广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤13刑终451号原公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）叶永年，男，1990年6月19日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省汕尾市陆河县。曾因犯盗窃罪于2009年9月25日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年，因犯盗窃罪于2014年1月9日被汕尾市陆河县人民法院判处有期徒刑一年十个月，因犯盗窃罪于2016年被惠州市惠阳区人民法院判处有期徒刑一年，2017年9月22日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年7月13日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，同年8月17日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人李智超，广东汇和律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院指控原审被告人叶永年犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2019年4月24日作出（2019）粤1391刑初59号刑事判决书，宣判后，原审被告人叶永年不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，一、2018年6月17日凌晨3时许，被告人叶永年在惠阳区淡水长安南路一巷一小巷盗取被害人陈某3豪江牌黑色两轮摩托车一辆。经惠阳区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值3157元人民币。二、2018年6月30日凌晨3时11分，被告人叶永年在西区上杨村盗取被害人唐某重骑牌红色两轮摩托车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值4365元人民币。三、2018年7月3日凌晨1时许，被告人叶永年在惠阳区淡水街道富景花园盗取被害人叶某三雅牌红色两轮摩托车一辆。经惠阳区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值3554元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。四、2018年7月6日凌晨2时09分，被告人叶永年在惠阳区苹果小筑盗取被害人陈某1白色女装两轮助力车一辆。五、2018年7月6日凌晨5时许，被告人叶永年在大亚湾上杨三路盗取被害人陈某2豪剑牌黑色两轮摩托车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值3080元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。六、2018年7月8日凌晨3时许，被告人叶永年在大亚湾西区移民村兴和三路盗取被害人董某广凌牌深蓝色两轮摩托车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值2825元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。七、2018年7月10日凌晨2时48分，被告人叶永年在大亚湾西区移民村兴和二路盗取被害人杨某1尚领牌白色两轮助力车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值2851元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。八、2018年7月10日凌晨4时05分，被告人叶永年在大亚湾西区移民村新一路盗取被害人姚某凯剑牌红色两轮摩托车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值3087元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。九、2018年7月13日凌晨，被告人叶永年从深圳市福田区坐车来到大亚湾西区移民村，寻找未上锁的摩托车。叶永年先是在东联移民村东育北路盗窃了一辆白色女装摩托车，叶永年将该摩托车停在某巷内后，步行继续寻找作案目标。7月13日凌晨4时许，叶永年在中发现一辆黑色男装摩托车，叶永年将该摩托车推走几米远后，被东联联防队员发现，叶永年遂弃车逃跑。