江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0682民初10569号原告：中皋融资担保有限公司，住所地如皋市如城街道解放路**。法定代表人：许强，总经理。委托诉讼代理人：汤伟、冒宇，江苏敏政律师事务所律师。被告：如皋新丝路茧丝绸有限公司，住所地如皋市桃园镇新桃路**。法定代表人：周家华。委托诉讼代理人：朱琴，系公司股东。被告：如皋市富丝达茧丝绸有限公司，，住所地如皋市如城街道花苑新村金茂国际广场综合楼**室法定代表人：崔琳，总经理。委托诉讼代理人：沈东，系公司员工。被告：江苏现代蚕桑产业园区有限公司，，住所地如皋市桃园镇新桃路**法定代表人：王小兵。被告：南通市新丝路蚕业有限公司，住，住所地南通市开发区广州路****/div>法定代表人：朱琴，副总经理。被告：云南新丝路茧丝綢有限公司，住所地云，住所地云南省楚雄州大姚县工业园区金碧片区旁）。法定代表人：孙卫华。被告：周家华，男，1958年8月15日生，汉族，住南通市崇川区。被告：朱琴，女，1970年3月16日生，汉族，住镇江市。原告中皋融资担保有限公司（以下简称中皋公司）与被告如皋新丝路茧丝绸有限公司（以下简称如皋新丝路公司）、如皋市富丝达茧丝绸有限公司（以下简称如皋富丝达公司）、江苏现代蚕桑产业园区有限公司（以下简称现代蚕桑公司）、南通市新丝路蚕业有限公司（以下简称南通新丝路公司）、云南新丝路茧丝绸有限公司（以下简称云南新丝路公司）、周家华、朱琴追偿权追偿权纠纷一案，本院于2018年11月9日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的特别授权代理人冒宇、被告如皋新丝路公司的特别授权代理人朱琴、被告如皋富丝达公司的特别授权代理人沈东、被告南通新丝路公司、被告朱琴均到庭参加诉讼，被告现代蚕桑公司、云南新丝路公司、周家华经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告如皋新丝路公司立即偿还原告8064474.89元，并支付以上述本金为基数按月利率2%计算自2018年11月7日至实际给付之日止的利息；2、被告如皋新丝路公司、如皋富丝达公司、现代蚕桑公司、南通新丝路公司、云南新丝路公司、周家华、朱琴对被告如皋新丝路公司的上述还款义务承担连带担保责任；3、确认原告对苏（2018）如皋市不动产证明第0011735号下的抵押物折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；4、被告支付原告律师费损失109284.6元；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年8月31日，被告如皋新丝路公司向江苏如皋农村商业银行股份有限公司（以下简称如皋农商行）借款本金人民币800万元，并于当日签订《借款合同》，合同约定借款金额800万元、借款期间自本合同生效之日起至2019年8月30日止、利息按年利率7.6125%计算。原告根据被告如皋新丝路公司的委托为该笔借款向如皋农商行提供保证担保并签订《担保合同》，被告如皋新丝路公司也用其名下的资产向原告提供抵押反担保。同时，被告如皋新丝路公司、如皋富丝达公司、现代蚕桑公司、南通新丝路公司、云南新丝路公司、周家华、朱琴也为该笔借款向原告提供反担保并签订《反担保合同》，合同中对保证方式、保证范围、保证期限等事项进行详细约定。现因被告如皋新丝路公司财务状况恶化，导致逾期还款，如皋农商行宣布贷款提前到期，被告如皋新丝路公司无力偿还贷款，由原告履行了还款义务，然而款项代偿后，被告均为偿还款项，侵犯了原告的合法权益，故诉至法院。被告如皋新丝路公司辩称：借款是事实，对原告代偿的金额没有异议，不同意按月利率2%支付利息，公司目前的情况连本金支付都困难。抵押是事实，该案件是二押，第一押抵押给了如皋农商行如城支行，已经判决下来了。对原告主张的律师费，没有意见。被告如皋富丝达公司辩称，我方不承担担保责任，理由是如皋富丝达公司在2018年1月22日股东和法定代表人就已经变更为崔琳了，而反担保合同是2018年9月30日签署的，加盖的还是汪玲的章，盖章的经办人王华娟也不是本公司的员工，所以担保行为不是我公司真实意思表达，原告作为专业的金融企业对担保人的资质肯定做过审查，当时担保的时候与如皋新丝路公司的股东朱琴联系的时候，朱琴已经明确告诉他们如皋富丝达公司不参加担保，因为如皋富丝达公司已经不是关联企业，不可以参加担保。