河南省汤阴县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0523民初728号原告：石志安，男，1956年2月22日出生，汉族，农民，住汤阴县。委托诉讼代理人：秦顺合，河南衡中律师事务所律师。被告：高国光，男，1970年8月16日出生，汉族，农民，住汤阴县。委托诉讼代理人：冯贺军，汤阴县鹏举法律服务所法律工作者。被告：石河江，男，1987年1月27日出生，汉族，农民，住汤阴县。被告：管好平，男，1965年2月27日出生，汉族，农民，住汤阴县。原告石志安与被告高国光、被告石河江、管好平健康权纠纷一案，本院立案后,依法适用简易程序审理，后因案情复杂，本案转为普通程序，于2019年6月21日公开开庭进行了审理。原告石志安的委托诉讼代理人秦顺合，被告高国光的委托诉讼代理人冯贺军，被告石河江、被告管好平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石志安向本院提出诉讼请求：1.判令被告高国光赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等费用共计208009.86元；2.本案的诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更其诉讼请求为：判令被告高国光赔偿原告医疗费67716.65元、后续治疗费5800元、营养费1470元、住院伙食补助费2450元、护理费20089.05元、误工费44262.21元、残疾赔偿金55964.39元、残疾器具费1398元、被扶养人生活费3377.56元、交通费1000元、鉴定费4482元、精神抚慰金8000元，共计216009.86元。事实和理由：被告高国光有一辆工程作业的吊车，一直对外承揽业务。2017年11月16日8时30分，被告高国光驾驶吊车在汤阴县瓦岗乡邶××东头路北管好平粮点作业时，当吊车吊装钢架升高6米左右时，因被告高国光操作不当，吊装钢绳脱钩，钢架梁坠落地面砸伤原告。后经医院治疗，但原告留下终身残疾。因被告高国光迟迟不予赔偿，为此提起本案诉讼。高国光辩称，一、高国光不应承担本案赔偿责任。高国光所驾驶的吊车起重臂上明确载明“起重臂下严禁站人”，原告明知此禁止性语言，应能预料到危险的后果，仍坚持在起重臂下工作，根据侵权责任法第二十七条规定，原告系故意导致的结果，依法被告高国光不应承担赔偿责任。二、高国光与石河江存在劳务关系，高国光系石河江的雇员，高国光作为雇员，系在为石河江提供劳务过程中造成原告损害，依法应由雇主石河江承担赔偿责任。三、管好平将其升房顶工程承包给无资质的石河江，是明知其无资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，被告管好平应承担连带责任。原告石志安案发时已将近62周岁，根据法律规定，超过退休年龄的，不应支持误工费；因其没有误工费也不存在被扶养人生活费；残疾赔偿金原告定残时已62周岁，不应按20年计算；营养费是应按每天20元计算，不应按30元计算；交通费有票据按票据，没有票据应按每天20元计算。综上，被告高国光不应承担赔偿责任。石河江辩称，石河江不应承担本案的赔偿责任。管好平粮点需要进行彩钢顶扩建，被告管好平将该工程承包给石河江施工，双方之间签订有包工包料协议书。干活期间需要吊车，因为石河江自己没有吊装车，其承揽管好平粮点彩钢顶扩建时，将吊装的活儿单独介绍给了高国光，因为高国光有吊车。石河江和管好平商定吊装费为2000元，由被告管好平支付。高国光在操作吊车过程中，没有确保吊装材料安全，导致吊车吊钩处的钢绳脱落，造成彩钢架从高空坠落，砸伤了原告，高国光应承担全部责任，石河江不应承担任何责任。石志安系被告石河江父亲，但石志安不是石河江雇佣，所以在本案中石河江不应承担任何赔偿责任，石志安受伤是因为高国光没有操作好吊车，造成彩钢架从高空坠落所致。石河江与高国光之间不是雇佣关系，仅仅是介绍关系，石河江将吊装活儿介绍给高国光，吊装费是由被告管好平出，中间石河江没有任何克扣和提成。综上，石志安的一切损失应当由被告高国光承担，不应由石河江承担，恳请法院查明事实，依法判决。管好平辩称，其不应作为本案的被告，其发包的彩钢瓦升顶工程是大包给了石河江，是包工包料，每平方米120元，工伤事故由石河江全部承担，其与石河江有书面承包协议。