文书内容苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0509民初1803号原告：苏州市康力骨科器械有限公司，住所地张家港市沙洲东路。主要负责人：陈永兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆伟，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：朱佳麟，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。被告：奥斯泰克医疗器械（苏州）股份有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区长安路东侧（科技创业园6号厂房1层）。法定代表人：王云朋，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁仁，江苏日易律师事务所律师。原告苏州市康力骨科器械有限公司(以下简称康力公司)与被告奥斯泰克医疗器械（苏州）股份有限公司（以下简称奥斯泰克公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案受理后,依法适用简易程序于2019年3月18日公开开庭进行了审理。原告康力公司的委托诉讼代理人朱佳麟、倪敏到庭参加诉讼,被告奥斯泰克公司的委托诉讼代理人丁仁到庭参加诉讼。后因案情复杂转为适用普通程序依法组成合议庭并于2018年5月16日、6月21日公开开庭进行了审理。原告康力公司的委托诉讼代理人朱佳麟、倪敏,被告奥斯泰克公司的委托诉讼代理人丁仁到庭参加第一次庭审。原告康力公司的委托诉讼代理人陆伟、朱佳麟，被告奥斯泰克公司的委托诉讼代理人丁仁到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告康力公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间于2016年7月25日签订的《委托加工协议》；2.被告返还原告首付款10万元并支付从起诉之日起至实际归还之日止按中国人民银行同期同档贷款利率计算的利息损失；3.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告曾向被告购买捷迈膝关节、强生髋关节（以下简称关节产品），后原告为配套关节产品于2016年7月25日与被告签订《委托加工协议》，约定由被告为原告制作强生器械套、捷迈器械套（以下简称器械产品）。原告于2016年8月24日向被告支付了10万元的首付款。按照合同约定交货期为3个月。现距原告支付首付款已逾2年，在此过程中，原告多次催促被告交付委托加工物，但是被告迟迟未交货。2018年8月原告委托律所向被告发送律师函后，被告仅向原告寄送了小部分零散的配件，但医疗器械系成套产品，被告寄送的零散配件根本无法使用。康力公司为维护自身权益，特诉至法院。被告奥斯泰克公司辩称，1.同意解除案涉委托加工协议，但并非是基于原告主张的缘由，而是因为原告在履行过程中存在违约；2.原告支付的首付款为10万元，而非合同约定的15万元，故原告违约在先；3.被告已于收到律师函3日内向原告寄送了2套器械产品，价值10万元，因缺少个别配件，被告愿意扣减部分金额，不足部分被告可通过其他配件补足；4.双方签订的合同包含图纸设计，被告迟迟未交货的原因在于原告未及时确认案涉产品的图纸；5.原告收到被告寄送的器械产品后10日内未提出异议，应当视为对被告提交的产品质量的认可；6.被告为案涉产品前期进行了大量备货，产生了大量损失，但暂不提起反诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,包括康力公司提供的委托加工合同、网银转账凭证、律师函及邮寄凭证，本院予以确认并在卷佐证。当事人有争议的证据有：（一）康力公司提供的以下证据：1.微信聊天记录，用于证明康力公司于2017年至2018年期间多次通过微信向奥斯泰克公司的工作人员黄某、徐某催促委托加工协议项下器械及器械图纸的交期。奥斯泰克公司认为，案涉项目主要由黄某、徐某二人与康力公司对接，黄某、徐某已先后离职，故无法确认上述微信聊天记录的真实性。本院认为，黄某、徐某确系奥斯泰克公司工作人员，且主要负责案涉项目，奥斯泰克公司仅以无法确认为由不足以否认上述微信聊天记录的真实性，亦未提交与之相反的证据，故本院对上述证据的真实性予以确认。（二）奥斯泰克公司提供的以下证据：1.送货单明细、快递邮单及签收截屏，用于证明奥斯泰克公司在收到律师函后及时向康力公司寄送了价值9万余元的器械产品。康力公司对快递邮单及签收截屏的真实性不予认可，认为并非由收货人本人签收，但康力公司认可确实在该时间收到了奥斯泰克公司寄送的一批器械产品。对送货单明细的真实性不予认可，经康力公司核对，送货单明细与奥斯泰克公司实际发送的器械产品部分型号数量不一致且根本无法使用。本院认为，奥斯泰克公司确系向康力公司寄送了一批器械产品，故本院对上述证据的真实性予以认可，至于奥斯泰克公司寄送的器械产品是否符合合同要求，本院在后详述。2.图纸，用于证明奥斯泰克公司为案涉《委托加工协议》项下的器械产品已经设计了相应的器械图纸。康力公司对上述证据的真实性不予认可，康力公司在诉前并未收到上述图纸，不排除系奥斯泰克公司临时准备的，经康力公司核对，图纸名录并不完整且设计内容根本不符合器械配套的要求。本院认为，上述图纸由奥斯泰克公司出具并加盖公章，所载设计内容名称与其提交的送货单明细基本一致，故本院对于上述图纸的真实性予以确认，至于其图纸是否符合合同要求，本院在后详述。3.销售合同及内部费用审批截图、库存清单，用于证明奥斯泰克公司为完成《委托加工协议》项下产品的定作采购了部分原材料并备有大量库存。康力公司对销售合同及内部费用审批截图的真实性无法确认，认为委托加工协议已明确器械产品含原材料价格，且销售合同所采购的产品与案涉委托加工协议项下的器械产品之间缺乏关联性；对库存清单的真实性不予认可，认为库存清单系奥斯泰克公司单方制作，且奥斯泰克公司在器械产品尚无法配套关节产品的情况下就备有大量库存，不符合常理。本院认为，奥斯泰克公司并未就合同解除而受到的损失提起反诉，故本院对上述证据的效力不予认定。综合以上证据，本院认定事实如下：康力公司曾向奥斯泰克公司采购捷迈膝关节、强生髋关节各一套。