湖南省芷江侗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1228民初1271号 原告：向玉双，男。 委托诉讼代理人：瞿宏武，溆浦县中心法律服务所法律工作者。 被告：湖南鸿锦电力安装有限公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处白马社区芙蓉路（芙蓉国际公馆******）。 法定代表人：张玲智。 特别授权委托诉讼代理人：舒振荣，湖南玉峰律师事务所执业律师。 原告向玉双诉被告湖南鸿锦电力安装有限公司(以下简称鸿锦公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月12日立案后，依法适用普通程序审理，于2019年6月19日进行了公开开庭审理。原告向玉双及其委托诉讼代理人瞿宏武，被告湖南鸿锦电力安装有限公司特别授权委托诉讼代理人舒振荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 向玉双向本院提出诉讼请求：判令鸿锦公司赔偿向玉双经济损失共计171565.6元（包括残疾赔偿金：36948元/年×20年×10%=73896元；误工费：167元/天×210天=35070元；护理费：167元/天×120天=20040元；住院伙食补助费：100元/天×68天=6800元；营养费：100元/天×120天=12000元；被抚养人生活费：25069元/年×3年×10%÷2=3759.6元；精神抚慰金：50000元；后期治疗费：10000元；交通费：5000元）；2.本案诉讼费用由鸿锦公司承担。事实与理由：向玉双受鸿锦公司雇请在芷江侗族自治县芷江镇沙溪村从事农电网改造工程，月收入7200元/月。2016年5月14日许，向玉双等六人乘坐鸿锦公司雇佣的三轮车回住地吃中饭的途中，因该车刹车失控，不慎造成向玉双等6人受伤。向玉双受伤后先后被送往芷江县人民医院、怀化市第一人民医院抢救治疗。住院68天，2017年3月17日怀化市正威司法鉴定所评定向玉双构成七级伤残，三期分别为“210天”、“120天”、“120”天。鉴定结论作出后，双方无法达成赔偿协议。2017年4月21日，向玉双向溆浦县人民法院提起诉讼，溆浦县人民法院以该案属工伤范畴为由于2017年8月3日以（2017）湘1224民初801号民事裁定书驳回向玉双的起诉。2017年10月16日向玉双向怀化市人力资源和劳动社会保障局申请工伤认定，2017年11月24日怀化市人力资源和劳动社会保障局作出了怀人社工受字[2017]1433号不予受理决定书。2018年1月9日向玉双向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼。2018年3月1日怀化市鹤城区人民法院作出了（2018）湘1202行初2号行政判决书；（1）确定怀化市人力资源和劳动社会保障局于2017年11月24日作出怀人社工受字[2017]1433号工伤认定申请不予受理决定书的行政行为违法；(2)驳回向玉双的其他诉讼请求。2018年5月23日怀化市中级人民法院作出了（2018）湘12行终30号行政判决书，驳回上诉，维持原判。经多次审理查明向玉双与鸿锦公司签订临时用工合同且在工作时间、工作区域受到伤害。为维护向玉双的合法权益，依据《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定提起诉讼。 向玉双为支持其诉讼主张，向本院提交下列证据： 1.常住人口登记卡及企业信用信息公示报告各一份，拟证明原、被告的基本情况； 2.法庭记录二份，拟证明原告于2017年4月21日以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，庭审查明相关事实。 3.民事裁定书一份，拟证明2017年8月3日溆浦县人民法院以涉案属于工伤范畴作出(2017）湘1224民初801号民事裁定书，驳回了向玉双的起诉； 4.不予受理决定书一份，拟证明怀化市人力资源和社会保障局以申请工伤超过法定期限，作出不予受理决定书； 5.行政判决书二份，拟证明怀化市鹤城区人民法院确认怀化市人力资源和社会保障局行政行为违法，但驳回了向玉双其余诉讼请求，向玉双不服提出上诉，怀化市中级人民法院裁定驳回起诉，维持原判； 6.