安徽省淮南市八公山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0405民初90号 原告：田印辉，男，1963年5月7日生，汉族，住安徽省淮南市大通区。 委托诉讼代理人：胡太淮，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。 被告：陈院好，男，1979年6月21日生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 被告：石玉彬，男，1973年5月25日生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 原告田印辉与被告陈院好、石玉彬建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田印辉及其委托诉讼代理人胡太淮、被告陈院好、石玉彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令两被告支付工程款296605.6元；2.判令两被告承担本案的诉讼费。后原告变更诉讼请求，要求两被告支付工程款206605.6元，并承担本案诉讼费用。事实和理由：原告系带农民工工作的包工头，两被告系承包工程的合伙人。两被告承包安徽天凌建筑工程有限公司转包的工程，为赶工程进度，两被告将其承包的八公山新村外保温工程分包给原告施工，转包工程为八公山新村C1#、C2#、C3#、C4#楼和公建房的涂料面、砖面施工。2013年3月，原、被告签订一份外保温分包协议，该分包协议共有八条，包括工程项目、承包方式、承包范围、付款方式、违约责任等，特别是协议第七条约定，承包价格涂料面48元/平方米、钢丝网砖面56/平方米，因墙面不平整需要找平补，按每平方米面积增加4元计算，付款方式为：按年月进度计划款付80%，验收合格后付款95%，质保金按总合同质保期执行，工程量按实际发生计算。显然，该协议系双方真实表示且合法有效。 协议签订后，原告即带领数十名农民工按约施工，在施工过程中，被告有时支付点生活费，该工程早已竣工并验收合格，现早已交付使用。后原告不断催告原告结清工程款。几年来，被告陆续支付工程款324000元，截止到2016年2月6日，被告支付最后一笔30000元后，至今分文未付。 2014年1月20日，原告与被告的施工员孔维学算账核实，原告施工的总工程价款为620605.6元，扣除被告已支付的324000元，剩余296605.6元工程款未付。后经原告多次催要，被告以种种借口拖延推诿。后原告与被告对工程款进行结算，确认被告已付的工程款为414000元，故原告将诉讼标的额变更为206605.6元。因原、被告就如何付款未能达成一致意见，故原告请求法院判如所请。 被告陈院好辩称，陈院好与石玉彬是合伙关系，原告施工是事实，但存在未按规范施工的情况，而且原、被告还未进行决算，具体是否欠工程款或者欠多少工程款，现在均不知道，需经过双方决算后才能确定，具体数额以决算数额为准。 被告石玉彬同意陈院好的答辩意见。 原告为证明自己的主张，向本院提交了如下证据材料: 证据一、原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格。两被告对该份证据无异议。经审查，本院对该份证据予以确认。 证据二、外保温分包协议原件一份，证明原、被告双方有合同关系，协议是双方真实意思表示，对双方的权利义务进行了约定。两被告对该份证据无异议。经审查，本院对该份证据予以确认。 证据三、八公山新村外墙保温结算明细原件一份，证明原告在施工过程中实际所干的工程量共计11335平方米，工程总价款为620605.6元，该份证据为被告的施工员孔维学所计算的。陈院好称其对该份证据不知情，截止开庭前，被告没有跟原告对工程款进行结算。石玉彬同意陈院好的质证意见。经审查，孔维学系两被告雇佣的施工员，两被告虽然当庭对孔维学与原告之间的结算单据不予认可，但是在2019年6月17日原、被告对工程款进行结算时，被告认可该份证据确认的工程量及工程总价款，原、被告最终确认的工程总价款为620605.6元，故本院对该份证据予以确认。 陈院好向本院提交了其身份证复印件，证明其诉讼主体资格。田印辉、石玉彬对该份证据无异议。经审查，本院对该份证据予以确认。 石玉彬向本院提交了其身份证复印件，证明其诉讼主体资格。田印辉、陈院好对该份证据无异议。经审查，本院对该份证据予以确认。 本院根据原、被告的陈述、举证、质证、本院认证及庭审调查，查明如下事实：陈院好与石玉彬系合伙关系。2013年，两被告将其承包的八公山新村C1#、C2#、C3#、C4#楼和公建房的外保温工程转包给原告施工，双方签订了《外保温分包协议》，协议的甲方为陈院好、石玉彬，乙方为田大辉。田大辉与本案原告田印辉系同一人。协议的主要内容为：“一、乙方的工作内容（承包范围）承包地点：八公山新村；承包方式：包工包料；承包范围：按照图纸设计、变更施工人含保温的全部资料。二、工程质量外保温分部分项工程验收必须符合国家颁布的施工规范和强制性条文标准要求，分部分项工程经建设单位、监理单位验收、质量评定必须合格（并提供淮南市建管处质量监督站验收报告）。外墙保温验收，必须全部达到合格工程标准，否则一切整改和返工费用由乙方承担。