甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）甘执异139号 利害关系人:甘肃合创信用担保有限公司，住所地兰州市城关区酒泉路街道静宁路105号第二层003室 法定代表人:高萍，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：苏怀芹，该公司员工。 申请执行人：甘肃万城建筑工程有限责任公司，住所地兰州市城关区张掖路250号时代广场250F-D。 法定代表人：李明生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李红香、肖文英，该公司员工。 被执行人：甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司，住所地兰州市城关区拱星墩瑞德大道250号。 法定代表人：丁大双，该公司董事长。 甘肃万城建筑工程有限责任公司（以下简称万城公司）与甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司（以下简称盛世豪龙公司）建筑工程施工合同纠纷执行一案，本院作出（2018）甘执81号执行裁定书指定由兰州铁路运输中级法院（以下简称兰铁中院）执行。兰铁中院在执行中，于2019年3月20日在兰州晨报、兰州晚报上发布执行公告，并在执行现场张贴了该公告，对盛世豪龙公司名下的位于皋兰县石洞镇北辰路中堡村委会南侧的商品房住宅楼239套房产及4号楼一、二层商铺进行评估拍卖，利害关系人甘肃合创信用担保有限公司（以下简称合创公司）于2019年4月4日向本院提出书面异议，请求解除对盛世豪龙公司抵押在该公司位于兰州市皋兰县石洞镇北辰路无号4N1-2层商铺(商铺详情:01层房屋编号620122104B40001042001000002，第42幢，面积1000.76平方米;02层房屋编号620122104B40001042002000002第42幢，面积1000.76平方米，以下简称案涉房产)的查封，并停止对以上房产的拍卖程序。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 利害关系人合创公司请求解除对盛世豪龙公司抵押在该公司案涉房产的查封，并停止对以上房产的拍卖程序。其事实与理由为:贵院根据(2018)甘71执9号裁定书查封盛世豪龙公司名下位于皋兰县××北辰路××南侧××商品房住宅楼××房产及××楼××、××层商铺，并进行评估拍卖。其中4N1-2层商铺2013年2月7日抵押在该公司名下，借款金额共计人民币1300万元(壹仟叁佰万元整)，至今尚未清偿。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定:“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折扣、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”工程款的优先受偿权是法律赋予承包人的权利。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定:建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。2010年10月18日，万城公司与盛世豪龙公司签订《工程协议书》第六条约定:合同工期:计划开工日期2010年10月18日，主体结构工程封顶时间为2011年7月30日，竣工时间为2012年1月30日前。案涉工程虽未经竣工验收，但已于2016年5月擅自使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，应视2016年5月为竣工日期，自此至今已超过六个月的期限。该公司特向贵院提出异议，请求对抵押的房屋予以解除查封并停止拍卖程序。 本院查明，皋兰县房屋产权登记发证办公室（以下简称皋兰县产权办）于2015年12月22日登记颁发的兰房建（皋兰县）字第86号房屋他项权证载明：合创公司对盛世豪龙公司名下，位于兰州市皋兰县××北辰路××层房屋（房屋编号：620122104B40001042001000002，地号：B40001，第42幢，面积1000.76平方米）享有抵押权;皋兰县产权办于同日登记颁发的兰房建（皋兰县）字第85号房屋他项权证载明：合创公司对盛世豪龙公司名下，位于兰州市皋兰县××北辰路××层房屋（房屋编号：620122104B40001042002000002，地号：B40001，第42幢，面积1000.76平方米）享有抵押权。 另查明，2017年7月13日本院就申请人万城公司与被申请人盛世豪龙公司建设工程施工合同纠纷一案财产保全作出（2017）甘民初94号民事裁定：冻结被申请人盛世豪龙公司银行存款人民币8000万元或查封、扣押其等值的财产。依据上述裁定，本院于2017年7月20日作出（2017）甘执保字第80号协助执行通知书，对盛世豪龙公司名下位于皋兰县北辰路中堡村委会南侧的239套商品住宅楼及4号楼一、二层商铺进行了保全查封,其中包括案涉房产。 再查明，最高人民法院就上述案件于2018年6月27日作出（2018）最高法民终397号民事判决书第一项：依法确认原告万城公司享有被告盛世豪龙公司所欠付工程款在皋兰县中堡村委会南侧商住楼其施工范围内的优先受偿权。判决发生法律效力后，盛世豪龙公司未依判决履行义务，万城公司向本院申请执行，本院作出（2018）甘执81号执行裁定书指定由兰铁中院执行该案。兰铁中院执行中，依法对本院查封的盛世豪龙公司名下的房产进行评估拍卖，其中包括案涉房产。 本院认为，本案的争议焦点是：利害关系人合创公司解除查封、停止拍卖的异议请求是否成立。 关于合创公司解除查封的异议请求是否成立的问题。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（以下简称查封规定）第三十一条第一款规定：“有下列情形之一的，人民法院应当作出解除查封、扣押、冻结裁定，并送达申请执行人、被执行人或者案外人：（一）查封、扣押、冻结案外人财产的；（二）申请执行人撤回执行申请或者放弃债权的；（三）查封、扣押、冻结的财产流拍或者变卖不成，申请执行人和其他执行债权人又不同意接受抵债的；（四）债务已经清偿的；（五）被执行人提供担保且申请执行人同意解除查封、扣押、冻结的；（六）人民法院认为应当解除查封、扣押、冻结的其他情形”。本案中，案涉房产不属案外人所有，被执行人盛世豪龙公司作为房地产开发企业，基于建造事实行为取得案涉房产所有权，本案也不存在查封规定第三十一条第一款第二项至第六项所规定的情形，因此合创公司解除查封的异议请求不能成立。 关于合创公司停止拍卖的异议请求是否成立的问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。本案中，根据查明的事实，利害关系人合创公司异议请求所主张的案涉房产与兰房建（皋兰县）字第85、86号房屋他项权证项下抵押物是否属同一标的物，尚不明确，即便属同一标的物，合创公司异议所依据的基础权利是抵押权，虽然属于实体权利，但该权利是就案涉房产变价款优先受偿的权利，并不能阻止案涉房产的拍卖。因此，合创公司停止拍卖的异议请求不能成立。 关于合创公司提出的万城公司行使工程款优先权已超过六个月期限的问题。本案执行依据最高人民法院（2018）最高法民终397号民事判决书第一项已依法确认原告万城公司享有被告盛世豪龙公司所欠付工程款在皋兰县中堡村委会南侧商住楼其施工范围内的优先受偿权。申请执行人万城公司对案涉房产的工程款优先权已被生效判决确认，合创公司对此有异议，实际是对生效判决不服，应通过提起第三人撤销之诉等途径解决。 综上，利害关系人合创公司解除查封、停止拍卖的异议请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下： 驳回甘肃合创信用担保有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向最高人民法院申请复议。 审判长  刘珈懿 审判员  宫超夫 审判员  刘永生 二〇一九年七月二日 书记员  董惠文