河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)冀06民终4095号上诉人（原审原告）：保定尚杰优品装饰装修有限公司。法定代表人：刘铁良，该公司经理。委托诉讼代理人：李维，河北一公律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：李庆倩。委托诉讼代理人：王敬东(李庆倩之夫)。委托诉讼代理人：王建设，唐县向阳街九鼎法律服务所法律工作者。上诉人保定尚杰优品装饰装修有限公司（以下简称尚杰装修公司）因与被上诉人李庆倩装饰装修合同纠纷一案，不服河北省唐县人民法院（2018）冀0627民初970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。尚杰装修公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。双方合同中明确约定工程款支付方式，被上诉人在支付第一批装修款后，第二批款迟迟未付，现工程已完工并已入住，按合同约定被上诉人应支付完拖欠的装修款。被上诉人认为上诉人装修存在质量问题，被上诉人一审中申请鉴定却未成功，所以被上诉人提出的质量问题是否存在，如存在是否是上诉人的原因，在本案中被上诉人没有直接证据证实，应承担举证不能的责任。根据合同约定，被上诉人应按合同履行义务，一审法院判决错误。李庆倩辩称，上诉人为被上诉人装修房屋工程，至今已经两年未完工，违反了合同约定的工期50天，上诉人至今未通知被上诉人进行验收，对此事实一审庭审时上诉人也予认可，上诉人明显违反了合同的约定，由于上诉人的过错，被上诉人至今未入住，一直租房生活，上诉人称现在装修工程已完工被上诉人已入住没有事实依据。装修房屋存在诸多质量问题，一审法院曾经对装修房屋进行了勘验，直观能看出装修的房屋多处存在非常明显的质量问题，被上诉人多次要求重做或进行修理，但上诉人一直推诿，不提供重做和修理服务，明显违反了合同约定。被上诉人已经将全部装修款给付了上诉人，根据谁主张谁举证的原则，如上诉人不能证明被上诉人欠其装修款，上诉人应承担举证不能的责任。综上，上诉人理应把房屋装修完工，对出现的质量问题进行重做或修理，组织验收并赔偿被上诉人一切损失，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。尚杰装修公司向一审法院起诉请求：1.判决李庆倩支付尚杰装修公司工程款25200元；2.诉讼费由李庆倩负担。一审法院认定事实：2017年10月1日尚杰装修公司与李庆倩签订装饰装修合同，约定由尚杰装修公司为李庆倩装修其位于的房屋，承包方式为包工包料，自粘好砖开工，工期50天，工程总价款60000元整，工程款支付方式为（1）第一次65%：签订合同上料前交装修款36000元（已交定金10000元），2017年11月15日付10000元，12月1日付16000元；（2）第二次30%：木工完工后交装修款18000元；（3）第三次5%：工程完工后尾款6000元。双方约定由尚杰装修公司负责采购供应的材料、设备，应为符合设计要求的合格产品，并应按时供应到现场，李庆倩验收。如尚杰装修公司供应的材料、设备发生质量问题或规格差异，李庆倩应及时向尚杰装修公司提出，尚杰装修公司仍表示使用的，由此造成工程损失的，责任由尚杰装修公司承担。……尚杰装修公司供应的材料、设备，如不符合质量要求或规格有差异，应禁止使用。如已使用，对工程造成的损失由尚杰装修公司负责。……关于工程竣工，尚杰装修公司应提前通知李庆倩验收，李庆倩自接到通知组织验收。如李庆倩在规定时间内不能组织验收须及时通知尚杰装修公司，另定验收日期。后，双方就装饰装修质量发生争议，尚杰装修公司以李庆倩尚欠工程款25200元为由诉至法院。另，2018年5月28日李庆倩申请对住宅装修质量进行鉴定，因无相关鉴定机构未能成功鉴定；2018年10月30日李庆倩申请对装修使用的板材质量和室内甲醛是否超标进行鉴定，因委托鉴定机构不接受本项委托而未能进行鉴定工作。一审法院认为，双方当事人签订的《尚杰优品装饰设计有限公司装修合同书》系双方在自愿协商的基础上所订立，且内容未违反法律规定，依法应为有效合同，双方均应按照合同的约定全面履行义务。