河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1321民初185号原告：马金伟，男，1977年12月15日出生，汉族，住西峡县。委托诉讼代理人：王毅，西峡县众信法律服务所法律工作者。被告：王海柱，男，1968年7月5日出生，汉族，住洛阳市栾川县。委托诉讼代理人：张元峰，河南鸾州律师事务所律师。被告：山西江阳工程爆破有限公司洛阳分公司，住所地：洛阳市西工区凯旋东路60号院内后二楼。统一社会信用代码：91410303586016244T。负责人：刘涛，任经理。委托诉讼代理人：贾光，系公司员工。委托诉讼代理人：牛正龙，河南一得律师事务所律师。被告：山西江阳工程爆破有限公司，住所地：太原市尖草坪区西留路18号13-3楼。统一社会信用代码：911401087011376321。法定代表人：李宏伟，任执行董事。委托诉讼代理人：张秀平，系公司员工。第三人：南召县圣人垛生态农林开发有限公司，住所地：南召县崔庄乡仓房村。统一社会信用代码：91411321MA44K91D4M。法定代表人：孙权，任董事长。委托诉讼代理人：张玉峰，系公司员工。委托诉讼代理人：刘德洋，南召县丹霞法律服务所法律工作者。原告马金伟与被告王海柱、山西江阳工程爆破有限公司洛阳分公司（以下简称江阳爆破洛阳公司）、山西江阳工程爆破有限公司（以下简称江阳爆破公司），第三人南召县圣人垛生态农林开发有限公司（以下简称圣人垛公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年1月11日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原、被告及其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。原告起诉时，同列王磊、栾川县金易德汽车运输有限公司为被告，诉讼中，撤回对王磊及栾川县金易德汽车运输有限公司的起诉，本院裁定予以准许。本案现已审理终结。马金伟向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告解除工程承包合同及路基石方开挖、转运施工协议，并由被告共同赔偿原告各项经济损失3695820元；2、判令被告共同退还原告保证金40万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年1月28日，原告与被告王海柱签订了工程承包合同，负责修建位于南召县××圣人××景区内××路基石方爆破工程。2018年4月1日，原告带领工人及机械设备进入工地，进行施工，前期主要任务是清理路基、打炮眼。2018年4月28日，由于被告江阳爆破洛阳公司未能供给炸药，被迫停工，于2018年7月28日撤离现场，造成原告方工人及机械设备窝工的经济损失。王海柱辩称，本人系被告江阳爆破洛阳公司的委托人，代表该公司全权负责该工程项目，不应承担民事责任。江阳爆破洛阳公司辩称，本公司与第三人所签承包合同，因不具备施工条件，未实际履行。被告王海柱与原告所签工程承包合同，与本公司无关，不存在本公司与王海柱合伙。故其损失本公司不予承担。江阳爆破公司辩称，本公司与原告未签订任何书面合同及口头协议，双方无因果关系，其损失本公司不应承担。关于退还40万元保证金问题，也与本公司无关，不应退还。应驳回原告对本公司的起诉。圣人垛公司述称，原告起诉本公司要求赔偿损失无法律依据，本公司与原告之间无任何权利义务关系，原告非本公司合同相对方，要求本公司赔偿违反合同相对性原则。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认证如下：被告王海柱对其于2018年7月28日给原告出具的南召县圣人垛景区工地机械清单签字有异议，认为系原告方威胁的情况下出具的，因未向法庭提供相关证据证实，异议不成立。被告江阳爆破公司及江阳爆破洛阳公司对原告方提供的“关于南阳飞龙新能源发展公司南召分公司无故中断施工合同造成我方停工及经济损失的情况说明”中的内容有异议，异议成立。根据证据，结合当事人的陈述，本院认定以下案件事实：2017年11月28日，第三人圣人垛公司作为发包方与被告江阳爆破洛阳公司作为承包方，签订“工程承包合同书”一份。合同第一条工程项目中约定，第三人将南召县崔庄乡仓房村景区内的圣人垛景区路基石方爆破工程承包给被告江阳爆破洛阳公司。