湖北省英山县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1124民初346号原告：方云国，男，1957年2月22日出生，汉族，湖北省英山县人，农民,住湖北省英山县，委托诉讼代理人：姜健麟，湖北超强律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：湖北鲁智市政绿化古建有限公司（下称鲁智公司），住所地武汉市东西湖区柏泉农场场部，统一社会信用代码91420112587990073A。法定代表人：刘华栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏正发，该公司经理，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：陈翔鹰，湖北超强律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：肖同启，男，1963年3月12日出生，汉族，湖北省英山县人，农民,住英山县，原告方云国与被告鲁智公司、肖同启提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月5日立案,2018年9月25日作出判决。原告方云国不服提出上诉。黄冈市中级人民法院于2018年11月28日以原审事实认定不清，裁定发回本院重审。本院于2019年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告方云国的委托诉讼代理人姜健麟、被告鲁智公司的委托诉讼代理人苏正发和陈翔鹰、被告肖同启均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方云国向本院提出诉讼请求:1、依法判决两被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、后续治疗费用、鉴定费等各项损失142329.47元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由:被告鲁智公司将其承包的英山县民政局办公楼维修改造项目脚手架搭建劳务分包给被告肖同启。2017年11月26日下午，原告方云国与胡知文、冯金鹏、被告肖同启等人在该工程工地上拆脚手架时，意外从漂板上跌落受伤，致右侧胫骨平台骨折、左侧跟骨骨折，被送往英山县人民医院治疗12天，花去医疗费4055.62元，后又转至武汉大学中南医院治疗12天，花去医疗费47226.84元。原告于2017年12月20日出院，出院诊断证明要求加强营养，注意休息，术后两周拆线，术后1-3月每月复查（实际复查费用分别为534.44元、548.46元、620.36元）。2018年5月25日，原告进行了伤情鉴定，构成十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日、后续治疗费18000元，此次鉴定花去检查费274.08元、鉴定费1900元。原告的各项损失分别为：医疗费53295.8元、住院伙食补助费2400元、伤残赔偿金63778元、误工费24755.67元、护理费13500元、营养费2700元、交通费2000元、后续治疗费18000元、鉴定费1900元，合计182329.47元，被告给付了47550元，其中7550元抵销被告拖欠原告劳动报酬。故两被告仍应支付142329.47元，因两被告一直拖延未付，为维护原告合法权益，故依法提起诉讼。被告鲁智公司辩称：一、我公司将建筑工程劳务承包给肖同启，原告接受被告肖同启的雇请，在施工中受伤，依法应由被告肖同启承担赔偿责任。二、方云国在施工过程中不注意安全施工、没有安全意识导致受伤，本人有重大过错，应承担主要民事责任。三、我公司为方云国购买了意外伤害保险，根据“建筑施工人员团体意外伤害保险合同”约定，方云国应该向保险公司主张伤残赔偿金后，不足部分才能起诉雇主。四、原告主张部份损失不合法，医疗费保险公司已经支付部分，应该扣减。伤残赔偿金、误工费、护理费过高。被告肖同启辩称：一、我与鲁智公司的劳务合同是补签的。二、我只是介绍胡知文、冯金鹏、方云国三人去做工。四人的工钱是按照出工天数计算，我个人未提留工钱。三、原告受伤自己有责任，从架子上往下丢漂板是违反操作规定的。我已告知原告不要上架子，原告未听，原告受伤与我无关，我不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的证据七，杨柳湾镇政府规划现状建设情况一份，证据来源于《杨柳湾镇政府总体规划》，盖有英山县杨柳湾镇党政综合办公室公章，拟证明原告属于城镇居民。被告鲁智公司认为该证据没有标题，从内容来看属于镇区规划，不代表已经实现；方云国属于农村户口，是承包农村责任田为生的农民，业余时间才务工，并不是专职的建筑企业工人；该证据不合法，不能作为证据使用。被告肖同启对该证据有异议，肖同启自己也居住在该规划区域中，认为原告方云国是农民。本院认为，《杨柳湾镇政府总体规划》并未提及原告居住地已被规划为城区，故对其证明目的不予采信。2、原告提交的证据八，原告提供的对账单一份，拟证明肖同启欠原告劳动报酬5400元，要求抵消肖同启的欠款。被告鲁智公司对其关联性有异议，被告肖同启表示尚未结算、无法确认。本院认为，对账单不属于本案审理范围，故不予采信。3、被告鲁智公司提交的证据一，鲁智公司与肖同启签订的劳务合同一份，拟证明项目承包给了肖同启，合同约定施工期间发生的安全事故经济责任全部由承包方肖同启负担。原告认为证据形式不合法，肖同启没有承包资质，没有安全生产条件，被告公司对此是应知的，并且根据第三条，约定施工期间发生的与施工相关的一切安全事故及损失由肖同启承担全部责任，证明被告鲁智公司不尽安全管理的法定义务和责任。被告肖同启表示合同系事故发生后补签。本院认为，该份合同经庭审调查，系方云国受伤后，为向保险公司理赔补签的，签订合同的时间不真实,且不是被告肖同启真实意思表示，故本院不予采信。