贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终2438号 上诉人(原审原告)：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿，住所地织金县阿弓镇大桥村，统一社会信用代码：915200007457374610。 负责人：喻建雄，该矿矿长。 委托诉讼代理人(特别授权)：兰亚松，男，穿青人，1989年11月3日出生，住贵州省织金县城关镇。该公司员工。 被上诉人(原审被告)：何兴良，男，1970年3月4日出生，汉族，住织金县阿弓镇大桥村河尾组。 上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿(以下简称苍海煤矿)因与被上诉人何兴良工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初774号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人苍海煤矿上诉请求：1、依法改判贵州省织金县人民法院(2019)黔0524民初774号民事判决第二项，由上诉人按被上诉人实际工资3100元每月为标准计算各项工伤待遇补助金共计154327.26元支付给被上诉人。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人受伤前12个月的平均工资为每月3100元，原判未按该标准计算被上诉人的各项工伤保险待遇错误观点。请求二审依法处理。 被上诉人何兴良二审答辩称：上诉人的上诉主张不成立，请求二审依法维持原判。 原审原告苍海煤矿向一审法院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告工伤保险待遇154327.26元；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理认定事实如下：被告在原告处从事井下工作，工作中大量接触粉尘，2017年10月30日到贵阳市公共卫生救治中心住院治疗，诊断为：肺尘埃沉着病(职业性矽肺壹期)，被告在该院住院治疗共计98天，共支付医疗费19547.26元。2018年7月16日经毕节市人力资源和社会保障局以0524201871280号工伤认定书认定为工伤，2018年9月28日经毕节市劳动能力鉴定委员会以NoB20180901_060号鉴定结论通知书鉴定为劳动功能障碍程度：伤残柒级，停工留薪期：自受伤之日起90天。被告于2018年12月6日被告向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下申请：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇共计245494.05元；1.一次性伤残补助金68167.71元；2.一次性工伤医疗补助金62924.04元；3.一次性伤残就业补助金62924.04元；4.停工留薪期工资15731元；5.鉴定费520元；6.住院期间伙食补助费980元；7.住院期间护理费14700元；8.医疗费19547.26元。2019年1月21日经织金县劳动人事争议仲裁委员会作出织劳人仲案字[2018]第L-197号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除申请人何兴良与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡苍海煤矿之间劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡苍海煤矿一次性支付申请人何兴良以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金68167.71元；2.一次性工伤医疗补助金62924.04元；3.一次性伤残就业补助金62924.04元；4.停工留薪期工资15731元；5.住院期间护理费14700元；6.住院期间伙食补助费980元；7.住院治疗费19547.26元；8.鉴定费520元；以上共计245494.05元。原告不服，在法定期限内向一审法院起诉。诉讼中，被告要求除住院期间伙食补助费以22元/天计算外，其余各项工伤保险待遇以织金县劳动人事争议仲裁委员会认定的标准计算。经查明，原告未为被告办理工伤保险待遇手续，被告所受工伤不可以由工伤保险基金支付。 一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：柒级伤残为13个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”原告苍海煤矿与被告何兴良成立劳动关系后，被告在劳动过程被确诊为职业病，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为柒级伤残，停工留薪期自受伤之日起90天。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，对此予以确认。原告未为被告办理工伤保险待遇手续，根据《工伤保险条例》的规定，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。原告主张以3100元/月计算被告的工伤保险待遇，被告主张以仲裁裁决书认定的5243.67元（68167.71元÷13个月=5243.67元/月）计算被告的工资，但原、被告均未提交证据予以证实。被告主张其工资有银行转账及现金支付，被告虽主张被告工资系银行转账，但未提交其转账记录。据此，对于被告的工资收入情况亦不能查明。根据被告工伤认定时间，依照《工伤保险条例》的规定，本院根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2017年度采矿业职工年平均工资56586元计算被告的工资。被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，原告主张以3100元/月计算，被告主张以62924.04元计算。诉讼中，原、被告双方同意解除劳动关系，根据《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……”的规定，以贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元计算被告的一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金。被告住院期间的护理费双方均未提交被告住院期间护理人员的收入情况，结合被告受伤住院时间及被告住院期间护理情况，以贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2017年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元计算被告的住院期间护理费。被告住院期间伙食补助费，被告主张以22元/天计算，但其仲裁申请亦是以10元/天计算。据此，被告的住院期间伙食补助费以10元/天计算。据此，依照《工伤保险条例》的规定，被告可获得工伤保险待遇为1.一次性伤残补助金：56586元/年÷12月×13月=61301.5元；2.停工留薪期工资：56586元/年÷365天×90天=13952.7元；3.一次性伤残就业补助金：62924元/年÷12月×12月=62924元；4.一次性工伤医疗补助金：62924元/年÷12月×12月=62924元；5.住院期间护理费：38568元/年÷365天×98天=10355.2元；6.住院期间伙食补助费：98天×10元=980元；7.住院治疗费19547.26元；8、鉴定费520元；以上各项费用总计232504.66元。 综上所述：被告系原告职工，被告在工作期间被诊断为职业病，并被认定为工伤，原告未为被告办理工伤保险手续，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见黔人社厅发[2011]27号第四条、第五条、第六条、第七条的规定，判决： 一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡苍海煤矿与被告何兴良之间的劳动合同关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡苍海煤矿在本判决生效后10日内一次性支付被告何兴良一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、住院治疗费、鉴定费等费用共计232504.66元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡苍海煤矿负担。 二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，无新的事实、证据。 二审双方当事人争议的焦点为：被上诉人的各项工伤保险待遇的计算标准是否正确？ 本院认为：关于被上诉人的各项工伤保险待遇的计算标准是否正确的问题，经查，上诉人对于被上诉人工伤，伤残七级的事实不持续异议。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”及《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》(黔人社厅【2011】27号)文件第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”，第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低一个月。”第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，上诉人应提供被上诉人何兴良因工作患职业病前12个月平均月缴费工资才完成举证责任，因上诉人在一、二审诉讼中所举证据不足以证明上述待证事实，故原判适用2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元计算被上诉人的一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金正确。适用2017年贵州省采矿业职工年平均工资56586元每年作为被上诉人的本人工资，计算停工留薪期工资，一次性伤残补助金并无不当。本院予以确认。 上诉人苍海煤矿提出应以每月3100元的工资标准计算被上诉人何兴良的各项工伤保险待遇的上诉主张，因上诉人未提供证据证明被上诉人因工作患职业病前12个月平均月缴费工资的具体金额，故该上诉主张缺乏证据证明，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，判决结果正确，本院予以维持。对上诉人苍海煤矿的上诉请求，不予支持，予以驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周莺 审 判 员 殷勇 审 判 员 吉雪 二〇一九年七月十八日 法官助理 王江 书 记 员 谭湘