山东省淄博市淄川区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0302民初4681号原告：山东金城建设有限公司，住所地淄博市淄川区山川路1号。法定代表人：贾毅，董事长。委托诉讼代理人：刘守涛，男，1983年5月5日出生，汉族，系山东金城建设有限公司职工，现住。委托诉讼代理人：陈亚伟，男，1986年2月22日出生，汉族，系山东金城建设有限公司职工，现住。被告：石伟周，男，1971年6月17日出生，汉族，住山东省莱州市。委托诉讼代理人：马乃柱，山东鼎茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈勤亮，山东鼎茂律师事务所律师。被告：淄川区粮食和物资储备服务中心，住所地淄川区般阳路29号甲5号。法定代表人：刘永，主任。委托诉讼代理人：张晗，山东杰盟律师事务所律师。原告山东金城建设有限公司与被告石伟周建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月7日立案后，原告依法申请追加淄川区粮食和物资储备服务中心为本案共同被告，本院依法适用简易程序，于2019年3月7日、2019年3月19日二次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为变通程序审理，于2019年7月13日进行了第三次公开开庭审理。被告淄川区粮食和物资储备服务中心于2019年3月25日申请对建设工程施工合同及还款协议中淄川区粮食局的印章真伪进行鉴定，2019年6月15日鉴定完毕，鉴定期间应依法扣除审理期限。第一次庭审原告山东金城建设有限公司委托诉讼代理人刘守涛、陈亚伟，被告石伟周及其委托诉讼代理人马乃柱、陈勤亮，被告淄川区粮食和物资储备服务中心的法定代表人刘永到庭参加诉讼，第二次庭审原告山东金城建设有限公司委托诉讼代理人刘守涛、陈亚伟，被告石伟周及其委托诉讼代理人陈勤亮，被告淄川区粮食和物资储备服务中心的委托诉讼代理人张晗到庭参加诉讼，第三次庭审原告山东金城建设有限公司委托诉讼代理人刘守涛、陈亚伟，被告石伟周，被告淄川区粮食和物资储备服务中心的委托诉讼代理人张晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东金城建设有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付工程款2600000.00元；2.被告支付逾期付款利息1000000.00元，并自原告起诉之日至被告实际付款之日，以欠款本金为基数按年息6%支付利息；3.被告承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：2011年5月份，原告承建被告投资建设的福临门扩建工程，后该工程竣工后移交被告。被告于2012年6月18日给原告出具欠条一张，写明欠付原告剩余工程款2600000.00元。但截止原告起诉之日，被告一直未向原告支付欠付的工程款，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。石伟周辩称，一、石伟周不具备本案诉讼主体资格；二、石伟周与原告不存在建设工程施工合同关系，原告的工程款不应向与其没有任何建设工程施工合同关系的石伟周主张。综上，原告起诉石伟周即无事实依据也无法律依据，应依法驳回对石伟周的起诉。原告的起诉已经超过诉讼时效。淄川区粮食和物资储备服务中心辩称，金城公司从来没有向原淄川区粮食局要过工程款，石伟周也从来没有和淄川区粮食局有经济往来。淄川区粮食和物资储备服务中心对该案件不应承担责任。本院经审理认定事实如下：1997年，因原淄川区粮食局下属的淄川区粮油贸易总公司为偿还中国农业发展银行淄博市淄川区支行贷款，将其所属的福临门大酒店整体作价给中国农业发展银行淄博市淄川区支行。财产包括：全部土地使用权、全部房屋所有权、电权、自来水开户权、电梯、中央空调、闭路电视及所有不动产、评估报告包括的部分动产。为此，淄川区粮油贸易总公司与淄博市淄川区农业发展银行签订协议书四份。但其中的土地使用权登记在原淄川区粮食局名下，未办理土地使用权变更登记。