广东省东莞市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤19民终3663号再审申请人（原审被告）：广州润洋强力混凝土有限公司，住所地：广东省广州市白云区石井街滘心村滘心码头自编8号。法定代表人：林向阳,该公司执行董事。委托诉讼代理人：张若晴，广东正大联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李彪，广东正大联合律师事务所律师。被申请人（原审原告）:东莞市顺天贸易有限公司，住所地：广东省东莞市企石镇振兴东二街46号。法定代表人：叶伟斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：董武发，广东生龙律师事务所律师。再审申请人广州润洋强力混凝土有限公司(以下简称润洋公司)与被申请人东莞市顺天贸易有限公司（以下简称顺天公司）买卖合同纠纷一案，不服东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初6645号民事调解书，向本院申请再审。本院于2017年11月29日作出（2017）粤19民申146号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人润洋公司的诉讼代理人张若晴、顺天公司的诉讼代理人董武发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顺天公司向原审法院起诉请求：1.判令润洋公司向顺天公司支付拖欠的货款4139040.58元及2017年3月7日前的违约金518405.73元；2.判令润洋公司向顺天公司支付从2017年3月7日起按月利率2%的标准计至付清之日止的违约金（暂计至2017年4月7日的违约金为82780.81元）；3.本案的诉讼费由润洋公司承担。事实与理由如下：2016年4月8日，顺天公司与润洋公司签订《水泥购销合同》，合同约定顺天公司向润洋公司供应鸿丰牌普通硅酸盐水泥PO42.5R及P//52.5R，并约定了结算方式及违约金计算方式：当月货款于次月30日前付清，如不能及时付清，润洋公司应尽快筹集余款，于5天内付清（即第三个月开始的5天），否则顺天公司有权停止供应水泥及追讨未付的货款，并按月利率2%的标准计算违约金。顺天公司按合同约定向润洋公司供应水泥，润洋公司却未按合同约定及时支付货款。截止2017年2月28日，润洋公司累计拖欠顺天公司货款总额4139040.58元，2016年6月至2017年2月逾期付款的违约金518405.73元。润洋公司的行为已经构成了严重违约，给顺天公司造成了经济损失。为维护自身合法权益，顺天公司特提起诉讼，请求法院判如所请。在原审审理过程中，经原审法院主持调解，原审法院于2017年3月28日确认双方达成如下协议：一、顺天公司、润洋公司确认：润洋公司拖欠顺天公司截止2017年2月28日的货款4139040.58元及截止2017年3月7日的违约金518405.73元，以上共计4657446.31元；上述款项由润洋公司分三期向顺天公司支付，其中第一期于2017年4月30日前给付1552482元，第二期于2017年5月31日前给付1552482元；第三期于2017年6月30日前给付1552482.31元。二、润洋公司如未按时足额偿还上述款项的，顺天公司有权向东莞市第一人民法院以4657446.31元的未支付款项申请法院强制执行并要求润洋公司支付利息（以4657446.31元的未支付款项为本金，从2017年4月1日起按月利率2%计至付清之日止）。三、顺天公司自愿放弃其他诉讼请求。四、本案诉讼费22360.91元（已由顺天公司预交），由润洋公司于2017年4月30日前迳付给顺天公司。双方当事人一致同意本调解书的内容自双方在调解协议上签名或捺印（盖章）后即具有法律效力。再审申请人润洋公司申请再审请求：1.撤销广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初6645号民事调解书，发回重审，并裁定中止（2017）粤1971执8887号案执行；2.本案的全部诉讼费用由顺天公司承担。事实和理由如下：案外人范文辉未经润洋公司的授权，提供虚假的授权材料，擅自代表润洋公司出庭应诉，并与顺天公司调解。该案现已进入执行阶段，执行案号为（2017）粤1971执8887号。润洋公司申请再审的事实与理由：在执行阶段，润洋公司向原审法院了解案件情况后，委托广东司法警官职业学院司法鉴定中心对范文辉向原审法院出具的全部授权材料进行鉴定，包括：《营业执照》、《王晓洪居民身份证复印件》、《授权委托书（之二）》、《法定代表人身份证明书》、《诉讼文书送达地址、送达方式确认书》共5份材料。鉴定机构已于2017年8月2日、8月3日出具相应的《鉴定意见书》予以确认上述材料所印的“广州润洋强力混凝土有限公司”印章均为伪造。