黑龙江省宝清县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0523民初95号原告：王崇媛，女，1958年10月28日出生，满族，个体经营者，现住宝清县。委托诉讼代理人：慕歌，黑龙江君德律师事务所律师。被告：孟庆金，男，1963年3月6日出生，汉族，个体经营者，现住宝清县。委托诉讼代理人：韩冰，黑龙江双峰律师事务所律师。被告：集贤县华融小额贷款有限责任公司，住所地集贤县福利镇。法定代表人：胡磊，职务：该公司董事长。被告：王崇力，男，1963年6月13日出生，汉族，个体经营者，现羁押于哈尔滨市新建监狱。委托诉讼代理人：王鼎（系被告王崇力侄子），1989年12月7日出生，汉族，个体经营者，现住集贤县。原告王崇媛与被告孟庆金、集贤县华融小额贷款有限责任公司（以下简称华融公司）、王崇力执行分配方案异议之诉一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王崇媛及其委托诉讼代理人慕歌，被告孟庆金及其委托诉讼代理人韩冰，被告王崇力的委托诉讼代理人王鼎到庭参加诉讼。被告集贤县华融小额贷款有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王崇媛向本院提出诉讼请求：1、判决撤销宝清县人民法院（2017）黑0523执300号执行财产分配方案,并判决原告参与执行财产分配；2、由被告承担本案的诉讼费用及原告为诉讼而支出的合理费用。事实和理由：宝清县人民法院在执行被告孟庆金与被告王崇力买卖合同纠纷一案中,拍卖了被告王崇力所有位于宝清县××××村的土地使用权（土地号:7-6-29（1)、7-6-29（2)、7-6-29（3)、7-6-29（4)),成交价款2805273元。因被告王崇力可供执行财产不足以清偿全部债务,债权人王崇艳、原告王崇媛与被告集贤县华融小额贷款有限责任公司申请参与财产分配，2018年11月23日，贵院作出（2017)黑0523执300号执行财产分配方案，未允许原告参与财产分配，原告认为该方案事实认定不清，法律适用错误,依法应予以撤销。理由如下:一、未允许原告参与分配，无事实依据。原告王崇媛申请执行被告王崇力民间借贷纠纷一案，向贵院申请参与分配,要求对被告孟庆金申请执行王崇力位于宝清县万金山乡方盛村土地使用权拍卖价款参与分配。但贵院以王崇力尚有可供执行财产为由,认为原告不符合财产分配条件。原告认为虽然王崇力名下尚有40余套价值超过2000万元的商服,但该财产均处于抵押状态，如经评估拍卖尚不足以抵偿抵押债权,原告根本无法得到清偿。贵院在未经对王崇力名下40余套房屋采取执行措施(评估、拍卖）情况下，就直接认定该财产可以清偿原告债权,没有任何事实依据。二、未允许原告参与分配，程序违法。被告王崇力名下40余套商服,抵押权人尚未提起诉讼主张抵押权。根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》第1条规定,应该由首封法院负责处分查封财产,财产处置后优先用于偿还抵押债权,如有剩余才能用于抵偿普通债权。因此,贵院应对王崇力名下40余套房屋进行评估拍卖,以确定是否有剩余资产后,才能确定原告是否有权参与本案的财产分配，贵院未经该程序处理，程序违法。三、未允许原告参与分配，显失公平。1、贵院查封王崇力名下10套已设定抵押的商服,并非原告主动提出的申请,而是贵院在原告的案件中将王崇力已设定抵押的房屋主动查封，并以该理由不允许原告参与分配。为什么不在其他人执行案件中将该财产查封，将该抵押财产用于清偿其他债权人的债权，按司法惯例，抵押财产在清偿抵押债权后很少会有剩余。贵院的做法，严重显失公平!2、被告集贤县华融小额贷款有限责任公司申请执行的案件，还有共同被执行人王福昌，亦不符合参与分配的条件，却允许其执行剩余财产亦显失公平。综上所述,根据法律规定，特向贵院提起诉讼，恳请贵院依法公正裁决。被告孟庆金辩称，宝清县人民法院（2017）黑0523执300号执行裁定分配方案事实清楚，适用法律正确，分配方案正确。