陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕08民终2681号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司，住所地:山西省晋中市。负责人：王秉赢，该公司经理。委托诉讼代理人：姬语学，陕西宇内律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘旺明,男,1966年7月17日出生,汉族,陕西省榆阳区人,住该区。委托诉讼代理人:武江静,陕西尊尚律师事务所律师。委托诉讼代理人:贾海霞,陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：梁忠武,男,汉族,1986年3月13日出生,山西省介休市人,住该市。被上诉人(原审被告)：祁县德慎元运输有限公司,住所地:晋中市。法定代表人:高翔,该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司（以下简称：平安保险晋中公司）因与被上诉人刘旺明、梁忠武、祁县德慎元运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初861号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月2日受理后，依法组成合议庭以听证的形式公开进行了审理。本案现已审理终结。平安保险晋中公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判上诉人不承担下列费用:误工费36949元、鉴定费1560元、伤残赔偿金147888元,应承担的精神抚慰金为5000元;2.由被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人刘旺明的伤残等级鉴定系单方委托，鉴定机构由被上诉人单方选定，鉴定事项由被上诉人确定，鉴定检材由被上诉人单方提供，鉴定时未通知上诉人参与鉴定过程，鉴定程序违法。二、被上诉人的误工费依据不足，一审中，被上诉人未提供相关误工证明及扣发或领取工资的凭证，无法证明其收入及误工情况，一审法院按200天计算误工期不当，存在扩大损失的情形。鉴定费应当由实际侵权人承担。精神抚慰金过高。刘旺明二审答辩：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。刘旺明伤情重，且住院时间长,答辩人没有拖延鉴定。梁忠武二审答辩：答辩人是司机,肇事车辆有车主，且买了保险,所以不承担责任。祁县德慎元运输有限公司未到庭答辩。刘旺明向一审法院起诉请求：1.判令梁忠武、祁县德慎元运输有限公司立即赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金、交通食宿费等共计人民币293220.915元，由平安保险晋中公司在保险限额内优先赔偿，不足部分由梁忠武、祁县德慎元运输有限公司赔偿；2、本案的诉讼费用由梁忠武、祁县德慎元运输有限公司、平安保险晋中公司承担。一审法院认定案件事实：2018年8月4日10时40分许，梁忠武驾驶晋KXXX**/晋KF0**重型半挂牵引车沿榆麻路由东向西行驶至15KM+700M处时，与刘旺明驾驶由西向北左转弯的三轮载货摩托车发生碰撞，造成刘旺明受伤，三轮载货摩托车受损的交通事故。事故发生后，榆林市公安交通警察支队三大队于2018年9月10日作出第610813120180000131号道路交通事故责任认定书，认定梁忠武负事故主要责任，刘旺明负事故的次要责任。刘旺明受伤当日被送往榆林市第三医院进行救治，住院治疗68天，花费医疗费134290.45元，被诊断为：1、胸部闭合性损伤：右侧第3-10肋骨骨折，右侧血气胸，右侧胸壁皮下气肿，右侧创伤性湿肺并右肺撕裂伤；2、胸椎4、5、6、7、8、9棘突骨折，右侧第8胸椎横突骨折；3、右侧肩胛骨粉碎性骨折；4、腰2、3、4右侧横突骨折；5、全身多处软组织损伤。2019年1月29日经榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所作出陕榆高科【2019】临检字第069号司法鉴定意见书，鉴定刘旺明的伤残属于九级、十级、十级、十级、十级伤残，后续治疗费约为2万元。刘旺明为此花费鉴定费1560元。被祁县德慎元运输有限公司系晋晋KXXX**晋晋KXX**型半挂牵引车的登记车主，梁忠武系该车的驾驶员，该车在平安保险晋中公司投保有保险限额为12.2万元的交强险及保险限额为55万元的商业第三者责任险及不计免赔等险种，事故发生在保险期间内。事故发生后，平安保险晋中公司向刘旺明垫付医疗费4万元。一审法院认为，2018年8月4日10时40分许，梁忠武驾驶晋K晋KXXX**K晋KXX**半挂牵引车沿榆麻路由东向西行驶至15KM+700M处时，与刘旺明驾驶由西向北左转弯的三轮载货摩托车发生碰撞，造成刘旺明受伤，三轮载货摩托车受损的交通事故。经榆林市公安交通警察支队三大队出具道路交通事故责任认定书，认定梁忠武负事故主要责任，刘旺明负事故的次要责任。对此事实，该院依法予以确认。