安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0122民初4424号 原告：合肥建工集团有限公司，住所地合肥市高新区香樟大道308号网讯大厦五楼。 法定代表人：刘国福，董事长。 委托诉讼代理人:朱玉迁，安徽锦和律师事务所律师。 被告：邢斌，男，1976年7月8日生，汉族，住肥东县，身份信息。 委托诉讼代理人:李加燕，安徽威名律师事务所律师。 原告合肥建工集团有限公司(以下简称合肥建工集团)与被告邢斌劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理，原告合肥建工集团委托诉讼代理人朱玉迁，被告邢斌及委托诉讼代理人李加燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告提出诉请： 一、判决撤销东劳人仲案字第51号《仲裁裁决书》，不 予解除劳动关系； 二、判决不应支付一次性伤残就业补助金、护理费、交通费； 三、判决被告停工留薪期工资待遇为10659元〔3月×3553元〉； 四、判决从原告应支付的工伤保险待遇中扣除原告已支付的四万元，不足以扣除的，应由被告返还原告； 五、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由： 肥东县劳动人事争议仲裁委员会已审理原告与被告工伤赔偿等纠纷一案，并作出东劳人仲案字第51号《仲裁裁决书》，原告不服该裁决，现依法提出诉讼，事实和理由如下： 一、不应判决解除劳动关系 《劳动法》及《劳动合同法》规定，是否存在劳动关系应当对双方之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，判断劳动者是否具有用人单位的成员身份。正是这种成员身份，决定了用人单位与劳动者之间存在特殊的从属关系，即身份上的隶属关系，用人单位据此有权对劳动者加以菅理，遵循用人单位内部的劳动规章制度。被告系农民工，原告与被告之间不具有身份上的隶属关系，没有对被告进行管理，所以双方之间没有劳动关系，解除劳动关系没有事实和法律依据。 二、不应支付被告一次性伤残就业补助金 《劳动合同法》规定解除劳动关系的支付一次性伤残就业补助金，原告与被告之间无劳动关系，被告主张解除劳动关系并支付的一次性伤残就业补助金没有事实和法律依据。 三、不应支付被告护理费、交通费 首先，护理费、交通费不是《工伤保险条例》确定的赔偿项目，其次，仲裁裁决书裁定的护理期限没有事实和法律依据。 四、被告停工留薪期工资应为10659元 《安徽省工伤职工停工留薪分类目录》的规定，被告伤情所对应的留薪期为3个月，在被告未提交证据证明其工资标准的情况下，应当依照合肥市2016年度人力资源和社会保障事业发展统计公报，确定被告工资为3553元每月。被告工伤发生后，原告分多次支付被告四万元工伤保险待遇，该四万元应在原告应支付的工伤保险待遇中扣除，不足以扣除的，应由被告返还原告。 被告答辩：1、请求判令原告支付被告一次性伤残就业补助金59210元，护理费18158元，停工留薪期工资35526元，交通费500元，合计113394元。2、本案的诉讼费由原告承担。因为原被告之间存在劳动关系，2017年4月22日被告在原告公司承建的长安东郡项目工地5栋5层楼东边楼梯外架上进行粉刷过程中被脱落的钢管砸中并进行治疗，原告公司于2017年6月12日到肥东县保障局进行伤认定，于2017年6月28日作出了编号为肥东工伤（2017）0198号工伤认定书认定被告受到的为工伤，认定原被告之间劳动关系。 原告举证：证据一、仲裁裁决书,证明本案业经劳动仲裁前置程序,原告依法提起诉讼。 证据二、2份智慧柜员业务回执，收条1份,客户回单一份，3份徽商银行电子回单，证明合肥建工集团共向邢斌支付各项费用人民币40000元，应从建工集团应支付的工伤保险待遇中扣除。 被告质证：对证据一、二、三性没有异议。但不同意扣除，因为被告在原告处工作受伤，原告需要支付误工费。 被告举证：工伤认定书、因工负伤劳动能力鉴定书，出院小结两份，证明被告在原告公司受伤的情况及劳动能力鉴定为九级。 原告质证：对该证据的三性无异议，对出院小结真实性认可，但住院期间没有被告主张的那么长，出院小结上在住院治疗经过段落中记载了2017年5月2日转让康复治疗，结合被告陈述，康复治疗没有经过劳动能力鉴定委员会确认，原告认为被告在康复期间的护理费等不应由原告承担。 经举、质证查明：2017年2月，被告邢斌在合肥建工集团承建的肥东县“长安东郡”项目工地上干瓦工。2017年4月22日，邢斌在工地上干活时被钢管砸中左腿受伤，两次住院治疗共计115天。2017年6月28日，邢斌受伤被肥东县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年1月7日，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。原告已为被告办理工伤保险。 合肥建工集团提供了在被告邢斌受伤后支付给邢斌的40000元的证据一组（收条一份，六份银行转账记录，其中有四份转账记录上注明用途是生活费），邢斌对该组证据的真实性表示认可，对证明目的不认可。 上述事实，由当事人陈述、转账凭证、收条、出院记录、认定工伤决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书、仲裁裁决书等证据相佐证。 本院认为：邢斌受伤被认定为工伤，劳动功能障碍被鉴定为九级，用人单位为合肥建工集团，合肥建工集团已为邢斌办理工伤保险，邢斌的工伤保险责任应由工伤保险基金和合肥建工集团承担。邢斌要求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、住院伙食补助费应由工伤保险基金按照有关规定支付申请人。邢斌要求的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、交通费、护理费应由合肥建工集团单位支付，邢斌要求解除与合肥建工集团的工伤保险关系，根据《工伤保险条例》第三十七条，参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十六条的规定，用人单位应支付邢斌一次性伤残就业补助金59210元（统筹地区上年度职工月平均工资5921元×10个月）；邢斌工伤治疗住院115天，由其家人护理，邢斌的护理费，参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，应按统筹地区上年度职工月平均工资80%的标准按月支付，邢斌的护理费为115天×5921元／30天×80%＝18158元；邢斌在原告工地上干瓦工，双方提供的证据不足以认定邢斌月工资数额，本院认为，邢斌月工资标准以统筹地区上年度职工月平均工资5921元／月较为合理，邢斌的停工留薪期，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》规定最高为6个月，其停工留薪期工资为：6个月×5921元／月＝35526元。交通费酌定为500元较合理。合肥建工集团主张从原告应支付的工伤保险待遇中扣除其已支付的四万元赔偿款。本院认为，合肥建工集团支付给邢斌的40000元，分7次支付，其中在2017年9月、10月、11月、12月、2018年1月等的转账凭证上均注明是“邢斌生活费”。可见，该40000元虽未明确是赔偿款，但邢斌受伤后再未到合肥建工集团上班，其除应当获得六个月停工留薪期工资35526元及其他工伤保险待遇外，不应再获得生活费等补助，因此，40000元应从邢斌的工伤保险待遇中扣除。原告的诉请，部分成立，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、解除原告合肥建工集团有限公司与被告邢斌工伤保险关系； 二、合肥建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付邢斌一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资35526元、护理费18158元、交通费500元，合计113394元，扣除已支付的40000元，还应支付邢斌73394元。 三、驳回原告合肥建工集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告合肥建工集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  钟成胜 二〇一九年七月三十一日 书记员  张鑫鑫 附相关法律条文： 1、《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。… 《工伤保险条例》第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。… 《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，…，十级伤残为7个月的本人工资。 （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。