广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1433号原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）向某，女，1981年10月23日出生，土家族，小学文化，无业，户籍地湖北省恩施土家族苗族自治州来凤县，现暂住深圳市罗湖区。曾因吸毒，于2007年10月被深圳市，被处以行政拘留及强制戒毒；曾因盗窃，于2010年2月被深圳市公安局公交分局抓获；曾因吸毒，于2010年6月被深圳市公安局南山公交派出所处以行政拘留；曾因吸毒，于2014年2月被深圳市罗湖区桂园派出所抓获；曾因吸毒，于2014年7月被深圳市东门派出所抓获；曾因吸毒，于2014年11月被深圳市公安局公交分局抓获；曾因吸毒，于2016年4月被湖南省龙山县公安局红岩派出所抓获。曾因犯贩卖毒品罪，于2014年11月20日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑六个月，同日被暂予监外执行。因本案，于2018年8月25日被羁押，同年8月26日因分娩被取保候审，同年9月4日被刑事拘留，同年9月5日因处于哺乳期被取保候审。辩护人白某某，广东某律师事务所律师。深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人向某犯贩卖毒品罪一案，于2019年4月12日作出（2019）粤0303刑初224号刑事判决。宣判后，原审被告人向某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2018年9月3日19时许，购毒人员蔡某1与犯罪嫌疑人黄某2（又称“恩苏”，另案起诉）商定以人民币2200元价格购买“两个”冰毒。犯罪嫌疑人黄某2随即联系被告人向某问有无毒品提供，被告人向某答复有毒品，黄某2即用微信与蔡某1约定交易地点。当日23时许，被告人向某、犯罪嫌疑人黄某2按照约定至罗湖区华润万家超市旁公交站台与蔡某1进行毒品交易。被告人向某先将一小包毒品交予黄某2（赠送给黄某2吸食），而后又拿出另两小包毒品交给蔡某1，蔡某1将人民币2200元交付给被告人向某。向某将其中500元交给黄某2，作为好处费。交易完成后，被告人向某、犯罪嫌疑人黄某2当场被公安民警抓获。在现场，民警从被告人向某身上缴获毒资人民币1700元；从黄某2身上缴获人民币500元，疑似毒品一小包（净重0.07克）；从蔡某1身上缴获疑似毒品两小包（分别净重0.32克、0.3克）。经深圳市公安局司法鉴定中心鉴定，现场缴获的疑似毒品均含甲基苯丙胺成分。另查明，被告人向某还有如下犯罪事实：一、2018年8月21日20时许，微信昵称“CoCo”的吸毒人员李某欲吸食冰毒，其即通过微信联系已决犯蔡某2（另案起诉，已判决），让蔡某2寻找货源，并将人民币1500元通过微信转账给蔡某2。而后，蔡某2便通过微信联系被告人向某购买毒品。双方谈好交易价格后，蔡某2通过微信将人民币1200元转账给向某（蔡某2从中获利300元）。随后，向某至罗湖区，将用纸巾包裹的冰毒放置在南极路广深宾馆前草丛中。同日21时许，蔡军至广深宾馆前草丛中取得该毒品后至罗湖村与李某媚会合，并将毒品交给李某，而后二人至李某的住处107栋401房，与李某的男朋友罗某一起将毒品吸食。2018年8月27日，蔡军及吸毒人员李某分别在罗湖区翠华花园、罗湖村被我局民警抓获。因蔡某2当日尿液毒品检测中未见毒品成分，故蔡某2当日被释放。2018年8月28日，罗某在罗湖区庆安酒店门口被民警抓获。经鉴定，李某、罗某二人毛发中均检出甲基苯丙胺成分。2018年8月29日，蔡某2毛发亦被检出甲基苯丙胺成分。2018年9月17日，犯罪嫌疑人蔡军在深圳市宝安区裕安24区三坊九巷1号华苑楼B座502房内被民警再次抓获。二、2018年8月25日15时，购毒人员巴某与被告人向某在电话中约定了毒品交易的数量、价格及地点。同日17时许，被告人向某按照约定至罗湖区春风路南极路交汇处路边与巴某进行毒品交易。被告人向某将一小包毒品交予巴某，巴某将人民币800元通过微信转账给向某。交易完成后，被告人向某被公安民警当场抓获。现场民警从巴某身上缴获疑似毒品一小包，净重0.39克。经深圳市公安局司法鉴定中心鉴定，现场缴获的疑似毒品含甲基苯丙胺成分。因向某于第二天8月26日产下男婴，故于同日被公安机关取保候审。深圳市罗湖区人民医院出具的《出生医学证明》证实被告人向某于2018年8月25日在该医院产下一名婴儿。被告人向某先行羁押四天，应当折抵刑期。原判认定上述事实的证据有：1.物证：涉案冰毒、涉案毒资；2.书证：被告人向某的身份信息、人员指纹卡，毒品检测报告、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称重、取样笔录、检定证书、照片说明，被告人向某在罗湖区人民医院生小孩的记录、通话记录、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、向某的违法犯罪经历以及从轻从重情节核查登记表、前科材料、受案登记表、立案决定书、情况说明等；3.证人证言：证人黄某1、蔡某1、彭某、巴某、孙某、刘某、蔡某1、李某、罗某、刘某的证言，桂园派出所民警黄某1某、曹某某出具的抓获经过，南湖派出所杨某、许某、潘某、齐某某、吴某、杨某、王某某、夏某出具的抓获经过；4.被告人的供述与辩解；被告人向某的供述与辩解；5.鉴定意见：广东省深圳市公安司法鉴定中心、广东中一司法鉴定所出具的鉴定意见；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；现场勘验笔录、现场图和现场照片，辨认笔录；7.视听资料、电子数据：光盘一张。原判认为，被告人向某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品，而故意实施多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人向某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，亦是毒品再犯，应当从重处罚。被告人向某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人向某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元。二、缴获的作案工具手机一部，予以没收，上缴国库。缴获的上述毒品，予以没收，由公安机关依法销毁。宣判后，原审被告人向某不服，提出上诉，主要理由为：1.其是帮朋友拿货；2.其小孩要做心脏手术。请求二审从轻处罚。上诉人向某辩护人的主要辩护意见为：1.上诉人向某贩毒数量小，当场被抓获，社会危害性不大；2.上诉人向某家庭有特殊困难，家人无生活来源，需要上诉人照顾。请求二审能判处缓刑。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人向某无视国法，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人向某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，亦是毒品再犯，应当从重处罚。上诉人向某在归案后能如实供述犯罪事实，认罪悔罪，并签署了《认罪认罚具结书》，依法可以从轻处罚。对于上诉人向某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人向某曾是毒品再犯，但不知悔改，又在本案中多次贩卖毒品，并且在前两单犯罪后，因生育小孩而被取保候审期间，又再次贩卖毒品，主观恶性深，人身危险性大，依法并不符合缓刑的适用条件。原审已据其认罪认罚等相关从轻处罚情节，予以轻判，量刑基本适当。上诉人向某及其辩护人再次据以请求从轻处罚的上诉理由及相关辩护意见，不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 昝  龙  应审判员 李  生  荣审判员 江    慧二〇一九年七月二日书记员 张振权（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。