文书内容重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0240民初71号原告：谭某1，女，2014年3月25日出生，住四川省绵阳市涪城区。法定代理人：谭某2，系原告谭某1母亲。委托诉讼代理人：谭宜保，重庆市西沱法律服务所法律工作者。被告：石柱土家族自治县街坊四邻餐馆，住所地重庆市石柱土家族自治县西沱镇月台南路185号，统一社会信用代码92500240MA5UN9KA2R。经营者：段某2，男，1981年9月8日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：段某1，男，2006年11月10日出生，住重庆市石柱土家族自治县。法定代理人：段某2，系被告段某1父亲。法定代理人：张某1，系被告段某1母亲。上列二被告委托诉讼代理人：刘明，重庆舒义律师事务所律师。被告：段某2，男，1981年9月8日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：张某1，女，1982年7月21日出生，住山西省阳泉市平定县。上列四被告委托诉讼代理人：马恩敏，重庆舒义律师事务所律师。原告谭某1与被告石柱土家族自治县街坊四邻餐馆（以下简称街坊四邻餐馆）、段某1、段某2、张某1健康权纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，于2019年1月29日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谭某1的法定代理人谭某2、委托诉讼代理人谭宜保，被告街坊四邻餐馆的经营者段某2，被告段某1及其法定代理人段某2，被告街坊四邻餐馆、段某1的委托诉讼代理人刘明到庭参加了诉讼。后因被告方申请对谭某1伤残等级等重新鉴定以及案件需要，本院于2019年6月13日再次依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谭某1的法定代理人谭某2、委托诉讼代理人谭宜保，被告街坊四邻餐馆的经营者段某2，被告段某1的法定代理人段某2，被告段某2，被告张某1，被告街坊四邻餐馆、段某1、段某2、张某1的委托诉讼代理人马恩敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谭某1向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令被告连带赔偿谭某1医疗费44037.59元，住院伙食补助费3300.00元，护理费9000.00元，营养费3300.00元，精神损失费30000.00元，交通费及住宿费4618.40元，司法鉴定费1900.00元，残疾赔偿金257544.00元，共计353699.99元。第二次开庭时，谭某1增加诉讼请求为请求被告连带承担手术费60000.00元，差旅费1234.90元，鉴定检查费300.00元，合计61534.90元。事实及理由：2018年1月24日，彭娟家因乔迁新居在街坊四邻餐馆宴请亲朋好友。其中，彭娟与谭某2系表姊妹关系，遂在彭娟宴请人员之内。当晚6时许，谭某1及其母亲谭某2前往该餐馆就餐。当晚7时许，就餐基本结束，但所有亲朋好友尚未离开。其中，谭某1站在街坊四邻餐馆厨房外面的第一张餐桌旁，被该餐馆安排的小服务员段某1撞上，以致段某1所端豆腐菜汤泼洒到了谭某1身上。滚烫的油汤从谭某1的额部直烫到颈部，加之天气寒冷，谭某1的颈部围有一条围巾，一时解不开，造成谭某1颈部重度烫伤。谭某1在地上嚎啕大哭，段某1也被吓呆了。烫伤后，谭某1被送往重庆市石柱土家族自治县（以下简称石柱县）西沱镇民康医院、中国人民解放军陆军军医大学第一附属医院等医院治疗，共花去医药费44037.59元。2018年11月28日，经重庆市石柱司法鉴定所鉴定：谭某1的颏颈粘连(中度)属七级伤残；住院期间需要1人护理，出院后需要1人护理10-20天；后续治疗费目前不能评估需多少。谭某1现已治疗终结，但身体却留下了永远的残疾，身心受到了极大的摧残，每晚睡觉总被噩梦惊醒。根据法律规定，依法起诉至贵院，希及时予以审处。被告街坊四邻餐馆、段某1、段某2、张某1辩称，1.责任承担方面。本案是因为谭某2未尽到监护人责任，任由谭某1在餐馆内奔跑，撞上了端着菜汤的段某1，从而导致谭某1受伤。因此，过错方是原告方，原告方应当承担主要责任。而段某1确系未成年人，从事餐馆工作有失妥当，只是考虑到段某1是在自己家经营的餐馆从事力所能及的工作，是可以理解的。因此，被告方最多承担小部分责任。2.损失数额方面。被告垫付的医疗费要求在本案中一并处理，住院伙食补助费认可，营养费不应当计算，护理费应当按照80.00元每天计算，残疾赔偿金以重新鉴定的为准，差旅费认可2000.00元，精神损害抚慰金计算不当，鉴定费应当由原告方承担。