2016年7月25日，康力公司作为委托方与奥斯泰克公司作为受托方签订《委托加工协议》1份，约定康力公司委托奥斯泰克公司加工强生Summit系统器械套（包含图纸及相应的技术文件）5套、捷迈膝关节系统器械套（包含图纸及相应的技术文件）5套，单价均为5万元/套，总价（含税）共计50万元（合同价格包含原材料）。受托方应在产品交付的同时，交付相关的图纸和技术文件；交货期为3个月。双方就合同签署后一周内，委托方向受托方支付首付款30%，在受托方向委托方交付产品并经委托方验收合格后10个工作日内，委托方支付剩余价款70%。委托方应在产品收到的10个工作日内安排验收。双方在庭审中确认案涉委托加工协议项下器械产品系配套康力公司之前向奥斯泰克公司采购的关节产品使用的。2016年8月8日，康力公司向奥斯泰克公司转账10万元，并注明“预付款”。2017年8月8日，康力公司工作人员赵某通过微信向奥斯泰克工作人员黄某发送“我们的关节器械做到什么程度了呀”，奥斯泰克工作人员黄某回复“…还需要一些时间才能好…”；2017年10月10日，赵某向黄某发送“你们什么时候有空，我们想过去看下关节的器械呢”，黄某回复“暂定周五，具体明天回复你”；2017年12月2日，赵某向黄某发送“我们的关节器械现在做到什么程度了呀”，黄某回复“下周去你那里沟通一下…”。2017年12月21日，康力公司工作人员赵某通过微信向奥斯泰克工作人员徐某发送微信“我们的关节器械进行的怎么样了”，徐某回复“器械图纸在修改设计了…”;2018年1月11日，赵某向徐某发送“我们的关节器械现在做到什么程度了呀”，徐某回复“…器械图纸在整理了…”;2018年2月25日，赵某向徐某发送“我们的关节器械图纸出来了吗”，徐某回复“…已经在出了，我安排技术加急在画…”；2018年4月10日，赵某向徐某发送“你们那边图纸什么时候能弄好呀”，徐某回复“改进交期争取这周弄完，技术已经在弄了”。2018年8月16日，康力公司委托江苏颐华（张家港）律师事务所向奥斯泰克公司发送《律师函》，要求奥斯泰克公司在收到律师函之日起3日内向康力公司交付委托加工协议项下器械产品及图纸。2018年8月22日，奥斯泰克公司寄送2套不完整的器械产品至康力公司，并附送货单明细。审理中，康力公司与奥斯泰克公司清点奥斯泰克公司于2018年8月22日寄送的器械产品并进行匹配演示，双方确认奥斯泰克公司寄送的产品中铰刀4把而非送货单明细所载6件，试球打入器4件，而非送货单明细所载2件；髋臼锉44、45、46、47、48、49、50、51、52、53、54、56、58、60均为1件。奥斯泰克公司提交的案涉器械产品的图纸，该图纸在诉前并未交付给康力公司，且上述图纸与送货单明细并不完全吻合，有部分零配件缺少图纸，如铰刀；有部分图纸找不到相应的零配件，如取出器；有部分产品名称虽一致但图纸设计内容不匹配，如柄打入器、滑锤；部分产品与图纸设计虽契合，但实际无法使用，如髋臼杯的螺纹不匹配等。另查明，2018年9月6日，康力公司诉奥斯泰克承揽合同纠纷一案在张家港市人民法院立案受理，案号为（2018）苏0582民初11110号。2018年9月12日，奥斯泰克公司收到张家港市人民法院寄送的起诉状副本等材料。2018年10月19日，张家港人民法院裁定上述案件移送本院管辖。本院认为，原告康力公司与被告奥斯泰克公司之间的承揽合同关系依法成立并有效，双方均应履行合同约定的权利义务。原告康力公司应支付预付款15万元，但其仅支付了10万元，因被告奥斯泰克公司并未就原告的违约责任提出明确主张，本院不予理涉。被告奥斯泰克公司应当在3个月交货期内完成承揽工作，但被告并未能在该期间内交付10套器械产品，直至原告康力公司向被告寄送律师函催告后，被告于2018年8月22日向原告寄送了2套并不完整的器械产品。被告奥斯泰克公司应当在交付器械产品的同时交付图纸，但被告直至审理中才提交器械产品相关图纸。被告奥斯泰克公司应当提供符合合同约定的器械产品及配套图纸，但经双方比对，部分器械产品缺少图纸、部分图纸没有器械产品相对应、部分图纸的设计内容与器械产品实物不一致、部分器械产品实际无法使用。综上，被告奥斯泰克公司迟延履行主要债务，且在原告康力公司催告后并未及时履行，本案已充分具备法定解除的条件，故原告康力公司要求解除案涉《委托加工协议》的诉请本院予以支持。原告康力公司催告后已经给予被告奥斯泰克公司合理期间要求其尽快履行合同义务，但被告迟迟未能履行，故原告通过诉讼主张解除委托加工协议，被告诉状副本收到之日即委托加工协议解除之日。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告奥斯泰克公司主张其已向原告康力公司交付了与预付款价值相当的产品，其中缺少的零部件的价值可以扣除或用其他零配件补足，但因委托加工协议约定的是成套产品，且被告提交的产品无法满足原告康力公司的合同目的，故对于已经履行的部分应当恢复原状，被告应当按照核对过的器械产品明细自行取回其寄送至原告处的器械产品。同时，被告奥斯泰克公司应当返还原告康力公司支付的预付款10万元。被告奥斯泰克公司未按约履行合同约定的主要义务，已构成违约，被告应当承担相应的违约责任，赔偿相应的利息损失。原告康力公司主张自起诉之日起按中国人民银行同期同档贷款利率计算利息损失，于法有据，本院予以确认。至于被告奥斯泰克公司抗辩称原告康力公司未履行协助义务迟迟未确认图纸，导致其承揽工作未能完成，但根据原被告签订的委托加工协议，被告只需制作出匹配关节产品的器械产品，并未约定其图纸需要经原告确认，故被告的该项抗辩意见本院不予采信。被告奥斯泰克公司抗辩其提供的产品原告康力公司未在10日内提出异议，应当视为认可其质量，但委托加工协议约定质量条款为验收后十日内未提出异议的话视为认可产品的质量，但被告并未提交证据证明于原告曾组织验收，且根据已查明的事实，已交付的产品并不能满足合同目的，故本院对被告的该项抗辩意见不予采纳。综上,根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第二百六十一条、第二百六十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条之规定,判决如下:一、原告苏州市康力骨科器械有限公司与被告奥斯泰克医疗器械（苏州）股份有限公司于2016年7月25日签订的《委托加工协议》于2018年9月12日解除。二、被告奥斯泰克医疗器械（苏州）股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告苏州市康力骨科器械有限公司退还预付款10万元，并支付利息损失（以10万元为基数自2018年9月6日至实际清偿之日按中国人民银行同期同档贷款利率计算）(如采用转账方式支付,请汇入原告指定账号,或汇入苏州市吴江区人民法院,开户银行:中国农业银行吴江分行营业部,开户账号:62×××68)。