辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0283民初6285号原告：张庆国，男，1953年11月16日出生，辽宁省庄河市人，系农民，现住庄河市。委托诉讼代理人：张娜（系原告女儿），女，1978年6月28日出生，辽宁省庄河市人，无职业，现住庄河市。被告：曲向璞，男，1946年5月4日出生，辽宁省庄河市人，系庄河市光明山镇鑫龙农资商店经营者，现住庄河市。委托诉讼代理人：姜玉广，系大连庄河市中乙法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：曲相岐，男，1956年3月21日出生，辽宁省庄河市人，无职业，现住吉林省白山市八道江区。被告：庄河市光明山镇鑫龙农资商店。住所地：庄河市光明山镇前杨村前杨屯。统一社会信用代码：210283602107286。经营者：曲向璞，自然情况同被告曲向璞。委托诉讼代理人：曲相岐，男，1956年3月21日出生，辽宁省庄河市人，无职业，现住吉林省白山市八道江区。原告张庆国与被告曲向璞、庄河市光明山镇鑫龙农资商店产品销售者责任纠纷一案，本院立案后，于2018年3月5日作出（2017）辽0283民初5034号民事判决。被告曲向璞、庄河市光明山镇鑫龙农资商店不服，提起上诉。大连市中级人民法院于2018年7月26日作出（2018）辽02民终4855号民事裁定，裁定：一、撤销本院（2017）辽0283民初5034号民事判决；二、将本案发回本院重审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张庆国的委托诉讼代理人张娜、被告曲向璞及其委托诉讼代理人姜玉广、曲相岐、被告光明山镇鑫龙农资商店经营者曲向璞及其委托诉讼代理人曲相岐到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2017年6月3日，在被告曲向璞经营的庄河市光明山镇鑫龙农资商店处要购买生石灰给大樱桃树保叶，被告曲向璞劝说不要购买生石灰，并给我推荐几种农药，说打此农药省时省力效果还好，付款后将药物付给我，并告知使用方法。第二天清晨，我按被告的嘱托、吩咐、告知比例将农药喷洒在大樱桃树上，剩点农药打在桃树上，桃树在当年6月中旬死亡，8年生的84棵大樱桃树在当年6月底全部死亡。为此双方协商未果，现诉至法院，要求被告赔偿30万元，并承担诉讼费用。被告曲向璞辩称，一、答辩人曲向璞不是本案适格的被告，原告诉讼主体错误。1、从原、被告的关系来看，双方是商品经营者和购买者的买卖关系。答辩人曲向璞是出售农药的经营者，被答辩人张庆国是农药的购买者。双方没有任何关系，2017年6月3日张庆国到答辩人处购买纯白多菌灵和三唑酮后，双方形成农药的买卖关系。一袋纯白多菌灵13元，四袋三唑酮，每袋5元，计20元，两种药共计33元，答辩人只赚了不到5元钱，张庆国走到门口时，看到一块钱一袋的吡嘧磺隆，又要了四袋，答辩人也没有任何额外收费，而且张庆国的果园与答辩人的商店相距十多里地，答辩人没有任何义务帮他喷洒农药。张庆国拿走农药后，如何使用农药是他自己的事，双方再没有任何关系。2、就案件事实来看，张庆国使用农药不当的行为与答辩人无关。张庆国购买的纯白多菌灵与三唑酮，药袋上均有明确的产品性能（用途）、使用技术和使用方法、注意事项、中毒急救的明确注释和说明，就连张庆国向答辩人索要的四袋吡嘧磺隆也是如此明确注释，如果张庆国违背商品使用说明，造成的一切后果只能由其自行承担。3、张庆国诉答辩人的行为，涉嫌虚假诉讼，讹诈答辩人的嫌疑。张庆国所述的氰戊.马拉松答辩人从未销售过，我的进货单可以证明，张庆国在答辩人处购买了什么药，他可以拿出发票来证明，否则就是栽赃陷害。同时也说明张庆国在其果某发病期间，在未查明病因的情况下，有病乱投医，不知使用了多少不当的农药，最终导致其果某死亡。这个后果只能他自己承担，现在他只凭在答辩人处购买的对他果某无害的纯白多菌灵和三唑酮，就毫无证据地将其果某死亡原因推给答辩人的做法，是一种利用捏造的事实进行诉讼的虚假诉讼行为，是讹诈答辩人的行为。综上所述，张庆国购买农药后，如何使用的农药，如何造成其树苗死亡的行为和事实与答辩人无关。张庆国应当按责求偿，谁侵权谁赔偿。