甘肃省西和县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘1225民初287号 原告：周某，男，汉族。 委托诉讼代理人：靳续兵，甘肃昊峒律师事务所律师，特别授权。 被告：陇南市华龙建筑工程有限公司，统一社会信用代码：916212006600034347。 法定代表人：王昉东，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：汪某，男，汉族。 被告：张某，男，汉族。 委托诉讼代理人：王新会，陇南伸正律师事务所律师，特别代理。 委托诉讼代理人：蔡某，男，汉族，系陇南市华龙建筑工程有限公司驻西和项目部技术负责人，特别授权。 原告周某诉被告陇南市华龙建筑工程有限公司、张某建设工程合同纠纷一案，本院受理后，于2018年9月28日以（2017）甘1225民初876号民事判决书,判决：由被告陇南市华龙建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告周某工程款787380元。案件受理费10900元，鉴定费30000元，由被告陇南市华龙建筑工程有限公司承担。宣判后，被告陇南市华龙建筑工程有限公司不服提出上诉，陇南市中级人民法院经审理认为，一审法院认定基本事实不清，于2019年1月28日以（2019）甘12民终26号民事裁定书裁定：一、撤销甘肃省西和县人民法院（2017）甘1225民初876号民事判决；二、本案发回甘肃省西和县人民法院重审。本院组成合议庭，依法公开开庭进行了审理，原告周某及委托诉讼代理人靳续兵、被告陇南市华龙建筑工程有限公司委托诉讼代理人汪斌、被告张某的委托诉讼代理人王新会、蔡相军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周某诉称：2014年10月初，第一被告中标西和县住建局发包的西和县农场路漾水河桥，由第二被告承揽施工。10月8日前后，第二被告与我口头商定包工包料430万元，由我承包施工，我起草了一份合同签上字交给第二被告，张某说过几天签合同，后以各种借口不签合同。我即按照约定施工，从2014年10月10日张某将图纸交给我开始施工，进行桩基、架构梁、场地垫方的工作，被告按进度付款，2015年7月份，由于该工程的支付问题，我退场了，工程并没有完工。双方结算了工程量，张某先后给我付款105万元，结算单上有被告的现场负责人蔡相军的签字。我认为自己施工的造价为1837380元，而第二被告刻意压价认为应付1122506.315元。第二被告只按照人工费结算，将部分钢筋款、机械费不算，单价也太低，原告实际发生费用1449290元，致使原告无法给民工、所租设备结账，拖欠达711200元。为此特向贵院起诉，一、判令被告支付拖欠的工程款787380元；二、本案诉讼费由被告承担。 原告向法庭提交的证据：1、施工图11张，用以证明原告施工的事实及工程结构；2、工资表6页，用以证明原告支付工资28.286万元；3、钢材购销合同，用以证明原告为该工程购买钢材的支出为65041.50元；4、被告签字的工程量对账单，用以证明施工工程量；5、原告的决算单；6、（2018）甘1225民初325号民事调解书；7、麦积区桥南天帮工程机械销管部现金收据一张，金额59500元，用以证实原告购买设备搅拌机和配料机的支出；8、六张照片，用以证明现场施工情况；9、兰州鸿志工程经济咨询有限公司的鉴定费收据一张，证明鉴定费30000元。 陇南市华龙建筑工程有限公司辩称：我公司中标西和县漾水河大桥工程，张某代表公司负责大桥工程的施工材料、人工。张某作为我公司的职工，与原告没有签订施工合同，原告是张某招的劳务工程队之一，双方是劳务关系。故原告起诉陇南市华龙建筑工程有限公司是不成立的。 张某的委托代理人辩称：原告所述与事实不符，该工程是第一被告承包的，由我具体施工。我与原告是劳务关系，并不是建设工程合同关系，2016年2月3日我已将原告输出的劳务费用付清，不拖欠原告的任何劳务费。根据《中华人民共和国合同法》规定，双方应该签订书面合同，但原告说他起草了合同对方不签字，这从一方面说明双方没有达成合同，请法庭驳回原告的诉讼请求。且原告未向法庭陈述在2016年2月3日结算时领的300000元，也就是说原告在我处共领1350000元，我方保留向原告反诉多领取的劳务费及部分材料款请求的权利。 被告张某向法庭提交的证据：1、2016年2月3日周某300000借条一张，2016年2月3日张双虎200000元的借条一张，用以证实被告张某向原告付款的事实；2、周某和张双虎承诺书两份，用以证明被告张某向原告付清了工程款的事实。