襄阳市樊城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0606民初2674号 原告:黄作林，男，1946年3月18日出生，汉族，襄阳市人，住襄阳市樊城区。 委托诉讼代理人:牛乐，湖北春园律师事务所律师，特别授权代理。 被告：麻杰敏，女，1979年4月14日出生，汉族，襄阳市人，住襄阳市襄州区。 被告:西藏踢踢实业有限公司，住所地：西藏拉萨经济技术开发区大连路以西方、格桑路以北总部经济基地B栋3单元2层204号。 法定代表人:李畅，西藏踢踢实业有限公司总经理。 委托诉讼代理人：李洋，西藏踢踢实业有限公司员工，特别授权代理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地：江苏省南京市玄武区龙蟠中路69、37号。 代表人：娄伟民，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司经理。 委托诉讼代理人：张宏，北京德和衡（南京）律师事务所律师，特别授权代理。 原告黄作林与被告麻杰敏、西藏踢踢实业有限公司（以下简称西藏踢踢公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京分公司）健康权纠纷一案，本院于2019年4月18日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈明军独任审判，于2019年6月21日公开开庭进行了审理。原告黄作林的委托诉讼代理人牛乐，被告麻杰敏，被告西藏踢踢公司的委托诉讼代理人李洋到庭参加诉讼。被告人保南京分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄作林向本院提出诉讼请求：1、判令被告人保南京分公司在雇主责任保险附加第三者责任保险赔偿限额内对原告医疗费56878.12元、住院伙食补助费900元（18天×50元/天）、营养费1800元（90天×20元/天）、护理费14706元（38897元/年÷365天×138天）、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2200元、残疾赔偿金48237元（34455元/年×7年×20%）、后续治疗费2000元，共计132221.12元，依照交通事故责任比例赔偿70%即92555元；2、被告西藏踢踢公司对被告人保南京分公司依法赔偿后仍有不足部分依照交通事故责任比例予以赔偿；3、被告麻杰敏就原告的全部损失在被告人保南京分公司、西藏踢踢公司依法不予赔偿时依照交通事故责任比例予以赔偿；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月22日20时26分，被告麻杰敏接到西藏踢踢公司线上系统派单任务后，骑行襄阳A20817号电动自行车，沿襄阳樊城区立业路由东向西行驶至事故发生地点，未注意观察路面交通情况，与由北向南步行横过道路的原告发生相撞，导致原告受伤。事故发生后原告被紧急送至襄阳中医医院住院治疗。2018年12月5日，襄阳市公安局交通警察支队樊城大队出具事故认定书，认定被告麻杰敏负本次事故的主要责任，原告负本次事故的次要责任。2019年3月5日，经襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，护理期限和营养期限分别为120日和90日。被告西藏踢踢公司作为投保人为其雇员麻杰敏在被告人保南京分公司投保有雇主责任保险附加第三者责任保险。为索赔，诉至法院。 被告麻杰敏辩称，发生交通事故属实，电动车是其本人的，其系被告西藏踢踢公司的员工，在工作过程中发生本案事故，应当由公司承担全部赔偿责任。其个人垫付原告医疗费6415元，请求返还。 被告西藏踢踢公司辩称，麻杰敏系本公司员工，在工作过程发生本案交通事故。本公司在被告人保南京分公司投保有雇主责任保险附加第三者责任保险，应当由被告人保南京分公司在保险责任限额内承担赔偿责任。 被告人保南京分公司书面答辩称，1、请法庭依法核实原告的主体是否适格。2、原告应举证证明被告麻杰敏或西藏踢踢公司与本公司存在保险关系，否则本公司没有保险理赔义务。3、即便存在保险关系，原告与被告麻杰敏、西藏踢踢公司之间系侵权关系，西藏踢踢公司与本公司之间系保险合同关系，法律关系不同。本案事故中并无机动车，应属健康权纠纷。故本公司不应作为被告，更不应承担赔偿责任。4、对于原告主张的金额，需要根据证据进一步核实。本公司在正常理赔时，仅赔付医疗保险金和伤残保险金，且医疗保险金需要扣减12%的医保外用药，伤残保险金系正常计算后按照10%的比例计算，同时考虑事故责任。5、本公司不承担诉讼费。综上，请求法院查清相关事实，判决驳回原告对本公司的所有诉请。 经审理查明，2018年11月22日20时39分左右，麻杰敏骑行襄阳A20817号电动自行车，沿襄阳樊城区立业路由东向西行驶，行至立业路“大嫂水饺”门前路段时，未注意观察，与由南向北步行横过道路的黄作林发生相撞，造成黄作林受伤的交通事故。经交警部门认定，麻杰敏骑行电动自行车上路行驶，未在确保安全的原则下通行，是造成事故的主要原因，在事故中有主要过错，应承担此事故的主要责任；黄作林步行横过道路，未从人行横道通过，是造成事故的次要原因，在事故中有次要过错，应承担此事故的次要责任。黄作林受伤后，被送至襄阳中医医院住院治疗18天，花费医疗费56651.32元，其中麻杰敏支付3000元。出院诊断为：1、右（R）股骨颈骨折；2、右（R）胫骨平台骨折；3、全身多处软组织挫伤；4、高血压病，极高危组；5、2型糖尿病；6、L4椎体压缩性骨折；7、右（R）腓骨小头骨折；8、颈椎病。