山东省济南市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）鲁01行初1009号 原告胡卫东，男，1968年4月13日出生，汉族，住济南市。 被告济南市市中区人民政府，住所地济南市。 法定代表人韩永军，区长。 委托代理人刘广辉，济南市市中区人民政府工作人员。 委托代理人何娟，山东圣义律师事务所律师。 原告胡卫东不服被告济南市市中区人民政府（以下简称市中区政府）行政复议行为，于2018年10月30日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法向被告市中区政府送达了起诉状副本、应诉通知书及行政机关负责人出庭应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年11月22日公开开庭审理了本案。原告胡卫东，被告市中区政府的委托代理人刘广辉、何娟到庭参加诉讼。经山东省高级人民法院批准，本案审理期限延长六个月。现已审理终结。 被告市中区政府于2018年10月17日作出市中复决字（2018）71号行政复议决定（以下简称71号复议决定），该复议决定查明：“市中区七里山南三区1号楼2-103室系登记在申请人胡卫东名下房产,用途为住宅;其房屋所有权证显示,该房产南侧有小院一处,院内无小屋。申请人称院内加盖涉案小屋问题已到市中区城市管理局接受处罚,办理了相关手续并缴纳了罚款。被申请人按照《中共济南市委办公厅、济南市人民政府办公厅关于全面拆除违法建设的通知》的要求,对申请人院内的小屋开展拆除违法建设工作。申请人称接到被申请人通知后曾多次找被申请人反映情况,提出异议,但均未给予满意答复，直至2018年5月30日,被申请人强行拆除申请人院内小屋。另查明,2018年5月16日济南市规划局向被申请人作出《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》,该复函中载明:经落实,来函中涉及的市中区七里山南村一区1至15号楼和三区1至14号楼一楼小院内的建筑未在我局办理过相关规划手续。即:涉案小屋未办理规划手续。” 该复议决定认为：“根据《济南市城乡规划条例》第五条‘本市实行集中统一的城乡规划管理体制。市、县人民政府负责组织领导本行政区域内的城乡规划工作。……街道办事处依照本条例协助做好辖区内城乡规划管理工作，城市管理行政执法部门行使城乡规划管理方面的行政处罚权。’之规定，行使城乡规划管理方面的行政处罚权是城市管理行政执法部门的法定职责，故被申请人济南市市中区人民政府七里山街道办事处拆除行为违背《济南市城乡规划条例》的相关规定，属于超越职权。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定,‘在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。’《住房和城乡建设部关于印发的通知》（建法（2012）99号）第二条第二款‘本意见所称违法建设行为，是指未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的行为。’本案中，申请人称涉案院内小屋于2011年7月18日到济南市市中区城市管理局接受处理，办理了相关手续，但申请人未提交证据证明涉案小屋取得过建设工程规划许可及其他有关批准文件，也不能举证证明其向有关部门提出过申请，因此该涉案小屋的建设违反上述规定，直至被拆除前，涉案小屋的违法状态一直存在并未整改，系未经批准擅自修建，属违章建筑，应予拆除。故，申请人要求恢复违法拆除的院内小屋的请求本机关不予支持。对于申请人的其他复议请求，申请人在行政复议期间未提交其他充分有效证据予以证实，因此，本机关不予支持。综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项、《中华人民共和国行政复议实施条例》第四十八条第一款规定，本机关决定：一、确认被申请人济南市市中区人民政府七里山街道办事处拆除申请人位于市中区七里山南村三区十三号楼5-101室院内小屋的行为违法。二、驳回申请人的其他复议申请。” 原告胡卫东诉称，原告所涉被违法拆除的房屋于2011年8月18日之前建造，并已到济南市市中区城市管理局接受处理，办理了相关手续，缴纳了罚款。涉案房屋于2018年5月30日在未经原告同意下，由济南市市中区七里山街道办事处（以下简称七里山街道办）强行拆除，此行为严重侵害了原告的权益，给原告造成经济损失和精神伤害。因此，原告于2018年7月23日提请市中区政府进行行政复议，被告市中区政府作出71号复议决定，确认七里山街道办行政行为违法，但并未对原告其他请求予以支持，也未对七里山街道办的违法行为依法作出行政处罚及按相关法律追究法律责任，并以种种理由驳回原告的其他复议请求。原告为维护合法的权益，挽回造成了严重的经济损失和精神伤害，特提起诉讼。理由如下：1、原告于2018年10月18日晚21点30左右接到71号复议决定，确认被申请人七里山街道办行政行为违法，但未对七里山街道办作出行政处罚。而根据司法解释,违法行为也是无效行为，并必须要进行行政处罚。根据《行政处罚法》第六十条、第六十二条的相关规定，应当依法追究责任。2、被告无权认定原告被强拆房屋系“违法建筑”，并以此为由对原告的其他请求不予判定。且七里山街道办违法行为发生在原告被强拆房屋被合法认定为“违章建筑”之前。也就是说，原告院内小屋今后被依法判定的结果，和本次判定无关。因此，被告和七里山街道办均无权对涉案房屋的性质作出判定结论。原告认为房屋被非法拆除是事实，房屋本身的灭失就是最大的损失，而其他损失均与房屋有关，且原告提供的录像中均有记录。3、被告套用的《住房和城乡建设部关于印发的通知》（建法（2012）99号）第二条第二款的内容不适用于原告，因原告的房屋建设在该文下发之前。根据《物权法》第一百三十五条、第一百四十二条、第七十一条之规定，特提起诉讼，法院应支持原告请求。