广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤14民终824号上诉人（原审被告、反诉原告）:张仁发。委托诉讼代理人：杨柳，广东世纪华人（梅州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）:陈海导。上诉人张仁发因与被上诉人陈海导建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省五华县人民法院（2018）粤1424民初2233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张仁发上诉请求：1.撤销（2018）粤1424民初2233号民事判决并依法改判；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人并未按约定提供能证实工程验收合格的相关证据，包括合同中约定的合格证、实验报告、购买发票等。且根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条、第十条、第十一条的规定，本案系被上诉人先行违约，且工程质量不合格，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，发包人请求减少支付工程价款，应予支持。因此，上诉人不应承担10250元工程款。二、被上诉人无法提供物权凭证，上诉人无法确认场内物品是否系被上诉人所有，但确认是被上诉人的物品上诉人愿意配合归还。三、本案是因被上诉人直接违约造成的，其应承担上诉人的相应损失。双方明确约定开工日期是2017年7月10日，竣工日期是2017年10月10日，工程有效期为90天。因被上诉人违约停止施工，导致上诉人不能如期使用场地，而需另外租用场地使用，被上诉人应为此承担上诉人该部分损失，即同期同类租金。陈海导辩称，一审判决清楚明确，适用法律正确，程序合法，二审应当依法驳回上诉人的上诉，维持原判。陈海导向一审法院起诉请求:1.判令解除原被告于2018年7月23日签订的《钢结构工程承包合同》；2.判令被告支付已完成的工程款10250元，并赔偿因被告违约行为造成原告303000元的损失（包括窝工135000元、运输费24000元、预期损失144000元），合计给付313250元；3.判令被告归还原告在工地现场的工具及材料：电焊机1部、氧气瓶2瓶、空压机1台、预埋板30块、12公分工字钢14根、油漆3桶、摆放镀锌管11根、已装镀锌管6根、竖好槽钢6根、已竖160工字钢6根、C300工字钢22根、人字花板6块、一吨三角铁板、拖车1部，价值141202元，并增加15000元费用；4.判令被告承担案件诉讼费用及因被告违约行为造成原告维权支出的合理费用（鉴定费）。张仁发向一审法院反诉请求：1.判令陈海导支付因违约造成张仁发的损失共1449600元；2.本案反诉费用由被反诉人负担。一审法院认定事实：2017年7月23日，甲方张仁发（发包方）与乙方陈海导（承包方）签订《钢结构工程承包合同》约定：“经甲乙双方友好协商，遵循《中华人民共和国合同法》、《建筑法》、《建筑安装工程承包合同条款》以及当地有关法律、法规，本着自愿、平等、互惠互利、诚实信用的原则，双方就本工程建设施工事项达成共识，具体内容如下：第一条：工程概况1、工程名称：钢结构工程2、工程地点：华城发源仓库3、工程内容及承包范围：钢结构二层4、工程造价：大约80万人民币左右5、质量等级：合格。6、承包方式：本工程采用包工包料，包质量、包工期、包安全、包文明施工的承包方式，一切责任由乙方全部负责（一切责任与甲方无关）第二条施工准备1、工程所需钢结构构件和部件制作，由乙方制作提供，油漆及其他配件由乙方负责供应。2、安装所需设备，包括吊机生产车等由乙方解决。3、场地包括人员日常生活所需场地和安放场地等由甲方提供。第三条双方主要责任1、甲方的责任（1）甲方按时向乙方提供工程施工所需的现场条件，协调现场情况，为乙方正常施工创造条件。（2）甲方督促检查工程进度，工程质量，施工技术及安全生产。（3）安排指定现场的施工人员的生活区位置。2、乙方的责任（1）确保本协议规定的质量、安全、工期按期完成。（2）如安装中途不符合要求，甲方有权要求乙方返工、停工整顿、直到达到合格要求为准，由此造成的全部相关费用由乙方承担；在规定时间内，乙方未能及时返工整改，甲方有权指出乙方出场、停止安装，并承担一切经济损失。第四条工程工期1、开工日期2017年7月10日，竣工日期2017年10月10日，本工程有效工期90天，法定节假日除外。