广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1102民初1106号 原告：梁兴贤，男，汉族，1979年4月4日出生，住广西贺州市八步区。 委托诉讼代理人：廖文娣，广西宏民律师事务所律师。 被告：广西挺进建材有限公司，住所地广西贺州市八步区仁义镇大桂山林场蝴蝶站。社会统一信用代码：914511005718384641。 法定代表人：张荣江。 委托诉讼代理人：帅兆明，公司行政经理。 原告梁兴贤与被告广西挺进建材有限公司（下称“挺进公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月28日受理后，依法适用简易程序于2019年5月30日公开开庭进行了审理。原告梁兴贤及其委托诉讼代理人廖文娣，被告挺进公司的委托诉讼代理人帅兆明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁兴贤向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付1.一次性伤残补助金25646.6元（3663.8元/月×7个月）；2.一次性医疗补助金25646.6元（3663.8元/月×7个月）；3.一次性伤残就业补助金25646.6元（3663.8元/月×7个月）；4.解除劳动关系经济补偿金3663.8元（3663.8元/月×1个月）；5.停工留薪期间的工资25646.6元（3663.8元/月×7个月）；6.伙食补助费2400元（100元/天×24天）；7.交通费1107元；8.护理费5000元（100元/天×50天）；9.医疗费、鉴定费755.8元；10.2017年2月20日至2017年10月份的社会保险费8000元（包括基本养老保险、医疗保险、失业保险）；11.再次鉴定交通、住宿费、伙食费786元。以上合计123543.2元。12.本案受理费由被告承担。事实和理由：2017年2月，原、被告签订《劳动合同》，被告扣押原告的合同，原告进入被告公司工作，岗位为电工。2017年8月20日9时10分许，原告在维修投料机过程中，从投料机平台跌落，经医院诊断，原告胸部及身体多处软组织挫伤，右侧多发肋骨骨折。原告先后在八步现代医院、贺州市中医医院治疗至2017年10月11日。2017年10月10日，八步区人力资源和社会保障局作出贺八人社公认字[2017]137号认定工伤决定书，认定原告受伤为工伤。2018年7月10日，贺州市劳动能力鉴定委员会作出贺劳鉴工伤字[2018]56号劳动能力鉴定结论书，认定原告劳动能力障碍为伤残十级。基于以上事实，原告有权获得以下赔偿项目1.依据《工伤保险条例》第十七条、第三十七条和《广西壮族自治区实施办法》获得工伤伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金；2.依据《工伤保险条例》第三十三条获得停工留薪工资；3.依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条获得经济补偿金，即每满一年支付一个月工资、每满半年支付半个月工资作为经济补偿；4.获得其他项目的合理赔偿。同时，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、《工伤保险条例》第十条第二款、第六十一条第二款的规定，工伤保险费用的缴纳义务人是用人单位，劳动者无需承担。因此，对于原告工资标准的计算，应当按照国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，按照原告实发工资标准计算，即3663.8元/月。并且，由工伤保险基金承担的职工工伤保险待遇部分，工伤保险中心只与用人单位进行结算，不对个人，为提高效率，请求判决被告直接向原告支付。另，原告在被告处工作期间，被告没有为原告购买社会保险，原告受伤后，被告违法解除与原告的劳动关系，应当赔偿原告损失。综上，为维护原告的合法权益，原告提起本案诉讼。 被告挺进公司答辩称：一、原告的诉讼请求没有事实与法律根据，应予驳回。2017年8月20日9、10时左右，时为被告公司员工的原告在维修投料机时从投料机平台跌落，后送至八步现代医院拍片，确诊为多处软组织挫伤。当日经现代医院诊治后，原告就回到公司上班。期间曾请假三天。2017年9月4日，原告到贺州市中医医院检查，被诊断为右侧肋骨骨折。2017年10月10日，根据贺八人社工认字（2017)137号认定工伤决定书显示，原告受伤部位为多处软组织损伤，没有其他部位的任何伤害。2018年7月10日，贺州市劳动能力鉴定委员会对原告作出了伤残十级的鉴定。被告认为2017年9月4日的诊断结果与被告没有因果关系，原告在2017年8月20日受伤，已经在医院对受伤部位进行拍片的情况下确诊为软组织挫伤，不存在肋骨骨折,2017年8月20日至2017年9月4日之间没有接到原告再次受工伤的报告，且期间原告曾请假三天，如果原告在此期间受伤导致骨折，并不是在工作期间因工作原因受伤，肯定不属于工伤，不应由被告负责。被告为原告购买了工伤保险，虽然相关工伤待遇由社保基金支付，公司并不需要承担多少赔偿责任，但是秉着实事求是的原则，对不属于工作原因造成的伤害结果不应由被告承担责任。二、假如认定原告的伤属于工伤，原告的诉求也存在部分不合理，应予以纠正。1.