湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0302民初4784号原告（执行案外人）：十堰市张湾区汇成小额贷款有限责任公司。住所地：湖北省十堰市公园路109号工商银行东汽支行三楼。法定代表人：任传成，该公司董事长。委托诉讼代理人：莫颜成，男，该公司职工。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，调解、和解等。委托诉讼代理人：周华丽，十堰市援民法律服务所法律工作者。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，调解、和解等。被告（申请执行人）：钱世伟，男，汉族，1970年7月12日生，住湖北省十堰市茅箭区。被告（申请执行人）：王晨，男，汉族，1980年3月15日生，住湖北省十堰市茅箭区。被告（申请执行人）：胡爱明，男，汉族，1964年10月20日生，住湖北省十堰市张湾区。被告（申请执行人）：杨剑，女，汉族，1963年11月8日生，住湖北省十堰市茅箭区。被告（申请执行人）：黄艳，女，汉族，1976年4月8日生，住湖北省竹溪县。被告（申请执行人）：龚敏，女，汉族，1984年11月14日生，住湖北省十堰市郧阳区青曲镇曲远河店村7组50号。被告（申请执行人）：何美云，女，汉族，1968年7月12日生，住福建省福清市。委托诉讼代理人：龚敏，女，汉族，1984年11月14日生，住湖北省十堰市郧阳区青曲镇曲远河店村7组50号。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：曾宪福，湖北同联律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解、调解等。被告（被执行人）：十堰市万隆基房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区朝阳中路9号。法定代表人：余清泰，该公司董事长。委托诉讼代理人：钱良友，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，调解，签收法律文书等。被告（被执行人）：余清泰，男，汉族，1964年3月3日生，住湖北省十堰市茅箭区。原告十堰市张湾区汇成小额贷款有限责任公司（以下简称汇成公司）与被告钱世伟、王晨、胡爱民、杨剑、黄艳、龚敏、何美云、十堰市万隆基房地产开发有限公司（以下简称万隆基公司）、余清泰案外人执行异议之诉一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇成公司的委托诉讼代理人莫颜成、周华丽，被告钱世伟、王晨、胡爱民、龚敏及其与杨剑、黄艳、何美云的委托诉讼代理人曾宪福，被告万隆基公司的委托诉讼代理人钱良友到庭参加诉讼。被告余清泰经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告汇成公司向本院提出诉讼请求：1、撤销本院（2018）鄂0302执异305号执行裁定书，裁定汇成公司的异议请求成立；2、停止对湖北省十堰市××箭区××街办朝阳××路××房产的执行。后变更诉讼请求为：1、停止对湖北省十堰市××箭区××街办朝阳××路××房产的执行；2、裁决汇成公司对前述房产的折价、拍卖、变卖款在偿还汇成公司借款本息及实现债权范围内享有优先受偿权；3、案件诉讼费由被告方承担。事实和理由：2013年11月20日，万隆基公司与汇成公司签订《借款合同》和《抵押合同》，向汇成公司借款400万元，用万隆基公司位于十堰市××箭区××街办朝阳××路××房产提供抵押担保。因当时不具备办理抵押登记的条件，双方协商以韩莉的名义，采用预购商品房办理预告登记的方式办理抵押登记。韩莉取得预告登记证明，即视为汇成公司取得抵押权。汇成公司按万隆基公司的委托交付了400万元借款，万隆基公司为韩莉办理了前述房屋的预告登记。后因未能按约定归还本息，万隆基公司向汇成公司交付了前述房产用于抵债。汇成公司实际占有前述房屋产出租给第三人经营。汇成公司对前述房产享有排除执行的相关权益。请求依法判决。被告钱世伟、王晨、胡爱民、杨剑、黄艳、龚敏、何美云辩称：汇成公司对案涉房屋没有优先权，请求驳回汇成公司的诉讼请求。被告万隆基公司辩称：1、万隆基公司与汇成公司借款过程中签订了《抵押合同》，但没有办理抵押登记。汇成公司不享有优先权；2、万隆基公司没有与汇成公司达成以房抵债协议，没有向其交付争议房屋；3、汇成公司因与万隆基公司间的民间借贷纠纷向十堰市张湾区人民法院起诉，主张对案涉房屋享有优先权被驳回。汇成公司再次起诉属重复起诉。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。