甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2018）甘0902民初4316号原告：李某，甘肃省定西市人，住甘肃省定西市。委托诉讼代理人：王某，甘肃泓峥律师事务所律师。被告：梁某，甘肃省定西市人，住甘肃省定西市。被告（追加）：定西艺潇装饰工程有限公司，住所地，甘肃省定西市××区。法定代表人：梁某，系该公司经理。原告李某与被告梁某、定西艺潇装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年9月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某及其委托诉讼代理人王某，被告梁某到庭参加诉讼,被告定西艺潇装饰工程有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本案现已缺席审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《全包装修合同书》；2、判令被告退还原告装修首付款及材料款共计80700元；3、判令被告支付逾期装修违约金45000元（150000元×1%×30日）；4、被告承担诉讼费。事实和理由：2018年6月16日，原告经人介绍认识被告梁某，双方协商后签订了全包装修合同，约定装修日期为2018年6月17日至2018年7月11日，肃州区东大街店装修价款67200元，肃州区月亮湾店装修价款82800元，总价款150000元。原告先后支付被告梁某工程款80700元，被告梁某向原告出具了收条。合同到期后，被告梁某仅完成部分工程，且从酒泉撤离。为保证店铺正常开业，原告只能另行找人装修，但被告梁某拒绝退还原告已付的装修款。被告梁某辩称，涉案工程系定西艺潇装饰工程有限公司承包，不是我个人承包，合同是我代表公司补签的；因原告没有施工图纸、付款也不及时，导致发货延迟延误工期，逾期装修违约金我不承担；我同意解除合同，原告已付的工程款11.57万元，我不同意退还。被告定西艺潇装饰工程有限公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、原告申请证人柴某1、方某、柴某2、朱某、李某2、郭某出庭作证，以证实被告欠付证人劳务费及材料款的事实及被告未按约定装修的事实。被告梁某对证人证言中关于已完工、未完工工程量的陈述不认可。被告定西艺潇装饰工程有限公司未到庭发表质证意见。因证人均已出庭作证，对证人证言真实性本院予以确认，对被告已装修的范围本院综合其他证据予以认定。2、原告提交的微信转账记录，以证实其共计向被告付款122500元。二被告均未到庭质证。结合被告梁某提交的转账记录，对原告该组证据本院予以认定。3、原告提交的照片，以证实被告装修过程中改造的水电出现问题，原告整改维修的事实。二被告均未到庭质证。因原告未提交照片原始载体，且双方对该问题并未进行确认，对该证据本院不予认定。4、被告梁某提交的转账记录，以证实工程款来源及去向。原告认为该证据仅能证实原告向被告支付装修款的事实，但款项去向与本案无关。被告定西艺潇装饰工程有限公司未到庭发表质证意见。因原告对证据真实性无异议，对该组证据本院予以确认。5、被告梁某提交的营业执照，证实其系定西艺潇装饰工程有限公司法定代表人，其在装饰装修合同上签字系代表公司履行职务的行为。原告以该证据与本案无关为由不予认可，被告定西艺潇装饰工程有限公司未到庭发表质证意见。该证据虽系复印件，但内容与工商行政部门向社会公布的企业信息一致，对证据真实性本院予以确认。6、被告梁某提交的装修价格表、装修图纸。原告对真实性不认可，被告定西艺潇装饰工程有限公司未到庭发表质证意见。因该组证据未经原、被告进行确认，证据真实性无法核实，对该组证据本院不予认定。7、甘肃华胜工程咨询有限公司的鉴定报告，原告对鉴定意见无异议，二被告未到庭发表质证意见，对该鉴定报告本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月16日，原告（甲方）与被告梁某（乙方）签订全包装修合同书两份，约定被告梁某为原告装修酒泉市肃州区东大街店、月亮湾店，委托方式为全包，开工日期为2018年6月17日至2018年7月11日，其中东大街门店工程价款67200元，月亮湾门店工程价款82800元；合同签订一周内，甲方支付工程造价的20%，工程进度超过三分之二，甲方支付工程造价的40%，尾款35%待甲方对工程竣工验收后结算，剩余5%在六个月以后店面没装修质量问题时兑付；如因乙方原因而延迟完工，每日按工费的1%作为违约金罚款支付给甲方，直至工费扣完为止，如因甲方原因延迟完工，每延迟一日，以装潢工程价款中人工费的1%作为误工费支付给乙方；乙方应当主动出示企业营业执照、会员证书或施工资质，经办业务员必须有法人代表的委托证书。合同签订前后，原告陆续向被告付款122500元。因被告未按约完成装饰装修引发诉讼。庭审中，原告将诉讼请求第2项变更为要求被告退还装修首付款及材料费55018.9元。