河北省秦皇岛市中级人民法院行政判决书（2019）冀03行终111号上诉人（原审原告）卢龙县铧宠铸造有限公司，住所地河北省卢龙县双望镇三分村，统一社会信用代码91130324665254291Y。法定代表人刘丽华，执行董事。委托代理人董俊学，河北俊学律师事务所律师。被上诉人（原审被告）卢龙县市场监督管理局，住所地卢龙县卢龙镇永平大街中段路南，统一社会信用代码11130324MB0X550015。法定代表人张树平，局长。委托代理人潘冲，卢龙县市场监督管理局副局长。委托代理人许宝柱，河北沙洲律师事务所律师。卢龙县人民政府，住所地卢龙县卢龙镇龙城路东侧，统一社会信用代码11130324000388404R。法定代表人安生宏，县长。委托代理人刘劲松，卢龙县司法局工作人员。委托代理人王香菊，卢龙县司法局工作人员。上诉人卢龙县铧宠铸造有限公司（以下简称铧宠公司）因诉卢龙县市场监督管理局（以下简称市场局）不予受理通知、卢龙县人民政府（以下简称县政府）复议决定一案，不服河北省卢龙县人民法院（2018）冀0324行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院审理查明，原告铧宠公司成立于2007年7月23日，经营范围系机械配件加工、铸造企业，登记的营业期限为2007年7月23日至2017年7月22日。2018年3月29日原告接到被告市场局作出的卢工商责改通[2018]企13号《责令改正通知书》，责令原告在7个工作日内办理变更登记或注销登记。原告于2018年4月11日向被告市场局提交公司登记申请书、股东会决议、章程修正案、授权委托书及公司营业执照正、副本等材料，申请将公司的营业期限由原来的10年变更为长期。市场局2018年4月13日作出（卢）登记内不予受理字（2018）第001号《不予受理通知书》，以“不符合法定形式”为由对原告变更营业期限的变更登记申请不予受理。原告不服于2018年5月7日原告向卢龙县人民政府申请行政复议，7月10日县政府做出卢政复决字（2018）08号《行政复议决定书》，认为市场局作出的（卢）登记内不予受理字（2018）第001号《不予受理通知书》认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，但告知起诉期限违反《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款的规定，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款的规定，变更市场局（卢）登记内不予受理字（2018）第001号《不予受理通知书》的起诉期限三个月为六个月。并送达双方当事人。原告不服向本院提起行政诉讼，请求撤销市场局作出的（卢）登记内不予受理字（2018）第001号《不予受理通知书》和县政府作出的卢政复决字（2018）08号《行政复议决定书》。原审法院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例(?javascript:SLC(66585,0)?)》第四条(?javascript:SLC(66585,4)?)第一款规定，工商行政管理机关是公司登记机关。第二条规定，有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。第二十六条第一款规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。本案中，原告卢龙县铧宠铸造有限公司于2007年7月23日在被告卢龙县市场监督管理局处依法登记成立，故被告卢龙县市场监督管理局具有法律赋予办理公司变更登记的法定主体资格。《中华人民共和国行政许可法》第五十条第一款规定，被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是，法律、法规、规章另有规定的，依照其规定。本案中原告营业期限届满日期是2017年7月22日，申请变更登记是2018年4月11日，原告应该在营业期限届满前三十日内申请变更营业期限，而不是等过了营业期限后再申请变更，原告未依照法律规定申请变更营业期限，不符合法律规定。原告在营业期限届满后，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十一条的规定，修改公司章程申请延长营业期限，不符合《中华人民共和国行政许可法》第五十条第一款的“但书”规定，故对原告的诉讼请求不予支持。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。被告市场局作出的（卢）登记内不予受理字（2018）第001号《不予受理通知书》中告知原告的起诉期限三个月，原告申请复议后被告卢龙县人民政府依法将起诉期限变更为六个月，并将行政复议决定书送达双方当事人符合法律规定。另外，原告不服市场局作出（卢）登记内不予受理字[2018]第001号不予受理通知书提起行政诉讼，而市场局不予受理的理由是原告申请不符合法定形式，而不是不符合产业政,对原告经营范围是否符合产业政策不是本案审理范围，本院不予审理。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决驳回原告卢龙县铧宠铸造有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。上诉人卢龙县铧宠铸造有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审判决证据采信错误。