湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0107民初43号原告（被告）：武汉东彭联合化工销售有限公司，住所地武汉市青山区石化村164门13号。法定代表人：李天强，该公司总经理。委托诉讼代理人：周小舟，湖北云企会律师事务所律师（特别授权代理）。委托诉讼代理人：周珊，湖北云企会律师事务所律师（特别授权代理）。被告（原告）：巴军，男，1982年2月1日出生，汉族，湖北省钟祥市人，无职业，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：李智钧，湖北我们律师事务所律师（特别授权代理）。被告：武汉市联合石油化工有限责任公司，住所地武汉市青山区武东路特一号。法定代表人：容锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：邹丽敏，北京大成（武汉）律师事务所律师（一般代理）。原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司（以下简称东彭公司）与被告（原告）巴军、被告武汉市联合石油化工有限责任公司（以下简称联合公司）劳动争议一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。因当事人申请，本院追加武汉市联合石油化工有限责任公司为本案被告。原告（被告）东彭公司的委托诉讼代理人周小舟、被告（原告）巴军及其委托诉讼代理人李智钧及被告联合公司的委托诉讼代理人邹丽敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）东彭公司向法院提出诉讼请求：1、依法确认东彭公司与巴军自2016年2月1日起至2018年8月2日止存在劳动关系；2、依法判决东彭公司无需支付巴军2018年4月1日-2018年8月18日工资21,206.59元；3、依法判决东彭公司无需支付巴军2016年2月1日-2018年8月17日年休假工资12,345.43元；4、依法判决东彭公司无需支付巴军因违法解除劳动合同的赔偿金40,276.98元；5、依法判决东彭公司无需协助巴军办理失业保险手续；6、依法判决本案诉讼费用由巴军承担。事实与理由：2018年10月30日巴军向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委作出青劳人仲裁字[2018]193号仲裁裁决书，东彭公司认为该仲裁裁决书缺乏事实及法律依据，诉来本院。被告（原告）巴军向法院提出诉讼请求：1、确认巴军与东彭公司在2006年2月27日-2018年8月18日存在劳动关系；2、判令东彭公司支付巴军未签订劳动合同的双倍工资差额132,000元（12,000元/月×11个月）；3、判令东彭公司支付巴军2018年4月1日至8月18日期间工资37,495.41元[12,000元/月×4个月-17,677元（已支付）+12,000元/月÷21.75天×13天];4、判令东彭公司支付巴军2016年2月1日-2018年8月17日期间双休日加班工资146,758.62元（12,000元/月÷21.75天×133天×200%）；5、判令东彭公司支付巴军2016年2月1日-2018年8月17日期间未休年休假工资61,241.38元（12,000元/月÷21.75天×37天×300%）；6、判令东彭公司支付巴军违法解除劳动关系的赔偿金300,000元（12,000元/月×12.5年×2）；7、判令东彭公司协助巴军办理保险金领取手续。被告联合公司辩称，对于东彭公司的诉请，我公司认为该诉请请求与我公司没有关联性，我公司无需支付巴军诉请中的补偿和赔偿金额；我公司与东彭公司无控制关系，无关联关系，我公司并非本案的利害关系人，且我公司被追加为本案的被告已经超过了收到仲裁裁决书向法院起诉15天的诉讼期间；我公司认为不应该追加为本案的被告。对于巴军的诉请，一、我公司与巴军之间在2012年12月29日-2015年12月28日（具体时间以社会保险费缴纳期间为准）存在劳动关系，劳动合同期满并已经合法解除，合同期满当天，因为巴军已经自行与东彭公司签订了合同期限为2015年12月28日-2018年12月27日劳动合同，劳动合同法禁止建立双重劳动关系的限制，我公司丧失继续签订劳动合同的权利，自巴军2015年12月28日签订新的劳动关系双方劳动关系解除，我公司不应该支付巴军补偿；二、巴军要求我公司承担责任，超过了1年的仲裁时效，且仲裁程序是劳动争议案件的前置程序，巴军在2018年8月7日针对我公司提起仲裁已经超过了仲裁时效，因此巴军无权要求我公司主张劳动权利；三、巴军在两家独立的劳动合同工作期限，不应该合并计算工龄，我公司与东彭公司之间不存在关联和股权控制关系，两家办公场所并不相同，巴军入职东彭公司并非我公司委派，不应该合并计算两家公司的工作年限。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2007年8月巴军到被告武汉联合公司工作，被告武汉联合公司为巴军缴纳了2007年8月至2008年7月的社会保险费。2008年8月-2010年3月，武汉行云物流有限公司为巴军缴纳了社会保险费。2010年4月-2016年1月，被告武汉联合公司为巴军发放工资及缴纳社会保险费，双方签订有2012年12月29日-2015年12月28日书面劳动合同，约定巴军的工作岗位是销售。