新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2301民初689号 原告：乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅 住所地:新疆乌鲁木齐市米**乾和南路公务员小区xx商业小独栋****。 经营者：马振杰，男，回族，1995年11月10日出生，，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市身份证号码：×××。 委托诉讼代理人：朱栩，新疆宋楠律师事务所律师。 被告：祁利斌，男，汉族，1991年9月1日出生，，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州 委托诉讼代理人：马淼，新疆新蓝天律师事务所律师， 原告乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅与被告祁利斌委托合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案受理后。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅的委托诉讼代理人朱栩，被告祁利斌的委托诉讼代理人马淼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1、请求依法判令解除原、被告签订的《餐厅厨房承包协议》；2、请求依法判令被告返还原告支付的100000元保证金；3、请求依法判令本案的诉讼费用和邮寄费用由被告承担。事实及理由：2018年11月9日，原、被告签订《餐厅厨房承包协议》，双方约定原告将其餐厅后厨发包于被告，由被告聘请并管理专业团队为原告进行后厨运作，合同签订后原告按照约定向被告支付了100000元的保证金，但被告未按协议约定对餐厅进行管理。 被告祁利斌辩称,原告主体不适格，请求依法驳回原告的诉讼请求，被告并未与原告签订合同，被告是与马振杰签订的合同，马振杰是该餐厅的经营者，“乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅”只是马振杰与被告之间签订的合同的履行地点。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告提交的证据有： 证据一、承包协议1份、汇款单2份、微信聊天记录截图1份、考勤表5张，协议证明协议是双方真实性意思表示。微信截图证实被告向原告主张工资。汇款单证实原告向被告支付100000元的保证金，100000元按照被告的要求打给了卫海峰。考勤表证实被告从来没有来原告餐厅上过班。被告质证后对承包协议的真实性无异议，但认为原告并不是本案适格的主体，签订合同的是马振杰和本案的被告。对汇款单的真实性认可，但汇款不是汇给了被告而是汇给了案外人卫海峰的。对微信截图的真实性认可，被告已将马振杰诉讼至法院，要求马振杰支付承包费。对考勤表三性不认可，考勤表是原告单方制作的。本院对承包协议、汇款单、微信聊天记录的真实性予以确认，考勤表因是原告单方制作的，被告不认可，本院对考勤表的真实性、合法性、关联性予以确认。 证据二、视频光盘一张、营业执照复印件一份，证实被告一直在“凤凰传奇餐厅”当厨师长，没有履行与原告之间签订的承包合同，视频中被告也承认从卫海峰处拿到了100000元保证金。营业执照证明经营者就是马振杰，马振杰是代表原告餐厅签的字，他是个体工商户有签字的权利。被告质证后对视频真实性认可，并认可从卫海峰处收到了原告交付的100000元保证金。对营业执照的真实性认可，但认为马振杰是“乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅”的经营者，但不是合同主体。本院对证据的真实性予以确认。 证据三、申请证人马建业出庭作证，证明被告将餐厅后厨运营工作承包给了马建业，被告总共去了餐厅两次，餐厅后厨的工资均是原告发的。原告对证人证言无异议。被告对证人证言真实性无异议，但认为证人是被告安排的主厨，是被告组建的后厨团队。本院对证人证言的真实性予以确认。 被告提交的证据有： 承包协议一份，证明合同性质为承包合同，合同中并没有约定被告必须每日到店，被告也没有责任岗位，只负责组建和管理，以确保原告餐厅正常营业。马振杰向被告每月支付承包费，目前为止马振杰并未履行支付承包费的义务，被告为原告餐厅制定了菜谱和价格单，并且定期组织相关人员到昌吉市“凤凰传奇餐厅”进行参观交流。原告质证后对协议的真实性无异议，但对证明的问题有异议，该合同不是被告所说的单包工，合同内容多处有管理条款，合同第八条第三款约定，被告在工作期间不得无故离岗，因被告的原因造成原告经济损失的由被告承担。原告向被告支付了保证金，但被告从未到餐厅进行过管理工作，而是在“凤凰传奇餐厅”担任主厨，故被告违约在先。本院对证据的真实性予以确认。 经审理查明：2018年11月9日，马振杰（甲方）与被告（乙方）签订协议书一份，约定甲方向乙方提供餐厅厨房场地、设备及水电等，由乙方根据餐厅营业情况自行组织后厨团队人员，并保证该厨房的经营管理标准。