2003年12月31日，中国农业发展银行淄博市淄川区支行、淄博良辰商贸有限公司、淄博福临门大酒店三方签订协议书一份，按照该协议约定，中国农业发展银行淄博市淄川区支行将淄博福临门大酒店房产转移给淄博良辰商贸有限公司，原淄博市淄川区粮油贸易总公司所欠贷款本息由淄博良辰商贸有限公司负责分期分批偿还。此次产权转移，也未办理土地使用权变更登记。2009年2月7日，淄博良辰商贸有限公司与石伟周签订合同书一份，内容为“立合同双方：淄博良辰商贸有限公司良辰大酒店（甲方），石伟周（乙方），甲、乙双方在平等自愿基础上，就乙方租赁甲方房屋、土地并投资建设经营事宜订立如下合同，共同遵守：一、甲方将淄博良辰商贸有限公司良辰大酒店（淄川区淄城路10号）负一层全部及酒店东侧五个营业房和整个后院（祥见平面图）租赁给乙方，并由乙方投资建设后，用于经营或租赁。二、乙方对承租房屋装修及所建营业场所的规划设计施工方案需经甲方同意且三年内投入资金不得低于伍佰万元。三、甲方责任：1、甲方协助乙方以甲方名义办理相关施工许可证及其他施工所需一切手续。2、协助乙方拆除，在60天内清理完成相关建筑物及其设施（祥见平面图及照片）。3、允许乙方使用相关水、电（费用由乙方承担），并配合乙方解决施工中出现的问题。4、甲方积极协助乙方协调当地政府争取相关优惠政策，并争取乙方和甲方享受同等优惠政策。5、甲方不得干涉乙方的自主经营权。四、乙方责任：1、本合同生效后，乙方需保证按甲乙双方共同确定的外装装修方案及建设方案足额投资建设，并在完善手续的同时第一年基建投资不低于100万元。2、合法经营，不得从事非法经营，否则乙方承担全部责任。3、经营及建设期间的一切安全责任事故和债权债务乙方自行承担。建设期间若因乙方原因，不能履行合同，已形成建筑部分归甲方所有，乙方不得拆除，并按时交纳相关的水、电及其他费用，按时交纳租赁费。4、经营期间不得影响甲方的其它房屋、场地的正常使用，更不能影响甲方的正常工作。5、爱护甲方的租赁物，不得损坏，否则应按实际价值赔偿。6、本合同有效期内，只要不违法经营或造成严重环境污染，允许乙方转租、转包经营。五、租赁期限：十五年，自2009年2月10日起至2024年2月9日止。六、租赁费用：1、由于乙方前期投入较多，自2009年2月10日至2011年2月9日免租赁费。自2011年2月11日至2015年2月10日，每年租赁费为六十万元。自2015年2月11日至2019年2月10日，每年租赁费九十万元。自2019年2月11日至2024年2月10日，每年租赁费为八十万元。七、以上租赁费交纳时间为每年的2月份，为先交纳后使用，租赁费不得拖欠。八、为方便乙方经营，甲方允许乙方无偿使用其消防设施（但不得影响甲方的正常使用）。九、乙方经营期间的水、电费用均由乙方按照甲方使用的价格向甲方足额缴纳，甲方不得加价收取。十、本合同终止后，乙方投资的装修及建设的全部设施全部归甲方所有。十一、甲方无偿给乙方提供办公场所一处，水电费由乙方负担。十二、违约责任：1、本合同有效期内，如甲方无故干涉乙方的正常经营，给乙方造成损失的，应赔偿乙方的全部损失。2、如乙方无故拖欠租赁费，则应每天按每年租赁费的千分之二向甲方支付违约金，如拖期超过三个月不交，甲方有权解除本合同，并有权要求乙方承担违约责任，赔偿甲方的经济损失。十三、本合同到期后，如继续对外出租，在同等条件下，乙方有优先承租权，但需在本合同到期日的前三个月向甲方提出申请，甲乙双方重新订立合同。十四、本合同一式两份，经甲乙双方签章后生效。十五、如发生不可抗拒的自然灾害，造成的损失，甲乙双方各自承担，因此造成的停业期间，租赁时间顺延。合同签订后，石伟周按照约定在福临门大酒店后院投资建设扩建工程。因福临门大酒店土地使用权仍登记在原淄川区粮食局名下，为办理相关建设审批手续，通过招投标程序以原淄川区粮食局的名义与山东金城建设有限公司签订建设工程施工合同。原淄川区粮食局给山东金城建设有限公司出具授权委托书，授权石伟周全权处理相关工程所有事宜，代理人所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，原淄川区粮食局均予以承认。