1、一审判决认定，卢工商责改【2018】企13号《责令改正通知书》“不具合法性，故不予认定”，极其错误。《责令改正通知书》合法、有效。（1）2018年3月29号工商局作出《责令改正通知书》，当日直接送达上诉人，记载准确，并发生送达效力。送达时间记载的不一致，不是原告的原因，不影响《责令改正通知书》的送达效力。一审判决应审查的是《责令改正通知书》是否由工商局作出，是否实际送达。即使是市场局对《责令改正通知书》的作出与送达都明确承认，一审判决对《责令改正通知书》的真实性的质疑明显不当。（2）一审判决认定“责令改正通知书应该是在企业正常经营期间有违公司登记行为进行责令改正，而不是企业经营期限届满后进行责令改正”，实质是否认其不具合法性，极其错误。《公司法》第二百一十一条第二款明确规定，公司登记事项发生变更时，未依照本法规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记;逾期不登记的，处以一万元以上十万元以下的罚款。《公司登记管理条例》第九条明确规定公司的登记事项包括营业期限，第二十六条规定公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项；第六十八条规定公司登记事项发生变更时，未依照本条例规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。公司营业期满后是否继续经营，属于公司经营自主权范畴，是市场主体的固有权利。如公司或股东决定不再继续经营，则应办理注销登记。公司营业期满后，其民事资格依然存在，如继续经营，属于公司登记事项发生变更事项，需办理变更登记。所以，办理变更登记的时间可以依《行政许可法》第五十条的一般规定即在公司营业期满前三十日办理。基于企业经营的复杂性，《公司法》第一百八十条、第一百八十一条明确以特别立法的形式授权公司营业期满后公司有权选择继续经营。所以，公司选择办理变更登记的时间是在公司营业期满前还是期满后，选择权在经营者，而不在变更登记管理机关。但是，如公司营业期满而继续经营，未依照公司法办理变更登记即延长营业期限，由公司登记机关有权责令限期登记、逾期不登记的处以罚款。这正是市场监管的法定内容，是市场局的法定权力、法定责任。一审判决否定《责令改正通知书》的合法性，明确违背《公司法》、《公司登记管理条例》，违背市场管理体制的历史、现实，违背“放、管、服”改革的大方向。2、一审判决否定卢工信技改被字【2018】40号企业投资项目备案信息的真实性、合法性是错误的。一审中，上诉人已经明确，卢工信技改被字【2018】40号企业投资项目备案信息通过扫码确认，不需盖章，其真实性可以核实，其合法性更不容置疑，证明上诉人的经营符合产业政策。二、一审判决适用法律错误。本案二被上诉人错误理解了一般法与特别法的关系。1、一审判决认为，“公司法是调整公司内部管理的法律”错误。公司法是规定各类公司的设立、活动、解散及其他对外关系的法律规范的总称，是市场的主体法，但其不仅仅调整公司内部管理关系，还调整行政机关对公司的行政管理关系，例如本案的行政许可同样要适用、遵守公司法，人民法院的司法审判同样要遵守、适用公司法。2、一审判决认为，“本案中原告营业期限届满日期是2017年7月22日，申请变更登记是2018年4月11日，原告应该在营业期限届满前三十日内申请变更营业期限，而不是等过了营业期限后再申请变更，原告未依照法律规定变更营业期限，不符合法律规定”。上诉人质疑，一审判决还没有搞明白公司这一社会经营主体的社会性质和营业期限决定权归属这一基本常识问题？公司，是市场经济条件下的一般社会经营主体，不属于公权力机构，依法具有独立人格，有独立的经营自主权。公司股东在不违反法律法律强制性规范的条件下，有权决定公司的设立、经营范围、包括存续期限。因此，在公司法第一百八十一条“公司有本法第一百八十条第(一)项情形的，可以通过修改公司章程而存续”这样明确的授权性规范的情况下，不存在“原告应该在营业期限届满前三十日内申请变更营业期限，而不是等过了营业期限后再申请变更的问题”。3、一审判决认为，“原告在营业期限届满后，依据《中华人民民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十一条的规定，修改公司章程申请延长营业期限，不符合《中华人民共和国行政许可法》第五十条第一款的但书规定”。一审判决对《行政许可法》第五十条的一般规定与但书条款的关系、《行政许可法》的一般法与《公司法》的特别法的关系的理解与适用问题出现了不应有的低级错误！本案判决对法律的适用严重偏差，损害了人民法院的司法审判权威，辜负了群众对司法公正、依法治国的信仰!综上，本案公司营业期满后上诉人有权决定继续经营，并依照公司法办理变更登记、延长营业期限符合法定形式。卢龙县市场监督管理局以不符合符合法定形式为由不予受理是错误的，应予办理。本案一审判决法律适用错误。请求二审法院撤销卢龙县人民法院（2018）冀0324行初8号行政判决书，依法改判或发回重审；撤销卢龙县人民政府卢政复决字〔2018〕08号《行政复议决定书》；撤销卢龙县市场监督管理局作出的（卢）登记内不予受理字〔2018〕第001号《不予受理通知书》。被上诉人卢龙县市场监督管理局辩称：一、上诉人上诉状中所称的《责令改正通知书》与拒绝颁发营业执照一案并无必然因果关系。上诉人卢龙县铧宠铸造有限公司于2007年7月23日成立，营业期限至2017年7月22日。