德阳市旌阳区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）川0603行初36号 原告：山东军辉建设集团有限公司，地址山东省泰安市肥城市仪阳工业园区。 法定代表人：李军英，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张晖东，山东信望律师事务所律师。 被告：德阳市市场监督管理局，机构地址四川省德阳市沱江东路5号。 法定代表人：杨方清，该局局长。 委托诉讼代理人：梅峻，该局工作人员。 委托诉讼代理人：聂虹，该局工作人员。 第三人：山东军辉建设集团有限公司德阳分公司，地址四川省德阳市。 负责人：蒲长远。 原告山东军辉建设集团有限公司(以下简称山东军辉公司)与被告德阳市市场监督管理局（原德阳市工商行政管理局）(以下简称市市场监管局)及第三人山东军辉建设集团有限公司德阳分公司(以下简称山东军辉德阳分公司)工商登记行政管理纠纷一案，本院于2019年5月21日立案受理后,依法组成合议庭,于2019年7月2日公开开庭审理了本案。原告山东军辉公司的委托诉讼代理人张晖东，被告市市场监管局的委托诉讼代理人梅峻、聂虹，第三人山东军辉德阳分公司的负责人蒲长远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原德阳市工商行政管理局于2015年12月4日作出（德工商处字）登记内设字[2015]第001937号《准予设立登记通知书》，设立了山东军辉德阳分公司。 原告山东军辉公司诉称，原告于2017年3月在全国企业信用信息公示系统查询得知,被告于2015年12月4日注册登记了山东军辉德阳分公司,负责人为蒲长远。因原告从未设立该分支机构并办理工商注册登记，原告立即向被告进行投诉举报，要求撤销该公司登记，但被告置之不理。因该分支机构的违法设立给原告生产经营带来极大风险，原告于2018年8月4日、2019年4月29日两次向被告发出《公函》，要求被告履行职责，但被告仍置之不理。故请求：撤销被告市市场监管局作出的山东军辉德阳分公司的工商设立登记；确认被告市市场监管局不撤销山东军辉德阳分公司的工商设立登记的行为属于行政不作为的违法行为；本案诉讼费等费用由被告承担。 原告山东军辉公司向本院提交了（2019）川0603民初1410号《民事裁定书》、《公函》两份、公司章程等作为证据。 被告市市场监管局答辩称，一、我局办理山东军辉德阳分公司设立登记的行政行为合法有效。2015年11月30日，原告依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条第二款规定向我局提交了其签署的设立山东军辉建设集团有限公司德阳分公司的登记申请书及其他法定申请材料。我局审查后，于2015年12月4日核准设立。我局在核准山东军辉德阳分公司设立登记的行政行为中，依照法定职责受理登记申请，接收、审查申请人提交的所有符合法定条件的申请材料，已尽到审慎审查义务，并无过错。此外，原告知晓山东军辉德阳分公司设立登记的时间为2017年3月，具状时间为2019年5月8日，已超过法定的起诉期限。原告已办理山东军辉德阳分公司注销登记，原告诉请撤销山东军辉德阳分公司设立登记的诉讼请求已无实际意义。二、我局无行政不作为的违法行为。原告诉称2018年8月4日、2019年4月29日两次向我局提交《公函》，要求履行职责。我局未收到2018年8月4日的《公函》，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款之规定，原告未提供此次《公函》已送达被告的证据。同时，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第四十七条之规定，原告诉称2018年8月4日递交《公函》至2019年5月8日具状之日已超出法定的起诉期限。我局于2019年4月30日收到原告于2019年4月29日提交的请求办理山东军辉德阳分公司注销手续的《公函》后，对山东军辉德阳分公司负责人蒲长远进行初步调查，山东军辉德阳分公司向我局提交了书面说明。同时，我局与原告《公函》上提供的联系人张明金取得联系，通过电子邮箱，将山东军辉德阳分公司办理注销手续所需的申请表格等材料发送给原告，告知其办理公司注销的流程。原告承诺将于近日主动申请办理山东军辉德阳分公司的注销手续。注销山东军辉德阳分公司登记属于依申请的行政行为，行政相对人未提交合法有效的申请材料，行政机关不得主动作为，擅自将山东军辉德阳分公司予以注销。