辽宁省铁岭县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽1221民初122号 原告（反诉被告）：辽宁鑫科机械制造有限公司铁岭分公司，住所地辽宁省铁岭市台湾工业园区。 法定代表人：马全友，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾雨佳，系辽宁人民律师事务所律师。 被告（反诉原告）：辽宁嘉博金属结构有限公司，住所地铁岭经济开发区秦家岗子分场。 法定代表人：鞠河，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨柳松，系辽宁国制律师事务所律师。 原告（反诉被告）辽宁鑫科机械制造有限公司铁岭分公司（以下简称“鑫科铁岭分公司”）与被告（反诉原告）辽宁嘉博金属结构有限公司（以下简称“嘉博公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鑫科铁岭分公司委托诉讼代理人曾雨佳，被告（反诉原告）嘉博公司法定代表人鞠河及其委托诉讼代理人杨柳松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）诉称，原、被告于2017年4月22日签订合同，约定被告为原告包工包料制作车间全部钢结构，同时约定被告负责施工、竣工、交付验收及办理房屋产权等全部手续，工程总价款1260000元。合同签订后，原告向被告支付了总计798000元。被告没有按照合同约定履行义务，所使用材料及工艺也不符合合同约定，并且也没有办理相关手续，工程已停工。被告的根本违约行为造成原告合同目的无法实现，给原告造成巨大经济损失。原告在多次与被告协商未果的情况下，诉至法院，请求判令：1.判令解除原、被告签订的合同，被告返还原告已付款798000元，并支付违约金3050000元（暂计算至起诉之日，诉讼期间违约金按每日10000元申请继续计算）。以上总计3848000元；2.判令案件诉讼费、保全费、担保费等费用由被告承担。 被告（反诉原告）辩称，同意解除合同，但不同意返还已付款，被告工程已经施工结束。原告违约，长期拖欠被告工程款，原告诉请返还没有事实及法律依据，请求驳回原告诉求。 反诉原告诉称：2017年4月27日，原告与被告签订《建设工程施工合同》一份，由原告对被告建设的位于铁岭市台湾工业园区的车间进行施工，包工包料，合同总价款1260000元，在施工中反诉被告到2017年8月31日共给付反诉原告工程款756000元。现反诉原告已按约定完工并将工程交付给被告，反诉被告至今仍拖欠反诉原告工程款504000元没有给付。另因反诉被告无理纠缠诉讼，在2018年5月14日将反诉原告的帐户查封，造成反诉原告无法还贷，被银行处违约金、罚息等共计900000元，要求反诉被告予以赔偿。请求：1.判令反诉被告给付工程欠款504000元，并从2017年6月26日起支付该欠款利息；2.判令反诉被告赔偿违法查封反诉原告帐户给原告造成的损失900000元（截止至反诉日2019年2月20日）；3.诉讼费用由反诉被告承担。 反诉被告辩称，不同意反诉原告的请求，因反诉原告未按合同约定使用相关材料，同时工程存在严重质量问题，至今涉案工程未完工。因此，反诉原告无权要求给付所谓的剩余工程款。因反诉原告严重违约，我方要求解除合同，并返还已付的工程款。我方是依法定程序申请查封反诉原告的相关财产，不存在违法查封造成损失，并且查封损失与本案无关，不应在本诉中合并审理。因反诉被告提供了担保，假设存在赔偿损失的情形，赔偿义务人应是保险公司，而不是反诉被告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：（原告举证）：1.建设工程施工许可证，证明原、被告有施工许可。被告无异议。本院对该证据予以采信；2建设工程施工合同，证明工程范围、工程材料要求、付款方式约定、完工及验收方式约定、违约责任约定。被告对工程承包范围无异议，原告未按约定开工时间通知我方进场，对合同约定的付款、完工验收、违约责任约定无异议，质量约定在合同第六项，我方也是按照约定做的。对于签订地点是沈阳市皇姑区的约定，对方是伪造了浑南区，才在浑南区法院起诉，对我方进行查封，造成我方损失。该证据真实、合法有效与本案相关联，本院予以采信；3收条，证明被告收到原告施工图纸，施工标准。被告无异议。本院予以采信；4.付款凭证复印件，证明原告已付给被告前60%的工程款756000元。被告无异议。本院予以采信；5.