因晋KX晋KXXX**X晋KXX**挂牵引车在平安保险晋中公司投保有一份保险限额为122000元机动车交通事故责任强制保险及两份保险限额为50万元、5万元商业第三者责任险，平安保险晋中公司作为保险人，理应按照《中华人民共和国保险法》的规定和合同的约定在保险限额范围内，全面履行自己的义务。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”，平安保险晋中公司对被保险人因该起事故应给付原告的赔偿金在机动车交通事故强制保险限额范围内足额赔偿，不足部分按照责任比例在商业第三者责任险限额内予以赔偿。刘旺明在此次交通事故中的损失依法确定为：医疗费134290.45元，误工费因刘旺明未能提交确实充分的证据证明其收入状况，故其误工费应以受诉法院所在地相同或相近行业上一年职工的平均工资计算至评残前一日为36949元（67433元/年/365天×200天），护理费100元×68天＝6800元，住院伙食补助费50元×68天=3400元，伤残赔偿金147888元，后续治疗费20000元，鉴定费1560元，精神抚慰金10000元，以上共计360887.45元。刘旺明主张平安保险晋中公司赔偿营养费2040元、交通住宿费3000元之请求，因无医嘱载明需要加强营养且未提供证据予以证明，故该院对刘旺明的该项诉讼请求不予支持。由平安保险晋中公司在交强险限额内赔偿刘旺明12万元，下剩损失240887.45元在商业第三者责任限额内按照责任比例70%赔偿即168621.22元。因平安保险晋中公司在刘旺明住院期间垫付医疗费4万元，应予以扣除，故平安保险晋中公司应在商业第三者责任限额内赔偿刘旺明（168621.22元-40000元）128621.22元，因平安保险晋中公司可足额赔偿，故梁忠武、祁县德慎元运输有限公司不再承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第八项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，由中国平安保险股份有限公司晋中中心支公司在交强险限额内赔偿刘旺明12万元，在商业第三者责任险限额内赔偿刘旺明128621.22元。二、驳回刘旺明的其他诉讼请求。案件受理费2850元，由刘旺明负担430元，由中国平安保险股份有限公司晋中中心支公司负担2420元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审认定的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，根据各方当事人的诉辩主张，本案各方当事人对于梁忠武驾驶登记在祁县德慎元运输有限公司名下的晋K**晋KXX**X晋KXX**牵引车与刘旺明驾驶的三轮载货摩托车碰撞，致使刘旺明受伤，晋KX**晋KXX**X晋KXX**引车在上诉人公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险责任期间，梁忠武负事故主要责任，刘旺明负事故次要责任等基本事实无争议。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业第三者”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，刘旺明的合理损失，应首先由平安财险晋中公司在交强险限额范围内予以赔偿，然后由侵权人根据在事故中承担责任的大小按比例赔偿，因被保险车辆在该公司还投保了商业第三者责任险，且被保险车辆的驾驶员负事故的主要责任，故下余损失由上诉人在保险限额内承担70%的赔偿责任。本案各方当事人争议的焦点问题是：应否准许上诉人提出的重新鉴定申请及因误工费的计算是否合理。一、关于应否准许上诉人提出的重新鉴定申请问题，经本院审查，被上诉人的伤残等级鉴定系一审法院通过本院司法技术室委托，鉴定机构通过摇号确定，程序并无不当。被上诉人的伤残等级系有资质的专业鉴定机构评定，上诉人一审时虽提出重新鉴定申请，但未提供证据证明该鉴定意见的结论明显依据不足，故一审法院未予准许其重新鉴定申请并无不当。二、关于误工费的认定，被上诉人刘旺明的误工费，上诉人认为以200天计算过长。经审查，被上诉人刘旺明因本次交通事故致：胸部闭合性损伤，右侧8根肋骨骨折，右侧血气胸，右侧胸壁皮下气肿，右侧创伤性湿肺并右肺撕裂伤；胸椎7根骨折，右侧肩胛骨粉碎性骨折；腰椎3根骨折等多处受损，伤情严重，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款之规定，将误工期计算至定残前一天并无不当，上诉人所持误工期过长无事实及法律依据。上诉人对精神损害抚慰金的金额及鉴定费的负担亦提出异议。关于精神损害抚慰金，被上诉人因本次交通事实受伤并致身体五处残疾，一审判决根据被上诉人的受伤程度酌情认定10000元精神损害抚慰金并无不妥。关于鉴定费，本案中，刘旺明为确定其伤残等级及后续治疗费等相关损失支出的必要的、合理的鉴定费，应根据双方在事故中所负责任进行分担，应由梁忠武负担的部分，由保险公司承担，一审判决由上诉人承担70%并无不当。综上，上诉人平安财险晋中公司的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4120元（上诉人已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇一九年七月十九日书记员  朱慧园