北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初10461号原告：去哪儿网（天津）国际旅行社有限公司，住所地天津市武清区。法定代表人：胡洁，执行董事。委托诉讼代理人：赵青，女，去哪儿网（天津）国际旅游有限公司法务经理。委托诉讼代理人：刘佳佳，女，去哪儿网（天津）国际旅游有限公司法务经理。被告：中磊（北京）酒店管理股份有限公司。法定代表人：杜磊。原告去哪儿网（天津）国际旅行社有限公司（以下简称去哪儿公司）与被告中磊（北京）酒店管理股份有限公司（以下简称中磊公司）合同纠纷一案，本院于2018年2月5日立案后，依法适用普通程序，组成由法官宋硕担任审判长，人民陪审员张金海、庞奎玉参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告去哪儿公司委托诉讼代理人赵青到庭参加了诉讼。被告中磊公司经本院公告送达出庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告去哪儿公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决中磊公司退还去哪儿公司预付款剩余金额3462702元；2、本案诉讼费用由中磊公司负担。事实与理由：双方于2015年8月签署了《去哪儿网酒店预付业务合作协议（包销）》（以下简称“包销协议”），约定按照包销间夜总数量的方式合作酒店包销业务。去哪儿公司根据包销协议约定预付房费，双方每月根据上月去哪儿公司实际售卖间夜量从预付款中扣减房费。至包销期届满，去哪儿公司完成包销间夜总量的，双方根据实际售卖房费进行结算；去哪儿公司未完成包销间夜总量的，且中磊公司无任何违约行为，去哪儿公司已经预付的房费不退还。包销期自2015年9月10日开始，包销总间夜14640个。后去哪儿公司于2015年11月16日追加包销间夜数7320个，共计包销总间夜21960个，包销总金额6983280元。合作开始后，去哪儿公司根据包销协议支付了全部包销款。然2016年5月5日，中磊公司未与去哪儿公司协商一致，开始擅自关房不接单，导致去哪儿公司无法正常网络售房。根据包销协议约定，中磊公司应积极接受去哪儿公司发来的订单，因中磊公司原因造成的拒单或无法入住的，其应当给予补偿，补偿方式包括应去哪儿公司要求退款或延期。去哪儿公司多次联系中磊公司并发送公函，要求按照包销协议履行约定，开房接单；如终止合作应当退还预付款剩余款项。2016年7月，中磊公司回函要求去哪儿公司承担中磊公司擅自关房期间的客房损失，合计80余万元，包房合作不延期，并将包房协议约定的结算底价调高。去哪儿公司难以接受，至包房协议期限届满，中磊公司既未履约开房接单，也未退还预付款剩余款项。中磊公司擅自关房不履约，系严重违约行为。被告中磊公司未向本院提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2015年8月31日，中磊公司（甲方）与去哪儿公司（乙方）签订《去哪儿网酒店预付业务合作协议（包销）》，该协议第一条约定，包销期：2015年9月10日至2016年9月9日，总包销间夜14640；豪华大床房平日底价318元、周末底价318元；豪华标准间平日底价318元、周末底价318元，每种房型每天预留20间；第三条约定，结算方式：本协议总金额（不含超售）总计人民币4655520元，乙方分两次付款，第一次2015年9月10日，金额2327760元，第二次2016年2月10日，金额2327760元。2015年9月9日，去哪儿公司向中磊公司汇款2327760元。2015年11月6日，中磊公司（甲方）与去哪儿公司（乙方）签订《去哪儿网酒店预订服务协议》，约定服务期间为2015年11月16日至2016年11月15日；豪华大床房（每天预留6间）平结算日底价318元、周末结算底价318元；豪华标准间（每天预留14间）平日结算底价318元、周末结算底价318元；第一次2015年11月16日付款1163880元、第一次2016年4月15日付款1163880元。2015年11月13日，去哪儿公司向中磊公司汇款1163880元。2016年2月1日，去哪儿公司向中磊公司汇款2327760元。