借条、收条、情况说明，证明2017年10月31日被告向原告借款10000元、2017年11月5日被告向原告借款20000元、2018年1月19日被告向原告借款12000元，借条中写明因被告法定代表人找不到，现场负责人无法做决定向原告借钱。经质证，被告认为2017年10月31日和11月5日借款不知情，王海文、李英哲只负责施工，不负责结算，与本公司无关。2018年1月19日王海文出具的证明中写明建设方自行购买所需材料，并雇佣王海文施工，说明该款是原告雇佣王海文形成的，与我方无关。我方完工后对于原告认为是我方应该施工的内容而事实不属于我方施工的内容，原告找了我方原来的施工人员为原告继续施工，是另外形成的雇佣关系，与我方无关，我方未授权这些人结算工程款。本院认为，该组证据无法认定被告向原告借款的事实，对证明目的不予采信；6.监理公司通知单四份，证明2017年9月24日对不合格部分提出整改，被告答应同意整改。2018年4月1日再一次将原先不合格内容提出整改，因为被告拒不履行整改措施，导致原告诉至法院。被告认为2017年4月23日的通知单未收到，在2017年4月24日签的合同，且没有签收人签收。2017年9月24日通知书中内容我方已经整改完毕。2017年9月30日我方已经做出整改。2018年4月1日通知单，当时我方已撤场，且没有签收人签收，并且通知单中的内容并不是我方施工内容。本院对该组证据予以采信；7.2019年2月20日拍摄施工现场照片32张、光盘，证明工程现状，玻璃未安装、彩板未安照，雨天漏雨，照片是与监理通知单对应的，横梁和竖檩对不上。光盘证明工程质量不合硌，未固定。被告认为照片拍摄部位及证明内容不清楚，原告证明玻璃未安装、彩板未安照，按照合同约定玻璃、彩板、门窗、天棚不是我方施工范围，此证据可以证明原告已经在我方施工结束后，进行了玻璃、彩板、天棚的施工，可以证明我方的工程已经完工。光盘拍摄的部位及图纸施工要求无法比对，拍摄的时间是昨天（庭审前一天），从撤离到昨天一年半的时间，保管的责任不在我们，在拍摄之前是否作了手脚之后再拍摄均有异议。本院对该组证据予以采信；8.土地使用税发票，证明每月土地使用税是10000元，这是我们的损失中的一部分。被告认为2016年的缴纳票子与本案无关，现在是否缴纳与我方无关。本院认为该证据与本案无关。被告举证：1.建设工程施工合同，2017年8月15日情况说明复印件，证明计划工程，但事实上没有计划实行，由于土建原因导致顺延，双方同意从2017年8月15日至2017年9月14日，如需天气原因可以继续顺延。原告对真实性有异议，不符合证据形式，即使事后补就也超过期限，李英哲只负责施工，没有对钱款支付权利，在此材料中，经办人李英哲，同时工程款150000元与被告之前答辩矛盾。2017年8月15日至2017年9月14顺延施工与我方提供的监理通知单矛盾，截止到2018年4月1日还要求被告公司返工。本院对该组证据予以采信；2.完工照片，证明被告方已经完工，并且原告在我方施工基础上继续施工，2017年11月拍摄。原告认为照片未记载拍摄时间，有异议，2018年4月1日监理公司做出通知，要求其返工，被告说未接到通知，也没有返工，被告说已经完工的意见与监理公司不符。工程完工应以书面报送发包人，但被告未报送发包人。本院对该组证据的证明目的不予采信；3.付款明细，证明已付工程款。原告认为2017年4月22日第一笔付款，按照合同要求第二项进场时间，在实际进场拖了3个月，说明被告明知施工工期，但还违约。本院对该证据的真实性予以采信；4.钢结构交工资料复印件，证明工程完工，所使用的材料进行了检测。原告对真实性、关联性、合法性均有异议，在合同中约定进场的材料需要我方书面同意，同时报竣工验收时提供书面材料给我方，报验收需要有合格证才报验收。双方约定的是热镀锌，资料中只是写明是钢材，但是是否符合约定没有。本院认为，该组证据与双方签订的合同约定不符，不予采信；5.2018年5月14日浑南区法院第4497号裁定、合同第五页，证明在原告伪造合同的情况下向法院申请保全，造成我方损失。原告认为实际签订合同是李英哲、于哲富就是在浑南签订的，我的库房也在浑南，实际签订地也是在浑南。本院对该组证据的真实性予以采信；6.微信记录，证明由于对方保全造成的损失。原告对真实性有异议，无法确定双方聊天的真实内容，与本案无关，被告要求赔偿损失，应有实际损失的证明，不是微信记录。