江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣07民终1859号 上诉人（原审原告）：谢信富，男，1976年12月4日出生，汉族，住江西省兴国县。 被上诉人（原审被告）：兰立新，男，1986年8月11日出生，畲族，江西省永新县人，住江西省兴国县。 上诉人谢信富因与被上诉人兰立新退伙纠纷一案，不服江西省兴国县人民法院（2019）赣0732民初46号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 谢信富上诉请求：撤销原判，判决兰立新退回加盟费1万元。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、2018年2月9日的治安调解协议是双方最后的协议，该协议包含了1万元加盟费的处理。二、终审判决（2018）赣07民终3794号民事判决应作为本案判决的依据。 兰立新未作答辩。 谢信富向一审法院起诉请求：1.判决被告兰立新退还原告剩余股金而当做的加盟费10000元整；2.判决被告承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：一、2016年5月20日，被告设立“自然人独资”的有限责任公司—兴国钟情婚介服务有限公司。2017年8月26日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股权合作协议》。协议约定：“甲方现持有兴国钟情婚介服务有限公司100%的股权，甲方同意将持有兴国钟情婚介服务有限公司股权的30%，以3万元出让给乙方，乙方同意按此价格及金额购买上述股权”，“职务分配：乙方加入后担任公司副总经理职务”，“工资标准：甲方目前工资为5000元每月，乙方加入后工资暂定为3500元每月”，“公司支出：目前公司员工共两人：一人2100元每月加提成，一人1600元每月加提成，公司房租每月包水电2500元左右”，“经甲乙双方签订本协议后，乙方即成为兴国钟情婚介服务有限公司的股东，按股份比例分享公司利润与分担亏损，甲方在合同前个人债务与乙方无关”，“因情况发生变化，经过双方协商同意变更或解除合同（可变更或解除合同，但应签订书面合同）”，“本合同经双方签字后生效”。而后，双方办理股权变更登记手续。2017年10月31日，原告与被告签订《协议书》。协议约定：“1、谢信富作为公司股东，不再参与公司任何管理，不再承担公司亏损，所有亏损由兰立新个人承担；2、公司每个月付给谢信富固定分红300元（不管公司亏损），公司盈利后按股份给谢信富分红，每月付给谢信富固定分红期限为公司破产倒闭前……5、双方必须遵守此协议，不得违反，谢信富不得以任何理由妨碍公司正常经营，侵占公司财物，否则公司将无偿收回谢信富全部股份。”分红协议履行至2018年1月。2018年2月5日，原告与被告因股权退股纠纷发生打架。2018年2月9日，经兴国县公安局潋江派出所调解，双方达成协议：“1、甲乙对对方的行为表示谅解，双方的伤情各自负责，不再追究对方的法律责任；2、甲乙双方股份事宜达成如下协议：a、甲方（兰立新）退还乙方（谢信富）二万元股金；b、乙方留股金一万元当做钟情一生婚介加盟费；c、甲方于2018年3月31日前将乙方的加盟店开业。”同时，被告出具《借条》一张给原告。借条载明：“借条，今借到谢信富贰万元整，于2018年3月31日还清，借款人：兰立新，362430198608115114,2018年元月9日（实为2月9日）。”2018年2月26日，原告与被告再次签订《股权转让协议》，约定：“甲方（谢信富）将其持有公司30%股权无偿转让给乙方（兰立新），乙方同意受让上述股权。”同日，双方形成股东会决议，内容为：“1、同意谢信富将其持有公司30%股份无偿转让给兰立新；2、同意谢信富辞去公司经理职务。”2018年3月1日，双方办理股权变更登记手续。另查明，原告与被告对合作期间的盈亏状况未做结算，兴国钟情婚介服务有限公司仍在经营。直到2018年3月31日前，被告未给原告开加盟店。 二、2018年4月4日，原告向原审法院提起诉讼，要求判决被告兰立新及其妻子罗小琛和兴国钟情婚介服务有限公司偿还借款2万元整，判决兴国钟情婚介服务有限公司退回股金1万元，支付2017年工资7000元，2018年2月开始每月300元固定分红，直到被告还清所有债务。庭审时，原告陈述，“双方签订最后一份协议后就没纠纷了”，“请法院按最后一份协议为准支持我的诉讼请求。”2018年6月9日，原审法院作出（2018）赣0732民初1203号民事判决：“一、驳回原告谢信富要求被告兰立新偿还借款20000元的诉讼请求；二、驳回原告谢信富要求被告罗小琛偿还借款20000元的诉讼请求；三、驳回原告谢信富要求被告兴国钟情婚介服务有限公司退回股金10000元、支付工资7000元的诉讼请求；四、驳回原告谢信富要求被告兴国钟情婚介服务有限公司支付其自2018年2月起至债务还清之日止的固定分红300元/月的诉讼请求。