叶永年跑进东育北路四巷，翻墙进入某户人家院内，联防队员在院外叫叶永年出来，叶永年从院内拿起一根晒衣服的铁棍，向联防队员挥动，对抗抓捕。叶永年握着铁棍翻出院墙后被制服，并扭送至大亚湾西区派出所。被告人叶永年将被害人陈某2、董某、杨某1、姚某、叶某的5辆摩托车卖给了淡水星河湾商铺B9丰顺车行老板张某（另案处理），张某以每辆摩托车700元-800元的价格收购，公安机关将从张某处缴获的5辆摩托车发还给被害人。原审判决认定上述事实的证据有:物证，书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解等。原审判决认为，被告人叶永年以非法占有为目的，采取秘密手段多次窃取他人价值22919元的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人叶永年在盗窃摩托车过程中，因被联防队员发现，为抗拒抓捕而使用铁棍相威胁，其行为已构成抢劫罪。被告人叶永年当庭表示自愿认罪，且部分赃物经追缴已发还给被害人，酌情从轻处罚。在转化型抢劫犯罪中，被告人叶永年既未劫取财物，又未造成他人轻伤以上后果，属于抢劫未遂，予以减轻处罚。被告人叶永年曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，予以从重处罚。被告人叶永年犯数罪，实行数罪并罚。缴获的作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条、第二百六十九条、第二十三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人叶永年犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金七千元。二、缴获的华为手机一台、螺丝刀一把、钳子一把、钥匙一串，依法予以没收。三、责令被告人叶永年退赔被害人陈某33157元、被害人唐某4365元。上诉人林某1及其辩护人上诉、辩护称：上诉人林某2对原判认定的犯罪事实及认定其犯盗窃罪无异议，但对认定其犯抢劫罪的认定有异议。其主观上没有抢劫的故意，客观上也未造成任何损伤，对最后一单犯罪事实应对其认定为盗窃罪。希望二审法院查明事实，对其从轻处罚。经审理查明，一、2018年6月17日凌晨3时许，上诉人叶永年在惠阳区淡水长安南路一巷一小巷盗取被害人陈某3豪江牌黑色两轮摩托车一辆。经惠阳区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值3157元人民币。二、2018年6月30日凌晨3时11分，上诉人叶永年在西区上杨村盗取被害人唐某重骑牌红色两轮摩托车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值4365元人民币。三、2018年7月3日凌晨1时许，上诉人叶永年在惠阳区淡水街道富景花园盗取被害人叶某三雅牌红色两轮摩托车一辆。经惠阳区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值3554元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。四、2018年7月6日凌晨2时09分，上诉人叶永年在惠阳区苹果小筑盗取被害人陈某1白色女装两轮助力车一辆。五、2018年7月6日凌晨5时许，上诉人叶永年在大亚湾上杨三路盗取被害人陈某2豪剑牌黑色两轮摩托车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值3080元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。六、2018年7月8日凌晨3时许，上诉人叶永年在大亚湾西区移民村兴和三路盗取被害人董某广凌牌深蓝色两轮摩托车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值2825元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。七、2018年7月10日凌晨2时48分，上诉人叶永年在大亚湾西区移民村兴和二路盗取被害人杨某1尚领牌白色两轮助力车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值2851元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。八、2018年7月10日凌晨4时05分，上诉人叶永年在大亚湾西区移民村新一路盗取被害人姚某凯剑牌红色两轮摩托车一辆。经大亚湾区价格认证中心鉴定，该被盗摩托车价值3087元人民币。案破后，公安机关缴获该赃车并发还给被害人。