所以原告在明知担保企业不可以参加担保，而且相关工商登记已经变更的情况下还允许加盖了章，所以如皋富丝达公司不承担相关担保责任。被告南通新丝路公司辩称，反担保是事实，对原告的主张没有意见。被告朱琴辩称，个人的反担保是事实，同意原告的诉讼请求。被告现代蚕桑公司、云南新丝路公司、周家华均未应诉答辩，亦未提供证据。经审理查明，2018年9月13日，如皋市科技开发和工商企业担保有限责任公司名称变更为中皋担保有限公司，2018年11月22日名称又变更为中皋融资担保有限公司。2018年9月30日，被告如皋新丝路公司（委托人、甲方）与原告（受托人、乙方）签订《委托担保合同》一份，载明应甲方2018年7月14日的申请，乙方同意为甲方向农商行贷款提供担保。合同中明确约定甲方拟贷款金额为800万元，借款期限为2018年9月30日至2019年8月30日。违约责任约定为：1、如果甲方未按主合同约定偿还债务，累及乙方承担了代偿责任，乙方可以要求甲方按照主合同标的额的30%承担违约责任；2、甲方未按照主合同债权人的约定偿还债务，累及乙方承担担保责任和其他民事责任的，则甲方应当向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的其他民事责任，以及乙方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等）；乙方代偿后，从甲方未按主合同约定偿还债务之日起，按照主合同约定的逾期贷款利率计算甲方应承担的逾期利息。2018年8月31日，被告如皋新丝路公司（借款人）与如皋农商行（贷款人）签订编号为皋商银[2018]第0831205301号的《借款合同（流动资金贷款）》一份，约定该项下借款具体用途为偿还皋商银（2018）第0214205301号合同项下借款人所欠债务，被告如皋新丝路公司向如皋农商行的借款额度为800万元，借款期限为自本合同生效之日起至2019年8月30日止，年利率为固定利率：7.6125%，利息自实际提款日起依据实际提款额和借款天数按日计息（日利率=年利率/360），借款人到期不偿还借款本金及利息（含被宣布提前到期），就逾期部分，从逾期之日起按照约定的贷款利率水平上加收50%计收利息，直至清偿本息为止。当借款人违约时，贷款人有权宣布本合同项下尚未偿还的贷款全部或部分立即到期，提前收回已发放贷款的本息并要求支付相关费用，行使担保权利，要求保证人承担保证责任，实现抵押权。2018年9月30日，如皋农商行向被告如皋新丝路公司支付800万元款项，并备注借新还旧。同日，原告（担保人）与如皋农商行（债权人）签订编号为皋商银[2018]第0831205302号的《担保合同（借新还旧）》一份，为确保如皋新丝路公司（以下简称债务人）与债权人签订的编号为[2018]第0831205301号的《借款合同》切实履行，担保人愿意为债务人的债务提供担保，被担保主债权的本金数额为800万元，担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息（逾期利息、罚息、复利等）、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用。担保方式为连带责任保证担保，保证期间为自主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起三年。担保权的实现约定债务人或担保人违反主合同或本合同项下义务，债权人有权宣布本合同所担保债务全部或部分提前到期并依法行使担保权。同日，被告如皋新丝路公司（甲方）与原告（乙方）签订编号为皋保字[2018]第056号的《反担保抵押合同》，约定乙方同意甲方与如皋农商行签订的借款合同的履行，提供保证担保，甲方以坐落于九华镇原龙舌乡小马桥村1幢、2幢、3幢、4幢、5幢等房产及土地（祥见皋保字[2018]第056号抵押财产清单）设立抵押，向乙方提供反担保，反担保期限自乙方担保开始至甲方借款本息还清之日，反担保范围为贷款金额800万元及利息、违约金、损害赔偿金及乙方实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等费用）。