江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0982民初6479号原告（暨反诉被告）：盐城大丰卯酉体育发展有限公司，统一社会信用代码91320982MA1NC14C1K，住所地盐城市大丰区黄海东路南侧恒达世纪新城20幢A202-205、A212-217。法定代表人：景喆，该公司执行董事。委托诉讼代理人：金垒，江苏煜衡律师事务所律师。被告（暨反诉原告）：丁建，男，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：夏怀武，江苏奣言律师事务所律师。原告盐城大丰卯酉体育发展有限公司(以下简称卯酉体育公司)与被告丁建暨反诉原告丁建与反诉被告卯酉体育公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年11月27日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（暨反诉被告）卯酉体育公司委托诉讼代理人金垒，被告（暨反诉原告）丁建及其委托代理人夏怀武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卯酉体育公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告丁建赔偿原告装修损失10万元。2.判令被告丁建赔偿原告经营损失20万元。3.判令被告丁建赔偿原告工程延期损失23850元（2017年5月1日2017年6月22日共53天按日千分之一计算）。4.本案的全部诉讼费用由被告承担。后变更为：1.被告丁建赔偿原告因案涉工程质量问题发生的维修损失费162764.86元。2.被告丁建赔偿原告一个月的经营损失154700元。3.被告丁建支付原告案涉工程延期应承担的违约金23850元（按照合同约定日百分之一，我方自愿调整为日千分之一，时间从2017年5月1日2017年6月22日，计53天，以45万元工程总价作为计算基数）。4.本案全部诉讼费、鉴定费用由被告承担。事实与理由：2017年3月11日，原告盐城大丰卯酉文化发展有限公司（该公司于2018年5月31日更名为盐城大丰卯酉体育发展有限公司）与被告丁建签订《施工合同》一份，约定由被告负责承建“优范儿江苏盐城中心店装饰工程”，工程总价45万元，在被告进场施工时付15万元作为工程的预付款，竣工验收合格交付使用，并通过结算审核后在春节前付清；工期50日历天，如延期一天按照工程款总额的1%计算违约金；按照工程价款总额的5%预留质保金，保修期一年。合同签订后，被告于2017年3月11日进场施工，在施工过程中原告就发现存在进展缓慢、施工人员无相应施工资质、使用建筑材料不达标等问题，且上述工程直到2017年6月22日才完工，延期53天之久。上述问题导致原告迟迟无法按照原计划开门营业，损失巨大。现原告自2017年6月22日开业至今才短短四个月时间，就发现被告承建的装饰工程存在天花板发霉、防水漏水、门铰链脱落、开关面板脱落、台盆漏水发霉、地胶开裂、门框受潮、不锈钢面板生锈、墙面乳胶漆颜色不均匀表面粗糙未处理、马桶开裂等大量工程质量问题，上述装修质量问题导致原告的正常经营活动受到严重影响，顾客投诉不断。为此原告多次电话或短信要求被告立即维修，但被告一直置之不理。原告于2017年10月21日邮寄《催告函》一份，告知被告所承建工程出现严重质量问题，并要求其在收到函件后三日内安排人员进场维修。但被告收到函件后百般抵赖。原告特具状请求支持其诉讼请求。被告丁建辩称，原、被告签订装饰装修合同属实。被告为原告实施建筑工程装修装饰，合同约定工程款为45万元。在履行合同过程中，应原告要求，在装修过程中多次更改原装修方案而导致工期延期，并且原告主张的因工程质量问题所造成的维修费用损失也是由于原告改变装修方案后造成，上述损失不应由被告承担。反诉原告丁建向本院提出以下反诉请求：1.要求反诉被告支付装修工程款30万元（实际工程款数额待鉴定）。2.承付30万元工程款从2018年1月1日起至给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。3.