九、2018年7月13日凌晨，上诉人叶永年从深圳市福田区坐车来到大亚湾西区移民村，寻找未上锁的摩托车。叶永年先是在东联移民村东育北路三巷盗窃了一辆白色女装摩托车，叶永年将该摩托车停在某巷内后，步行继续寻找作案目标。7月13日凌晨4时许，叶永年在中发现一辆黑色男装摩托车，叶永年将该摩托车推走几米远后，被东联联防队员发现，叶永年遂弃车逃跑。叶永年跑进东育北路四巷，翻墙进入某户人家院内，联防队员在院外叫叶永年出来，叶永年从院内拿起一根晒衣服的铁棍，向联防队员挥动，对抗抓捕。叶永年握着铁棍翻出院墙后被制服，并扭送至大亚湾西区派出所。上诉人叶永年将被害人陈某2、董某、杨某1、姚某、叶某的5辆摩托车卖给了淡水星河湾商铺B9丰顺车行老板张某（另案处理），张某以每辆摩托车700元-800元的价格收购，公安机关将从张某处缴获的5辆摩托车发还给被害人。上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）物证男装摩托车一辆，女装摩托车一辆，华为手机一部，螺丝刀一把，钳子一把，钥匙一串。（二）书证1．常住人口信息，证实上诉人的出生时间等身份情况，上诉人已达刑事责任年龄。2．到案经过，证实叶永年于2018年7月13日4时30分许，在西区东联移民村东育北路三巷3号被伏击队抓获到案。3．刑事判决书一份，叶永年于2014年1月9日因犯盗窃罪被广东省陆河县人民法院判处有期徒刑一年十个月，2014年3月26日刑满释放。4．全国违法犯罪人员信息库信息，叶永年于2009年因犯盗窃罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年，2010年7月13日刑满释放。2016年因犯盗窃罪被惠州市惠阳区人民法院判处有期徒刑一年，2017年9月22日刑满释放。5．叶永年手机微信信息、聊天、转账记录截图。6．扣押物品文件清单，从张某处扣押一部三雅牌摩托车，一部广菱牌摩托车，一部力帆牌摩托车。一部广凌牌摩托车，一部豪剑牌摩托车，一部枣红色的摩托车，一部凯剑牌摩托车，一部尚领牌摩托车。7．唐某提供的机动车登记证书、摩托车转让协议书、彭记摩托车行证明，陈某2提供的机动车登记证书、机动车销售统一发票，董某提供的机动车销售统一发票，杨某1提供的机动车销售统一发票，姚某提供的机动车销售统一发票，陈某3摩托车行驶证复印件。8．发还文件、物品清单，摩托车发还给陈某2、董某、杨某1、姚某、叶某。（三）证人证言1．张某的证言：嫌疑男子一共卖了12辆摩托车到我的店里，对方是从5月份开始卖车给我的，卖给我的摩托车男装、女装都有，基本上都是比较旧的。每一台的收购价是700元至800元之间。几天前在我店里扣押的五部中有三部是对方卖给我的，一部是三雅太子牌男装摩托车，一台是白色的广菱牌女装摩托车，一部是力帆牌的女装摩托车。2．刘某1的证言：我是西区移民村东联联防队的队员，2018年7月13日1时许到8时许，是我的晚班时间，我在监控上看到一个男子在的房子里推出来一辆男装摩托车，我与同事刘某2赶到现场，该男子看到我们放下摩托车逃跑。值班室的同事在，翻墙进入别人家的一楼阳台藏在里面，我和刘某2叫该男子出来，该男子在阳台随手拿了一条铁棍，对着我们挥舞。该男子翻墙出来，摔倒在地，我和同事把他制服。3．刘某2的证言：2018年7月13日凌晨我值班，我们在监控看到有一名男子骑着摩托车在转，十分可疑。我们在监控观察，发现他步行到了，看到他蹲在地上偷一辆黑色男装摩托车，不一会儿我们看到他把摩托车推走了。我们和保安队的八九个人去抓他，那名男子跑了。同事说他翻墙进入了东育北路四巷一户人家院子，我们过去发现他在院子里蹲着，我们叫他出来，他从院子里拿出一根晾衣服的铁衣架，向我们乱舞。他翻墙下来被我们几个人按住。（四）被害人的陈述1．唐某的陈述：2018年6月29日晚上21时许，我将摩托车放在我租房的后门，今天10时30分许，我发现摩托车不见了。红色两轮摩托车，2017年3月20日购买，价值5600元。2．陈某2的陈述：2018年7月6日0时许，我把摩托车放在大亚湾上杨三路就上楼休息了，到了6时30分我发现摩托车不见了。被盗的是豪剑牌黑色二手男装摩托车。3．董某的陈述：2018年7月7日晚上9时许，我把摩托车停在移民村兴和3路锁好，今天醒来10时才发现被偷了。是一部蓝色的女装摩托车。4．杨某1的陈述：2018年7月9日23时30分许，我将摩托车停放在我租房楼下的巷子处，今天早上7时30分许，我发现摩托车不见了，是一辆白色尚领牌两轮助力车。5．姚某的陈述：2018年7月10日19时许，我将摩托车停放在西区移民村新一路七巷，直到早上6时许，发现摩托车被盗了，是一辆凯剑牌的摩托车。6．陈某1的陈述：2018年7月6日1时许，我将白色助力车放在惠阳区苹果小筑，8时许发现助力车不见了。7．叶某的陈述：2018年7月2日22时，我把摩托车停放在惠阳区街道富景花园，7月3日凌晨1时30分我发现摩托车不见了，是一辆红色男装摩托车。