同时，原淄川区粮食局与石伟周签订协议书一份，内容为“石伟周在福临门大酒店后院搞旧房改建、扩建，因土地手续没办理过户，需粮食局配合盖章，在建设和以后的发展中，一切安全责任、债权、债务及建设当中所需费用，由石伟周自行承担；与淄川区粮食局没有任何责任关系。”原淄川区粮食局以文件形式向淄川区发改局递交申请，主要内容为关于淄川区粮食局福临门大酒店扩建工程的申请。淄川区发展和改革局于2010年4月15日制定川发改项字（2010）16号文件，主要内容为关于淄川区粮食局福临门大酒店扩建项目核准的通知。福临门大酒店扩建工程竣工后，石伟周代表建设单位与山东金城建设有限公司办理了移交证明。工程移交后，石伟周将所建房屋用于经营福临门基翔商贸城。2013年6月22日，福临门基翔商贸城委托淄博昂泰工程项目管理有限公司对福临门大酒店扩建、仓库、原地下室修缮工程进行了审核，经审核工程定案值为6319443.00元。扣除甲方供材2634310.65元，以及石伟周支付工程款1053000.00元，涉案工程合计欠款2632132.35元。2012年6月18日，淄川区粮食局和石伟周共同与山东金城建工有限公司签订协议书一份，协议约定：“一、甲方（原淄川区粮食局）除在2012年5月1日前的拨款及甲方供材外，甲方再向乙方（山东金城建工有限公司）支付工程款贰佰陆拾万元人民币（打欠条附后）。二、还款时间：甲方在2012年10月31日前向乙方支付所剩工程款贰佰陆拾万元，每拖期一天按所欠工程款的1‰向乙方支付迟延履约金及违约金”。同日，石伟周给山东金城建工有限公司出具欠条一份，内容为：今欠山东金城建工有限公司工程款贰佰陆拾万元整（2600000.00）。欠款人石伟周。2018年10月31日，经山东金城建工有限公司催要，石伟周代表建设单位与山东金城建工有限公司签订对账单一份，内容为：“淄川区粮食局（石伟周）：截止2018年10月31日，我公司施工的福临门大酒店扩建工程，贵单位尚欠我公司工程款2600000.00元，大写：贰佰陆拾万元整。经核对，确认无误。”诉讼中，经淄川区粮食和物资储备服务中心申请，本院委托日照浩德司法鉴定所对建设工程施工合同及2012年6月18日还款协议中淄川区粮食局的印章真伪进行鉴定，经鉴定该二份协议中原淄川区粮食局的印章与其提供的样本不是同一枚公章。2014年2月26日，山东金城建工有限公司变更名称为山东金城建设有限公司。2019年1月11日，中共淄川区委印发川发（2019）2号文件，整合淄川区粮食局、淄川区粮油收储管理中心，组建淄川区粮食和物资储备服务中心。认定上述事实有原告提供建设工程施工合同一份、国有土地使用证一份、建设工程规划许可证一份、原淄川区粮食局出具的授权委托书一份、淄川区粮食局2010年6号文件一份、淄川区发改局2010年16号文件一份、淄川区国有资产管理局2018年3号文件复印件一份、还款协议书一份、欠条一份、资质证书复印件一份、招标文件一份、商务标书一份、淄博昂泰工程项目管理有限公司出具的审核报告一份、工程结算资料移交证明一份、移交证明一份、收款收据十份、原告开具的甲方供材对账表一宗、石伟周提供原淄川区粮食局与其签订的协议书一份、2010年8月24日原淄川区粮食局与山东金城建工有限公司签订的合同一份、淄川区粮食和物资储备服务中心提供原淄川区粮食局与淄川区农业发展银行在1997年3月27日签订的协议书四份、2019年1月11日淄川区委文件一份、2010年4月27日石伟周所书写的交付给原淄川区粮食局的证明一份、日照浩德司法鉴定所出具的鉴定报告一份及当事人陈述在案佐证，本院予以认定。本院认为，原淄川区粮食局与山东金城建设有限公司签订的建设工程施工合同合法有效。该建设工程施工合同系石伟周以原淄川区粮食局的名义与山东金城建设有限公司签订，事实清楚，证据充分。建设工程施工合同中的印章虽然经鉴定与淄川区粮食和物资储备服务中心提供的样本不一致，但原淄川区粮食局给被告石伟周出具授权委托书，石周伟在合同中签字确认，不影响建设工程施工合同的效力。山东金城建设有限公司施工完毕后，经审核工程定案值为6319443.00元，扣除甲方供材2634310.65元以及石伟周支付工程款1053000.00元，涉案工程合计欠款2632132.35元。