西安市未央区人民法院   民 事 判 决 书   （2017）陕0112民初12339号     原告：芦宇明，男，1960年6月1日出生，汉族。   委托诉讼代理人：吕亚芹，陕西鸿辰律师事务所律师。   委托诉讼代理人：赵平哲，陕西鸿辰律师事务所律师。   被告：赵铁鑫，男，1976年4月30日出生，汉族。   委托诉讼代理人：阮超，陕西赢弘律师事务所律师。   委托诉讼代理人：向波，陕西赢弘律师事务所律师。   原告芦宇明与被告赵铁鑫合伙协议纠纷一案，本院2017年9月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告芦宇明的委托诉讼代理人吕亚芹，被告赵铁鑫的委托诉讼代理人阮超、向波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告芦宇明向本院提出诉讼请求：判令被告向其支付收益款568827.11元；2、案件诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年6月5日，其与被告签订《项目合作经营合同》（以下简称经营合同）。合同签订后，其如约履行了合同义务，支付了投资款。2013年6月6日，其与被告签订《项目合作经营合同补充协议》（以下简称补充协议），约定项目会计委托金地某某财务部统一管理、单独核算，按项目销售收入的5%向金地美业支付综合服务费。此后，被告按照项目合作经营合同第4.2条对合伙项目进行经营管理。2016年2月29日，其与被告签订关于《项目合作经营合同补充协议》的修改协议（以下简称修改协议），取代了补充协议。此后，应被告要求为项目配备了专职会计。2016年3月4日，新旧会计对账务进行了交接，双方签字认可。经营合同虽约定经营期限至2016年6月5日，但该期限届满双方并未终止合作经营，也未办理项目结算。2017年3月16日双方协商其从3月31日退出股权股本，但被告推拖未与其签订书面协议。2017年5月15日双方见面，签订了清算要点备忘，但此后其仍迟迟得不到分配款，其不得已于2017年5月20日终止了被告持续向外发货的行为，双方产生纠纷。2017年6月初，被告将其诉至西安市碑林区人民法院（以下简称碑林法院），但经过两次庭审后又撤诉。现为维护其合法权益诉至法院。   被告赵铁鑫辩称，首先，其与原告自2013年6月开始合伙经营酵素、植丽素及排毒项目等，并签订了经营合同及补充协议，形成合伙关系。现原告欲终止合伙经营，应当对合伙经营过程中积累的财产及债务进行清算、分割，而非向其主张相应的款项，故原告请求其支付568827.11元，无事实及法律依据，应予驳回。其次，2017年5月其与原告因经营理念不同产生争议，原告不仅不友好协商，反而指使金地美业仓储中心占有经营货物拒绝向客户发货，并到处散布诋毁其声誉的虚假信息。为此，其与原告曾协商清算事宜，并签订了《金酵素清算要点备忘》，最终无果。后其向碑林法院起诉请求分割合伙财产，但因合伙财产无法确定以及原告不配合而被迫撤诉，致使双方合伙关系至今仍在继续。第三，其同意终止合伙经营，同意按照双方签订的《金酵素清算要点备忘》所确定的比例对合伙财产进行清算、分割。但因第三方金地美业仓储中心仍占有合伙货物，致使合伙财产无法确定，故本案未达到清算条件，应当在金地美业向其返还合伙货物后才能进行清算分割。第四，合伙经营期间原告实际控制合伙财务，多次未经其同意私自转移合伙资产和款项，如原告不据实报告及归还转移的款项，则无法进行清算分割。   经审理查明，2013年6月5日，原、被告签订经营合同，约定双方就合作投资代理酵素产品达成协议：双方自愿合作经营酵素产品及排毒项目，总投资20万元，成立金酵素经营部；项目经营期限三年，自2013年6月6日至2016年6月5日；甲方（原告）出资10万元，占股份55%，乙方（被告）出资10万元，占股份45%；甲乙双方按其出资额占项目总额的比例分享共同投资的利润、分担亏损；乙方负责项目经营和日常事务管理，执行股东会决策以及股东会指定目标的实施；乙方有义务向甲方报告共同投资的经营状况和财务状况，甲方有权检查日常事务的执行情况。次日，原、被告签订补充协议约定：该项目会计核算委托金地某某财务部进行统一管理并单独核算，每月按时出具会计报表，具体操作以执行业务分离、货物分离、资金分离的三分离原则；该项目按销售收入的5%按月向金地美业支付综合服务费（包括金地美业财务、物流人员工资等），项目具备条件配备独立的财务核算人员、仓储运输时，综合服务费自动取消。此后，双方于2013年7月23日将各自10万元合伙出资款出资到位，账务由金地美业代管。2014年5月16日双方各收回投资款7万元。2014年5月29日，为方便经营，被告赵铁鑫注册设立了西安市碑林区金酵素食品贸易商行（以下简称金酵素商行），并负责商行的日常运营管理。2016年2月29日，原、被告签订修改协议，约定该项目配备独立的财务核算人员，每月按时出具会计报表；项目仓储物流委托金地美业进行统一管理；项目另外承接代理植丽素品牌，甲方（原告）占该品牌股份的比例为60%，乙方占40%，利润分红按此比例计算，该品牌如需增补投入，双方同样按此比例进行资金再投入。2016年3月4日，原、被告签署《金酵素资产移交表》，金地美业财务向金酵素商行财务康瑾移交了：1、2013年7月至2016年2月的所有会计凭证；2、确认截止2016年2月底货币资金余额113793.25元，3月银行进账93007.59元，发生费用232元，截止2016年3月4日移交货币资金结余206800.84元，其中银行存款206335.84元，费用票232元，现金233元；3、移交户名为赵铁鑫尾号为7593的陕西信合银行卡一张。2016年4月16日，就植丽素合作部分，芦宇明投入7.2万元，赵铁鑫投入4.8万元。