山西省稷山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0824民初1000号 原告：杜某涛，男，1989年11月29日出生，汉族，稷山县。 委托诉讼代理人：冯吉矿，山西晋韬律师事务所律师。 被告：稷山县某某汽车运输有限公司。住所地：稷山县。 法定代表人：赵某淼，系公司经理。 委托诉讼代理人：王某玲，住稷山县，系公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司。营业场所：运城市。 负责人:景某军，系公司经理。 委托诉讼代理人：毛建公，山西明煌律师事务所律师。 原告杜某涛与被告稷山县某某汽车运输有限公司（以下简称某某汽车公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司（以下简称财保运城市分公司）人身保险合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案。在诉讼过程中，原告杜某涛向本院提出申请:对其在事故中所受伤予以伤残等级评定、内固定物取出费用及营养期、误工期、护理期予以评定，本院予以准许。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜某涛的委托诉讼代理人冯吉矿、被告某某汽车公司的委托诉讼代理人王某玲、被告财保运城市分公司的委托诉讼代理人毛建公到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杜某涛向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等合计245000元；2、二被告承担本案一切诉讼费用。事实与理由：原告杜某涛受雇于被告某某汽车公司为其驾驶半挂车。被告某某汽车公司在财保运城市分公司投保有雇主责任险，每人保险限额伤残40万元+医药费限额4万元，保险期间2018.11.14-2019.11.13。 2018年12月8日，杜某涛驾驶晋M****8重型货车，在京昆高速934公里100米处，追尾晋M****1+晋M***4挂半挂车，致原告杜某涛严重受伤。事故发生后，二被告就赔偿事宜不能与原告达成一致。 原告提供了以下证据证明自己的主张： 1、身份证及户口本复印件各一份，证明原告杜某涛的基本情况。 2、雇主责任保险保险单、合同书复印件各一份，证明杜某涛受雇于被告某某汽车公司，某某汽车公司为其司机在财保运城市分公司投保雇主责任险，伤残限额40万元，医药费限额40000元，保险期间：2018.11.14-2019.11.13。 3、渭南市公安局交通警察支队高交大队道路交通事故认定书，证明事故发生的时间、地点及杜某涛负全部责任，杜某涛在工作中发生交通事故受伤。 4、澄城县医院门诊票据、门诊病历；稷山县中医院住院收费票据、出院证、诊断证明、病历、用药明细，证明杜某涛受伤后在澄城县医院门诊治疗过程及花医药费，后转入稷山县中医院住院治疗及花医药费，诊断为骨伤，胫前开放伤并多处皮肤擦伤，右髌骨粉碎骨折，胫前开放伤并多处皮肤擦伤。 5、永济司法鉴定中心鉴定意见书及发票各一份，证明原告杜某涛在事故中所受伤评定为九级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期60日，内固定物取出费用8500元，支出鉴定费3500元。 6、原告的儿子、女儿的户口本复印件各一份，证明杜某涛的被扶养人有儿子杜某硕、女儿杜某伊及二被扶养人的基本情况。 7、房屋租赁合同一份，水费收据二张，燃气购气收费单二张，房主加某翎、稷山县社区服务中心大佛社区居民委员会、稷山县公安局稷峰派出所出具的证明一份、稷山县县直幼儿园出具的证明一份，证明原告从2016年6月17日至今，一直在房主加某翎稷山热电厂家属院西单元201号租住，其经常居住地在稷山县城，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，及被扶养人生活费应按城镇居民标准计算。稷山县县直幼儿园书证，证明孩子在县直幼儿园上学。 8、交通费票据，证明原告杜波寿因交通事故处理、治疗及鉴定伤残所花费的交通费。 9、太平洋雇主责任险文本复印件一份 赔偿明细： 1、住院医药费：12523.71元 门诊：158.3+127.7+15+216+100+346+12+23+24+7.8+3+5+152=1189.8 2、住院伙食补助费：18天×100元=1800元 3、营养费：60天×50元=3000元 4、二次手术费：8500元 小计：27013.51元 4、误工费：180天×244元=43920元 5、护理费：90天×128元=11520元 6、伤残赔偿金：31035元×20年×0.2=124140元 7、被扶养人生活费： 男孩杜某硕（2013.7.3-2018.12.8）5岁需扶养13年 19790元×13年×0.1÷2=12863.5元 女孩杜某伊（2016.2.20-2018.12.8）3岁需扶养15年 19790元×15年×0.1÷2=14842.5元 8、精神抚慰金：6000元 9、鉴定费：3500元 10、交通费:1000元 小计：217786元 总合计：244799.51元 被告某某汽车公司对上述证据的质证意见为：杜某涛与鑫博公司是雇佣关系属实，并且我公司对杜某涛投有雇主责任险、伤残限额为40万元、医药费限额4万元，保险期间2018.11.14-2019.11.13。 