本院经审理认定事实如下：1.案涉人员家庭情况。谭某1父、母亲为张某2、谭某2。张某2与谭某2于2018年7月3日经本院调解离婚，同时本院调解谭某1由谭某2抚养。段某1父、母亲为段某2、张某1。2018年1月24日（事故发生时），段某十一周岁。2.谭某1受伤经过。2018年1月24日晚，谭某1及其母亲谭某2等人在街坊四邻餐馆就餐后，谭某1和端着菜汤的段某1发生碰撞，导致段某1所端菜汤泼洒在了谭某1面颈部，致使谭某1受伤。3.谭某1治疗情况。（1）谭某1在重庆市三峡中心医院治疗情况。入院日期：2018年1月24日；出院日期：2018年2月12日；住院天数：19天；入院诊断：面、颈部多处烧伤；出院诊断：面、颈部多处烧伤；出院医嘱：儿科外一科专科门诊随访，如有局部红肿、流液等来院就诊。出院后继续正常换药及对症治疗。如有创面瘢痕、索带形成，必要时需手术整形。本次治疗所开支医疗费由被告方支付。（2）谭某1在中国人民解放军陆军军医大学第一附属医院第一次治疗情况。入院日期：2018年5月28日；出院日期：2018年6月7日；住院天数：10天；入院诊断：颈部瘢痕增生挛缩畸形；出院诊断：颈部瘢痕增生挛缩畸形；出院医嘱：出院后到我科门诊换药，隔日一次，术后10天左右视创面愈合情况予以拆线等（未提及需要加强营养支持）。开支医疗费：14637.28元。（3）谭某1在中国人民解放军陆军军医大学第一附属医院第二次治疗情况。入院日期：2018年9月16日；出院日期：2018年10月10日；住院天数：24天；入院诊断：颈部扩张器植入术后，面颈部瘢痕增生挛缩畸形；出院诊断：颈部扩张器植入术后，颈部瘢痕增生挛缩畸形；出院医嘱：注意保护新愈合部位，避免搔抓引起创面破溃以及感染，一年内避免阳光直晒等（未提及需要加强营养支持）。开支医疗费：26170.62元。（4）庭审中，原、被告确认，谭某1另外开支门诊医疗费等2000.00元。4.谭某1鉴定情况。（1）第一次鉴定情况。2018年11月13日，谭某2委托重庆市石柱司法鉴定所对谭某1的伤情进行了鉴定。2018年11月28日，该所出具鉴定意见为：谭某1的颏颈粘连(中度)属七级伤残；住院期间需要1人护理，出院后需要1人护理10-20天；后续治疗费目前不能评估需多少。本次鉴定原告方支付鉴定费1900.00元。（2）第二次鉴定情况。被告方认为重庆市石柱司法鉴定所对谭某1所作鉴定系原告方单方委托，存在程序违法。因此，被告方在庭审中，针对谭某1的伤残等级、后续治疗费申请重新鉴定。本院准许被告方重新鉴定申请后，组织原、被告随机委托了重庆市科证司法鉴定所对谭某1伤残等级等进行了重新鉴定。该所出具的鉴定意见为：谭某1颈部、下颌部烫伤后的伤残程度评定为七级。谭某1颈部、下颌部烫伤后遗留颈部挛缩瘢痕影响生长，需现在手术，医疗费为陆万元。谭某1颈部、下颌部遗留的瘢痕共长28cm，现在不宜做祛瘢痕处理，专家认为：谭某1现处生长发育期，急于解决颈部挛缩瘢痕的手术处理，颈部、双下颌瘢痕治疗费暂无法考虑，其颈部、双下颌瘢痕后续祛瘢痕美容医疗费如双方同意现支付可考虑贰万伍仟元，或以今后实际发生费用为准（前述贰万伍仟元费用，原告方不同意在本案中一并处理，希望另案主张权利）。此次鉴定中，原告方支付检查费300.00元、以及部分交通费、住宿费、餐饮费，被告方支付了鉴定费1950.00元。5.证人证言情况。经被告方申请，针对谭某1受伤一事，佘章成、黎华琼到庭进行了作证。（1）佘章成的证人证言。2018年1月24日，证人佘章成在街坊四邻餐馆吃饭时，看见一个小女孩撞到了段某1身上，导致段某1手上端着的菜汤泼洒到了小女孩的面颈部。证人佘章成还证实，当时小女孩有奔跑的行为，段某1行走速度不快等内容。（2）黎华琼的证人证言。2018年1月24日，证人黎华琼走进街坊四邻餐馆准备吃饭时，看见三个小孩子在跑步玩耍，一个小女孩跑过去撞到了一个端菜孩子的身上。证人黎华琼还证实了段某1行走不快等内容。6.被告方垫付费用情况。第一次庭审中，原、被告确认，被告方垫付各项费用共计21000.00元。第二次庭审中，原、被告确认，谭某1住院期间，被告方和谭某2一起护理了谭某1三日。7.其他情况。谭某1为治疗伤情等，开支了部分交通费、住宿费以及餐饮费。本院认为，本案的争议焦点为责任如何承担以及谭某1的合理损失是多少？现分别评述如下：1.责任如何承担。（1）责任主体。本案的责任主体应当是街坊四邻餐馆，而非其余被告。究其原因，与原告方形成餐饮服务关系的是街坊四邻餐馆，而非其余被告。同时，接受段某1服务的亦是街坊四邻餐馆。因此，段某1的行为后果应该由街坊四邻餐馆承担。（2）责任比例大小。