吊车费用是石河江提出来需要2000元，但管好平只管出钱，找吊车是石河江找的。因此，被告管好平不应本案赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提供的2017年12月18日安阳宽心医疗器械有限公司出具的收据两份，不属于正式发票，形式不合法，本院不予采纳；2.对原告提供的出租汽车定额发票200张，票据票号相连，与原告住院出院的情况不相符，本院对上述票据不予采纳；3.对原告提供的2019年4月16日汤阴县五陵镇瓦查村村民委员会出具的证明一份，不属于用工单位出具的误工证明，原告也未提供劳务合同或工资表、考勤表等证据印证，该证据不足以证明原告长期从事建筑行业的情况，故本院对该证明不予采纳；4.对被告高国光提供的吊车照片1张，可以证明被告的吊车上印有“起重臂下，严禁站人”的警示语的情况，本院予以采纳；5.对被告高国光提供的其2017年12月10日与石河江的手机通话录音一份，不足以证明被告高国光是被告石河江雇工的待证事实，本院不予采纳；6.对被告高国光提供的其2017年12月13日其妻子马红霞与管好平的手机通话录音一份，可以证明管好平认可其将工程大包给了石河江的事实，本院予以采纳；但该录音对被告高国光主张的其系被告石河江雇工的待证事实不具有证明力，本院确认该录音对被告高国光上述主张不具有证明力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月9日，被告管好平与被告石河江签订了协议，被告管好平将其粮点彩钢顶扩建工程承包给了被告石河江，承包方式是包工包料，但双方在协议中未对该工程施工过程中的工伤事故及意外事故责任承担问题进行约定。被告石河江承包上述彩钢顶扩建工程后，将其中的吊装工程施工任务交给被告高国光（自带吊车）实施。2017年11月16日上午8时30分左右，原告石志安（系被告石河江之父）到被告石河江承包的彩钢顶扩建工程施工工地上去看情况，到工地后被告石河江让原告在该工地上帮忙，后被告高国光驾驶其自己所有的吊车在该工地上进行吊装作业，被告石河江将用两个钢绳分别绑着的两架钢梁挂到该吊车的吊钩上后，被告高国光在驾驶吊车起吊钢梁过程中，钢架梁在高空中从吊钩上发生滑脱坠落，将在该工地上位于吊车附近的原告砸伤。原告受伤后当日被送到汤阴县中西医结合医院住院救治，经该院诊断原告的伤情为“1、闭合性颅脑损伤（中型）；2、顶叶脑挫裂伤；3、脑干出血；4、左侧多发肋骨骨折并气胸；5、左股骨开放性粉碎性骨折；6、大面积头皮撕脱伤”，因伤情严重，原告当日又被转入安阳市人民医院住院治疗，原告在汤阴县人民医院支出门诊医疗费207元、住院治疗费5458.52元。安阳市人民医院对原告的伤情诊断为“1、急性闭合性颅脑损伤（重型）：（1）脑干挫裂伤；（2）头皮裂伤；2、休克；3、胸外伤，血气胸；4、多发肋骨骨折；5、消化道出血；6、左股骨粉碎开放性骨折；7、左耳失聪”，2017年12月16日原告出院，出院医嘱载明“1.出院1月后复查头颅CT；2.加强营养，适当锻炼；3.病情变化随诊”，原告在该院支出门诊医疗费351.50元、营养餐费654元、住院治疗费61385.73元。原告住院治疗期间其日常生活由原告之女石文柯、原告之子石文平予以护理。另查明，原告石志安的住所地系汤阴县××××号。原告之父石茂修（已去世）、原告之母李青梅（1937年5月22日出生，汤阴县五陵镇瓦查村**）共生育有6个子女，长子石志安，次子石苏安、三子石停（廷）安、长女石月花、次女石停（廷）花、三女石菊花。本案诉讼前，经原告申请，本院委托安阳民众法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理人数、护理期限、后续治疗等事项进行了司法鉴定。2018年11月13日，安阳民众法医临床司法鉴定所作出豫民众司鉴所[2018]临鉴字第178号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人石志安左侧额顶部脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血，左耳听阈值90dBHL，损伤导致的后果构成九级伤残；被鉴定人石志安右侧第5、9肋骨和左侧6、7、8、9、10、11肋共计8根肋骨骨折，损伤导致的后果构成十级伤残”；同日该所作出豫民众司鉴所[2018]临评字第170号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告的护理期限为150日（含骨折内固定物取出医疗时间18日），原告住院治疗期间应有2人护理，其余治疗康复期间应有1人护理，其内固定物取出术医疗费约5800元。