海南省三亚市城郊人民法院民 事 判 决 书（2019）琼0271民初4003号原告（反诉被告）：三亚盈泉餐饮管理有限公司，统一社会信用代码：914602003945683005，住所地：海南省三亚市解放路港务局第**区第**首层铺面**。法定代表人：贾自法，该公司总经理。委托诉讼代理人：李知敏，海南大华园律师事务所律师。委托诉讼代理人：喻红波，海南大华园律师事务所律师。被告（反诉原告）：张某祖，男，汉族，1986年9月14日出生，公民身份号码：×××，住址：海南省海口市。委托诉讼代理人：王海祥，海南海新律师事务所律师。原告三亚盈泉餐饮管理有限公司（以下简称盈泉公司）与被告张某祖合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案，依法适用简易程序审理。2019年6月3日，被告（反诉原告）张某祖向本院提出反诉，本院予以受理并于2019年6月10日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）盈泉公司的法定代表人贾自法及委托诉讼代理人李知敏、喻红波，被告（反诉原告）张某祖的委托诉讼代理人王海祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盈泉公司向本院提出诉讼请求：1.判令张某祖继续履行《晓全之特许经营合同（单店）》，向盈泉公司支付违约金5万元，2.判令本案诉讼费用由张某祖承担。诉讼过程中，盈泉公司变更其诉讼请求为：1.确认盈泉公司与张某祖于2018年8月20日签订的《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议于2019年6月10日解除；2.判令张某祖向盈泉公司支付违约赔偿金10万元；3.判令张某祖向盈泉公司支付惩罚性赔偿金5万元；4.判令张某祖向盈泉公司支付2018年10月1日至2019年6月10日期间的特许使用权费16000元；5.本案的诉讼费用由张某祖承担。事实及理由：2018年8月20日，盈泉公司与张某祖签订《晓全之特许经营合同（单店）》，约定为保证品牌形象统一，对于营运必需的包装材料、提货袋、标签及其他附属材料、清洁用品、消耗品等由盈泉公司统一采购定制或在盈泉公司指导下自行采购，张某祖不得自行制作或自行向任何第三方购买，张某祖自行采购的，视为违约；对于加盟店店内所需的原料、机器设备、包装材料、清洁材料以及促销品等为保证该产品口味的必备设备，亦由盈泉公司统一采购定制或在盈泉公司指导下自行采购，由盈泉公司统一采购定制的设备维修商也由盈泉公司指定，在盈泉公司的指导下采购的设备由张某祖自行负责维修保养；对于产品或其外包装印有特许标识、为盈泉公司特制且为店内必须销售的产品、考虑到质量及环保因素而强制使用的产品、为维护特许经营统一形象而必须统一使用的产品也须向盈泉公司或其指定厂商购买；除以上产品外，盈泉公司会书面告知张某祖可以自行进货的原料、产品明细、但自行进货的原料、产品必须符合国家卫生防疫及食品管理的相关标准，否则，后果由张某祖及二级加盟商自行承担，同时盈泉公司可视情况严重程度决定是否解除合同，并追偿张某祖的经济补偿；对于张某祖存在合同约定的“违反规定采购商品，支付违约金50000元”的行为，盈泉公司有权责令其限时更正，并根据违约行为的情节，要求张某祖支付10000-50000元的惩罚性赔偿金。合同签订后，张某祖据此成立海口美兰柒岛田日式料理店，用以经营“晓全寿司”。2019年3月22日，盈泉公司发现张某祖违反合同约定，未经盈泉公司同意，私自采购脆香米、酱油、饮品杯、打包袋等产品，并更换收银系统。盈泉公司认为，《晓全之特许经营合同（单店）》系盈泉公司和张某祖真实的意思表示，内容不违反强制性法规，属合法有效合同。现张某祖违反合同约定，造成严重的食品安全隐患，给盈泉公司造成大量损失，依法应当予以赔偿。为维护其合法权益，向本院提起诉讼，请求判如所请。张某祖辩称：1.其不存在违约行为；2.双方之间的合同条款并未禁止其私自采购脆香米、酱油等食材，张某祖也未从合同禁止的其他渠道购买物品，双方也未签订单独的供货协议，故盈泉公司的陈述与合同约定不符；3.违约金与赔偿金竞合，应择一适用，不能同时主张；4.