反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：2017年3月11日，反诉人与被反诉人签订了一份《施工合同》，合同价款为45万元。根据约定，反诉人组织人员进行施工，并在被反诉人现场监督下按施工要求如期完成工程装修。在施工过程中，被反诉人多次修改施工方案及施工材料，致使工程总量大大超出工程预算。被反诉人仅支付工程款15万元，余款一直以工程质量为由不予支付。综上，反诉人认为被反诉人在反诉人实际施工后拒付工程款，已给反诉人造成巨大损失。现反诉原告具状请求支持其诉讼请求。反诉被告卯酉体育公司辩称，对于反诉原告的请求，我方不予认可。反诉原告应在赔偿我方因质量问题导致的经营损失之后，我方才能给付反诉原告工程款，但现在剩余30万元的工程款不足以赔偿我方的全部损失。反诉原告的反诉请求无事实和法律依据，我们订立的45万元合同价格为固定价，不能变更和调整，且反诉原告是自愿按照45万元价格承接该工程的，双方应尊重合同订立时的真实意思表示。综上，请求驳回反诉原告的全部诉讼请求。经审理查明，2017年3月11日，原告卯酉体育公司法定代表人景喆与被告丁建签订《施工合同》一份，约定由被告负责承建“优范儿江苏盐城中心店装饰工程”，工程总价45万元，在被告进场施工时付15万元作为工程的预付款，竣工验收合格交付使用，并通过结算审核后在2017年春节前付清；工期50日历天，如延期一天按照工程款总额的1%计算违约金；按照工程价款总额的5%预留质保金，保修期一年等。合同签订后，丁建于2017年3月11日进场施工，并收取卯酉体育公司工程预付款15万元，该工程于2017年6月22日完工并交付原告使用。卯酉体育公司经营的优范儿江苏盐城中心店开业后不久，即发现丁建承建的装饰工程存在天花板发霉、防水漏水、门铰链脱落、开关面板脱落、台盆漏水发霉、地胶开裂、门框受潮、不锈钢面板生锈、墙面乳胶漆颜色不均匀表面粗糙未处理、马桶开裂等大量工程质量问题，其于2017年10月21日向被告邮寄《催告函》一份，告知丁建所承建工程出现了严重质量问题，并要求其在收到函件后三日内安排人员进场维修。被告收到函件后以原告未按约支付工程款为由未予处理。原告卯酉体育公司遂诉至本院。本案在审理中，丁建就其工程款主张提出反诉。本院经审查，决定对该反诉合并审理。诉讼中，原告卯酉体育公司就案涉装饰工程是否存在质量问题，如存在质量问题，其维修范围、维修费用、维修时间以及原告已自行维修的吊灯和灯的维修必要性、维修费用、维修时间，优范儿江苏盐城中心店因维修停业所产生的经营损失申请司法鉴定。反诉原告就案涉工程的工程量在施工过程中有无变更，有无产生增加或减少工期的后果以及案涉工程的实际造价申请司法鉴定。经本院委托，东南建设工程安全鉴定有限公司于2018年5月23日作出该公司第SF201805037号《恒大世纪新城优范儿20幢江苏盐城中心店装饰装修工程质量与维修方案司法鉴定报告》，该鉴定报告认定案涉工程存在40处质量问题并明确了具体维修方法。江苏建博工程管理咨询有限公司于2018年7月31日作出建博鉴字【2018】0423号《盐城大丰卯酉体育发展有限公司与丁建装饰装修合同纠纷工程变更及工期影响鉴定意见书》，其鉴定意见为案涉工程工程量施工部分增加2项，减少部分15项，房间功能改变部分3项，施工做法变更部分11项，并认为影响工期的因素包括设计变更、施工方管理水平、工程资金保障、物资供应、专业分包配合等，因该工程施工变更（与设计施工图不一致）较多，部分房间使用功能改变（卫生间变更为哺育室，游戏区增设卫生间等），部分房间存在增加施工工程量的情况，部分房间亦存在减少施工工程量的情况，故以上情况是否导致工期增加或加少无法鉴定。江苏建博工程管理咨询有限公司于2018年12月28日作出建博价鉴字【2018】020号《优范儿江苏盐城中心店维修费用、维修期限项目鉴定意见书》，其鉴定结果为：1、本工程采用按实结算计价法的原则，鉴定维修费用总价为：162764.86元。鉴定总价中包含施工用水电费用。2、本工程维修期限依据江苏.南京东南建设工程安全鉴定有限公司第SF201805037号鉴定报告的维修范围及结合市场了解，维修期限可在1个月内完成，具体工期应在维修时的甲乙双方协商约定。该鉴定公司又于2018年12月28日作出建博价鉴【2018】021号《优范儿江苏盐城中心店装饰工程的实际造价鉴定意见书》，鉴定意见为案涉工程的实际总价为788267.51元。