2015年12月28日劳动合同到期后，巴军与武汉联合公司未续签劳动合同，武汉联合公司也未支付巴军经济补偿金。2015年12月28日巴军与东彭公司签订了2015年12月28日-2018年12月27日书面劳动合同，约定巴军工作岗位为销售员，巴军签署了劳动合同文本签署表。该劳动合同第七条约定“甲方（即本案东彭公司）因生产（工作）需要，需要乙方（即本案巴军）加班加点的，可延长工作时间，乙方需办理加班登记，甲方根据登记情况按相关法律规定支付乙方加班费，乙方单方为完成工作任务，认为需要加班的，需向甲方提出申请，经甲方同意办理加班登记才视为加班，甲方根据情况按法律规定支付乙方加班工资；法定节假日及休息日乙方加班的，甲方除按法律规定支付加班费外，另行安排乙方补休。”第九条约定“根据乙方工作岗位及任务，经双方协商，乙方的试用期工资为1,600元/月（试用期工资不低于正式录用后工资总额的80%）。”第十条约定“甲方根据公司的经营效益和乙方的个人表现和业绩发放绩效奖金，奖金的数额没有明确的规定，完全根据甲方绩效和乙方业绩来确定。”2016年2月1日起，巴军正式到东彭公司工作，东彭公司开始为巴军缴纳社会保险费及支付工资。2016年4月巴军作为东彭公司的业务经理向客户新荥实业有限公司担保发货，巴军分别在4月9日、4月26日填写担保函。2018年5月起，东彭公司以巴军未能及时回收货款为由，停发巴军2018年4月和5月工资。2018年7月东彭公司支付巴军同年6月份工资4,407元，2018年8月，东彭公司支付巴军同年7月份工资1,750元。2018年8月7日东彭公司以巴军旷工为由，作出解除劳动合同决定，载明“巴军员工：因你于2018年8月3日无故旷工至今无法联系，该行为严重违反了我司规章制度及劳动及劳动纪律，根据《中华人民共和国劳动合同法》第39条第（二）款规定，我司特通知与你解除劳动关系。请于接到本函三个工作日内，前来我司办理相关离岗交接手续”。2018年8月17日东彭公司向巴军邮寄解除劳动合同通知书，2018年8月19日巴军签收该份解除劳动合同决定及办理离岗交接手续通知书。2018年8月21日东彭公司支付巴军2018年4月、5月工资各1,750元，东彭公司未支付巴军2018年8月份工资。2018年10月30日巴军向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2018年12月13日该仲裁委作出青劳人仲裁字[2018]193号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人（即本案巴军）与被申请人（即本案东彭公司）自2016年2月1日-2018年8月18日止存在劳动关系；二、被申请人（即本案东彭公司）自本裁决生效之日起十日内向申请人（即本案巴军）支付2018年4月1日至2018年8月18日工资21,206.59元；三、被申请人（即本案东彭公司）自本裁决生效之日起十日内向申请人（即本案巴军）支付2016年2月1日至2018年8月17日年休假工资12,345.43元；四、被申请人（即本案东彭公司）自本裁决生效之日起十日内向申请人（即本案巴军）支付违法解除劳动合同的赔偿金40,276.98元；五、被申请人（即本案东彭公司）自本裁决生效之日起三十日内协助申请人（即本案巴军）办理失业保险金领取手续；六、驳回申请人（即本案巴军）其他仲裁请求。”东彭公司及巴军均不服该仲裁裁决，诉至本院，要求判如所请。2017年4月至2018年3月巴军的月均工资为6,712.83元。庭审中东彭公司表示愿意配合巴军办理失业保险金领取手续，巴军表示放弃要求东彭公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额132,000元（12,000元/月×11个月）的诉请。另查明，2019年1月2日我院立案受理的原告巴军与被告武汉东彭联合化工销售有限公司（2019）鄂0107民初44号劳动争议一案，与本案互为原、被告，2019年2月11日我院裁定将该案并入本案审理。再查明，2018年8月7日巴军到武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求1、解除与武汉联合公司之间的不定期劳动合同，并支付经济补偿金120,000元、2、支付拖欠的2018年度4月、5月、6月三个月工资合计20,000元。2018年9月26日该仲裁委作出青劳人仲裁字[2018]138号裁决书，驳回巴军所有的仲裁请求。巴军不服该仲裁裁决书起诉至武汉市青山区法院，巴军在2018年11月6日提出撤诉申请。2018年8月16日武汉市青山区法院受理武汉东彭联合化工销售有限公司起诉新荥实业有限公司买卖合同纠纷一案。2018年10月8日东彭公司提出撤诉申请。又查明，武汉市联合石油化工有限公司成立时间是2000年10月27日，其两名自然人股东为胡花香（持股比例73%）、彭艳（持股比例27%），注册地武汉市青山区武东路特1号，经营范围：水泥、灰泥及混凝土用添加剂生产及销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）武汉行云物流有限公司成立日期为2008年3月27日，其两名自然人股东为彭艳（持股比例10%），胡花香（持股比例90%），注册地址为洪山区张家铺特1号，经营范围：货运代办、汽车租赁（经营期限与许可证核定的期限一致）。