签订合同时盈泉公司故意隐瞒了与案外人李某1签订《晓全寿司区域代理合同书》的事实，存在重大违约行为，导致张某祖无法正常营业，合同目的无法实现，故张某祖于2019年4月28日向盈泉公司发出解除通知，合同已于当日解除。张某祖向本院提出反诉请求：1.判令解除双方于2018年8月20日签订的《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议；2.判令盈泉公司返还加盟费6万元、保证金2万元、管理费5000元，合计人民币85000元；3.本案诉讼费用由盈泉公司承担。诉讼过程中，张某祖明确第一项诉求中的解除时间为2019年4月28日。事实及理由：盈泉公司与张某祖于2018年8月20日签订《晓全之特许经营合同（单店）》。张某祖按双方合同约定向盈泉公司实际支付了加盟费6万元、保证金2万元及管理费5000元后，张某祖经营的寿司店开张营业。后张某祖收到案外人李某2来的《请贵单位立即停止开店的函》，交涉后得知案外人李某1与盈泉公司签订过《晓全寿司区域代理合同书》，李某1为海口区域的总代理。张某祖的寿司店无法再继续经营，便向盈泉公司反映，但盈泉公司一直未予处理该事宜。张某祖认为根据《晓全之特许经营合同（单店）》约定，盈泉公司授权张某祖使用“晓全”品牌，张某祖享有涉案店铺的特许经营权。因盈泉公司一直未予妥善处理其与案外人的法律关系，导致张某祖无法继续履行合同，存在极大损失。根据《合同法》第94条的规定及《晓全之特许经营合同（单店）》第62条的约定，盈泉公司的行为违反区域保护规定使张某祖丧失商圈保护，盈泉公司的行为已构成根本违约。张某祖在合同目的无法实现且盈泉公司根本违约的前提下有权解除合同并要求其赔偿损失。另根据该合同约定，盈泉公司作为违约方应当赔偿张某祖的全部经济损失。张某祖已支付盈泉公司加盟费6万元，保证金2万元，管理费5000元，合计人民币85000元，这是张某祖的直接经济损失，应由盈泉公司赔偿。综上，张某祖在协商无果的情况下诉至法院，请求法院在查明事实的基础上依法判决，以维护张某祖的合法权益。盈泉公司对张某祖提起的反诉辩称：1.张某祖主张盈泉公司违反合同约定无事实和法律依据。案外人李某1不享有“晓全”商标使用权。根据海南省仲裁委员会在（2018）海仲（三）字第204号案中查明的事实可知，盈泉公司授权给案外人李某1使用的商标为“晓全寿司”，商标注册证号为“第11028767”。而根据盈泉公司与张某祖签订的《晓全之特许经营合同（单店）》第3.2条之约定，盈泉公司授权张某祖使用的为“晓全”商标，商标注册证号为“第25181982号”，故“晓全”与“晓全寿司”二者不为同一商标，案外人李某1不享有“晓全”商标使用权。其次，盈泉公司有权在海口区域另行引进第三方经营、开设、推广“晓全寿司”加盟连锁店。最后，盈泉公司与案外人李某1签署的《晓全寿司区域代理合同书》已于2018年9月19日解除，而张某祖于2018年9月27日才开始正式经营，退而言之，即使上述两商标为同一商标，张某祖的实际权益亦未受到任何损害。2.盈泉公司未违反区域保护规定。根据《晓全之特许经营合同（单店）》第4.1条和第5.1条的约定，张某祖特许经营区域为张某祖经营店铺所在的独立建筑物，而盈泉公司并未在该区域授权第三方开设“晓全”品牌门店，故盈泉公司未违反区域保护规定。3.张某祖无权要求盈泉公司返还加盟费、保证金、管理费，其反而应当向盈泉公司公司支付违约金10万元、惩罚性赔偿金5万元。根据《晓全之特许经营合同（单店）》第20.2条和第22.4条的约定,张某祖违反合同约定擅自使用第三方物料导致合同解除，其无权要求盈泉公司返还加盟费、保证金。根据《晓全之特许经营合同（单店）》第65.1条和第65.2条的约定，张某祖违反合同约定，导致合同解除，应向盈泉公司支付违约金10万元。同时，因张某祖违规使用第三方物料，故根据《晓全之特许经营合同（单店）》第67.1条第五款之约定，张某祖还应向盈泉公司支付惩罚性赔偿金5万元。