天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0114民初5866号原告：王群，男，1969年9月17日出生，汉族，住天津市河东区。被告：天津市众腾劳动服务有限公司，住所地天津市武清区京滨工业园京滨睿城11号楼601-35（集中办公区）。法定代表人：于会丽，该公司总经理。被告：天津工大航泰复合材料有限公司，住所地天津市武清区自行车王国产业园区丽园道南侧。法定代表人：李嘉禄，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴昊，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：隋媛媛，女，该公司工作人员。原告王群与被告天津市众腾劳动服务有限公司、天津工大航泰复合材料有限公司劳动争议一案，本院于2019年4月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王群及被告天津市众腾劳动服务有限公司的法定代表人于会丽、被告天津工大航泰复合材料有限公司的委托诉讼代理人吴昊、隋媛媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王群向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告天津市众腾劳动服务有限公司支付其代通知金4288.31元、解除劳动合同经济补偿金4288.31元、2018年11、12月冬季取暖补贴370元，被告天津工大航泰复合材料有限公司承担连带给付责任；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年9月11日入职天津市众腾劳动服务有限公司，后被派遣至被告天津工大航泰复合材料有限公司工作，12月30日被退回至被告天津市众腾劳动服务有限公司，原告与被告天津市众腾劳动服务有限公司协商重新安排工作，但被告天津市众腾劳动服务有限公司称双方于2018年10月31日已经解除劳动关系，对此原告不予认可，要求其给付代通知金及经济补偿金。天津市众腾劳动服务有限公司辩称，原告与本被告于2018年9月11日签订合同，后将原告派遣至被告天津工大航泰复合材料有限公司工作，10月底本被告经与原告协商，原告能与被告天津工大航泰复合材料有限公司直接签订合同，故此双方解除了劳动关系，原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司自11月份签订了劳动合同，该合同第十条已经写明原告签订该合同时其已经认可与之前的公司解除了劳动关系。天津工大航泰复合材料有限公司辩称，本被告与原告签订有劳动合同，劳动合同期为2018年11月1日至2021年10月31日，原告入职品控岗位，劳动合同中明确约定了原告工作职责，亦约定了试用期考核办法和考核不合格不予转正事宜，劳动合同经双方签字盖章已生效，是双方合法有效的真实意思表示。本被告于2018年12月末对原告进行试用期考评，试用期考评分为专业笔试和工作态度两部分，其中专业笔试成绩占60%权重，工作态度占40%权重，工作态度的评分由生产基地主任、生产主管级班组长多维度打分得出，考评评分小于60分，结果为未通过试用期考核，不予转正。本被告根据内部规定填报了《员工转正定级表》并呈递领导签批，确认了对原告不予转正的事实，之后本被告征求工会意见并获得同意意见后，向原告寄发了《解除劳动合同通知书》，双方于2018年12月30日解除劳动合同。综上，本被告与原告解除劳动合同的理由清楚、充分、程序合法，属于合法解除，不属于支付经济补偿金和代通知金的情形，原告所陈述的事实不属实，诉请无依据。另本被告同意按照规定支付员工2018年度集中供热采暖补助费。本院经审理认定事实如下：原告于2018年9月11日入职被告天津市众腾劳动服务有限公司，双方签订劳动合同时间为2018年9月11日至2019年9月10日止。签订合同后被派遣至被告天津工大航泰复合材料有限公司工作,从事品控岗位工作。合同约定每月20日发上月整月工资。2018年9月至10月期间，原告工资均由被告天津市众腾劳动服务有限公司发放(其中9月应发工资为2082.29元，10月应发工资为2666.67元），原告与被告天津市众腾劳动服务有限公司均认可原告在被告天津市众腾劳动服务有限公司工作期间平均应发工资为2666.67元。另查明，被告天津市众腾劳动服务有限公司与被告天津工大航泰复合材料有限公司于2018年5月1日签订了劳务外包协议，期限为2018年5月1日至2019年4月30日。该协议中乙方（本案被告天津市众腾劳动服务有限公司，下同）的权利义务第十三条约定：“如果因甲方（本案被告天津工大航泰复合材料有限公司，下同）需要，将乙方员工转成甲方正式员工，经乙方认可，此员工即终止与乙方的劳动关系，不在使用此合同。”2018年10月31日，被告天津市众腾劳动服务有限公司向被告天津工大航泰复合材料有限公司发出通知如下：“天津工大航泰复合材料有限公司：经过充分沟通，我天津市众腾劳动服务有限公司已经与王群先生（身份证号：1201021969××××××××）于2018年10月31日解除劳动合同，结束派遣。根据贵我双方公司友好互信的沟通和认可，贵公司可以与王群先生签订正式劳动合同，我公司无异议。特此通知。”发出通知后，被告天津工大航泰复合材料有限公司向被告天津市众腾劳动服务有限公司出具签收回执，内容为：“天津市众腾劳动服务有限公司：我司已收悉贵司发来的通知，我公司将与王群（身份证号：1201021969××××××××）签订正式劳动合同，由派遣工转为正式员工。”又查明，原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司签订有劳动合同，期限为2018年11月1日至2021年10月31日止。合同约定原告在被告天津工大航泰复合材料有限公司从事品控岗位工作，每月20日发上月整月工资。