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证、认证，对原告提交的证据，被告对证据1、9的真实性无异议，对证据2-8有异议，合议庭认为施工图、蔡相军签字的农场桥工程计算表、周某本人制作的农场桥已完工计划表、钢材购销合同、（2018）民初325号民事调解书、现金收据、六张照片能够形成完整的证据链条，即原告周某在农场桥的建设施工中投入了人力、购买了部分设备和建筑材料属农场桥工程建设实际施工人之一，该证据可作为案件事实的证据予以采信。对被告张某提交的借条、承诺书、证明，结合原告的质证意见和双方对案件事实的陈述，作如下分析认定：借条记载的是周某借到天水市一建项目部现金300000元的事实，承诺书记载的是周某在西和县城区崆峒桥进行劳务输出，由天水一建西和县项目部付劳务费的事实，证明反映的是张双虎不拖欠他人工资的情况，该证据均与本案没有关联性，不作为认定案件事实的证据予以采信。对蔡相军调查所做的笔录和兰州鸿志工程经济咨询有限公司的鉴定报告书的真实性予以确认，可作为认定案件事实的证据予以采信。 根据当事人的陈述和认定的证据，本院认定事实如下：2014年被告张某借用陇南市华龙建筑工程有限公司资质中标西和县农场路漾水河桥工程，张某与周某达成了协议，由周某承包承建大桥工程，2014年10月原告进入工地开始施工，2015年6月被告张某以该工程工程款无法保证按时结算为由不让原告施工，原告已完成了大桥的部分工程，双方核对了工程量，被告张某工程项目部负责人蔡相军在工程量结算表上签字。被告张某支付原告周某工程款1050000元。后双方因工程造价计算发生纠纷形成诉讼。 审理中，原告周某为了印证其请求的合理性，对涉案工程造价申请鉴定，经兰州鸿志工程经济咨询有限公司鉴定，涉案工程造价为2524209.35元，其中分部分项工程费及定额措施项目费（人工费、材料费、机械费）2014年为1192393.83元，2015年为526657.41元，计1719051.24元，减去被告已付的1050000元，剩余应付工程款为669051.24元。 本院认为：被告张某借用被告陇南市华龙建筑工程有限公司资质中标西和县农场路漾水河桥工程，中标后与原告达成协议，由原告周某承包大桥工程，原告完成了大桥修建的部分工程，该工程经验收合格，双方形成建设工程合同关系。二被告提出的被告与原告系劳务合同关系的辩解理由不能成立，依法不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条（五）项的规定认定无效：二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第二条规定：建设施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求按照合同约定支付工程价款的，应予支持。故原告周某与被告张某之间的建设工程合同法律关系无效。因被告张某为没有资质的实际施工人借用被告陇南市华龙建筑工程有限公司资质中标西和县农场路漾水河桥工程，故应由被告陇南市华龙建筑工程有限公司承担支付拖欠原告工程款的义务。原告周某请求被告陇南市华龙建筑工程有限公司支付拖欠的工程款，应予支持。原告周某申请法院增加工程款1474209元、钢筋款65042元、搅拌机款65000元。原告的请求应以鉴定结果为依据，鉴定结果得出的涉案工程原告已完工程分部分项工程费及定额措施项目费（人工费、材料费、机械费）为1719051.24元，减去被告张某已支付的1050000元，剩余的669051.24元，应为被告陇南市华龙建筑工程有限公司付给原告的工程款。原告周某申请增加钢筋款、搅拌机款，该费用已包含在涉案所鉴定的工程款中，属重复计算，基于以上理由，不予支持。原告周某请求，被告承担本案鉴定费及诉讼费，予以支持。故依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 由被告陇南市华龙建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告周某工程款669051.24元。 如不按本判决所确定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10900元，鉴定费30000元，由被告陇南市华龙建筑工程有限公司承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本,上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  王文义 审 判 员  崔 垚 人民陪审员  贾 爱 二〇一九年七月十五日 书 记 员  刘 婷