三、被告奥斯泰克医疗器械（苏州）股份有限公司应于本判决生效之日起十五日内自原告苏州市康力骨科器械有限公司处自行取回寄送的器械产品（附产品明细）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元,由被告奥斯泰克医疗器械（苏州）股份有限公司负担。被告奥斯泰克公司应负担的诉讼费用于本判决生效之日起十日内交至法院。原告已预交的诉讼费用由本院于本判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院，逾期不交按自动放弃上诉处理。（此页无正文）审 判 长  张 勇人民陪审员  花荣根人民陪审员  金小妹二〇一九年七月十日书 记 员  张璟妹附：法律文书履行提示：人民法院依法作出的生效法律文书,具有国家权威性和强制执行力,当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务,否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行,被执行人将面临以下执行风险:一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施,并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息,未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的,人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留,构成犯罪的,依法追究刑事责任。五、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的,人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为:(一)乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位;(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费;(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;(五)购买费经营必须车辆;(六)旅游、度假;(七)子女就读高收费私立学校;(八)支付高额保费购买保险理财产品;(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的,或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行,以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的,人民法院有权将其纳入失信被执行人名单,通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布,并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报,供相关单位依照法律、法规和有关规定,在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面,对失信被执行人予以信用惩戒;向征信机构通报,由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的,人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的,人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产,或者与他人串通,通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行,致使判决、裁定无法执行的,以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。附：相关的法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附产品明细：            序号              名称              数量              序号              名称              数量                  1              M10手把              2              36              内衬打入器头              4                  2              髓腔锉手把              2              37              试壳60              2                  3              开髓器              2              38              试壳58              2                  4              金属外杯打入器              2              39              试壳56              2                  5              连接杆              2              40              试壳54              2                  6              滑锤              2              41              试壳52              2                  7              平面锉              2              42              试壳50              2                  8              软钻              2              