特许权使用权费根据《晓全之特许经营合同（单店）》第21.3条约定，即张某祖在每月订货量不足1万元时按月定额2000元收取，收取期间为2018年10月1日至2019年6月10日，共计8个月，按每月2000元，共计16000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人无争议的事实如下：2018年8月20日，盈泉公司与张某祖签订《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议，约定张某祖作为加盟商经营晓全寿司店，盈泉公司授权张某祖使用“晓全”品牌商标，合同期限为2018年8月20日至2021年8月19日止，张某祖应在该合同签订后3个工作日内向盈泉公司一次性支付加盟费59800元、保证金20000元，盈泉公司在张某祖每次订货中按照营业额的5%收取特许权使用费，张某祖每月订货量不足10000元，应按月定额2000元向盈泉公司支付特许权使用费；合同第35.3条约定，加盟店店内所需的原料、机器设备、包装材料、清洁材料以及促销品等，由盈泉公司统一采购定制或在盈泉公司指导下自行采购，设备维修商也由盈泉公司指定；合同第37.6条约定，张某祖不得擅自脱离、更改盈泉公司指定收银及管理系统软件，否则盈泉公司可发出书面通知催告张某祖7日内纠正，逾期7日仍未纠正的，张某祖需向盈泉公司支付违约金5万元；合同第47.1条约定，张某祖需使用盈泉公司书面指定的系统订货，订单经盈泉公司审核通过后，张某祖需先支付所有货款，之后盈泉公司予以发货；合同第60条约定了合同终止的情形、第61条约定了盈泉公司享有解除权的情形，其中包括违背本合同之约定，经盈泉公司认定为重大违约行为的情形；第62条约定了张某祖享有解除权的情形，包括盈泉公司违反区域保护规定使张某祖丧失商圈保护的情形。盈泉公司与张某祖于签订合同的当日签订《授权书》，约定张某祖有权在《特许经营合同》的有效期内在加盟店铺（地址：海南省（地址：海南省海口市绿地海南国际旅游城司商标“晓全”，注册号11028767。盈泉公司与张某祖又于当日签订了《补充合同一》及《补充合同二》，《补充合同二》约定了盈泉公司要求张某祖使用盈泉公司的加盟支持系统进行在线下单、录入日营业额、经营方面的电子资料下载及总部信息披露等。合同签订后，张某祖向原告的员工闫朝献转账支付加盟费60000元、保证金20000元及管理费5000元，后张某祖的寿司店于2018年9月15日开业，店铺地址位于海口市××区绿地海南国际旅游城内。海南仲裁委员会于2018年9月19日作出（2018）海仲（三）字第204号裁决，该裁决查明以下事实：案外人闫某授权盈泉公司使用“晓全寿司”商标对外开展业务，盈泉公司于2015年6月2日进行特许经营备案。2016年1月21日，盈泉公司与案外人李某1签订《晓全寿司区域代理合同书》，主要约定盈泉公司授权李某1在海南省海口市级代理商，享有“晓全寿司”门店加盟代理权，在海口市内开设门店及推广、销售、配送“晓全寿司”品牌和相关指定产品。该裁决书裁决解除盈泉公司与案外人李某1于2016年1月21日签订的《晓全寿司区域代理合同书》。双方存在争议的事实，本院认定如下：1张某祖是否私自采购物料及更换收银系统。盈泉公司为证明张某祖私自从其它途径采购其他品牌的物料并更换收银系统，举证了巡店情况统计表、照片并申请证人赵晓月、李中跃出庭作证，张某祖对此不予认可。经审查，盈泉公司举证的巡店情况统计表为盈泉公司单方制作，未得到张某祖的确认，照片内容仅为酱油、脆花酥等物品及菜单操作界面，未反映拍摄地点及拍摄时间，也不能证明上述物品系从第三人处购买，盈泉公司举示其收银系统照片与张某祖在庭审中陈述其使用的收银系统均为银豹收银系统。证人赵晓月、李中跃系盈泉公司的工作人员，与盈泉公司具有利害关系，该二人作出的对盈泉公司有利的证言证明力较弱，在无其他证据佐证的情况下，本院不予采信，故对盈泉公司主张的张某祖私自向第三方购买物料及更换收银系统的事实，本院不予认可。2张某祖通过何种方式向盈泉公司采购物品。双方签订的《晓全之特许经营合同（单店）》第47.1条中约定，张某祖应当通过盈泉公司书面指定的系统订货，订单经盈泉公司审核通过后，张某祖先支付所有货款，之后盈泉公司予以发货。双方签订的《补充合同二》中乙方权利义务一项，也约定了在系统正常运行的情况下，乙方（张某祖）不得再使用短信、传真、电子邮件、电话等方式重复下订单。庭审中，盈泉公司主张张某祖通过订货宝和微信，最终通过订货宝确认下单；张某祖在质证阶段陈述“双方是通过订货宝软件进行订货”，而在法庭询问环节陈述“没有通过订货宝订货，全部都是直接通过微信向原告沟通的”，张某祖的陈述前后矛盾，本院对其陈述不予采信，结合合同约定及当事人陈述，认定张某祖通过订货宝向盈泉公司订货。