三、工期按项目部所制定每月每周施工进度计划表，乙方必须组织充足人员按时保质地完成既定任务，除甲方原因和人力不可抗拒的因素以外，乙方没有任何理由延误工期，否则，乙方将受到严厉的经济处罚。四、工期、质量、材料管理规定。1.工期要求：乙方必须无条件地按照甲方制定的施工进度计划，按时按质完成，如乙方超延工期，甲方将给予乙方每天2000元经济处罚；按规定延误工期，乙方将受到双倍经济处罚，以此类推。2.质量要求：乙方的施工质量必须符合国家颁布的施工规范及强制性条文标准要求，外墙保温分部分项工程经建设单位、监理单位验收必须达到合格，如工程质量达不到合格标准，造成一切经济损失及其后果，均由乙方承担。外墙保温施工如出现施工质量不合格造成返工，返工部分损失由乙方承担，且没处返工罚款200元。五、施工小型工具……六、安全防范、文明施工……七、付款方式1.承包价格：涂料面每平方为48元，钢丝网面为每平方56元（砖混）；2.付款方式：按每月进度计划款付80%，验收合格后付95%，质保金按总合同质保期执行；3.因墙面不平整需要找补，按每平方面积增加4元计算；4、农民工工资支付，由班组长报考勤表给项目部经施工员核实后统一做工资表报公司打卡支付，并签订劳务合同，确保农民工工资每月足额发放到手；5.协议承包人每月必须住工地现场20天以上时间，违者承包人每月罚款500元。八、违约处罚1.甲方如不按时付给乙方工程款，乙方可以向甲方索要拖欠的工资款，并要求甲方承担拖欠工资款同期银行利息；2.乙方如果没有能力承担协议所要求的全部责任，中途退场，甲方有权不支付乙方退场前所完成工程量的全部人工工资。以上是施工班组协议中的全部内容，望甲乙双方以高度负责任的态度，对待施工协议，一经双方签字，自签字之日起生效。此协议一式三份，甲乙双方各持一份，送公司一份作为存档，并具有同等的法律效应。工程完成后协议自动无效。”甲乙双方均在协议上签字。 后原告田印辉按照协议要求进行施工，并完成施工任务。2014年1月26日，原告与被告的施工员孔维学就原告施工的总工程价款进行了结算，经结算，原告施工的总工程价款为620605.6元。2019年6月17日，原、被告在结算工程价款时，被告对施工员孔维学与原告结算的总工程价款620605.6元予以认可，原、被告共同确认被告已付给原告的工程款为414000元，剩余工程款206605.6元未付。 另查明，田大辉与田印辉系同一人。 再查明，涉案工程于2014年9月底经发包单位竣工验收。原告施工的外墙保温工程的质保期为5年，即自2014年9月至2019年9月，原告本次起诉时系在质保期内。原、被告签订施工协议时约定扣除总工程款的5%作为质保金。 本案争议焦点为：原告田印辉要求陈院好、石玉彬支付工程款206605.6元的诉讼请求是否能够得到支持。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，包括工程勘察、设计、施工合同。本案中，两被告承包了八公山新村棚户区改造的部分建筑工程，然后两被告将其承包的八公山新村C1#、C2#、C3#、C4#楼和公建房的外保温工程转包给原告施工。根据法律规定，承包人未取得建筑施工企业资质的，签订的建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原告田印辉系自然人，并未取得相应的施工资质，虽然其与两被告签订的建设工程合同无效，但该协议是双方真实意思表示，且对本案建设工程合同涉及的工程进行了实际施工并已结算。故此，涉案建设工程合同的无效，并不影响原告作为承包人（实际施工人）要求按照合同的约定支付工程价款。涉案工程已经竣工并验收合格，原告作为施工人有权要求两被告按照合同的约定给付工程价款。涉案工程总决算金额为620605.6元，扣除原告已经领取的款项414000元，两被告应向原告支付拖欠的工程款为206605.6元。故此，对原告要求两被告支付拖欠的工程款206605.6元的诉请符合法律规定，本院予以支持。由于原、被告签订的施工协议约定了扣除总工程款的5%作为质保金，本案涉案的总工程款为620605.6元，因此，质保金的数额应为31030元。结合本院查明的事实，原告施工的工程尚在质保期内，因此，应从原告主张的工程款206605.6元中扣除31030元作为质保金。质保金待质保期届满后，原、被告若就工程质量无争议，原告可要求被告支付质保金。现两被告应支付给原告的工程款为175575.6元（206605.6元-31030元）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告陈院好、石玉彬于本判决生效之日起十日内支付原告田印辉工程款175575.6元。 二、驳回原告田印辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4400元，减半收取计2200元，由原告田印辉负担330元，被告陈院好、石玉彬负担1870元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审判员  李春 二〇一九年七月十日 书记员  谢骏 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。