江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1002民初1768号原告：杨志军，男，1978年12月1日出生，汉族，抚州市临川区人，住抚州市临川区。委托诉讼代理人：毛群凡，江西民鉴律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：潘雯瑾，江西民鉴律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：安徽劲旅环境治理服务有限公司临川分公司，住所地：江西省抚州市临川区上顿渡镇见贤路24号，统一社会信用代码：91361002MA37QJ539Q。负责人：邹桂生。委托诉讼代理人：王俊，安徽华腾律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告杨志军与被告安徽劲旅环境治理服务有限公司临川分公司（以下简称劲旅公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月29日第一次公开开庭进行了审理，原告杨志军及委托诉讼代理人毛群凡、潘雯瑾，被告劲旅公司委托诉讼代理人王俊均到庭参加诉讼，庭审中被告劲旅公司对原告的伤残提出重新鉴定的申请，在鉴定完毕后本案再于2019年6月25日第二次公开开庭进行审理。原告杨志军及委托诉讼代理人毛群凡、潘雯瑾，被告劲旅公司委托诉讼代理人王俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨志军向本院提出诉讼请求：1、依法确认赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计146,268.2元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年11月6日，被告公司的员工许志明找到原告，雇佣原告于当日下午到被告公司指定的紫竹楼酒店对面的空地来开叉车将新到的一批垃圾桶卸货。当天下午5点左右，原告来到被告公司指定的地点开始用叉车卸货，前面几批垃圾桶卸货进展的还算顺利，到最后几批的时候，因为被告公司指定的卸货区域空间有限，被告公司的员工又没能及时将叉车附近的垃圾桶清理到指定地点，严重影响到了原告之后的卸货工作。原告于是将叉车旁边的垃圾桶聚拢，空出一部分位置能继续卸货。但是因为垃圾桶本身置放的层数过高，且整层垃圾桶所需滚轮都放在最上面的垃圾桶内，造成整层垃圾桶上重下轻，导致原告在将垃圾桶聚扰的过程中，整层垃圾桶倒下来砸伤了原告的右脚。之后，被告公司的负责人将原告送至抚州市临川区第一人民医院治疗。原告的伤情经抚州市临川区第一人民医院诊断，原告右外踝开发性骨折并踝关节脱位。在医院住院了97天之后，原告出院，但是原告右脚走路还是很不方便，严重影响了原告的正常生活。2019年2月26日，经抚州金田法医学司法鉴定所鉴定，原告伤残程度等级为十级。原告多次找到被告公司的负责人，希望可以沟通具体的赔偿事宜，但是被告公司却不予配合，迫于无奈，原告只能向法院提起诉讼。综上所述，被告不愿意承担法律责任的行为已经侵犯了原告的合法权益。为了维护原告的合法权利，现向法院提起诉讼，请依法判决。原告为证明其主张提供如下证据：证据一、原告为证明其主张提供如下证据：证据一、原告身份证复印件、被告的登记信息，拟证明原、被告的主体资格。被告劲旅公司质证意见为：无异议。证据二、原告在抚州市临川区第一人民医院的入院记录、出院记录、疾病证明书，拟证明原告在医院住院的受伤诊断情况和具体住院时间。被告劲旅公司质证意见为：是真实的，无异议。证据三、医疗门诊收费票据、医疗住院收据票据、住院费用清单、临川尧金明中医诊所的中医诊所备案证及其开具的收据，拟证明原告所花费医疗费用的具体数额。被告劲旅公司质证意见为：2019年2月20日妇幼保健院的这个票据与本案无关。2019年2月20日妇幼保健院的票据都与本案无关。尧金明诊所的三张收据均有异议，且没有相应的病例，可以证明其治疗本次受伤的病例。其他的无异议。证据四、原告及子女的户口本，原告父母的户口本和临川区上顿渡镇外河街社区居民委会出具的证明，拟证明原告为城镇户口以及被抚养人的基本情况。被告劲旅公司质证意见为：无异议。证据五、原告在抚州市华民康大药房连锁公司黄巢西路店购买腋拐的发票及赣州龙诚手机广场开具的票据，拟证明原告残疾辅助器费以及财产损失费的具体数额。被告劲旅公司质证意见为：对华民康出具的收据的真实性无异议，但是关联性有异议，要买腋拐应出具医嘱；对手机发票的三性有异议。证据六：抚州金田法医学司法鉴定所出具的鉴定费用发票及鉴定书，拟证明原告支付鉴定费用的具体数额及原告构成伤残的情况。