山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0202民初3986号 原告：青岛新联康房产咨询有限公司,住所地：青岛市市**东海西路**甲华银大厦1902A。 法定代表人：吕飞，总经理。 委托诉讼代理人：戴志辉，山东中苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵宝林，山东中苑律师事务所律师。 被告：赵欣，男，1986年8月16日生，汉族，住辽宁省葫芦岛市南票区。 委托诉讼代理人：周元首，山东国曜律师事务所律师。 原告青岛新联康房产咨询有限公司(以下简称新联康公司)与被告赵欣劳动合同纠纷一案，原告新联康公司不服青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案字[2019]第40号裁决书，向本院提起诉讼，本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人戴志辉、赵宝林，被告委托诉讼代理人周元首到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 新联康公司向本院提出诉讼请求：1.判令新联康公司不支付赵欣2018年10月26日至2018年11月19日期间的工资7789.71元；2.判令新联康公司不支付赵欣未订立书面劳动合同的二倍工资差额56851.58元；3.判令新联康公司不支付赵欣经济补偿10346.40元；4.本案诉讼费用由赵欣承担。事实与理由：赵欣担任济南中建锦绣首府项目期间不能胜任工作，销售业绩极差，严重影响了开发商对新联康公司的满意度，导致新联康公司运营困难。故赵欣不能胜任工作，已经不担任项目总监，调整为资深专案经理，工资为6000元/月，因赵欣未按照新联康公司要求办理书面工作交接而未支付其11月工资，双方应当在办理书面工作交接时据实结清工资。赵欣以身份证丢失为由恶意不签订劳动合同，新联康公司也多次口头、书面通知其签订书面劳动合同，故未签订书面劳动合同的责任在于赵欣，新联康公司不应支付未订立书面劳动合同二倍工资。因赵欣未办理工作交接，新联康公司不拖欠赵欣工资，赵欣主动辞职，主张经济补偿没有法律依据。为维护新联康公司合法权益，特诉至法院，望判如所请。 赵欣辩称，一、新联康公司向赵欣支付2018年5月至10月工资的中国建设银行个人活期账户交易明细、薪资明细明确记载了赵欣的工资数额，且赵欣2018年11月已提供劳动，现起诉不支付11月工资没有依据。新联康公司向赵欣支付2018年5月至10月工资的中国建设银行个人活期账户交易明细明确记载了赵欣的工资数额，且工资数额后也明确标注为“工资”；另新联康公司在劳动仲裁阶段主张赵欣工资为4000元，而在本次诉讼中，却自认工资经调整（调低）后为6000元，比仲裁时自认还要高，显然，新联康公司未如实陈述，其请求应当予以驳回。 二、新联康公司认可从未与赵欣签订过书面劳动合同，且赵欣并不存在过错，新联康公司应当支付双倍工资差额部分。 三、新联康公司既未与赵欣签订书面劳动合同，也未依规投缴社会保险，后赵欣以此并通过合法程序与新联康公司解除劳动关系，新联康公司也收到该通知，其应当支付经济补偿。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.新联康公司提供劳动合同签订催告函打印件、邮寄快递单及快递跟踪查询结果原件各一份，证明赵欣入职后，新联康公司多次要求与其签订书面劳动合同，但赵欣以身份证丢失为由拒绝签订，因赵欣的主观恶意未签订书面劳动合同，不应支付二倍工资。该劳动合同签订催告函载明“赵欣，您于2018年5月2日入职我司，但一直以身份证丢失为由不与我司签订劳动合同。为保证贵我双方权益，请接函后与我司签订劳动合同。否则由此造成的后果由您本人承担。”落款日期为2018年11月13日；该快递跟踪查询结果显示该邮件于2018年11月15日投妥，处理说明为“他人收”。赵欣质证称，从快递单无法显示邮寄的内容，故对其证明事项不予认可，且依据新联康公司陈述，该快递赵欣并未签收，所以不能作为定案依据。本院认为，该组证据未能体现新联康公司已将该劳动合同签订催告函送达赵欣本人，且新联康公司未能举证证明双方未签订书面劳动合同的原因在于赵欣及多次要求与赵欣签订书面劳动合同的主张，故对其证明事项，本院不予确认。 