2018年10月15日，原告取得不动产抵押登记证明，证号为苏（2018）如皋市不动产证明第0011735号，该证明显示：权利人为中皋公司，义务人为如皋新丝路公司，抵押物为如城镇贺洋村7组等（详见抵押物清单：如城镇贺洋村7组、东陈镇韩港村3组、下原镇沈杨村3组、下原镇李桥村7组、九华镇原龙舌乡小马桥村10组的不动产），抵押顺位为第2顺位。同日，被告周家华、朱琴（担保人、甲方）与原告（债权人、乙方）签订《个人反担保合同》各一份，约定：为确保银行编号为皋商银[2018]第0831205301号的《借款合同》和乙方与如皋农商行为被告如皋新丝路公司（简称债务人）贷款担保签订的编号为皋商银[2018]第0831205302号的《保证合同》的履行，甲方愿意为债务人向如皋农商行向如皋农商行贷款提供保证的乙方提供连带责任反担保。保证方式为连带责任反担保，甲方确认，当债务人未按主合同的约定履行，乙方承担担保责任时，无论乙方对担保债务是否拥有其他保证（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），乙方均有权直接要求甲方在其保证范围内承担保证责任。保证范围：担保金额本金伍佰万元及利息等银行要求乙方承担的担保责任和乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、差旅费、执行费、评估费、公告费、拍卖费等）。保证期限自本合同生效之日至乙方承担保证责任后两年止。保证的履行：乙方承担保证责任后，甲方无条件向乙方承担连带偿还责任，并于乙方提出偿还要求后的十五日内向乙方偿付等。2018年9月30日，被告现代蚕桑公司（担保人、乙方）、被告南通新丝路公司（担保人、乙方）、被告云南新丝路公司（担保人、乙方）分别与原告（债权人、甲方）及被告如皋新丝路公司（债务人、丙方）签订《保证反担保合同》一份，均约定根据丙方与甲方签订的《委托担保合同》以及甲方与如皋农商行（简称贷款人）签订的编号为皋商银[2018]第0831205302号的《保证合同》约定，甲方以保证的方式为丙方与贷款人签订的编号为皋商银[2018]第0831205301号的《借款合同》项下借款的债务提供担保，现乙方愿意为丙方向甲方提供反担保。乙方愿意根据担保合同和委托合同的有关条款约定向甲方提供连带责任反担保，乙方对反担保范围内债务的清偿与债务人承担无限连带责任。乙方确认，当债务人未按主合同的约定履行，甲方承担担保责任时，无论甲方对担保债务是否拥有其他保证（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），甲方均有权直接要求乙方在其保证范围内承担保证责任；在有物的担保时，乙方放弃要求对担保物先于处置的权利，甲方可直接要求乙方承担保证责任。保证范围：担保金额本金伍佰万元及利息等丙方未清偿贷款人的全部款项；丙方应向甲方支付的逾期担保费；甲方因履行保证责任而代偿的款项；丙方应向甲方支付的利息、违约金等款项；贷款人依约定要求甲方承担的担保责任所形成的款项；甲方垫付的以及甲方为实现债权而支出的全部费用等（包括但不限于保险费、诉讼费、律师费等）。保证期限自本合同签订之日起至主合同项下的全部债务履行期（还款期）届满之日起另加两年期满止。保证的履行：甲方承担保证责任后，乙方无条件向甲方承担连带偿还责任，并于甲方提出偿还要求后的十五日内向甲方偿付等。同日，被告如皋富丝达公司（担保人、乙方）亦与原告（债权人、甲方）及被告如皋新丝路公司（债务人、丙方）签订《保证反担保合同》一份，合同内容同上，在该合同乙方处加盖有被告如皋富丝达公司公章以及汪玲个人印章，并有王华娟签名。2018年11月8日，如皋农商行向原告出具《代偿证明书》一份，载明：“2018年8月31日，借款人如皋新丝路茧丝绸有限公司与我行签订流动资金借款合同，向我行借款800万元，期限至2019年8月30日，中皋担保有限公司是借款人的担保人，承担连带保证责任。因借款人财务状况恶化，导致在我行欠息两个月，我行于2018年11月7日宣布贷款提前到期，通知了借款人和担保人，要求履行相应义务。