4、被告鲁智公司提交的证据二，保险单复印件一份，拟证明鲁智公司就该工程在中国人民财产保险股份有限公司英山支公司投保了团体人身意外险，医疗费赔偿限额5万元，意外身故、伤残150万元，方云国的赔偿金应先在保险范围内赔付，以外部分由原、被告三方按责分担。原告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，原告应该先找保险公司索赔无依据。被告肖同启对该证据无异议。鲁智公司投保情况属实，对该证据的真实性本院予以采信。5、被告鲁智公司提交的证据三，（2018）鄂1124民初162号民事判决书复印件一份，拟证明41366元医疗费保险公司已经赔付，应在本案中扣减。原告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为保险公司赔偿的41366元不是医疗费，是以医疗费为标准的赔偿金。被告肖同启对该证据无异议。本院认为，鲁智公司为施工人员投保团体意外伤害险，且保险公司已向方云国赔付41366元医疗费，则方云国的损失已部分得到赔偿，在本案中应予以扣减，故对上述证据予以采信。通过庭审及证据的审查，本院认定以下事实：被告肖同启经常组织人员为被告鲁智公司承包的项目工程做劳务。2017年11月，被告鲁智公司找到肖同启，将英山县民政办公楼维修改造项目中的脚手架搭建与拆卸交由肖同启牵头组织人员完成施工，按每平方米8元结算劳务费。肖同启即邀约原告方云国等三人参与施工，2017年11月26日下午，原告方云国在拆卸脚手架时，因未注意安全，从漂板上跌落受伤，先后在英山县人民医院、武汉大学中南医院治疗，共住院24天，住院医疗费、出院后的检查费共计53295.8元。其伤情经湖北省英山县人民医院法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，后续治疗费约需18000元，鉴定费1900元。被告鲁智公司为英山县民政局办公楼维修改造项目的施工人员在中国人民财产保险股份有限公司英山县支公司投保了不记名的团体意外伤害险。原告方云国于2018年1月24日向本院提出诉讼请求，要求保险公司支付其医疗保险金，本院作出（2018）鄂1124民初162号民事判决，支持了方云国的诉讼请求，确认由中国人民财产保险股份有限公司英山县支公司赔付方云国建筑施工人员意外伤害医疗保险金41366元。另查明，原告方云国在施工过程中未戴安全帽。在高处作业时，未加强安全防范，在施工过程中不慎从漂板上摔落到地上致身体受伤。本院认为，本案争议的焦点是：一、原告方云国与被告肖同启、被告湖北鲁智市政绿化古建有限公司是何种法律关系？各自责任如何认定？本案中，鲁智公司作为英山县民政局办公楼维修改造项目的承包人，雇请肖同启、方云国等三人为维修改造工程搭建和拆卸脚手架，为其提供劳务。双方之间形成了雇佣关系，鲁智公司是接受劳务方，是雇主，肖同启、方云国是提供劳务者，是雇员。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。故被告鲁智公司对方云国在从事拆卸脚手架过程中人身遭受损害所造成的损失应当承担赔偿责任。原告方云国在施工过程中未尽到安全注意义务，具有一定过错，应当减轻鲁智公司责任。故被告鲁智公司承担70%赔偿责任，原告方云国自行承担30%的责任，肖同启不承担责任。二、对原告方云国的伤残赔偿金在本案中是否应当依法作出处理？原告方云国因其受伤，基于意外伤害保险合同向保险公司主张了医疗费。现其以雇佣关系向雇主主张权利，对其实际损失亦应予以支持。故方云国的伤残赔偿金在本案中应一并作出处理。三、原告方云国因提供劳务受伤损失如何核定？1、根据原告提交的发票，住院期间医疗费为51282.46元；出院后检查费为1739.26元；鉴定时检查费为274.08元，共计53295.8元。扣除本院已判决中国人民财产保险股份有限公司英山支公司赔付方云国的意外伤害医疗保险金41366元，医疗费为11929.8元。2、住院伙食补助费原告主张按照每天100元计算，按照中院指导意见50元每天计算，原告在英山县人民医院住院12天，武汉大学中南医院住院12天，住院天数共计24天，住院伙食补助费为1200元。3、误工费原告主张2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中建筑业计算，本院认为应该按照农林渔牧业计算，误工期按照鉴定意见计算为180日，共计16841.1元（34150元÷365日×180日）。4、护理费原告主张按照90元每天，鉴定意见90日计算，本院认为应按2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业标准，按照鉴定意见护理期90日计算，共计8682.9元（35214元÷365日×90日）。5、营养费原告主张2700元，本院依中院指导意见核定为2000元。6、原告主张伤残赔偿金按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中城镇居民人均可支配收入计算，原告系农业户籍，故应按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中农村居民人均可支配收入计算，共计27624元（13812元×20年×10%）。7、交通费原告主张2000元，考虑原告分别在英山县人民医院、武汉大学中南医院分别住院12天，本院酌定交通费为1200元。8、后续治疗费按照鉴定意见为18000元。9、鉴定费依照鉴定费发票为1900元，合计89377.8元。故被告湖北鲁智市政绿化古建有限公司应赔付原告方云国62564.46元，被告肖同启不承担赔偿责任，其余部分由原告方云国自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告湖北鲁智市政绿化古建有限公司于本判决生效后十日内付清向原告方云国支付赔偿款62564.46元。二、驳回原告方云国的其他诉讼请求。案件受理费1010元，由被告湖北鲁智市政绿化古建有限公司负担707元，原告方云国负担303元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审 判 长  郑俊峰审 判 员  余亩千人民陪审员  叶桂斌二〇一九年七月一日书 记 员  付 启