大连市甘井子区人民法院民 事 裁 定 书（2019）辽0211民初559号原告：赵辉，女，1977年10月4日生，汉族，住址大连市沙河口区。委托诉讼代理人：海淼，系辽宁诚至律师事务所律师。被告：大连丰源投资咨询有限公司，统一社会信用代码91210204071574677W，住所地大连市甘井子区金南路七小区综合楼1层9号。法定代表人：姜玉平，系该公司经理。委托诉讼代理人：孙智红，系辽宁丰源律师事务所律师。委托诉讼代理人：王奥然，系辽宁丰源律师事务所实习人员。原告赵辉诉被告大连丰源投资咨询有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵辉及其委托诉讼代理人海淼，被告的委托诉讼代理人孙智红、王奥然到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年8月22日，原告交于被告房屋购买团购费5万元整，协议签订如到2018年10月21日有效期内没有做成此贷款业务，被告须全额退还原告团购费。协议到期后，被告以各种理由不肯返还此笔团购费，其行为严重损害了原告的合法权益。故原告诉至法院，请求判令：被告偿还原告欠款5万元；被告承担全部诉讼费用。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原、被告间不存在合同关系，本案中被告从未与原告签订《房地产买卖意向协议书》，案涉协议书中乙方所加盖的公章并非原告公司的企业公章。2018年7月20日，被告原股东及法定代表人发生变更，原股东及法定代表人称公司公章、财务专用章等重要证件丢失，现法定代表人遂于2018年6月5日在半岛晨报进行公告声明，内容为被告公司公章、财务专用章丢失，声明作废。后被告法定代表人经法定程序补办了公章等重要证件，使用至今。而案涉协议书签订日期为2018年8月22日，其加盖的公章为被登报声明作废的公章。被告从未与原告签订案涉协议，该协议对被告不发生法律效力。2、被告从未收过案涉协议书相关款项，对此毫不知情。经审理查明，原告提供签署于2018年8月22日的《房地产买卖意向协议书》一份，载明：甲方（赵辉）已事先详读本意向书，明了标的物状况及自身权益后选择使用本意向书并愿意支付团购费人民币5万元；甲方经乙方（大连丰源投资咨询有限公司）居间介绍愿意购买坐落于大连市甘井子区的房屋，房屋权属为商品房，建筑面积为64.7平方米；房屋单价为8800元，甲方购买方式为贷款；本意向书的有效时间为签订之日起至2018年10月21日止；如乙方在有效期内没做成此贷款业务，须全额退还甲方团购费。协议另对其他事项进行了约定。该协议落款处有原告赵辉签字并捺印，并盖有“大连丰源投资咨询有限公司”字样印章。原告另提供2018年8月22日专用收款收据一份，载明交款人为赵辉，收款项目为团购费，金额为5万元。该收据盖有“大连丰源投资咨询有限公司财务专用章”字样印章。根据原告提供的中国农业银行交易明细清单，原告于2018年8月22日向案外人王飞飞转款1万元。原告自称其是经人介绍并听说，通过大连丰源投资咨询有限公司团购买房，可以贷款并做到零首付，故在其陈姓业务员陪同看房之后签订的上述协议。协议是在大连市沙河口区尚品天城二单元10-3处的工作间签订，该工作间未挂单位牌子，并由自称为被告经理的王飞飞及陈姓业务员进行接待，原告向王飞飞转款1万元，剩余4万元通过现金方式当天交与陈姓业务员，协议及收款收据上面对方的印章都是已加盖好，只需原告到场签字。另查，被告大连丰源投资咨询有限公司于2013年8月2日成立，成立时由案外人王飞飞任法定代表人，并为公司投资人。2014年10月24日，公司法定代表人变更为案外人宋亚波；投资人由宋倩、王飞飞变更为李景全、宋亚波。2018年7月20日，法定代表人由宋亚波变更为姜玉平；投资人变更为大连超凡亿方集团有限公司、林向阳；主体类型由自然人投资或控股有限责任公司变更为其他有限责任公司；公司地址由大连市沙河口区西安路60号6层6号变更为大连市甘井子区虹城路680号，后经多次变更，现地址为连市甘井子区虹城路680号。再查，被告于2018年6月5日的半岛晨报A12版刊登公告，内容包括：大连丰源投资咨询有限公司公章、财务专用章丢失，声明作废等。被告辩称现投资人接手被告公司时，前任股东及法定代表人告知公司的公章、财务专用章及一系列公司相关重要文件丢失，故被告采取登报公告并重新办理了相关的印章。本院所确认的上述事实，有房地产买卖意向协议书、专用收款收据、中国农业银行交易明细、企业机读档案登记资料、变更情况查询卡、报纸、当事人陈述及庭审笔录等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，案涉《房地产买卖意向协议书》虽盖有“大连丰源投资咨询有限公司”字样的公章，收款收据亦盖有“大连丰源投资咨询有限公司财务专用章”字样印章，但此公章及财务专用章不是被告现正式对外使用的印章，情况属实。至于是否是被告登报声明作废的、所称丢失的印章，被告不申请进行司法鉴定，鉴于与原告实际交易的案外人王飞飞对被告而言曾经的特殊身份，不排除这种可能性。即使案涉协议及收款收据上加盖的印章就是被告声明丢失作废的印章，那么，案涉《房地产买卖意向协议书》是否对被告发生效力，并应由被告向原告承担相应的合同义务，其中的焦点问题即王飞飞的行为是否构成表见代理。根据法律规定，表见代理是指代理人实施代理行为时虽无代理权，但因具有权利外观，善意且无过失的相对人有理由相信代理人拥有代理权，为保护善意相对人的信赖利益和交易的安全，法律强制被代理人承担其法律后果。也就是说表现代理，是行为人没有代理权、超越代理权或者代理权中止后继续以代理人名义订立合同，而善意相对人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权，则该代理行为有效，被代理人应按合同约定承担其与相对人之间的民事责任。但是，在相对方有过错的场合，不论该种过错是故意还是过失，无表现代理适用之余地。本案中，案外人王飞飞于2014年10月24日即已不具有大连丰源投资咨询有限公司法定代表人及投资人的身份，被告公司亦未对其进行授权，其无权代理被告签署案涉协议。原告在签署合同时，未核实相关工作人员的身份或查看授权手续，签约地点未选在被告公司所在地，相关的款项不是存入公司账户而是打入案外人的个人账户，原告自身存在一定的过失，故本案不符合表见代理的构成要件，原告关于应由被告承担相应后果的主张不予支持。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》（以下简称《规定》）第五条，行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失具有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的损失，依法应当承担赔偿责任。本案中，被告在公章等丢失后已登报公告声明公章、财务章作废；登报作废在前，案涉协议签订在后，且案外人使用无效公章签订协议时，早已不是被告公司的工作人员，原告现有证据无法证明被告公司存在用人失察、规章制度不健全等明显过错的行为，且无法证明与原告的损失存在因果关系，故被告不应对原告的损失承担赔偿责任。根据《规定》第十一条，人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。本院经审理认为，案外人使用无效公章，借被告公司的名义与原告签订协议，并收取原告款项，后未实际履行案涉合同，相关情形涉嫌刑事犯罪。故本案不符合民事案件的受理条件，对原告的起诉应予驳回。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第一款、第一百五十四条第一款之规定，裁定如下：驳回原告赵辉的起诉。案件受理费人民币1,050元（原告已预付），不予收取。公告费260元（原告已预付），由被告大连丰源投资咨询有限公司负担，并于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告告。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  范 芃人民陪审员  张爱华人民陪审员  李 艳二〇一九年七月二十三日书 记 员  戚 鑫