证明及调查笔录各一份，拟证明向玉双在芷江县麻缨塘乡沙溪村从事农电网改造，月工资7200元/月，向玉双乘坐施工车在回住地吃中饭时受伤； 7.2017年3月27日怀化市正威司法鉴定所司法鉴定意见书一份及鉴定费收费票据三份，拟证明向玉双构成七级伤残，误工期限为210日、护理期限为120日、营养期限为120日，后续治疗费用1万元，原告花费鉴定费2200元； 8.2017年8月3日怀化市正威司法鉴定所司法鉴定意见补正书一份，拟证明原鉴定笔误不影响鉴定结论； 9.沈修恒、黄德清、欧安存、宋泽嬴的证明及溆浦县卢峰镇团结社区居委会的证明和宋泽嬴的房产证各一份，拟证明向玉双全家五口人于2014年开始租住宋泽嬴位于溆浦县卢峰镇团结街的房屋，年租金2400元，水电费由向玉双自行负担，在城镇居住多年，向玉双从事电工务工作业，其赔偿应当参照城镇标准计算； 10.常住人口登记卡二份，拟证明向玉双有被抚养人儿子张向（1999年4月9日出生）及儿子张缘（2003年12月10日出生）需抚养； 11.谭球玉、吴希元的证明、对杨家秀的调查笔录、芷江县芷江镇沙溪村主任吴泽海的证明、临时用工合同各一份，拟证明向玉双与鸿锦公司签订了临时用工合同，存在用工关系，向玉双在2016年5月14日乘坐被告方提供的交通工具时受伤； 12、芷江侗族自治县劳动人事仲裁委员会不予受理决定书一份，拟证明向玉双于2018年10月25日向芷江侗族自治县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，因仲裁申请已超过法定时效，作出不予受理； 13.证人欧安存的当庭证言一份，拟证明从2014年开始他在移民局小区当门卫，向玉双租住的房屋在移民局小区里面，有时候向玉双来门卫商店买东西，所以就认识了。向玉双是2014年租宋老板的房子住进来的，宋老板的房子有三层，向玉双租住一楼，大概有100多平米，三间，房子租金是2400元每年，水电费是向玉双以房东的名义自己负责缴纳，向玉双家里一共五个人居住在出租房里，有向玉双两口子，还有他两个儿子，还有他妈。向玉双一直在外务工，他儿子在出租屋附近不远的学校读书，向玉双老婆在城里打工，主要在餐馆里帮忙洗碗这些。 湖南鸿锦电力安装有限公司对向玉双提交的证据发表如下质证意见：对1、2、3、4、5号证据的关联性有异议；对6号证据的真实性有异议，因为证人未出庭作证，不符合证据规则，对调查笔录中原告月工资7200元的陈述有异议；对7、8号证据关联性有异议，该鉴定适用的损失计算标准有错误；对9号证据的真实性、合法性、关联性均有异议，因为原告未提供租住房屋的相关水电费票据及原告小孩在当地读书的相关证据；对10号没有异议；对11号证据的真实性、合法性、关联性均有异议，因为该证据没有原件核对，无法确定其真实性；对12号证据与本案没有关联性；对13号证据的真实性、合法性、关联性均有异议。 湖南鸿锦电力安装有限公司辩称：一、向玉双诉讼的主体错误，鸿锦公司不是本案适格被告，请求依法驳回起诉。本案基本事实是2016年5月4日，驾驶人陈文驾驶湘F6P1**号三轮摩托车搭载向玉双等6名工人，从工地返还居住地吃午饭途中，因驾驶人陈文操作不当，致使三轮摩托车翻入路边坎下，造成向玉双等6名工人不同程度受损的机动车交通事故。事故发生后，交警部门到现场勘查后，对事故现场进行了拍照。因该起道路交通事故属于单方事故，故交警部门没有出具事故认定书。本案的侵权责任主体系驾驶人陈文，驾驶人陈文应当对自己的行为过错承担赔偿责任，即向玉双的损失应当由驾驶人陈文承担。本案中，车主及雇主金和应当对驾驶人陈文行为过错承担赔偿责任，即向玉双损失应当由金和承担赔偿。湘F6P1**号车主系金和，事发时，驾驶人陈文系车主金和雇请的司机；同时，驾驶人陈文与金和之间系雇佣关系（向玉双提交的证据材料可以予以证实）。因此，依据《道路交通安全法》第三十一条规定机动车驾驶员在执行职务中发生交通事故，负有交通事故的责任，由驾驶员所在单位或者机动车所有人承担赔偿责任；依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若王问题的解释》第11条规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此，向玉双损失应当由金和承担赔偿，同时陈文应当对向玉双损失承担连带赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，驾驶人陈文因操作不当引发交通事故的行为存在重大过错。在本案起诉之前，向玉双以要求认定工伤为由多次向法院主张权利，但都败诉。原、被告之间的关系属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用侵权法律关系。综上所述，向玉双起诉对象错误，适用的法律关系也错误。二、向玉双诉求赔偿项目存在错误及诸多不合理部分。