原告为进行司法鉴定支出鉴定费2500元，并在汤阴县人民医院支出鉴定检查费1982元。另查明，被告管好平所建设的彩钢顶扩建工程位于汤阴县瓦岗乡邶城村汤五公路路北被告管好平的粮点门市处，被告管好平至今未取得建设工程规划许可等审批手续。本案事故发生时，被告石河江不具有承建彩钢建设工程的施工资质，被告石河江的施工工地上无负责施工安全的管理人员；被告高国光驾驶吊车未取得特种车辆操作培训合格证书或作业操作证书，被告高国光在驾驶吊车进行作业前，未对吊车周围的施工危险区域采取安全隔离措施；原告石志安进入上述彩钢顶扩建工程施工工地时未佩戴安全帽等防护设施。另查明，本案起诉时原告仅以被告高国光作为被告。本案诉讼过程中，被告高国光申请追加石河江、管好平作为共同被告参加诉讼，本院依法追加其二人作为共同被告参加诉讼，但庭审中经本院释明相应法律后果，原告仍坚持放弃对被告石河江、管好平的诉讼请求。原告主张其营养费为1470元（30元/天×49天）。对此，被告石河江、被告管好平无异议；被告高国光有异议，认为应计算48天，按20元/天的标准计算；原告主张其伙食补助费为2450元（50元/天×49天）。对此，被告石河江、被告管好平无异议；被告高国光有异议，认为应按48天计算。原告主张其护理费为20089.05元（100.95元/天×31天×2人＋100.95元/天×137天×1人）。对此，三被告对原告上述护理费计算方式均无异议。原告主张其误工费应按照上年度建筑行业平均工资标准计算361天，应为44262.21元。对此被告石河江、被告管好平无异议；被告高国光有异议，认为原告受伤时已62周岁，已超过退休年龄，原告提供的村委会证明不足以证明其实际存在误工损失，不应支持原告的此项诉讼请求。原告主张其残疾赔偿金为55964.39元（12719.18元/年×20年×22%）。对此，被告石河江、被告管好平无异议；被告高国光有异议，认为赔偿年限应仅按照17年计算。原告主张其精神抚慰金应按8000元计算，对此被告石河江、被告管好平无异议；被告高国光有异议，认为原告对其自身受伤存在过错，不应支持其要求精神抚慰金的诉讼请求。原告主张其残疾器具费为1398元，对此被告石河江、被告管好平无异议；被告高国光有异议，认为原告购买轮椅和拐杖没有医嘱或鉴定结论，不应支持该项费用。庭审中原告主张其被扶养人生活费为1688.78元（9211.52元/年×5年×22%÷6人），对此三被告对原告上述费用计算方式无异议。原告主张其交通费为1000元，提供出租车发票200张予以证明。对此，被告石河江、被告管好平无异议；被告高国光有异议，认为原告提供的交通费票据连号，不符合租车的实际情况，也无需每天租车，认为交通费应按600元计算。原告主张其鉴定费用为4482元，对此三被告无异议。对被告高国光称原告是被告石河江的雇工的主张，原告及被告石河江均不予认可，被告高国光未向本院提供证据予以证明。本院认为，被告高国光在本案中所提供的证据不足以证明被告石河江是其雇主，根据被告石河江承包被告管好平彩钢顶扩建工程及系被告石河江将吊装工程施工任务交给被告高国光，及被告高国光系驾驶自己所有的吊车，以自己的设备、技术、劳力完成吊装主要工作，且自行承担吊车燃料及维护费用等综合情况，被告高国光与被告石河江之间符合承揽关系的特征,双方之间应系承揽合同关系，在该合同中，被告石河江是定作人，被告高国光是承揽人。被告高国光在未取得特种车辆操作培训合格证书或作业操作证书的情况下驾驶吊车进行吊装作业，且在进行作业前未对吊车施工危险区域进行安全隔离，在驾驶吊车作业时又未尽到安全操作的注意义务，对发生原告被所吊坠落钢架梁砸伤的损害后果负有过错，依法应对原告承担相应的侵权赔偿责任；被告石河江作为彩钢顶扩建工程施工工地的承包人，对该施工工地负有安全管理义务，被告石河江将吊装施工任务交给未取得特种车辆操作培训合格证书或作业操作证书的被告高国光完成，其对承揽人的选任存在过错，对造成原告受伤的损害后果具有一定因果关系，应依法承担相应的侵权赔偿责任；被告管好平在未取得乡村建设规划许可证的情况下，违法进行彩钢顶工程建设，且将施工工程承包给不具有建设工程施工资质的个人，其对承揽人的选任存在过错，对造成原告受伤的损害后果具有一定因果关系，应依法承担相应的侵权赔偿责任；原告石志安作为完全民事行为能力人，在未佩戴安全帽的情况下进入施工工地，且在吊车施工危险区域内进行活动，应当预见到自身存在严重安全隐患而未预见，对其自身遭受损害存在一定过错，依法应减轻三被告的侵权责任。