2.新联康公司提供解除劳动关系通知书、签收回执及邮件跟踪查询结果各一份，证明新联康公司与赵欣于2018年11月16日解除劳动关系，原因是赵欣拒绝签订书面劳动合同，业务不达标。该解除劳动关系通知书载明“赵欣先生：您于2018年5月2日入职我司，但一直以身份证丢失为由不与我司签订劳动合同。尽管公司已书面催签，您仍然拒签劳动合同。因此，特通知您，我司于2018年11月16日与您解除劳动关系。”落款日期为2018年11月16日；该签收回执显示内物品名为“解除劳动关系通知书”，收件人签名处有“赵欣”字样；该邮件跟踪查询结果显示该快递于2018年11月16日16:25收件揽投、于2018年11月18日10:16由本人签收。赵欣质证称，对该组证据的真实性无异议，但新联康公司应举证其主张的解除劳动合同的事由，否则应承担不利后果，且该解除事由不属于法定和约定的事由之一，与其陈述的赵欣不能胜任工作相矛盾，故对证明事项不认可。结合赵欣的质证意见，对该组证据的真实性，本院予以确认。 3.赵欣提供中国建设银行个人活期账户交易明细、薪资明细各一宗，证明：1.赵欣与新联康公司之间存在劳动关系；2.新联康公司2018年5月至10月工资数额及发放情况，赵欣在职期间的月平均工资为10346.40元；3.新联康公司一直未和赵欣签订劳动合同。该银行交易明细显示，新联康公司通过银行转账形式于2018年6月至11月期间分别向赵欣支付备注为“工资”的款项共计6笔，金额分别为7654元、2910.33元、15612.79元、9359元、10259元、11690.15元。新联康公司质证称，对该组证据的真实性无异议，对交易明细载明的数额无异议，但主张上述金额包含每月工资4000元，其他为补贴，并非工资。结合新联康公司的质证意见，对该组证据的真实性，本院予以确认。 4.赵欣提供解除劳动关系通知书、EMS邮寄单及物流详情单各一份，证明赵欣以双方未签订劳动合同等为由向新联康公司邮寄送达解除劳动关系通知书，新联康公司于2018年11月19日收到该通知书，双方劳动关系解除，新联康公司应当向赵欣支付经济补偿。该物流详情单显示，该快递于2018年11月18日18:48收件揽投，于2018年11月19日17:47投递并签收，签收人为“他人收”。新联康公司质证称，对该组证据的真实性无异议，但对证明事项不予认可，新联康公司于2018年11月16日向赵欣书面邮寄解除劳动关系通知，赵欣已签收，双方劳动关系已解除。结合新联康公司的质证意见，对该组证据的真实性，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院对以下事实予以认定：2018年5月2日，赵欣入职新联康公司从事项目总监工作，双方未签订书面劳动合同。2018年11月16日，新联康公司向赵欣邮寄解除劳动关系通知书，载明“赵欣先生：您于2018年5月2日入职我司，但一直以身份证丢失为由不与我司签订劳动合同。尽管公司已书面催签，您仍然拒签劳动合同。因此，特通知您，我司于2018年11月16日与您解除劳动关系。”2018年11月18日上午，赵欣本人签收上述通知书。同日下午，赵欣向新联康公司邮寄解除劳动关系通知书，以双方未签订劳动合同为由解除劳动关系，并要求新联康公司支付经济补偿以及未签订劳动合同的相关工资。2018年11月19日下午，新联康公司签收该通知书。 新联康公司当月发放上月工资，通过银行转账形式支付。赵欣2018年5月至10月期间每月实发工资分别为7654元、2910.33元、15612.79元、9359元、10259元、11690.15元，该期间每月平均实发工资为9580.88元[（7654元+2910.33元+15612.79元+9359元+10259元+11690.15元）÷6个月]。新联康公司尚未支付赵欣2018年10月26日至2018年11月18日期间工资。 2018年11月23日，赵欣向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.新联康公司支付赵欣2018年10月26日至2018年11月19日期间的工资10610元；2.新联康公司支付赵欣2018年6月2日至2018年11月19日期间的二倍工资差额64770.80元；3.新联康公司支付赵欣经济补偿10346.40元。