2、开工日期以实际开工日为准。第五条工程质量1、严格按照施工图与说明书，按照《钢结构安装工程施工验收技术规范》、《钢结构安装工程质量检验评定标准》精心组织施工，确保工程达到合格。2、工程质量达不到合格等级，由乙方负责；3、在规定的保修期内，由乙方无偿进行维修。第七条：工程款的支付与结算结算方式按实际每平方米360元计算1、乙方人员、机械进场后，甲方支付乙方预付款人民币20万元整。2、乙方按月向甲方申报进度款，经甲方核实确认工程量价款后10日内向乙方支付已完工程量的85%工程款。3、工程验收合格后，付至工程总造价的100%。第八条材料1、工程所需材料必须先上报甲方，并附合格证、实验报告，经甲方认可后方能用于工程中。第九条付款违约条款1、甲方不按合同书约定支付工程款，乙方有权停止施工，由此造成的工期延长，工期相应顺延。2、工程完工后，甲方不按合同书约定支付工程款的，甲乙双方协商解决办法，如协商不成，乙方有权申请人民法院进行依法解决。第十条其他1、在开工前双方签定钢结构工程施工合同。2、乙方负责按时清理施工产生的建筑垃圾和生活垃圾。3、此协议中的所有条款均为合同的内容，均纳入合同管理中。本协议条款与大合同有冲突的地方，与本协议条款为准。4、本协议与施工合同具有同等的法律效力。5、本协议一式贰份，甲、乙双方各持壹份，双方签字盖章生效，工程款付清后自行作废。6、如有争议，双方友好协商处理，协商无果至当地仲裁委员会或施工所在地人民法院诉讼解决。”涉案工程位于五华县华城镇国道旁即张仁发的厂房内在其中搭建钢结构棚架，用于堆放材料。张仁发预付了100000元给陈海导，陈海导于2017年7月10日组织工人进场施工，后因缺少200的工字钢无法搭配施工导致停工。陈海导未按合同约定向张仁发提交有关材料合格证、实验报告。案件审理中，经一审法院勘验现场，陈海导完成的搭建钢结构棚架长24.5米、宽12.5米，现场的工具和剩余材料有：电焊机1台，氧气瓶2瓶，空压机1台，预埋板30块，12公分工字钢14条，油漆3桶，摆放镀锌管11条，C300工字钢22条，人字花板6块，三角铁板约一吨，拖车一部，已竖装镀锌钢管6条、槽钢6条、160工字钢6条。一审庭审中，张仁发方表示同意解除双方于2018年7月23日签订的《钢结构工程承包合同》，愿意提供协助返还剩余材料及相关工具。一审法院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。双方于2018年7月23日签订的《钢结构工程承包合同》系双方的真实意思表示，双方应按照合同约定的内容履行。但按照合同约定，双方均存在违约行为:陈海导未按合同约定向张仁发提交有关材料合格证、实验报告；张仁发未按约定支付200000元预付款，仅支付了100000元。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”，即任何一方只要违约都应因自己违约承担相应的违约责任；又根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的举证责任原则，具体到本案中：一、关于本诉原告陈海导诉请的第一项判令解除双方于2018年7月23日签订的《钢结构工程承包合同》，因本诉被告张仁发表示同意，故予以采纳。二、关于本诉原告陈海导诉请的第二项判令本诉被告支付已完成的工程款10250元，经一审法院现场勘验，陈海导已完成搭建的钢结构棚架长24.5米、宽12.5米，根据双方合同约定“结算方式按实际每平方米360元计算”，故被告应支付已完成的工程款为10250元（360×24.5×12.5－100000），予以支持；关于本诉原告并要求赔偿因被告违约行为造成原告238000元的损失（包括窝工135000元、运输费24000元、预期损失144000元），因双方约定按照固定价结算工程价款，且由本诉原告负责包工包料，其在履行合同中亦存在违约行为且未提交有关证据证明其损失，故对本诉原告的此项损失不予支持。三、关于本诉原告诉请的第三项判令被告归还原告在工地现场的工具及材料，经一审法院现场勘验，工具及材料有：电焊机1台，氧气瓶2瓶，空压机1台，预埋板30块，12公分工字钢14条，油漆3桶，摆放镀锌管11条，C300工字钢22条，人字花板6块，三角铁板约一吨，拖车一部，已竖装镀锌钢管6条、槽钢6条、160工字钢6条。本诉被告表示愿意提供协助返还剩余材料及相关工具，故对此项诉请予以支持；至于在原有基础上增加15000元的费用，因无依据，不予支持。四、关于鉴定费问题，因本案未进行鉴定，并无此项费用支出。