盐城富昌价格评估有限公司于2019年5月10日作出富昌评估【2019】03021号《价格评估结论书》，认定盐城大丰卯酉体育发展有限公司一个月的经营损失合计为人民币154700元。本院认为，卯酉体育公司与丁建签订的《施工合同》,因丁建不具有建筑物装饰装修施工资质条件，卯酉体育公司将案涉建设工程发包给丁建个人承建的行为，违反我国建筑法的相关规定，该合同应为无效。对此，合同双方均负有一定的责任。关于本诉部分：《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，丁建所承建的案涉工程完工后已交付卯酉体育公司经营使用，故应视为该工程已经完工。但因该工程经本院委托鉴定实际存在质量问题，依照过错及公平原则，丁建应对此承担相应的民事责任。因丁建未能对卯酉体育公司所申请案涉相关损失的鉴定意见提出实质性异议，且结合丁建个人无维修施工资质的情形，原告卯酉体育公司要求被告丁建赔偿其因案涉工程质量问题发生的维修损失费162764.86元、维修期间的经营损失154700元的诉讼请求，本院予以支持。因卯酉体育公司与丁建签订的《施工合同》无效，该合同中关于案涉工程延期违约金的合同条款亦自签订合同时不具有法律约束力，故原告就要求丁建支付其工程延期违约金23850元的诉讼请求，本院不予支持。关于反诉部分：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案丁建在与卯酉体育公司达成《施工合同》前，向卯酉体育公司报送的案涉工程投标总价为789189.20元，结合该总价与诉讼中鉴定的工程总价基本相当的情形，应予认定丁建在签订《施工合同》时对该工程的成本、利润应为明知，其以45万元的工程总价承揽案涉工程，是其在经营中处分盈亏风险的真实意思表示，故其要求按诉讼期间案涉工程实际总价的鉴定意见确定工程价款的诉讼主张，本院不予支持。案涉工程款应依法参照上述合同的约定予以确定。又，丁建主张的案涉工程款利息属法定孶息，卯酉体育公司未按合同约定支付工程款，存在过错，该利息损失的民事责任不应因案涉合同无效而予免除。因《施工合同》约定的案涉工程款于2017年春节前付清系笔误，故反诉被告应从2018年春节开始承付30万元工程款的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第一百零八条，《中华人民共和国建筑法》第十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条之规定，判决如下：一、被告丁建赔偿原告盐城大丰卯酉体育发展有限公司因案涉工程质量问题发生的维修费162764.86元，以及因该工程质量问题的维修给原告盐城大丰卯酉体育发展有限公司造成的停业经济损失154700元，两项合计317464.86元，于本判决生效后10日内履行。二、反诉被告盐城大丰卯酉体育发展有限公司给付反诉原告丁建工程款30万元，并承付此款从2018年2月16日起至履行之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息，于本判决生效后10日内履行。三、驳回本诉原告盐城大丰卯酉体育发展有限公司、反诉原告丁建的其他诉讼请求。义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6420元（已交6784元，退还364元），鉴定费54000元，反诉案件受理费5091元，鉴定费8500元，合计人民币74011元，由盐城大丰卯酉体育发展有限公司负担3258元，丁建负担70753元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本8份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  王   小   平人民陪审员  沈   冠   山人民陪审员  沈   书   龙二〇一九年七月一日法官 助理  宋娜拉书记员施慧附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2.《中华人民共和国建筑法》第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。