云南省永仁县人民法院民 事 判 决 书(2018)云2327民初929号原告：云南永仁建筑建材有限责任公司。统一社会信用代码：9153232774148716XC。住所：永仁县永定镇环城东路。法定代表人：聂正仙，女，1985年12月24日生，回族，大学文化，系该公司执行董事，住永仁县。委托诉讼代理人：张文海，男，云南律佑众律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：何李辉，男，1981年1月28日生，汉族，大学文化，公司员工，住永仁县，代理权限：特别授权代理。被告：山东坤仑交通设施有限公司（历史名称：山东冠县冲压件有限公司）。统一社会信用代码：913715250590003207。住所：冠县清泉街道办事处耿儿庄村南环路中段。法定代表人：邴景林，男，1971年5月8日生，汉族，该公司总经理，住山东省冠县，未到庭。原告云南永仁建筑建材有限责任公司（以下简称永仁建筑）与被告山东坤仑交通设施有限公司（以下简称山东坤仑）买卖合同纠纷一案,本院于2018年11月21日立案后，同年12月12日被告山东坤仑提出管辖权异议，同年12月19日本院驳回管辖权异议，被告山东坤仑不服上诉，2019年4月30日楚雄彝族自治州中级人民法院作出维持的终审裁定，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永仁建筑的委托诉讼代理人张文海、何李辉到庭参加诉讼，被告山东坤仑经传票传唤拒不到庭。本案现已审理终结。原告建筑公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告山东坤仑返还定金544420元;2.案件受理费由被告山东坤仑承担。事实与理由:原告永仁建筑2017年6月28日经依法公开招标、投标，中标承建永仁县永回公路、维新公路安全生命防护工程施工二标段(永仁县2017农村公路安全生命防护工程(维新线)],中标价为2,366,485.76元，2017年7月20日，原告永仁建筑与永仁县地方公路段签订了《永仁县2017农村公路安全生命防护工程(维新线)》合同协议书等合同。同年8月31日经与被告山东冠县冲压件有限公司(2017年7月26日企业名称变更登记为山东坤仑交通设施有限公司)协商一致后，签订《波形护栏购销合同》、《波形护栏材料安装合同》各一份，合同价款1221000元;供货时间及期限:合同成立，甲方收到定金后10天内到货，甲方供货耽误乙方施工或者故意拖延供货日期，按每天2000元损失金从货款扣除;运输方式及到站和费用承担:甲方办理汽车运输，并承担运输费用；结算方式及期限:预付30%的定金，为锁定价格产品遇涨不涨遇降不降，每车货到付款，定金最后冲抵货款;违约责任及解决合同纠纷方式:协商解决，如协商不一致则向双方公司所在地法院提起诉讼;交货地点:云南省永仁县永兴乡等合同内容。合同签订后，原告永仁建筑即按合同约定于2017年9月12日将定金370000元(1221000元X30%)转入被告山东坤仑交通设施有限公司在中国工商银行冠县支行16×××94账户内。被告山东坤仑于2017年10月12日、2017年11月17日分两次发货到施工场地,价值350000元，原告永仁建筑于2017年10月26日支付货款150000元，2017年11月17日支付货款200000元，合计350000元。之后，被告山东坤仑不按合同履行合同义务，按时供货，原告永仁建筑派工作人员到被告住所，经多次协商，被告山东坤仑均拒绝履行合同义务。被告山东坤仑安装施工负责人何成华、张成国也多次要求其按时供货，但被告山东坤仑均不履行合同义务。原告永仁建筑为按时完成施工合同，无奈只得另外找其他公司采购所需材料，2017年12月1日与山东冠县飞越交通设施有限公司签订《产品购销合同》，合同价款1024146元，山东冠县飞越交通设施有限公司履行了合同，原告永仁建筑向其支付货款1024146元。原告永仁建筑施工结束后，派员到被告山东坤仑催要应返还的定金，但被告山东坤仑拒不返还，之后，多次通过电话微信等方式要求被告山东坤仑交通设施有限公司返还定金，被告山东坤仑法定代表人邴建川也多次表示要返还，但一直未返还。请依法支持原告的全部诉讼请求。被告山东坤仑未到庭，未提交书面答辩意见。原告为证明其主张向本院提交证据：第一组证据：1.原告营业执照，2.原告法定代表人身份证，3.原告法定代表人身份证明书，4.被告企业信用信息，1、2、3证明原告水仁建筑的基本情况；4证明被告山东坤仑的基本信息，山东冠县冲压件有限公司2017年7月26日企业名称变更登记为山东坤仑交通设施有限公司。第二组证据：1.中标通知书，2.永仁县2017农村公路安全生命防护工程(维新线)合同协议书，欲证明2017年6月28日经依法公开招标、投标，原告中标承建永仁县永回公路、维新公路安全生命防护工程施工二标段[永仁县2017农村公路安全生命防护工程(维新线)],中标价为2366485.76元，2017年7月20日，原告永仁建筑与发包方永仁县地方公路公路段签订了《永仁县2017农村公路安全生命防护工程(维新线)》合同协议书等合同。第三组证据：1.波形护栏购销合同，2.波形护栏材料安装合同，3.被告营业执照、开户许可证、委托人宋栎乐身份证，4.银行电子回单，5.发货单(二份)，6.银行电子回单(二份)，1、2、3欲证明2017年8月31日经与被告山东冠县冲压件有限公司(2017年7月26日企业名称变更登记为山东坤仑交通设施有限公司)协商一致后，双方签订《波形护栏购销合同》、《波形护栏材料安装合同》，《波形护栏购销合同》主要约定:乙方(原告)购买甲方(被告)立柱、护栏板、B型托架、柱帽、螺栓、端头、轮廊标等材料，合同价款1221000元;供货时间及期限:合同成立，甲方收到定金后10天内到货，甲方供货耽误乙方施工或者故意拖延供货日期，按每天2000元损失金从货款扣除;运输方式及到站和费用承担:甲方办理汽车运输，并承担运输费用:结算方式及期限:预付30%的定金，为锁定价格产品遇涨不涨遇降不降，每车货到付款，定金最后冲抵货款:违约责任及解决合同纠纷方式:协商解决，如协商不一致则向双方公司所在地法院提起诉讼:交货地点:云南省永仁县永兴乡等合同内容。