.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}固阳县人民法院民事判决书（2019）内0222民初598号原告：李慈祥，男，1976年1月6日出生，汉族，个体，户籍地山东省曹县，现租住内蒙古自治区包头市固阳县。委托诉讼代理人：张鑫，内蒙古鸿谦律师事务所律师。被告：包头市名流矿业有限公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：李达强，该公司总经理。被告：陈海丰，男，1977年4月10日出生，汉族，呼和浩特市武川县志强矿业有限责任公司出纳，户籍地浙江省三门县，现住呼和浩特市武川县。被告：朱家勇，男，1963年6月20日出生，汉族，包头市名流矿业有限公司会计，户籍地湖北省当阳市，现住包头市。原告李慈祥与被告包头市名流矿业有限公司、陈海丰、朱家勇承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李慈祥及其委托诉讼代理人张鑫、被告包头市名流矿业有限公司到庭参加诉讼，被告陈海丰、朱家勇经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李慈祥向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即给付欠款488368元及逾期付款违约金（逾期付款违约金按月利率0.5%计算，从2017年1月12日计算至起诉之日止，至起诉之日逾期付款违约金为15251元）；2、本案的诉讼、保全等费用由被告承担。事实和理由：从2014年9月份开始，被告共同租赁原告挖掘机采挖铁矿石，同时约定了付款方式为每月结算一次，每吨铁矿石按1.25元给原告结算，在租赁期满时，被告尚欠原告挖掘机租赁费200多万元，对于这些欠款，经原告多次催要，被告陈海丰、朱家勇提供银行转账方式陆陆续续给付40多万元，剩余488368元（原告起诉状请求金额为508368元，当庭变更为488368元。）总以各种借口推脱，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，诚望判如所请。被告包头市名流矿业有限公司辩称，从2014年9月开始，我公司给原告提供车用柴油，原告用其挖掘机给我公司采挖铁矿石是事实，除我公司已付原告的采挖铁矿石费外，我公司现在账目显示仍有488368元采挖铁矿石费未付原告是对的，但原告在采挖铁矿石期间伙同我公司过磅员等工作人员，采取虚报采挖的铁矿石数量、车数、盗窃我公司提供的车用柴油等手段欺骗我公司，导致我公司给原告多付了采挖铁矿石费，我公司已向固阳县公安局刑事侦查大队报案，该刑事侦查大队已经受理了，所以我公司不同意原告的诉讼请求。原告给我公司采挖铁矿石期间，陈海丰、朱家勇分别在我公司担任出纳、会计职务，是我公司的工作人员，我公司给原告支付采挖铁矿石费时，因原告给我公司提供不了发票，我公司无法通过公司账户支付采挖铁矿石费，所以我公司便让陈海丰、朱家勇用各自的个人银行账户代我公司给原告支付了相应的采挖铁矿石费，陈海丰、朱家勇的行为是职务行为，与其个人无关，陈海丰、朱家勇不应承担付款责任。被告陈海丰未作答辩。被告朱家勇未作答辩。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，即从2014年9月开始，原告给被告包头市名流矿业有限公司采挖铁矿石，双方未签订采挖铁矿石的书面合同，但形成采挖铁矿石的事实合同关系，2018年10月25日被告包头市名流矿业有限公司给原告出具欠508368元工程款的欠据（2018年11月19日、2018年11月27日，通过陈海丰的农业银行个人账户给原告各付款10000元。），陈海丰、朱家勇、叶小雕均是被告包头市名流矿业有限公司的工作人员，分别通过该三人的个人银行账户给原告支付过采挖铁矿石费等事实，本院予以确认。