福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初1390号 原告：谢在球，男，1950年5月29日出生，汉族，居民，住福建省连城县。 委托诉讼代理人：池昌辉，福建慧来律师事务所执业律师。 被告：福建省龙岩市第二医院，住所地龙岩市新罗区北城双洋西路**，统一社会信用代码123508004907078414。 法定代表人：卢穗万，院长。 委托诉讼代理人：沈红、刘新策，福建正廉律师事务所执业律师。 原告谢在球与被告福建省龙岩市第二医院（以下简称第二医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人池昌辉、被告的委托诉讼代理人沈红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢在球向本院提出诉讼请求：第二医院赔偿谢在球医疗费31045.67元，赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计152920.95元的70%即107044.67元。诉讼中，谢在球变更诉讼请求为：1.第二医院赔偿谢在球医疗费44350.96元、残疾赔偿金54757.3元、误工费31066.2元、护理费15533.1元、住院伙食补助费2640元、营养费6525.75元、交通费2000元、鉴定费13800元，前述共计170673.31元的30%即51202元；2.第二医院赔偿谢在球精神损害抚慰金3000元。事实和理由：2017年2月27日，谢在球以“反复颈部疼痛伴双上肢麻木1年”为主诉入住第二医院神经外科治疗。入院诊断：椎管内占位：脊膜瘤可能。入院后完善相关检查及治疗，并于2017年3月5日行“颈2-3椎管内脊膜瘤切除术”。谢在球术后因反复胸闷经神经外科会诊后转入该院心内科治疗，于2017年3月9日行冠脉造影术。谢在球于2017年3月14日出院，出院诊断：1.冠状动脉粥样硬化，ＬＡＤ心肌桥；2.Ｃ2-3脊膜瘤；3.2型糖尿病；4.完全性右束支阻滞；5.高甘油三酯血症。谢在球在第二医院住院治疗15天，住院医疗费38455.99元（其中统筹基金支付12941.5元，自付25514.49元）。出院后，谢在球反复觉得胸闷、气紧，连续辗转于连城县医院、连城文川医院、连城益民中医院检查治疗。谢在球从2017年3月18日起于各家医院发生的门诊医疗费为2387.33元（均为自付）。2017年4月9日谢在球入住连城文川医院治疗，于2017年4月18日出院，住院9天，花费住院医疗费3812.41元（其中统筹基金支付2316.30元，自付1496.11元）。谢在球出院后虽经各家医院连续治疗，病情不但不见好转，而且还觉得越来越严重。2017年8月10日谢在球入住连城县医院治疗，做了肺部ＣＴ检查，肺部ＣＴ示:1.右膈肌麻痹；2.右肺下叶不张；3.主动脉粥样硬化。因连城县医院的医疗条件有限，谢在球在连城县医院住院2天，于8月12日出院，该院出院诊断：右肺下叶不张、膈肌麻痹可能、颈髓损伤可能等；该院出院医嘱：转上级医院继续诊治。谢在球遵医嘱于2017年8月14日再次住进第二医院胸心外科住院治疗，入院诊断：1.右侧膈膨升；2.2型糖尿病；3.高血压病；4.高血压性心脏病；5.颈2-3椎管内脊膜瘤切除术。8月18日谢在球在全麻下做了“胸腔镜下右侧膈膨出膈肌折叠术”。该院入院及出院诊断均为：1.右侧膈膨升；2.2型糖尿病；3.高血压病；4.高血压性心脏病；5.颈2-3椎管内脊膜瘤切除术。谢在球于2017年8月26日出院，住院12天，住院医疗费19214.4元（其中统筹基金支付7044.76元，自付12169.64元），谢在球遵医嘱购买使用人血白蛋白3瓶自付1860元。该院出院医嘱：门诊随诊，如有不适及时就诊；1个月后返院复查。谢在球于2017年8月26日第二次从第二医院出院后经常气喘，睡眠质量差，身体虚弱，完全丧失劳动能力，仍辗转于连城县医院、连城文川医院、连城益民中医院检查治疗。谢在球于2018年4月5日入住连城文川医院治疗，于2018年4月11日出院，住院6天，花费医疗费1914.69元（其中统筹基金支付991.30元，自付923.39元）。2019年5月29日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定：1.