西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2019）陕0103民初2594号 原告：陈富新，男，1966年6月10日出生，汉族，无业，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：刘恒，男，陕西律师农民工维权工作总站律师。被告：中国铁路西安局集团有限公司，住所地：西安市。法定代表人：刘生荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈良，男，该公司员工，住西安市新城区。委托诉讼代理人：贾清泉，陕西法正平安律师事务所律师。被告：陕西天道勤人力资源管理有限公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：王丰，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵莉，女，该公司员工，住西安市未央区。原告陈富新与被告中国铁路西安局集团有限公司（以下简称西安局公司）、陕西天道勤人力资源管理有限公司（以下简称天道勤公司）劳动争议一案，本院于2019年2月11日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈富新及委托诉讼代理人刘恒、被告西安局公司委托诉讼代理人贾清泉、被告天道勤公司委托诉讼代理人邵莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈富新向本院提出诉讼请求：1、判令二被告继续履行劳动合同及劳务派遣协议，安排原告继续在原岗位工作；2、判令二被告连带支付克扣原告的2018年6月工资702元、7月工资1380元，支付2018年8月至12月工资8400元（1680×5）；3、判令二被告连带支付原告2017年未休年假工资3350.8元（3644÷21.75×10×2)。事实和理由：2001年1月，原告入职被告西安局公司下属单位西安客运段旅服车间（原名为西安铁路局西安客运段旅行服务所），从事跟车售货员。原告与天道勤公司于2007年12月31日签订劳动合同，双方建立劳动关系，同时天道勤公司将原告派遣至西安局公司处工作，双方建立用工关系。在劳动合同及劳务派遣协议履行过程中，二被告违法退工、解除劳动关系，侵害了原告合法权益。同时，原告未依法享受年休假待遇。其不服西安市劳动人事争议仲裁委员会出具的市劳人仲案字（2018）第496号仲裁裁决，向法院起诉。被告西安局公司辩称，1、原告因存在严重违纪行为而被依约解除劳动合同，故原告的第一项诉讼请求因无事实及法律依据，应予以驳回；2、自2018年4月底起，原告未再提供劳动，其公司已向天道勤公司支付了相关劳务费用，原告要求其公司连带支付2018年6、7月工资的请求无事实及法律依据；3、原告在本案仲裁期间未主张2018年8月至12月工资，且原告已于2018年8月1日被退回天道勤公司，因该项诉讼请求未经劳动争议仲裁前置程序，依法应予以驳回；4、原告要求其公司连带支付2017年未休年假工资的仲裁请求，因无事实及法律依据，不应支持。被告天道勤公司辩称，1、原告因存在严重违纪行为而被依约解除劳动合同，故原告的第一项诉讼请求因无事实及法律依据，应予以驳回；2、原告第二项诉讼请求于法无据，依法应予驳回；3、原告要求其公司连带支付2017年未休年假工资的仲裁请求，因无事实及法律依据，不应支持；4、原告在本案仲裁期间未主张2018年8月至12月工资，该项诉讼请求未经劳动争议仲裁前置程序，依法应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的个人参保证明、银行交易明细、解除劳动合同证明、关于办理社保转移的通知，被告西安局公司提交的派遣员工退回表、处理通报、《2018年春运承诺书》，被告天道勤公司提交的劳动合同、劳务派遣协议、派遣员工退回表、工资表，双方对真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据及事实，本院认定如下：1、被告西安局公司提交的西安客运段餐营人员安全八条高压线等四项公司规定，结合原告与天道勤公司签订的劳动合同内容及庭审情况，本院确认原告对该规定中餐营人员不得外购餐料、商品的规定是知晓的；2、被告西安局公司提交的现场视频资料及证人张某某、党长虹、王金贵的当庭证言，结合庭审情况，对原告私自上货的事实予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2001年1月，原告入职被告西安局公司下属单位西安客运段旅服车间（原名称为西安铁路局西安客运段旅行服务所），从事跟车售货员。2007年12月30日起，西安局公司下属单位西安铁路局西安客运段与天道勤公司多次签订《派用员工协议书》及《劳务派遣协议》，约定天道勤公司根据西安铁路局西安客运段的需求向其外派工作人员，派遣的劳动者违反西安铁路局西安客运段劳动纪律、规章制度的，西安铁路局西安客运段可将劳动者退回天道勤公司。最后一份《劳务派遣协议》的截止期限为2018年12月。2007年12月31日，原告与天道勤公司签订劳动合同，约定由天道勤公司派遣原告至西安铁路局西安客运段下属单位西安客运段旅服车间从事售货员工作。合同到期后，双方先后于2009年1月1日、2011年1月1日、2012年12月25日续签劳动合同，其中2012年12月25日签订的为无固定期限劳动合同。该劳动合同第十二条（12.2）规定：乙方（原告）严重违反用工单位规章制度（具体条款件派遣协议书），被用工单位退回的，甲方（天道勤公司）可以解除本合同。作为劳动合同附件的《派遣协议书》第八条第9项约定：乙方在工作中发生私自外购餐料、商品、擅自卖高价，经营夜宵、茶吧中不按规定供应、开票等违规经营行为，经查属实的，被用工单位退回的。