3张某祖向盈泉公司每月订货量是否达到1万元。盈泉公司为证明张某祖每月向其订购物料的金额不足1万元的事实，向本院举证了订货宝系统查询结果，张某祖对此不予认可，认为该查询结果不全面。经审查，盈泉公司举证的订货宝查询结果系按月查询，“海口灵山晓全寿司”2019年1月至2019年4月（其中2019年4月截止至该月17日）的订单金额分别为6698元、8804元、3261元、0元。根据张某祖在庭审中的陈述，灵山绿地海南国际旅游城内仅其一家晓全寿司店，距离最近的一家晓全寿司店位于桂林洋经济开发区。综上可以确认，盈泉公司举证的订货宝查询结果为张某祖经营的寿司店通过订货宝订购物料的明细，张某祖主张该查询结果不全面，其并未向本院举证证明其主张，故对张某祖的抗辩不予采纳。本院认为，本案争议的焦点：一、双方签订的《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议的解除时间；二、张某祖是否应当向盈泉公司支付违约金、惩罚性赔偿金及特许权使用费共计166000元；三、盈泉公司是否应当向张某祖返还加盟费、保证金及管理费共计85000元。盈泉公司与张某祖于2018年8月20日签订的《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属有效，双方应当恪守履行。一、双方签订的《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议的解除时间。盈泉公司主张因张某祖违规向他人购买物料，双方签订《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议于开庭当日（即2019年6月10日）解除；张某祖主张因盈泉公司违反区域保护规定，该合同及补充协议于2019年4月28日其向盈泉公司发出解除通知之日解除。本院认为，首先，盈泉公司与案外人李某1签订的《晓全寿司区域代理合同书》中约定，甲方（盈泉公司）授予乙方（李某1）在海南省海口市级代理商，享有晓全寿司门店加盟代理权，该合同第11.1条约定，甲方按本合同所述授予乙方以使用名称与商标的权利[非独家权利]，盈泉公司与张某祖签订的《晓全之特许经营合同（单店）》第4条特许区域中约定，乙方（张某祖）使用授予特许经营的权利应该在本合同附件二所载的店铺使用，两份合同所载明的权利并未发生冲突，李某1及张某祖在各自的权限范围内行使权利；其次，根据合同的相对性，张某祖仅能根据其与盈泉公司签订合同中的条款主张对方违约，《晓全之特许经营合同（单店）》中第5条专属性中已明确约定盈泉公司的区域保护范围为张某祖经营店铺所在的独立建筑物中，根据张某祖庭审中陈述，绿地海南国际旅游城中并无其它晓全品牌的店铺，盈泉公司的行为并未影响张某祖在该建筑物中行使权利；再次，张某祖陈述其收到案外人李某2出的《请贵单位立即停止开店的函》，但未对其经营产生实质性影响，张某祖不能仅凭李某1一家之言认定盈泉公司违反区域保护规定。故张某祖以盈泉公司违反区域保护规定为由，主张盈泉公司构成严重违约，无事实及法律依据，本院不予支持。同时，盈泉公司亦未能举证证明张某祖违规向他人购买物料的事实。综上，双方主张因对方违约而解除合同的理由均不成立，但双方在诉讼中对合同的解除达成了合意，综合本案具体情况，本院认定双方签订的《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议从本案判决作出之日起解除。二、张某祖是否应当向盈泉公司支付违约金、惩罚性赔偿金及特许权使用费共计166000元。1.关于违约金10万元及惩罚性赔偿金5万元。盈泉公司依照双方签订的《晓全之特许经营合同（单店）》第65.1条约定，认为张某祖违反规定私自向他人采购物料而导致合同解除，应向其支付违约赔偿金10万元，同时依照该合同第67条的约定，认为张某祖违反规定采购商品，应向其支付惩罚性赔偿金5万元。本院对盈泉公司主张的张某祖私自向他人采购物料的事实不予认可，故盈泉公司不享有约定的合同解除权，不应适用该合同第65.1条和第67条的约定，盈泉公司关于张某祖支付违约金10万元及惩罚性赔偿金5万元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。