黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黑04民终270号上诉人（一审被告）：吕以军，男，1963年8月18日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：秦香茹，黑龙江学晏律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：苏明，男，1975年2月14日出生，汉族，萝北县云山镇卫生院医生，住萝北县。委托诉讼代理人：车广明，男，1956年3月23日出生，汉族，萝北县工商银行退休职工，住萝北县。委托诉讼代理人：佟伟宏，黑龙江泰然律师事务所律师。一审被告：于艳梅，女，1968年7月8日出生，汉族，住。一审被告：郭志平，男，1965年8月25日出生，汉族，个体经营者，住。上诉人吕以军与被上诉人苏明，一审被告于艳梅、郭志平民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省萝北县人民法院（2018）黑0421民初87号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月18日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人吕以军及其委托诉讼代理人秦香茹，被上诉人苏明委托诉讼代理人车广明、佟伟宏，一审被告于艳梅到庭参加诉讼，一审被告郭志平经公告送达开庭传票未到庭，依法对其缺席审理。本案现已审理终结。吕以军上诉请求：一、请求二审法院依法改判上诉人不承担偿还被上诉人苏明借款本金220,000元及利息的责任；二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：吕以军认为其并未收到案涉借款，一审判决认定事实错误，且其在借款合同上签字并非其真实意思表示，其只是为借款提供抵押担保，故不应当承担还款责任，两份还款协议并非对借款合同的变更，抵押权已因超出法定期限而消灭，其不应再承担抵押担保责任，请求二审查明事实，维护吕以军的合法权益。苏明辩称，一审判决正确，上诉人的上诉理由不能成立。苏明向一审法院起诉请求：一、要求判令被告吕以军、于艳梅、郭志平偿还借款本息425,400元；二、要求三被告承担诉讼费。一审法院认定事实：郭志平系吕以军的姐夫。2010年7月5日，郭志平找吕以军帮忙从原告处借款220,000元，双方约定借款月利率1.5%，借款期限6个月，吕以军为原告出具收据一份，付强为上述借款提供担保并在收据上签字，吕以军用其所有的位于江滨农场场直九区一幢0108号房屋（产权证号：0108/9-1，面积：93.05平方米）为借款设立抵押担保，并且依法在房产管理部门办理了抵押登记手续。借款220,000元的实际接收人及使用人是郭志平。逾期后经双方结算，吕以军、于艳梅于2014年5月24日为原告出具还款计划一份，承诺截止2014年5月5日尚欠原告本金220,000元、利息112,200元，本息合计332,200元，于2014年6月24日给付部分利息；于2015年1月30日前给付全部本息；所欠借款本金双方协商给付，如双方达不成一致意见，苏明可以向萝北县人民法院提起诉讼。之后，郭志平给付原告利息共计89,000元。2016年5月5日，经双方结算郭志平、吕以军再次作出还款计划承诺截止2016年5月5日，尚欠原告借款本金220,000元及利息141,400元，借款期限延长一年至2017年5月5日还款。因被告未按约定履行义务，原告诉至法院。一审法院认为，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。原告与吕以军签订的借款合同、抵押合同及2014年5月24日吕以军、于艳梅给付原告出具的还款计划系双方当事人真实意思表示，不违反有关法律、行政法规的强制性规定，合法有效。另根据《中华人民共和国合同法》第七十七条之规定：当事人协商一致，可以变更合同。2016年5月5日吕以军、郭志平给原告出具的还款计划系双方真实意思表示，合法有效。吕以军用其本人所有的房屋（产权证号：0108/9-1）为借款设立抵押担保，且经房屋主管部门依法办理了抵押登记手续，故原告与吕以军、于艳梅签订的《抵押合同》自登记之日起生效。吕以军、郭志平未按约定全面履行还款义务是违约行为。苏明主张吕以军、郭志平给付借款本金220,000元及利息（以本金220,000元为基数，按月利率1.5%计算利息）的请求，因有事实依据和法律依据，本院予以支持。庭审中，被告吕以军以没有使用借款，只是给郭志平担保，其担保期间已过，合同已经终止的抗辩主张，没有法律依据，本院不予支持。判决：一、被告郭志平、吕以军于判决生效后十日内偿还原告苏明借款本金220,000元及利息（截止2016年5月5日前尚欠利息为141,400元；自2016年5月5日起，以本金220,000元为基数，按月利率1.5%计算利息至本金全部清偿完毕之日止）；二、如果被告郭志平、吕以军未按本判决履行给付借款本息义务，则原告苏明对被告吕以军依法抵押的财产以拍卖、变卖该财产变现的价款享有优先受偿权；三、驳回原告苏明其他诉讼请求。