河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终1569号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地沧州市高新技术产业开发区河工科技园2号楼10层10号、11号、12号、13号、14号。负责人：李东航，总经理。委托诉讼代理人：温彩霞，公司职员。被上诉人（原审原告）：马占山，男，1949年8月2日生，汉族，住张家口市万全区。被上诉人（原审被告）：杜卫军，男，1970年1月20日生，汉族，住张家口市万全区。上诉人紫金财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称紫金财险沧州支公司）因与被上诉人马占山、杜卫军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市万全区人民法院（2019）冀0708民初300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人紫金财险沧州支公司的委托诉讼代理人温彩霞，被上诉人马占山、杜卫军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。紫金财险沧州支公司上诉请求：一、请求撤销河北省万全区人民法院作出的（2019)冀0708民初300号判决，判决紫金财险沧州支公司赔偿马占山各项经济损失73860.11元；二、一审、二审诉讼费由马占山、杜卫军承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。一、医疗费26137.11元。医疗费是指侵权行为造成被侵权人人身损害，被侵权人就医治病所支出的合理的费用。本案中，因交通車故造成马占山右踝骨骨折、L5椎体滑脱，马占山向一审法院提交的费用总清单中有非本次事故造成的额外费用。根据保险合同约定紫金财险沧州支公司不承担非事故造成的费用且超出交强险赔偿限额内应在商业三者险中提供非医保用药15%后进行赔付；二、住院伙食补助费2730元住院伙食补助费是指受害人遭受人身损害而在医疗机构住院支出的伙食费用。本案中，马占山明显有挂床现象，一审庭审时紫金财险沧州支公司向法庭提出质证意见，并将挂床时间记录在笔录中，紫金财险沧州支公司认为应当将挂床时间扣除后赔付。一审法庭未扣除挂床时间判紫金财险沧州支公司承担赔偿责任，属于认定事实错误，适用法律错误；三、营养费2730元；误工费19623元；护理费21840元。依据公安部发布的《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范》依据9.2、10.2.15(a)椎间关节脱位；误工45-60日；护理30-45日；营养20-30日；单踝骨折；误工90-120日；护理30-60日；营养60-90日；本案中，一审法院判令紫金财险沧州支公司赔偿马占山93天营养费、93天×2人护理费、211天误工费；根据马占山的伤情无需两人护理。一审法院认定三期时间无法律依据，属于认定事实不清。综上所述，请求二审法院依法撤销河北省万全区人民法院作出(2019)冀0708民初300号民事判决书。马占山答辩称，我71岁了，我三高，心脏还不好，我相信法院判决，后期治疗和复查费没有判。我现在腰痛腿痛，我的伤还没有好。我相信法院、相信法律、相信法官给我公正判决。杜卫军答辩称，没有要说的，我上的保险听保险公司的。马占山向一审法院起诉请求：一、请求人民法院依法判决杜卫军、紫金财险沧州支公司赔偿我的损失共计84708.11元；二、由杜卫军、紫金财险沧州支公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年10月5日14时10分许，杜卫军驾驶冀Ｇ×××××小型客车沿工业街由南向北行驶至嘉铭豪园路段左转弯时，与由西向东行驶马占山驾驶的普通摩托车相撞，造成马占山受伤，双方车辆受损的交通事故。张家口市公安局万全分局公安交通警察大队于2018年10月5日做出了事故认定，认定杜卫军承担此事故的全部责任，马占山无责任。事故当日，马占山入住张家口市万全区中医院住院治疗，被诊断为：1.右外踝骨折；2.头外伤综合症；3.全身多处软组织伤；4.L5椎体滑脱；5.腰椎间盘突出症；6.慢性肺气肿；7.原发性高血压；8.脑梗塞。2019年1月4日出院，共住院91天。出院医嘱：1.住院期间需24小时陪护，加强营养；2.出院后建议休息四个月，定期门诊复查，有情况随诊。冀Ｇ×××××小型客车在紫金财险沧州支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险（保险金额50万元，不计免赔）各一份，事故发生在保险责任期间。以上事实，由原、被告的陈述、马占山提供的道路交通事故认定书、张家口市万全区中医院诊断证明书、病历及保险单等予以证实，予以认定。马占山主张的损失及提供的证据：1.医疗费27485.11元，提供7张票据及费用清单，其中万全区中医院票据4张，外购药票据3张；2.住院伙食补助费2730元（30元/天×91天），每天30元，住院时间91天，提供万全区中医院诊断证明书；3.护理费21840元（120元/天×91天×2人），每天120元，护理期91天，2人护理，提供万全区中医院诊断证明书；4.营养费2730元（30元/天×91天），每天30元，住院时间91天，提供万全区中医院诊断证明书及病历；5.