陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民 事 判决 书     （2018）陕01民初1140号   原告：西安市雁塔区蜗牛新娘会馆，经营场所西安市雁塔区。   经营者：安静，女，1980年出生，汉族，户籍所在地西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：习泽锐，北京市中兆（西安）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：南希，北京市中兆（西安）律师事务所律师。   被告：叶翠平，女，1990年3月26日出生，汉族，户籍所在地西安市蓝田县。   委托诉讼代理人：王涛，陕西锦路律师事务所律师。   委托诉讼代理人：杨晓晶，陕西锦路律师事务所律师。   原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆（以下简称：蜗牛会馆）与被告叶翠平著作权权属纠纷一案，本院于2019年3月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告蜗牛会馆委托诉讼代理人习泽锐、被告叶翠平委托诉讼代理人王涛、杨晓晶等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告蜗牛会馆向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告停止使用原告字号。2、请求法院判决被告停止使用原告的图片，并删除擅自在微博、微信等公共平台使用的及其他由被告持有的上述图片。3、请求法院判决被告就违法使用原告字号、图片连续30天在微博、微信等公众平台作出公开道歉。4、请求法院判决被告向原告支付因侵权使用原告字号、图片而产生的赔偿金110000元。5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：蜗牛会馆的主营业务是依据客户的要求为客户的婚礼等活动提供美妆咨询，并依据客户个人形象设计造型。造型确定后或者活动开始过程中，原告均会为造型拍摄摄影作品并经过客户许可后上传互联网平台用于业务宣传。被告在原告处任职时，原告许可在其微信、微博等平台使用原告“蜗牛新娘”的字号作为账号名称，并允许被告使用知识产权属于原告的图片。2018年底被告离职后，经营与原告相同的业务，其虽然在离职后修改了微博、微信的名称，但是依然在微博、朋友圈中持续使用原告的字号以及大量的图片用以宣传。原告自2005年注册并开展经营起，持续使用“蜗牛新娘会馆”以及“Snail Bridal”的字号，具有较强的显著性以及一定的知名度，被告经营与原告相同的业务，且在宣传过程中未经原告的许可使用原告的字号并使用原告的客户案例，该行为足以使消费者产生混淆，错误的认为被告提供的服务与原告存在特定联系，被告的行为构成了不正当竞争，其应当停止侵权并赔偿原告损失。综上，请求法庭依法判处。   被告叶翠平辩称：1、原告字号无影响力。2、微博照片是在工作期间经原告许可发布的。3、被告现在不是经营者，并无在别处工作，自身没有获得利益，没有给原告造成损失，不构成不正当竞争。4、原告图片不具有独创性和艺术性，无著作权。5、原告证据不能证实自己是著作权人。6、原告无证据证实经肖像人许可，被侵权人非原告。7、原被告双方劳动合同尚未解除，2019年1月21日收到劳动仲裁，仲裁并没有明确认定双方劳动关系。公证书不能证明被告是在离职后使用原告图片。综上，请求判决驳回原告的诉请。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   经审理查明：原告蜗牛会馆的经营者安静（甲方）与被告叶翠平（乙方）于2017年1月10日签订劳动协议，协议第二十五条约定：乙方在蜗牛会馆掌握的客户信息、试妆照、美妆照以及客户婚礼当日照片、作品等所有与甲方客户相关的文字、信息、图片、视频等所有权归甲方所有。乙方确认离职时必须在三日内在微博、微信（不仅限于微博微信）等推广平台上全部删除。除甲方同意外，乙方不得使用。若乙方在未经过甲方同意使用则视为违约，乙方自愿赔偿甲方人民币10万，并承诺公开道歉。2018年11月19日，被告叶翠平向原告蜗牛会馆提出辞职。2018年12月17日，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会作出雁劳人仲案字[2018]900号裁决书，裁决蜗牛会馆应向叶翠平支付2018年11月工资3000元。   国家知识产权局第26342969号商标注册证显示，注册人安静，注册商标“SNAIL BRIDAL”，核定使用商品/服务项目未国际分类第44类：美容服务、按摩、永久化妆服务、化妆师服务、美容师服务、理发、配镜服务、文身、日光浴服务、修指甲，注册日期为2018年8月28日，有效期至2028年8月27日。   2018年11月30日，按照蜗牛会馆经营者安静的申请，陕西省西安市汉唐公证处对安静的微信号进行操作，在通讯录中查找“April 叶子”，并点击该联系人“个人相册”，进入相关页面，查看相关内容，取得截图图片31张。陕西省西安市汉唐公证处对上述过程出具（2018）陕证民字第017732号公证书。经比对，该微信用户仍保留在此之前的新娘美妆照片，部分照片水印部分为“SNAIL BRIDAL”。   2018年11月30日，按照蜗牛会馆经营者安静的申请，陕西省西安市汉唐公证处对安静的新浪微博进行操作，登录后搜索“April 四月-叶子”，进入“她的主页”后查看相关内容，取得截图图片32张。陕西省西安市汉唐公证处对上述过程出具（2018）陕证民字第017731号公证书。经比对，该新浪用户仍保留在此之前的新娘美妆照片，部分照片水印部分为“SNAIL BRIDAL”及“蜗牛新娘美妆”。   庭审中，被告叶翠平对原告蜗牛会馆出示的艺术照图片底稿、《劳动协议》、蜗牛新娘会馆订单和付款凭证、《商标注册证》、悦白美妆-叶子微博照片、公证书的真实性均无异议，唯表示不能认定双方劳动关系已解除，且不能证明蜗牛会馆具有被摄影人的授权。