43              试壳48              2                  9              角度指针              2              44              试壳46              2                  10              T型手柄              2              45              髋臼锉44              1                  11              髓腔锉2#              2              46              髋臼锉45              1                  12              髓腔锉3#              2              47              髋臼锉46              1                  13              髓腔锉4#              2              48              髋臼锉47              1                  14              髓腔锉5#              2              49              髋臼锉48              1                  15              髓腔锉6#              2              50              髋臼锉49              1                  16              髓腔锉7#              2              51              髋臼锉50              1                  17              髓腔锉8#              2              52              髋臼锉51              1                  18              髓腔锉9#              2              53              髋臼锉52              1                  19              髓腔锉10#              2              54              髋臼锉53              1                  20              万向改锥              2              55              髋臼锉54              1                  21              测深器              2              56              髋臼锉56              1                  22              柄打入器              2              57              髋臼锉58              1                  23              长试用颈              2              58              髋臼锉60              1                  24              短试用颈              2              59              把持器              2                  25              钻头（2长2短）              4              60              试壳手柄              2                  26              截骨板              2              61              扁开口器              2                  27              股骨头取出器              2              62              吸盘提取器              2                  28              导向器              2              63              试球打入器              4                  29              铰刀              4              64              试用杯              8                  30              内径试用颈（红）              6              65              试衬黄（少螺丝）              10                  31              内径试用颈（绿）              8              66              试衬红              14                  32              假体试头              14              67              试衬绿（少螺丝）              24                  33              M10球头打入器              2              68              试球              8                  34              双动试杯              16              69              试壳              8                  35              吸盘抓爪              4