被告为原告购买了工伤保险，原告所要求的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金由社保支付，支付标准由社保部门核定。2.原告所要求的一次性伤残就业补助金应按其缴费工资标准计算，即2749.2元×7个月=19244.4元。3.原告所要求的伙食补助费、交通费、护理费、医疗费、鉴定费、住宿费、伙食费应由工伤保险基金支付，具体支付金额由社保局核定。4.原告所要求的停工留薪期工资、解除劳动关系经济补偿，缺乏事实和法律依据。因发生工伤后都是被告派人派车接送、护理原告去医院就诊，且由于原告伤势很轻从未住院治疗，治疗回厂后被告根据实际情况安排原告做保安工作，但原告拒绝上班无故长期不到厂报到，造成事实上的自动离职，所以不存在所谓的解除劳动关系补偿，停工留薪期工资也无从谈起。5.原告所要求的社会保险费8000元缺乏法律依据。综上所述，原告的诉请没有事实与法律依据，应当驳回原告的诉请。 原告梁兴贤为其诉讼主张向本院提供了如下证据： 1.贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会贺八劳人仲案字[2018]第13号仲裁裁决书1份。 2.送达回证复印件1份。 证据1-2证明本案已经劳动仲裁，原告与被告存在劳动关系，原告的受伤被认定为工伤，伤残等级为十级。 3.贺州市八步区人力资源和社会保障局贺八人社工认字[2017]137号认定工伤决定书1份。 4.贺州市劳动能力鉴定委员会贺劳鉴工伤字[2018]56号劳动能力鉴定结论书1份。 证据3-4证明原告上班时间从被告工厂投料机平台跌落受伤，伤残等级十级。 5.活期存款历史明细查询1张，证明原告2017年3月至8月通过银行卡转账发放的工资数额，加上部分现金原告月平均工资是3663.8元。 6.八步现代医院门诊病历1本、DR影像报告单复印件1张、疾病诊断证明复印件1张。 7.八步现代医院门诊收费票据1张。 8.贺州市中医医院门诊病历和诊断证明书3份，CT报告单复印件1张。 9.贺州市中医医院门诊收费票据2张。 证据6-9证明原告于2017年8月20日到八步区现代医院治疗，2017年9月4日到贺州市中医医院治疗，诊断为右侧肋骨骨折，中医医院2017年9月28日医嘱全休一周，2017年10月11日医嘱全休两周，避免重体力劳动。原告自行支付的门诊医疗费为305.8元。 10.鉴定费用发票1张。 11.再次鉴定结论通知书1份。 12.车票2张、住宿费发票1张。 证据10-12证明再次鉴定的结论为伤残等级十级，原告支出了鉴定费250元，为再次鉴定花费了车费和住宿费共586元。 13.发票67张，证明原告因工伤共计花费交通费1107元。 14.社会保险参保缴费证明（个人专用）复印件1张，证明被告仅按2749.2元的标准为原告缴纳工伤保险费用，其他类社保没有缴纳。 15.通告照片1张，证明被告于2017年10月10日在厂区贴出通告，以原告无故旷工超过3天为由，按自动离职处理，被告将原告开除。该证据与原告提交的证据8中医院医嘱相互印证，证明原告在应当休息的期间被被告开除。 被告为其答辩主张向本院提供了如下证据： 1.工伤保险缴费证明复印件1张，证明被告为原告购买了工伤保险，相关待遇应由社保支付。 2.DR诊断报告单复印件1张，证明原告受伤后第一时间是对胸部拍片检查，排除了骨折可能。 3.八步现代医院诊断证明书复印件1张，证明原告受伤结果仅仅是软组织挫伤。 4.劳动合同1份、考勤表2张（2017年9-10月），证明被告与原告签订劳动合同及考勤情况。 经开庭质证，被告对原告提供的证据1、2、3、4没有异议，对证据5的真实性没有异议，但有部分不是被告支付，被告工资是2749.2元/月，即是原告的缴费工资。对证据6，门诊病历当时没有，是原告事后补充，不予认可，对DRDR影像报告单、疾病诊断证明没有异议。对证据7的真实性没有异议，但是原告后来自已治疗开的票据，与被告无关。对证据8的真实性没有异议。对证据9的真实性没有异议，按照公司规定，无故旷工3天按自动离职处理，2017年10月11日医嘱全休两周是原告在被告出通告后去补的。对证据10、11没有异议。对证据12、13有异议，认为不是真实产生的费用，原告提交的票据大部分时间对不上，时间及姓名对得上的没有异议，车费及住宿费应由社保支付。对证据14、15没有异议。原告对被告提供的证据1真实性没有异议，但认为赔偿应按实发工资计算，不应按缴费工资计算。对证据2、3没有异议。对证据4劳动合同的真实性没有异议，可以确认双方是从2017年2月20日建立劳动关系，该份合同被告没有给原告，且该合同第九条违反《社会保险法》、《劳动法》、《劳动合同法》的规定，是无效条款。对考勤表记录，认为是被告单方面手工制作，对于2017年9月原告上了3.5天的班没有异议，工资也没有发给原告。对于9月、10月记录为旷工的记录不认可，认为当时原告向被告请了假，而且有医院出具的全休医嘱证明。 本院对证据分析认定：被告对原告证据1、2、3、4、10、11、14、15没有异议，本院予以确认。被告对原告证据5、7、8、9真实性没有异议，本院对其真实性予以确认，但根据原告证据5，并不能证实原告的工资为3663.8元/月，原告称还有现金工资，没有证据证实，本院不予采信。