乙方根据实际情况确定后厨团队人数、岗位分配，自行对后厨人员（团队）进行管理，福利待遇及薪资由乙方自行负责，甲方进行日常监督，并按协议约定向乙方支付报酬。承包价款为140000元，该费用包括乙方团队所有人的薪酬，此费用不包含烧烤师傅、海鲜师傅的费用。乙方自行管理团队，不得违反甲方餐厅的相关经营、管理制度，保证团队的运作能力能够满足甲方餐厅经营需要。甲方有权对乙方后厨管理工作提出意见和建议，有权定期对乙方食品卫生、员工卫生、安全、服务质量进行抽查，发现问题随时要求乙方限期整改，并按照餐厅卫生管理制度要求执行。签订此合同前，甲方需向乙方支付100000元保证金。乙方承包期间，遵守甲方的管理制度及卫生制度，作息时间需根据甲方的经营时间合理安排，在运作安排上不得以任何理由推脱。在工作期间，乙方不得无故离岗，因乙方的原因（如无故离岗、拒绝安排等）造成甲方经济损失的，由乙方全部承担。乙方有义务降低后厨运营成本，对用水、电、燃气及原材料使用严格管理。如乙方不能胜任甲方工作要求，或甲方提出的要求标准乙方在限期内不能达到，甲方有权解除合同。因乙方自身原因解除合同的，所产生的一切费用由乙方自行承担，且要赔偿甲方所有损失。合同签订后，原告向被告支付保证金100000元，原告认为被告并未履行承包合同，要求解除合同、返还保证金。 本案争议的焦点为：一、原告是否是合同的相对方；二、承包合同是否应予以解除。 本院认为：对于焦点一、根据法律规定，个体工商户有字号的，应该以字号为诉讼主体，诉讼中列明实际经营者。马振杰是乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅的实际经营者，且该餐厅的经营者只有马振杰一人，其代表该餐厅签订的《餐厅厨房承包协议》所涉及的权利义务的内容均是乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅的后厨经营管理事项，乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅作为原告起诉并无不当。对被告辩称的原告的诉讼主体不适格请求驳回原告的诉讼请求，本院不予采信。 对于焦点二、原告与被告签订了《餐厅厨房承包协议》，实际是原告将餐厅的后厨运行管理承包给被告，被告应该按照双方合同内容“根据实际情况确定后厨团队人数、岗位分配，自行对后厨人员（团队）进行管理”、“乙方承包期间，遵守甲方的管理制度及卫生制度，作息时间需根据甲方的经营时间合理安排，在运作安排上不得以任何理由推脱。在工作期间，乙方不得无故离岗，因乙方的原因（如无故离岗、拒绝安排等）造成甲方经济损失的，由乙方全部承担”、“乙方有义务降低后厨运营成本，对用水、电、燃气及原材料使用严格管理”“乙方有权根据餐厅厨房经营状况聘用、任免、辞退后厨工作人员，指定后厨人员薪酬标准，出台后厨管理制度，并根据制度对后厨人员进行奖罚管理，自行管理所有乙方人员”，原告称合同签订后，被告总共到过餐厅两次，并未履行后厨运行管理的职责。庭审中，被告认可只去过餐厅两次，也未向后厨人员发过工资，但被告辩称，其履行管理职责不需要亲自到餐厅，只需要电话管理，且其组织了相应的后厨团队到原告餐厅工作，还组织原告后厨人员到“昌吉市凤凰传奇餐厅”学习。对此原告不认可，认为根据合同约定被告需管理和运营后厨，但是被告只来了两次，其中一次只是吃了个饭，没有对后厨运营进行管理。被告未提供证据证明双方约定的被告对餐厅后厨的管理只是电话指导，被告也未提供证据证明其组建的后厨团队都有哪些人，制定了什么后厨管理制度，进行了哪些后厨管理，合同虽未写明被告需亲自到后厨进行管理，但约定了被告需对整个后厨的人员安排、菜品、质量标准等进行负责，还需制定后厨管理制度，自行管理所有后厨团队人员考勤，工作，并制定后厨人员薪资，向后厨人员发工资，但是被告连后厨团队哪些人员是由其组建和管理的都无法证明，更未提供证据证明其进行了哪些后厨管理，故本院对被告辩解已经按照合同约定组建了后厨团队并进行了后厨管理的辩解，不予采信。因被告未履行合同义务，致使原告签订合同的目的不能实现，故原告要求解除合同，本院予以准许。合同解除后，尚未履行的，终止履行。因被告未履行合同约定的事项，合同解除后，原告要求被告退还保证金100000元，符合法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、九十七条之规定，判决如下： 一、解除原告乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅与被告祁利斌于2018年11月9日订立的《餐厅厨房承包协议》； 二、被告祁利斌返还原告乌鲁木齐市米东区食美雅餐厅保证金100000元。 以上款项，被告祁利斌应于本判决生效后十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由被告祁利斌负担(本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，由被告一并支付给原告)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 审 判 长 王 涛 审 判 员 吴 云 人民陪审员 潘 军 二〇一九年七月十三日 书 记 员 刘春娇