鉴定机构作出的鉴定意见，适用标准错误。鸿锦公司已经在举证期限内提起重新鉴定。其他项赔偿存在计算错误及标准过高的情形。基于此，鸿锦公司不是本案适格被告，请求法院查明事实，正确适用法律，依法作出公正判决。 鸿锦公司为支持其辩称主张向本院提交下列证据： 1.太平洋保险公司理赔单及公司证明各一份，拟证明鸿锦公司购买了“建筑工程施工人员团体人身意外保险”，向玉双受伤符合意外理赔范围，保险公司给向玉双理赔7万元的情况； 2.交通事故证明一份，拟证明向玉双受伤系因驾驶人陈文操作不当发生交通事故，与鸿锦公司没有任何关联，所以本案的赔偿主体系陈文而非鸿锦公司； 3.怀化方正司法鉴定所司法鉴定意见书、怀化市鹤州司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费、检查费发票各一份，拟证明鸿锦公司申请重新鉴定意见结论与向玉双委托原鉴定机构作出的鉴定意见伤残等级一致，重新鉴定意见结论推翻了向玉双委托鉴定机构作出的原鉴定意见结论，鸿锦公司垫付的鉴定费及检查费共计2304元； 4.驾驶人陈文身份信息、驾驶证、湘F6P1**机动车行驶证复印件、事发照片各一份，拟证明本案系陈文驾驶湘F6P1**三轮摩托车发生交通事故，该三轮摩托车车辆所有人为“金和”及事发过程中人员受伤及车辆受损的相关情况。 向玉双对鸿锦公司提交的证据发表如下质证意见：对1号证据没有异议，但是该证据可以证明向玉双是受鸿锦公司雇请提供劳务的人员，理赔款被金和已领取；对2、3、4号证据的真实性没有异议。 本院对原、被告提交的证据进行了审查评议，现评析如下：对向玉双提交的证据1、2、3、4、5、10、12具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信；对向玉双提交的证据6、9、11、、13能够相互印证的事实本院予以采信；对向玉双提交的证据7、8与鸿锦公司提交的证据3，经质证，向玉双认可鸿锦公司提交的证据3重新鉴定意见，为此，本院对鸿锦公司提交的证据3重新鉴定意见予以采信，对向玉双提交的证据7、8对后续治疗费需10000元的鉴定意见已经予以采信，对其他鉴定意见不予采信；对鸿锦公司提交的证据1、2、4本院认为具有真实性、合法性、关联性，予以采信。 根据本院采信的证据，结合原、被告的诉、辩称及庭审陈述，本院依法查明下列法律事实：鸿锦公司为完成在芷江侗族自治县芷江镇沙溪村的农电网改造工程，雇请向玉双等人从事农电网改造劳务工作，同时双方签订了临时用工合同。2016年5月14日12时20分许，向玉双伙同一起务工的人员乘坐鸿锦公司（由务工人员陈文驾驶）用于接送员工上下班的三轮车回住地吃中饭途中，因该车刹车失控，不慎造成向玉双、李远财、宋健平、张在湘、曾德礼受伤，三轮摩托车受损的道路交通事故。向玉双受伤后先后被送往芷江县人民医院、怀化市第一人民医院抢救治疗。鸿锦公司垫付医疗费用后没有积极主动就向玉双的其他损失进行赔偿，也没有向社会保险行政部门申请工伤认定。2017年4月21日，向玉双向溆浦县人民法院提起民事诉讼，溆浦县人民法院以该案属工伤范畴为由，于2017年8月3日以（2017）湘1224民初801号民事裁定书驳回向玉双的起诉。2017年10月16日向玉双向怀化市人力资源和劳动社会保障局申请工伤认定，2017年11月24日怀化市人力资源和劳动社会保障局以“申请人不符合和申请超时”为由作出了怀人社工受字[2017]1433号不予受理决定书。2018年1月9日向玉双向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼。2018年3月1日怀化市鹤城区人民法院作出了（2018）湘1202行初2号行政判决书，确定怀化市人力资源和劳动社会保障局于2017年11月24日作出怀人社工受字[2017]1433号工伤认定申请不予受理决定书的行政行为违法；驳回向玉双的其他诉讼请求。向玉双不服，提出上诉，2018年5月23日怀化市中级人民法院作出了（2018）湘12行终30号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。向玉双的损伤经司法鉴定为：被鉴定人向玉双右侧髋臼骨折伴髋关节半脱位行内固定术后，遗留右髋关节活动功能障碍，目前已构成十级伤残；其左侧胫骨平台开放性粉碎性骨折遗留左膝关节活动功能障碍，目前已构成十级伤残；评定向玉双误工期210日、护理期120日、营养期120日；评定被鉴定人向玉双的后续治疗费用为10000元。 