甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2019）甘08民终471号上诉人（原审被告）：穆某，住甘肃省静宁县。被上诉人（原审原告）：平凉市静宁县汇民小额贷款有限责任公司，住所地甘肃省静宁县城关镇北环中路中共静宁县委党校综合楼****。法定代表人：刘某，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴某，男，该公司员工。上诉人穆烜与被上诉人平凉市静宁县汇民小额贷款有限责任公司（以下简称汇民小贷公司）小额借款合同纠纷一案，不服静宁县人民法院（2019）甘0826民初491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月3日立案后，依法组成合议庭，经询问不开庭进行了审理。本案现已审理终结。穆烜上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回汇民小贷公司的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由汇民小贷公司承担。事实和理由：1.一审判决程序违法，事实不清。一审中穆烜依法申请追加借款人为被告，但一审法院未准许导致借款金额、是否偿还以及偿还借款的具体数额不清，穆烜在一审答辩中提出以上答辩意见，但一审法院未予认可；2.本案借款系转贷款项，穆烜不应当承担担保责任，本案涉及的款项系转贷，无任何发放借款的凭证予以证明。一审中汇民小贷公司仅提供了借款借据、利息清单、借款合同、借款申请书、借款承诺书、借款担保承诺书、担保人承诺书，对借款发放凭证的相关证据未提交，汇民小贷公司应当承担举证不能的责任。依据《担保法》的规定，本案系借新贷还旧贷，穆烜不应当承担担保责任；3.小额贷款发放的限额为30万元，而汇民小贷公司向借款人李季发放贷款55万元，明显违反法律法规规定，合同无效。根据《中国银监会关于银行业金融机构大力发展农村小额贷款业务的指导意见》第二条（三）项对发放小额贷款限额的规定，汇民小贷公司向李季发放贷款55万元，违反法律法规强制性规定，合同无效，担保人不应当承担担保责任；4.根据《担保法》第十八条的规定，汇民小贷公司可以起诉借款人，也可以起诉担保人，但本案借款人名下有多个公司，有可供执行的财产，能够维护其合法权益，而其选择起诉担保人后，担保人又向借款人追偿，造成司法资源浪费，不利于解决纠纷。汇民小贷公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.一审中，我公司向法院提交了《借款借据》，上面明确记载了借款人实际清偿利息及本金的情况。若穆烜质疑借款金额及偿还情况不真实应当在收到一审法院开庭传票、风险告知书和举证通知书时，在开庭前与实际用款人沟通偿还情况并当庭提交相关证据，而不应以一审法院未予准许穆烜申请追加借款人为被告为由认为一审法院审判程序违法；2.本案借款确系转贷贷款。穆烜在2016年11月12日与我公司签订了借款借据、借款担保承诺书、担保人承诺书、借款合同。上述文件的签署视为担保人愿意继续为债务人新的贷款提供担保，表明新的债权债务产生，故穆烜应承担担保责任。一审中，已提交向李季银行转账凭证1份，证明借款已发放；3.《合同法》第五十二条规定的“合同无效的法定情形”中的违反法律、行政法规的强制性规定”，应当以全国人大及其常务委员会执行的法律和国务院执行的行政法规为依据，不得以地方法规和行政规章为依据；4.我公司与穆烜签订的《借款合同》担保合同条款明确约定担保方式为“担保人自愿向贷款人提供连带责任保证。”根据担保法的规定，我公司可以起诉借款人也可以起诉担保人，我公司选择起诉穆烜并无不当，穆烜承担保证责任后可以向债务人进行追偿。汇民小贷公司向一审法院起诉请求：1.判令穆烜支付汇民小贷公司借款本金550000元，支付2017年12月8日至2019年1月23日的逾期利息151067元；截止2019年1月23日本息合计701067元，并以550000元本金为基数按月利率20‰的标准承担2019年1月24日起至借款付清之日期间的逾期利息；2.案件受理费由穆烜承担。一审法院认定事实：2016年11月12日，汇民小贷公司与李季、穆烜签订借款合同，汇民小贷公司向李季提供借款550000元，月息16‰，借款期限6个月，即自2016年11月12日起至2017年5月11日止。