8．陈某3的陈述：2018年6月16日11时至17日15时许，我在惠阳区淡水长安南路一巷一小巷左侧小巷内的摩托车被盗，是一辆黑色的豪江牌摩托车。（五）上诉人的供述和辩解叶永年的供述和辩解：2018年7月13日凌晨，我从深圳福田区来到大亚湾西区移民村，开始寻找没有上锁的摩托车，在移民村东育北路三巷盗窃了一部白色女装摩托车，将车停在巷子里，继续寻找目标。在中看见了一部黑色男装摩托车，我刚准备推走摩托车就被便衣警察发现。我跑到一巷子中，在地上捡了一根晒衣服的棍子反抗，几名警察上前将我手中的棍子拿走。2018年7月7日或7月8日3、4时，我来到大亚湾西区移民村的巷子中，我先找到一台男装摩托车，发现没有上锁，就将摩托车推到附近路口的巷子。之后，又推了一台没有上锁的女装电动车放到了路口的巷子里。我用身上带的万能钥匙开那部男装摩托车，我开着回去坑梓。第二天下午，我看那台女装电动车还在，就用万能钥匙打火，开着回了坑梓。我使用微信程序中的小程序“转转二手车”将车放在网上卖，两台分别卖了500元。2018年7月10日3、4时，我来到大亚湾西区移民村，先在一条巷子内盗窃了一台白色女装电动车，再在别的巷子里偷了一台黑色男装摩托车，将摩托车停放在一条巷子中。我就用万能钥匙去开女装电动车，开着回到坑梓。7月12日下午，我从坑梓过来，再将男装摩托车开回坑梓，一样在微信“转转二手车”卖了，男装摩托车500元，女装电动车300元。（六）鉴定意见价格认定结论书，被盗的尚领摩托车价值2851元，被盗的凯剑摩托车价值3087元，被盗的豪剑摩托车3080元，被盗的广凌摩托车价值2825元，被盗的重骑摩托车，价值4365元。被盗的豪江摩托车价值3157元。（七）相关笔录1．辨认笔录，证实张某辨认出叶永年就是卖摩托车给其的男子，刘某1辨认出盗窃摩托车的男子叶永年，刘某2辨认出叶永年。2．现场勘验笔录及现场照片，证实案发地点位于广东省惠州市大亚湾经济技术开发区西区上杨、上杨三路、西区移民村兴和3路、移民村兴和二路三巷、移民村新一路7巷、淡水街道富景花园、淡水街道长安南路一巷一小巷、淡水苹果小筑。（八）视听资料2018年6月30日3时许，叶永年盗窃摩托车监控视频。2018年7月6日2时许，叶永年盗窃摩托车监控视频。2018年5月25日5时许，叶永年盗窃黑色两轮助力车逃离现场监控视频。2018年6月17日3时许，叶永年盗窃摩托车时的监控视频。2018年7月10日4时许叶永年盗窃监控视频，2时许监控视频。以上证据由公诉机关提供，来源合法，经庭审质证，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，上诉人叶永年以非法占有为目的，采取秘密手段多次窃取他人价值22919元的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；上诉人叶永年在盗窃摩托车过程中，因被联防队员发现，为抗拒抓捕而使用铁棍相威胁，其行为已构成抢劫罪。上诉人叶永年当庭表示自愿认罪，且部分赃物经追缴已发还给被害人，酌情从轻处罚。在转化型抢劫犯罪中，上诉人叶永年既未劫取财物，又未造成他人轻伤以上后果，属于抢劫未遂，予以减轻处罚。上诉人叶永年曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，予以从重处罚。上诉人叶永年犯数罪，实行数罪并罚。缴获的作案工具，依法予以没收。对于上诉人叶永年及其辩护人关于原判对叶永年的量刑过重，其不构成抢劫罪，应对最后一单犯罪事实认定为盗窃罪，希望二审法院对其从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人叶永年归案后稳定供述其在实施盗窃过程中被联防队员发现并对其进行抓捕，为抗拒抓捕，其当场使用晒衣服的铁棍向联防队员挥动的事实。此与证人刘某3、刘某4的证言相吻合，结合辨认笔录、现场勘验笔录及照片予以证实，足资认定。上述事实中，上诉人叶永年逃离现场时即刻被人发现而紧追不舍，其过程属于现场的延伸，也应视为“当场”，且上诉人叶永年对联防队员使用铁棍相威胁，故属于转化型抢劫，原判对其的定罪并无不当。另，上诉人叶永年系累犯，依法应对其从重处罚，原判已根据其抢劫未遂，对其予以减轻处罚；根据其当庭表示自愿认罪，且部分赃物经追缴已发还给被害人，对其予以酌情从轻处罚。原判对上诉人的量刑在法定幅度内，并无不当。综上，上诉人及其辩护人的相关上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  丁祥雄审判员  张晓燕审判员  邱玉薇二〇一九年七月十八日书记员  李欣怡黄芷惠（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。