被告财保运城市分公司对上述证据的质证意见为：对证据1身份证的真实性无异议，不能证明与本案存在利害关系；对保单的真实性我方认可，根据该份保单的保证内容，雇主责任险适用的是雇主责任保险条款2015版，而保证的项目是人身伤亡40万元、医疗费4万元，同时每次事故每人医疗费的免赔额500元，我公司仅就人身伤亡和医药费承担；对于合同书我方有异议，根据原告所提交的合同书显示其系2018年10月8日所签订的，但并没有附18年10月8日至今被告公司支付给原告的薪酬明细；对第3组事故认定书真实性无异议，根据事故认定书最下方损害赔偿结果一栏中写明了赔偿的明细，而该明细中在本案中仅适用的是医疗费；对第4组证据真实性无异议，根据原告提交的第4组证据显示，原告在住院时向医院陈述的其住址是稷山县李马吴村；对第5组证据的真实性无异议，对其鉴定的依据及结论有异议，原告是在驾驶车辆期间发生的交通事故，作出伤残评定依据的是人损伤残，而雇主所适用的都是工伤范围，因此伤残等级应当参照工伤认定的标准；对第6组证据的真实性无异议，但与本案不存在利害关系；对第7组证据房屋租赁合同书我公司有异议，房屋租赁合同书应标明出租方是否对房屋拥有合法的使用权，该份合同并没有合法的产权证书；对水费收据属于白条，无法证实其的真实性；对燃气的收据，只能证明该表号中交纳的金额，无法证明是原告交纳的；对房主加某翎和派出所证明我公司不认可，根据民诉法解释115条规定，无论是居委会、还是派出所都没有出具人的签名，也没有证明出具的时间，因此，对该份证据我公司不认可；对县直幼儿园证明我公司不认可，要证明两个孩子在其幼儿园上学，应当由教育局出具的学籍信息证明；对于交通费，由于原告没有证据我们酌情认定200元。对于赔偿明细：对住院医疗费的真实性无异议，对医药费、陪护费、伙食费，应当在扣除500元之后，在医药费的限额内予以赔付；对于误工费，护理费、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费，因不属于雇主责任险理赔的范围，我公司不予以赔偿；对于伤残赔偿金，按照雇主责任保险条款规定，按照保险合同所付伤残赔偿表比例规定的百分比乘以每人伤亡险额40万元计算，原告伤残9级，所对应的标准是4%，对于伤残赔偿金在雇主责任险范围内应是40万元乘以4%，金额是16000元。对证据9，1、该保单不属于证据，与本案不存在利害关系，不能作为证据使用；2、原告提交的太平洋雇主责任险保单，该内容系复印件，而复印件无法证实保险就附带在保单的里面，如果没有固定在一起，也无法证实条款与保单属于不可分割的一体。 被告某某汽车公司辩称：一、晋M****8重型货车在被告财保运城市分公司处投保雇主责任险属实，我公司交付保险费之后，财保运城市分公司只给过一页第三栏保单，保险期间2018.11.14-2019.11.13。二、我公司投保雇主责任险就是为了雇员工作中发生意外时，由财保运城市分公司替代我公司赔偿。我公司投保雇主责任险限额是44万元，原告的损失没有超过该限额，均应由保险公司赔偿，我公司不承担任何赔偿责任。三、2018.12.8出车中发生事故致原告膝部受伤属实。四、事故发生后，我公司到财保运城市分公司咨询赔偿事宜，财保运城市分公司称只赔药费、伤残金，不赔偿误工费、护理费等费用，而且伤残赔偿金给付的数额比交通事故给付的少许多，说这是保险条款规定，但办保险时，财保运城市分公司只给过一张保险单，从未给过我公司保险条款，这些免赔内容我公司从不知道。 被告财保运城市分公司辩称：1、对原告的诉求我公司仅在雇主责任险范围内就医药费、伤残赔偿金按照合同约定赔偿，其中医药费在扣除免赔额之后在医药费限额内赔偿，对于伤残赔偿金按照合同约定，以投保额的限额作为基数乘以伤残等级所对应的比例，对于住院伙补费、营养费、误工费、护理费不属于保险公司赔偿的范围；2、在事故发生后，被告某某汽车公司与原告没有就原、被告之间存在雇佣关系支付报酬向保险公司主张过，根据保险法第31条规定，投保人身险的必须与被保险人存在保险利益，原告应当向法庭提供证据证明其系被告某某汽车公司的雇员并领取薪酬的事实，事故发生后原告从未与我公司协商过，保险公司不承担诉讼费。对发生的事故与投保均属实。 被告财保运城市分公司提供了以下证据证明自己的主张： 1、雇主责任保险（2015版）投保单、特别约定清单复印件各一份，证明我公司已经向被告某某汽车公司进行了免责条款及赔偿处理的告知、保险合同中付费约定和特别约定进行了明确说明，某某汽车公司的盖章证明我司已经明确告知提示说明的义务，最高院关于在空白合同上的盖章行为系对对方合同内容的无限授权，最高院在合同案例中对于没有合同内容的空白合同上的盖章也认可合同的效力，某某汽车公司在有加黑、加粗的投保人声明处盖章，能够证明其作为专业的汽车运输公司对赔偿处理、免责条款的知悉。在特别约定清单中，适用的是2015版条款，同时在特别约定一栏，也写清楚了，本保险单附加残疾赔偿比例调整条款，该两张单据上有被告某某汽车公司的盖章，能够证实被告某某汽车公司对条款是明确知晓的。 