.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院民事判决书（2019）内0291民初653号原告：包头海平面高分子工业有限公司九原分公司，经九路以西。负责人：张鑫生，运营总监。委托诉讼代理人：于涛，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈炳坤，男，该公司员工。被告：胜利油田胜利动力机械集团有限公司。法定代表人：王志春，董事长。委托诉讼代理人：孔庆伟，山东舜翔（东营）律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿荣杰，山东舜翔（东营）律师事务所律师。原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司与被告胜利油田胜利动力机械集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司的委托诉讼代理人于涛，被告胜利油田胜利动力机械集团有限公司的委托诉讼代理人耿荣杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告委托第三方维修或更换设备费用从原、被告合同未付款4341500元中扣除，不足部分由被告承担；2.依法判决被告赔偿原告因设备质量未达标给原告造成的可得利益损失，暂定为3146800元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2015年12月5日分别签订《九原化工6*700KW电石尾气发电项目总承包合同》和《九原化工6*700KW电石尾气发电项目设计、供货、安装、调试技术协议》，合同约定由被告为原告设计、制造、安装、调试尾气发电设备六组，技术协议中对设备性能考核与验收予以了明确约定。合同同时约定，被告未在原告限期内整改质量问题，原告有权让第三方维修，费用由被告承担。合同签订后，原告即按合同约定向被告支付了首付款、发货款共计10130120元，但被告所交付的设备平均功率无法达到技术协议约定的验收标准。同时，被告所交付的设备还存在漏油、漏气等诸多危及安全运行的问题。原告多次要求被告限期对设备存在的问题予以彻底处理，设备虽经被告多次维修，但维修后的重要技术参数指标仍未能达到技术协议约定的验收标准，被告也未提出切实可行的解决方案。被告未依约交付合格设备的行为已严重影响原告的正常安全生产经营，且给原告造成了重大损失。经查询，被告被列入被执行人信息多达42条，其中最大一笔被执行款项高达41901032元；被列入失信黑名单信息为9条，其中最大一笔被执行款项为1788847元。鉴于此，原告认为被告已经失去继续履约能力。原告不得已只得通过招投标方式寻找第三方对设备进行维修整改。根据合同约定，维修或整改费用应全部由被告承担。被告胜利油田胜利动力机械集团有限公司辩称，一、原告起诉事实错误。1.涉案发电设备经2016年9月17日至9月20日调试，达到了双方约定的平均功率。其后，原告一直运行发电机组发电，虽然双方没有进行竣工验收，但依据《九原化工6*700KW电石尾气发电项目总承包合同》第九条的约定，涉案电站视为验收合格。2.自2016年9月21日起，涉案电站就处在原告的控制之下，由原告的人员负责维护、运营，电站使用的气源由原告自行提供，与被告没有关联，是否存在发电功率达不到标准以及漏油、漏气等问题以及产生上述问题的原因是什么，需要专业机构进行鉴定，仅凭原告一面之词不足以定案。3.按照《九原化工6*700KW电石尾气发电项目总承包合同》的约定，涉案电站的质保期满之日为2017年10月20日，原告现在提出设备性能问题，已超过了合同约定的质保期。综上，原告主张设备存在性能不达标、漏油、漏气等质量问题缺乏事实依据，不能成立。二、原告的诉讼请求缺乏法律依据。1.本案中，原告的第一项诉讼请求为“要求从未付款中扣除因委托第三方维修或更换设备产生的费用”，被告认为该诉求不成立，理由如下：（1）我国《民事诉讼法》规定，原告的起诉必须有明确的诉讼请求，但原告的该诉讼请求无明确的金额，且委托第三方维修或更换设备的行为是否实际发生都不确定，该项诉求是不明确的。（2）被告并未就工程款起诉原告，原告主张维修费用从工程款中抵扣更是无从谈起。（3）涉案电站一直处于原告的掌控之下，气源及电站的运行均由原告负责，在不能确定电站出现问题的责任人的情况下，即使出现第三方维修或更换设备，也不能证实是被告的设备不达标造成的。综上，原告的该项诉讼请求不明确、不确定，不符合诉的基本要求，不应支持。2.原告的第二项诉讼请求为“要求被告赔偿因设备质量未达标造成的可得利益损失”，被告认为，该诉求缺乏事实和法律依据。