湖北省广水市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鄂1381刑初77号 公诉机关湖北省广水市人民检察院。 被告人张某东，男，汉族，高中文化，户籍所在地湖北省广水市，现住湖北省广水市。因涉嫌挪用资金罪，2018年9月4日经广水市公安局决定刑事拘留并执行；2018年9月30日经广水市人民检察院批准逮捕，当日由广水市公安局执行；2018年11月29日被广水市公安局取保候审；2019年7月10日广水市人民法院决定对其逮捕，7月17日执行。现羁押于广水市看守所。 辩护人张斌，湖北仁伦律师事务所律师。 湖北省广水市人民检察院以鄂广检刑诉【2019】63号起诉书指控被告人张某东犯挪用公款罪、贪污罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省广水市人民检察院指派检察员黄素梅出庭支持公诉，被告人张某东及其辩护人张斌律师等到庭参加诉讼。经合议庭评议，并报请审判委员会讨论决定，现已审理终结。 湖北省广水市人民检察院指控：被告人张某东在担任广水市余店镇豹子岭村党支部副书记期间，在协助政府进行乡村基础设施建设过程中，利用职务便利，挪用公款10万元，套取公款5.8万元据为己有。具体如下： 一、挪用公款罪。 2015年上半年，广水市余店镇豹子岭村与个体老板杨某2签订了该村4公里通湾公路的硬化工程合同。后杨某2实际硬化公路2.6公里。2016年下半年，余店镇财政所将广水市交通局划拨给豹子岭村的70万元修路款全部付给杨某2，杨某2收取2.6公里的工程款52万元后，按该村党支部书记的杨某1（另案处理）和被告人张某东的要求，将多余的18万元转到张某东的农商银行粮补存折上。2016年10月5日，为获取高息，被告人张某东和杨某1从中取出10万元存入广水市实实在在商务信息咨询有限责任公司。2017年1月，张某东将该10万元取出，获得利息1800元，张某东、杨某1二人将1800利息平分。 二、贪污罪。 2017年1月，被告人张某东对其他村干部谎称村里欠个体老板彭某平整通湾公路路基款5.8万元，从而将其保管的上述工程款中的5.8万元据为己有。2017年夏，余店镇纪委调查该村多余的18万元工程款去向时，被告人张某东找到彭某，让彭某书写了5.8万元的虚假收条及虚假工程费用明细，以应付调查。 被告人张某东在涉嫌挪用资金犯罪被刑事拘留期间，如实供述司法机关尚未掌握的贪污犯罪事实，且已退出全部赃款。 为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相应的证据。 公诉机关认为，被告人张某东担任村干部期间，在协助政府进行乡村基础设施建设过程中，利用职务之便，伙同他人挪用公款归个人使用、进行营利活动，数额较大；骗取公共财物据为己有，数额较大。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百八十四条第一款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条之规定，应当以挪用公款罪、贪污罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，对其数罪并罚。被告人张某东在被采取强制措施期间如实供述司法机关尚未掌握的贪污犯罪事实，其贪污犯罪是自首。 被告人张某东对指控事实、罪名没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见和理由：公诉机关指控的犯罪事实及罪名都不能成立，被告人张某东在本案中的行为不构成挪用公款罪、贪污罪。1、关于挪用公款罪的指控。被告人张某东的行为不符合法律规定的挪用公款归个人使用三种情形之一，没有挪用公款的主观故意。2、关于贪污罪的指控。被告人张某东占有的5.8万元款项，是村集体组织欠款，作为债务人应当偿还张某东的欠款，村委会主要负责人承诺清偿其欠款。被告人张某东的行为不属于非法占有公共财物，也没有占有的主观故意。 经审理查明，被告人张某东在担任广水市余店镇豹子岭村党支部副书记期间，在协助政府进行乡村基础设施建设过程中，利用职务便利，挪用公款人民币10万元，套取公款人民币5.8万元据为己有。具体如下： 一、挪用公款的事实。 2015年上半年，广水市余店镇豹子岭村与个体工商户杨某2签订了该村4公里通湾公路的硬化工程合同。后杨某2实际硬化公路2.6公里。