对原告证据6，被告对DR影像报告单及疾病诊断证明无异议，本院予以确认，对门诊病历,虽被告认为是事后补办，但是原告发生工伤后第一时间到八步现代医院检查治疗，医院出具病历属正常，病历记载内容与DR影像报告单及疾病诊断证明也能互相印证，被告未提供证据推翻该病历，本院予以确认。对原告证据12、13，票据多而杂，原告未能结合诊疗等事项，详述其用途，本院无法一一分辨其关联性以及交通方式的合理性，故不作分辨。原告对被告证据1的真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。原告对被告证据2、3没有异议，本院予以确认。对被告证据4，原告对劳动合同的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，对考勤表，原告对2018年9月上班3.5天没有异议，本院予以确认，对旷工记录，原告伤后未上班是否就是旷工，需根据就诊材料等其他证据综合判断，因伤确需治疗休息的时间，受法律保障的，不应属旷工。 结合全案证据及当事人陈述，本院确认以下法律事实： 原、被告于2017年2月19日签订书面劳动合同，约定合同期限从2017年2月20日起至2018年2月19日，工作岗位为在机电部门工作。原告进入被告单位工作后，2017年8月20日，原告在维修设备的过程中从投料机平台跌落受伤，当即被送往八步现代医院进行检查治疗，经DR影像检查，原告左腕关节骨质未见异常，左膝关节骨质未见异常，诊断为多处软组织挫伤。当日原告检查后便回被告处继续上班。期间原告曾请假三天。请假回单位上班后，2019年9月4日，原告因胸部疼痛到贺州市中医医院就诊，经CT检查诊断为右侧肋骨骨折。根据贺州市中医医院2017年9月4日出具的诊断证明书，医嘱建议1.不适随诊，2.门诊治疗。原告在门诊进行治疗。后根据贺州市中医医院2017年9月28日出具的诊断证明书，医嘱建议1.全休一周，2.如有不适随诊。根据贺州市中医医院2017年10月11日出具的诊断证明书，医嘱建议1.全休二周，2.避免重体力劳动。原告为治疗除了被告帮支付的费用外，自己还支付了305.8元医药费。原告到贺州市中医院就诊期间，原告以身体不能适应工作为由没有上班，被告曾和原告协商调岗，调原告到保安岗位工作，原告未同意，后来原告也未回单位上班。2017年10月10日，被告在厂区贴出通告，以原告连续无故旷工超过三天，严重违反公司相关制度为由，对原告按自动离职处理。后双方产生争议，2018年8月10日,原告向贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。 另，从原告入职当月，被告即为原告缴纳工伤保险，按月2749.2元的基数缴纳，缴纳至2017年9月。被告未为原告缴纳其他社会保险。被告于2019年8月25日为原告申请工伤认定，贺州市八步区人力资源和社会保障局于2017年10月10日作出贺八人社工认字[2017]137号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。原告向贺州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，贺州市劳动能力鉴定委员会于2018年7月10日作出贺劳鉴工伤字[2018]56号劳动能力鉴定结论书，鉴定原告劳动功能障碍为伤残十级。后原告申请再次鉴定，经广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，原告劳动功能障碍为伤残十级。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，本案原、被告于2017年2月签订劳动合同，原告到被告处工作，双方建立劳动关系。首先，关于原告的伤是否属于工伤的问题。被告提出原告肋骨骨折之伤不属于工伤，经贺州市八步区人力资源和社会保障局认定，原告2017年8月20日确因工受伤，属于工伤，至于肋骨骨折之伤，因2017年8月25日被告提交材料申请工伤认定时，当时原告尚未作进一步检查，后来原告到贺州市中医医院检查才发现肋骨骨折。后面劳动能力鉴定时，载明了原告肋骨骨折。根据《工伤保险条例》第十九条“用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”的规定，被告没有证据证实原告的伤不属于工伤，故本院对被告该项意见不予采纳。其次，关于双方劳动关系解除的问题。原告在发生工伤以后，因伤确不能上班的，应当给予休息，根据贺州市中医医院2017年9月28日诊断证明书的医嘱，建议原告全休一周，原告可以休息，全休期满，原告应当回单位上班。原告曾以身体不能适应工作为由没有上班，根据劳动合同，原告不能胜任工作的可以调岗，被告与原告协商调岗，原告不同意调岗，后来原告也没有到被告处上班。2017年10月10日，被告在厂区贴出通告，以原告连续无故旷工超过三天，严重违反公司相关制度为由，对原告按自动离职处理。原告也认可单位确有无故旷工超过三天自动离职的规定，但原告认为原告尚在休养治疗期，被告解除与原告劳动合同，属于违法解除劳动合同。鉴于2017年10月11日的诊断证明是事后补具，当时（2017年10月10日）被告解除与原告劳动合同并不违法，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”，被告可以解除劳动合同，被告解除与原告劳动合同后，原告再补充出具其他材料，亦无法否定劳动合同已解除的事实，故原、被告劳动合同于2017年10月10日因原告严重违反用人单位的规章制度而由被告单方解除。