五、关于反诉原告张仁发提出反诉请求判令被反诉人陈海导支付因违约造成反诉人的损失共1449600元（人工搬运费9600元、场地租赁费1440000元），反诉原告并无提交有关人工搬运费用和场地租赁费用实际支出单据，证据不足，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、《中华人民共和国合同法》第一百二十条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告（反诉被告）陈海导与被告（反诉原告）张仁发于2018年7月23日签订的《钢结构工程承包合同》。二、被告（反诉原告）张仁发应于判决生效后十日内支付原告（反诉被告）陈海导已完成的工程款10250元。三、被告（反诉原告）张仁发应于判决生效后十日内归还原告（反诉被告）陈海导在工地现场的工具及材料（电焊机1台，氧气瓶2瓶，空压机1台，预埋板30块，12公分工字钢14条，油漆3桶，摆放镀锌管11条，C300工字钢22条，人字花板6块，三角铁板约一吨，拖车一部，已竖装镀锌钢管6条、槽钢6条、160工字钢6条）。四、驳回原告（反诉被告）陈海导的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）张仁发的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费6534元，由原告（反诉被告）陈海导负担4312元，被告（反诉原告）张仁发负担2222元；反诉受理费17846.4元，减半收取计8923.2元，由被告（反诉原告）张仁发负担。二审中，陈海导提交两张现场照片，显示陈海导施工的仓库内堆满张仁发的货物即塑料水管，拟证明张仁发并未因陈海导施工而搬走货物，不存在租赁场地堆放货物的费用支出。经出示质证，张仁发认为是现场照片，但不清楚是何时拍摄的。经查，张仁发在一审期间曾提交该两张照片作为证据，其以此证明因陈海导未完工，导致张仁发的材料无处堆放且无法对剩余部分动工。本院二审另查明：张仁发表示无证据证实张海导的已建工程存在质量问题。一审法院在2018年11月29日到现场勘验，并拍摄了现场照片，从照片上可以看出现场堆放有张仁发的货物即塑料水管。2018年12月24日的一审庭审中，张仁发表示其另行租赁场地堆放货物没有签订书面合同。一审法官告知张仁发在庭后3个工作日内提交支付租金的书面依据，但张仁发并未提交相关依据。2019年4月12日一审庭审中，张仁发表示同意归还陈海导的工具及材料。一审查明的其余事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。综合诉辩双方的意见，本案二审争议焦点是：1.张仁发应否就已建工程支付工程款；2.一审判令张仁发归还陈海导在工地现场的工具及材料是否正确；3.张仁发请求支付场地租赁费能否支持。关于张仁发应否就已建工程支付工程款的问题。在施工过程中，陈海导虽然没有按双方签订的《钢结构工程承包合同》约定向张仁发提供材料的合格证、实验报告。但张仁发在明知陈海导未提供合格证、实验报告的情况下，也并未要求其停工。且张仁发也未提供证据证实已建工程存在质量问题，故一审法院认定张仁发应支付已建工程的工程款，并无不当。关于一审判令张仁发归还陈海导在工地现场的工具及材料是否正确的问题。一审法院到施工现场勘验，对陈海导遗留在现场的工具及材料进行清点，陈海导及张仁发的诉讼代理人亦在勘验笔录中签字确认。张仁发在一审庭审中也表示同意归还陈海导遗留现场的工具及材料。因此，一审法院据此判令张仁发归还陈海导在工地现场的工具及材料正确。关于张仁发请求支付场地租赁费能否支持的问题。张仁发认为因涉案工程施工，其将货物搬开至另外租赁的场地内，因陈海导违约造成至今未能完工，故应由陈海导支付场地租赁费。陈海导对此予以否认，其认为在施工过程中张仁发只是将施工所在地堆放的货物搬至同一仓库的其他区域，并未另行租赁场地堆放货物，故不存在场地租赁费。首先，张仁发并未提交另行租赁场地堆放货物的租赁合同，在一审法院规定的期限内也未提交付款凭证等证据证实存在场地租赁费的支出。其次，从一审法院现场勘验所拍摄的照片及陈海导、张仁发提交的现场照片来看，施工所在的同一仓库内堆放有张仁发的货物，并不存在搬空货物至另行租赁的场地堆放的事实。据此，张仁发请求支付场地租赁费依据不足，不予支持。综上所述，张仁发的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6534元，由张仁发负担。本判决为终审判决。审判长  叶自辉审判员  黄伟玲审判员  张孟棋二〇一九年七月十五日书记员  叶 绮