穆烜对该笔借款承担连带保证责任，保证期间为贷款本息结清为止。借款期限届满后，李季将借款利息清偿至2017年12月7日。一审法院认为，汇民小贷公司与穆烜之间属保证合同关系，合同约定穆烜提供连带责任保证，故在借款期限届满后，汇民小贷公司可以要求借款人李季履行还款义务，也可要求保证人穆烜在其保证范围内承担保证责任，穆烜提出首先由借款人李季清偿借款的辩解理由不能成立，不予采纳。关于穆烜提出保证期间已过，不承担保证责任的辩解意见，双方在合同中约定保证期间为借款本息结清为止，根据法律规定，保证期间为借款期限届满之日起两年，即2017年5月11日至2019年5月11日，汇民小贷公司在2019年1月25日提起诉讼主张权利，并未超过保证期间，故对穆烜该辩解意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条之规定，判决：穆烜于本判决生效后三十日内偿还平凉市静宁县汇民小额贷款有限责任公司借款本金550000元，利息151067元，合计701067元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10810元，减半收取5405元，由穆烜负担。二审中，穆烜、汇民小贷公司均未提交新的证据，对一审法院查明和认定的事实，穆烜、汇民小贷公司均无异议，故予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。穆烜的上诉请求主要为，撤销原判，发回重审或改判驳回汇民小贷公司的一审诉讼请求，因此，二审法院应当围绕本案应否发回重审和应否驳回汇民小贷公司的诉讼请求进行审理。根据民事诉讼法的规定，发回重审的前提是原判决存在基本事实不清和遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的情形。从穆烜的上诉理由来看，其认为一审法院未予准许穆烜申请追加借款人为被告审判程序违法。但穆烜在二审中陈述,其在一审中没有申请追加借款人为被告，而是直接应诉参加庭审，故其认为一审法院程序违法没有依据。二审中，穆烜对一审判决查明和认定的事实没有提出异议，故一审判决不存在基本事实不清的问题，因此，本案不存在发回重审的法定条件，穆烜提出将本案发回重审的请求不能成立。根据本案现有证据查明的事实，2016年11月12日穆烜向汇民小贷公司出具借款担保承诺书自愿为李季借款55万元提供连带责任担保，担保期间为借款本息结清为止。当日，穆烜作为担保人与借款人李季、贷款人汇民小贷公司签订借款合同，担保金额、担保方式和担保期间与借款担保承诺书相同。穆烜在担保人栏内签名、捺印并盖章。甘肃省农村信用社回单证明，2016年11月13日汇民小贷公司向李季支付借款55万元。虽然，穆烜诉称该笔借款是借新还旧，但认可前面的贷款其也是担保人，按照担保法解释的规定，主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。尽管，签订的借款合同中约定的保证期间为本合同项下的贷款本息结清为止，按照担保法解释的规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清为止等内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期满之日起二年。一审判决据此认定保证期间为借款期限届满之日起二年，即2017年5月11日至2019年5月11日，汇民小贷公司在2019年1月25日提起诉讼主张权利，并未超过保证期间，穆烜应承担保证责任。根据担保法第十八条第二款规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任，汇民小贷公司可以起诉借款人李季，也可以起诉担保人穆烜，对此规定，作为上诉人的穆烜是清楚的，而且在上诉状中亦有表述。因此，一审判决穆烜清偿借款本息符合法律规定。综上所述，穆烜的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10810元，由穆烜负担。本判决为终审判决。                      审 判 长夏祎晖审 判 员张景伟审 判 员张兴平二〇一九年七月二十九日法官助理杨倩书 记 员程阿扣