上诉人在一审诉状中称：“2017年9月发现已到期，遂多次口头向卢龙县市场监督管理局申请延长营业期限。”2018年3月29日接到卢龙县市场监督管理局《责令改正通知书》后，于2018年4月11日提交书面延长营业期限申请。卢龙县市场监督管理局作出不予受理通知书。从上诉人在一审诉状中陈述不难看出，上诉人已明知营业期限到期，并口头向我局申请延长营业期限，后才接到的《责令改正通知书》。《责令改正通知书》并不是申请办理营业期限变更的必经程序，与本案出具《不予受理通知书》没有必然因果关系。《责令改正通知书》仅是我局在对辖区内企业进行监管过程中的一种督导行为。二、上诉人称一审判决适用法律荒谬，毫无依据，一审法院适用法律是正确的。1、本案是拒绝颁发营业执照案件，属于行政许可范畴。《公司登记管理条例》第2条、26条第一款已规定有限公司设立变更，应当依照本条例办理公司登记；公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。对公司办理变更登记的时间，《行政许可法》第50条第一款规定，被许可人需要延续依法取得的行政许可有效期的，应当在该行政许可有效期届满30日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请，上诉人在注册登记时已向我局申请登记，对营业期限在登记时已经明确，那么上诉人对营业期限届满需要延续，应当依法在营业期限届满三十日前向我局提出变更登记。2、《公司法》第180条规定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现的……”；第181条规定：公司有本法第180条第1项情形的可以通过修改公司章程而存续。根据上述规定，如果公司章程中规定了经营期限，在此期限届满前，股东会可以形成延长经营期限的决议，公司通过修改章程而存续；如果没有形成此决议，公司即进入解散程序。本案中上诉人经营期限届满时间为2017年7月22日，而上诉人形成股东会决议和修改公司章程的时间均是2018年4月11日，已经在营业期限届满后8个多月之久，明显此时早已出现解散事由，已进入解散程序，而不是变更登记程序。3、《公司法》第180条、第181条虽然规定了公司对经营期限可以通过修改章程可以延续，但也必须依法进行，《行政许可法》第50条对此已有明确规定，而不像上诉人诉称那样可以任意而为。如果按上诉人诉称那样，公司营业期满后可以随意通过修改公司章程延续，营业期满二十年、三十年后再向主管部门申请营业期限延续登记，那么变更登记还有什么意义；显然上诉人的说法是毫无根据的，也是不切实际的，是对我国法律的曲解，这种错误思维也导致了不必要的诉累。综上，我局认为上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，而一审判决事实清楚，证据充分，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人卢龙县人民政府辩称：卢龙县人民法院（2018）冀0324行初8号行政判决，认定事实清楚，适用法律、法规正确，请求驳回上诉，维持原判。当事人向原审法院提交的证据已随卷移送本院，经本院审查，可以作为认定本案事实的证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例(?javascript:SLC(66585,0)?)》第四条(?javascript:SLC(66585,4)?)第一款规定，工商行政管理机关是公司登记机关。第二条规定，有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。第二十六条第一款规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。本案中，上诉人卢龙县铧宠铸造有限公司于2007年7月23日在被上诉人卢龙县市场监督管理局处依法登记成立，故被上诉人卢龙县市场监督管理局具有法律赋予办理公司变更登记的法定主体资格。《中华人民共和国行政许可法》第五十条第一款规定，被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是，法律、法规、规章另有规定的，依照其规定。本案中上诉人营业期限届满日期是2017年7月22日，申请变更登记是2018年4月11日，上诉人应该在营业期限届满前三十日内申请变更营业期限，上诉人未依照法律规定申请变更营业期限，不符合法律规定。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。被上诉人市场局作出的（卢）登记内不予受理字（2018）第001号《不予受理通知书》中告知上诉人的起诉期限三个月，上诉人申请复议后被上诉人卢龙县人民政府依法将起诉期限变更为六个月，并将行政复议决定书送达双方当事人符合法律规定。综上，卢龙县市场监督管理局作出的（卢）登记内不予受理字〔2018〕第001号《不予受理通知书》、卢龙县人民政府作出的卢政复决字〔2018〕08号《行政复议决定书》，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。上诉人卢龙县铧宠铸造有限公司的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审法院依法判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 张 岩审判员 刘志高审判员 陈彩东 二〇一九年七月三日书记员 姚思函