合同约定，被告江阳爆破洛阳公司进场前，清除全部需要爆破地段的植被和土层，上山道路的开挖、平整，保证被告江阳爆破洛阳公司钻孔设备能够到达作业面，为爆破创造条件。被告江阳爆破洛阳公司负责办理爆破作业所需的一切手续，并提前抓好爆破施工前的各项准备工作。自行成立爆破作业队，自行解决日常吃住等生活问题。同时约定如有争议，调解不成向工程所在地人民法院诉讼。同一天双方又签订“补充协议”一份，其主要内容为：第三人提供该项目一切政府合法手续复印件，包括政府批文文号，发改委批文及营业执照。负责清理爆破作业炮台、剥离山皮，并及时清运堆放的土石方，不得影响江阳爆破洛阳公司的爆破作业。江阳爆破洛阳公司负责提供爆破资质等手续，第三人配合在当地相关政府部门审批爆破物品购买、运输等手续，其费用由第三人负责。施工中所需爆炸物由江阳爆破洛阳公司将当天所需的爆炸物品运输到施工现场，并在施工现场领取，承担从领取爆炸物品及施工使用中的安全责任及法律责任。2017年12月1日，被告江阳爆破洛阳公司给被告王海柱出具委托书一份，其内容为：兹有我公司委托王海柱同志全权负责南召县圣人垛生态农林开发有限公司发包的圣人垛景区道路爆破工程项目，委托权限：一、发包方洽谈合同条款。二、负责该项目合同履行期间的日常施工管理、安全生产等。被委托人自行承担委托期间全部安全责任及其他法律责任。委托期限自2017年12月1日至工程结束止。2018年1月28日，被告王海柱、王磊作为甲方与原告马金伟作为乙方签订了“工程承包合同书”一份，将被告江阳爆破洛阳公司承包的路基石方爆破工程（标段为30公里）转包给原告马金伟。合同约定开工日期为2018年3月6日，竣工日期为2020年5月6日。合同第三条双方权利和义务中约定，甲方必须保证乙方正常施工所需的炸材与油料等物资供应，并及时运送到施工工地，除自然灾害或国家大型活动必须要求停工之外，因甲方原因造成乙方停工两天以上，给工人每人每天补偿工资150元，乙方在进入施工现场前，必须为工人购买足额保险。第八条违约和争议中约定，甲方违约应承担违约责任，赔偿因违约给乙方造成的经济损失。第九条合同的生效和终止中约定，合同签订后乙方向甲方缴纳保证金30万元，待乙方具备第一批工程款结算时，甲方无条件退还乙方。2018年3月6日，原告向被告王海柱缴纳工程保证金30万元。2018年4月6日，原告又向被告王海柱缴纳安全保证金10万元，共计40万元。被告王海柱于2018年4月7日，将该保证金交第三人工作人员陈礼明。2018年4月16日，第三人向被告江阳爆破公司下发了“开工通知书”，要求该被告接到进场开工通知书后做好前期工作，根据签订的建设工程施工合同的要求，组织施工队伍进场施工。务必在接到通知书三天内开工。事实上，原告方于2018年4月1日，组织施工人员（分四个爆破小队）及机械设备，进驻工地，搭建工棚及活动板房，开始施工。机械设备有：挖掘机四台（2台320型，单斗容量1.6m3，其中一台于2018年4月9日在施工中坠入山崖报废。2台320型，单斗容量1.8m3），钻车10台（大型号），皮卡车两辆。发电机3台（型号为30KW），空压机10台（均为内燃机型，其排气量1台为4m3，1台为10m3，2台为17m3，6台为40m3）。2018年4月28日，因被告江阳爆破洛阳分公司未能提供炸药爆破，开始停工。期间共施工7.6公里，清理道路打炮眼数百个，计数千米。当天被告江阳爆破公司给第三人书写“停工请示报告”一份，其内容为：“由于甲方和南阳风力发电双方手续没有完备，不能正常使用爆炸物品，造成乙方工人和所有机械设备停工，人员45人，空压机13台，挖掘机3台，发电机组5台，钻车9部，潜空钻8台，28型风钻8台。甲方同意乙方即日停工，停工90天。停工时间按实际天数计算，务工赔偿按原合同标准赔偿。此报告为人员不撤退工地计算，起法律效力。”第三人的工作人员陈礼明在报告上签字，同意并加盖第三人合同专用章。施工中，2018年4月份原告以南阳市卓诚建设工程有限公司的名义为43名工人投保团体意外险，每人300元，计12900元。又为其中的36名工人投保团体意外险，每人820元，计29520元。上述两项共计42420元。购置军用帐篷21顶，每顶1300元，计2.73万元。雨布帐篷4顶，每顶350元，计1400元。活动板房8间，计3.5万元。