出院医嘱：1、伤口定期换药、愈合后拆线；2、加强右下肢股四头肌功能锻炼；3、口服拜吲哚布芬，预防下肢深静脉血栓；4、避免过度屈曲、内收髋关节；5、卧床休息1个月后复查；6、不适随诊。出院后，襄阳中医医院出具病情证明，建议休息叁个月，需壹人护理，加强营养。2019年2月24日，黄作林在襄阳中医医院复诊，支付放射费222.8元。2019年3月5日，经黄作林自行委托，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人黄作林右髋的损伤，已构成九级伤残；2、建议后续费用需人民币2000元左右；3、被鉴定人伤后护理期为120日，营养期为90日。黄作林支付鉴定费2200元。麻杰敏另支付黄作林现金3415元。 另查明，麻杰敏系西藏踢踢公司员工，从事美团外卖骑手工作，本案事故发生在送外卖途中。西藏踢踢公司为麻杰敏在人保南京分公司投保有雇主责任（1999版）保险附加第三者责任保险，人保南京分公司出具保险单（电子保单），保险单载明：保险期间自2018年11月22日6时起至2018年11月23日2时止；保险金额45万元；适用条款：雇主责任保险（1999版）附加第三者责任保险条款；特别约定：4、第三方人身伤亡责任限额40万元。5、第三方财产损失赔偿限额5万元。该保险单背面附雇主责任保险雇员清单，姓名为麻杰敏。雇主责任保险（1999版）附加险条款约定，保险责任：经保险合同双方特别约定，且投保人已支付相应附加保险费，在保险期间内被保险人的工作人员在从事保险合同载明的被保险人业务时，因意外或疏忽，造成第三者人身伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本附加合同约定，在保险合同载明的本附加险责任限额内负责赔偿。其他事项约定，本附加险条款与雇主责任保险条款相抵触之处，以本附加险条款为准；其他未尽事项以雇主责任保险条款为准。本案事故发生的保险期间内。 上述事实，有双方当事人陈述，原告提交的事故认定书、身份证、常住人口登记表、电子保单、保险条款、门诊病历、入院记录、出院记录、检查报告单、病情证明、住院费用清单、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据；被告麻杰敏提交的垫付款凭证；被告西藏踢踢公司提交的电子保单、保险条款、派单截图等证据，在卷证实。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。在本案交通事故中，原告黄作林、被告麻杰敏均违反交通法规，发生交通事故，致原告黄作林受伤。经交警部门认定，原告黄作林负事故的次要责任；被告麻杰敏负事故的主要责任。该事故认定事实清楚、程序合法，本院予以确认。被告麻杰敏对原告所遭受的损失，应承担主要的赔偿责任。被告麻杰敏系被告西藏踢踢公司的雇员，麻杰敏在工作过程中造成原告损害，应由用人单位西藏踢踢公司承担赔偿责任，麻杰敏不承担赔偿责任。由于西藏踢踢公司在被告人保南京分公司投保了雇主责任保险附加第三者责任保险，且雇员清单中含被告麻杰敏，故被告人保南京分公司应根据保险合同在第三者责任保险限额内承担赔偿责任。不足部分，由被告西藏踢踢公司赔偿。原告黄作林的损失中，医疗费5687４.12元、后续治疗费2000元、住院伙食补助费900元、营养费1350元（90天×15元/天）、护理费11509.25元（38897元/年÷365天×108天）、残疾赔偿金48237元（34455元/年×7年×20%）、鉴定费2200元、精神损害抚慰金酌情支持3000元、交通费酌定200元，共计126270.37元，符合法律规定，本院予以确认。原告诉请2019年2月24日襄阳中医医院挂号费4元，因其提交的系非正式发票，本院不予支持；还诉请护理费按照住院期间18天加鉴定意见建议护理天数120天计算，因襄阳中医医院出具的病情证明有明确的医嘱，应以医疗机构医嘱为准，故本院按照住院期间18天加出院后3个月共计108天计算。原告其他诉请超出部分，本院不予支持。原告的上述损失，由被告人保南京分公司在第三者责任限额内承担70%即88389.26元；另30%即37881.11元由原告黄作林自行承担。以上，被告人保南京分公司应赔偿原告黄作林各项损失共计88389.26元。被告西藏踢踢公司应当承担的责任已由保险公司全部予以赔偿，其不再承担赔偿责任。因麻杰敏在本案中不承担责任，其垫付的6415元，为减轻当事人的诉累，应当由原告黄作林在取得保险公司赔偿款的同时予以返还。被告人保南京分公司辩称在正常理赔时，仅赔付医疗保险金和伤残保险金，且医疗保险金需要扣减12%的医保外用药，伤残保险金系正常计算后按照10%的比例计算，同时考虑事故责任，请求判决驳回原告对其的所有诉请，均未提交证据予以证实，该辩称意见理由不能成立，本院不予支持。被告人保南京分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告黄作林各项损失共计人民币88389.26元； 二、原告黄作林在取得保险公司赔偿款的同时，返还被告麻杰敏垫付款人民币6415元； 三、驳回原告黄作林的其他诉讼请求。 上列应付款项，于本判决生效之日起十日内支付，逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费依法收取568元，由原告黄作林负担168元，被告西藏踢踢实业有限公司负担400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。 审判员  陈明军 二〇一九年七月十六日 书记员  马 季