同时，原告蜗牛会馆还出示了一份聊天记录截屏，客户与微博账户“悦白美妆-叶子”就新娘跟妆服务进行洽谈，“悦白美妆-叶子”向客户进行报价并提供营业场所中贸广场12号楼一单元20层，同时提供其微信号1869182****。被告叶翠平对该证据不予认可。经本院认定，被告叶翠平在诉讼中向本院所留电话号码即为1869182****，地址为中贸广场**楼**，与“悦白美妆-叶子”中所留微信号及地址相同，故可综合认定该证据的真实性。   以上事实有原告蜗牛会馆提交的艺术照图片底稿、《劳动协议》、蜗牛新娘会馆订单和付款凭证、《商标注册证》、悦白美妆-叶子微博照片、公证书、被告叶翠平提交的《西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会裁决书》及庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综合本案当事人的诉辩主张，争议焦点涉及以下几个问题：    一、被告叶翠平是否侵犯了原告蜗牛会馆的著作权并构成不正当竞争的行为。   我国《著作权法》第十一条规定：著作权属于作者，本法另有规定的除外。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。本案中，被告叶翠平曾作为原告蜗牛会馆的员工，签订有劳动合同，并约定了工作中作品的归属，故可认定被告叶翠平在任职期间拍摄的作品属于职务作品，著作权归属原告蜗牛会馆。根据双方合同约定，被告叶翠平在离职后应删除在职期间的职务作品，其未履行双方合同约定的义务，已构成对原告蜗牛会馆著作权的侵犯。被告叶翠平辩称的原告未取得被摄影人许可的抗辩理由，不仅未提交相关证据证实，且是否取得许可所产生的法律关系和责任应由原告蜗牛会馆承担，与本案无关，故本院不予采纳。同时，根据我国《反不正当竞争法》第六条规定：经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（二）擅自使用与他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）。本案中，原告蜗牛会馆成立于2005年，并对“SNAIL BRIDAL”进行了商标注册，应认定在业内具有一定的影响，被告叶翠平在离职后从事相同行业，并在其微信、微博中擅自使用带有“SNAIL BRIDAL” 及“蜗牛新娘美妆”水印的图片，足以引起消费者误认为与原告蜗牛会馆存在特定联系，构成不正当竞争的行为。被告叶翠平辩解的原告蜗牛会馆无影响力、原告蜗牛会馆的图片无著作权及其发布的照片系在工作期间经许可发布的抗辩理由，均与查明的事实不符，亦没有法律依据，同时不符合双方合同约定，故本院不予采纳。   二、被告叶翠平是否应当赔偿原告蜗牛会馆的相应损失。   根据我国《著作权法》第四十七条的规定，侵犯著作权的行为，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。如上所述，被告叶翠平侵犯了原告蜗牛会馆的著作权并构成不正当竞争的行为，依法应停止侵害并赔偿原告蜗牛会馆的经济损失。根据我国《著作权法》第四十九条规定：侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万以下的赔偿。本案中，原告蜗牛会馆按照双方劳务合同约定的违约金数额诉请10万元赔偿及其他损失1万元，然根据上述规定，应当按照其实际损失或对方违法所得确定赔偿数额，因原告蜗牛会馆未提供相关证据，故本院根据案件的实际情况、侵权行为的性质、范围等因素，酌情确定赔偿数额为2万元（含原告蜗牛会馆为制止侵权行为所支付的合理开支）。关于原告蜗牛会馆要求被告叶翠平进行赔礼道歉的诉请，因被告叶翠平仅在个人微信、微博平台发布相关侵权作品，未造成大范围影响，且停止侵害行为后即消除了相关影响，故对原告蜗牛会馆该项诉请，本院酌情不予支持。   综上，依照《中华人民共和国著作权法》第十一条、第四十七条、第四十九条、《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第（二）款、第十七条之规定，判决如下：   一、被告叶翠平于本判决生效之日起，立即停止侵犯原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆著作权的行为和不正当竞争的行为，包括停止使用并在其微信、微博等平台删除原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆的图片；   二、被告叶翠平于本判决生效之日起十日内，赔偿原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆经济损失20000元（含原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆为制止侵权行为所支付的合理开支）；   三、驳回原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费人民币2500元（原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆已预交），由原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆负担1500元；被告叶翠平负担1000元，在履行本判决义务时一并给付给原告西安市雁塔区蜗牛新娘会馆。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。         审 判 长  田勤耕   审 判 员  孙    敏   审判员  岳新文     二○一九年七月二十九日                         书记员  张蒙蒙            1