本院对该证据不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月22日原告作为发包方与被告作为承包方签订了《建设工程施工合同》，约定工程名称：辽宁鑫科机械制造有限公司铁岭分公司的车间，工程地点：铁岭市台湾工业园区，工程内容：按照铁岭县建筑设计院设计图纸车间全部钢结构工程，技术要求：国家钢结构标准规范，工程承包范围：包工包料制作运输安装，合同为总造价合同，包工包料，总价包干，总价款1260000元，付款方式：合同签订后发包人支付承包人30%工程预付备料款，钢结构加工完成，部分运到施工现场发包人向承包人支付工程30%工程款，经主管部门按国家标准规范验收合格后，发包人向承包人支付合同的20%工程款，建筑工程质检站和主管及相关部门验收合格后，发包人向承包人支付合同额的17.6%工程款，剩余30000元尾款，在按照国家规定质保期后发包人支付给承包人。同时约定承包人负责施工、竣工、交付验收及办理房屋产权等全部手续。 合同签订后，被告对工程进行了施工。原告向被告共支付756440元工程款。对施工期间，原告主张2017年4月22日至2017年6月26日，被告主张实际开工日期为2017年7月20日以后，双方均未提供证据证明。2017年10月16日原告付给被告449375元，同年11月24日付97065元，同年11月3日付150000元，2018年2月9日付60000元，合计756440元。2017年10月、11月2018年王海文、李英哲以被告法定代表人找不到为由三次向原告借款共计42000元。 被告施工过程中，因施工进度和质量问题2017年9月24日监理单位铁岭市建设工程监理有限责任公司向被告发出通知，内容：1.经检查钢结构焊接部分焊缝不保满，少数焊点没焊接上，要求自检补焊，限三日内（9月27日前）主钢构委托检测部门全面检测焊接合格方可竣工。2.主钢构施工期一个月，现已超期，限三日内主钢构全面竣工。同年9月30日监理公司发出通知，提出立框焊接没焊实，存在沙眼，焊口没有做防腐处理等8项质量问题。被告认为2017年9月24日和9月30日通知内容已整改完毕。2018年4月1日已经撤场，未收到通知，且通知单位内容不是被告方施工内容。现原、被告双方就该案涉工程未进行结算，未验收。 本院认为，原、被告之间的《建设工程施工合同》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，本院确认合法有效。 本诉部分。被告在施工过程中，监理公司因质量问题向被告发出通知，限期其整改，被告虽辩解已整改完毕，但并未提供“甲方及监理公司验收合格签字”的相关证据证明已整改完毕。且被告提交的交工资料与双方合同约定不符，无法认定被告施工的工程已完工，且经验收合格。故可认定被告施工质量不合格，构成了根本违约。 原告诉请解除合同，因被告同意解除合同，合同协议解除。 原告诉请被告返还已支付工程款798000元。因被告施工质量不合格，构成了根本违约，故原告请求被告返还已支付工程款的诉求，应予支持，但42000元系李英哲、王海文向原告公司借款，原告实际向被告支付工程款756440元，故被告应返还原告工程款756440元。 原告诉请支付违约金按每日10000元计算至起诉之日3050000元。虽原、被告在合同约定工期，但因被告工程应与土建配合，无法认定工程延期系被告原因，原告请求违约金，本院不予支持。 反诉部分。因被告施工不合格，已构成了根本违约，故被告反诉支付工程款及利息，于理无据，本院不予支持。请求赔偿违法查封帐户造成损失，因无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，按照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件受理法律问题的解释》第三条、第十条之规定，判决如下： 一、被告辽宁嘉博金属结构有限公司于本判决发生法律效力后十日内返还原告辽宁鑫科机械制造有限公司铁岭分公司工程款756440元； 二、驳回原告辽宁鑫科机械制造有限公司铁岭分公司其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告辽宁嘉博金属结构有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费37584元，由原告辽宁鑫科机械制造有限公司铁岭分公司承担30196元，被告辽宁嘉博金属结构有限公司承担7388元。反诉案件受理费17796元，由反诉原告辽宁嘉博金属结构有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于铁岭市中级人民法院。 审 判 长  全 颖 人民陪审员  田长林 人民陪审员  刘惠英 二〇一九年七月十日 法官助理胡彩霞 书记员初爽