贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初3517号原告：张青杰，男，1963年4月27日生，穿青人，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：张伟（张青杰之子），住湖北省武汉市武昌区。委托诉讼代理人：刘展志，男，穿青人，1983年4月23日生，住贵州省织金县。被告：李长全，男，1963年10月15日生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：周生荣，男，1968年1月19日生，汉族，住重庆市大足县。委托诉讼代理人：马贵荣，贵州黔都律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭洪菲，贵州听盈律师事务所律师。被告：胡兴举，男，1965年1月7日生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。原告张青杰诉被告李长全、周生荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，根据原告申请，追加胡兴举作为被告参加诉讼，并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张青杰及委托诉讼代理人张伟、刘展志，被告李长全、被告周生荣及委托诉讼代理人马贵荣、谭洪菲到庭参加诉讼，被告胡兴举经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告张青杰向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告残疾赔偿金202188.8元，医疗费7216.28元，住院伙食补助费1000元、营养费6000元，护理费9600元，误工费24000元，精神损害抚慰金15000元，合计人民币265005.08元；2、案件受理费由被告承担。事实及理由：2018年4月5日早上，被告周生荣给原告打电话，称一起去给被告李长全家做支木活，但原告有其他安排就谢绝了。当天下午，周生荣直接到原告住处，要求原告一起去帮忙支木，并表示若大家合作愉快，以后周生荣所做的建造事宜，支木都由原告完成，此次做工工资由周生荣或李长全直接支付，每人每天300元费用。临走时，周生荣要求原告找两个工人一起去做。2018年4月6日早上，原告叫上妻子米某、彭某一起直接到李长全家做支木。当天下午5时，原告在做工过程中，因木板断裂，从约3米高的支木架子上落下来，被紧急送至中国人民解放军四十四医院进行治疗，经诊断为“腰1椎体压缩性骨折”，因医院未采取任何施治措施，2018年4月7日下午，经四十四医院同意，原告转至贵州省骨科医院进行诊断治疗，经诊断为“1、腰1椎爆性骨折；2、胸12椎体骨折；3、双下肺感染并胸腔积液。”住院期间，医院要求缴纳5万元手术费，原告无力缴纳，只得放弃治疗，出院回家修养。出院时，医嘱要求原告继续卧床休息，加强营养等。其中，在四十四医院住院2天周生荣支付医疗费3000元，医疗费发票在周生荣手上，在贵州省骨科医院住院8天，周生荣支付医疗费2000元。另外，李长生和周生荣称李长全是将建造事宜发包给胡兴举，胡兴举应当对原告提供劳务过程中遭受的损害承担赔偿责任。综上，特诉至法院，望判如所请。被告李长全辩称：因我家发生火灾，我将屋顶翻新工作以总价1.4万元、包工包料的形式包给胡兴举施工。事发前一天，胡兴举带着周生荣和原告到我家需要施工的地方，我听他们讲以50元/平方，自带木料形式包给原告施工。第二天一早，原告喊了一个人以及原告的妻子，用面包车拉着支架和板材到施工地，因为原告拉来的支架和板材比较朽，我还讲原告，原告说他在坎上面还有一处工地，如果木料不够，可怜让他儿子再拉点过来。早上的时候周生荣来过一趟，给原告讲了一下如何施工就走了。中途原告拉来的材料不够，下午又用面包车拉了一些板材过来。到傍晚的时候原告就从楼顶上摔下来了。原告受伤后过了几天，胡兴举来找我，说原告受伤他付了钱，要我分担2000元，我就给了胡兴举2000元。再后来，胡兴举找其他人来把屋顶翻新了，后面来的人又重新拖来了板材，当时也用了点原告拖来的板材。屋顶翻新工作完成后，我付了胡兴举1.4万元，加上之前我付的2000元，胡兴举给我打了1.6万元的收条。我已将屋顶翻新工作包给胡兴举，原告受伤和我没有关系。