贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔05民终2359号上诉人（原审被告）：贵州鲁中矿业有限责任公司，住所地：贵州省毕节市织金县牛场镇桂花村实兴矿内。法定代表人：刘京强，系该公司经理。委托诉讼代理人：马训波，山东成顺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨祖琪，男，1977年10月11日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：罗远发，男，1987年6月27日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：罗江华，男，1973年10月8日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：冯远，男，1985年1月4日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：龙天进，男，1979年6月4日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：沈伟，男，1983年7月25日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：张正友，男，1982年9月26日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：张天贵，男，1974年1月6日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：王祥国，男，1976年8月23日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。九被上诉人的委托诉讼代理人：邹鸿，贵州省金沙县城东法律服务所法律工作者。原审被告：贵州大西南矿业有限公司，住所地：贵州省毕节市金沙县。法定代表人：李国强，系该公司总经理。上诉人贵州鲁中矿业有限责任公司（以下简称鲁中公司）因与被上诉人杨祖琪、罗远发、罗江华、冯远、龙天进、沈伟、张正友、张天贵、王祥国，原审贵州大西南矿业有限公司（以下简称大西南公司）运输合同纠纷一案,不服贵州省金沙县人民法院(2018)黔0523民初62号民事判决，向本院上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人鲁中公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求和将本案发回重审。主要的理由是：一、金沙县长兴煤矿在2015年7月1日是不存在的，收款收据上的印章无效。上诉人及贵州鲁中矿业有限责任公司金沙县长坝乡长兴煤矿不可能收到被上诉人的保证金。二、一审将未生效的另案中的《公路建设合作协议书》证据材料作为证据错误，未经质证，且《公路建设合作协议书》所盖印章也不是金沙县长坝乡长兴煤矿。上诉人与被上诉人杨祖琪等9人并不存在法律上的运输合同关系，被上诉人所交纳的押金也并不是交给上诉人或者是上诉人授权的人，根据工商登记信息显示，2014年12月10日金沙县长兴煤矿变更登记为上诉人下属的金沙县长坝乡长兴煤矿，而被上诉人所谓的10000元押金交纳时间是在2015年7月1日，这段时间金沙县长兴煤矿已经不存在，因此，上诉人与被上诉人不存在法律上的运输合同关系，也未收到被上诉人所称的押金。被上诉人答辩称，长兴煤矿于2014年12月10日变更为贵州鲁中矿业有限责任公司金沙县长坝乡长兴煤矿，同时九被上诉人交纳保证金的时间是2015年7月1日，根据交纳保证金的时间和上诉人变更名称的时间可以推定上诉人设立了金沙县长坝乡长兴煤矿，所以，被上诉人在2015年7月1日交纳的保证金可以推定为上诉人公司名下的分公司收取；一审法院已经查清楚上诉人兼并原金沙县长兴煤矿的事实。请求维持原判。其余当事人未答辩。一审原告杨祖琪、罗远发、罗江华、冯远、龙天进、沈伟、张正友、张天贵、王祥国向一审法院起诉请求：1、请求依法判决二被告返还收取其向外运输煤炭所交的押金各10000.00元，共计90000.00元；2、本案的诉讼费用由二被告承担。