江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏12民终1265号上诉人（原审被告）：钱勇，男，1986年11月8日生，汉族，住江苏省泰州市姜堰区。委托诉讼代理人：蒋庆东，泰兴市新街法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：杨社东，男，1974年10月21日生，汉族，住江苏省泰州市姜堰区。被上诉人（原审被告）：华玉芳，男，1974年10月25日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。上诉人钱勇因与被上诉人杨社东、华玉芳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省泰州市海陵区人民法院（2017）苏1202民初6651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月17日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。上诉人钱勇的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审认定上诉人承担85%的责任显失公平；二、一审酌定参与度为16%明显过低，鉴定意见为16%-44%，合理的参与度比例应为35%左右；三、被上诉人杨社东是农民，家中有承包地，其残疾赔偿金应适用农村标准，其女儿生活在农村，被抚养人生活费也应当适用农村标准；四、被上诉人一审申请鉴定人到庭接受质询，但鉴定人并未到庭，一审程序违法；五、本案责任主体一审未查清，华玉芳与九九酒业商行的关系没查清，九九酒业商行是否应承担责任也未查清。被上诉人杨社东、华玉芳未答辩。杨社东向一审法院起诉请求：：1、依法判令钱勇、华玉芳赔偿杨社东各项损失人民币865026.8元；2、钱勇、华玉芳承担本案诉讼费。一审法院查明：华玉芳将海陵区酒业商行楼房外墙涂料粉刷工程发包给没有施工资质的钱勇施工，杨社东受雇于钱勇从事油漆施工工作。2016年7月17日，杨社东在海陵区酒业商行从事外墙涂料粉刷过程中因脚手架断裂导致杨社东坠落，同日，杨社东被送至泰州市人民医院治疗，入院诊断为：1、多发损伤；2、创伤性硬膜下出血；3、右颞叶出血；4、双侧上颌窦骨折；5、肺挫伤；6、右侧肋骨骨折；7、右创伤性出血；8、肝挫伤；9、双侧桡骨骨折；10、右髂骨骨折；11、颅骨和面骨的多发性骨折；12、2型糖尿病。2016年8月12日，杨社东出院自行至上海第二军医大学附属长征医院进行治疗，诊断为：1、双侧视神经管损伤；2、……4、右侧颈内动脉瘤可疑。第二军医大学附属长征医院建议进一步行脑血管造影明确诊断，但杨社东未按该医院建议进行诊疗，并于2016年8月18日重回泰州市人民医院进行治疗，后于2016年8月26日出院，共计住院39天。连云港正达司法鉴定中心受一审法院委托对杨社东的伤残等级、误工、护理、营养期限进行评定，并对杨社东放弃双侧视神经减压术对造成其双目失明的参与度进行法医学鉴定。2018年3月30日，该中心作出司法鉴定意见：杨社东受伤致颅脑损伤、双侧桡骨远端骨折等，目前遗留轻度智能减退伴精神障碍（抑郁、人格改变），构成人体损伤八级残疾；其双眼盲目，构成人体损伤三级残疾；其双腕关节功能障碍，分别构成人体损伤十级、十级伤残。杨社东的误工期限为自受伤之日起210日，护理期限为自受伤之日起90日,营养期限为自受伤之日起120日。杨社东放弃双侧视神经减压术对造成其双目失明的参与度建议为16%-44%。杨社东支付鉴定费用5454.8元，华玉芳支付鉴定费用1800元。杨社东于2016年向法院起诉，要求钱勇、华玉芳赔偿医药费72314.82元及住院期间护理费6420元，本院作出（2017）苏12民终1904号民事判决书，对医疗费用及39天住院期间的护理费进行了认定和处理，依法确定钱勇就本次事故承担85%的责任，华玉芳与钱勇承担连带赔偿责任，杨社东承担15%的责任。现杨社东向一审法院起诉要求钱勇、华玉芳赔偿住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费等损失合计865026.8元，涉讼。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。杨社东在提供劳务过程中受到损害，依法有权获得赔偿。