2、中国人民财产保险股份有限公司雇主责任保险（2015版）一份，证明对于残疾赔偿这块规定的是雇员残疾的由保险人认可的残疾鉴定机构依据职工工作的标准来计算残疾程度，而赔偿的方式是保险人按照本保险合同所附伤残比例表规定的百分比乘以每人的保险责任限额，对于医药费扣除500元免赔额，也有明确的规定，对于残疾比例表在该合同的最后附表一栏有明确的表格，结合原告的伤残鉴定，所对应的是4%，那么原告的伤残赔偿金应当是40万元乘以4%=16000元。 原告杜某涛对上述证据的质证意见为：对于条款，我们今天是第一次看到，且内容违背了法律的强制性规定；投保单上没有相关的免责条款的内容，那么被告所说的免责的内容，不能证明在投保时是进行了说明的,保险人向投保人提供投保单时，后面应附一个格式条款，这是保险法17条规定的其应当的义务，其应证明把格式条款附到投保单后面；保险公司要尽到提示义务，要在投保单及其他保险凭证上进行明确说明，我方的投保单上确实没有保险公司所说的内容。 被告某某汽车公司对上述证据的质证意见为：我公司在财保运城市分公司处投保雇主责任险时财保运城市分公司从未给付投保单、特别约定清单，只给过一份雇主责任险保险单，保险单上面约定的医药费4万，伤残赔偿40万，合计44万，我公司从不知道免责条款。 经审理查明，2018年11月13日，被告某某汽车公司在财保运城市分公司投有雇主责任保险，投保人数3人，人身伤亡责任，每人伤亡责任限额40万元；医疗费用责任，每人医疗费用责任限额4万元，每次事故每人医疗费用免赔额500元。合同有效期2018年11月14日零时起至2019年11月13日二十四时止。 2018年10月8日，被告某某汽车公司作为甲方与原告杜某涛作为乙方签订合同一份，合同载明：甲方经营晋M****8货车，需要雇请持有B2驾照的司机，乙方有意，双方达成如下协议：一、乙方为甲方驾驶晋M****8货车，甲方管吃住，月工资6000元，于月底付清；二、乙方履职过程中，应按规程谨慎驾车，爱惜车辆、避免事故。甲方购买保险，乙方履职过程中受伤，由保险公司赔偿。 2018年12月8日20时20分，原告杜某涛驾驶车牌号为晋M****8的重型货车，沿京昆高速行使，当行驶至京昆高速934公里（山西方向），追尾薛旦娃驾驶的车牌号为晋M****1-晋M***4挂号重型车辆，造成两车不同程度受损，晋M****8号车辆驾驶员杜某涛受伤的交通事故，杜某涛负事故全部责任。 查明，晋M****8重型货车所有人系被告某某汽车公司。 又查明，事故发生后，原告杜某涛先后在澄城县医院、稷山县中医院治疗，住院18天，花去医疗费13713.51元。2019年4月17日，原告杜某涛申请对其在此次事故中所受伤予以伤残等级评定、内固定物取出费用及营养期、误工期、护理期予以评定。经山西省运城市中级人民法院委托，2019年5月27日，山西省永济市司法鉴定中心作出【2019】临鉴字第23号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、杜某涛右髌骨粉碎性骨折构成九级伤残。2、杜某涛右髌骨粉碎性骨折手术治疗误工期180日、护理期90日、营养期60日。3、杜某涛右髌粉碎性骨折内固定取出的医疗费用鉴定为捌仟伍佰元整（8500元）。 本次事故给杜某涛造成的损失有： 1、医疗费：住院医药费12523.71元、门诊费1189.8元，共计13713.51元。有医疗机构出具的票据为证，本院予以支持。 2、住院伙食补助费：18天×100元=1800元，符合规定，本院予以支持。 3、营养费：60天×50元=3000元，符合规定，本院予以支持。 4、二次手术费：8500元，有鉴定意见为据，本院予以支持。 以上共计27013.5元。 5、误工费：原告主张180天×244元=43920元。财保运城市分公司认为雇主责任险不应赔偿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费应为：180天×52963元÷365天=26118.74元。 6、护理费：原告主张90天×128元=11520元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费应为：90天×46693元÷365天=11513.34元。 7、伤残赔偿金：原告主张31035元×20年×0.2=124140元。财保运城市分公司认为应为40万×4%=16000元。原告提交房屋租赁合同一份，水费收据二张，燃气购气收费单二张，房主加某翎、稷山县社区服务中心大佛社区居民委员会、稷山县公安局稷峰派出所出具的证明一份、稷山县县直幼儿园出具的证明一份等证据证明杜某涛及家人于2016年开始在城镇生活及上学，故对原告的伤残赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，应为31035元×20年×20%=124140元。 