广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0103民初151号原告：肖龙，男，1967年5月20日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被告：广州品好尚信息科技有限公司，住所地广东省广州市荔湾区周门北路****。法定代表人：文卫军。委托诉讼代理人：李丹，女，1985年6月17日出生，住四川省成都市锦江区，该公司股东。原告肖龙与被告广州品好尚信息科技有限公司（以下简称品好尚公司）劳动争议一案，本院于2019年1月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖龙、被告品好尚公司的委托诉讼代理人李丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖龙向本院提出诉讼请求：1、判决在2016年2月15日至2016年11月28日期间原告与被告存在劳动关系；2、判决被告支付原告2016年11月份工资(税前)36766.14元；3、判决被告支付原告经济赔偿金(税前)153537元；4、判决被告支付原告自2016年3月至2016年11月的双倍工资（税前）652532.19元；5、判决被告按原告税后工资15000元支付原告自2016年2月15日至2016年11月28日的年休假工资59812.27元；6、判决被告依考勤记录按原告税后日工资的2倍支付原告法定节假日加班工资(税前)181295.08元；7、判决被告依考勤记录按原告税后日工资的1.5倍支付原告法定工作日延长劳动时间的加班工资(税前)198727.3元；8、判决被告按上述收入为原告补缴自2016年11月个人所得税32049.54元；9、判决被告按原告税前工资补缴原告自2016年2月到2016年11月的社会保险69013.09元；10、判决被告为原告出具离职证明。事实与理由：原告于2016年2月15日入职该被告时，被告法人文卫军允诺：（1）签订3年劳动合同，试用期3个月，试用期每月税后工资1.5万元，试用期不合格就辞退，合格则留下并加薪至每月税后工资1.8万元，到半年后则加薪到每月税后工资不低于2万元；（2）入职即签股权协议，给原告5%的股份；（3）确保到年底原告税后不低于30万元的收入；（4）每年按销售收入的10-15%奖励原告；（5）每年按净利润的3-5%奖励原告。原告于2016年2月15日到该公司上班，担任技术部产品总监，主要工作内容是进行产品功能梳理及新功能规划设计，负责管理产品部和测试部。工作时间是早上9:00-12:00，下午13:30-18:00,每天晚上要加班到21:00-21:30，至少加班3-3.5小时，每周休息一天。入职后公司一直未与原告签订劳动合同，每个月的工资是通过李丹私人账户转账到原告银行卡上，并且经常拖欠工资，没有为原告购买五险一金及缴纳个人所得税。2016年11月28日晚原告与被告法人文卫军协商加薪及签订劳动合同事宜，要求按当初允诺的条件加薪及签订劳动合同，文卫军不同意，只能按每月2000元签订劳动合同，因双方无法达成一致，原告于2016年11月29日向被告发出因未签订劳动合同被迫解除劳动关系通知书，要求解除劳动关系，被告已签收。被告品好尚公司辩称，确认双方在2016年2月15日至2016年11月28日期间存在劳动关系，被告未向原告支付2016年11月的工资，其当月工资应当是13238元；无需向原告支付经济赔偿金；双方之间签订有劳动合同，故无需支付未签订劳动合同的二倍工资差额；原告未连续工作满一年，故无需支付年休假工资；根据考勤记录，原告不存在加班，故无需支付加班费；被告所支付的工资为税前工资，即使需要补缴，也应该由原告承担；原告提出无需购买社保，在原告完成交接手续后，被告愿意出具离职证明。原告在2016年11月29日未到公司上班，未电话通知，也未提交离职申请和交接工作，直到收到快递，被告才知道原告不承认双方有签订劳动合同，所以拒绝上班。仲裁阶段原告不服笔迹鉴定结果，重新申请鉴定，后又取消鉴定。本院经审理认定事实如下：原告于2016年2月15日入职被告处，担任产品总监。原告每月工资通过案外人李丹的个人账户发放，2016年3月30日6562.5元、4月16日15100元、5月22日15100元、6月15日15112元、7月22日15100元、9月1日15214元、9月15日15232元、10月20日15240元、11月16日13878元。被告未向原告发放2016年11月工资，发放工资有工资条，工资条需要签收。原告上班时间为上午9时至12时，下午13时30分至18时，实行指纹打卡考勤，入职时约定每周休息一天。