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条规定“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。”范文辉未经润洋公司授权，提供虚假的授权材料与顺天公司达成调解协议的行为，严重侵犯了润洋公司的诉讼权利，违反自愿原则。而且，据润洋公司了解，顺天公司提交的《水泥购销合同》上“广州润洋强力混凝土有限公司合同专用章”等印章亦存在伪造的情形，范文辉与顺天公司存在虚构巨额债务的嫌疑。综上，请求法院予以支持再审请求。顺天公司辩称：一、《水泥销合同》真实、有效，该合同既盖有双方公司合同专用章又有双方代表的签字，且合同约定的大部分权利义务，均得到双方实际履行。顺天公司从2016年4月至10月期间累计向润洋公司供应水泥26685.06吨，涉及货款金额8255680.3元，而润洋公司仅支付货款4116639.72元，其中，顺天公司向润洋公司开具增值税专用用发票300万元，润洋公司在2016年8月22日至12月13日期间向顺天公司对公转账51万元，润洋公司用一张出票日期为2016年11月11日的编号10204430的银行支票向顺天公司付款10万元，范文辉也用私人账户支付货款，截止2017年2月8日，累计拖欠货款金额4139040.58元。顺天公司与润洋公司每月5日左右对账，双方核对后签字盖章确认。以上事实有顺天公司在原审提交的收款明细、客户对账函、增值税专用发票及再审时提交的润洋公司付款回单等证据来印证。二、润洋公司辩称与范文辉之间系承包经营合同关系，对双方签订的《水泥购销合同》不知情，但不能对抗善意第三人顺天公司，也不能以不知情而否认合同的效力。范文辉承包经营“石井站”，事实上就是“石井站”的主要负责人或者总经理，其与顺天公司洽谈业务时，名片显示是润洋公司的总经理，其与客户签订合同符合常理及我国法律法规的规定。顺天公司正是基于双方的互相信任而达成《水泥购销协议》。三、关于润洋公司的印鉴真假问题。首先，润洋公司认为《水泥购销合同》上“广州润洋强力混凝土有限公司合同专用章”等印鉴存在伪造的情形，并没有相关的证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果。退一步讲，即使该合同专用章不是润洋公司在工商部门备案的印章，也不影响该合同效力的认定，因该合同已得到双方实际履行。其次，润洋公司向法院提交了2011年度、2012年度《企业年检登记表》以证明该公司公章、财务专用章、合同专用章及业务专用章的印鉴式样，并据此向司法鉴定机构对范文辉提交的《营业执照》、《王晓洪居民身份证复印件》、《授权委托书（之二）》、《法定代表人身份证明书》、《诉讼文书送达地址、送达方式确认书》中润洋公司的印鉴进行鉴定，来证明上述材料的印章均是伪造，顺天公司对此不予认可。理由如下：1.润洋公司仅提供2011年度、2012年度的《企业年检登记表》，却与案涉合同签订时间相近的2016年度、2017年度《企业年检登记表》，鉴定样本选择本身就有问题，最后的鉴定结果肯定与事实不符。2.2016年11月11日，润洋公司向顺天公司提供一张票号为62399422的中国工商银行支票，该支票背书人签章处的“广州润洋强力混凝土有限公司财务专用章”与润洋公司提交的2011年度、2012年度的《企业年检登记表》中的财务专用章不一致，但与顺天公司提交的2016年12月5日及12月31日的《客户对账函》上的财务专用章相一致。这足以说明润洋公司2016年使用的财务专用章与2011年度、2012年度备案的印鉴不一致，说明，润洋公司使用的印鉴不止一套。故范文辉提交的授权委托材料中的印鉴有可能是真实的，但润洋公司却故意隐瞒法院和鉴定机构，以达到非法的目的。3、润洋公司辩称公司印鉴由公司负责保管，范文辉以润洋公司的名义对外经营，在签订合同时需要向润洋公司提出盖章申请。现顺天公司提交的《水泥购销合同》、《对账函》、及润洋公司提供的《增值税专用发票》中盖有润洋公司的公司公章，合同专用章、财务专用章及业务专用章，证明润洋公司知晓双方的业务往来，但其否认上述印鉴的真实性以达到逃僻债务的非法目的。（四）关于原审组织民事调解是否违法自愿原则的问题。顺天公司认为，原审法院的调解程序合法。首先，原审法院依法向润洋公司的注册地址邮寄诉讼文书及证据材料，邮件已签收，送达程序合法。其次，法官在庭前核对了润洋公司的授权委托材料并核实范文辉的身份材料及名片，并结合范文辉代表润洋公司签订《水泥购销协议》的事实，确认范文辉是润洋公司的工作人员，符合受托人资格，程序合法。再次，结合范文辉在润洋公司所任总经理身份及“石井站”的负责人等权利外观，已经足以让顺天公司和法官产生合理信赖。若要求顺天公司及法官对公章真实性进行实质审查，要求过于严苛，不利于保护交易安全。顺天公司认为范文辉行为已构成表见代理，润洋公司应对涉案债务承担还款责任。最后，案涉调解协议是基于合法、自愿、平等原则达成的，并未损害双方的权益，也未侵犯双方的诉讼权利，更未违反法律的法律法规的强制性、禁止性规定，是合法有效的，双方应严格履行调解协议的全部内容。