2018年11月7日，中皋担保有限公司履行了担保义务，从我行兴隆支行的公司账户3206224401201000031721划8064474.89元到我行‘其他应解汇款’1013206220440119905000001，用于代偿如皋新丝路茧丝绸有限公司借款本金800万元，利息64474.89元，本息合计8064474.89元”。2018年11月8日，原告为本案诉讼与江苏敏政律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定代理费为109284.6元，原告于2019年4月1日向江苏敏政律师事务所支付109284.6元律师代理费，江苏敏政律师事务所于2019年4月9日开具了金额为109284.6元的发票。2018年12月24日，朱琴出具《情况说明》一份，载明：本人朱琴，系南通新丝路公司员工，2018年8月份，南通新丝路公司的关联企业如皋新丝路公司在向如皋市科技开发和工商担保有限公司申请贷款担保的过程中，如皋市科技开发和工商担保有限公司的经办人郁霞云在提出需要如皋富丝达公司提供反担保的时候，我明确告诉该经办人如皋富丝达公司已经变更了法人和股东，和如皋新丝路公司没有任何关系，且新的法人和股东也不可能同意担保，该经办人告知如果如皋富丝达公司不能追加反担保，该笔担保不能按时放款。2018年12月29日，王华娟向本院出具《情况说明》一份，载明：“本人王华娟系如皋新丝路公司员工，如皋富丝达公司原系如皋新丝路公司关联企业，所以如皋富丝达公司银行由我保管，2018年1月22日如皋富丝达公司经股权变更后属于崔琳个人独资企业，公司法人相应变更为崔琳，因为后续税务相关资料需要变更，所以如皋富丝达公司的公章没有移交给新的公司法人，本人与新变更后的法人代表崔琳未有任何联系和往来。2018年9月30日，如皋新丝路公司有关领导通知我到如皋市科技开发和工商担保有限公司在如皋富丝达公司与如皋市科技开发和工商担保有限公司签订的《保证反担保合同》上加盖了如皋富丝达公司的公章，由于没有法人代表崔琳的印章，加盖了汪玲的个人印章，该事件之前及之后如皋富丝达公司新的公司法人代表崔琳均未口头或书面授权”。另查，王华娟、如皋新丝路公司原均为如皋富丝达公司的股东之一。2018年1月22日，如皋市市场监督管理局作出准予变更登记通知书一份，准予被告如皋富丝达公司股东变更为崔琳一人，住所地变，住所地变更为如皋市金茂国际广场综合楼**人由汪玲变更为崔琳。2018年1月30日，关于如皋富丝达公司的《企业信用报告》仍显示汪玲为法定代表人，王华娟、如皋新丝路公司均为股东之一。2018年2月14日，被告如皋富丝达公司、如皋新丝路公司共同向原告出具的《保证反担保合同》中亦加盖了如皋富丝达公司的公章、汪玲的个人印章，以及有王华娟的签名确认。上述事实有《委托担保合同》、《借款合同》、《担保合同》、《反担保抵押合同》、不动产抵押登记证明及抵押物清单、《保证反担保合同》、《个人反担保合同》、农商行出具的《证明》、民事委托代理合同、增值税普通发票、工商登记资料及当庭当事人当庭陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。审理中，根据原告的保全申请，本院于2018年11月14日作出（2018）苏0682民初10569号民事裁定书，裁定冻结被告如皋市新丝路茧丝绸有限公司、如皋市富丝达茧丝绸有限公司、江苏现代蚕桑产业园区有限公司、南通市新丝路蚕业有限公司、云南新丝路茧丝绸有限公司、周家华、朱琴名下银行存款810万元或查封、扣押相应价值的其他财产。为此，原告向本院缴纳保全费5000元。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。本案中，原告为被告如皋新丝路公司向如皋农商行借款提供担保，在被告如皋新丝路公司违约案涉贷款被宣布提前到期的情况下，被告如皋新丝路公司未能偿还借款本息，此后，由原告代偿借款本息8064474.89元，对原告代偿的数额，有原告提供的支付凭证以及如皋农商行出具的证明予以佐证，且到庭的被告如皋新丝路公司、南通新丝路公司、朱琴、如皋富丝达公司均无异议，本院予以确认。原告在代偿后，有权就该代偿款向被告如皋新丝路公司进行追偿。