案件受理费363元（已按简易程序减半收取），原告谢信富已预交，由其自负。”原告不服，向赣州市中级人民法院提出上诉。赣州市中级人民法院经审理认为：关于兰立新应否归还谢信富股金2万元和退还谢信富加盟费即股金1万元，谢信富一审主张由兴国钟情婚介服务有限公司退回股金（加盟费）1万元，二审上诉请求变更为判决兰立新退回股金（加盟费）1万元，变更了债务承担人，该项上诉请求超出了其一审诉讼请求的范围，不属于本案二审审理范畴，不予涉及，谢信富如果要求兰立新退回股金（加盟费）1万元，可另行主张。2018年11月30日，赣州市中级人民法院作出（2018）赣07民终3794号民事判决：“一、维持兴国县人民法院（2018）赣0732民初1203号民事判决第二项、第三项、第四项；二、撤销兴国县人民法院（2018）赣0732民初1203号民事判决第一项；三、被上诉人兰立新于本判决生效后十日内向上诉人谢信富归还借款（股金）20000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费363元，二审案件受理费757元，合计1100元，由上诉人谢信富负担500元，被上诉人兰立新负担600元”。 一审法院认为，原告与被告签订过多份协议，但2018年2月26日最后签订的《股权转让协议》明确约定“甲方（谢信富）将其持有公司30%股权无偿转让给乙方（兰立新）”，原告在本院审理（2018）赣0732民初1203号民事案件时对此不持异议，且要求以该份协议为准。现原告要求被告退还剩余股金而当做的加盟费10000元，缺乏事实依据和法律依据。综上所述，原告的诉讼请求不应得到支持。 一审法院据此判决：驳回原告谢信富要求被告兰立新退还剩余股金而当做的加盟费10000元的诉讼请求。案件受理费减半收取25元，原告谢信富已预交，由其自负。 二审期间，谢信富提交三组证据：证据1.兴国钟情婚介服务有限公司股权转让协议两份、兴国县公安局潋江派出所及戚水生出具证明各一份照片打印件共6页，证明股权的无偿转让是无效的；证据2.中国执行信息公开网截图打印件一份共4页，证明兴国钟情婚介服务有限公司需退回加盟费1万元给上诉人；证据3.上诉人与被上诉人的微信聊天记录截屏打印件件一份共5页（在（2018）赣07民终3794号案件中提交过），证明潋江派出所治安调解协议是最后一份协议。兰立新未到庭发表质证意见。 对谢信富提交的证据，本院认定如下：证据1、3在（2018）赣07民终3794号案件中已经过质证，予以确认。证据2与本案不具有关联性，不予采信。 对原审查明的事实，二审予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：原审判决对谢信富、兰立新之间多份协议的最终采信是否正确。 谢信富与兰立新合伙协议纠纷一案，前由本院（2018）赣07民终3794号案件作出终审判决，对兰立新是否归还2万元借款作出判决，该终审判决的依据是“谢信富退股后的股金，应当按照2018年2月9日双方当事人订立的《治安调解协议》处理，该协议是双方当事人真实意思表示，合法有效，当事人应当履行约定的合同义务。”至于1万元加盟费，该案未作出处理，理由是“谢信富二审变更了债务承担人，要求兰立新退回股金（加盟费）1万元，该项上诉请求超出了其一审诉讼请求的范围，不属于本案二审审理范畴，本院不予涉及。谢信富如要求兰立新退回股金（加盟费）1万元，可另行主张。”根据民诉法司法解释的规定，“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”当事人无需举证证明。谢信富在本案中另行向兰立新个人主张要求退还加盟费1万元，依据的正是（2018）赣07民终3794号案件生效判决所认定的事实，即2018年2月9日《治安调解协议》系双方真实意思表示，原审判决却仍采信2018年2月26日《股权转让协议》，与生效裁判文书认定的事实相悖，应予纠正。谢信富本案相应诉讼请求符合事实，于法有据，应予支持。 综上所述，原审判决事实认定有误，应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销江西省兴国县人民法院（2019）赣0732民初46号民事判决。 二、被上诉人兰立新于本判决生效之日起十日内退还上诉人谢信富加盟费10000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费25元，二审案件受理费50元，合计75元，由被上诉人兰立新承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  钟伟民 审 判 员  彭伟明 审 判 员  肖利民 二〇一九年七月二十九日 法官助理郭敏 代理书记员  欧阳群