摩托车修理费1100元，提供修理费收据一张；6.衣服及鞋损失2000元，未提供证据；7.后期治疗费5000元，未提供证据；8.误工费19623元（93元/天×211天），提供事发前马占山所在单位张家口市万全区孔家庄镇义启商贸中心出具的误工证明及事发前三个月的工资表（用以证明马占山误工损失每天93元）；9.交通费800元，未提供证据，以上共计84708.11元。紫金财险沧州支公司的质证意见：对万全区中医院票据的真实性无异议，但应剔除15%的非医保用药。对三张外购药票据不认可，对其中870元药费因治疗腰椎间盘突出，该伤情非本次交通事故造成，对76元德仁堂大药房票据，该费用属于间接损失，非保险公司赔付范围。对402元的门诊收据，该收据没有法律效力，不予认可；对住院伙食补助费及营养费，认可每天30元，住院时间及营养期均认可48天；对护理费认可每天120元，护理期认可48天，护理人员为1人；对摩托车修理费收据不认可，修理费经我公司核定为500元；对衣服及鞋损失2000元、后期治疗费5000元，因未提供相关证据不予认可；对误工费，因马占山未提供劳动合同及银行流水不认可；交通费认可200元；被告杜卫军质证意见同被告紫金财险沧州支公司意见。认证意见：对万全区中医院4张票据，因票据真实合法且与本案有关联，应认定医疗费金额为26137.11元，对紫金财险沧州支公司主张剔除15%的非医保用药，因未提供证据，对其主张不予采信，对三张外购药票据，因无主治医院出具的外购药证明，故不予认定；住院伙食补助费及营养费，依据诊断证明及病历可认定住院时间及营养期为91天，故住院伙食补助费为2730元（30元/天×91天）及营养费为2730元（30元/天×91天）；护理费21840元，依据诊断证明医嘱住院期间需24小时陪护及病历住院时间91天，故认定护理费为21840元（120元/天×91天×2人）；误工费19623元，依据马占山提供的事发前所在单位出具的误工证明及前三个月的工资表，可认定每天的误工损失为93元，误工期限依据诊断证明医嘱建议休息4个月，故误工期限为211天（91天+120天），故误工费为19623元（93元×211天）；交通费800元，结合马占山的病情，酌情认定300元；摩托车修理费1100元，马占山提供的修理费收据不符合证据的形式要件且被告不认可，故应依据保险公司核定的损失认定为500元；对于衣服、鞋损失2000元及后期治疗费5000元，未提供证据，不予认可。综上所述，认定马占山的各项损失：1.医疗费26137.11元；2.住院伙食补助费2730元；3.营养费2730元；4.护理费21840元；5.误工费19623元；6.车辆修理费500元；7.交通费300元，以上共计73860.11元。事故发生后，杜卫军为马占山垫付医疗费3166元。一审法院认为，杜卫军驾驶冀Ｇ×××××小型客车违反道路交通安全法的相关规定行驶，发生交通事故致使马占山人身及其车辆受损，并承担事故的全部责任，其应对马占山的合理损失承担赔偿责任。因冀Ｇ×××××小型客车在紫金财险沧州支公司投有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险各一份，事故发生在保险责任期间。故马占山的损失应先在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分在第三者责任商业保险范围内赔偿。因马占山的损失已在保险范围内足额赔付，故杜卫军不再赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国物权法》第三十七条规定，判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司沧州中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告马占山医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、车辆损失费共计52263元；在第三者责任商业保险范围内赔偿原告马占山剩余的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、车辆损失费共计21597.11元，以上两项合计为73860.11元；二、原告马占山于判决生效之日起十日内返还被告杜卫军3166元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，紫金财险沧州支公司上诉主张马占山的治疗，属于超医保用药，并无提供证据证明，亦未提供证据证明马占山的治疗有挂床现象，其应承担不利后果。一审法院依据张家口市万全区中医院的病历，计算马占山住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费的天数并无不当。紫金财险沧州支公司的上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，紫金财险沧州支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1647元，由紫金财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王万军审判员  吴义清审判员  赵 洲二〇一九年七月十九日书记员  武 岳