该公司已经办理了注销手续。武汉东彭联合化工销售有限公司成立日期为2013年5月10日，其两名自然人股东为胡花香（持股比例25%）、彭韬（持股比例75%），注册地址为武汉市青山区石化村164门13号，经营范围：化工产品（不含危险化学品）、建材批发及零售；普通货运（经营期限与许可证核定的期限一致）（依法须经审批的项目，经相关部门审批后方可开展经营活动）。本院认为，关于东彭公司要求确认与巴军自2016年2月1日起至2018年8月2日止存在劳动关系的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”巴军和东彭公司签订了2015年12月28日-2018年12月28日的劳动合同，但巴军实际入职时间为2016年2月1日，双方自2016年2月1日起建立劳动关系，巴军及东彭公司在庭审中均认可以社会保险缴费时间即2016年2月为劳动关系起始时间，故双方从2016年2月起建立劳动关系。东彭公司在8月7日作出解除劳动合同决定并在8月17日向巴军邮寄，巴军在8月19日签收该解除劳动合同决定，故双方劳动关系解除时间为2018年8月19日，本院认定东彭公司与巴军在2016年2月1日-2018年8月18日存在劳动关系。关于东彭公司要求无需支付巴军2018年4月1日-2018年8月18日工资21,206.59元的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者居民身份证或其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”东彭公司以巴军在2016年4月对所销售产品签订的担保发货单以及该货物未及时回款为由扣发巴军工资的理由不成立。根据《中华人民劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”巴军在2018年4月-8月18日向东彭公司提供了正常的劳动，东彭公司应该支付巴军劳动报酬。东彭公司主张按照劳动合同约定的试用期工资1,600元/月（试用期工资不低于正式录用后工资总额的80%），反推巴军试用期满工资为2,000元每月，该合同约定试用期满工资按照甲方相关的制度执行，东彭公司并未提交巴军2018年4月-8月工资计算依据。巴军主张其每月还有3,000元交通补贴，但并没提交相关证据予以证明。2017年4月-2018年3月，巴军的月均工资为6,712.83元/月，本院参照该计算标准计算东彭公司应支付巴军2018年4月-2018年8月18日工资30,863.59元（6,712.83元/月×4+6,712.83元/月÷21.75天×13天），扣减东彭公司在2018年4月-2018年7月工资9,657元（4,407元+1,750元+1,750元+1,750元），东彭公司还应支付巴军2018年4月-2018年8月工资差额部分21,206.59元（30,863.59元-9,657元）。关于东彭公司要求无需支付巴军2016年2月1日-2018年8月17日年休假工资12,345.43元的诉请，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个人商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受正常工作期间相同的工资收入。”原、被告在2016年10月1日-2018年8月11日存在劳动关系，原告应从2017年10月1日开始享受带薪年休假待遇。国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定“职工累计工作已满ｌ年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、第五条第三款规定“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”，本案中，根据巴军的工作年限，其在2016年可享受4天的年休假、其在2017年可以享受10天的年休假、2018年可享受6天的带薪年休假。东彭公司主张每年安排员工外出旅游即是安排员工享受年休假待遇，并且已经通知了员工，双方对此达成了合意，本院认为东彭公司组织部分员工外出旅游，是该公司向员工发放的福利，东彭公司未提交证据证明公司员工知晓并认可该旅游行为视同休年休假。根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”东彭公司未提供证据证明安排巴军在2016-2018年已休年休假或已支付未休年休假工资，故其应该承担举证不利的法律后果。东彭公司应该支付巴军2016年2月1日-2018年8月未休年休假工资12,345.43元（6,712.83元÷21.75天×20天）×（300%-100%）。关于东彭公司要求无需支付巴军因违法解除劳动合同的赔偿金40,276.98元的诉请，东彭公司主张巴军旷工，并且给公司带来重大损失合法解除与巴东之间的劳动关系，巴军主张东彭公司无正当理由违法解除劳动关系。