石伟周以原淄川区粮食局的名义与山东金城建设有限公司签订还款协议，并给山东金城建设有限公司出具欠条，欠款额商定为2600000.00元，事实清楚，证据充分。本案争议焦点为在本案涉及的建设工程施工合同中，原淄川区粮食局与石伟周是什么关系，山东金城建设有限公司要求二被告共同承担还款责任是否成立。山东金城建设有限公司主张原淄川区粮食局与石伟周是联合开发福临门大酒店扩建工程，二者应共同承担还款责任。所谓合作开发房地产，是指两个或两个以上的当事人按照约定提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产。本案仅是因土地使用权登记在原淄川区粮食局名下，由原淄川区粮食局出具建设审批的相关手续并给石伟周出具授权委托书，建设工程施工合同履行中实际由石伟周自行出资，原淄川区粮食局提供的土地使用权也未因此获利，且二者约定所有债权债务及风险都由石伟周承担，故二者不构成合作开发关系。石伟周以原淄川区粮食局代理人的名义与山东金城建设有限公司签订建设工程施工合同，施工完毕后的房屋用于出租经营获利，系石伟周借用原淄川区粮食局名义，由原淄川区粮食局作为名义上的建设单位签订建设工程施工合同，二被告均未提供充分证据证明山东金城建设有限公司明知二被告之间的关系，故石伟周应承担还款责任，原淄川区粮食局出借证照、公章给石伟周以原淄川区粮食局的名义进行建设工程，显然违反了国家有关法律的规定，是一种过错行为，所以原淄川区粮食局应对石伟周欠山东金城建设有限公司的工程款本金承担相应的民事责任。因原淄川区粮食局已实际撤销，相关业务基本由淄川区粮食和物资储备服务中心承接，故淄川区粮食和物资储备服务中心应承担其民事责任。石伟周与山东金城建设有限公司签订的还款协议，因所加盖印章非原淄川粮食局使用的印章，其承诺还款并自愿承担逾期还款违约责任的约定，系其个人与山东金城建设有限公司对付款时间的协议变更，对淄川区粮食和物资储备服务中心不具有约束力。山东金城建设有限公司主张二被告逾期付款，应以最高人民法院审理民间借贷相关司法解释规定，按年息率6%计算，自2012年10月31日计算至起诉之日的利息为1000000.00元，今后利息也按年利率6%计算至工程款全部付清之日止。因山东金城建设有限公司适用法律依据不当，自2012年10月31日计算至起诉之日按同期银行借款利率计算的利息787724.00元（2012年至2015年按年利率5.6%，2015年至2018年按年利率4.35%），自2018年12月7日至本金付清之日止应按同期中国人民银行同期贷款利率计算利息。上述逾期利息损失应由石伟周负担。山东金城建设有限公司多次与石伟周协商还款时间，并签订还款协议，故石伟周辩称山东金城建设有限公司的起诉已超过诉讼时效，本院不予支持。综上所述，石伟周应偿还欠山东金城建设有限公司工程款2600000.00元，并承担逾期还款的利息损失。淄川区粮食和物资储备服务中心应对工程款本金在石伟周不能清偿时承担赔偿损失责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条规定规定，判决如下：一、石伟周偿还山东金城建设有限公司工程款2600000.00元；二、石伟周支付山东金城建设有限公司欠付工程款的利息787724.00元；三、石伟周以欠付工程款本金为基数，自2018年12月7日至工程款本金付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，支付山东金城建设有限公司利息；四、淄川区粮食和物资储备服务中心对石伟周不能全部或部分向山东金城建设有限公司清偿本判决第一项确定的债务承担向山东金城建设有限公司赔偿损失的责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35600.00元，山东金城建设有限公司负担1698.00元，石伟周负担33902.00元。鉴定费21000.00元，山东金城建设有限公司负担10500.00元，淄川区粮食和物资储备服务中心负担10500.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  黄衍凯审 判 员  唐 峰人民陪审员  王 贞二〇一九年七月九日代理书记员  吕文文