被告周生荣辩称：1、因李长全家屋顶被烧，需要加盖屋顶，李长全将加盖屋顶的工作包给了胡兴举，我是做泥水工的，和胡兴举是老乡，以前帮胡兴举干过活，胡兴举就打电话给我，让我帮他找一个木工，自带支木木板和工具，费用按50元/平方米计算，我就打电话给原告，把胡兴举的话转达给原告，原告同意后我回复了胡兴举，后来原告就自己带着木板材料去了李长全家。原告的施工量总共只有40平方米左右，正常情况下当天就能做完，但是原告当天就出事了，出事时我不在场，具体情况不清楚。胡兴举和李长全如何约定我也不清楚。原告受伤后我拿给原告的钱是胡兴举儿子付的钱，当时胡兴举的儿子和我一起去的医院，原告在四十四医院的医疗发票我没有得。2、本案中，我是给胡兴举带班，只是为胡兴举做事，将李长全家打屋顶支木工作承包给原告也是受胡兴举安排。原告长期从事木工承包工作，非我方工人，双方是承揽合同关系。3、事发当时原告在李长全家附近承包有屋顶木工工程，为了方便，加之事发工地平方非常小，所以才就近找原告来承包，因为面积小，才比市场价高5元约定50元/平方。被告胡兴举未到庭，无答辩意见。经审理查明：被告李长全因屋顶需要翻新，与被告胡兴举达成口头协议，以包工包料方式将屋顶翻新工作承包给胡兴举施工。随后胡兴举通过被告周生荣，由周生荣和原告张青杰联系后，原告于2018年4月6日上午和妻子米某及彭某到李长全家进行屋顶翻新工作。当日下午5时许，原告在施工过程中，因站立的木板断裂，从约3米高处摔落，被送到中国人民解放军四十四医院救治，诊断为腰1椎体压缩性骨折，实际住院2天(原告表示无法提供在该院治疗的费用发票)，于2018年4月8日转院至贵州骨科医院治疗，实际住院8天，诊断为腰1椎体爆炸性骨折、胸12椎体骨折、双下肺感染并胸腔积液，在贵州省骨科医院发生医疗费6746.28元。之后原告诉至本院，并在审理过程中要求对其伤残程度，误工期、营养期、护理期进行鉴定。该过程中，原告产生检查费470元。经本院委托鉴定，贵州警察学院司法鉴定中心于2019年6月14日作出贵警院司鉴中心[2019]法临鉴字第975号鉴定意见书，鉴定意见为：张青杰因钝性外力致腰1椎体压缩性爆裂性骨折、脊髓损伤，现遗留左下肢瘫痪的伤残程度为八级伤残；张青杰因钝性外力致腰1椎体压缩性爆裂性骨折、胸12椎体骨折，椎管内骨性占位的伤残程度为九级伤残；张青杰因钝性外力所受损伤的误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日。另查明：胡兴举于2018年7月17日向李长全出具《收条》，载明收到李长全打顶费用16000元工料费。2019年4月9日贵州省贵阳市云岩区黔灵镇改茶村民委会员向原告出具《居住证明》，载明“兹有贵州省××以那镇××组张青杰性别男身份证号：52242519630427321X在我辖区后坝路284号居住”。审理中，原告申请彭某和米某出庭作证。彭某陈述：证人与原告是老乡关系，之前经常一起做点工，原告受伤前一天打电话给证人，让去改茶路做支木工作，300元/天，次日一早证人先到工地，原告后到，做工的地方有现成的木料，周生荣开始到了工地，并安排原告和证人做工，之后周生荣离开，到下午5点左右，原告摔下受伤，证人的工钱是向原告要，但至今没有拿到钱。米某陈述：证人与原告是夫妻关系，事发前一天，原告给证人说去做一天点工，每人300元/天，还喊了彭某一起，第二天证人和原告一起到工地，到工地的时候彭某已经先到了，开始周生荣在现场，还指给证人和原告看该做哪些地方，到下午5左右原告从屋顶摔下来，当时周生荣不在，证人就打电话给女婿，由女婿将原告送到医院，周生荣之后赶到四十四医院，在四十四医院的住院费是周生荣支付的，骨科医院的医疗费是谁付的不清楚，证人当时在照顾原告。审理中，被告李长全申请证人何某、罗某出庭作证。何某陈述：证人有房屋建在李长全家附近，证人是做装修业务的，2018年3、4月份证人自家房屋装修期间，证人准备在李长全家门口停车时看见有两个人正在从一辆面包车上卸合子板，这两个人一个年纪大些，一些年纪轻些，具体什么样子记不清，因他们在那里下货没有位置停车证人就将车辆开至别处。罗某陈述：2018年上半年，因何某装修房子，证人曾与何某一同驾车到房子附近，准备停车时看到一个面包车正在下合子板，没有位置停车就将车开走了。审理中，周生荣提供手机通话录音一份，通话录音中，原告表示周生荣喊其到李长全家做的是点工，表示自己拉来的木料是做李长全家附近另一处工地，该工地系按45元/平方米计算费用。上述事实，有原、被告陈述，住院病案、医疗发票、收条、居住证明、鉴定意见书等证据及本院庭审笔录在卷佐证。