2.关于特许权使用费16000元。盈泉公司主张依照双方签订的《晓全之特许经营合同（单店）》21.3条的约定，张某祖每月订货量不足10000元时，应按月定额2000元的标准向盈泉公司支付特许权使用费。根据盈泉公司提供的证据，可以确认张某祖在2019年1月至2019年4月间每月向盈泉公司订货量不足10000元，故张某祖应当向盈泉公司支付特许权使用费8000元（2000元/月×4月），由于盈泉公司未提供证据证明2018年10月1日至2018年12月31日、2019年4月18日至2019年6月10日张某祖的订货量，故对该期间的特许权使用费，本院不予支持。三、盈泉公司是否应当向张某祖返还加盟费、保证金及管理费共计85000元。1.关于加盟费60000元。根据双方签订的《晓全之特许经营合同（单店）》第20.2条的约定，加盟费是乙方（张某祖）为获得甲方（盈泉公司）授权使用其特许经营体系及特许标识等经营资源向甲方支付的一次性入门费用，体现乙方对甲方在加盟前对品牌投入的认可，乙方不得以任何理由，包括但不限于以提前解除本合同为由，要求甲方返还加盟费，但甲方严重违反本合同约定的除外。据此，返还加盟费所需的条件为盈泉公司严重违约，但据前所述，张某祖以盈泉公司违反区域保护规定，构成严重违约的主张并不成立，故其关于盈泉公司返还加盟费的诉求，本院不予支持，但由于双方约定的加盟费用为59800元，张某祖实际支付60000元，对于超出约定支付的200元，盈泉公司应当向张某祖退还。2关于保证金20000元。根据双方签订的《晓全之特许经营合同（单店）》第22.3条的约定，合同终止或解除，双方应在财务结清的基础上，乙方（张某祖）归还所有经营性文档资料后30天内，甲方（盈泉公司）返还乙方50%的保证金；乙方撤除所有标识特许经营体系的商标、标志、特定名称、招牌、工作物品等其他营业象征后，甲方返还乙方剩余50%的保证金。由于张某祖未向本院提供证据证明其已将经营性文档资料归还盈泉公司、已将特定商标、标志及工作物品等撤除，故本院对其主张退还保证金的诉讼请求不予支持，张某祖可在退还保证金的条件成就后，另行向盈泉公司主张。3关于管理费5000元。张某祖向盈泉公司支付管理费5000元，盈泉公司于2018年8月25日向张某祖出具收据，载明：“兹收到张某祖（晓全绿地店）交来管理费用伍仟元整（2018年8月25日-2019年8月24日）”，并加盖盈泉公司财务专用章。由于双方签订的合同未履行至2019年8月24日，故对于履行期限（2018年8月25日至2019年6月10日共计289天）外的管理费，盈泉公司应当返还给张某祖，履行期限内的管理费计算为3959元（5000元/年÷365天/年×289天），故盈泉公司应当返还张某祖管理费1041元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：1确认原告（反诉被告）三亚盈泉餐饮管理有限公司与被告（反诉原告）张某祖于2018年8月20日签订的《晓全之特许经营合同（单店）》及补充协议于2019年7月22日解除；2被告（反诉原告）张某祖于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）三亚盈泉餐饮管理有限公司支付特许权使用费8000元；3原告（反诉被告）三亚盈泉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）张某祖返还加盟费200元及管理费1041元；4驳回原告（反诉被告）三亚盈泉餐饮管理有限公司的其他诉讼请求；5驳回被告（反诉原告）张某祖的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1810元，反诉案件受理费962元，均已减半收取，合计2772元，由原告（反诉被告）三亚盈泉餐饮管理有限公司负担1737元，由被告（反诉原告）张某祖负担1035元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判员 李 巍二〇一九年七月二十二日书记员 史玉莹附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。