谢在球的伤残等级为十级；2.谢在球的误工期为180日、护理期为90日（不包括第一次手术之前即2017年2月27日至2017年3月5日期间）。2019年5月30日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，第二医院对谢在球脊膜瘤的诊疗过程中存在医疗过错；第二医院对谢在球脊膜瘤的诊疗行为与谢在球右侧膈膨出的损害后果存在因果关系，意见书同时指出引起膈肌膨出症和膈肌麻痹有先天性、遗传性、创伤、医源性等病因，可能造成医源性创伤的有颈部手术损伤颈神经丛、颈胸部手术及纵隔镜等损伤膈神经，不排除意外的神经损伤。谢在球户籍地及居住地位于连城县城区，属城镇规划区范围，2017年2月27日入院前在连城县晓兰食杂店从事零售业务，并未完全丧失劳动能力，依靠自己的劳动取得收入。截至2019年5月30日，谢在球因医疗损害造成的各项经济损失共计173673.31元，包括：谢在球自付医疗费44350.96元（医疗费总额为67644.82元，其中统筹基金支付23293.86元、自付44350.96元）、残疾赔偿金54757.3元（42121元／年×13年×10%）、误工费31066.2元、护理费15533.1元（62996元／年÷365天×90天）、住院伙食补助费2640元（60元／天×44天）、营养费6525.75元（住院医疗费65257.49元×10%）、交通费2000元、鉴定费13800元、精神损害抚慰金3000元。第二医院应承担谢在球损失30%的责任。因第二医院医疗过错给谢在球造成损害，谢在球不得不辗转各地医院治疗，至今右侧隔肌运动减弱未完全治愈，给谢在球造成极大精神痛苦，第二医院应赔偿精神损害抚慰金3000元。前述合计54202元。 第二医院辩称，一.基本治疗经过：1.2017年2月27日，患者以“反复颈部疼痛伴双上肢麻木1年”为主诉入第二医院医院神经外科。患者于3月05日全麻下行颈2-3椎管内脊膜瘤切除术，术中见肿瘤从硬脊膜处长出，硬膜张力较高，予分块完全切除肿瘤，术后病情稳定。3月6日查房时患者诉双上肢麻木，持续予颈托固定。患者于18:30不听劝阻擅自起床后出现胸闷、气促、心悸、血氧饱和度下降至88%，予氧气吸入后稍缓解。之后患者症状持续，经心内科会诊后不排除冠心病可能，转入心内科。3月9日患者转入心内科病房，并急诊行冠脉造影术，术中诊断冠状动脉粥样硬化，LAD心肌桥。3月14日患者办理出院。2.同年8月14日日患者再次就诊，诊断：右侧膈膨升、2型糖尿病、高血压病、高血压性心脏病、颈2-3椎管内脊膜瘤切除术。2017年8月18日在全麻下行“胸腔镜下右侧膈膨出膈肌折叠术”，8月26日办理出院。二.第二医院医务人员对患者谢在球整个治疗过程采取的医疗措施并无不当，不存在过错或过失行为。第二医院在手术指征明确，并考虑手术风险大，在聘请院外专家会诊的情况下，于3月5日对患者谢在球行“颈2-3椎管内脊膜瘤切除术”，均符合医疗诊疗规范，不存在任何的医疗过错或过失行为。2017年3月6日18:30患者不听劝阻，擅自起床后才发生膈肌损伤表现：即胸闷、气促、心悸、血氧饱和度下降至88%，予氧气吸入后才稍缓解。患者颈椎术后不稳，需要绝对卧床休息，患者未遵医嘱擅自起床，可能导致颈髓损伤，继发膈肌麻痹的可能。膈神经麻痹引起膈肌功能障碍，才导致右侧膈膨出问题。三.对具体赔偿项目的意见：对医疗费金额无异议；对残疾赔偿金按城镇标准计算无异议，但谢在球年满69周岁应按11年计算；因谢在球已超过法定的60岁退休年龄，对误工费不应支持；护理费应当按居民服务业标准49694元/年计算，对按鉴定结论90天计算无异议；住院伙食补助费应按30元/天×44天计算；营养费应按5%计算；交通费应提供相应票据，没有票据的情况下应按10元/天×44天计算；对鉴定费无异议；精神损害抚慰金应按1000元计算；所有项目除精神损害抚慰金外，应按参与度的20%计算。 本院经审理认定事实如下：2017年2月27日，谢在球以“反复颈部疼痛伴双上肢麻木1年”为主诉入第二医院神经外科住院治疗。3月5日，谢在球在全麻下行颈2-3椎管内脊膜瘤切除术，术中见肿瘤从硬脊膜处长出，硬膜张力较高，予分块完全切除肿瘤。谢在球返回病房时全麻已清醒，病情稳定。