杨社东受雇于钱勇从事油漆施工工作，钱勇未提供安全的施工条件，对本次事故应承担85%的责任，杨社东作为劳务提供者，未尽到合理的注意义务，对本次事故应承担15%的责任，华玉芳将工程发包给没有施工资质的钱勇施工，应当与钱勇承担连带赔偿责任，上述事实及责任承担方式已有生效的判决文书予以确认。杨社东对司法鉴定意见书中的参与度有异议，认为杨社东双目失明完全是本案事故造成的，要求重新鉴定，但其提出的理由不符合重新鉴定的条件，其亦未提供足以反驳鉴定意见的证据，故对鉴定意见的证明力，应予确认。结合鉴定意见及本案情况，酌定杨社东放弃双侧视神经减压术对造成其双目失明的参与度为16%。杨社东的损失情况：1、杨社东就医疗费已经另案主张，本案不再理涉；2、住院伙食补助费，杨社东因本次事故共住院39天，按20元/天计算，应为780元；3、营养费，经鉴定营养期限为120日，按20元/天计算，应为2400元；4、护理费，经鉴定护理期限为90日，其中住院期间护理费用已在另案处理，剩余护理费标准按100元/天计算，护理费共计5100元；5、误工费，经鉴定误工期限为210日，杨社东从事房屋外墙粉刷工作，可按房屋建筑业职工平均工资标准计算，故误工费为34198.36元（59440元/365天*210天）；6、残疾赔偿金，经鉴定杨社东不同部位分别构成人体损伤八级残疾、三级残疾、十级残疾和十级残疾。杨社东的收入来源于务工收入而非务农收入，残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入标准计算为629901.68元（43622元/年×20年×（80%*84%+3%+1%+1%））；被扶养人生活费，杨社东女儿杨倩于2002年7月17日出生，杨社东主张2年被扶养人生活费，于法有据，应予支持，故被扶养人生活费为20018.17元（27726*2*（80%*84%+3%+1%+1%）/2）；7、精神损害抚慰金，杨社东因本次事故受伤对其精神造成伤害，酌定精神损害抚慰金为36100元；9、交通费，结合杨社东伤情等实际情况，酌定为3000元。以上损失合计731498.21元，根据双方的责任比例，应由华玉芳、钱勇赔偿杨社东621773.48元。据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，第三十五条之规定，作出如下判决：一、钱勇于判决生效之日起十日内给付杨社东赔偿款621773.48元；二、华玉芳对上述赔偿款向杨社东承担连带赔偿责任；三、驳回杨社东的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4725元，鉴定费7254.8元，合计11979.8元，由杨社东负担2000元，华玉芳、钱勇负担9979.8元（杨社东已预交诉讼费200元，鉴定费5454.8元，华玉芳、钱勇于判决生效之日起十日内将3654.8元迳交杨社东并将4525元诉讼费迳交一审法院院）。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。杨社东在提供劳务过程中受到损害，依法有权获得赔偿。生效判决已经确认钱勇对本次事故承担85%的责任，故一审判决钱勇在本案中承担85%的赔偿责任并无不当。关于参与度，鉴定意见认为杨社东放弃双则视神经减压术对造成其双目失明的参与度建议为16%-44%，一审依据该鉴定意见并结合本案案情酌定参与度为16%亦无不当。关于残疾赔偿金、被抚养人生活费的计算标准，杨社东从事油漆工作，其收入来源于务工而非务农，故残疾赔偿金、被抚养人生活费可按城镇标准计算。关于钱勇所提的被上诉人曾申请鉴定人出庭接受质询的问题，经查，华玉芳一审中表示对鉴定意见书没有异议，杨社东对鉴定意见书关于参与度部分有异议，并申请鉴定人出庭接受质询，后杨社东又于2018年7月4日明确向一审法院表示不申请鉴定人出庭接受质询，之后也未再申请鉴定人出庭接受质询，故钱勇的该上诉理由不能成立。关于钱勇所提的应查清九九酒业商行是否承担责任的问题，生效判决已经确认华玉芳将九九酒业商行的外墙涂料粉刷工程发包给钱勇施工，华玉芳为发包人，杨社东受钱勇雇佣，并确认了本案事故责任承担方式，故钱勇该上诉理由亦不能成立。综上所述，钱勇的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，程序正当合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4725元，由上诉人钱勇负担。本判决为终审判决。审判长  王军强审判员  顾连凤审判员  潘贻杰二〇一九年七月九日书记员  陆超凡