经原告申请，本院委托甘肃华胜工程咨询有限公司对涉案工程进行造价评估，甘肃华胜工程咨询有限公司认定：被告已完成的工程总造价78605.2元，其中双方无争议部分造价为54894.5元，双方有争议部分造价为23710.7元（月亮湾墙面木地板、壁纸、顶面不锈钢装饰线、一楼吊顶、柜顶和吧台的模板、五金，东大街店二楼顶面不锈钢装饰线材料为梁某购买，该部分材料费为12586.62元，已计入双方有争议部分造价）。原告预付鉴定费12000元。另查明，被告定西艺潇装饰工程有限公司成立于2016年8月17日，公司类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为梁某，经营范围为室内外装饰工程、水电工程、机电工程、园林绿化工程的设计、施工（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。本院认为，原告与被告梁某签订的装修合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效协议。合同签订后，双方均应依照合同约定履行义务。原告要求解除装饰装修合同，被告同意，且被告停工后原告已另行找人装修，涉案合同已无需继续履行，故对原告要求解除装饰装修合同的诉讼请求本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告未按约定完成全部装修，其应退还原告多余支付的装修款。被告梁某认可收到原告的装修款中有6900元与本案两个店面无关，但未提交证据证实双方之间签订了其他装饰装修合同，对其该主张本院不予采纳。对于被告已完工部分的工程造价，双方无争议的部分54894.5元，本院予以确认；有争议的部分，被告已付的材料款12586.62元，本院亦予确认；对于剩余争议的11124.08元（23710.7元-12586.62元）装修款，被告在停工后未通知原告对工程量进行确认，原告对店面继续进行装修时亦未通知被告确认工程量，双方均存在过错，对该部分工程款原、被告各承担50%责任，即5562.04元。以上被告已完工部分的装修款共计73043.16元（54894.5元+12586.62元+5562.04元），被告应退还原告的装修款为49456.84元（122500元-73043.16元）。被告未按约定完工，已构成违约，应承担相应的违约责任。因原告在第一次庭审中陈述“月亮湾店8月2日试营业，东大街店8月10日试营业”，第二次庭审中陈述“月亮湾店重新装修后完工时间为8月5日，东大街店重新装修后完工的时间为8月15日”，两次陈述不一致，对违约天数本院依原告在第一次庭审中的陈述予以认定。合同约定的违约金较高，原告亦未举证证实被告未按约完工给其造成的实际损失，故对违约金本院参照合同总额及被告违约天数酌情支持659元（67200元×4.35%÷365天×150%×29天+82800元×4.35%÷365天×150%×21天）。合同约定“合同签订一周内甲方支付工程造价的20%，工程进度超过三分之二，甲方支付工程造价的40%”，被告未提交证据证实工程进度已超过三分之二、原告应该支付第二笔装修款，原告按约支付首期款，可以认定原告系按约定履行付款义务，故对被告关于原告未按约定付款导致工期延误的答辩意见本院不予采信。合同约定“乙方应当主动出示企业营业执照、会员证书或施工资质，经办业务员必须有法人代表的委托证书”，结合被告定西艺潇装饰工程有限公司为自然人独资企业，被告梁某为法定代表人的事实，应认定合同的承包方为被告定西艺潇装饰工程有限公司，被告梁某作为法定代表人签订合同和收款的行为为代表公司所为，被告定西艺潇装饰工程有限公司应对涉案债务承担清偿责任。《公司法》第六十四条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”被告梁某未提交证据证实其个人财产独立于公司财产，其应对涉案债务承担连带责任。被告定西艺潇装饰工程有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，系其对抗辩权的放弃，应承担对己不利的法律后果。综上所述，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告李某与被告梁某于2018年6月16日签订的两份全包装修合同书；二、被告定西艺潇装饰工程有限公司退还原告李某装修款49456.84元；三、被告定西艺潇装饰工程有限公司支付原告李某违约金659元；四、被告梁某对上述债务承担连带清偿责任；五、驳回原告李某的其他诉讼请求。以上二至三项，限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2814元，由原告李某负担1692元，被告梁某、定西艺潇装饰工程有限公司负担1122元。鉴定费12000元，由原告李某负担849元，被告梁某、定西艺潇装饰工程有限公司负担11151元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 周国霞人民陪审员 富立生人民陪审员 张玉玲 二〇一九年七月九日法官 助理 张 筱书 记 员 赵鹏丽