4.欲证明合同签订后，原告即按合同约定于2017年9月12日将定金370000元（1221000元×30%)转给被告山东坤仑在中国工商银行冠具支行16×××94账户内；5欲证明被告2017年10月12日，2017年11月17日分两次发货到施工场地，价值350000元；6欲证明原告永仁建筑分别于2017年10月26日支付货款150000元，2017年11月17日支付货款200000元，合计350000元。第四组证据：1.情况说明及何成华、张成国身份证复印件，2.产品购销合同，3.出库单(六份)，4.银行电子回单(五份)，5.与邴建川微信联系截图。1.欲证明被告安装负责人何成华、张成国在波形护栏安装过程中，被告仅供货两次，因被告不按时履行合同供货，导致其不能正常安装施工，停工待料，原告多次催促被告供货无果，向其他公司补货，方能正常施工，于2017年12月30日安装结束。因被告不履行合同，对施工进度造成直接影响；2、3、4欲证明因被告不履行合同，原告为履行与发包方的合同，向山东冠县飞越交通设施有限公司购买价值1024146元的波形护栏材料，并已支付全部货款；5欲证明原告永仁建筑施工结束后，派员到被告山东坤仑催要应当返还的定金，但被告山东坤仑拒不返还，之后，多次通过电话、微信等方式要求被告山东坤仓返还定金，被告山东坤仑法定代表人邴建川多次表示要返还，但一直未返还的事实。被告山东坤仑未到庭，未提交质证意见。上述证据经审查，本院认为：原告提交的证据形式合法，内容客观真实，证据之间能相互印证，证明原告永仁建筑的欲证事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告永仁建筑2017年6月28日经依法公开招标、投标，中标承建永仁县永回公路、维新公路安全生命防护工程施工二标段(永仁县2017农村公路安全生命防护工程(维新线)],中标价为2+366485.76元，2017年7月20日，原告永仁建筑与永仁县地方公路公路段签订了《永仁县2017农村公路安全生命防护工程(维新线)》等合同。同年8月31日原告永仁建筑经与被告山东冠县冲压件有限公司(2017年7月26日企业名称变更登记为山东坤仑交通设施有限公司)协商一致后，签订《波形护栏购销合同》、《波形护栏材料安装合同》各一份，合同约定：价款1221000元;供货时间及期限:合同成立，甲方收到定金后10天内到货，甲方供货耽误乙方施工或者故意拖延供货日期，按每天2000元损失金从货款扣除;运输方式及到站和费用承担:甲方办理汽车运输，并承担运输费用；结算方式及期限:预付30%的定金，为锁定价格产品遇涨不涨遇降不降，每车货到付款，定金最后冲抵货款;违约责任及解决合同纠纷方式:协商解决，如协商不一致则向双方公司所在地法院提起诉讼;交货地点:云南省永仁县永兴乡等合同内容。合同签订后，原告永仁建筑即按合同约定于2017年9月12日将定金370000元(1221000元X30%)转入被告山东坤仑在中国工商银行冠县支行16×××94账户内。被告山东坤仑于2017年10月12日、2017年11月17日分两次发货到施工场地,价值350000元，原告永仁建筑于2017年10月26日支付货款150000元，11月17日支付货款200000元，合计350000元。之后，被告山东坤仑不按合同履行合同义务，按时供货，原告永仁建筑派工作人员到被告住所，经多次协商，被告山东坤仑均拒绝履行合同义务。原告永仁建筑为按时完成施工合同，与山东冠县飞越交通设施有限公司签订《产品购销合同》，合同已履行完毕。原告永仁建筑施工结束后，派员到被告山东坤仑催要应返还的定金，但被告山东坤仑未返还，之后，原告永仁建筑多次通过电话微信等方式要求被告山东坤仑返还定金，被告山东坤仑原法定代表人邴建川也多次表示要返还，但至今未返还。本院认为：《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向给付定金作为债权担保。债务人履行债务后，定金应当作低价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十一条规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。本案中，原、被告签订的《波形护栏购销合同》、《波形护栏材料安装合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法为有效合同，对当事人有法律约束力。原告按合同约定将合同价款30%的定金转入被告账户，且在被告部分交货后，按合同约定支付了款项，已履行了合同义务。但被告仅履行部分供货义务后，未继续供货，经原告催促、协商后，仍未继续供货。原告无奈与第三方订立购销合同，已履行完毕。因被告未供货，致合同不能履行，已构成违约，且被告有过错，因此，原告请求适用定金罚则返还定金的请求，有事实和法律依据，本院应予支持，但原告计算的返还544420元有误，定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分125800元，人民法院不予支持。原告按合同未履行部分871000元，占比71.3%。适用定金罚则部分金额174114.6元【（370000元-125800元）ｘ71.3%元】。应返还金额确认为544114.6元（370000元+174114.6元）。被告经本院依法传票传唤，拒不到庭应诉，答辩，视为放弃相关答辩和抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十条、第一百二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：由被告山东坤仑交通设施有限公司在本判决生效后30日内返还原告云南永仁建筑建材有限责任公司定金544114.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4622元，由被告山东坤仑交通设施有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判员  盛永禄二〇一九年七月十九日书记员  熊杨馨