另查明，鸿锦公司为向玉双向中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司投保了建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险，保险期间为：2015年11月14日至2016年11月14日。事故发生后，保险公司赔付意外伤残赔偿金50000元及意外医疗赔偿金20000元，共计70000元，但该保险赔偿金由鸿锦公司下面施工人金和实际领取，没有用于赔偿向玉双。 本院认为，本案争议的焦点为：一、向玉双与鸿锦公司之间系什么法律关系；二、向玉双以一般人身损害赔偿案件诉讼是否符合法律规定；三、向玉双损失赔偿标准的适用及向玉双有无过错。本案鸿锦公司系2013年4月2日成立的有限责任公司，注册资本5000万，经营范围为：电力安装、机电设备安装、通信线路安装工程等。向玉双受鸿锦公司雇请在芷江侗族自治县芷江镇沙溪村从事农电网改造工程，鸿锦公司与其签订临时用工合同，投保建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险，向玉双与鸿锦公司之间形成劳动法律关系。2016年5月14日12时20分许，向玉双伙同一起务工的人员乘坐鸿锦公司用于接送员工上下班的三轮车回住地吃中饭途中，因该车刹车失控，不慎造成向玉双、李远财、宋健平、张在湘、曾德礼受伤，三轮摩托车受损的道路交通事故。向玉双系在工作期间内上下班途中遭受交通事故受伤，符合工伤的认定条件，系工伤。向玉双属于依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”之规定，向玉双应按工伤处理程序寻求解决途径。但本案事故中，鸿锦公司未按照《工伤保险条例》第十七条之规定在事故发生之日起30日内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，向玉双亦未在事故发生之日起一年内向社会保险行政部门申请工伤认定，致使其于2017年10月16日申请的工伤认定因超过工伤认定时效而不被行政部门受理。在丧失了按照《工伤保险条例》获得救济途径的情形下，向玉双选择以一般人身损害赔偿案件主张赔偿权利，符合《中华人民共和国安全生产法》第五十三条“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求”的规定。同时按《工伤保险条例》规定，向玉双有申请工伤认定的权利，但对于鸿锦公司而言，在法定期限内向社会保险行政部门申请工伤认定更是其义务，鸿锦公司没有履行该义务致使工伤认定超过时限，引发的后果和责任应当由用人单位鸿锦公司承担。向玉双参照一般人身损害赔偿案件主张权利符合有关法律规定。对于向玉双的损失，本院参照2019年度湖南省道路交通事故赔偿标准计算。根据向玉双提交的沈修恒、黄德清、欧安存、宋泽嬴的证明及溆浦县卢峰镇团结社区居委会的证明和宋泽嬴的房产证及欧存安的当庭证言可以证实向玉双全家五口人于2014年开始在城镇居住生活，收入来源于城镇。为此，对向玉双的残疾赔偿金按城镇标准计算为：36698元/年×20年×10%=73396元。本院确认向玉双的误工费为：133元/天×210天=27930元；护理费为：131元/天×120天=15720元；住院伙食补助费为：100元/天×68天=6800元；营养费为：30元/天×120天=3600元；被抚养人生活费为：25064元/年×3年（两孩子需抚养年限）×10%÷2=3759.6元；酌情考虑精神抚慰金：5000元；后期治疗费为：10000元；酌情考虑交通费：1000元。以上损失共计147205.6元。向玉双在从事劳务过程中对事故造成自己的损害发生没有过错，为此，鸿锦公司应当对向玉双的全部损失承担赔偿责任。鸿锦公司辩称自己不是本案适格的诉讼主体，因与本案事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下： 一、湖南鸿锦电力安装有限公司于本判决生效后十日内赔偿向玉双残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、精神抚慰金、后期治疗费、交通费各项经济损失147205.6元； 二、驳回向玉双的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费7758元，由湖南鸿锦电力安装有限公司负担6656元，向玉双负担1102元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  胡国平 人民陪审员  杨 俊 人民陪审员  李迎春 二〇一九年七月十八日 书 记 员  李鸣军