再次，关于原告各项赔偿问题。根据相关规定，本院对原告主张的各项费用评定如下：1.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，应由工伤保险基金支付，原告请求由用人单位被告支付，不符合法律规定，本院不予支持。2.一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，原告主张由被告支付一次性伤残就业补助金，有法律依据，本院予以支持。但原告主张的数额过高，根据《广西壮族自治区实施》第二十四条“……(二)一次性伤残就业补助金。……十级伤残计发7个月。……前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资,是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。……”之规定，因原告解除劳动关系时未满12个月，其月缴费平均工资按实际平均月缴费工资2749.2元计算，故原告的一次性伤残就业补助金应为19244.4元（7个月×2749.2元）。3.解除劳动关系经济补偿金。本案系过失性辞退，被告不需要支付原告经济补偿金，故对于原告要求被告支付经济补偿金，本院不予支持。4.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，原告主张由被告支付其停工留薪期工资，符合法律规定，本院予以支持。但是原告主张的数额过高。原告工资已经发放到2017年8月，9月以后的工资尚未发放，但该段时间，即有原告应当休息的时间，亦有原告旷工等时间，根据本案情况，本院酌情支持停工留薪期三周。原告的原工资福利待遇数额，根据原告提供的银行流水，其月平均工资为3463.83元（2月1110元、3月3763元、4月3453元、5月3453元、6月3131元、7月3777元、8月3206元，因2月原告刚入职，上班时间不满一个月，本院根据原告3-8月的工资计算平均工资，为3463.83元），原告的停工留薪期工资为2424.68元（3463.83元÷30天×21天）。5.伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，原告未住院治疗，且伙食补助费也非用人单位支付，原告请求被告支付，没有依据，本院不予支持。6.交通费，根据《工伤保险条例》第三十条以及《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，交通费从工伤保险基金支付，原告请求被告支付，本院不予支持。7.护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，但是本案原告是否需要护理，根据原告的伤情以及劳动能力鉴定结论书，原告无生活自理障碍，故对于原告该项请求，本院不予支持。8.医疗费、鉴定费以及再次鉴定交通费、住宿费、伙食费。医疗费，根据《工伤保险条例》第三十三条“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”的规定，原告请求被告支付，本院不予支持。鉴定费，根据《广西壮族自治区实施》第二十一条“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担:……(二)再次鉴定或者复查鉴定改变原鉴定结论的,由经办机构从工伤保险基金中支付,没有改变原鉴定结论的由申请人承担;……”之规定，因再次鉴定没有改变原鉴定结论，故鉴定费应由申请人即原告承担，对再次鉴定交通费以及住宿费、伙食费也应由原告自行承担，原告请求被告支付，本院不予支持。9.社会保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”，原告未能提供证据证明社保经办机构不能补办，原告直接请求被告向其支付保险费（损失），本院在本案中不予支持、处理。综上，被告应支付原告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计21669.08元。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第六十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条和《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条、第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告广西挺进建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告梁兴贤一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计21669.08元。 二、驳回原告梁兴贤的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由原告梁兴贤承担。 上述应付款项，债务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员  赵波 二〇一九年七月二十四日 书记员  陈斌