2016年4月8日，去哪儿公司向中磊公司汇款1163880元。2016年7月5日，去哪儿公司向中磊公司发送《公函》，主要内容为，2016年5月5日，贵司未与我司协商一致、擅自关房至今，导致我司无法正常售房。期间我司多次联系贵司遵守合作协议约定、开房接单，贵司仍不同意，给我司带来了严重经济损失。2016年7月8日，中磊公司向去哪儿公司发送《回函》，主要内容为，我司于2016年7月6日收到贵司的公函,我们认真阅读了公函的内容,我司非常重视贵我双方的合作,贵司的公函内容部分所述与事实相悖,现我司说明一下事实的经过,请贵司慎重考虑。2016年5月5日,并非我司擅自关房,而是贵司关闭EBOOKING后台,致使我司无法正常看到房型房价房量信息,我司工作人员通过电话及电子邮件的形式与贵司沟通,但贵司却一直未解决此事,客服人员表示此业务已转给携程,携程却以极低的价格出售客房,极大的影响了我司的正常经营业务,贵司已违反了双方签订的协议中的保密条款,泄露了我方的保密信息,客房无法出售完全是出于贵司的原因。无奈关房并非是我司的原因,贵司若要变更合作方,首先应先与我司签订变更协议,而不是私自让第三方自主下单出售客房。关于此事贵司于6月份来我司恰商,双方本已达成初步共识,由贵司来承担客房关闭期间的损失,但后来便无消息,如今贵司又发函致我司,还将责任归咎于我司,于情于理贵司的行为我司均无法接受。关于合同继续履行的事宜,我司还是愿意和贵司继续合作,但是关房期间的损失是因贵司造成,我司无法承担,愿贵司能前来恰谈此事,若贵司一意孤行,继续扩大损失,贵司将要承担更大的责任,请贵司慎重考虑！2016年7月12日，去哪儿公司向中磊公司发送《公函》，主要内容为，贵司来函收悉。贵司重视贵我双方合作,并希望继续合作,我方表示肯定与欢迎。但贵司回函中内容严重歪曲,与事实不符,现回函说明如下。请贵司慎重考虑。首先,贵我双方合作包房业务,根据包房合同约定及双方履约实践,用户订房之订单确认系通过传真,每月对账系我方给贵司发送对账单电子邮件(贵司电子邮箱为:XXX@qq.com),EBOOKING系统非合作之必备要件。该系统系我方为便利合作酒店伙伴查看合作信息而额外提供,既非包房合同约定,也非履约实践之必需,贵司函中所述关房起因为EBOOKING系统关闭导致贵司无法查看房型房价房量信息,与事实不符。且包房商业模式中,包销房间的相关房型房价房量信息,为包销方我方需掌握之必要信息,而非需贵司知悉之必要信息。其次,我方已经根据包房合同支付了全部款项,我方有权销售包销房,包括在自有平台销售和其他平台分销。在携程旅行网等其他平台是进行分销,并非是将包房业务转接给携程旅行网等分销平台;且分销系我方与分销平台之间关于分销售价和结算价等约定,并未涉及泄露任何我方因包房合作而获取的贵司机密资料和保密信息;且双方包房合作至今,贵司亦未明示过提供了任何机密资料和保密信息。在携程旅行网进行分销时,系正常售卖价格,绝非极低价格销售,这一点我方已经反复和贵司沟通解释。只是贵司不愿相信事实,却以此为由关房至今。再次,自贵司2015年5月5日擅自关房起,我司销售人员多次电话及上门约谈贵司尽快开房事宜,贵司一再推脱。至2016年6月初,贵司才姗姗来迟抛出一个“解决方案”,居然要求由我方承担自贵司擅自关房之日起至今的包房损失且包房合作不延期,合计人民币80余万元,并且将结算底价调高。如我方不接受,贵司就不同意开房接单,也不同意终止退款。而这期间,贵司酒店一直在正常营业售卖。根据包房合同约定,贵司应积极接受我方订单,因贵司原因造成的拒单或无法入住的,贵司应当给予补偿,补偿方式包括应我方要求退款或延期。贵司现要求我方承担从关房至今期间的预留房销售损失,缺乏依据、匪夷所思,除了意图非法占有我方预付房费,想不到其他更合适原因。最后,我方再次致函贵司,仍希望贵司能本着公平公正、诚实信用之原则,遵守包房合同约定、立即纠正违约行为,开房接单,并对关房期间的预留房销售损失做延期/退款处理。请贵司在收到本函后3日内,慎重考虑如上意见。如贵司仍一意孤行、拒不纠正违约行为,我方将解除合作,并采取包括诉讼在内的一切法律措施,请求贵司赔偿因违约行为给我方带来的一切损失,包括但不限于预付房费、预期利益、律师费、诉讼费、公证费等。