诉讼请求：1、原告不服被告做出的71号复议决定，申请人民法院依法予以撤销；2、裁定被告依照相关法律依法追究七里山街道办行政行为违法的单位及个人的行政及法律责任；3、赔偿违法拆除的院内小屋的经济损失；4、赔偿所造成的经济、精神损失，恢复名誉，公开道歉；5、按银行贷款年利率的24%，赔偿所造成经济损失总价至到账期间的利息。 原告胡卫东向本院提交了以下证据：1、行政复议申请书；2、71号复议决定书；3、损失名录；4、济南市规划局2018年7月31日向原告胡卫东作出的答复；5、济南市规划局信息公开（2018）0194号答复；6、济南市规划局信息公开（2018）0035号答复；7、济南市规划局信息公开（2018）0238号答复；8、济南市规划局信息公开（2018）0236号答复；9、济南市规划局信息公开（2018）0235号答复；10、建设工程勘察审核意见书及附表；11、市中区城管局（2016）0158号、0181号临街建筑物外部装修改造许可证；12、房屋租赁合同两份；13、济南市规划局2018年9月18日向胡卫东作出的答复；14、市中区城管局罚没款收据。 被告市中区政府辩称，一、被告有受理行政复议申请的法定职权。二、被告作出的71号复议决定程序合法。三、被告作出的71号复议决定认定事实清楚，证据充分。四、被告作出的71号复议决定适用法律正确。五、原告要求依照相关法律依据追究七里山街道办行政行为违法的单位及个人的行政及法律责任，无法律依据。六、原告的诉请3、诉请4、诉请5要求被告承担此法律责任，被告的主体不适格，无事实和法律依据。综上，被告作出的71号复议决定认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。 被告市中区政府作向本院提交了以下证据：1、行政复议申请书；2、市中复受字（2018）71号《行政复议申请受理通知书》及特快专递邮寄单、查询回单、送达回证；3、市中复答字（2018）71号《行政复议答复通知书》及送达回证、《延期举证、答复申请书》；4、市中复延字（2018）71号《延期审理通知书》及特快专递邮寄单、查询回单；5、71号复议决定及送达回证、特快专递邮寄单、查询回单；6、施工过程光盘2张；7、原告身份证复印件、《损失名录》、2018年5月3日生活日报摘复印件、《山东省当场处罚罚没款非定额收据》、《山东省非税收入收款收据》、《信访事项处理意见书》、《强制拆除违法建筑程序》、不动产权证书；8、行政复议答复书；9、授权委托书，法定代表人（或主要负责人）身份证明书、行政复议证据清单、济南市规划局《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》、中共济南市委办公厅济南市人民政府办公厅《关于全面拆除违法建筑的通知》（济厅字（2017）5号；10、行政复议询问笔录两份。 经庭审质证，被告对原告的证据8、9、12认为与本案无关，对证据3的合法性不予认可，认为该损失名录并非被告的行为所造成，且该证据系原告单方制作。经审查，原告提交的证据4-13与本案无关，本院不予认可。原告提交的其余证据及被告的证据能够反应案件的真实情况、与本案待证事实相关联，证据来源和形式符合法律规定，可以作为认定案件事实的依据。 经审理查明，2018年7月23日，原告胡卫东向被告市中区政府提交行政复议申请，请求“1、裁定被申请人拆除不动产证内所属院内小屋行政行为违法；2、请求恢复违法拆除的院内小屋；3、赔偿所造成的经济损失；4、赔偿所造成经济损失总价至到账期间的3倍银行利率的利息”。2018年7月30日，被告市中区政府作出市中复受字（2018）71号行政复议申请受理通知，受理了原告的行政复议申请并送达原告。同日，被告向七里山街道办出具了市中复答字（2018）71号行政复议答复通知，要求七里山街道办对原告的行政复议申请作出答复。2018年9月20日，被告作出市中复延字（2018）71号延期审理通知，告知原告因本案情况复杂，复议决定延期至2018年10月21日前作出。2018年10月17日，被告市中区政府作出71号复议决定。原告胡卫东对71号复议决定不服，诉至本院。 本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第二十九条第一款规定：“申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，行政复议机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法给予赔偿。”根据上述法律规定，申请人在提起行政复议申请时，可以一并提出行政赔偿请求,复议机关应当对其行政赔偿请求作出处理。本案中，原告胡卫东因对强制拆除其房屋的行为不服，向被告市中区政府提起行政复议，并在行政复议申请中一并提起了行政赔偿请求。针对原告的上述行政复议申请，被告市中区政府作出71号复议决定。该复议决定载明的内容，仅就原告胡卫东提出的前两项复议申请事项，即“1、裁定被申请人拆除不动产证内所属院内小屋行政行为违法；2、请求恢复违法拆除的院内小屋”作出答复。由此可以看出，被告市中区政府作出的71号复议决定并未针对原告胡卫东提出的行政赔偿申请，对七里山街道办是否应当承担行政赔偿责任，如何承担行政赔偿责任等问题予以审查，即并未针对原告胡卫东的行政赔偿申请作出回应，内容明显不当，应予撤销。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（六）项之规定，判决如下： 一、撤销被告济南市市中区人民政府作出的市中复决字（2018）71号行政复议决定； 二、限被告济南市市中区人民政府于本判决生效之日起法定期限内对原告胡卫东的行政复议申请重新作出处理。 案件受理费50元，由被告济南市市中区人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  魏吉锋 人民陪审员  陈 健 人民陪审员  张秀梅 二〇一九年七月五日 法官 助理  禹明璐 书 记 员  李雪珂