河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫11民终1508号上诉人（原审原告）：临颍县鑫兴机动车检测有限公司，住所地：临颍县台陈镇107国道与台皇路口。法定代表人：成会枝，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢合平，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：宋亚军，男，1977年11月6日出生，汉族，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：王鹏，河南帝豪律师事务所律师。上诉人临颍县鑫兴机动车检测有限公司（以下简称鑫兴公司）因与被上诉人宋亚军合同纠纷一案，不服临颍县人民法院（2019）豫1122民初1048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鑫兴公司的委托诉讼代理人谢合平，被上诉人宋亚军的委托诉讼代理人王鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫兴公司向本院提起上诉请求：1.请求二审法院依法撤销原审判决，改判解除承包经营合同、被上诉人宋亚军支付公司经营收入8万元或将本案发回。2.本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：1.原审判决认定事实错误，适用法律不当。上诉人鑫兴公司与被上诉人宋亚军于2017年3月20日签订承包经营合同，该合同中明确约定了解除条件。上诉人在原审中也明确表明:随时愿意归还被上诉人注入的资金、利息，说明合同解除的条件已成就。事实上，上诉人在本案起诉前就已多次向被上诉人明确表明，但被上诉人却以各种理由予以拒绝，不配合将公司的账目核算清楚。上诉人无奈之下，才委托河南沙澧会计师事务所对公司账目进行审计。被上诉人的种种阻挠行为是在阻止解除条件的成就。根据《中华人民共和国合同法》第45条规定:“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就;不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”结合本案，在上诉人多次要求将被上诉人注入的资金、利息归还的情况下，被上诉人不予配合，其目的在于不愿将公司的经营权归还上诉人，被上诉人的行为是一直在阻止条件的成就。根据上述法律规定，应当认定解除条件已成就。2.原审判决在认定证据方面存在错误。原审中，上诉人向法庭提交有审计报告，虽是单方委托，但该审计报告委托的前提是被上诉人不配合上诉人的情况下进行的，该报告的内容和结果客观公正。根据证据规则，被上诉人对该审计报告结果不予认可的，可以向人民法院提出重新审计的申请。原审法院不应再要求上诉人是否同意再重新鉴定。原审法院在使用证据规则时存在显失公正。3.审计报告内容客观公正，应作为本案的有效证据予以认定。上诉人鑫兴公司要求被上诉人宋亚军返还公司经营权被阻后，委托审计部门进行审计，审计报告截止日期为2018年6月，至于审计后又发生的公司账目(2018年6月之后)是在双方发生纠纷之后，乃至本案的诉讼过程中又发生的，而审计报告的起始日期则是从被上诉人开始经营时。上诉人提交的该证据(审计报告)中的截止日期是被上诉人经营的全过程，该证据也是上诉人在客观条件允许的情况下收集的合法、合理的证据，符合证据规则。若被上诉人对此不予以认可，可以申请重新审计，否则应承担不利后果。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当，使用证据规则不当，请求二审法院查明事实后公正裁决。宋亚军辩称，1.上诉人完全是故意歪曲事实。庭审中宋亚军确实明确表示，只要按照合同约定把投资购买设备的款项退还宋亚军，宋亚军随时愿意终止合同，交还公司经营权，此观点是宋亚军一直的态度。该案立案以前，上诉人鑫兴公司确实通过短信向宋亚军表示准备退还投资29万元，要求与其解除合同。2.宋亚军并没有否认会计师事务所做出的审计报告，只是提出审计报告只审计了2018年7月以前的投资，近一年来的投资没有涉及。在法庭要求双方共同算账的情况下，鑫兴公司提出了算账地点，却不到场，实际上鑫兴公司故意阻止合同解除条件的成就。至于上诉状中称审计报告的截止日期是宋亚军经营的全过程，2018年7月怎么能够包含了2019年5月的时间。3.鑫兴公司一审诉讼请求及二审诉讼请求宋亚军支付收入8万元，即使存在经营利润8万元，也应当折抵宋亚军的投资，不必另行给付鑫兴公司。4.答辩人租赁经营被答辩人的公司并非为了赚取利润，而是被迫无奈。