被告没有为原告购买社保，原告最后工作至2016年11月28日。同日，原告向被告邮寄了《被迫解除劳动关系通知书》，内容为：1、未签订劳动合同；2、未按规定购买五险一金；3、未支付延迟工作时间的劳动报酬；4、未按时发放工资。被告确认收到上述通知书。2017年5月23日，广东明鉴文书司法鉴定所出具粤明鉴[2017]文鉴字第0064号司法鉴定意见书：一、基本情况检材：日期为“2016年2月16日”的《广州市劳动合同》原件1份7页，其第7页上“乙方：（签名）”处的字迹“肖龙”为需检字迹”；样本：《汉语拼音写字簿》原件1本，其上签名字迹“肖龙”均为对比字迹。二、检验过程（三）检验。经检验，发现检材为直接书写形成……。三、鉴定意见：检材与样本是同一人所写。为证明无需支付未签订劳动合同的二倍工资差额，双方有签订《劳动合同》，被告提供了鉴定意见书。该鉴定是原告申请，由广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）委托进行的。后肖龙对鉴定意见书不认可，认为双方并未签订《劳动合同》而申请再次鉴定，仲裁委向其释明“由于《劳动合同》原件已丢失，申请人是否同意以《劳动合同》的复印件作为鉴定文本”，肖龙“是的”，后原告撤回再次鉴定申请。本案审理过程中，原告再次提出鉴定申请，理由是鉴定程序违法，其本人没有去过鉴定机构，鉴定样本上的字迹不是其本人书写的，但确认其从未就该问题向鉴定机构提出过异议，也确认曾提供过汉语拼音写字簿一本给仲裁委作鉴定样本。原告坚持要求被告提供原件进行鉴定，被告表示无法提供，并称劳动合同有两本，一本在原告处，一本在被告处，被告的原件已经交给仲裁委进行鉴定，但之后仲裁委未将合同原件退回给被告。本院向原告释明，劳动合同原件已丢失，鉴定机构明确答复《劳动合同》中“肖龙”的签名是直接书写，而非复印上去，且鉴定机构可以提供原件的照片进行鉴定，但原告均拒绝，坚持要求以原件进行鉴定，并表示愿意承担败诉的风险。根据《劳动合同》记载，双方的劳动合同期限从2016年2月16日起至2017年2月15日止，采用标准工时制，即每日工作7.5小时，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天，正常工作时间工资标准为1895元/月。为证明原告的工资情况，被告提供了有原告签名的工资条。工资条记载，原告每月工资由标准工资、绩效工资、岗位补贴、提成、社保补贴、住房补贴、餐补、全勤奖构成。原告对工资条上的签名不予确认，向本院申请鉴定，后又以被告无法提供原件为由而撤回鉴定，原告确认除了2016年11月份以外，工资条中记载的工资数额与其收到的工资数额一致。2017年1月23日，原告向仲裁委申请仲裁，仲裁请求为：1、裁决确认肖龙与品好尚公司在2016年2月16日至2016年11月28日期间存在劳动关系；2、裁决品好尚公司支付2016年11月份工资15000元；3、裁决品好尚公司支付肖龙违法解除劳动关系的经济赔偿金30000元；4、裁决品好尚公司支付肖龙自2016年3月至2016年11月的未签订劳动合同的双倍工资127500元；5、裁决品好尚公司为肖龙补缴2016年2月到2016年11月的个人所得税32049.54元；6、裁决品好尚公司为肖龙补缴2016年2月到2016年11月的社保费用63630元；7、裁决品好尚公司支付2016年2月至2016年11月的年休假工资20689.66元；8、裁决品好尚公司支付肖龙在职期间双休日加班工资31034.48元；9、裁决品好尚公司支付肖龙在职期间延长劳动时间的74676.72元；10、裁决品好尚公司为肖龙依法出具2016年2月至2016年11月的纳税证明和离职证明。仲裁委于2018年11月9日作出穗荔劳人仲案字【2017】212号仲裁裁决书，裁决：1、自本裁决书发生法律效力之日起三日内，品好尚公司一次性支付肖龙2016年11月工资15000元；2、自本裁决书发生法律效力之日起三日内，品好尚公司一次性支付肖龙解除劳动关系经济补偿金15000元；3、自本裁决书发生法律效力之日起三日内，品好尚公司向肖龙出具解除劳动关系证明；4、驳回肖龙其余的仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，提起本诉。庭审中，原告自认在入职被告的前几个月均无固定的工作。本院认为，被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决没有异议。双方对劳动关系的存续期间没有异议，本院予以确认，即双方在2016年2月15日至2016年11月28日期间存在劳动关系。