被告劲旅公司质证意见为：司法鉴定书和发票真实性无异议，但是我方认为其鉴定结果存在相应的错误，我方申请重新鉴定，因为原告的受伤是踝关节开放性骨折，并踝关节脱位，且原告鉴定的时间错误，应该在治疗终结3个月后鉴定，我们要求重新鉴定。证据七、光盘和录音文字汇总，拟证明：1、被告承认原告为其开叉车受伤的事实；2、被告负责人黄磊经理承认因该事故导致了原告手机受损的事实。被告劲旅公司质证意见为：一份现场录音，三份是电话录音，至于电话录音电话打给谁不明确，电话录音都是原告自身在陈述的录音，录音中黄经理都没有承认原告受伤是因被告引起的，在第四份录音中讲到了手机，黄磊经理也不认可，仅仅是原告在告知黄磊经理，并非原告所说的是在工作中受伤。被告劲旅公司辩称，原告并不是原告的雇佣人员，双方的关系是承揽关系，被告找原告用叉车卸货，因此他们是承揽的工作，原告在提供承揽中仅需用垃圾桶卸载至指定地点，无需做其他工作，原告的受伤是自身造成的，并不是被告要求其工作受伤，因此被告不承担责任，请驳回。被告劲旅公司未提供证据，只对原告伤残等级申请重新鉴定，2019年5月6日，我院依申请委托江西神州司法鉴定中心对原告伤残等级重新鉴定，2019年5月15日该鉴定中心出具《司法鉴定意见书》被鉴定人杨志军的伤残等级为十级。原告对该鉴定意见书的质证意见为：这份鉴定是被告申请，由法院委托，根据鉴定结果，与我方一致，应该按我方计算标准进行计算，由于鉴定是被告申请，鉴定的所有费用均由被告承担。被告质证意见为：关于这份证据，我方认为鉴定错误，比照第5.10.6.13条款，原告并未创伤性关节炎，依据条款错误。对以上证据分析认定如下：一、原告提交证据：证据一二四被告无异议，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以确认；证据三中医疗门诊收费票据、医疗住院收据票据、住院费用清单，系医院出具，予以确认；对于临川尧金明中医诊所出具收据，系依法备案诊所，也是原告治疗所需，应予确认；证据五中购买腋拐系原告身体康复所需，应予确认；至于手机发票，可证实原告因受伤导致财物受损，但因其未作价格鉴定，根据其使用时间，应酌情确定其价值为1,500元。证据六系司法鉴定及发票，在被告申请重新鉴定维持原鉴定结果的情况下，对原告该组证据予以确认；证据七系录音资料，可证实原告受伤情况及手机受损事实，予以确认。二、对被告劲旅公司申请的重新鉴定意见予以确认。本通过对以上证据的分析认定，结合法庭调查，对下列事实予以确认：2018年11月6日，原告接到被告劲旅公司员工许志明电话，请其用叉车从货车上卸垃圾桶。当天下午5点左右，原告开叉车至临川区上顿渡镇紫竹楼酒店对面的工地。按照被告要求用叉车从货车上卸垃圾桶，前面几批货物顺利卸下。晚上9点左右，原告继续卸货，因为指定区域有限，被告劲旅公司的员工又未将叉车卸下来的垃圾桶放到指定地点，原告无法及时卸货，于是原告将叉车旁边的垃圾桶聚拢，因为垃圾桶堆放过高，所以上重下轻，导致垃圾桶聚拢过程中，倒下来砸伤原告右脚。之后，在被告劲旅公司负责人到场后与员工一起将原告送到抚州市临川区第一人民医院治疗。原告从2018年11月6日入院，至2019年2月11日出院，共住院97天，花费8,184.1元，被告劲旅公司垫付医药费5,000元，其余医疗费由原告自行交纳。另外，原告于2018年11月6日在抚州市临川区第一人民医院因数字化摄影、救护车费、急诊共花费238元；2018年11月17日在江西中医药高等专科学校附属医院治疗花费90元；2019年2月20日在抚州市第二人民医院治疗花费105元；2018年11月7日在临川尧金明中医诊所治疗花费2,600元，2018年12月8日花费1,600元，2019年1月8日花费800元。以上医疗费用合计13,617.1元。2019年2月21日原告自行委托抚州金田法医学司法鉴定所对其伤残程度进行评定，经鉴定原告伤残程度为十级，花费鉴定费700元。经被告劲旅公司申请，2019年5月6日，我院委托江西神州司法鉴定中心对原告伤残等级重新鉴定，2019年5月15日该鉴定中心出具《司法鉴定意见书》被鉴定人杨志军的伤残等级为十级，花费鉴定费2,600元。原告出院后购买了腋拐，花费98元。原告受伤后多次与被告劲旅公司联系赔偿事宜，因双方意见不一，致调解不成。原告遂诉至法院，提出诉请，即：另查明，双方事前口头约定工作内容为：将垃圾桶卸到指定地点，报酬为400元。叉车卸不到的，由公司员工挪过来，盖子和桶子分开了，被告劲旅公司员工负责把盖子挪过来。双方未签订书面合同。至于卸货后摆放问题原告称未作说明，被告称由其员工自行摆放。本案之前，即2018年9月份被告劲旅公司曾聘请原告卸货。原告在本案中工作时并无叉车驾驶资格。还查明，原告父亲杨国来，1955年3月16日出生，母亲范润云，1955年3月29日出生，生有二子一女，原告系次子。