2018年7月28日，原告方施工人员及机械设备撤离工地。为赔偿事宜，双方协商未果，形成本案纠纷。另查明，被告江阳爆破洛阳公司系被告江阳爆破公司的分公司，不具备法人资格。第三人圣人垛公司在南召县××委就修建圣人垛景区道路爆破工程备过案，但未获得政府批文。后该工程重新招投标由南阳飞龙新能源发展有限公司中标，2018年5月25日，南召县崔庄乡仓房村委，南阳飞龙新能源发展有限公司及第三人签订了“三方协议”。该协议约定，第三人现在赵家河至薛老庄段安排的施工队伍由第三人负责在合同签订后五日内妥善安排撤出现场。2018年5月26日，第三人向被告江阳爆破洛阳公司王海柱发出通知，其主要内容为：根据南阳飞龙公司南召县崔庄乡仓房村及第三人三方协议的内容，现正式通知贵公司在2018年5月30日前，将江阳爆破洛阳公司的所有施工人员及设备全部撤出，逾期不撤，后果自负。2018年5月底，南阳飞龙公司在原告方承建的部分路段内，进驻工地，开始施工。2018年6月7日、8日两天，崔庄乡政府指派该乡派出所、司法所、仓房村委与南阳飞龙公司等单位到原告施工现场丈量炮眼数目及所打米数。因第三人与原告方就所修工程是否继续施工及窝工损失等问题未能协商一致，原告为此于2018年6月27日向第三人、被告江阳爆破公司及洛阳公司及南召县委、政府部门书面反映。2018年7月28日，在相关部门的干预下，原告方施工人员及机械设备退出工地，南阳飞龙公司开始全面进驻争议工地施工，原告前期所打炮眼由南阳飞龙公司部分利用。在施工过程中原告马金伟于2018年5月9日收到王海柱支付工人误工费5万元，2018年6月7日收10万元，2018年7月29日又收到被告王海柱给工人和机械下山费用10万元，上述共计25万元。本院认为，为修建崔庄乡圣人垛景区道路，第三人作为发包方将该景区道路与被告江阳爆破洛阳公司作为承包方于2017年11月29日签订了“工程承包合同”书。该合同签订前，第三人虽然在南召县××委立项备案，但未取得发改委批文，被告江阳爆破洛阳公司在签订该合同前对此是明知的。合同签订后被告江阳爆破洛阳公司委托被告王海柱全权负责该工程项目。2018年1月28日，被告王海柱与原告方签订了转包“工程承包合同”书，系双方真实意思的表示，双方应按照合同约定，全面履行各自的权利和义务。2018年4月1日原告方作为实际施工人，依照合同要求，带领工人及机械设备进驻工地开始施工，履行合同义务。在炮眼打好需爆破时，因被告江阳爆破洛阳公司未能按照合同约定提供炸药造成原告方机械设备及工程人员自2018年4月28日被迫停工。虽然被告江阳爆破公司给第三人书写的“停工损失报告”中明确停工90天，但因南阳飞龙公司就该路段在重新招投标中中标，要求原告于2018年5月30日前将施工人员及设备全部撤出场地，而原告方未予撤出，其扩大损失自行承担。停工时间应计算至2018年5月30日。停工对造成原告方的经济损失，根据合同的相对性，并依据《中华人民共和国民法总则》的相关规定，非法人组织被告江阳爆破洛阳公司用其财产承担相应的民事责任，不足以清偿债务的，由被告江阳爆破公司承担无限清偿责任。被告王海柱的行为系职务行为，不承担民事责任。第三人虽非合同相对方，但接受被告王海柱交纳的工程保证金，故应承担相应的民事责任。原告缴纳的40万元保证金由被告江阳爆破洛阳公司退还原告。若无力退还，由第三人承担清偿责任。原告方施工人员的经济损失，依照被告王海柱与原告马金伟所签“工程承包合同”的约定造成原告方停工两天以上的给工人每人每天补偿150元的标准计算。原告方支付的保险费用，应予支持。其他机械设备施工费用及窝工损失因合同未约定，虽然原告方租赁合同约定了租金，但只有出租人收取租金的收据，无其他证据加以印证，证据不充分。而按“2018年全国统一施工机械台班费用定额”及“2008河南省统一施工机械台班费用定额”中的停滞费计算出的损失，两者数额相当，故以参照台班费用及停滞费标准计算损失为宜。原告方的施工人数，被告江阳爆破洛阳公司给第三人于2018年4月28日书写的“停工损失报告”中记明是45人，结合43人的投保人数，认定45人为宜。原告方收取的25万元费用应从其赔偿款中扣除。因该工程重新招标后飞龙公司中标并负责承建，被告王海柱与原告马金伟所签的“工程承包合同”履行部分后，被新签的工程承包合同取代，且原告方施工人员及机械设备已从工地撤出，该合同已实际终止，无需解除。原告新购置的军用雨布帐篷、活动板房属生产生活材料，非涉案工程专用，费用自理。