被告如皋新丝路公司与原告签订的《委托担保合同》中对违约责任不仅约定了按照合同标的额的30%承担违约责任，还约定了按照主合同约定的逾期贷款利率计算逾期利息，现因被告如皋新丝路公司未能按约向原告支付代偿款项，原告主张以8064474.89元为本金，按年利率24%计算自代偿之日即2018年11月7日起至实际给付之日止的利息，于法有据，本院亦予以支持。原告主张被告如皋新丝路公司给付律师费109284.6元并提供了民事委托代理合同、发票、支付凭证予以佐证，本院认为，该费用在双方签订的委托担保合同中有明确约定，且系原告为实现债权而发生的费用，故本院予以支持。另，被告如皋新丝路公司为上述债务提供了抵押物担保并办理了抵押登记，故原告有权就抵押物依法折价或拍卖、变卖所得财产在第二顺位享有优先受偿权。被告现代蚕桑公司、南通新丝路公司、云南新丝路公司、周家华、朱琴自愿向原告为案涉贷款本息提供连带保证责任提供连带责任反担保，并约定了反担保范围为原告所代偿的本息及原告为实现债权而支出的全部费用，则被告现代蚕桑公司、南通新丝路公司、云南新丝路公司、周家华、朱琴应当在其提供的反担保责任范围内对被告如皋新丝路公司的上述给付义务承担连带给付责任。至于被告如皋富丝达公司是否承担责任的问题，被告如皋富丝达公司辩称王华娟在保证反担保合同中加盖公司公章的行为并未得到其授权，该保证反担保合同不是其真实意思表示，故无需承担责任。对此，本院认为，虽然如皋市市场监督管理局于2018年1月22日作出准予被告如皋富丝达公司股东及法定代表人均变更为崔琳一人，但被告如皋富丝达公司仍将其公司公章交由他人使用，直至2018年9月30日王华娟作为如皋富丝达公司的原股东之一，仍持有如皋富丝达公司的公章，并且分别于2018年2月14日、2018年9月30日在向原告出具保证反担保合同中加盖公章并签名，且原告在如皋富丝达公司出具保证反担保合同前亦进行了审查，至2018年1月30日如皋富丝达公司的企业信用报告中仍显示汪玲为法定代表人、王华娟为股东之一，故原告亦有理由相信王华娟加盖如皋富丝达公司公章的行为取得了如皋富丝达公司的授权并代表如皋富丝达公司在该合同中加盖公章，相应的法律后果应当由被告如皋富丝达公司承担，而被告如皋富丝达公司依据王华娟以及朱琴所作的《情况说明》否认其向原告出具合法有效的保证反担保合同的事实，依据不足，本院碍难采信。综上，被告如皋富丝达公司应当在该保证反担保合同约定的反担保责任范围内对被告如皋新丝路公司的上述给付义务承担连带给付责任。被告现代蚕桑公司、云南新丝路公司、周家华经本院合法传唤，无正当理由未能到庭，视为对诉讼权利的放弃，不利的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告如皋新丝路茧丝绸有限公司于本判决生效后十日内给付原告中皋融资担保有限公司人民币8064474.89元及利息（以8064474.89元为基数，按照年利率24%计算自2018年11月7日起至实际给付之日止）。二、被告如皋新丝路茧丝绸有限公司于本判决生效后十日内给付原告中皋融资担保有限公司律师费109284.6元。三、原告中皋融资担保有限公司就上述债权有权以被告如皋新丝路茧丝绸有限公司名下的抵押物（详见苏（2018）如皋市不动产证明第0011735号不动产登记证明所附抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在第二顺位优先受偿。四、被告如皋市富丝达茧丝绸有限公司、江苏现代蚕桑产业园区有限公司、南通市新丝路蚕业有限公司、云南新丝路茧丝绸有限公司、周家华、朱琴对被告如皋市新丝路茧丝绸有限公司的上述债务承担连带偿还责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69020元、保全费5000元，合计74020元，由被告如皋市新丝路茧丝绸有限公司、如皋市富丝达茧丝绸有限公司、江苏现代蚕桑产业园区有限公司、南通市新丝路蚕业有限公司、云南新丝路茧丝绸有限公司、周家华、朱琴负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费69020元（户名：江苏省南通市中级人民法院；帐号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  刘 斌人民陪审员  严建平人民陪审员  汪 平二〇一九年七月八日法官 助理  池 锋书 记 员  陆凯丽