河南省渑池县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1221民初1035号原告：渑池县金鑫信用担保有限责任公司，住所地：渑池县会盟大道中段农行办公楼四楼，统一社会信用代码：91411221799151984Q。法定代表人：张文华，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：刘群章，河南锐达律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：关伟波，河南锐达律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：张宁，女，1988年6月24日生，汉族，住河南省渑池县。委托诉讼代理人：张芳芳，女，1983年10月6日生，汉族，住河南省渑池县，系被告张宁之姐。代理权限为一般代理。被告：张海涛，男，1982年6月26日生，汉族，住河南省渑池县，系被告张宁之夫。被告：赵淑英，女，1955年7月22日生，汉族，住河南省渑池县，现在河南省新乡市女子监狱服刑。委托诉讼代理人：李巧灵，渑池县法律援助中心指派律师，代理权限为特别授权。被告：刘佩奇，男，1955年3月20日生，汉族，住河南省渑池县。原告渑池县金鑫信用担保有限责任公司（以下简称“金鑫公司”）与被告张宁、张海涛、赵淑英、刘佩奇追偿权纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告金鑫公司的委托诉讼代理人刘群章、关伟波，被告张宁及其委托诉讼代理人张芳芳，被告张海涛，被告赵淑英的委托诉讼代理人李巧灵到庭参加诉讼，被告刘佩奇经本院传票传唤无正当理由没有到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告金鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告张宁、张海涛偿还原告520093.31元代偿款及利息（利息从2014年6月24日至还清日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的24%计算）、违约金（违约金按违约部分的30%计算）；2、请求判令被告刘佩奇、赵淑英对上述款项承担连带责任；3、请求判令被告支付本案律师费15602元；4、本案诉讼费、保全费用由被告承担。事实和理由：2013年4月28日，经被告张宁申请，原告为被告向中原银行渑池支行（原三门峡银行）借款50万元提供担保，双方签订了《委托担保合同》，约定被告张宁未按照与主合同债权人（中原银行渑池支行）的约定偿还债务，累及原告的，承担违约部分30%的违约金。同日，张海涛在《反担保合同》上签字。刘佩奇、赵淑英提供反担保，承诺对上述款项承担连带保证责任。借款合同到期后，被告张宁没有向中原银行渑池支行偿还520093.31元借款本息。2014年6月24日原告代被告张宁向银行支付利息18068.31元；同年6月30日原告代被告张宁向银行支付利息2025元；同年6月30日原告代被告张宁向银行偿还本金500000元。三次合计代偿金额520093.31元。被告张海涛和张宁系夫妻，且张海涛在《反担保合同》上签字，在婚姻存续期间被告张宁所借之款系夫妻共同债务，被告张海涛有偿还的义务。反担保人刘佩奇、赵淑英应对被告张宁和张海涛的债务承担连带保证责任。根据《合同法》第六十条、第一百一十四条、《担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条及《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》等规定，特提起诉讼，请求依法判处。被告张宁、张海涛辩称：50万元贷款从张宁卡上取出后直接给赵淑英兄弟赵希法了，因为刘佩奇是金鑫公司的股东，又和赵淑英是夫妻，赵希法是赵淑英的亲兄弟且是金鑫公司的职工，在此情况下张宁才把钱给了赵希法，这钱张宁没有使用，不应偿还；《反担保合同》中张海涛签字部分有涂改之处，张海涛不知情不应偿还；原告金鑫公司2013年明知为这笔贷款提供信用反担保的刘佩奇的500万股权已被三门峡市中级人民法院冻结，仍然为这笔贷款提供担保，具有过错，原告应当承担过错责任。