广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1566号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某，女。指定辩护人钱某敏，广东xx律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王某某，女。指定辩护人白某伟，广东xx律师事务所律师。上诉人（原审被告人）尹某某，女。指定辩护人黄某雯，广东xx律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄某某，男。原审被告人李某某，男。原审被告人李某，男。原审被告人王某生，男。原审被告人李某东，男。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人黄某某、陈某、王某某、尹某某、李某某、李某、王某生、李某东犯聚众斗殴罪一案，于2019年3月27日作出（2019）粤0306刑初548、706号刑事判决。宣判后，原审被告人黄某某、陈某、王某某、尹某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。本院审理过程中，上诉人黄某某申请撤回上诉。现已审理终结。原判认定，2018年5月27日上午7时许，兆某厂（员工即被告人陈某和被告人尹某某，因互发微信产生矛盾。上午8时下班后，陈某、尹某某在工厂门口附近发生争执，随后双方各自离开。双方离去后，被告人陈某在工作群中向被告人尹某某发送微信，挑衅对方是否想继续打架，如果想打就去之前发生争执的地方，尹某某应允。于是，陈某找来其同事被告人王某某、其丈夫被告人黄某某和其他三四名男子（基本情况不详，在逃）；尹某某则找来其丈夫被告人李某某、其侄子被告人李某东和老乡被告人李某、王某生。当天中午12时许，双方人员来到约定地点，各站马路一边。尹某某一方的李某东某1独自一人过去跟陈某一方协商，希望平息事件。尹某某、李某某、李某、王某生先后跟过去。随后尹某某与陈某发生争吵，争吵过程中，李某某突然脚踹陈某，双方顿起打斗冲突。陈某一方人员拿起旁边小店的灭火器、风扇、木棍等工具，与对方进行打斗。打斗最终导致被告人尹某某、王某生轻伤二级，被告人李某某、李某轻微伤，被告人陈某、王某某、李某东未达轻微伤的后果。原判认定的上述事实，有下列证据证实：被告人陈某、王某某、尹某某、李某某、李某、王某生、李某东、黄某某的供述和辩解；证人宋某、蔡某等人证言；伤情照片、手机通话记录、抓获经过、社会危险性情况说明、被告人身份证明材料、身份信息材料、违法犯罪经历查询情况说明、情况说明等书证；作案工具灭火器、木棍、电风扇等物证；现场勘验检查笔录；伤情鉴定意见；现场监控视频光碟一张等证据。原判认为，被告人陈某、尹某某，因琐事发生纠纷，相约打架，遂由陈某召集被告人王某某、黄某某等人，由尹某某召集被告人李某某、李某、王某生、李某东，双方到定地点，发生争吵后引发打斗，致两人轻伤两人轻微伤的后果。被告人陈某、王某某、尹某某、李某某、李某、王某生、李某东、黄某某的行为均已构成聚众斗殴罪。综合在案证据材料，辩护人朱某、谭某、赖某娴均辩称被告人陈某、王某某、黄某某自归案后如实供述自己的罪行并自愿认罪，认罪悔罪态度较好，可以从轻处罚的辩护意见经查属实，予以采纳。辩护人郭某干、覃某翔、刘某、李某、邓某、刘某生均辩护被告人尹某某、李某某、李某、王某生、李某东某2在案发后，由李某东主动拨打电话报警并均在现场等候，在经送医院治疗后存在主动到派出所说明情况或经派出所电话传唤后主动到案，并如实供述，均应认定为存在自首情节，在量刑时可以从轻处罚的辩护意见经查属实，予以采纳。被告人陈某、尹某某，是打斗事端引起人和召集人，且积极参与打斗，系首要分子；被告人王某某、李某某、李某、王某生、李某东，积极参与打斗，系积极参加者。被告人陈某、王某某、黄某某一方具有持械斗殴情节，在共同犯罪中，陈某系打斗事端引起人和召集人，应认定为主犯。王某某、黄某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。根据各被告人参与程度及过错责任及是否持械予以区别量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条之规定作出判决：一、被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。二、被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。三、被告人尹某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。四、被告人李某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。五、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。六、被告人王某生犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。