贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0222民初700号原告（反诉被告）：云南好百年家俱集团有限公司，住所地，云南省昆明市官渡区小板桥镇土桥村华洋家居灯饰广场，统一社会信用代码9153011174527433XH。法定代表人：普志宏，系公司财务经理。原告（反诉被告）:昆明泛宇家俱制造有限公司，住所地，昆明市嵩明县杨林工业园区天水路11号，统一社会信用代码9153012758736374X1。法定代表人：周文，系公司销售总监。二原告（反诉被告）委托诉讼代理人：边豫勇，云南辩策益律师事务所律师，执业证号15301200510583476。被告（反诉原告）:贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司，住所地，贵州省六盘水市盘州市亦资街道凤鸣南路（云鼎尚城旁），统一信用代码91520222MA6DJ5859B。法定代表人：唐晟东，系公司总经理。委托诉讼代理人：徐士超，贵州贵君律师事务所律师，执业证号15201201910098153。委托诉讼代理人：王孝益，贵州贵君律师事务所律师，执业证号15201201010217575。原告昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司诉被告贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，被告贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司向本院提起反诉。案件审理过程中，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司提出鉴定申请请求对其相关损失进行鉴定，本院经审查予以准许。案件于2019年7月8日公开开庭进行审理，昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司特别授权委托诉讼代理人边豫勇，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司特别授权委托诉讼代理人徐士超到庭参加诉讼。案件现已审理终结。本诉原告昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告支付家俱货款629119.2元；2.请求依法判决按年利率6%支付上述货款2017年6月8日起至货款付清之日止的利息给二原告；3.请求依法判令被告支付违约金50000元为原告；4、案件受理费保全费等由被告承担。事实和理由：2016年6月9日,二原告与被告签订《家具定制合同》，约定：合同总额为957820元，合同签订2日内预订金300000元，被告在约定发货之日前三日内支付货款总额50%，原告收到货款第二日发货，原告安装家具过程中，被告应按照现场家具安装进度进行验收，验收合格后，双方应在收货及验收合格清单上签字确认，剩余10%为质保金，验收一个月付5%，质保期满一年后付清剩余5%，被告不按照约定支付货款，原告可以解除合同，被告除赔偿原告一切损失外，并赔偿原告违约金50000元。后被告又向原告定制了一些家具，原告按约定将家具交付被告，被告却不支付货款。本诉被告贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司辩称，对原告诉请的金额有异议，只认可主合同的957820元，对于新增清单不予认可。反诉原告贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告赔偿反诉原告因更换座椅等产生的损失10万元（以司法评估为准）并支付违约金20万元；2.判令反诉被告支付反诉原告因延期交货的营业损失20万元（具体以司法评估为准），并自2016年8月11日起每延期一天按合同价款的2%计算至反诉原告酒店开业之日的违约金；3.本案反诉费由反诉被告承担。庭审中，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司反诉请求变更增加为：1.请求依法判令反诉被告赔偿反诉原告因更换座椅等产生的损失288811元（包括更换餐椅、入户门的原材料损失72740元，延期开业损失216071元）；2.请求依法判令反诉被告支付反诉原告违约金350000元；3.请求依法判令反诉被告承担本诉、反诉的诉讼费、鉴定费30000元。事实和理由：贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司与昆明泛宇家俱制造有限公司于2016年6月9日签订《家具定制合同，约定由被反诉人根据家具定制合同清单要求向反诉人供应反诉人所需要的家具。产品数量、单价及规格、期限等均在清单中有明确具体的约定。其合第十五条附件要求第8款规定入户门按照反诉人提供款式，安装预留顶面感应器线孔，密封条按样品，含防盗链、防尘条、闭门器、猫眼和锁的安装，反诉人要求防盗链为暗装防盗链。被反诉人现场施工人员黄红淞根据反诉人指令，向昆明邦派五金店提起入户门安装材料，其中防盗链为暗装防盗链，随后采购了58套暗装防盗链。反诉人根据被反诉人提供的餐椅样品定制65把餐椅。合同第三条约定被反诉人应当于2016年8月10日内交货并完成安装。合同签订后，反诉人依约定支付预约订金300000元，并依约定及时支付进度款项。但是被反诉人在履行合同过程中，提供的65把餐椅不符合样品要求，其中尺寸、规格、形状、质量均不符合样品要求，反诉人现在需要更换重做，被反诉人供应的58套入户门不符合清单规格要求，且无法安装暗装防盗链，影响反诉人酒店品质，导致反诉人现在必须重新更换入户门。同时被反诉人延期交货且延期安装完工近三个月，严重违约，导致反诉人延期开业，给反诉人造成重大营业损失。被反诉人安装结束后，反诉人在验收清点过程中，发现入户门及餐椅不符合合同规定，多次与被反诉人联系要求整改，期间反诉人多次主动前往昆明联系被反诉人，但是被反诉人除了要求反诉人付款之外，对自身产品质量问题及违约责任避而不谈，也不提出相应处理措施。