答辩人没有实施侵权行为，无行为即无责任。起诉答辩人为被告无法律依据，答辩人不是适格的被告。二、原告张庆国是完全民事行为能力人，应当对其从事的民事活动，自行承担责任。张庆国看到自己的果某生病，到答辩人处购买农药喷洒，造成果某死亡的过程，他知道自己的果某生病了，先打了杀菌剂，是否恰当不得而知。果某落叶、发黄，单凭这一症状，就可以存在多种病因。例如：树根被虫蛀，雨季内涝，炭疽病、管理不善，发病期打药不及时都可能导致早期落叶。是什么病他没有找专家查清楚，只是盲目地按照自己的判断认定是什么病去购买农药，导致果某死亡，这个后果只能由他自己承担。三、在未查明案件事实，明确责任的情况下，先进行司法鉴定不当。1、在答辩人与张庆国的买卖农药的关系中，答辩人只有交付农药的义务，收取货款的权利。2、张庆国购买农药后，如何使用，如何处理都是他自己的事情，与答辩人无关。他自己使用不当或在没有查明果某病因的情况下，使用农药不当，导致果某死亡只能由他自行承担。3、张庆国的损失是他自己造成，与答辩人无关，起诉无理的情况下，其申请鉴定的后果只能由他自行承担。四、司法鉴定意见书严重违法，没有科学性，导致结论错误。法院依法不应采纳。1、鉴定依据错误，从而导致鉴定结论错误。辽宁省辽南果某司法鉴定所作为一个具有司法鉴定资格的部门，应当依据事实和科学手段，通过对果某的发病原因，发病机理，死亡特征，对果某的死亡原因，作出有科学依据的鉴定结论。相反司法鉴定意见书中陈述：依据原告的介绍和卷宗中原、被告对话录音复印件作为鉴定依据。因为原告的介绍和卷中原、被告对话录音复印件，都是张庆国单方举证，未经依法审理，未经举证、质证、认证确认的证据，不是依法有效的证据，是违背事实的假证。作为居间鉴定的机构倾向性不言而喻，在鉴定依据错误的情况下，仅依据张庆国所述是使用吡嘧磺隆导致，其鉴定结论也如此认定，一定是错误的。2、鉴定范围错误，超越法院委托权限，人为扩大损失，法院依法不应采纳。司法鉴定意见书第3页，明确写明法院委托鉴定事项：对张庆国果某死亡原因及经济损失进行鉴定。事实是张庆国的果某，只是未结果的5—7年生的果某，其损失也仅限于果某。今年种上8年生的果某，他的损失就没有了。令人不解的是辽南果某司法鉴定所，却将损失扩大到果某未来三年果实的产值，列明产量和价格，没有依据。按照张庆国的自诉，他的果某是十年才能结果的果某，未来三年刚刚接近结果的树龄，怎么可能产生果某的产值。如果按照司法鉴定的结论，果农不用辛苦栽树、施肥、收果、卖果，也去买点农药，也说是卖农药的人的错误，省去人力、物力，一年就能收入21万元，那致富的速度也太快啦吧！司法鉴定不具有公正性。3、鉴定损失的价格，严重失真，法院依法不应采纳。第一、就果某的价格来看，超过市场价的一倍多。答辩人通过走访和调查，10年生的果某每株300元，7年生的果某每株约240元，司法鉴定意见书竟然给出了450元—600元的价格，没有依据。第二、就果某的产量来看，超过当地果园产量的二倍多。答辩人通过走访和调查，7—8年生的果某，平均每株产量5斤左右，司法鉴定意见书竟然给出了10—13斤的产量，没有依据。第三、就果实的价格来看，超过现在当地超市价格的二倍多，超过果园应季价的三倍多。答辩人通过走访和调查，当地果园应季时价格是每斤15元左右，现在当地超市价格为每斤30元左右，吉林省白山市小山东水果超市的价格，也不过29.80元，司法鉴定意见书竟然给出了每斤40元—55元的价格，没有依据。从以上事实，得出的结论就是张庆国果某苗的损失不过20160.00元，被司法鉴定意见书直接鉴定为213135.00元，扩大了不止10倍。张庆国讹诈答辩人时，开始要五万元，被答辩人拒绝后，又提出了两万元的损失，也没有要二十万，司法鉴定枉法。综上所述，希望法院本着事实求是的态度，以事实为依据，以法律为准绳，还事实以公正。依法保护答辩人的合法民事权益不受侵害。四、原告买什么药我就卖什么药，原告说他去了3次，我也承认。苄黄龙一袋只有10克，原告打了3袋苄黄龙，不能导致果某死亡。五、原告的诉讼请求以及事实和理由与客观事实不符，原告称果某是6月中旬死亡，而被告在6月末去察看现场情况下，果某依然绿叶茂盛，没有死亡痕迹。被告庄河市光明山镇鑫龙农资商店的答辩意见同被告曲向璞的答辩意见一致。本案经审理确认以下事实：原告系温室大棚甜樱桃种植户，在自家房后种植温室大棚甜樱桃树、庭院种植桃树。