广西壮族自治区灵川县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0323刑初83号 公诉机关灵川县人民检察院。 被告人苏某吉，女，1962年11月20日出生，壮族，文盲，户籍所在地广西壮族自治区巴马瑶族自治县，现住灵川县。因涉嫌犯非法经营罪，2018年11月16日被灵川县公安局羁押，次日被刑事拘留，同月28日被依法逮捕。现羁押于灵川县看守所。 辩护人邓绵春，广西利业律师事务所律师。 辩护人靳鹏，广西利业律师事务所律师。 灵川县人民检察院以灵检刑诉（2019）61号起诉书指控被告人苏某吉犯非法经营罪，于2019年5月27日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵川县人民检察院指派检察员邓钢出庭支持公诉，被告人苏某吉及辩护人邓绵春、靳鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年3月起，被告人苏某吉在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过非正当渠道购进卷烟，并在灵川县八里街金水湾大酒店对面的夜市摊销售牟利。同年11月16日，灵川县公安局民警在苏某吉位于灵川县八里街开发区水榭花都小区荷花苑2单元201室家中及定江镇民生街19号的出租房内查获其用于销售的云烟、Figure、MVIVS等卷烟共计628.8条。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，其中163.8条为真品卷烟（霉变）、401.5条为伪劣卷烟、63.5条为假冒注册商标且伪劣卷烟。被查获的卷烟总价值人民币79203.14元。 针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关书证、证人证言、检验报告、现场勘验辨认笔录、被告人苏某吉的供述与辩解。公诉机关认为，被告人苏某吉违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法惩处。 被告人苏某吉对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但其与辩护人均认为查获的卷烟绝大部分系霉变、伪劣、假冒注册商标卷烟，应以销售或者购买的价格计算非法经营数额，而不能依据广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2018年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知来确定涉案卷烟价格。 经审理查明：2018年3月，被告人苏某吉盘下他人的烟摊后，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过非正当渠道购进卷烟，并在灵川县八里街金水湾大酒店对面的夜市摊销售牟利。同年11月16日，灵川县公安局民警联合灵川县烟草局在苏某吉位于灵川县八里街开发区水榭花都小区荷花苑2单元201室家中及定江镇民生街19号的出租房内查获其用于销售的云烟、Figure、MVIVS等卷烟共计628.8条（每条10包，每包20支）。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，其中163.8条为真品卷烟（霉变）、401.5条为伪劣卷烟、63.5条为假冒注册商标且伪劣卷烟。被查获的卷烟共计125760支，总价值人民币79203.14元。 上述事实，被告人苏某吉在庭审过程中无异议，且有公诉机关提供并经过庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实灵川县公安局对该案立案侦查的情况。 2、户籍证明，证实被告人苏某吉的基本身份情况，作案时已达到刑事责任能力。 3、抓获经过，证实公安机关于2018年11月16日抓获被告人苏某吉的经过。 4、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实灵川县公安局于2018年11月17日在苏某吉位于灵川县八里街开发区水榭花都小区荷花苑2单元201室家中及定江镇民生街19号的出租房内查获其用于销售的云烟、Figure、MVIVS等卷烟共计628.8条（每条10包，每包20支），并予以扣押的情况。 5、广西壮族自治区烟草专卖局文件【桂烟计（2018）10号】、灵川县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，证实依据广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2018年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知，该案涉案卷烟总价值人民币79203.14元。 6、涉案烟草专卖品数量表，证实被查获的卷烟共计125760支，该结果已通知被告人苏某吉。 7、灵川县烟草专卖局关于苏某吉涉案烟草抽样送检的说明，证实灵川县烟草专卖局受灵川县公安局聘请，对苏某吉涉案卷烟进行了抽样，后送广西壮族自治区烟草产品质量监督检查站检查的事实。 8、灵川县烟草专卖局出具的证明，证实被告人苏某吉及丈夫吕某均未在该局办理烟草专卖零售许可证。 9、证人吕某的证言，证实其妻苏某吉非法经营卷烟的时间以及公安机关从其家中查获卷烟的事实及经过。 10、现场勘查笔录，证实灵川县公安局干警对案发现进行勘验的基本情况。 11、辨认笔录及指认照片，证实被告人苏某吉对其存放卷烟的地点及非法经营的卷烟进行了指认。 12、广西壮族自治区烟草产品质量监督检查站检验报告、鉴定意见通知书，证实经检验灵川县公安局从被告人苏某吉处依法扣押的628.8条香烟中，其中163.8条为真品卷烟（霉变）、401.5条为伪劣卷烟、63.5条为假冒注册商标且伪劣卷烟。该鉴定结果已通知被告人苏某吉。 13、被告人苏某吉的供述，证实其自2018年3月开始，通过非正当渠道购进卷烟、销售牟利以及将尚未销售的香烟存放在位于灵川县八里街开发区水榭花都小区荷花苑2单元201室家中及定江镇民生街19号的出租房内后被公安民警查获等的事实及经过。 本院认为，被告人苏某吉违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人苏某吉及辩护人均认为查获的卷烟绝大部分系霉变、伪劣、假冒注册商标卷烟，应以销售或者购买的价格计算非法经营数额，而不能依据广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2018年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知来确定涉案卷烟价格的辩护意见。本院认为，被告人苏某吉未经烟草专卖行政主管部门许可，通过非正当渠道购进卷烟，其不但无法提供有效证据证明购买、销售的卷烟的价格，且购进的卷烟绝大部分系霉变、伪劣、假冒注册商标，依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条，即非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清或者购买价格的，按照查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，应按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算的规定，对本案涉案卷烟价格按照广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2018年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知来确定于法有据。故被告人苏某吉及辩护人的辩护意见，本院不予支持。被告人苏某吉犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。为严肃国法，保护国家对市场的管理制度，根据被告人苏某吉犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第（一）项之规定，判决如下： 被告人苏某吉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月16日起至2020年1月15日止。罚金限自判决生效后一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  侯兴荣 人民陪审员  陶志强 人民陪审员  苏长全 二〇一九年七月十一日 书 记 员  唐伟悦