新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院执行裁定书（2019）新01执异202号异议人（被执行人）：凤阳县鸿运港务有限公司，住所地：安徽省滁州市凤阳县板桥镇。法定代表人：吉世霞，该公司总经理。委托诉讼代理人:徐兵，安徽宣一律师事务所律师。申请执行人：长城国兴金融租赁有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市天山区民主路**。法定代表人：张希荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：张军，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被执行人：盱眙县宝隆纺织制品有限公司，，住所地：江苏省盱眙县工业开发区**法定代表人：张跃进，该公司董事长。被执行人：金华市九峰文化发展有限公司，住所，住所地：浙江省金华市婺城区金西开发区**A-005-6地块大道九峰水上乐园）。法定代表人：张三宝，该公司董事长。被执行人：张三宝，男，汉族，1958年11月22日出生，住浙江省金华市。本院在执行申请执行人长城国兴金融租赁有限公司（以下简称长城国兴公司）与被执行人盱眙县宝隆纺织制品有限公司（以下简称宝隆公司）、凤阳县鸿运港务有限公司（以下简称凤阳鸿运公司）、金华市九峰文化发展有限公司（以下简称九峰公司）、张三宝融资租赁合同纠纷一案中，异议人凤阳鸿运公司于2019年7月17日对本院拍卖位于安徽省滁州市××县泊位及泊位占用的土地使用权的执行行为提出书面异议。本院立案受理后，于2019年7月29日公开进行了听证审查。异议人凤阳鸿运公司的委托诉讼代理人徐兵、申请执行人长城国兴公司的委托诉讼代理人张军到庭参加听证，本案现已审查终结。异议人凤阳鸿运公司称，请求对（2019）新01执恢45号之一执行裁定书执行财产范围中属于我公司名下未办理抵押登记的港口岸线使用权及附属设施包括港口道路、4#-17#泊位等财产中止执行。在听证中诉求变更为：请求撤销（2019）新01执恢45号之一执行裁定书拍卖泊位及泊位占用的土地使用权的执行行为。事实与理由：1.乌鲁木齐市中级人民法院（2019）新01执恢45号之一执行裁定的执行范围包括了0#、1#、2#、3#泊位及泊位占用的土地使用权，而该财产已不属于我公司的财产，而属于案外人安徽鸿远公司的财产，拍卖案外人财产错误；2.按照担保法第二十八条及担保法司法解释第三十八条的解释规定，在担保法律关系中既有保证又有物的担保的情况下，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。本案宝隆公司作为主债务人有抵押财产，也有我公司抵押担保财产。而在执行顺位上，应先执行抵押财产，不应当先执行未办理抵押的港口岸线使用权及附属设施包括港口道路、4#-17#泊位等财产；3.宝隆公司已经进入破产程序，执行案件应当中止，长城国兴公司申报破产债权分配后，再恢复强制执行；4.长城国兴公司不申报债权，怠于行使权利，我公司在怠于行使抵押担保物权的财产价值范围内免除保证责任。综上，请求撤销（2019）新01执恢45号之一执行裁定。申请执行人长城国兴公司辩称，请求驳回案外人的异议。理由：1.执行案件中拍卖程序合法。涉案标的物已抵押给我公司，法院查封至2020年4月10日，案外人出示的不动产登记证显示的土地面积、位置、权属性质与抵押标的物不同。抵押登记、查封在先，案外人取得不动产登记证在后；2.凤阳鸿运公司名下的港口岸线使用权及附属设施已经抵押给我公司，并且2012年1月20日，安徽省滁州市港行管理局向我公司出具（2012）009号函，再次确认双方签订的《抵押担保合同》，并认可港口构筑物及附属设施（港区道路、港池、泊位）抵押有效；3.案外人安徽鸿远公司与被执行人凤阳鸿运公司之间存在利害关系，存在恶意串通的嫌疑。经审查查明，2012年，长城国兴公司与宝隆公司签订合同，凤阳鸿运公司、九峰公司、张三宝作为宝隆公司担保人。2012年1月19日，长城国兴公司与凤阳鸿运公司签订了三份《抵押担保合同》，约定抵押物为凤阳鸿运公司自有的土地使用权、港区道路、港池、泊位、设备等，并办理了抵押登记。2012年1月20日，安徽省滁州市港行管理局向长城国兴公司出具（2012）009号函，再次确认双方签订的《抵押担保合同》，并认可港口构筑物及附属设施（港区道路、港池、泊位）的抵押。后发生纠纷，经新疆维吾尔自治区高级人民法院受理后，各方于2016年5月20日达成调解协议，制作调解书，约定宝隆公司作为主债务人承担给付责任，凤阳鸿运公司、九峰公司、张三宝承担连带担保责任。长城国兴公司对凤阳鸿运公司抵押财产拍卖、变卖、折价后享有优先权。该案进入执行程序后，新疆维吾尔自治区高级人民法院指定本院执行。本院于2017年4月11日以（2017）新01执52号裁定继续查封了涉案标的物至2020年4月10日。查封后进入评估、拍卖程序。被执行人宝隆公司已进入破产还债程序。在听证过程中，案外人安徽鸿远公司提交了国有用地出让合同及2019年4月20日凤阳县自然资源和规划局颁发的不动产登记证，证号为：皖（2019）凤阳县不动产权第****号，权利人为安徽鸿远公司，工业用地，性质为出让，面积133181.00平方米。2019年5月26日，本院下达（2019）新01执恢45号之一执行裁定，裁定拍卖凤阳鸿运公司名下的的位××县土地使用权（证号：凤国用***，面积213500平方米）和地上三处房产（证号分别为***）及其名下港口岸线使用权及港口附属设施。上述事实有新疆维吾尔自治区高级人民法院的民事调解书、（2019）新01执恢45号之一执行裁定、《抵押担保合同》、港务局的函、他项权证、查封协执、破产债权申报告知书、动产抵押查询、不动产登记证等为证。本院认为，一、关于抵押财产的范围。2012年凤阳鸿运公司与长城国兴公司签订了《抵押担保合同》，明确约定抵押物范围为凤阳鸿运公司自有的土地使用权、港区道路、港池、泊位、设备等，并办理了抵押登记，并且有安徽省滁州市港行管理局回函确认，该标的物也已被本院在不动产登记中心查封。案涉标的物属凤阳鸿运公司自有，产权明晰，抵押财产范围明确，即凤阳鸿运公司自有的土地使用权、港区道路、港池、泊位及附属设施。二、关于主债务人破产，案件是否应当中止执行，长城国兴公司不申报债权，怠于行使权利，执行主债务人及担保人担保财产的顺位及免除部分保证责任的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条规定：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额”，第四十四条规定：“保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利”。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”但本案涉及的执行案件中，执行依据是新疆维吾尔自治区高级人民法院作出的（2015）新民二初字第40号调解书。该调解书主文第四项约定，在款项付清前，长城国兴公司保留涉案租赁物的所有权，该租赁物即宝隆公司抵押财产，因此，长城国兴公司不存在申报债权及怠于行使权利的情形，也没有免除异议人凤阳鸿运公司担保责任的法定情形，故异议人凤阳鸿运公司的异议请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人凤阳县鸿运港务有限公司的异议。如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请复议。审判长 刘丽平审判员 唐晓元审判员 刘瑞东 二〇一九年七月三十一日书记员 阿热爱