3月6日查房时，谢在球诉双上肢麻木，症状持续，后经心内科会诊后转入心内科。3月9日，谢在球在局麻下行冠脉造影术，术中诊断为冠状动脉粥样硬化、LAD心肌桥。3月14日，谢在球办理出院，住院天数为15天，出院诊断：冠状动脉粥样硬化LAD心肌桥，C2-3脊膜瘤，2型糖尿病，完全性右束支阻滞，高甘油三酯血症。谢在球花费医疗费38455.99元（其中统筹基金支付12941.5元，自费25514.49元）。出院后，谢在球感觉不适，陆续前往连城县医院、连城文川医院、连城益民中医院检查治疗。3月18日起，谢在球在前述三家医院就诊并支付门诊医疗费2387.33元（均为自费）。4月9日，谢在球以“反复上腹疼痛5年，再发伴胸闷5天”为主诉到连城文川医院住院治疗，于4月18日出院，住院9天，共花费医疗费3812.41元（其中统筹基金支付2316.3元，自付1496.11元）。谢在球出院后仍感不适。8月10日至12日，谢在球在连城县医院住院治疗2天，出院诊断:右肺下叶不张、膈肌麻痹可能、颈髓损伤可能，出院医嘱：转上级医院继续诊治。8月14日，谢在球以“反复胸闷，气紧半年”为主诉入第二医院胸心外科住院治疗。入院诊断：右侧膈膨升、2型糖尿病、高血压病、高血压性心脏病、颈2-3椎管内脊膜瘤切除术。8月18日，谢在球在全麻下行“胸腔镜下右侧膈膨出膈肌折叠术”，出院诊断为：右侧膈膨升、2型糖尿病、高血压病、高血压性心脏病、颈2-3椎管内脊膜瘤切除术。8月26日谢在球办理出院，住院12天，花费住院医疗费19214.4元（其中统筹基金支付12169.64元，自费7044.76元）。此外，谢在球住院期间按医嘱在外购买使用人血白蛋白三瓶并支付1860元。出院医嘱：门诊随诊，如有不适及时就诊，1个月后返院复查。谢在球出院后仍感不适。2018年4月5日，谢在球入住连城文川医院住院治疗，于2018年4月11日出院，住院6天，花费医疗费1914.69元（其中统筹基金支付991.30元，自付923.39元）。2019年5月7日，谢在球至龙岩人民医院拍片检查，诊断为：右侧膈肌运动减弱。 诉讼中，谢在球向本院申请司法鉴定。经本院委托，福建鼎立司法鉴定所于2019年5月29日作出闽鼎[2019]临鉴字第L529号鉴定意见书。鉴定意见为：谢在球的伤残等级属十级伤残，谢在球的误工期为180日、护理期为90日（不包括第一次手术之前（即2017年2月27日至2017年3月5日）期间）。福建鼎立司法鉴定所于2019年5月30日作出闽鼎[2019]临鉴字第L529-1号鉴定意见书。鉴定意见为：第二医院对谢在球脊膜瘤的诊疗过程中存在医疗过错，第二医院对谢在球脊膜瘤的诊疗行为与谢在球右侧膈膨出的损害后果存在因果关系，建议原因力大小（参与度）为20%-30%。谢在球为此支付鉴定费13800元。 以上事实，有谢在球提供的入院记录、手术记录单、护理记录单、神经科临床护理记录、出院记录、疾病证明书、住院收费票据、门诊收费票据、费用清单、疾病证明书、出院小结、户口本、医患纠纷处置情况表，第二医院提供的病历材料，本院依法委托福建鼎力司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书以及当事人的庭审陈述等在案佐证。谢在球提供的营业执照、姚坪村委会出具的证明不足以证明其主张，本院不予采纳。 本院认为，公民的生命、健康权受法律保护，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构有过错的，应当承担相应赔偿责任。患者谢在球在第二医院就诊，双方建立了医疗法律关系。本案讼争焦点是，一.第二医院是否应对谢在球的损伤承担侵权赔偿责任及责任大小；二.具体赔偿项目及金额的确定。 一.关于第二医院是否应对谢在球的损伤承担侵权赔偿责任及责任大小问题。经鉴定，第二医院对谢在球脊膜瘤的诊疗过程中存在医疗过错，第二医院对谢在球脊膜瘤的诊疗行为与谢在球右侧膈膨出的损害后果存在因果关系，建议原因力大小（参与度）为20%-30%。该鉴定结论具有客观性和权威性，符合证据性质，本院对《司法鉴定意见书》中所认定的第二医院存在医疗过错行为及参与度的鉴定意见予以采信，第二医院承担25%的过错赔偿责任较为适宜。 二.关于具体赔偿项目及金额的确定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。