但尚杰装修公司在双方约定的工程期限内未进行结算和组织工程验收，虽然李庆倩在涉案房屋装修工程未结算和验收的情况下使用了装修房屋，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定，不能视为李庆倩对尚杰装修公司完工的所有工程质量进行了验收合格，且在质保期内确实存在质量问题，双方对此亦进行了协商。日常生活中，每个人对住宅装饰装修都较为注重，对住宅装饰装修的目的为了生活舒适直观美感，是人生大事。而尚杰装修公司所装饰装修的李庆倩房屋，经现场勘验及李庆倩提供的现场照片，直观看出尚杰装修公司装修的房屋多处存在质量问题且较明显。故此，尚杰装修公司应在质保期内先予进行质量维修，后再进行结算，即在经维修后房屋装饰装修质量不存在问题的情况下，双方经结算后，彼此再履行义务，尚杰装修公司可再行起诉主张权利。因此，对尚杰装修公司主张李庆倩给付工程款的诉求，因证据不足，理由不能成立，不予支持。综述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条的规定，判决：“驳回原告保定尚杰优品装饰装修有限公司的诉讼请求。案件受理费430元，由原告保定尚杰优品装饰装修有限公司负担（已缴纳）。”二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定的事实基本一致。上诉人尚杰装修公司陈述因为要第二期款时双方产生矛盾，所以工程完工没有结算。被上诉人李庆倩陈述工程款6万元已经全部给清，但没有证据；一开始给的定金，后来一边干活一边给钱，后来出现质量问题，我让他重新做，他没有做，我就没有及时给后来的钱，后来因为想入住房屋，我就把剩下的钱也给了，但是他们仍然没有给我维修；后续的钱我就直接给的刘铁良。本院认为，上诉人尚杰装修公司主张被上诉人李庆倩应按合同约定给付工程款；一审法院查明被上诉人李庆倩已实际使用装修工程，现其以工程存在质量问题作为抗辩理由拒付工程款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。依据相关法律法规和司法解释规定，被上诉人李庆倩如认为上诉人尚杰装修公司施工存在质量问题，可要求承包人修理、返工、赔偿损失、承担违约责任或请求减少支付工程价款等权利救济；但在被上诉人李庆倩已实际使用案涉工程的情况下，其并未在本案上诉人主张工程价款时提出相应反诉请求或另案起诉主张权利，故被上诉人李庆倩拒付工程价款，违背双方合同约定，缺乏法律依据，该抗辩理由不能成立。鉴于一审法院现场勘验认为案涉工程确有较多质量问题，而双方合同中对质量保证金没有约定，参照住房和城乡建设部、财政部《建设工程质量保证金管理办法》规定及行业惯例，本院酌定由被上诉人李庆倩预留工程价款3%的质量保证金1800元（60000元×3%），上诉人尚杰装修公司的缺陷责任期为二年。此外，被上诉人李庆倩主张其已向刘铁良付清全部工程价款，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任；被上诉人李庆倩对其主张的已履行合同约定的全部付款义务的抗辩事实未提交任何有效证据加以证实，该项抗辩主张缺乏事实依据，不能成立。据此，被上诉人李庆倩在本案中应给付上诉人尚杰装修公司尚欠工程款23400元（60000元+1200元-36000元-1800元）；其对工程质量所提异议，可另行主张权利。综上所述，上诉人尚杰装修公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销河北省唐县人民法院（2018）冀0627民初970号民事判决；二、李庆倩于判决生效后十日内给付保定尚杰优品装饰装修有限公司工程款23400元；三、驳回保定尚杰优品装饰装修有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费430元，由保定尚杰优品装饰装修有限公司负担31元，李庆倩负担399元；二审案件受理费430元，由保定尚杰优品装饰装修有限公司负担31元，李庆倩负担399元。本判决为终审判决。审判长  霍丽芳审判员  张峰先审判员  庞 茜二〇一九年七月十五日法官助理张露书记员齐亚卿