鑫兴公司拖欠宋亚军为其建设厂房的建筑工程款无法兑现，通过诉讼把其检测设备抵帐给了宋亚军，其他设备抵帐给了其他债权人，公司已经没有任何资产。另外还有大量债务无法清偿，经常被债权人追债，公司根本无法正常经营，宋亚军租赁经营实属被迫无奈。租赁经营过程中，宋亚军陆续添置设备，投入几十万元。但是，鑫兴公司原法定代表人及其亲属阻止公司正常经营，致使宋亚军勉强维持日常开支都困难，根本没有利润可言。请求驳回上诉，维持原判。鑫兴公司向一审法院起诉请求：1.请求解除承包经营合同；2.请求判令宋亚军支付公司经营收入8万元；3.诉讼费由宋亚军承担。一审法院认定事实：原、被告于2017年3月20日签订“承包经营合同”，合同约定：宋亚军承包经营过程中可以现金方式注入流动资金，用于增添新设备。注入时间按设备所签合同时间要求，设备发票可归宋亚军署名，所注入的资金月息2分，计息时间从设备款到账时计息开始；宋亚军在经营中的所有收入，全部计入公司财务账面，在保证全体员工的工资及公司正常运营的流动资金外，扣除宋亚军所注入的资金月息，余额部分归公司所有，任何人不得挪用；鑫兴机动车检测公司股权所有人可随时归还宋亚军注入的资金、利息，自归还宋亚军款息之日起合同终止，宋亚军购入设备自动归入鑫兴机动车检测公司所有。原告要求终止合同，提供了河南沙澧会计师事务所2018年11月12日出具的豫沙澧专审字【2018】第040号临颍县鑫兴机动车检测有限公司审计报告，对鑫兴机动车检测公司2017年3月至2018年6月的账目情况进行了审计，被告对该审计报告不予认可，认为审计时未经被告同意，审计项目为专项审计，不是全部审计，而且未将审计报告及时交给被告审查，审计时间也没有包含全部经营时间。一审法院在庭审中告知双方当事人，是否同意对被告经营期间的账目进行审计，双方均同意，并约定由原告提供2015年9月22日至2017年4月14日、2017年4月17日至2018年9月14日的手工现金账两本，电子现金账目两本，会计凭证共计94册；被告提供从2017年3月20号开始被告注入的资金、被告领取的利息以及公司的经营利润，代公司支付的公司2017年3月20号之前的债务，除了原告方提供的账目外，后期账目由被告提供。对被告经营期间的账目进行审计。但原、被告双方又约定自行核算，在规定时间内原、被告双方没有对账目进行核算；一审法院告知原、被告双方，由于被告的投资数额双方均没有有效的证据，是否同意由专业的审计机构出具结论，原告不同意，被告同意。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案原、被告双方签订“承包经营合同”，是双方真实意思表示，并已经实际履行，为有效合同。根据合同约定：鑫兴机动车检测公司股权所有人可随时归还宋亚军注入的资金、利息，自归还宋亚军款息之日起合同终止。但原告提供的审计报告是单方委托，审计账目未包含全部经营时间，且被告对该审计报告不予认可。经一审法院明示，原告不同意进行审计。原告也不能提供其他证据证明被告投资的数额，对被告称不具备解除合同的条件的辩解，一审法院予以采信。判决：驳回原告临颍县鑫兴机动车检测有限公司的诉讼请求。本案受理费1800元，减半收取900元，由原告临颍县鑫兴机动车检测有限公司承担。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十一条规定：“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……（二）合同解除；……”第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”合同可以解除，以约定解除的方式解除合同，是指当事人双方在合同中约定，在合同成立后，没有履行或履行完毕之前，由当事人一方在某种情况出现后享有解除权，通过行使解除权，使合同关系终止。本案中，鑫兴公司与宋亚军签订的“承包经营合同”系双方真实意思的表示，已生效并实际履行，双方在合同中约定了合同终止的条件，即“自归还宋亚军款息之日起合同终止”，但经原审法院明示，鑫兴公司不同意由专业审计机构进行审计，鑫兴公司与宋亚军在规定的时间内没有对账目进行核算，宋亚军的投资数额及经营收入8万元双方均没有有效的证据予以证明，鑫兴公司也未提供有效证据证明合同解除的条件已实现，故一审法院采信宋亚军“不具备解除合同的条件”的辩解并无不当，本院予以维持。上诉人鑫兴公司如有充分证据证明，可另行主张权利。综上所述，上诉人鑫兴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人临颍县鑫兴机动车检测有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 强审判员 缑兵伟审判员 曹光辉二〇一九年七月三十日书记员 赵秋玲