（1）被告提供的设备都是经过检验和试运行的合格产品，而且双方进行调试时也达到了合同约定的功率和要求，原告在调试成功以后也一直运行发电，至于机组在后来运行过程中出现的问题与被告无关，机组验收交接后一直由原告工作人员进行运行维护，原告是否进行正常的运行维护被告不清楚，其使用的气源是否符合机组要求被告也不清楚，出现平均功率不达标、漏油、漏气等问题，是由于被告设备的原因造成还是由于气源或原告运行维护不当造成的无法确定。所以，即使原告产生损失，损失是由哪方的责任造成的无法确定，原告称是被告设备质量未达标造成的缺乏事实依据。（2）原告提交的可行性研究报告系原告为了使项目获批要求被告进行制作，其记载的数据不能作为可得利益损失的计算依据，可得利益损失的计算方式应以实际损失和合同约定为依据。在合同没有约定的情况下，原告要对其可得利益损失进行举证，仅凭可行性报告不足以证实其因设备不达标产生了损失以及损失的具体金额。综上所述，原告起诉事实错误，其诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。本院经审理认定事实如下：2015年12月5日，原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司（甲方）与被告胜利油田胜利动力机械集团有限公司（乙方）签订《九原化工6*700KW电石尾气发电项目总承包合同》及《九原化工6*700KW电石尾气发电项目设计、供货、安装、调试技术协议》，约定甲方将6*700KW电石尾气发电项目工程以总承包的方式交予乙方，合同总价款14471600元（含税），其中包含六套设备费12681600元、技术服务费（含设计、可研等技术服务费）510000元、系统施工费1160000元及运输费120000元。付款方式：1.合同签订后，甲方向乙方支付合同总额40%的预付款，即5788640元；2.甲方收到乙方发货通知，向乙方支付合同总金额30%的款项，即4341480元；3.全部竣工验收合格后，乙方将全部设备、工程技术资料移交给甲方，同时乙方向甲方提供技术服务费、设备费、施工费、运输费发票，并经甲方审核无误后，甲方向乙方支付合同总额20%的款项，即2894320元；4.合同总额的10%作为质保金，自全部工程竣工验收合格之日起正常连续稳定运行12个月后，且设备质量、运行状况和性能指标均达到设计标准，乙方无任何违约行为的，甲乙双方办理质保验收，验收合格后一次性无息付清余款。5.如乙方未按合同约定时间提供发票的，甲方有权拒绝付款，由此造成的一切责任均由乙方承担。原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司已给付被告胜利油田胜利动力机械集团有限公司10130120元，未付款金额为4341480元，被告已向原告开具了12681600元设备费的《增值税专用发票》。原告称被告交付的设备平均功率无法达到技术协议约定的验收标准，且被告所交付的设备存在漏油、漏气等危及安全运行问题，造成原告可得利益损失3146800元，原告已通过招标方式选取第三方单位对设备进行维修、改造，并提供原、被告双方往来函件、《电石尾气发电机组改造招投标文件》、《可行性研究报告》予以证明。庭审中，原告认可委托第三方维修或更换设备费用尚未确定，也未实际发生。本院认为，原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司与被告胜利油田胜利动力机械集团有限公司签订《九原化工6*700KW电石尾气发电项目总承包合同》、《九原化工6*700KW电石尾气发电项目设计、供货、安装、调试技术协议》，将6*700KW电石尾气发电项目工程承包给被告。原告称被告交付的设备质量不达标，其已委托第三方维修或更换设备，要求从未付款中扣除维修或更换设备的费用，但未明确扣除的数额，且原告认可委托第三方维修或更换设备的费用尚未实际发生，原告要求从未付款中扣除维修或更换设备费用的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。原告仅以《可行性研究报告》要求被告赔偿因设备质量问题造成的可得利益损失3146800元，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司的诉讼请求。案件受理费64219元（原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司已预交），减半收取计32109.5元，由原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司负担32109.5元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。审判员 谢 莉 二〇一九年七月三日书记员 张泽昊附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。