请贵司予以慎重考虑。诉讼中，去哪儿公司提交其系统中的月度记账单，该账单显示去哪儿公司的预付款余额为3462702元。去哪儿公司称对账是按照顾客已离店的订单，未确认对账结果是从2016年4月至7月的订单，因为去哪儿公司对账都是针对上一月份而且统计是按照离店的时间统计，所以导致2016年4月至7月的账单中磊公司未向去哪儿公司确认，按照系统发送账单的规则，发送的账单邮件附言中载明账单发出后60个自然日无法回复，默认中磊公司确认账单。中磊公司是5月5日关房，导致去哪儿公司无法进行确认。2016年7月份的订单只有一个是在5月4日预定的。诉讼中，去哪儿公司就中磊公司《回函》中所称关闭EBOOKING系统解释称，双方合作是包销，房型、房价和房量是去哪儿公司单方信息，不需要中磊公司掌握，去哪儿公司在第二封《公函》中已经提到。订单是传真进行确认，具体留多少房中磊公司是有预留房间的，所以不用查询EBOOKING系统也应知道。关于房型及价格，因为合同已经确定了结算价格，去哪儿公司卖多少钱与中磊公司无关。去哪儿公司认为中磊公司回函所称的原因并非合同不能履行的原因，EBOOKING是给直销供应商看的，包房合作不用这个系统。此外，去哪儿公司称发送第二封《公函》后，中磊公司没有回复，酒店在2017年年底就关张了。以上事实，有原告去哪儿公司提交的《去哪儿网酒店预付业务合作协议（包销）》、汇款单四份、《去哪儿网酒店预订服务协议》、《公函》两份、《回函》、月度记账单以及本院开庭笔录在案佐证。本院认为：去哪儿公司与中磊公司签订的《去哪儿网酒店预付业务合作协议（包销）》及《去哪儿网酒店预订服务协议》，系双方真实意思表示，其内容未违反我国法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。本案中，中磊公司未按照《去哪儿网酒店预付业务合作协议（包销）》及《去哪儿网酒店预订服务协议》约定，在合同期届满之前擅自关房不接收去哪儿公司订单，且依去哪儿公司所述，双方在合同中已约定预留间数及结算价格，EBOOKING系统并非必要查询条件。现双方合同并未约定以EBOOKING系统作为确定酒店间数统计的结算依据，且依照合同约定内容，双方完全可通过其他途径对酒店间数进行统计和结算，至于去哪儿公司向第三方作出的房间定价与本案结算及合同履行并不存在直接关联关系。因此，依照现有证据，无法推断出因EBOOKING的系统关闭，导致去哪儿公司与中磊公司之间的合同无法继续履行。本案中，中磊公司关闭酒店房间预订后，依去哪儿公司的统计，中磊公司尚欠预付款3462702元未予消费，故去哪儿公司有权向中磊公司主张返还该部分款项。据此，去哪儿公司的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。中磊公司对去哪儿公司的起诉享有答辩的权利，其经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其放弃庭审抗辩权，不影响本院在查明事实的基础上依法裁判。综上所述，本院依照《院关于适用的解释》第二百四十一条之规定，判决如下：被告中磊（北京）酒店管理股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告去哪儿网（天津）国际旅行社有限公司预付款剩余金额3462702元。如果中磊（北京）酒店管理股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34502元，原告去哪儿网（天津）国际旅行社有限公司已预交，由被告中磊（北京）酒店管理股份有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。公告费520元，原告去哪儿网（天津）国际旅行社有限公司已预交，由被告中磊（北京）酒店管理股份有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照普通程序的交费标准交纳相应上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  宋 硕人民陪审员  张金海人民陪审员  庞奎玉二〇一九年七月三十一日书 记 员  马 欣