陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民 事 判决 书     （2019）陕01民终5310号     上诉人（原审被告）：杨志平，男，1959年11月30日出生，汉族，户籍所在地西安市雁塔区。    委托诉讼代理人:吕炫贝，陕西锦园律师事务所律师。   委托诉讼代理人:姜昱，陕西锦园律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：汪兴智，男，1972年4月13日出生，汉族，户籍所在地辽宁省丹东市振兴区。    原审被告：陕西金荞农业科技股份有限公司，住所地陕西省杨凌示范区。   法定代表人：白延彪，该公司董事长。   上诉人杨志平与被上诉人汪兴智、原审被告陕西金荞农业科技股份有限公司（以下简称金荞公司）合同纠纷一案，因不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初11695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院审理过程中，当事人以庭外和解为由申请延期审理三个月。本案现已审理终结。   杨志平上诉请求：1、撤销（2017）陕0113民初11695号民事判决书第三项，改判驳回汪兴智请求杨志平支付利息的诉请；2、本案一审、二审诉讼费用由汪兴智承担。事实和理由：1、一审法院在判令金荞公司返还汪兴智投资款的基础上，又判令杨志平向汪兴智支付投资款利息明显错误；2、即使杨志平应当支付利息，因金荞公司未在约定的时间（2017年3月12日）之前完成在创业板或全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让，故付息的截止时间应为2017年3月12日，一审法院判令杨志平向汪兴智支付2016年3月24日至2017年5月15日的利息，明显错误。综上，请求法庭依法判处。   汪兴智辩称：根据《融资扩股协议》第三条约定，杨志平应该向其支付利息。   金荞公司经本院依法传唤，未到庭亦未提交答辩意见。    汪兴智向一审法院诉请1、杨志平、金荞公司向汪兴智返还投资款48万元；2、杨志平、金荞公司向汪兴智支付违约金2.4万元；3、杨志平、金荞公司支付汪兴智利息66187.44元（截止2017年5月15日，以后按每天157.81元增加）；4、杨志平、金荞公司支付差旅费、误工费10000元；5、杨志平、金荞公司负担诉讼费及其他应支付费用。   一审法院认定的事实：2016年3月12日，汪兴智、陕西金荞实业有限公司（2016年12月29日公司名称变更为“陕西金荞农业科技股份有限公司”）签订《增资扩股协议》约定：汪兴智以每股4.8元的价格购买金荞公司增资扩股中的10万股，汪兴智应于协议签订后2日内将增资款480000元一次性转入金荞公司指定账户。合同对双方权利义务的约定为：…汪兴智应按协议约定的方式、期限和金额支付增资款项，协助金荞公司办理验资业务等一切手续…汪兴智未按本协议约定的期限向金荞公司支付增资款的，每逾期一日，应按照约定款项未支付部分万分之二向金荞公司支付迟延付款滞纳金，直至增资款项全部支付完成之日或本协议解除、终止之日…金荞公司负责本次增资扩股后并在金荞公司完成全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让前，协助汪兴智办理股票的登记和过户备案手续…。合同对违约责任的约定为：“任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应负责守约方因此而受到的损失，并按款项总额的百分之五向守约方支付违约金，各方另有约定的除外…本协议被解除后，不影响守约方要求违约方支付违约金和赔偿损失的权利”。合同对解除条件的约定为：“…3、除本协议另有特别约定外，本协议在下列情况下解除：…（2）任何一方发生违约行为并在守约方向其发出要求更正的书面通知之日起30日内不予更正的，或发生累计两次或以上违约行为，守约方有权单方解除本协议。”   2016年3月12日，汪兴智、杨志平、金荞公司再签订《增资扩股之回购协议》一份，约定：在汪兴智投资完成后，金荞公司承诺在上报创业板或全国中小企业转让系统挂牌并公开转让前完成办理汪兴智为金荞公司股东的工商登记。如无不可抗力，金荞公司承诺在本协议生效之日起1年内完成在创业板或全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让，未能完成的，杨志平同意受让汪兴智所持有的陕西金荞实业有限公司的股权，并根据汪兴智的实际投资额，按照年化收益12%支付利息，支付的利息按汪兴智的实际投资时间计算。   上述合同签订后，2016年3月22日，汪兴智以中国农业银行转账方式向金荞公司支付470000元，附加信息：“股权认购”。2016年3月24日，汪兴智再次以中国农业银行转账方式向金荞公司支付10000元，附加信息：“股权认购”。