被告赵淑英辩称：原告诉讼属重复诉讼，诉讼理由不成立，应当依法驳回其诉讼请求。其理由是：原告的诉请已经被自己的刑事诉讼所包含，自己已经因骗取贷款罪受到刑事追究，渑池县法院、三门峡市中院的刑事判决已经判令自己退赔三门峡银行渑池支行的经济损失，自己在银行为用户的担保已经失去实质意义，不应再承担连带责任。被告刘佩奇辩称：原告起诉张宁、张海涛、赵淑英、刘佩奇偿还50万元银行借款事实错误，该借款其中借款人张宁使用30万元，赵淑英扣保证金20万元，该保证金20万元已经两级人民法院刑事判决书确认包含在骗取贷款罪的犯罪数额中，两级法院刑事判决也责令赵淑英刘佩奇退赔银行损失，余额30万元刘佩奇的担保期限已过，依法不应承担担保责任；且这些钱应当偿还银行，金鑫公司不是合法的诉讼主体，没有资格起诉；原告的诉请与刑事案件的判决书相冲突，请求依法驳回原告对赵淑英刘佩奇的起诉。经本院质证，依据有效证据和当事人陈述，可以确认以下案件事实：2013年4月28日，被告张宁与金鑫公司签订一份以张宁为甲方（委托人）、金鑫公司为乙方（受托人）的《委托担保合同》，约定金鑫公司为张宁在中原银行渑池支行（原三门峡银行股份有限公司渑池支行）50万元借款提供担保。关于违约责任，双方在合同第十四条约定：“从甲方未按主合同约定偿还贷款之日起，按照主合同约定的逾期贷款利率计算甲方应承担的逾期利息支付给乙方（已支付给贷款人的除外）”；“甲方未按照与主合同债权人的约定偿还债务，累及乙方的，甲方应向乙方支付违约部分30%作为违约金。如果此违约金不足以弥补的，因此而受到损失（承担担保责任和其他民事责任）的，甲方应无条件赔偿。赔偿范围包括但不限于乙方已经向合同主债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的其他民事责任，以及乙方为实现追偿权而支出的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费和律师代理等）。”同日，张宁、张海涛向金鑫公司出具承诺书，承诺“我们愿意用本人所有的‘房产在城关镇海露南街8组20号院3号’为我委托本公司的借款担保做抵押”，并与金鑫公司签订一份《反担保合同（用于房地产抵押）》，但该合同第二条“抵押物的抵押价值处”的抵押物账面价值、评估值、抵押价值总额为空白。同日，刘佩奇、赵淑英与金鑫公司签订一份《反担保合同（用于信用第三人保证）》提供信用反担保，承诺对上述款项承担连带保证责任。同日，张宁作为借款人、金鑫公司作为保证人与中原银行渑池支行签订一份《个人借款/担保合同》，约定张宁从中原银行渑池支行处借款50万元，借款期限12个月，2014年4月28日到期，金鑫公司为该借款提供担保，担保方式为连带责任保证。上述合同签订后的当日，中原银行渑池支行依照合同约定，向张宁发放借款50万元。该50万元款借出后，赵淑英以扣除保证金的名义从中取出20万元自用。借款合同到期后，由于2014年4月后赵淑英、刘佩奇因犯非法吸收公众存款罪、骗取贷款罪被羁押，张宁、张海涛以借款自己没有实际使用为由拒绝偿还款，金鑫公司从2014年6月24日至2014年6月30日分三次代张宁向中原银行渑池支行偿还了该笔借款本金及利息520093.31元（其中：2014年6月24日代付利息18068.31元，同年6月30日代付利息2025元，同年6月30日代偿本金500000元）。金鑫公司代为偿还该笔借款后，向被告追偿无果，遂诉至本院。另：赵淑英扣除的20万元保证金，后被本院(2014)渑刑初字第318号刑事判决书、三门峡市中级人民法院（2016）豫12刑终23号刑事裁定书确认包含在赵淑英、刘佩奇骗取贷款罪刑事犯罪数额中，并被两级法院责令赵淑英、刘佩奇予以退赔。本院认为，保证人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告金鑫公司为被告张宁在中原银行渑池支行50万元借款提供担保，被告赵淑英、刘佩奇作为信用第三人为原告金鑫公司对该笔借款的担保反担保，承诺对上述款项承担连带保证责任，借款到期后原告金鑫公司依照合同约定履行了保证责任，代被告偿还了该笔借款本金及利息，事实清楚，原、被告双方均无异议，本院依法予以确认。原告金鑫公司代被告偿还借款后，有权向借款人张宁、反担保人赵淑英、刘佩奇追偿。