东彭公司在8月7日作出的解除劳动关系决定书载明的解除劳动关系的理由是巴军旷工，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”东彭公司未提交巴军旷工的证据，也未提交通知巴军限期返岗的证据，故其应承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者居民身份证或其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”东彭公司不能要求巴军对所销售货物提供担保，不能将经营风险转嫁给员工，东彭公司与案外人的纠纷可以并已通过诉讼途径解决，故东彭公司在2018年8月以巴军在2016年4月对所销售产品签订的担保发货单以及该货物未及时回款给公司造成重大损失解除劳动关系的理由不成立。东彭公司不符合《中华人民共和国劳动合同法》中解除劳动关系的规定，故应该支付巴军经济赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”2007年8月-2018年8月，分别由联合公司、武汉行云物流有限公司、东彭公司三家公司为巴军缴纳社会保险费，东彭公司未提交巴军自行入职的证据，联合公司也未提交2015年12月28日巴军与联合公司劳动合同到期后，与巴军办理离职手续并支付经济补偿金的证据，且三家公司股东具有关联关系，巴军从2007年8月-2018年8月也一直从事销售工作，故在计算经济赔偿金时2007年8月-2016年1月的工龄也应一并计算，东彭公司、联合公司主张不连续计算巴军工龄，本院不予支持。东彭公司应支付巴军经济赔偿金147,682.26元（6,712.83元×11个月×2）。关于东彭公司要求无需协助巴军办理失业保险手续的诉请，东彭公司在庭审中表示愿意协助巴军办理失业保险金领取手续，本院予以照准。关于巴军要求确认巴军与东彭公司在2006年2月27日-2018年8月18日存在劳动关系的诉请，本院认定东彭公司与巴军在2016年2月1日-2018年8月18日存在劳动关系。关于巴军要求东彭公司支付2018年4月1日至8月18日期间工资37,495.41元的诉请，东彭公司应支付巴军2018年4月-2108年8月工资差额部分21,206.59元（30,863.59元-9,657元），超出部分，本院不予支持。关于巴军要求东彭公司支付2016年2月1日-2018年8月17日期间双休日加班工资146,758.62元的诉请，双方劳动合同中约定加班须经东彭公司确认，巴军未提交相关证据予以证明。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果。”巴军未提交双休日加班的证据，该项诉请，本院不予支持。关于巴军要求东彭公司支付巴军2016年2月1日-2018年8月17日期间未休年休假工资61,241.38元（12,000元/月÷21.75天×37天×300%），东彭公司应支付巴军2016年2月1日-2018年8月未休年休假工资12,345.43元（6,712.83元÷21.75天×20天）×（300%-100%），超出部分，本院不予支持。关于巴军要求东彭公司支付违法解除劳动关系的赔偿金300,000元（12,000元/月×12.5年×2），巴军并未提供证据证明2006年2月-2007年7月与联合公司存在劳动关系的证据，东彭公司应支付巴军经济赔偿金147,682.26（6,712.83元×11个月×2），超出部分，本院不予支持。关于巴军要求东彭公司协助巴军办理保险金领取手续，东彭公司在庭审中表示愿意配合巴军办理失业保险金领取手续，本院予以照准。综上，东彭公司的诉请，本院不予以支持，巴军的诉请，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条规定，判决如下：一、原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司与被告（原告）巴军在2016年2月1日-2018年8月18日存在劳动关系；二、原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告（原告）巴军2018年4月-2018年8月工资差额部分21,206.59元；三、原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告（原告）巴军2016年2月1日-2018年8月未休年休假工资12,345.43元；四、原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告（原告）巴军经济赔偿金147,682.26元；五、原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司自本判决生效之日起三十日内协助巴军办理失业保险金领取手续；六、驳回原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司的诉讼请求；七、驳回被告（原告）巴军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司与被告（原告）巴军、被告武汉市联合石油化工有限责任公司案件受理费10元，由原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司负担；被告（原告）巴军与原告（被告）武汉东彭联合化工销售有限公司案件受理费10元由被告（原告）巴军负担，予以免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  胡 胜人民陪审员  李成亮人民陪审员  周琳芳二〇一九年七月一日书 记 员  吴峥峥