街坊四邻餐馆及其经营者明知段某1系限制民事行为能力人，在餐馆的经营活动中，让其从事风险较高的端送菜汤的帮工工作，未尽到安全保障义务，造成谭某1损害，应当承担侵权责任。但是，从本案的证人证言以及审理情况来看，谭某1受到损害，系其自己撞到了端送菜汤的段某1这一事实具有高度可能性。原告方不认可这一事实，却没有提供任何的证据加以反驳。因此，谭某1也有重大过错，原告方亦应当承担相应的责任。综合本案的审理情况，本院酌情认定，由街坊四邻餐馆和原告方各承担一半的责任。2.谭某1的合理损失。（1）医疗费。根据庭审查明，本院认定，原告方垫付的医疗费为14637.28元+26170.62元+2000.00元=42807.90元。（2）后续医疗费。根据重庆市科证司法鉴定所的鉴定意见，谭某1颈部、下颌部烫伤后遗留颈部挛缩瘢痕影响生长，需现在手术，医疗费为60000.00元，本院予以认定。谭某1颈部、下颌部遗留瘢痕祛瘢痕处理等后续医疗费，因为鉴定人目前无法评估以及原告方选择另案主张，故不在本案中一并处理，原告方可另案主张。（3）住院伙食补助费。谭某1住院天数为19天+10天+24天=53天，标准按照60元/天计算，如此住院伙食补助费为53天×60元/天=3180.00元。但是被告方对于谭某1主张的3300.00元住院伙食补助费无异议，因此，谭某1的住院伙食补助费本院认定为3300.00元。（4）营养费。本案中，无医嘱载明，谭某1需要加强营养，因此，对于谭某1营养费的诉讼请求，本院不予支持。（5）残疾赔偿金。谭某1伤残等级为7级，定残时未满60周岁，其残疾赔偿金应当按照重庆市上年度城镇居民人均可支配收入计算20年。同时结合谭某1按照重庆市2018度城镇居民人均可支配收入主张残疾赔偿金的诉讼请求，计算为32193.00元/年×20年×40%=257544.00元。（6）护理费。参照重庆市石柱司法鉴定所的鉴定意见，谭某1住院期间需要1人护理，出院后需要1人护理10-20天，因此谭某1住院期间的护理费为53天×120元/天=6360.00元，出院后的护理费为15天×60元/天=900.00元。在谭某1住院期间，被告方与原告方共同护理了谭某1三日的问题，本院酌情认定视为被告方垫付护理费100.00元，原告方的护理费酌减100.00元。如此，谭某1护理费为6360.00元+900.00元-100.00元=7160.00元。（7）精神损害抚慰金。谭某1因为人身权遭受损害，有权主张精神损害抚慰金，本院酌情认定为9000.00元。（8）交通费（包含第二次鉴定产生的交通费）。根据本案的实际情况，本院酌情认定为1000.00元。（9）住宿费（包含第二次鉴定产生的住宿费）。根据本案的实际情况，本院酌情认定为1000.00元。（10）餐饮费。非必要损失，本院不予支持。（11）鉴定费。谭某1在重庆市石柱司法鉴定所进行鉴定，开支鉴定费1900.00元，有司法鉴定意见书、鉴定费发票为证，本院予以认定。被告方申请重新鉴定，但是重庆市科证司法鉴定所出具的鉴定意见基本上维持了重庆市石柱司法鉴定所鉴定的结果。因此，被告方申请重新鉴定的鉴定费由其自行承担。（12）鉴定检查费。在第二次鉴定过程中，原告方开支鉴定检查费300.00元，本院予以认定。如此，谭某1的损失有医疗费42807.90元、后续医疗费60000.00元、住院伙食补助费3300.00元、残疾赔偿金257544.00元、护理费7160.00元、精神损害抚慰金9000.00元、交通费1000.00元、住宿费1000.00元、鉴定费1900.00元、鉴定检查费300.00元，被告方垫付的21100.00元（21000.00元+100.00元），合计405111.90元。按照前述责任比例，扣除被告方垫付的费用，街坊四邻餐馆应当承担的费用为405111.90元×50%-21100.00元=181455.95元。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第十九条、第五十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第九十条、第一百零八条规定，判决如下：一、被告石柱土家族自治县街坊四邻餐馆于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭某1共计181455.95元；二、驳回原告谭某1其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2152.00元，由原告谭某1承担1076.00元，由被告石柱土家族自治县街坊四邻餐馆承担1076.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长  向俊吉人民陪审员  谢兴华人民陪审员  阮玉满二〇一九年七月十七日书 记 员  郭春君