湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初3079号原告：杨某某，男，汉族，1957年12月12日出生，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：李丽明，湖南子曰道德律师事务所律师。被告：湖南中柱建设有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区学士街道办事处玉江村239号。法定代表人：李志良，总经理。委托诉讼代理人：易俊，湖南云桥律师事务所律师。原告杨某某诉被告湖南中柱建设有限公司（以下简称“中柱公司”）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员徐琼独任并公开开庭进行了审理。书记员史莉担任庭审记录。原告委托诉讼代理人李丽明、被告委托诉讼代理人易俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨某某向本院提出以下诉讼请求：1、解除双方劳动关系；2、被告支付原告工资3740元；3、被告支付原告各项工伤保险待遇共计197417元。事实与理由：原告于2018年3月3日到被告处工作，原告在被告承建的长郡双语实验中学公寓改道项目部工作，工种为小工。2018年3月19日下午4点多，原告在做事时，组长夏某某安排其运砂石上屋面时，不慎被侧翻的吊杆砸到头部，胸部，右手臂被压伤。受伤后头部脸部流血较多，半小时后送至中南大学湘雅三医院救治，住院22天。事故后原告经长沙市人力资源和社会保障局依法认定为工伤。出院后经长沙市劳动鉴定委员会鉴定构成九级伤残。事后原告多次找被告协商要求依法支付相关费用，被告均未支付。为维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告中柱公司辩称第一，原、被告双方并未签订劳动合同，原告是受雇于夏某某，到工地提供劳务，并非是由被告招用，原告的工作安排和工资的发放不受被告公司的管理和支配，而是由劳务分包人夏某某管理和支配，因此，应当杨某某与夏某某之间成立雇佣关系，原告杨某某与被告中柱公司之间不存在事实劳动关系。第二，原告提供的认定工伤决定书并没有事实及法律上的依据。第三，原告在提供劳务过程中受伤，应当适用《侵权责任法》第三十五条之相关规定，向雇主主张权利，并同时适用过错责任原则。基于以上三点理由，请法庭驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告于2018年3月3日到被告承建的长郡双语实验中学公寓改道项目部工作，工种为小工。2018年3月19日下午4点多，原告在运砂石上屋面时，不慎被侧翻的吊杆砸到头部，胸部，右手臂被压伤。受伤后被送至中南大学湘雅三医院救治，住院22天。出院诊断：1、头部外伤：（1）右侧颞极部硬膜外血肿；（2）双侧额部脑挫裂伤；（3）右眼眶爆裂骨折并视神经受累可能；（4）上颌骨多发骨折；（5）右侧颧骨弓多发骨折；（6）鼻骨、右侧颞下颌关节颞骨关节骨折可能；（7）额面部软组织挫裂伤；2、右侧多发肋骨骨折（陈旧性）；3、右手骨折：（1）指骨骨折（右手第2、3指中、远节）；（2）右腕豌豆骨前脱位；（3）右尺骨骨折；4、支气管扩张，肺部感染；5、多发牙外伤。2018年7月17日，长沙市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定原告为工伤，2018年10月24日，经长沙市劳动鉴定委员会鉴定原告构成九级伤残。另查明，被告与刘某于2017年12月20日签订《湖南中柱建设有限公司目标责任管理协议书》，约定该项目刘某为项目负责人。2017年12月10日，刘某以湖南中柱建设有限公司长郡双语实验中学男生公寓改造工程项目部的名义将该工程项目部分工程以劳务分包合同分包给夏某某。原告则是由夏某某聘请。事故发生后，被告向原告支付费用共计26051元，之后原告多次找被告协商要求依法支付相关费用，被告均未再支付。原告2018年12月18日向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被该委员会以其超过法定退休年龄而向原告出具了不予受理通知书。原告工作时间为18天。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原、被告提交并经质证的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、记工单、病历、医疗费、检查费、鉴定费发票、交通费票据、常住人口登记卡、不予受理通知书、湖南中柱建设有限公司目标责任管理协议书、湖南中柱建设有限公司长郡双语实验中学男生公寓改造项目部劳务分包合同等证据予以证明，本院予以认定。本院认为：原告在被告承建的长郡双语实验中学公寓改造项目部工作，根据被告提交的《湖南中柱建设有限公司目标责任管理协议书》，该项目负责人是刘某，后该项目部以劳务分包形式将工程分包给了夏某某。原告虽是由夏某某招工至该项目部工作由夏某某安排工作和管理,但夏某某系无用工资质的个人,被告将该工程发包给无资质的刘某，刘某又以项目部名义将工程分包给无资质的夏某某，依照劳社部[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定,建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任，故被告中柱公司应当承担用工主体责任。原告未支付工资问题。关于工资标准，因原告并未充分举证证明其月工资数额，本院以2017年度湖南省在岗职工社会平均工资月工资5500元为标准计算，原告工作时间18天，被告应支付原告工资为3299元（5500÷30×18=3299）。关于原告的工伤保险待遇问题。原告已经劳动部门认定为工伤，且经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为构成九级伤残，依据《工伤保险条例》第三十七条，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。因原告工伤伤残等级为九级，应按照九级伤残标准享受工伤保险待遇。被告没有为原告购买工伤保险，则原告应享受的工伤保险待遇由被告承担。现原告主张解除双方劳动关系，根据相关法律，合法有效，本院予以支持，则被告应向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。结合《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》，被告应支付原告9个月工资的一次性伤残补助金49500元（5500元×9）、8个月工资的一次性工伤医疗补助金44000元（5500元×8）、8个月工资的一次性伤残就业补助金44000元（5500元×8）。关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。原告于2018年3月19日送往中南大学湘雅三医院治疗，长沙市劳动能力鉴定委员会于2018年10月24日出具劳动能力鉴定结论书，本院认为原告的停工留薪期为7个月，原告的停工留薪期工资为38500元（5500元×7）。关于其他费用的认定。1、医疗费根据有效票据，被告尚未支付部分为10866元；2、住院伙食补助费，因被告已经支付960元，本院不再支持；3、护理费2200元（100元/天×22天）；4、鉴定费、检查费根据有效票据为1485元；5、交通费，酌情认定为440元。上述费用均为原告工伤期间所花费合理费用，被告未给原告购买工伤保险，因此应由被告承担。原告主张被告支付该部分费用的诉讼请求，本院予以支持。复印费部分，是原告为支持其主张举证所花费的费用，并非由工伤引起，故本院不予支持。综上，上述费用为：1、一次性伤残补助金49500元；2、一次性工伤医疗补助金44000元；3、一次性伤残就业补助金44000元；4、停工留薪期工资为38500元；5、未支付工资为3299元；6、医疗费未支付部分10866元；7、护理费2200元；8、鉴定费、检查费1485元；9、交通费440元。以上费用共计194290元。综上所述,依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定,判决如下:一、被告湖南中柱建设有限公司在被判决生效之日起十日内向原告杨某某支付194290元；二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告湖南中柱建设有限公司负担。上述费用已由原告杨某某垫付，被告湖南中柱建设有限公司应在履行上述给付义务时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  徐琼二〇一九年七月十日法官助理谷李军书记员史莉附相关法条：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。