根据原告及三被告各自的过错责任情况，本院确定被告高国光应对原告承担70%的赔偿责任，被告石河江应对原告承担10%的赔偿责任，被告管好平应对原告承担10%的赔偿责任，原告应自行承担10%的赔偿责任为宜。因此，本院对原告要求被告高国光赔偿其医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费的诉讼请求予以支持。对原告因受伤所致的各项损失：医疗费，根据原告提供的有效票据，应为207元＋5458.52元＋351.50元＋61385.73元＝67402.75元，对原告在安阳市人民医院支出的营养餐费合计654元，不属于医疗费，原告要求按医疗费予以赔偿不符合法律规定，本院对原告该费用的请求不予支持；后续治疗费，根据原告提供的司法鉴定意见，应为5800元；住院伙食补助费，根据原、被告诉辨意见及原告住院情况，应为48天×50元/天＝2400元；营养费，原告要求按住院期间计算，不违反法律规定，应为20元/天×48天＝960元；护理费，根据原、被告诉辨意见，三被告对原告主张的护理费计算方式无异议，本院予以认定，其护理费应为20089.05元；残疾赔偿金，根据原、被告诉辨意见、原告年龄及其伤残等级情况，应为12719.18元/年×18年×22%＝50367.95元；被扶养人生活费，根据原、被告诉辨意见及原告母亲李青梅的扶养义务人人数等情况，应为9211.52元/年×5年×22%÷6人＝1688.78元；交通费，原告提供的交通费票据虽不足以证明其交通费实际情况，但原告因就医治疗、进行司法鉴定客观上存在交通费损失，本院根据原告就医治疗时间等情况酌情确定其交通费为700元为宜；鉴定费用，根据原告提供的鉴定费票据及鉴定检查费票据，应为4482元；上述各项物质性损失共计153890.53元，根据原、被告过错程度，应由被告高国光赔偿原告70%即107723.37元为宜，本院对原告上述请求超额部分不予支持。对原告要求被告赔偿其精神抚慰金8000元的诉讼请求，根据原、被告过错程度，应由被告高国光赔偿原告7000元为宜，本院对原告此请求超额部分不予支持。因此，被告高国光应给付原告赔偿款共计114723.37元；因本案诉讼中原告放弃对被告石河江、管好平的诉讼请求，故被告高国光对原告放弃请求的上述二被告应承担的赔偿份额不应承担连带责任。对原告要求被告高国光赔偿其误工费44262.21元的诉讼请求，因原告在受伤时已超过60周岁，已超过法定退休年龄，不符合再就业的条件，原告又未提供有力证据证明其实际存在误工损失，故本院对其此诉讼请求不予支持。对原告要求被告高国光赔偿其残疾器具费1398元的诉讼请求，因原告未提供有效票据证实其已支出上述费用，本院对其此诉讼请求不予支持。对被告高国光称原告是被告石河江的雇工的主张，因原告及被告石河江均不予认可，被告高国光亦未向本院提供证据予以证实，本院对其此主张不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第五条、第十条、第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告高国光于本判决生效之日起10日内给付原告石志安赔偿款共计114723.37元；二、驳回原告石志安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4540元，由原告石志安负担1946元，被告高国光负担2594元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交副本九份，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  张志中人民陪审员  罗来平人民陪审员  贺丽萍二〇一九年七月九日书 记 员  肖 祥