一审法院查明，贵州鲁中矿业有限责任公司金沙县长坝乡长兴煤矿（以下称“原长兴煤矿”）系被告贵州鲁中矿业有限责任公司成立的分公司，于2017年8月23日被被告贵州鲁中矿业有限责任公司注销。2015年2月3日，被告以其为甲方与乙方贵州汇巨能源集团投资有限公司订立《金沙县长坝乡长兴煤矿采矿权收购协议》一份，将金沙县长坝乡长兴煤矿的采矿权卖给贵州汇巨能源集团投资有限公司。协议第4.1.2条约定：“甲方负责把金沙县长坝乡长兴煤矿的资料和证件退给该矿的实际股东，由其实际股东与乙方签订转让协议条款移交给乙方”、第5.1条约定：“协议双方签署后可就本协议未尽事宜签署补充协议。该等补充协议为本协议不可分割的组成部分，与本协议具有同等法律效力”。2015年2月4日，原长兴煤矿以自己为甲方与乙方贵州汇聚能源集团投资有限公司（下称“汇巨能源公司”）订立了《金沙县长坝乡长兴煤矿整体转让协议》一份，将长兴煤矿整体转让给汇巨能源公司。协议约定：“甲方将长兴煤矿整体转让给乙方，资产包括采矿权项下成型的一切有形、无形资产及按贵州省规定的正常配对关停指标煤矿。乙方受让后，甲方不再享有金沙县长兴煤矿全部资产的任何形式的所有权及一切权利”。但双方又于2015年6月1日订立《补充协议》约定：“甲方在本补充协议签订后一周内有条件地将金沙县长兴煤矿的管理权暂时移交给乙方。”协议签订后，由于汇巨能源公司违约，原长兴煤矿于2016年12月13日与汇巨能源公司签订《关于解除贵州汇巨能源集团投资有限公司与贵州鲁中矿业有限公司金沙县长坝乡长兴煤矿签订的所有收购协议的协议》，终止并解除了其与汇巨能源公司签订的《金沙县长坝乡长兴煤矿整体转让协议》及《补充协议》，并约定由汇巨能源承担自2015年6月1日至今（2016年12月13日）在接管之后从事安全生产经营管理过程中的所有责任，负责拖欠员工工资。之后，金沙县长坝乡长兴煤矿整体转让给贵州大西南矿业有限公司。2017年8月23日，贵州鲁中矿业有限责任公司将其设立的贵州鲁中矿业开发有限责任公司金沙县长坝乡长兴煤矿注销。同日，贵州大西南矿业有限公司注册成立分公司，即贵州大西南矿业有限公司金沙县长坝乡长兴煤矿（以下称“现长兴煤矿”）。汇巨能源公司接管原长兴煤矿期间，分别与九原告订立口头运输合同约定：原长兴煤矿向九原告给付运费，由九原告将原长兴煤矿生产的煤炭运出外销给指定的客户，但九原告要分别向原长兴煤矿交10000.00元的押金。合同订立后，九原告按合同分别缴纳了10000.00元押金，原长兴煤矿分别向九原告出具了《收款收据》为据，《收款收据》载有：客户（原告）名字、车辆的车牌号（其后表明“押金”字样）、金额10000.00元、收款人倪光忠、收款单位长兴煤矿等内容，并加盖有金沙县长兴煤矿印章。押金交纳后，九原告即开始给原长兴煤矿运输煤炭，直到原长兴煤矿停产。合同终止后，原长兴煤矿未向九原告退还保证金，经九原告索要无效。为此，原告诉来本院，要求支持如前诉讼请求，本院受理本案后，被告鲁中矿业有限责任公司向本院提出管辖权异议申请，本院裁定驳回被告鲁中矿业有限公司的申请，后原告以确定被告对管辖权异议是否上诉和与被告进行庭外协商为由，向本院申请中止审理，本院遂中止对本案审理，后本院于2018年6月20日恢复对本案审理。一审法院认为，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。本案中，原长兴煤矿让九原告将其煤炭运输卖给其指定的客户，原长兴煤矿向九原告支付运费的行为，符合运输合同的特征。九原告与原长兴煤矿订立的口头运输合同合法有效，对双方均具有法律约束力。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形”。原长兴煤矿已注销，九原告已不能再实现合同目的，根据上述法律规定，九原告可要求解除其与原长兴煤矿订立的运输合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行。已经履行的，一方因履行合同已经获得的利益，能够返还的，应当予以返还。