被告曲向璞系庄河市光明山镇鑫龙农资商店的经营者。2010年5月31日，庄河市光明山镇鑫龙农资商店经庄河市市场监督管理局登记成立，经营范围为：代销大连宇隆农业发展有限公司的复合肥、复混肥、冲施肥、农膜、非危险化学品类农药销售。种子销售（凭农作物种子委托书销售）。日用杂品、民用建筑建材零售。2017年6月3日，原告到被告曲向璞所经营的庄河市光明山镇鑫龙农资商店内欲购买生石灰给大樱桃树保叶，被告曲向璞则向其推荐了多菌灵、三唑酮和吡虫啉等农药，并告知其用此农药喷洒大樱桃树省时省力、效果好，交款后将农药卖给了原告。6月4日，原告将上述农药混合后喷洒在其种植的大棚甜樱桃树上，剩余部分喷洒到庭院栽培的桃树上。喷洒后，其种植的大樱桃树和桃树出现变黄落叶。当被告曲向璞得知此情况后，于6月6日、6月17日、7月9日亲自到原告的大樱桃棚内察看，并无偿提供药物采取补救措施未果，致84棵大樱桃树死亡和庭院栽培的13棵久保桃树死亡。诉讼中原告提供了其与曲向璞于2017年6月17日、6月21日的谈话录音，证实：1、原告到被告经营的庄河市光明山镇鑫龙农资商店欲购买生石灰，给大樱桃树保叶，而被告曲向璞按原告所述的症状给配了药品，付药时因那天是集市，来往的人较多，错将“吡嘧磺隆”当成“吡虫啉”付给了原告；2、当曲向璞付给原告药品时因拿错药品，导致原告向大樱桃树和桃树喷洒上述农药后，大樱桃树和桃树落叶致死亡。期间曲向璞亲自到案涉大樱桃棚察看情况，并无偿提供药品参与和指导原告对案涉大樱桃树和桃树进行抢救未果，致大樱桃树、桃树死亡。原告提供药品袋，证实事发后被告曲向璞无偿提供药品对大樱桃树和桃树采取抢救措施。被告曲向璞提供了吡嘧磺隆、纯白多菌灵、三唑酮、吡虫啉四种药品扫描件各一份，证明被告出售的农药是正规厂家生产的。提供了卞黄龙（吡嘧磺隆）、吡虫啉药品袋，证明两种药表面差别很大，不可能拿错药，原告对被告证明的事实不予认可。本案在原审过程中，根据原告的申请，经大连市中级人民法院委托辽宁省辽南果某司法鉴定所对原告大棚大樱桃树及露地桃树死亡原因，以及经营损失进行鉴定评估。2017年10月27日，该鉴定所对原告的温室樱桃树与露地桃树进行了鉴定，并于11月25日作出了辽果司法鉴定所[2017]果鉴字第42号司法鉴定意见书，在鉴定意见书中载明，死亡的大樱桃树共计84株，其中7年生美早53株、萨米豆10株，6年生美早21株；露地桃树为庭院栽培，品种为久保，5年生共计13棵。鉴定意见为：1、张庆国的温室甜樱桃树及露地桃树死亡原因主要是树体生长季节喷布了“吡嘧磺隆”水田除草剂，而导致树体叶片黄化落叶，树体死亡；2、张庆国的温室甜樱桃树及露地桃树的经济损失为贰拾壹万叁仟壹佰叁拾伍元整（213135.00元）。为此原告支付鉴定费15000元。另查明，被告曲向璞为了证明原告树木的死亡与其无关，还提供了2017年7月9日树木照片，证明树木是被捂死的，并不是药打死的，现有17颗果某仍存活。原告提出异议，称被告提供的不是其家树木的照片，其家后来又买了小苗，种的果某不止17颗。被告农资商店无异议。在重审中，被告曲向璞于2018年11月12日申请对原告提供的录音是否有删减或剪辑进行鉴定，因其未缴纳鉴定费，被大连恒锐物证司法鉴定所退鉴。被告曲向璞还申请辽宁省辽南果某司法鉴定所到庭接受质询，办案人在诉讼中联系到该鉴定机构的原工作人员，其表示因鉴定所被注销，无人出庭接受质询。同时，被告曲向璞申请对原告温室甜樱桃树与落地桃树死亡原因及经济损失重新予以鉴定，未予准许。本院所确认的上述事实有：药品袋、录音，证人证言、司法鉴定意见书、企业信用信息卡及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，本案争议的焦点为：一、导致案涉大樱桃树及桃树死亡的“吡嘧磺隆”农药是被告错付给原告，还是原告自己主动买的；二、导致原告温室大樱桃树及庭院桃树死亡原因，原告主张损失价值如何确定；三、原、被告间的责任如何承担。关于焦点一的问题。原告主张称是被告曲向璞在付农药时将“吡嘧磺隆”当成“吡虫啉”，而被告曲向璞辩称四袋“吡嘧磺隆”是原告自己买的。