反诉人认为，被反诉人在合同履行过程中，存在大量违约事实，给反诉人造成重大损失，应当根据合同约定承担违约责任及损失赔偿责任。合同第三条约定，被反诉人每延期一天按照货款的5%支付违约金，因该违约金标准过高，反诉人按货款的2%主张违约金：合同第八条第3款约定，被反诉人不能按期按质量安装合格交货的，还应当赔偿反诉人的损失，因家具定制安装是酒店营业前的最后工程要求，因此，被反诉人的延期交货安装，导致反诉人营业延期推迟，从而产生延期开业的营业损失。合同第九条第一款约定，被反诉人如未达到质量要求，除赔偿反诉人一切损失外，还应当承担违约金400000元。被反诉人交付的入户门及餐椅不符合要求，反诉人只能更换，由此将给反诉人产生相应损失，损失应当由被反诉人赔偿，同时鉴于约定违约金过高，反诉人基于公平原则向被反诉人主张违约金为350000元。反诉被告昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司辩称，由于客观原因，反诉被告所交付部分家具与合同约定中不同，但反诉人当时是明知并同意的，反诉人一直在使用中，说明与合同约定有不符合的地方但是并不影响使用。违约金的性质是弥补损失，本案中鉴定出来的损失共计288811元，但餐椅和门一直在使用，并未进行更换，因此餐椅椅和门的损失，虽然评估出来但并未实际产生，鉴定机构作出的鉴定不具客观性，不应得到采信，违约金远远高于实际产生的损失，不应该得到支持。本院经审理查明，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司作为甲方与作为乙方的昆明泛宇家俱制造有限公司于2016年6月9日签订《家具定制合同》约定：“贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司向昆明泛宇家俱制造有限公司定制家具，合同总额为957820元，合同签订后二日预付订金300000元，甲方在约定发货三日前支付150000元，乙方收到货款后第二天开始发货，安装过程中，甲方按进度现场验收，安装合格后支付90%货款，剩余10%为质保金，一年后付清，乙方在合同生效后60天，即2016年8月11日内向甲方提交安装完成全部家具，如乙方在合同期限内未完成安装，每延期一天按总货款的5%支付违约金，若甲方不按照约定支付款项，则应赔偿乙方违约金50000元，如乙方未达质量要求，乙方除赔偿甲方一切损失外，并赔偿甲方违约金400000元……”。合同签订后，双方又协商在原约定基础上增加家具数量，并制新增家具清单表，表中载明增加家具名称、数量及增加家具总价格为109389.2元，也即双方合同标的总额为957820元+109389.2元=1067209.2元。合同签订后，昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司作为实际出卖方共同向贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司提交并安装了相应家具，但是所交付安装的餐椅65把和入户门58套不符合双方合同约定，且约定交付安装完成时间为2016年8月10日，实际完成时间为11月13日，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司未行使解除权，也未对餐椅和门进行更换，至今仍在使用，但认为对方的违约行为给其造成损失，要求赔偿损失及支付违约金，并拒绝付清货款，截止本案开庭审理之日支付货款为576000元；皓天评估集团有限责任公司评估：双方约定餐椅价格为550元，实际提供的餐椅价格为350元，故餐椅损失为13000元。入户门拆除、更换及更换期间停业损失为损失59740元，延期交付安装造成延期开业期间损失为216071元。最终评估损失为288811元。以上事实有原被告的陈述及以下证据予以证实：家具定制合同、清单表、新增家具清单、清单报价表、悦祥酒店明细账单、银联商务（付款凭证）、照片、皓天评估集团有限责任公司评估报告、贵州银行交易明细清单。本院认为，本案应当解决的问题是：1、贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司是否应支付下差货款及违约金。2、贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司的损失如何计算。3、双方约定违约金本院是否应予调整、违约金与实际损失是否可以并存。关于贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司是否应支付下差货款及违约金的问题。本案中，昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司提供货物与约定不符、延期交付的行为已经构成违约，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司有权解除合同，但贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司未选择解除合同，而是选择继续履行合同，则应履行合同各自权利义务。昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司已经完成交付安装，依照约定，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司在安装完成并验收合格后支付货款，尽管至今未进行验收，但贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司一直使用近三年，且已经提起反诉主张对方违约责任，故贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司不得再以此作为拒不支付货款的对抗理由，昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司请求支付货款的理由成立，予以支持，总货款为1067209.2元，减掉已经支付的576000元，现应支付货款为491209.2元；由于昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司所提交的部分货物不符合约定，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司不按期支付货款是合理抗辩，昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司以此为由请求支付违约金的理由不成立，不予支持。关于贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司的损失如何计算的问题。贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司主张其损失为更换餐椅、入户门和延期开业期间的损失，但依照庭审查明，入户门未进行更换，该部分损失未实际产生，不予支持，双方约定餐椅单价为550元，实际交付的单价为350元，该价格差属于直接损失，应予支持，65把餐椅损失13000元（差价200元×65把）予以认定。双方约定完成时间为2016年8月10日，实际完成时间2016年11月13日，直接造成贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司延期开业损失，依照评估报告，延期开业损失216071元予以认定。故贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司损失共计216071元+13000元=229071元。关于双方约定违约金本院是否应予调整、违约金与实际损失是否可以并存的问题。《合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院《合同法解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”根据前述规定，违约金具有补偿性和惩罚性双重性质，合同当事人可以约定高于实际损失的违约金。但从约定的违约金超过造成损失的百分之三十一般可以认定为过高来看，违约金的性质仍以补偿性为主，以填补守约方的损失为主要功能，而不以严厉惩罚违约方为目的。过高的违约金约定可能与公平原则存在冲突，因此，昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司主张约定的违约金过高请求予以适当减少，本院应当依法予以调整。贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司的实际损失为229071元，违约金可以适当高于实际损失，但不宜超过30%，调整违约金为297792元（229071元+229071元×30%）。《合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”第一百一十四条第一款又规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”这两条分别是关于违约金和损害赔偿金的条款，既然将两种责任分别设置在不同的条款中，显然可以看出立法上对于违约方承担的责任之不同，当事人可以在合同中约定违约金也可以约定承担损害赔偿金，二者是相互独立的，是二者选其一的，违约金、损害赔偿主要都是以补偿性为其基本功能，这决定了二者原则上不能重叠适用，贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司违约金和赔偿损失的请求，只能支持其一，从其请求中看出其既要求损失补偿，也要求对对方的违约行为进行惩罚，由于违约金具有补偿性和惩罚性双重性质，故支持贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司违约金的请求，即由昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司支付违约金297792元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、本诉被告贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司支付原告昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司货款491209.2元。二、反诉被告昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司支付反诉原告贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司违约金297792元。三、以上第一项、第二项判决中义务人互负债务相抵后，最终由贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司货款193417.2元。四、驳回本诉原告昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定按同期中国人民银行贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5579元由昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司负担，反诉案件受理费5094元由反诉原告贵州盘州市悦祥酒店有限责任公司负担，鉴定费30000元由昆明泛宇家俱制造有限公司、云南好百年家俱集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  耿爱敏二〇一九年七月八日书记员  王 蝶