2017年5月15日，原、被告签订《金酵素清算要点备忘》，确定清算负责人为黄某某（芦宇明）、康瑾（赵铁鑫），清算基准日为2017年5月15日，植丽素分配比例按50:50进行清算，芮娜皇宫按投资比例60:40进行清算。但此后双方因故未实际清算，金酵素商行剩余资金账户由赵铁鑫控制。2017年5月31日碑林法院立案受理了赵铁鑫诉芦宇明合伙协议纠纷一案，赵铁鑫要求依法清算、分割合伙财产，总资产约740563.28元，双方各按照50%分配。该案诉讼中，芦宇明提交了2016年3月25日至2017年5月15日期间的资产负债表、利润表（即本案中原告第三组证据），证明截止2017年5月15日，金酵素会计账面显示未分配利润为836569.28元。赵铁鑫委托诉讼代理人对芦宇明提交的该组证据真实性及证明目的均予以认可。上述资产负债表还反映截止2017年5月15日，金酵素商行固定资产为5379.2元、实收资本（或股本）净额为18万元。2017年9月3日，赵铁鑫申请撤回该案起诉。2017年9月5日，碑林法院作出（2017）陕0103号民初6004号民事裁定，准许赵铁鑫撤诉。后芦宇明向本院提起本案诉讼。   本案诉讼中，原告明确其主张的568827.11元组成为：1、截止2017年5月15日金酵素商行未分配利润为836569.28元，其应分得50%即418284.64元；商行应返还其入伙投入资金10.2万元；以上共计520284.64元，扣除合伙期间其从金酵素商行的借支170640元后，其应分股本（投资款）及未分配利润共计349644.64元；2、其委托金酵素商行销售的佩资源货款68878元；3、金酵素商行应向金地美业支付的物流仓储及租赁费73452.57元；4、金酵素（商行）固定资产6851.9元；5、植丽素超声刀支付押金2万元、芮娜皇宫陕西总代权预付12万，共计14万，其应分得7万元。芦宇明为证明其主张，再次提交了2016年3月25日至2017年5月15日期间的资产负债表、利润表。但被告赵铁鑫本案中对该证据真实性不予认可。另，原告申请对双方合伙期间的财务进行审计，但因双方不能提供审计所需资料致审计未果。   以上事实，有经营合同、补充协议、修正协议、《金酵素资产移交表》、《金酵素清算要点备忘》、资产负债表、询问笔录及当事人陈述等在卷佐证。   本院认为，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间累积的财产，以及合伙期间的债权和债务。合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按照协议处理。本案中，原、被告2017年5月15日签订了《金酵素清算要点备忘》，确定双方清算基准日为2017年5月15日，故应当认定双方合伙关系于2017年5月15日终止。关于双方合伙终止时应分割的财产，因双方存在争议，本应对合伙期间的账务审计后予以分割，但双方不能提供审计资料，致使审计不能，故应另寻其他方式对可分财产进行认定。现考虑双方合伙期间的账务由金地美业公司每月审核，本院已组织原、被告双方对原告提交的金酵素商行资产负债表进行了核实，而赵铁鑫在碑林法院（2017）陕0103号民初6004号案件审理期间对芦宇明提交的2016年3月25日至2017年5月15日期间的资产负债表、利润表真实性亦予以认可，故应当按照该资产负债确定合伙终止时金酵素商行可分割的财产。按照2017年5月15日的资产负债表，截止该日金酵素商行未分配利润为836569.28元，固定资产总额5379.2元。根据双方确定的分配比例，原告芦宇明应分得利润418284.64元、应分固定资产折现2689.6元。芦宇明自认其在合伙期间从金酵素商行借支170640元，扣除该170640元后，芦宇明实际应分配利润247644.64元。芦宇明在金酵素商行共计投入17.2万元，扣除其已收回的7万元，还应返还投入资金10.2万元。原、被告经营合同约定，赵铁鑫负责合伙经营和日常事务管理，且双方合伙在2017年5月15日终止后，金酵素商行剩余资金账户由赵铁鑫控制，故赵铁鑫应向原告支付上述款项。本案系原告芦宇明与被告赵铁鑫合伙协议纠纷，根据双方陈述佩资源货物系芦宇明委托金酵素商行代销货物，并非双方合伙财产，与本案合伙协议纠纷不属于同一法律关系，故原告要求被告支付佩资源货款，本案不予处理。金酵素商行是否欠付金地美业仓储及租赁费，原、被告存在争议，且仓储及租赁费与本案亦非同一法律关系，故原告请求被告支付金地美业仓储及租赁费，本案亦不予处理。虽然原、被告均认可植丽素超声刀押金2万元、芮娜皇宫陕西总代权预付12万，属于金酵素商行的债权，但债务人未进行确认，且上述债权尚未实现，不具备实际分割条件，故原告请求被告向其支付该款项中的7万元，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十四条、第五十五条规定，判决如下：   一、被告赵铁鑫于本判决生效后十日内支付原告芦宇明入伙投入资金10.2万元、利润247644.64元、固定资产折现2689.6元；   二、驳回原告芦宇明其余诉讼请求。   如未按本判决指定的期限给付金钱债务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费9488元（原告已预交），现原告负担2900元，被告负担6588元。被告负担部分于上述第一项付款时一并支付原告。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审判长李涛   人民陪审员杨丽娟   人民陪审员  周银凤         二〇一九年七月二十二日      书记员尚拥郃   打印人：周惠荣 校对人：尚拥郃送达时间：2019年月日      1