综上，我局于2015年12月4日依法作出的准予山东军辉德阳分公司设立登记的行政行为依据充分，程序合法，且在收到原告于2019年4月29日提交的《公函》后主动作为，不存在行政不作为。故请求驳回原告的诉讼请求。 被告市市场监管局向本院提交了作出被诉行政行为的证据和依据：登记申请书、公司章程、租房合同、营业执照、（德工商处字）登记内设字[2015]第001937号《准予设立登记通知书》、注销申请书、（德市监）登记内注核字[2019]第5181号《准予注销登记通知书》等。 第三人山东军辉德阳分公司答辩称，山东军辉公司知晓2015年山东军辉德阳分公司成立的事实。 第三人山东军辉德阳分公司未向本院提交证据。 经庭审质证，原告对被告提交的山东军辉德阳分公司设立登记材料中的原告公司印章及公司章程提出异议，本院认为，由于原告在民事诉讼中已经就该公司印章提出系伪造的主张，人民法院已将案件移交公安机关，以上证据的真实性，无法确认。原告对被告提交的其余证据没有异议，本院予以确认。第三人对被告提交的证据没有异议。被告对原告提交的2018年8月4日《公函》提出异议，本院认为，由于原告未提供证据证明该份《公函》已实际送达至被告，被告的异议成立。被告对原告提交的其余证据的真实性没有异议，本院予以确认。第三人对原告提交的证据未提出异议。 经审理查明,2015年11月30日，蒲长远向原德阳市工商行政管理局提出山东军辉德阳分公司设立登记申请，并提交了相关材料。原德阳市工商行政管理局于2015年12月4日作出(德工商处字)登记内设字[2015]第001937号《准予设立登记通知书》，对第三人山东军辉德阳分公司准予设立登记。2019年4月29日，原告山东军辉公司向被告发出《公函》，要求办理山东军辉德阳分公司注销手续。2019年6月17日，原告山东军辉公司委托第三人山东军辉德阳分公司的负责人蒲长远到被告市市场监管局办理山东军辉德阳分公司的注销登记。被告于2019年6月18日作出（德市监）登记内注核字[2019]第5181号《准予注销登记通知书》，对山东军辉德阳分公司准予注销登记。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条之规定，原德阳市工商行政管理局作为德阳市工商行政管理机关，具有对本案所涉山东军辉德阳分公司作出设立登记行政行为的行政职责。原德阳市工商行政管理局现已被撤销，其职权由德阳市市场监督管理局继续行使。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款的规定，行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。因原德阳市工商行政管理局已被撤销，其职权由德阳市市场监督管理局继续行使，即德阳市市场监督管理局为本案适格被告。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条的规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。原告自述于2017年3月得知第三人山东军辉德阳分公司登记设立，其向人民法院直接提出撤销登记之诉应当在2017年9月之前。原告提出其自得知第三人登记成立后即向被告投诉，要求撤销第三人公司登记，并于2018年8月4日发出《公函》，因该事实原告未提供相应证据证实，被告亦不认可，不能成立。经查，原告于2019年4月29日向被告发出的《公函》中明确载明“现我单位请求贵局收函后立即办理分公司注销手续”，被告亦根据原告的申请办理了注销登记。由于原告没有充足的证据证明其向被告提出了撤销山东军辉德阳分公司登记申请之事实，其于2019年5月13日向本院提起的撤销工商登记之诉，超过法定的起诉期限，且原告没有证据证明其具有《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定的因不可抗力或者其他不属于自身原因耽误起诉期限等法定情形。原告主张确认被告不撤销山东军辉德阳分公司登记的行为属于行政不作为，缺乏事实依据，不能成立。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款（二）项之规定，裁定如下： 驳回原告山东军辉建设集团有限公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 长  陈雪梅 人民陪审员  陈福蓉 人民陪审员  郭晋玮 二〇一九年七月二十二日 法官助理龙昱霖 书记员代正琼