山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终2336号上诉人（原审原告）：陈合福，男，1972年10月29日出生，汉族，住山东省泗水县。委托诉讼代理人：赵阳，山东盈广律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临沂市罗庄区福安运输有限公司。住所地：山东省临沂市罗庄区盛庄办事处齐庄村驻地。统一社会信用代码：91371311597847078B。法定代表人：胡全星，经理。委托诉讼代理人：王红岩，山东泗脉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王升峰，男，1959年8月1日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：王红岩，山东泗脉律师事务所律师。上诉人陈合福因与被上诉人临沂市罗庄区福安运输有限公司（以下简称福安公司）、王升峰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省泗水县人民法院（2018）鲁0831民初1779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。陈合福上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判增加赔偿额82166.63元或发回重审；2.保留后续治疗费再次诉讼权利；3.一、二审诉讼费用均由福安公司、王升峰承担。事实与理由：（一）一审判决认为陈合福未尽到安全注意义务，让其承担30%的责任，与事实和法律精神不符合。陈合福按照王升峰指示在货车上盖篷布，没有任何违规操作行为，自身没有任何过错，福安公司、王升峰也没有提供证据证明陈合福存在过错。一审法院仅凭主观判断随意认定陈合福承担责任，严重损害了其合法权益。（二）一审判决以十级伤残标准计算伤残赔偿金和被扶养人生活费，与陈合福所受伤害程度不符，无法弥补其实际损失。济宁正诚法医司法鉴定所具有司法鉴定资格，鉴定人员具有合法执业证书，陈合福委托其出具的司法鉴定意见书公正合理，做出的九级伤残鉴定结论也是有法可依，理由阐述明确。济宁平直物证司法鉴定所出具的鉴定意见书主观性较大，其阐述的鉴定理由无法推翻正诚司法鉴定所做出的鉴定结论，做出的十级伤残结论依据不足，与陈合福实际伤情不符。综上所述，一审判决认定事实不清，不应当让陈合福承担30%的责任，并且应当按照九级伤残级别计算伤残赔偿金和被扶养人生活费。王升峰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。（一）陈合福主张不应让其承担责任不能成立。本案系提供劳务者受害责任纠纷，这一案由本身说明要分析事故发生中提供劳务者的责任。陈合福作为提供劳务一方，应当尽到安全注意义务。其受伤时在盖篷布，对于这种简单工作，没有法律或者行业规定要求接受劳务一方提供安全保障，所以王升峰没有过错。一审判决认定陈合福未尽注意义务，并无不当。（二）一审判决以法院委托作出的司法鉴定意见书作为认定陈合福伤残等级的依据，公正合法。陈合福提供的鉴定报告是其单方委托的，王升峰不认可。在诉讼中，申请重新鉴定是王升峰的权利，法院委托的鉴定机构能够客观地反映陈合福伤残程度不符合九级的标准，这些有医院的检查报告予以证实。福安公司辩称，同王升峰的答辩意见。陈合福向一审法院起诉请求：依法判令福安公司、王升峰连带赔偿陈合福医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、伤残赔偿金等各项费用共计147667.45元。一审法院认定事实：福安公司系解放牌鲁Ｑ×××××重型半挂牵引车（骏强牌鲁QER68挂重型平板半挂车）登记车主，王升峰系实际车主，该车现挂靠在福安公司名下。2018年4月，陈合福经王升峰司机程文华介绍作为其副手跟随车辆运营，每天工资200元。2018年4月22日下午，陈合福与程文华开车在湖北装木板，装完货到下雨了，陈合福在车上面盖篷布时，不慎从车顶上掉下来受伤，后随车到泗水县人民医院住院治疗。事故发生后，2018年4月23日至2018年5月25日，陈合福在泗水县人民医院住院治疗32天，后在济宁附属医院检查治疗，花费医疗费16429.45元。泗水县人民医院出具住院病历记载其伤情为高处坠落伤、双足跟骨粉碎性骨折、右足骰骨撕脱性骨折？。陈合福主张交通费2000元。2018年10月2日，济宁正诚法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，被鉴定人陈合福外伤致：双足跟骨粉碎性骨折畸形愈合，属十级伤残。陈合福另支付鉴定费1300元。经王升峰申请，一审法院委托，2019年2月19日济宁平直物证司法鉴定所出具司法鉴定意见书，被鉴定人陈合福双足跟骨粉碎骨折，遗留右跟骨粉碎性骨折轻度畸形愈合程度，评定为十级伤残。王升峰支付鉴定费1600元。陈合福提供泗水县星村镇北苗馆村村民委员会证明、户口本，证实被扶养人陈海玉（1946年7月出生）、宋怀英（1949年8月出生）系其父母，其有兄弟三人，有子女三人：长女陈璨（1999年10月出生）、次女陈雪雪（2004年12月出生）、长子陈宁（2005年12月出生）。