以银行转账方式于每月的中旬发放上个月的工资，其中原告2018年7月至11月各月的工资如下：7月工资8050元，8月工资6710元，9月工资6090元，10月工资6295元，11月工资5724元。诉讼中，被告提交了一份加盖其公章的职工名册表，该名册表记载了被告雇请的各司机的入职时间、住址、身份证号码、离职时间、联系电话等信息，而原告亦在该职工名册表中。庭审中，原告提出被告拖欠其2018年12月部分工资以及2019年1月1日至4日的工资。对于2018年12月的工资，原告未能具体陈述，而被告则确认已发放给被告该月工资为4010元。对于原告2019年1月1日至4日的工资，被告主张为515元，已以现金形式发放给原告，但对其该主张，被告并无提供证据证实。此外，对于原告主张的早晚餐补费，原告提出出车时间在早上8点前或者装车时间在晚上11点后，被告补贴餐费10元/次，但对此被告予以否认，而原告并未能提供相关证据证实。以上事实，有原告提供的原告身份证、个体户机读档案登记资料、新劳人仲案字【2019】第29号仲裁裁决书及送达回证、广东筠宏混凝土有限公司混凝土送货单、银行流水，被告提供的营业执照和经营者身份证、搅拌站车队管理制度、2019年1月4日《通报》、2019年1月5日《砼问题处理表》、新兴县新城镇筠景货运部职工名册，本院调取（2019）粤5321民初562号案民事判决书以及本院的庭审笔录附卷证实。本院认为，本案系劳动合同纠纷。结合被告的答辩意见，本案首要解决的问题是：原、被告之间是否存在劳动关系？对此，本院评判如下：原告于2018年5月1日受苏杰南雇请，其工作岗位是司机，根据苏杰南的安排运输混凝土到指定的地点，而苏杰南是被告的个体经营者，原告的工作内容是被告所承接的业务范围，亦是被告的经营范围。被告于2018年5月30日登记成立，虽然原告入职时被告尚未注册成立，苏杰南在无营业执照的情况下进行经营，在形式上不符合用人单位的条件，但实质上已经构成个体工商户的实体要件，且原告作为劳动者，并不清楚被告是否已经注册或者其注册成立的时间，原告对此并无过错，并不能因为苏杰南非法用工主体的违法行为而导致原告不受《中华人民共和国劳动法》的保护。况且，在另案【案号：（2019）粤5321民初562号】的诉讼以及本案诉讼的仲裁前置程序中，被告均承认原、被告之间存在劳动关系，可见被告一直以来都是承认其作为原告的用工主体的。此外，被告在本案诉讼中向本院提供加盖了公章的职工名册表，而原告亦在该名册表内，由此可见，被告是确认原告的职工身份的。现被告主张双方不存在劳动关系，其主张与此前另案诉讼及仲裁的陈述、所提供的证据等相互矛盾。综上，本院认定原、被告之间存在劳动关系。被告认为双方不存在劳动关系的抗辩意见，理据不足，本院不予采纳。原、被告之间存在劳动关系，原告作为劳动者，其合法权益受法律保护。对于原告请求的无签订劳动合同双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”及第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，原告自入职时起至其离职时止，被告一直未与其签订劳动合同，原告依法可要求被告支付双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，被告自2018年5月30日登记成立，此时符合用工主体资格，原、被告之间的劳动关系自此时成立。原告双倍工资的起算时间应自2018年5月30日起满一个月的次日，即从2018年7月1日起计算。对于截止时间，原告工作至2019年1月4日，之后无再继续上班，则计算双倍工资的时间应计算至2019年1月4日。计算双倍工资，首先应确定原告在该时间段每月工资的数额。对于2018年12月的工资，原告在仲裁中主张尚有700元工资未发放，在本案中亦提出2018年12月的工资未足额发放。对工资的发放，被告作为用人单位，负有举证责任，但被告在本案中未能提供相关证据证明2018年12月的工资已足额发放，应承担举证不能所带来的不利后果；况且，在仲裁裁决被告需支付2018年12月的工资700元后，被告未对此提起诉讼，应视为其对拖欠原告2018年12月工资700元事实的认可。结合被告庭审中确认的2018年12月已经发放工资4010元，本院认定原告2018年12月的工资为4710元（4010元＋700元）。同理，对于2019年1月的工资，被告庭审中主张已以现金方式支付了工资515元，但对此原告不予认可，结合仲裁中原告2019年1月（1日至4日）工资1100的裁决，本院认定原告2019年1月的工资为1100元。综上，被告需支付原告无签订劳动合同的双倍工资差额为38679元（2018年7月工资8050元＋2018年8月工资6710元＋2018年9月工资6090元＋2018年10月工资6295元＋2018年11月工资5724元＋2018年12月工资4710元＋2019年1月工资1100元）。原告请求被告支付没有签订劳动合同的双倍工资54000元，对其请求超出部分，本院不予支持。对于延长工作时间和休息日加班工资问题，原告在被告处上班，采取的是不定时工作模式，由被告的管理人员根据业务进展情况按劳分配，原告的工作模式是没有固定的上下班时间，现要求按标准工作时间的方式计算延长工作时间的加班工资70795元以及休息日加班工资38500元，理据不足；况且，对延长工作时间以及休息日仍在上班的事实，原告亦无提供相关证据予以证实。因此，原告请求支付延长工作时间的加班工资70795元以及休息日加班工资38500元，理据不足，本院不予支持。对于早晚餐补费问题，被告对该餐费补贴制度不予认可，而原告无提供相关证据予以证实，属证据不足。因此，对于原告该项请求，本院不予支持。鉴此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告新兴县新城镇筠景货运部应于本判决发生法律效力之日起七日内支付双倍工资差额38679元给原告彭金福。二、驳回原告彭金福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告新兴县新城镇筠景货运部负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  陈红梅二〇一九年七月十一日书记员  张丽莎附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。