被告刘佩奇辩称原告金鑫公司不具备诉讼主体资格，被告张宁辩称自己没有实际使用该款。不应承担清偿责任，均于法无据，不予支持。原告金鑫公司代为清偿借款后，一直向被告主张追偿权，因被告赵淑英、刘佩奇2014年后被羁押，致使原告无法向其主张连带责任，被告张宁辩称原告的主张已经超过诉讼时效，被告刘佩奇辩称保证期间已过、自己不应承担连带责任，理由不足，不予支持。关于被告赵淑英从中扣除的20万元保证金问题，根据本院（2015）渑刑初字第318号刑事判决书和三门峡市中级人民法院（2016）豫12刑终23号刑事裁定书的事实认定，该20万元包含在被告赵淑英、刘佩奇骗取贷款罪的犯罪数额中，两级法院已经依法对被告赵淑英、刘佩奇做出刑事处罚，并责令被告赵淑英、刘佩奇退赔包括该20万元在内的所有款项，被告刘佩奇辩称原告对该20万元的诉请与法院生效刑事裁判冲突、该20万元保证金不属于人民法院受理民事诉讼的范围，理由正当，应予支持；但被告赵淑英、刘佩奇以此为由辩称自己不再承担连带清偿责任，于法无据，不应支持。关于被告应当清偿的代偿款数额问题，因扣除的20万元保证金不属于人民法院受理民事诉讼的范围，本案被告只应对剩下的30万元借款本金及利息承担清偿责任，而原告金鑫公司代偿的520093.31元包括了该20万元的本息，故被告只应对其中60%的代偿款即312055.99元承担清偿责任。关于原告金鑫公司主张的逾期利息、违约金问题，根据法律规定，合同双方当事人既主张了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，债权人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，不受法律保护。据此，原告主张的利息及违约金，应按年利率24%计算。关于原告金鑫公司主张的律师费问题，根据被告张宁与原告金鑫公司签订的《委托担保合同》第十四条关于律师费的约定，委托人只有在支付违约金不足以弥补受托人损失的情况下，受托人才可以主张包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费和律师代理等损失，本案中，原告没有证据证明支付违约金不足以弥补其损失，而且其明知提供信用反担保的刘佩奇的股权已被法院冻结仍然为贷款提供担保，自身也有一定的过错，故其诉求被告支付律师费，证据不足，不予支持。关于被告张海涛的共同清偿责任问题，虽然被告张海涛和被告张宁共同向原告金鑫公司出具承诺书并签订《反担保合同》，愿将其房产做抵押，但该合同是房地产抵押合同，不是信用人的保证，原告也没有证据证实该笔贷款项用于家庭共同生活、属于夫妻共同债务，故被告张海涛不应对该笔借款承担共同清偿责任。原告金鑫公司诉求被告张海涛偿还该笔代偿款，理由不足，不予支持。庭审中，被告刘佩奇经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼，但本案事实清楚，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张宁于本判决生效后十日内偿还原告渑池县金鑫信用担保有限责任公司312055.99元代偿款及利息（利息按年利率24%计付，时间从2014年6月24日起至该款还清之日止）；二、被告赵淑英、刘佩奇对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告渑池县金鑫信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费9156元，原告渑池县金鑫信用担保有限责任公司负担1831.2元，被告张宁、赵淑英、刘佩奇负担7324.8元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于河南省三门峡市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决生效，双方当事人应自觉履行，否则，本院将依据当事人的申请予以强制执行。当事人应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在法定期限二年内申请执行，逾期不申请，则视为放弃权利。审 判 长  郑成伟审 判 员  吕丹丹人民陪审员  茹素红二〇一九年七月三十日书 记 员  张 冰