2018年4月27日15点左右，原告所在列车K84次5组餐车长王金贵、广州五组列车长党长虹会同添乘干部张某某库内巡视时，发现原告通过10号软卧车门向车上私自上货，违规私上方便面10箱、矿泉水3箱。2018年4月29日，原告被停职。2018年7月31日，西安局公司作出《西安局集团公司西安客运段关于K84次五组私上商品问题的处理通报》（西客段收电【2018】168号），通报中载明：按照劳务派遣协议及《西安客运段路风六条刚性规定》，经2018年6月11日西安客运段党政联席会议研究决定，将原告退回天道勤公司。2018年8月1日，西安局公司将原告退回天道勤公司。天道勤公司收到《派遣员工退回表》后，于2018年8月1日出具了与原告解除劳动合同的证明。天道勤公司称其公司于2018年8月24日向原告邮寄送达《解除劳动合同证明》及《社保转移通知》，邮件被退回后，其公司于2018年11月5日仲裁庭审时向原告当庭送达了《解除劳动合同证明》及《社保转移通知》。原告认可在仲裁开庭时收到天道勤公司送达的该证明及通知。2018年8月3日，原告申请劳动仲裁，请求：1、裁决二被告继续履行劳动合同及劳务派遣协议，安排原告继续在原岗位工作；2、裁决二被告连带足额支付克扣原告的2018年6月工资702元、7月工资1380元；3、裁决被告西安局公司为原告补缴2018年5月至7月的社会保险；4、裁决二被告连带支付原告2017年未休年休假工资3350.8元。2018年12月12日，西安市劳动人事争议仲裁委员会出具市劳人仲字（2018）496号裁决书，裁决：1、被告西安局公司、天道勤公司于裁决生效后十日内连带支付原告2018年6月生活费282元、7月生活费960元；2、被告西安局公司、天道勤公司于裁决生效后十日内连带支付原告2017年未休年休假工资2975.54元；3、驳回原告其余申诉请求。原告对仲裁裁决不服，提起本案诉讼。另查明，2018年4月29日起，原告在西安局公司停职接受处理。天道勤公司向原告发放了2018年6月工资978元，7月工资300元。根据原告2017年7月至2018年5月银行工资发放清单计算，原告离职前平均工资为3235.90元。 本院认为，用人单位与劳动者订立的劳动合同，双方均应按照约定履行。劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同。本案中，原告于2007年12月31日起与天道勤公司建立劳动关系，由天道勤公司以劳务派遣的形式派遣至西安局公司工作。原告在工作期间，未经许可私自向餐车上货，不仅无法保证列车食品安全，损害了用工单位的利益，也违反了《派遣协议书》的约定，属于严重违反西安局公司规章制度的行为。西安局公司依据劳务派遣协议的约定将原告退回天道勤公司，天道勤公司根据双方劳动合同的约定与原告解除劳动关系，并不违反法律规定，原告要求二被告继续履行劳动合同及劳务派遣协议，安排其继续在原岗位工作的请求不能成立，本院不予支持。职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。二被告在仲裁时认可未安排原告休2017年年休假，且对原告主张的应休年休假天数为10天无异议。本案中，二被告未提交证据证明原告已经休过2017年的年休假，故天道勤公司应支付原告2017年未休年休假工资2975.54元（3235.90÷21.75×10×2）。原告主张2018年6月、7月期间的工资，符合《陕西省企业工资支付条例》第二十五条用人单位应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费的情形，故天道勤公司应支付原告2018年6月、7月生活费各1260元，扣减已支付部分，还应支付原告2018年6月生活费282元，7月生活费960元。原告在本案中主张2018年8月至12月工资的请求，该请求与本案讼争的劳动争议具有不可分性，应一并处理。天道勤公司虽于2018年8月1日做出了与原告解除劳动合同的证明，但该解除证明实际送达原告的时间为2018年11月5日，故双方劳动关系的解除时间应以原告收到该解除证明的2018年11月5日计算。天道勤公司应支付原告2018年8月至2018年11月5日解除劳动关系之前的生活费3990元【（1680×75%×3）＋（1680×75%÷30×5）】。西安局公司对上述付款应承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第六十五条、第九十二条，《陕西省企业工资支付条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条规定，判决如下：一、被告陕西天道勤人力资源管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈富新2018年6月生活费282元、7月生活费960元。二、被告陕西天道勤人力资源管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈富新2018年8月至2018年11月5日生活费3990元。三、被告陕西天道勤人力资源管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈富新2017年未休年休假工资2975.54元。四、被告中国铁路西安局集团有限公司对上述陕西天道勤人力资源管理有限公司的付款承担连带责任。五、驳回原告陈富新其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告陕西天道勤人力资源管理有限公司负担（此款原告已预交，被告陕西天道勤人力资源管理有限公司在支付上述款项时直付原告10元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。      审  判  长     李 红 玉人民陪审员     单 军 田人民陪审员     陈    欣  二Ｏ一九年七月九日  书  记  员   桂 诚 承1