不能返还原物的，应当采取补救措施。本案中，九原告为实现合同目的，分别向原长兴煤矿交纳保证金10000.00元的事实，有《收款收据》为据，本院予以认定。原长兴煤矿应当将其收取九原告的保证金退还给九原告，现原长兴煤矿已注销，九原告要求设立原长兴煤矿的被告鲁中矿业有限责任公司返还，符合我国公司法第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”的规定，本院予以支持。被告鲁中矿业有限责任公司与汇巨能源公司订立的协议，名为收购转让，但从补充协议“甲方在本补充协议签订后一周内有条件地将金沙县长兴煤矿的管理权暂时移交给乙方。”的内容上看，实际应为托管，即将原长兴煤矿交由汇巨能源公司代为管理。汇巨能源公司在经营管理原长兴煤矿时，对外仍是以原长兴煤矿的名义进行经营，其经营管理期间所产生的债权债务也应由原长兴煤矿负担。被告鲁中矿业有限责任公司与汇巨能源公司签订解除协议时，虽然约定汇巨能源公司经营管理期间的债务由汇巨能源公司承担，但该约定只对合同双方具有约束力，不能对抗合同外第三人。故被告贵州鲁中矿业有限责任公司辩称九原告与原长兴煤矿签订运输合同发生在汇巨能源公司接管期间，应由汇巨能源公司承担，不予采信。《收款收据》上的经手人倪光忠及“金沙县长坝乡长兴煤矿”的公章，被告贵州鲁中矿业有限责任公司已明确表示，九原告与原长兴煤矿运煤期间系汇巨能源接管期间，倪光忠不是其公司员工，但经查阅本院审理的（2017）黔0523民初2991号一案中，贵州铭星建设有限公司提供的长坝乡人民政府与长坝乡长兴煤矿签订的《公路建设合作协议》上签署的甲、乙双方及加盖的印章来看，其经营期间所用印章仍为“金沙县长坝乡长兴煤矿”，其在原告所提供的《收款收据》上盖“金沙县长坝乡长兴煤矿”印章的行为代表的仍然是原长兴煤矿。故被告贵州鲁中矿业有限责任公司以“倪光忠”不是其公司员工及“金沙县长坝乡长兴煤矿”字样的公章不是其公司的公章为由不承担责任的理由不能成立，不予采信。现长兴煤矿虽然系被告贵州大西南矿业有限公司设立的分公司，但现长兴煤矿并非原长兴煤矿合并或分立而设立的公司，原长兴煤矿的债权债务不能由现长兴煤矿继承，故九原告要求被告贵州大西南矿业有限公司承担责任，于法无据，不予采纳。民事诉讼遵循“谁主张、谁举证”的诉讼规则，举证不足或不能，均可能承担不利后。对此，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第二百八十八条，《中华人民共和共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：由被告贵州鲁中矿业有限责任公司于本判决生效后十日内分别退还原告杨祖琪、罗远发、罗江华、冯远、龙天进、沈伟、张正友、张天贵、王祥国保证金人民币10000.00元。案件受理费人民币2050.00元，减半收取人民币1025.00元，由被告贵州鲁中矿业有限责任公司负担。二审中，上诉人新提交的证据有：工商登记信息一份。证明：金沙县长兴煤矿登记时间及注销时间，收据上印章属于作废印章。被上诉人质证认为，对该组证据三性无异议，同时证明了上诉人变更了名称之后未将金沙县长兴煤矿公章收回，让工作人员继续使用的事实。其余当事人经依法通知，未到庭质证。本院就上述证据认定为，该证据真实，但与印章是否作废没有直接的关联性，不予确认。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，九被上诉人交纳保证金的时间发生在上诉人下属分公司金沙县长坝乡长兴煤矿存续期间，本案上诉人无证据证明被上诉人收据上的公章为假章，故其应当对被上诉人承担责任，至于上诉人主张该章已经作废的理由，本院认为，上诉人对作废的公章应当妥善保管不对外使用或者销毁，但本案仍然对外使用，因此产生的后果应当由上诉人承担。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元由上诉人自行负担。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  徐 洪审判员  刘光全二〇一九年七月十一日法官助理代珊书记员  郑勤文