经查，至本案一审开庭审理前，金荞公司未协助汪兴智办理股票的登记和备案手续，亦未在创业板或全国中小企业股份转让系统挂牌上市。   再查，2017年3月13日，汪兴智向金荞公司寄送股权回购通知一份，载明：因金荞公司未按约定完成在创业板或全国中小企业股份转让系统的挂牌工作，金荞公司应于2017年3月23日前按合同约定回购公司股权10万股，向汪兴智支付实际投资款480000元，同时支付违约金24000元、利息57600元。2017年3月30日，汪兴智再次向金荞公司寄送股权回购通知一份，载明：金荞公司应于2017年4月23日前按合同约定回购公司股权10万股，向汪兴智支付实际投资款480000元，同时支付违约金24000元、利息62400元。   另查，汪兴智称其存在差旅费、误工费10000元损失，但未就此向一审法院提供证据佐证。   一审法院据此认为，汪兴智、杨志平及金荞公司签订的《增资扩股协议》、《增资扩股之回购协议》均系三方当事人真实意思表示，符合法律规定，合法有效，三方均应依约履行各自权利义务。上述合同签订后，汪兴智依约支付了增资款，但金荞公司未依约协助汪兴智办理股票的登记和备案手续，未以工商登记方式确立汪兴智股东身份，且未在约定期限内完成在创业板或全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的工作，构成违约，故汪兴智要求金荞公司返还投资款480000元并支付违约金的请求，合法有据，一审法院予以支持。又因杨志平在《增资扩股之回购协议》中承诺：“在金荞公司未按合同约定期限内完成在创业板或全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的工作时回购汪兴智持有股权并以汪兴智实际投资额按年化收益12%支付利息”，故汪兴智要求杨志平依照上述约定支付投资款利息一节，系出自三方合同约定，于法无悖，一审法院予以支持。至于汪兴智主张杨志平承担480000元投资款的返还义务一节，因上述约定仅赋予杨志平股权回购义务，并非返还投资款义务，故汪兴智的该项诉请，一审法院依法不予支持。至于汪兴智诉请的差旅费及误工费一节，因汪兴智并未举证证明该损失，故其应承担举证不能的不利后果，一审法院依法不予支持。综上，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告陕西金荞农业科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告汪兴智投资款480000元。二、被告陕西金荞农业科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告违约金24000元。三、被告杨志平应于本判决生效之日起十日内支付原告汪兴智投资款利息（以480000元为基数，按照年利率12%为准，自2016年3月24日起计算至2017年5月15日止）。四、驳回原告其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费9532元，由被告陕西金荞农业科技股份有限公司承担7000元，被告杨志平承担2000元，原告汪兴智自行承担532元。因原告汪兴智已预交，被告陕西金荞实业有限公司及被告杨志平应在履行付款义务时将上述款项一并给付原告。   本院二审期间，各当事人未提交新的证据材料，且各当事人对原审判决认定的事实均无异议，综上，本院对原审判决查明的事实予以确认。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综合本案当事人于一审期间提交并经质证的证据材料及上诉理由和答辩意见，对当事人二审争议的事实，本案二审争议的焦点问题为：杨志平应否支付汪兴智投资款利息。本案中，三方签订的《增资扩股协议》、《增资扩股之回购协议》合法有效，并对违约责任进行了明确的约定。现根据《增资扩股之回购协议》的约定，金荞公司未能在约定的2017年3月12日之前完成在创业板或全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让，杨志平承诺受让汪兴智的股权并按照年收益12%以汪兴智的实际投资时间支付利息，现金荞公司违反约定，杨志平应当按照合同约定向汪兴智支付利息。同时，因案件尚未生效，汪兴智的投资款实际并未收回，故按照合同约定的“实际投资时间”，原审判决依照汪兴智的诉请计算利息至2017年5月15日并无不妥，故杨志平关于其不应支付利息及支付利息的截止时间的上诉理由不仅自相矛盾，且与合同约定不符，本院不予采纳。   综上所述，杨志平的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1472元，由上诉人杨志平负担。   本判决为终审判决。         审 判 长  田勤耕   审 判 员  孙    敏   审判员  岳新文     二○一九年七月二十九日                         书记员  张蒙蒙        1