当事人有争议的事实为：1、被告陈海丰、朱家勇通过各自银行账户给付原告采挖铁矿石费的行为是否是职务行为；2、被告包头市名流矿业有限公司的抗辩“原告在采挖铁矿石期间是否伙同被告包头市名流矿业有限公司的过磅员等工作人员，采取虚报采挖的铁矿石数量、车数、盗窃该公司提供的车用柴油等欺骗手段，导致被告包头市名流矿业有限公司给原告多付了采挖铁矿石费……”，是否成立。关于第1项争议，本案当事人均未提供陈海丰、朱家勇、包头市名流矿业有限公司共同租赁原告挖掘机采挖铁矿石的书面及其它证据，反而在庭审中，原告与被告包头市名流矿业有限公司均承认原告采挖铁矿石期间，陈海丰、朱家勇、叶小雕均在被告包头市名流矿业有限公司采矿区工作，均居住于该公司的生活居住区，该公司未用公司账户给原告付过采挖铁矿石费，均是分别通过陈海丰、朱家勇、叶小雕各自的银行账户给原告付款的事实，与被告包头市名流矿业有限公司于2018年10月25日给原告出具欠据事实，相互印证了原告只与被告包头市名流矿业有限公司具有采挖铁矿石的事实合同关系，与被告陈海丰、朱家勇无任何合同关系的事实，陈海丰、朱家勇、叶小雕作为被告包头市名流矿业有限公司的财务工作人员（出纳、会计），受公司委托分别通过个人银行账户代公司向原告支付采挖铁矿石费，该付款行为是被告包头市名流矿业有限公司的行为，与陈海丰、朱家勇、叶小雕个人无关，依法陈海丰、朱家勇、叶小雕的行为是履行公司职务的行为。关于第2项争议，被告包头市名流矿业有限公司虽提交了固阳县公安局刑事侦查大队出具的受案回执，但该回执也仅证明对报案的受理，并非是对刑事案件的立案，如被告包头市名流矿业有限公司辩称所述事实确为刑事案件，其应向本院提交公安机关给其公司出具的刑事案件立案决定书，或者由承办该刑事案件的公安机关通知本院，由本院将本案移送该公安机关予以侦办，但公安机关既未通知本院移送本案，被告包头市名流矿业有限公司也未向本院提交公安机关出具的刑事案件立案决定书，故被告包头市名流矿业有限公司的抗辩理由及提交的受案回执证据，在本案中不能对抗其公司给原告出具的欠据证据，被告包头市名流矿业有限公司在本案应向原告承担给付采挖铁矿石费责任，但如果今后公安机关对被告包头市名流矿业有限公司在本案中所提出的抗辩事由确予刑事立案，且查证属实，则届时被告包头市名流矿业有限公司可另行维权。本院认为，原告李慈祥给被告包头市名流矿业有限公司采挖铁矿石，双方虽未签订采挖铁矿石的书面承揽合同，但形成采挖铁矿石的事实承揽合同关系，被告陈海丰、朱家勇作为被告包头市名流矿业有限公司的出纳、会计，其二人分别代被告包头市名流矿业有限公司向原告李慈祥支付采挖铁矿石费的行为系履行职务行为，被告陈海丰、朱家勇个人不应向原告李慈祥承担给付采挖铁矿石费的责任，原告李慈祥要求被告陈海丰、朱家勇给付款的诉讼请求不能成立，不予支持，但原告李慈祥要求被告包头市名流矿业有限公司给付488368元的诉讼请求于法有据，应予支持。对于原告李慈祥要求给付逾期付款违约金的诉讼请求，因双方对违约金的给付及计算方式等既无书面合同约定，也无其它补充约定，且原告李慈祥也未提供其他有效证据予以证实，故原告李慈祥的该项诉讼请求不能成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条规定，判决如下：一、被告包头市名流矿业有限公司于本判决生效后九十日内将488368元采挖铁矿石费给付原告李慈祥；二、驳回原告李慈祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4441.84元，由原告李慈祥负担300元，由被告包头市名流矿业有限公司负担4141.84元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员 赵洪权 二○一九年七月九日书记员 杨振东附：法律条文《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵守诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。