综上，顺天公司认为，润洋公司的再审请求无事实和法律依据，其目的是为了拖延本案的执行程序，企图逃避法律责任，给顺天公司造成的巨大经济损失，请求法院驳回润洋公司的再审请求。再审期间，再审申请人润洋公司主张原审调解违背了其真实意愿，原因是案外人范文辉在原审期间伪造该公司授权委托文件，作为该公司的诉讼代理人进行调解；案外人范文辉并不是该公司的员工，范文辉是该公司所设立的商品混凝土搅拌站“石井站”的承包经营者。润洋公司为证明上述主张，提交了广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初10624号民事判决书、广州市中级人民法院（2018）粤01民终2421号民事判决和裁判文书生效证明、《承包经营合同书》、《协议书》，拟证明润洋公司与范文辉之间为承包经营关系，案涉交易发生于范文辉承包经营管理该公司所设立的商品混凝土搅拌站石井站期间，范广辉擅自代表润洋公司出庭应诉，并未经过润洋公司的授权；润洋公司提交了该公司2011年度和2012年度的《企业年检登记表》，拟证明润洋公司仅使用一套公章，分别为“广州润洋强力混凝土有限公司”印章及业务专用章、财务专用章、合同专用章共4枚公章，公章在工商管理部门年检时留存“印鉴式样”的情况；润洋公司还提交了其委托广东司法警官职业学院司法鉴定中心受该公司对范文辉在原审期间提交的授权委托材料中的《营业执照（复印件）》、《王晓洪身份证（复印件）》、《授权委托书（之二）》、《法定代表人身份证明书》（载明范文辉任总经理）及《诉讼文书送达地址、送达方式确认书》上“广州润洋强力混凝土有限公司”印章真伪进行鉴定所出具的五份《司法鉴定意见书》（广司警司鉴中心[2017]文鉴意字第6、7、8、9、10号），拟证明鉴定检材上盖印的“广州润洋强力混凝土有限公司”印章印文与样本《（2012）年度企业年检登记表》上盖印的“广州润洋强力混凝土有限公司”印章印文不是由同一枚印章盖印，范文辉未经润洋公司的委托授权，其提供的授权材料是虚假的。本院再审认为,原审调解是由广东省东莞市第一人民法院作出的，现由本院按照审判监督程序提审，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条的规定，本案应按照第二审程序审理。再审认为，范文辉与润洋公司之间为承包关系，而且范文辉于原审期间提交的《授权委托书（之二）》、《法定代表人身份证明书》等授权委托材料、《诉讼文书送达地址、送达方式确认书》的真实性存疑，因此，范文辉在原审期间提交的授权委托材料并不足以认定其具备担任润洋公司诉讼代理人的资格。根据《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第五条第二项的规定：“人民法院按照第二审程序审理再审案件，发现第一审人民法院有下列严重违反法定程序情形之一的，可以依照民事诉讼法第一百七十条第一款第（四）项的规定，裁定撤销原判决，发回第一审人民法院重审：（二）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼,或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的”，范文辉在原审期间不具备担任润洋公司诉讼代理人的资格，润洋公司非因自身的原因而未参与原审诉讼，本案应发回原审法院重审。综上所述，润洋公司非因自身的原因而未参与原审诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第五条第二项的规定，裁定如下：一、撤销广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初6645号民事调解书；二、本案发回广东省东莞市第一人民法院重审。再审申请人广州润洋强力混凝土有限公司预交的再审案件受理费44059.57元予以退回。审判长  赵五宝审判员  叶俏珠审判员  陈彩玲二〇一九年七月十七日书记员  郑飞燕附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第五条人民法院按照第二审程序审理再审案件，发现第一审人民法院有下列严重违反法定程序情形之一的，可以依照民事诉讼法第一百七十条第一款第（四）项的规定，裁定撤销原判决，发回第一审人民法院重审：（一）原判决遗漏必须参加诉讼的当事人的；（二）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼,或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（三）未经合法传唤缺席判决，或者违反法律规定剥夺当事人辩论权利的；（四）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（五）原判决、裁定遗漏诉讼请求的。《诉讼费用交纳办法》第二十七条（第一款）第二审人民法院决定将案件发回重审的，应当退还上诉人已交纳的第二审案件受理费。