关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。原告在仲裁阶段一直主张双方未签订劳动合同，合同签名不是其本人而两次申请鉴定，但却从未对鉴定使用的样本提出过异议，显然有违常理，而现有证据可以证明原告曾向仲裁委提交并收回汉语拼音写字簿一本；其次，鉴定机构在鉴定意见书和本院的调查笔录中均载明《劳动合同》中的检材为直接书写，而在本院释明鉴定机构保存有劳动合同原件照片的情况下，原告仍以没有原件为由不同意鉴定。鉴于原告未提供证据证明《劳动合同》中“肖龙”的签名不是其本人书写，亦不同意申请重新鉴定，故由此产生的举证不能的不利后果应由原告自行承担，本院采信《劳动合同》的真实性，原告要求被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额，没有依据，本院予以驳回。关于2016年11月工资的问题。双方均确认领取工资需要签收工资条，被告提交的工资条虽为复印件，但记载的工资数额与原告每月实际领取的数额一致，原告也未提供证据证明其在领取工资后有向被告提出异议，故本院对工资条的真实性予以采信。根据《中华人民共和国个人所得税法》第八条的规定，个人所得税，以所得人为纳税义务人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。因此，被告只是个人所得税的扣缴义务人而非实际承担人，工资条中并未载明被告在向原告发放的工资中有代为扣缴原告的个人所得税，因此被告发放给原告的工资应当为税前工资，即每月15000元。被告未向原告支付11月工资，亦未对仲裁裁决起诉，而仲裁裁决的数额不超过原告实际可以获得的工资数额，故本院认定被告应向原告支付2016年11月工资15000元。关于经济赔偿金的问题。原告以未签订劳动合同、未购买社保及未支付延长工作时间的工资等为由要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应当向原告支付经济补偿金，原告在被告处工作9个月，故应支付1个月的经济补偿金，即15000×1=15000元。原告要求支付经济赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于年休假工资的问题。原告在被告处工作未满一年，且自认在被告处工作前，有几个月并未连续工作，因此，根据《职工带薪年休假条例》第二条“职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假”的规定，原告未连续工作满一年，其不享有年休假，故其主张年休假工资没有依据，本院予以驳回。关于加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，原告仅提供证人证言，而该证人并未到庭接受质询，也无其他证据佐证，不足以证明加班事实的存在，故其要求被告支付延长工作时间的加班工资和法定节假日的加班工资，本院不予支持。关于离职证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。本案中，离职证明实际是解除劳动关系的证明，故被告应当向原告出具解除劳动关系的证明。关于补缴个人所得税和社保的问题。因缴纳个人所得税和社保的不属于劳动争议案件处理的范围，本院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国个人所得税法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《职工带薪年休假条例》第二条，《广东省工资支付条例》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，判决如下：一、确认原告肖龙与被告广州品好尚信息科技有限公司在2016年2月15日至2016年11月28日期间存在劳动关系；二、自本判决发生法律效力之日起五日内，被告广州品好尚信息科技有限公司一次性向原告肖龙支付2016年11月工资15000元；三、自本判决发生法律效力之日起五日内，被告广州品好尚信息科技有限公司一次性向原告肖龙支付解除劳动关系的经济补偿金15000元；四、自本判决发生法律效力之日起五日内，被告广州品好尚信息科技有限公司向原告肖龙出具解除劳动关系证明；五、驳回原告肖龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告肖龙负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 付 瑾二〇一九年七月三十一日书记员 宋嘉杰李诗云