原告父亲是农业户口，母亲范润云属非农业户口。原告属非农业户口，婚生二女，2006年4月28日生长女杨安可，2008年2月20日生次女杨安怡，均属非农业户口。原告从事叉车出租，涉案叉车于2016年12月份购买。另，原告受伤时随身携带华为手机一部损坏报废，该手机于2015年9月于赣州市购买，花费2,699元。原告起诉时未对该手机进行价格鉴定。原告诉请中交通费500元未提交相关发票。本案经本院组织调解，因双方意见不一，致调解不成。本院认为，本案主要争议焦点有二，一、双方之间法律关系，及应承担比例；二、原告损失。一、对于双方之间法律关系，按照《中华人民共和国合同法》第251条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第253条第1款规定，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。故承揽合同的显著特征是以自己的设备、技术、劳力完成工作并交付工作成果。而提供劳务的特征为一般由雇主提供工具、服从雇主的指挥、工作的技术含量较低，主要是劳力的提供。本案中叉车的操作人需获得培训合格证书和施工作业操作证书或技能等级和职业资格证书才能进行操，具有一定技术含量的作业，不同于一般的提供劳力，操作叉车作业并完成一定工作任务的行为更符合承揽合同的特征。故从双方约定来看，双方之间是承揽合同的法律关系。但从本案事故发生原因来看，本案中双方只有口头约定，双方对工作时间、地点、报酬数额，均无争议，但对原告工作内容存在争议，即卸货后摆放由谁操作，原告称未作说明，被告称由其员工自行摆放，但从本案已查明事实，结合交易习惯，本院认为被告主张更趋合理，原告工作只负责用叉车卸货，被告公司员则负责协助原告卸货并负责摆放。原告虽因摆放垃圾桶致伤，但其摆放行为目的在于更快完成工作任务，以获取报酬。则本案双方法律关系为承揽关系。因被告劲旅公司与原告构成承揽合同法律关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条之规定，即“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，被告劲旅公司作为定作人，在本案中被告聘请无叉车驾驶资格的原告，存在选任过失，在公司员工应当协助原告卸货时存在管理不善的情况，存在较大指示过错，应承担相应的赔偿责任，以60%为宜。原告无操作叉车的资质且未尽足够的审慎义务亦应自担相应的责任，以40%为宜。二、至于原告损失，应依法计算，其中医疗费13,617.1元为原告实际治疗费用，予以支持；护理费14,027．3元，合法，予以支持；营养费，按30元每天，以实际住院天数计算，为2,910元，合法，予以支持；住院伙食补助费2,910元合法，予以支持；误工费用，系原告因伤致残持续误工的，其计算合法，则误工费为38,571元/年÷365天×112天=11,835.5元；残疾赔偿金，为33,819元/年×20年×10%=67,638元；鉴定费用按发票金额为700元；交通费无相关票据，酌定为400元；精神损害抚慰金，因原告伤残等级为十级，酌定为3,000元；被扶养人生活费29,333.3元，合法，予以支持；残疾辅助器具费98元，合法，予以支持；财产损失费酌定为1,500元。以上合计147,969．2元。综上，被告劲旅公司应赔偿原告各项损失147,969．2元的60%，即人民币88,781.52元，扣除被告已支付的5,000元，被告劲旅公司还应当支付83,781.52元；其余损失由原告自行承担。被告劲旅公司要求驳回原告诉请与事实不符、于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告安徽劲旅环境治理服务有限公司临川分公司在本判决生效后十日内赔偿原告杨志军各项损失计人民币83,781.52元。二、驳回原告杨志军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,613元由被告安徽劲旅环境治理服务有限公司临川分公司承担947元，其余诉讼费666元由原告杨志军承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，向抚州市中级人民法院交纳上诉案件受理费（交纳上诉案件受理费账号：14×××29，户名：江西省抚州市中级人民法院，开户行：中国农业银行抚州抚河支行）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在二年内向本院申请执行。审判员  何金平二〇一九年七月十五日书记员  许紫宸附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。