七、被告人李某东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。八、被告人黄某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。宣判后，原审被告人陈某上诉提出，依法撤销原审判决书，改判减轻对上诉人的量刑；依法对上诉人判处缓刑。上诉理由：上诉人就是因为与同事之间言语发生矛盾，因一时未控制好自己的情绪，发生了肢体冲突，导致案件的发生。事情发生过后也深感后悔和自责。这比一般社会上的打架斗殴情节较轻。公诉机关的量刑意见也是最高在三年以下，而原审采用量刑意见的最髙点进行判处，显然量刑过重。请求二审法院减轻处罚。上诉人现在病情在加重,继续在按照疗程服药打针治疗。如果判处实刑，不适用缓刑，会延误病情，会威胁到上诉人的生命健康。上诉人归案后一直对犯罪事实供认不讳，认罪认罚，认罪态度较好。其指定辩护人提出，上诉人陈某没有前科。主观恶性小，在本案之前一直表现良好，这次只是思虑不周才犯下了错误，到案后如实供述具有从轻、减轻处罚的法定情节，请求二审法院判处缓刑。原审被告人王某某上诉提出，撤销原审判决书，并依法改判。原审量刑过重，在此次行为中听从陈某的唆使，误信的以为是帮助陈某到场言语理性地解决问题，且在现场发生冲突后，我也一并在现场等待警察，应存在自首的情节。未进行持械斗殴，在现场我虽拿了一根木棍，但从未利用木棍伤人，且当时场面混乱，木棍很快被人抢走，我系从犯，也是初犯，请求从轻处罚。其指定辩护人提出，原审量刑过重，上诉人是经本案主犯陈某的电话要约才来到现场的，上诉人只是被动参与，且并没有持械参与斗殴，请求二审从轻处罚。原审被告人尹某某上诉提出，请求撤销原审判决书，并依法改判。较同类案件相比，处罚较重。本人属于正当防卫，同时本人伤残鉴定为二级轻伤，故应从轻处罚。本人有自首情节，主动配合公安机关调查，认错态度较好，是被动犯罪。且在打架斗殴中，没有使用任何武器，造成的影响和危害并不严重。其指定辩护人提出，上诉人存在坦白情节，一直有稳定工作，此次只是为了调停，并非斗殴目的。请求从轻处罚。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本案所采用证据均经原审庭审质证，证据确实充分，经本院审理亦未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人陈某、尹某某、王某某、原审被告人黄某某、李某某、李某、王某生、李某东结伙打斗，造成两人轻伤两人轻微伤的后果，均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，上诉人陈某、尹某某是打斗事端引起人和召集人，且积极参与打斗，系聚众斗殴的首要分子即主犯，上诉人王某某、原审被告人黄某某、李某某、李某、王某生、李某东受纠集积极参与打斗，系起次要作用的从犯。上诉人尹某某、原审被告人李某某、李某、王某生、李某东有自首情节。对于上诉人陈某及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，本案是由陈某挑起，其纠集他人并积极参与打斗，且打斗中其一方持械攻击对方，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑的幅度内量刑，原判对其在起点刑量刑，已经是从轻处罚；聚众斗殴犯罪严重影响社会治安和他人的身体健康，不宜判处缓刑，而身体患有疾病并非减轻刑罚和判处缓刑的法定条件。上诉理由和辩护意见均不予采纳。对于上诉人尹某某及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，尹某某与陈某约架并纠集他人参与打架，并非正当防卫，原判已考虑了其在本案中的主犯地位、以及其有自首情节，判处了其适当的刑罚，要求减轻刑罚，理由不充分，不予采纳。对于上诉人王某某及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，王某某是被抓获归案，不存在自首情节，其有在打斗中持械情节，原判已根据其在犯罪的地位从属、作用次要，对其在法定刑以下减轻处罚，再要求减轻刑罚理由不充分，不予采纳。上诉人黄某某申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。原判认定事实清楚，证据充分，定罪和量刑均无不当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人黄某某撤回上诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年七月二十五日书记员 那竞文(兼)附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。最高人民法院《关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原审认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。