故原告方诉请的理由部分成立，本院予以支持。对于被告江阳爆破公司及江阳爆破公司洛阳分公司辩称的“关于南阳飞龙新能源发展公司南召分公司无故中断施工合同造成我方停工及经济损失的情况说明”中加盖的公章系伪造的，应予查明的理由，因该证据本院未予认定，且与本案经济赔偿无关联性，其理由本院不予采纳，建议被告方另行处理。原告的施工费用，按“2018年全国统一施工机械台班费用定额”计算为，自2018年4月1日起到2018年4月28日停工，共施工28天。其费用为：①挖掘机四台，2台320型号，单斗容量1.6m3（其中一台于2018年4月9日坠入山崖报废）。2台360型号，单斗容量1.8m3。每台台班基价分别为1633.35元及1829.15元，计算为（28+9）天×1633.35元/天=60434元，28天×1829.15元/天×2=102432元。②3台发电机组，型号为30KW,其基价为563.25元，计算为：28天×563.25元/天×3台=47313元。③10台空压机，其中排气量4m3一台，10m3一台，17m3两台，40m3六台，其基价分别为：379.64元、654.38元、1632.98元、4896.61元，分别计算为28天×379.64元/天×1台=10630元。28天×654.38元/天×1台=18323元。28天×1632.98元/天×2台=91447元。28天×4896.61元/天×6台=822630元。④10台链轨式钻车，基价为362.56元，计算为28天×362.56元/天×10台=101517元。上述共计1254726元(含人工费及设备运输费)。自2018年4月29日起到2018年5月30日止，其停滞费参照“2008河南省统一施工机械台班费用定额”，并以上述机械设备型号为依据，计算为：①挖掘机：1台单斗容量为1.6m3，停滞费为310.84元/天，计算为：32天×310.84元/天×1=9947元。2台单斗容量为1.8m3停滞费为336.79元/天，计算为：32天×336.79元/天×2=21555元。②3台发电机组：停滞费27.31元/天，计算为32天×27.31元/天×3=2622元。③10台空压机排气量：一台4m3，停滞费23.11元/天，计算为：32天×23.11元/天×1=740元。10m3一台，停滞费52.32元/天，计算为：32天×52.32元/天×1=1674元。17m3一台，停滞费61.66元/天，计算为：32天×61.66元/天×2=3946元。40m3一台，停滞费172.59元/天，计算为：32天×172.59元/天×6=33137元。④10台链轨式钻车，停滞费为224.94元/天，计算为：32天×224.94元/天×10=71981元。上述共计145602元。人工损失依合同约定扣除2天，停工时间为30天，计算为：45人×150元/天×30天=202500元。两辆皮卡车费用，因停滞费中无此项，故参照原告租赁合同中月租费6000元，两个月为12000元。为施工人员投保的保险费42420元。以上各项费用、损失共计1657248元。经调解无效，故依据《中华人民共和国民法总则》第一百零四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告山西江阳工程爆破有限公司洛阳分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马金伟施工费用、停工损失、保险费用等共计人民币1657248元。其财产不足以清偿债务的，由被告山西江阳工程爆破有限公司承担无限清偿责任（原告马金伟收取的25万元费用应从中扣除）；二、被告山西江阳工程爆破有限公司洛阳分公司于本判决生效之日起十日内退还原告马金伟工程押金40万元，其无力退还时，由第三人南召县圣人垛生态农林开发有限公司承担清偿责任；三、被告王海柱不承担民事责任；四、驳回原告马金伟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39567元，原告负担21762元，被告山西江阳工程爆破有限公司洛阳分公司负担17805元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长 常 洮审判员 张 豪审判员 张建伟二〇一九年七月九日书记员 蒋 彬