2019年4月18日，该仲裁委作出南劳人仲案字[2019]第40号裁决书，裁决：一、新联康公司支付赵欣2018年10月26日至2018年11月19日工资7789.71元；二、新联康公司支付赵欣2018年6月2日至2018年11月19日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额56851.58元；三、新联康公司支付赵欣经济补偿10346.40元。现新联康公司不服此裁决，诉至本院。赵欣申请将本案案款支付至其名下中国建设银行沈阳中街支行62×××79账户内。 本院认为，关于劳动关系解除原因及时间的问题。新联康公司以赵欣不签订劳动合同为由作出解除劳动关系通知，并于2018年11月18日通过邮寄方式送达至赵欣，赵欣在收到上述通知后同日向新联康公司邮寄解除劳动关系通知书，新联康公司于2018年11月19日签收。本院认为，新联康公司与赵欣先后分别向对方邮寄解除劳动关系通知，应以先送达的解除劳动合同通知为准，故本院认定系新联康公司以不签订劳动合同为由向赵欣提出解除劳动关系，解除劳动关系的时间应以赵欣收到通知的时间为准，即双方于2018年11月18日解除劳动关系。 关于工资的问题。本院认为，新联康公司与赵欣均认可未发放2018年10月26日至2018年11月18日期间工资，结合赵欣2018年5月至2018年10月期间月平均实发工资为9580.88元的事实，新联康公司应支付赵欣2018年10月26日至2018年11月18日期间的工资7048元（9580.88元÷21.75天×16天）。对新联康公司主张不支付赵欣2018年10月26日至2018年11月19日期间的工资7789.71元的诉讼请求，本院予以部分支持。 关于未签订劳动合同二倍工资的问题。本案中，新联康公司未与赵欣签订书面劳动合同，且未能提交有效证据证明未签订书面劳动合同的过错在于赵欣，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，结合赵欣于2018年5月2日入职的事实，新联康公司应支付赵欣2018年6月2日至2018年11月18日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额56645.11元（2910.33元÷21.75天×20天+15612.79元+9359元+10259元+11690.15元+7048元）。对新联康公司主张不支付赵欣未订立书面劳动合同的二倍工资差额56851.58元的诉讼请求，本院予以部分支持。 关于经济补偿的问题。本院认为，新联康公司与赵欣解除劳动关系的原因系新联康公司单方提出解除，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，赵欣主张经济补偿无法律依据，故对新联康公司主张不支付赵欣经济补偿10346.40元的诉讼请求，本院予以支持。 案经本院调解无效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第八十二条规定，判决如下： 一、青岛新联康房产咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵欣2018年10月26日至2018年11月18日期间的工资7048元（该款项支付至赵欣名下中国建设银行沈阳中街支行62×××79账户内）； 二、青岛新联康房产咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵欣2018年6月2日至2018年11月18日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额56645.11元（该款项支付至赵欣名下中国建设银行沈阳中街支行62×××79账户内）； 三、驳回赵欣要求青岛新联康房产咨询有限公司支付经济补偿的请求； 四、驳回青岛新联康房产咨询有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由青岛新联康房产咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 员 梁玲杨 二〇一九年七月三日 法官助理 王 玮 书 记 员 王 斌