本院认为：被告胡兴举向被告李长全出具有工料费收条，被告李长全系将其屋顶翻新工作以包工包料的形式承包给被告胡兴举，胡兴举实施屋顶翻新工作的过程并不受李长全控制，胡兴举向李长全提供的是一次性工作成果，即最终将翻新好的屋顶交付给李长全，李长全与胡兴举之间系加工承揽关系，李长全对于胡兴举具体如何施工，是否请他人施工并不进行指示、选任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，李长全对于原告遭受的人身损害，不承担赔偿责任。原告主张系受周生荣雇佣，首先并无证据证明胡兴举又将屋顶翻新工作承包给周生荣，也无证据证明原告与周生荣约定系由周生荣支付原告费用，周生荣关于原告受伤后代胡兴举支付了部分医疗费的陈述，与李长全关于胡兴举要求李长全多付2000元分担原告医疗费的陈述相互印证，故本院对周生荣关于是为胡兴举带班，系受胡兴举委托联系原告施工的辩称予以采纳，对原告要求周生荣承担赔偿责任的主张不予采信。关于胡兴举与原告之间系雇佣关系还是加工承揽关系问题，首先周生荣和李长全针对木工材料是由原告提供的主张，仅有证人出庭作证，而从证人何某、罗某的证言中，只能得到2018年上半年曾经有人在李长全家门口用面包车卸板材的结论，而对于卸板材时间是否具体是在原告受伤之前，卸板材的人是原告还是被告还是案外其他人，从何某、罗某的陈述中无法得到明确，并且李长全及证人彭某、米某均陈述，原告受伤当天上午，周生荣曾经到过现场，告诉原告等人如何施工，也即是原告如何施工，需要遵从胡兴举带班周生荣的安排，故本院对周生荣关于胡兴举与原告之间系加工承揽合同关系的主张不予采纳，原告与胡兴举之间应为雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，胡兴举依法应对原告遭受的人身损害承担民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告在提供劳务过程中，未尽到安全注意义务，具有过错，自身亦应承担相应责任。根据本案实际情况，对原告受伤造成的损失酌定按原告承担35%，由被告胡兴举承担65%分担责任。具体赔偿项目及金额：1、残疾赔偿金，原告户籍地在贵州省××以那镇××组，贵阳市云岩区黔灵镇改茶村民委会员2019年4月9日出具的《居住证明》从其内容看，仅写明原告在该辖区后坝路284号居住，至于何时开始居住则未予说明，原告受伤前是否持续在城镇居住不明，原告自行承担举证不能的不利法律后果，对原告要求参照城镇常住居民人均可支配收入计算残疾赔偿金的主张不予采纳，原告受伤构成一个八级伤残、一个九级伤残，残疾赔偿金按2018年度贵州省农村居民人均纯收入9716元/年×20年×33%＝64125.6元；2、医疗费：原告提供的贵州省骨科医院医疗发票金额为6746.28元，鉴定过程中产生的检查费为470元，共计7216.28元；3、营养费，原告营养期经鉴定为60天，按50元/天×60天＝3000元；4、护理费，原告护理期经鉴定为60天，按2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资38568元/年÷365天×60天＝6339.94元；5、误工费，原告误工期经鉴定为150天，参照贵州省2017年建筑行业平均工资56266元/年÷365天×150天=23123元；6、住院伙食补助费，原告共计住院10天，按100元/天×10＝1000元。以上费用共计104804.82元，由胡兴举承担65%，金额为68123.13元，该费用扣除周生荣替胡兴举支付的5000元，金额为63123.13元。原告因伤致残，精神遭受痛苦，原告主张精神损害抚慰金15000元，酌情支持5000元。综上，被告胡兴举应支付原告赔偿费用为68123.13元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、胡兴举在本判决生效之日起15日内赔偿张青杰残疾赔偿金、医疗费、营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计人民币68123.13元；二、驳回张青杰的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5275元，减半收取2637.5元，由张青杰承担1967.5元，由胡兴举承担670元；鉴定费1300元，由张青杰承担455元,由胡兴举承担845元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  刘咏梅二〇一九年七月十六日书记员  李文馨