本院二审期间，经上诉人吕以军申请，本院委托，对苏明签名字迹进行了鉴定，鹤岗市天正司法鉴定中心出具鹤天司鉴中心（2019）文鉴字第5号司法鉴定意见书一份，经鉴定，黑龙江省萝北县人民法院（2018）黑0421民初87号案卷正卷第13页（借款合同内容首页）中苏明的签名字迹是苏明本人书写，上诉人吕以军虽提出重新鉴定申请，但不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款的规定，本院依法对该鉴定意见予以采信。被上诉人苏明提交其于2010年7月5日中国邮政储蓄取款凭单一份，证实其当时取出款项200,200元交付给一审被告郭志平。上诉人吕以军质证认为该证据只能证实苏明取款，但无法证实该款交给了吕以军或其他人。一审被告于艳梅无其他意见。因该证据能够间接证实借款的交付过程，本院对该证据予以采信。上诉人吕以军、一审被告于艳梅二审未提交新证据。二审经审理查明，一、2010年7月5日上诉人吕以军与被上诉人苏明签订个人借款合同，合同约定吕以军向苏明借款人民币22万元，借款期限为6个月，借款利率为月息1.5%。同日，被上诉人苏明在中国邮政储蓄取款200,200元交付给一审被告郭志平，吕以军以收款人名义签具收据，内容为：今收到苏明借款人民币贰拾贰万元整，月利率1.5%，期限半年，收据下方另备注利息19,800元已支付；二、2014年5月24日，上诉人吕以军、一审被告于艳梅签具还款计划一份，内容为吕以军、于艳梅于2010年7月5日向苏明借款人民币22万元，约定2011年7月5日还本付息，到期后，由于借款人无钱还款，只给付利息39,600元，截止2014年5月5日尚欠利息112,200元，本息合计332,200元，经借贷双方协商同意，借款人于2014年6月24日前给付一部分利息，2015年1月30日前给付全部利息，所欠借款本金双方协商给付，如双方达不成一致意见苏明可以向萝北县人民法院提起诉讼；三、2016年5月5日，上诉人吕以军、一审被告郭志平签具还款计划一份，内容为：吕以军、于艳梅、郭志平于2010年7月5日向苏明借款人民币22万元，约定2011年1月5日还本付息，到期后由于借款人无钱还款，只给付了89,000利息。截止2016年5月5日尚欠借款本金22万元，欠利息141,400元，本息合计361,400元，经借贷双方协商同意，将借款本息延期一年归还，即2016年5月5日－2017年5月5日，月息按1.5%计收，直到还清为止。如借款人到期不能如数偿还借款本息，双方可以协商解决，如达不成一致意见时，苏明可以向萝北县人民法院提起诉讼；四、二审中被上诉人苏明自认案涉借款共计归还了四笔利息，除借款时一并计入借款本金的19,800元，另行分别归还了19,800元、50,000元、2000元，共计归还利息91,600元。本院认为，首先，关于上诉人吕以军是否应为案涉借款的借款人的问题，吕以军本身知道郭志平想要借款，其在借款合同上签字后，也知道郭志平与苏明、车广明三个人坐车去萝北取钱，故被上诉人苏明将款项交付给郭志平应视为吕以军的默认准许，且吕以军先后分别在借款合同、收据、两次还款计划中明确以借款人的名义签字，作为完全民事行为能力人，其借款的意思表示明确并无歧义；其次，关于本案的借款本金及利息数额的认定，二审中被上诉人苏明明确表示其实际出借本金的金额为200,200元，已归还利息数额为91,600元，对于借款本金应按照实际出借金额认定，因收据中已明确写明利息19,800元已付，故苏明关于还款计划中的已付利息中包括该笔利息的主张成立，其自认已归还利息为91,600元高于还款计划中载明的已归还利息，故本院对已归还利息按照该数额进行认定；三、关于抵押权是否应予支持，因被上诉人苏明一审中并未就实现抵押权提出诉讼请求，故依据不诉不理的原则，一审法院径行对苏明可以对吕以军抵押的财产以拍卖、变卖实现的价款优先受偿作出裁判不当，上诉人吕以军相应上诉请求成立，本院予以支持。另外，上诉人吕以军虽于二审庭审中主张被上诉人苏明的委托诉讼代理人车广明的委托身份不合法，但其一审中未对车广明的身份提出异议，且车广明的委托代理人身份亦未对本案的审理结果产生实质影响，故对其主张不予支持。综上所述，上诉人吕以军的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销黑龙江省萝北县人民法院（2018）黑0421民初87号民事判决；二、上诉人吕以军、一审被告郭志平于本判决生效后十日内偿还被上诉人苏明借款本金200,200元及利息（利息自2010年7月5日按照月利率1.5%计算至实际给付之日，扣除已给付利息91,600元）；三、驳回被上诉人苏明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,840.50元，由上诉人吕以军、一审被告郭志平负担。二审案件受理费4600元，由上诉人吕以军、一审被告郭志平负担4303元，由被上诉人苏明负担297元。鉴定费1500元，由上诉人吕以军负担。本判决为终审判决。审判长  李艳秋审判员  徐景华审判员  韩锡艳二〇一九年七月八日书记员  李树群