2016年下半年，余店镇财政所将广水市交通局划拨给豹子岭村的70万元修路款全部付给杨某2，杨某2收取硬化公路2.6公里的工程款52万元后，按该村党支部书记的杨某1（另案处理）和被告人张某东的要求，将多余的18万元转帐到张某东的农商银行粮补存折上。2016年10月5日，为获取高息，被告人张某东和杨某1从中取出10万元存入广水市实实在在商务信息咨询有限责任公司。2017年1月，张某东将该10万元取出，获得利息1800元，张某东、杨某1二人将1800利息平分。 二、贪污的事实。 2017年1月，被告人张某东对其他村干部谎称村里欠个体老板彭某平整通湾公路路基款5.8万元，从而将其保管的上述工程款中的5.8万元据为己有。2017年夏，余店镇纪委调查该村多余的18万元工程款去向时，被告人张某东找到彭某，让彭某书写了5.8万元的虚假收条及虚假工程费用明细，以应付调查。 被告人张某东在涉嫌挪用资金犯罪被刑事拘留期间，如实供述司法机关尚未掌握的贪污犯罪事实，且已退出全部赃款。另查明，被告人张某东自愿交纳罚金人民币五万元。 上述事实有经庭审质证、确认的下列证据证实： 1、被告人张某东户籍证明和任职文件、豹子岭村通村公路建设合同、工程款支付发票凭证等、张某东与杨某2银行账户交易明细、张某东存款获息证明、彭某书写的假收条及工程明细及张某东退赃收据、罚金收据等书证； 2、证人杨某2、杨某1、彭某、魏某等人证言； 3、被告人张某东的供述与辩解。 针对被告人张某东的辩护人提出的辩护意见和理由，本院根据案件的证据、事实及相关法律规定综合评判如下： 1、关于被告人张某东挪用公款罪的认定问题。经查，被告人张某东挪用公款，以个人名义将公款存入广水市实实在在商务信息咨询有限责任公司并获取利息。本院认为，被告人张某东利用职务上的便利挪用公款，无论使用公款的是个人还是单位以及单位的性质如何，根据全国人民代表大会常务委员会《关于中华人民共和国刑法第三百八十四条第一款的解释》的规定，均应认定为挪用公款“归个人使用”。被告人张某东挪用公款获取利息，属于挪用公款进行营利活动，构成挪用公款罪。被告人张某东的辩护人提出的辩护意见和理由，与案件事实及相关法律规定不符，本院不予支持。 2、关于被告人张某东贪污罪的认定问题。本院认为，被告人张某东享有村集体组织债权57075元，其取得公共财物58000元。被告人张某东利用其管理公共财物的职务便利，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，非法占有公共财物，而不是以债权结算的形式取得该款项，不属于村集体组织偿还其欠款。被告人张某东某成贪污罪。 本院认为，被告人张某东担任村干部期间，在协助政府进行乡村基础设施建设过程中，利用职务之便，伙同他人挪用公款归个人使用，数额较大、进行营利活动，构成挪用公款罪；骗取公共财物据为己有，数额较大，构成贪污罪。被告人张某东认罪认罚，挪用公款在案发前全部归还，情节轻微，对其可以从轻或者免除处罚；被告人张某东在涉嫌挪用资金犯罪被刑事拘留期间，如实供述司法机关尚未掌握的贪污犯罪事实，应认定为自首，其真诚悔罪、愿意接受处罚、积极退出全部赃款，对其犯贪污罪可以从轻、减轻或者免除处罚。其犯数罪，依法实行数罪并罚。其违法所得，依法予以追缴。根据被告人张某东犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合其自首、悔罪、退赃等具体情节，依法对被告人张某东予以惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条、第六十七条第二款、第六十九条、第六十四条及最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人张某东犯挪用公款罪，免予刑事处罚；犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押折抵刑期87日，即自二零一九年七月十七日起至二零二零年二月十九日止）。 二、追缴被告人张某东违法所得人民币900元。 （罚金及追缴款项于本判决生效之日起三十日内交纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省随州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  石泽著 审判员  秦 立 审判员  胡爱霞 二〇一九年七月十七日 书记员  阳 雯