8、被扶养人生活费：原告主张男孩杜某硕（2013.7.3-2018.12.8）5岁需扶养13年，19790元×13年×0.1÷2=12863.5元；女孩杜某伊（2016.2.20-2018.12.8）3岁需扶养15年19790元×15年×0.1÷2=14842.5元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被抚养人男孩杜某硕生活费为19790元×13年×0.1÷2=12863.5元，女孩杜某伊19790元×15年×0.1÷2=14842.5元，本院予以支持。 9、精神抚慰金：原告主张6000元，符合法律规定，本院予以支持。 10、鉴定费：原告主张3500元，有鉴定票据为证，本院予以支持。 11、交通费:原告主张1000元，被告辩称由于原告没提供证据，认可200元，根据案件实际情况，交通费酌定500元为宜。 以上共计：199478.08元。 合计：226491.59元。 本院认为，本案的案由应为雇主责任保险合同纠纷。雇佣关系是指受雇人向雇用人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成权利义务关系。雇主责任险是指被保险人所雇佣的员工在受雇过程中从事与保险单所载明的与被保险人业务有关的工作而遭受意外或患与业务有关的国家规定的职业性疾病，所致伤残或死亡，由保险人在规定的赔偿限额内负责赔偿的一种保险。构成雇主责任的前提条件是雇主与雇员之间存在着直接的雇佣合同关系。 本案争议焦点一：原告杜某涛与被告某某汽车公司是否是雇佣合同关系？原告提供的合同证明了原告杜某涛为被告某某汽车公司提供驾驶晋M****8号货车劳务，被告某某汽车公司向原告支付报酬，且原告提供的道路交通事故认定书也证明了原告杜某涛是在驾驶被告某某汽车公司所有的晋M****8货车时发生事故受伤，故原告杜某涛与被告某某汽车公司之间形成雇佣关系。 本案争议焦点二：原告诉求245000元中，包括了医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、被抚养人生活费、鉴定费等费用，保险公司应承担哪些部分？ 被告某某汽车公司为其雇员在被告财保运城市分公司投保了雇主责任保险，《中华人民共和国保险法》第十四条规定，保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。根据2018年11月13日的投保单载明，二被告之间的保险合同已成立，原告杜某涛系被告某某汽车公司雇员，原告杜某涛在驾驶车辆中发生事故受伤，事故发生在保险有效期内，被告财保运城市分公司应按照保险合同的约定承担保险责任。 被告财保运城市分公司辩称，只赔偿残疾赔偿金及医疗费，对住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等间接损失不属于保险公司赔偿范围不予赔偿，且只赔偿残疾赔偿金总限额的4%，即16000元。被告财保运城市分公司认为已就免责条款向被告某某汽车公司作出了明确说明，且雇主责任保险（2015版）投保单、特别约定清单上均有被告某某汽车公司加盖的公章。 被告某某汽车公司辩称，晋M****8重型货车在被告财保运城市分公司处投保雇主责任险，办保险时财保运城市分公司只给过一张保险单，从未给过其公司保险条款，这些免赔内容其公司从不知道。 本院认为，被告某某汽车公司虽在雇主责任保险（2015版）投保单、特别约定清单上加盖了公司印章，但特别约定清单未体现免责条款及具体的残疾赔偿比例表，且被告某某汽车公司否认收到免责条款。被告财保运城市分公司未就被告某某汽车公司收到免责条款提交进一步的证据予以证明。 根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比列赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”；第十一条规定：保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务；第十三条规定：保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。故对被告财保运城市分公司的辩称意见，本院不予支持。 综上所述，对原告符合法律规定的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国保险法》第五条、第十四条、第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款、第十一条、第十三条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司于判决生效后十日内在医疗费用责任限额内支付原告杜某涛保险金26513.51元（27013.51元-保险合同约定的医疗费用免赔额500元)；在人身伤亡责任限额内支付原告杜某涛保险金199478.08元。 二、驳回原告杜某涛的其它诉讼请求。 如被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1530元，减半收取765元，由被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判员  聂有梅 二〇一九年七月八日 书记员  赵志红