1、2017年6月3日，原告去被告处的目的是购买给大樱桃树保叶的生石灰，被告认为生石灰保叶比较麻烦，且给原告推荐了“三唑酮”“纯白多菌灵”“多锰锌”和“吡虫啉”，上述药物具有保叶功能；2、从录音所载明的内容上看，被告曲向璞承认那天是集市，来往的人较多，其在向原告付药时，错将“吡嘧磺隆”当成“吡虫啉”付给了原告。被告虽申请对录音资料进行鉴定，但因未交纳鉴定费用被退鉴，本院对录音证据予以采信。关于焦点二的问题：导致原告温室大樱桃树及庭院桃树死亡原因，已经鉴定部门予以鉴定，虽然被告不予认可，要求鉴定部门出庭接受质询，并申请重新鉴定。本院认为，关于被告曲向璞申请对原告温室甜樱桃树与落地桃树死亡原因及经济损失重新予以鉴定，不予准许。理由如下：《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》（以下简称《若干规定》）第二十七条：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。第七十一条：人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由可以认定其证明力。原告的鉴定事项，本院通过大连市中级人民法院依法定程序委托辽宁省辽南果某司法鉴定所予以鉴定，鉴定中不存在上述《若干规定》中第二十七条的情形。虽然当事人可以申请鉴定机构到庭接受质询，根据2018年7月2日，辽宁省司法厅辽司[2018]138号文件《辽宁省司法厅关于进一步落实司法部“双严十二条”规范准入工作的通知》。自2018年9月1日起，对“四大类”（法医类、物证类、声像资料、根据诉讼需要由国务院司法行政部门商最高人民法院、最高人民检察院确定的其他应当对鉴定人和鉴定机构实行登记管理的鉴定事项）外鉴定人和鉴定机构（包括涉及“四大类”外鉴定事项的综合类鉴定机构）不再办理“四大类”外鉴定的登记事项，并不再编入《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册》和公告。对《司法鉴定许可证》使用期限2018年12月31日前届满的，有效期延续至2018年12月31日。自2019年1月1日起，对“四大类”外鉴定机构和鉴定事项予以注销。对涉及“四大类”鉴定事项的，可依法申请相应职业类别的鉴定业务。因该鉴定机构已被注销，鉴定机构在客观上也无法派员接受质询。因此应按《若干规定》第七十一条的规定，对《司法鉴定意见书》予以确认。据此认定，是原告喷洒了“吡嘧磺隆”导致其温室甜樱桃树和露地桃树死亡，其经济损失为213135元。关于焦点三的问题。《中华人民共和国农药管理条例》第二十一条第二款规定：“农药经营单位应当向使用农药的单位和个人正确说明农药的用途、使用方法、用量、中毒急救措施和注意事项。”本案中，被告曲向璞作为农药商品的经营者，未尽到合理的注意义务，误将“吡嘧磺隆”拿给原告致使原告对其温室甜樱桃树及露地桃树喷施该农药后落叶致死亡，具有过错。《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”故被告庄河市光明山镇鑫龙农资商店依法应对原告损失承担赔偿责任。原告系完全民事行为能力人，且作为温室大樱桃树的种植户，未尽到注意义务，在其实施农药喷洒前，没有察看农药的用途、使用方法等，而将被告曲向璞错付的除草药当成保护树叶的药喷洒到大樱桃树和桃树上，并导致经济损失，其自身亦存在过错，应承担相应的责任。综合考虑过错程度，本院确定原告与被告庄河市光明山镇鑫龙农资商店按照4：6的比例承担责任，即被告庄河市光明山镇鑫龙农资商店赔偿原告损失127881元（213135元×60%）。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条之规定，判决如下：一、被告庄河市光明山镇鑫龙农资商店于本判决发生法律效力后三十日内赔偿原告张庆国经济损失127881元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，鉴定费15000元，由原告张庆国负担8942元，被告庄河市光明山镇鑫龙农资商店11858元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  刘玉江人民陪审员  何玉娟人民陪审员  孙 敏二〇一九年七月十六日书 记 员  栾君君