事发后，王升峰支付陈合福医疗费1万元。一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。陈合福受雇于王升峰，且系在工作期间因工作受伤，应认定为系为王升峰从事雇佣活动中受伤。陈合福在从事雇佣活动中的受到伤害，王升峰作为雇主，应承担赔偿责任。陈合福在货车上面盖蓬布时坠落受伤，对自身的安全未尽到注意义务，是导致事故发生的原因之一，故其对自身损害的发生存在过错，应承担一定的责任。综合事故发生的原因和庭审情况，陈合福应承担30%的责任，王升峰承担70%的赔偿责任。因涉案车辆挂靠在福安公司，该公司对陈合福损失应承担连带责任。陈合福的损失包括：1.医疗费16465.45元；2.误工费，其在王升峰处工作天数较短，其收入参照农、林、牧、渔业标准按每天184.06元计算，误工158天，计款29081.48元；3.住院伙食补助费，按每天30元计算，住院32天，计款960元；4.护理费，按一般护工人员收入标准每天60元计算，住院32天，二人陪护，计款3840元；5.伤残赔偿金，按农民人均纯收入每年15118元，赔偿20年，乘以伤残等级10%，计款30236元；6.被扶养人生活费，按农民人均消费支出每年10342元计算，被扶养人陈海玉生活费，赔偿9年，乘以伤残等级10%，除以3人，计款3102.6元；被扶养人宋怀英生活费，赔偿12年，乘以伤残等级10%，除以3人，计款4136.8元；被抚养人陈雪雪生活费，赔偿5年，乘以伤残等级10%，除以2人，计款2585.5元；被抚养人陈宁生活费，赔偿6年，乘以伤残等级10%，除以2人，计款3102.6元；7.鉴定费1300元；8、交通费，酌情认定为800元，以上共计95610.43元。由王升峰承担70%的责任，计款66927.30元，扣除其已支付的1万元，扣减后剩余56927.3元，二次鉴定费1600元，由陈合福承担20%计款320元，应在上述款项中扣除，剩余56607.3元由王升峰支付，福安公司对上述款项承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第二十二条之规定，判决：一、王升峰赔偿陈合福损失566070.3元，于本判决生效后十日内一次性付清；二、福安公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回陈合福的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼法）第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3253元，由王升峰、福安公司负担1215元，由陈合福负担2038元，保全费620元由王升峰、福安公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据陈合福的上诉请求，结合王德峰及福安公司的答辩意见，本案的争议焦点为：（一）陈合福对于自身损害的发生是否具有过错？是否应当自行承担相应损失？（二）怎样确定陈合福的伤残等级？关于焦点（一），本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，陈合福与王升峰之间形成劳务关系，陈合福因劳务自己受到损害，根据前述法律规定，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。陈合福在重型半挂牵引车上盖篷布，不属于高空或者其他高危作业情形，无需采取特殊的安全防护措施，其不慎从车上跌落，与其自身未尽安全防范义务有关。一审判决认定其对自身损害的产生具有过错，应自行承担30%的损失，符合前述法律规定。关于焦点（二），本院认为，民事诉讼法第七十六条规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”根据这一规定，只有在诉讼过程中由双方当事人协商确定或者人民法院指定的鉴定人作出的鉴定报告，才属于民事诉讼法第六十三条第一款第七项规定的鉴定意见。当事人一方自行委托作出的鉴定意见书，只是属于一般书证，不属于民事诉讼法规定的鉴定意见。当事人一方自行委托的鉴定意见书，与诉讼过程中人民法院委托作出的鉴定意见不一致的，应当采信后者的证据效力。本案中，虽然济宁正诚法医司法鉴定所作出的鉴定意见书认为陈合福双足跟粉碎性骨折畸形愈合，属九级伤残，但是该鉴定意见书是由陈合福自行委托作出的，属于一般书证。王升峰对此不予认可，并向一审法院申请鉴定，一审法院委托济宁平直物证司法鉴定所作出的司法鉴定意见书属于民事诉讼法规定的鉴定意见，一审判决依据济宁平直物证司法鉴定所作出的司法鉴定意见认定陈合福的伤残等级为十级，符合前述法律规定及证据审核原则。综上所述，陈合福的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1854元，由陈合福负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  宋汝庆审判员  史海洋二〇一九年七月二十六日书记员  周平平