经本院审理查明：2013年11月20日，万隆基公司与汇成公司签订《借款合同》、《抵押合同》，向汇成公司借款400万元用于周转，万隆基公司以其开发的位于十堰市××箭区××街办朝阳××路××号商铺提供抵押担保。因当时尚不具备办理抵押登记的条件，双方协商以韩莉的名义，采用预购商品房办理预告登记的方式办理抵押登记。并约定韩莉取得预告登记证明，即视为汇成公司取得抵押权。万隆基公司于2013年11月19日即为韩莉办理了前述房屋的预告登记。汇成公司于2013年11月20日按万隆基公司的指示向其发放了400万元借款。后万隆基公司未能按期还款。2016年，韩莉、郭春梅、江萍分别向本院起诉，要求办理所涉房屋产权证并交付房屋，本院作出（2016）鄂0302民初1489号民事裁定书，认定相应的权利应由汇成公司享有，裁定驳回起诉。韩莉、郭春梅、江萍不服提出上诉后，湖北省十堰市中级人民法院裁定予以维持。2018年5月9日，汇成公司因借款合同纠纷向湖北省十堰市张湾区人民法院起诉万隆基公司，要求偿其还借款本金8506793元及利息；并判令汇成公司对万隆基公司提供抵押的10套房产（含本案所涉1-7号商铺）的折价、拍卖、变卖款在偿还借款本息及实现债权范围内享有优先受偿权。湖北省十堰市张湾区人民法院审理后作出（2018）鄂0303民初1123号民事判决书：判决万隆基公司偿还汇成公司借款本金7938073元及相应利息，同时驳回了汇成公司要求判令其对万隆基公司提供抵押的10套房产（含案涉1-7号商铺）的折价、拍卖、变卖款享有优先受偿权等其他诉讼请求。汇成公司提出上诉后，湖北省十堰中级人民法院作出（2019）鄂民终172号民事判决，判决维持湖北省十堰市张湾区人民法院关于偿还借款本息的判项，未支持汇成公司要求判决其对万隆基公司提供抵押的10套房产的折价、拍卖、变卖款享有优先受偿权的诉讼请求。同时增加判决：若万隆基公司不能履行判决确定的偿还借款本息义务，则汇成公司有权申请拍卖案涉房屋，所得价款用于偿还债务等。钱世伟、王晨、胡爱民、杨剑、黄艳、龚敏、何美云因与万隆基公司、余清泰间的民间借贷纠纷，本院于2016年7月5日作出（2016）鄂0302民初205号民事判决书，判决万隆基公司偿还钱世伟、王晨、胡爱民、杨剑、黄艳、龚敏、何美云借款本金合计879.3万元及相应利息，由余清泰承担连带责任。在该案执行过程中，本院作出（2016）鄂0302执205号执行裁定，拍卖万隆基公司位于十堰市××箭区××街办朝阳××路××房产。拍卖过程中，韩莉向本院提出执行异议，本院作出（2018）鄂0302执异114号执行裁定书，认为其所提执行异议不符合执行异议受理条件，驳回了其执行异议申请。韩莉不服申请复议，十堰市中级人民法院于2018年7月5日作出（2018）鄂03执复77号执行裁定予以维持。此后汇成公司又向本院提出执行异议，要求停止对茅箭区五堰街办朝阳中路9号1幢1-7号商铺的执行。本院于2018年9月5日作出（2018）鄂0302执异305号执行裁定书，驳回了汇成公司的执行异议。汇成公司不服，遂诉诸本院。本院认为：万隆基公司以其开发的10套商品房（含案涉1-7号房屋），为其向汇成公司借款提供抵押担保，双方间的抵押合同成立。汇成公司可以要求万隆基公司履行相应的合同义务，可以申请拍卖万隆基公司提供抵押担保的案涉标的物，以偿还其债务。但此时汇成公司对案涉标的物所享有的权利，并非基于抵押权而应享有的优先受偿权。抵押权属物权，其合法设立必须根据《中华人民共和国物权法》的相关规定，向不动产登记部门进行抵押登记。本案中汇成公司与万隆基公司向不动产登记部门办理的是预告登记，仅是当事人间约定的一种特殊形式的担保，而非法律规定的抵押登记。故汇成公司对案涉房屋的抵押权尚未有效设立，对案涉标的物不享有优先受偿权，不足以排除执行。故汇成公司要求对案涉房屋停止执行缺乏依据，本院不予支持。汇成公司要求确认对案涉房屋享有优先受偿权与法律规定不符，且已经人民法院生效民事判决驳回，本案不再予以处理。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、第十五条、第一百七十九条、第一百八十七条、《民事诉讼法》第一百四十四条、二百二十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条、第三一十一条、第三百一十二条第一款第（二）项、第二款的规定，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条的规定，判决如下：驳回原告十堰市张湾区汇成小额贷款有限责任公司的诉讼请求。案件受理费80元，由原告十堰市张湾区汇成小额贷款有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张昌安人民陪审员  戢 雪人民陪审员  林伟思二〇一九年七月二十三日书 记 员  赵冰玉