就谢在球的损失，本院作如下判定： 1.医疗费：谢在球住院、门诊共计支付医疗费67644.82元，其中个人支付39226.08元。 2.残疾赔偿金：谢在球为十级伤残，定残时为69周岁，故残疾赔偿金应按11年计算。谢在球居住地为城镇，故残疾赔偿金为46333.1元（42121元/年×11年×10%）。 3.误工费：谢在球已年满60周岁，系被扶养人，且其未提供充分证据证明仍有务工损失，本院对其误工费的主张不予支持。 4.护理费：谢在球虽未出具相关陪护证明，但根据谢在球的病情及治疗过程，对谢在球主张护理费本院予以支持。但谢在球主张护理费按172元/日计算过高，应按140元/天计算，其要求护理天数按90天计算合理，护理费为12600元（140元／天×90天）。 5.住院伙食补助费：结合谢在球共计住院44天的事实，该费用为1320元（30元／天×44天）。 6.营养费：谢在球主张按住院医疗费65257.49元的10%计算营养费6525.75元合理，本院予以支持。 7.交通费：谢在球住院44天，本院酌定交通费为500元。 8.鉴定费：谢在球因本案委托鉴定支付鉴定费13800元，对谢在球该主张本院予以支持。 前述各项损失共计120304.93元，第二医院应承担25%即30076.23元。 另，因谢在球手术后出现的右侧膈膨出对谢在球术后康复在心理上、机体上和后续治疗的负面影响有一定关联，第二医院对谢在球脊膜瘤的诊疗过程中存在医疗过错，第二医院对谢在球脊膜瘤的诊疗行为与谢在球右侧膈膨出的损害后果存在因果关系，故对于谢在球要求第二医院给付精神损害抚慰金的诉请，予以支持，结合第二医院的过错程度，该抚慰金以1500元为宜。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一.被告福建省龙岩市第二医院应于本判决生效之日起二十日内赔偿原告谢在球医疗费39226.08元、残疾赔偿金46333.1元、护理费12600元、住院伙食补助费1320元、营养费6525.75元、交通费500元、鉴定费13800元，共计120304.93元的25%即30076.23元。 二.被告福建省龙岩市第二医院应于本判决生效之日起二十日内赔偿原告谢在球精神损害抚慰金1500元。 三.驳回原告谢在球的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1155元、减半收取为578元，由原告谢在球负担240元，由被告福建省龙岩市第二医院负担338元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审判员 罗  婷  婷 二〇一九年七月九日 书记员 刘毅超（代） 书记员 华春兰（代） 附注： 一、主要法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、判决书履行提示： 发生法律效力的民事判决书，当事人必须履行。当事人（履行义务人）应当在判决书确定的履行期间内自觉向权利人履行判决书确定的义务。如果履行义务人未在判决书确定的期间内自觉履行全部义务，权利人有权向法院申请强制执行，由此产生的相关执行费用由履行义务人负担。 具有金钱给付内容的判决，履行义务人可以在判决书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入法院指定的履行款账户时，应当在银行转账后即时告知案件承办人，并提供银行凭证复印件。 判决书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在判决书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费账户，并向案件承办人提供银行凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 履行款账户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；账号：17×××01）。 诉讼费账户（开户行：福建海峡银行龙岩分行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；账号：10×××01）。