原告称双方签订劳动合同内容属实，但签订时间为2018年9月。原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司签订劳动合同（二十四）约定如下：“1.乙方（本案原告，下同）已从原用人单位辞职，保证在签订本劳动合同时与其他用人单位无劳动关系，亦不存在任何劳动争议；2.乙方已知悉和理解工作内容等录用条件并同意切实执行，甲方（本案被告天津工大航泰复合材料有限公司，下同）在试用期内有权对乙方工作情况和态度表现进行考评，考评成绩低于60分视为不符合录用条件并不予转正；3.试用期考评分为专业笔试和工作态度两部分，其中专业笔试成绩占60%权重，工作态度占40%权重，生产基地主任、生产主管及班组长多维度打分给出工作态度得分。双方对该劳动合同签订期限存有争议，天津工大航泰复合材料有限公司主张该劳动合同签订时间为2018年11月1日，原告则主张该劳动合同于2018年9月签订，与其和被告天津市众腾劳动服务有限公司签订劳动合同同日。2018年12月30日，被告天津工大航泰复合材料有限公司以原告在试用期期间不符合录用条件与原告解除劳动关系。2018年11月至12月，原告工资均由被告天津工大航泰复合材料有限公司发放。再查明，因解除劳动合同经济补偿金事宜，原告于2019年3月11日诉至天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会，2019年4月19日，仲裁委员会作出了津武劳人仲裁字（2019）第389号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人天津市众腾劳动服务有限公司(本案被告，下同）在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（本案原告，下同）解除劳动关系经济补偿2666.67元×0.5（月）=1333.34元；二、被申请人天津工大航泰复合材料有限公司在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人2018年冬季取暖补贴185元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。庭审中，二被告认可仲裁裁决。现原告不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：原告提出的各项诉请有无事实及法律依据。对于原告主张被告天津市众腾劳动服务有限公司给付其解除劳动合同经济补偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，根据被告天津市众腾劳动服务有限公司向被告天津工大航泰复合材料有限公司发出通知可以得出，天津市众腾劳动服务有限公司未能提交双方劳动合同解除的相关证据，故应根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项的规定，视为双方协商一致，用人单位提出，被告天津市众腾劳动服务有限公司应给付原告解除劳动合同经济补偿金。但对于给付年限，应结合相关证据综合予以确定。根据原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司签订的劳动合同，原告虽与被告天津工大航泰复合材料有限公司就双方签订劳动合同时间存有争议，但本院经审查劳动合同、工资支付情况，并结合相关事实，根据逻辑推理和日常生活经验法则，确信双方劳动合同签订时间为2018年11月1日具有高度可能性，应当认定该事实存在，故以此认定原告与被告天津市众腾劳动服务有限公司于2018年10月31日解除劳动关系。被告天津市众腾劳动服务有限公司应支付原告解除劳动合同经济补偿金1333.34元（2666.67元×0.5月）。因在劳务派遣期间，原告未能提供证据证明被告天津工大航泰复合材料有限公司作为用工单位给原告造成损害，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定，故对原告要求被告天津工大航泰复合材料有限公司承担连带给付责任的请求，本院不予支持。自2018年11月起，原告与被告天津工大航泰复合材料有限公司建立新的劳动关系，其双方之间解除劳动关系，是否符合支付经济补偿金的条件，原告可另案解决，本案中不予审理。对于原告主张被告给付其解除劳动合同代通知金，因其无事实依据及法律依据，故本院不予支持。对于原告主张被告给付其冬季取暖补贴，虽然原告在被告天津工大航泰复合材料有限公司工作不满一年，不应享受冬季取暖补贴，但被告天津工大航泰复合材料有限公司同意支付原告2018年冬季取暖补贴185元，本院予以尊重。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第九十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条、第一百零八条规定，判决如下：一、被告天津市众腾劳动服务有限公司于本判决生效后5日内支付原告解除劳动合同经济补偿金1333.34元；二、被告天津工大航泰复合材料有限公司于本判决生效后5日内支付原告2018年冬季取暖补贴185元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告担负。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人数或代表人人数提交副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 李 青二〇一九年七月二十五日书记员 张晶晶附引用法条一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。三、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。