山西省孝义市人民法院民事判决书（2019）晋1181民初1100号原告：介休市新源环保建材有限公司住所地：山西省晋中市介休市城关乡顺城关村统一社会信用代码：911407815710948131法定代表人：吴某1：经理委托代理人：吴某2，男，1963年5月15日生，汉族，山西省孝义市下堡镇东田庄村人，现住本村。身份证号：×××。被告：史某，男，汉族，河北省河间市人。委托代理人：张某，男，1963年8月7日生，汉族，山西省孝义市人。第三人：王某，男，汉族，河北省河间市人，现住山西省孝义市。原告介休市新源环保建材有限公司与被告史某、王某劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告介休市新源环保建材有限公司之委托代理人吴某2、被告史某及其委托代理人张某、第三人王某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告介休市新源环保建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告之间不存在事实上的劳动关系；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2018年2月27日将孝义市华庆铝业保温工程承揽给第三人王某，合同载明：第三人王某有用工自由的权利，原告对第三人王某所雇人员不参与、不管理、不干涉，用工期间所发生的一切大小伤亡事故由第三人王某承担，原告不承担任何责任。原告与第三人签订的合同是双方的真实意思表示，属有效的民事法律行为，孝义市劳动争议仲裁委员会以“第三人王某系个人承包，无营业执照、无相应资质，不具备合法的承包人身份，因而不产生法定意义上的承包合同的效力。”显属错误，此观点显然不符合法律规定，本案原、被告既未签订劳动合同，且原告对被告又不管理，依据《劳动合同法》及“劳动和社会保障部(2005)12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》文件”第一条“(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位的组成部分。”之规定，被告史某从事第三人王某安排的劳动，被告史某与王某之间属劳务合同关系，不属于《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国合同法》的调整范围，被告史某并未受原告的劳动管理，也未获得原告的劳动报酬，故原、被告之间从未建立事实劳动关系，为此具状法院。被告史某辩称，原告与第三人签订的《保温工程施工合同》系无效的，在原仲裁庭审过程中，原告无法提供该份合同的原件，且在仲裁委向第三人送达开庭传票之时，在仲裁委工作人员的询问下，第三人明确表示其属于原告公司，在被询问到其是否与原告公司有承包合同之类时，第三人明确表示没有，但其在仲裁开庭时却提供一份所谓的施工合同，被告史某对此存疑，且原告诉称该合同中约定“第三人王某有用工自由的权利，原告对第三人王某所雇人员不参与、不管理、不干涉，用工期间所发生的一切大小伤亡事故由第三人王某承担，原告不承担任何责任”，把只有企业才能承担的风险转嫁给实力有限的自然人承担，该约定损害了劳动者的合法权益，违反了《劳动法》规定，属无效约定，且根据《最高人民法院关于审理建设工程合同案件适用法律问题的解释》第一条及《合同法》第五十二条中关于合同无效的法定情形规定，原告与第三人之间签订的合同系无效的。其次，根据被告与第三人之间的通话录音及仲裁委向第三人送达开庭传票等文书时的录音，被告及第三人所从事的工作系原告公司的组成部分，薪酬也是由原告公司发放于第三人及被告，被告受原告公司制度约束，原告违法将工程发包给不具备用工主体资格的第三人，对被告因工造成的损失就应由具备主体资格的原告承担用工主体责任。最后，原告与山西孝义华庆铝业有限公司签订的安全责任协议书中明确说明对作业场所的安全负有全面的责任，且原告公司的人员在作业过程中造成的伤亡及直接经济损失等由原告公司负责赔偿并承担全部责任，双方对此协议均签字盖章，对于被告的损失就应当由原告公司承担全部的赔偿责任。综上，被告认为与原告之间已存在事实劳动关系，请求依法驳回原告诉请。第三人王某辩称，第三人系于2018年2月27日承包原告的保温工程，被告史某系由第三人王某雇佣，且系因被告不系安全带才导致事故发生，被告受伤后，第三人王某垫付费用5000元。原告介休市新源环保建材有限公司围绕其诉讼请求依法提交证据如下：1、原告营业执照、法人身份证明及身份证复印件各1份，证明原告的主体资格。2、《保温工程施工合同》复印件1份，用以证明原告与第三人王某签有承包合同。3、孝义市劳动争议仲裁委员会裁决书复印件1份，用以证明原告是在法定期限内向法院提起诉讼。被告史某对原告提供的证据1、3无异议；对证据2不予认可，认为此份合同系虚假合同；第三人王某对原告提供的证据无异议。被告史某针对其辩解向本院提供证据如下：1、《安全责任协议书》复印件1份，用以证明原告与山西孝义华庆铝业有限公司就其承包的保温工程签订有安全责任协议书，原告尽到了管理责任，但未尽安全责任；2、被告史某、孝义市劳动争议仲裁委员会工作人员与第三人王某的录音资料各1份，用以证明原、被告之间存在事实劳动关系，第三人系原告公司代班人员。原告介休市新源环保建材有限公司对被告史某提供的证据真实性无异议，但认为录音系被告与第三人之间录音，与原告无关。第三人王某对被告史某提供的证据真实性无异议，但认为其与原告之间确实存在承包关系，且发生事故系因被告未系安全带导致。经举证、质证，本院认定如下事实：2018年2月原告介休市新源环保建材有限公司承包了山西孝义华庆铝业有限公司的保温工程。后原告将此项工程承揽给第三人王某，并于2018年2月27日双方签订《保温工程施工合同》。被告史某于2018年12月17日经第三人王某招用到孝义市华庆铝业保温工程工地干活，从事铁皮保温工作，当月20日被告史某在工地干活时，不慎从管道摔落，当即被送往孝义市曙光骨科医院救治。期间，原、被告未签订书面劳动合同。2019年3月4日，被告史某向孝义市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原、被告之间存在劳动关系。2019年4月9日，孝义市劳动争议仲裁委员会作出孝劳仲案裁字（2019）第7号仲裁裁决书，裁决确认被告史某与原告介休市新源环保建材有限公司存在事实劳动关系。原告介休市新源环保建材有限公司不服仲裁裁决书，向本院提起诉讼，并提出以上诉讼请求。本院认为，本案的争议焦点在于原告介休市新源环保建材有限公司和被告史某之间是否形成了劳动关系。劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》［劳社部发（2005）12号文件］第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形时，劳动关系成立。(一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，原被告均符合法律法规规定的主体资格，且被告从事的是原告单位安排的有报酬的劳动，被告提供的劳动也是原告单位业务的组成部分。此通知第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。本案原告介休市新源环保建材有限公司将其承包的山西孝义华庆铝业有限公司保温工程转包给自然人王某，但因第三人王某无相应的施工资质，不具有合法的劳动用工资格和经营资格，无法与被告史某形成劳动关系，而应该由有施工资质的原告介休市新源环保建材有限公司与劳动者被告史某形式劳动关系，故原、被告之间存在劳动关系。综上，为维护劳动者合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告介休市新源环保建材有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告介休市新源环保建材有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 长 裴治文审 判 员 王 红人民陪审员 王 培 二〇一九年七月十九日法官 助理 吕晋华书 记 员 刘俊红