一、原告王崇媛的诉讼请求不明确，因为宝清县人民法院（2017）黑0523执300号执行裁定分配方案中已经作出了具体原告王崇媛参与分配的情形，但只是原告王崇媛没有分配到债权，并不存在原告王崇媛没有参与分配的事实。二、关于参与分配，根据《民事诉讼法解释》第五百零八条之规定，只有在被执行的财产不能清偿全部债权的情况下才能参与分配，现被告孟庆金有证据证明被告王崇力作为债务人除孟庆金申请执行的财产外，在集贤县××小区××40余套商服，原告王崇媛辩称商服设立抵押，但无证据证明其财产不足以清偿债务，所以原告王崇媛提起的诉讼不符合法律规定，无权分配此款。三、原告王崇媛与被告王崇力系姐弟关系，那么原告王崇媛取得的债权是否存在虚假诉讼也尚不能确定，存在嫌疑。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告集贤县华融小额贷款有限责任公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭，但其向本院提交了书面的答辩状，其辩称，一、华融公司对宝清县人民法院（2017）黑0523执300号执行分配方案亦有异议，我们认为华融公司符合参与分配的条件，但后来考虑到如启动该诉讼程序耗时费力，故放弃诉讼权利，最终认可宝清县人民法院（2017）黑0523执300号执行分配方案。二、华融公司不认可原告提出的华融亦不能分得财产的观点。因为就法院制定的方案而言，无论是原告还是华融公司，大家都不符合参与分配条件，华融公司之所以列为第二顺位受偿人，是基于申请查封顺位法律制度而定，与参与分配法律制度无关。三、华融公司对王崇力、王福昌享有连带债权，我们有权利选择其中任何一人作为被执行对象。从连带债务人地位上，亦不存在先后顺序问题，故不能因被执行人王福昌的存在而否定华融公司对王崇力剩余财产的受偿权利。四、华融公司对王崇力名下的其他财产及法律后果，在本案中不持任何观点，我们只是希望尽快执行结案。被告王崇力辩称，我的财产已经被查封和抵押，没有财产可供执行，原告应该参与分配。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交证据一即宝清县人民法院（2017）黑0523执300号执行财产分配方案（复印件），因被告孟庆金、被告王崇力对真实性无异议，故本院对真实性予以采信。可以证实孟庆金、集贤县华融小额贷款有限责任公司、王崇媛申请执行王崇力案件，集贤县华融小额贷款有限责任公司、王崇媛要求对孟庆金申请拍卖王崇力位于万金山乡××村土地使用权成交价款2805273元参与分配，本院（2017）黑0523执300号执行财产分配方案未允许原告王崇媛参与分配，原告不服依法提起诉讼的事实。2、原告提交证据二即双鸭山市尖山区人民法院（2018）黑0502行初37号至62号行政判决书26份（复印件），因系法院作出的法律文书，故本院对真实性予以采信，可以证实王崇力名下26套房屋产权证被双鸭山市尖山区人民法院行政判决书判决撤销，该判决书尚未发生法律效力的事实。3、原告提交证据三即龙江银行流动资金借款合同及抵押合同、抵押物清单（复印件），因被告孟庆金、被告王崇力对真实性无异议，故本院对真实性予以采信。可以证实2014年7月31日，集贤格尔混凝土搅拌有限公司与龙江银行股份有限公司双鸭山分行（简称龙江银行）签订了《流动资金借款合同》，向龙江银行借款1000万元，借款期限2014年8月1日至2015年8月15日，年利率7.8%，逾期加收50%。同日王崇力与龙江银行签订一份《抵押合同》，王崇力用位于集贤县福利镇紫金花园小区9套房屋（合计5299.5平方米，评估值2278.48万元）作抵押。抵押房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00×**3、00××64、00××65、00××66、00××67、00××68、00××69、00××84的事实。4、原告提交证据四即哈尔滨城郊农村信用合作联社安发信用社与双鸭山市德联煤炭经销有限公司签订的《流动资金借款合同》、哈尔滨城郊农村信用合作联社安发信用社、双鸭山市德联煤炭经销有限公司与黑龙江森工融资担保有限责任公司签订的《保证合同》、黑龙江森工融资担保有限责任公司、双鸭山市德联煤炭经销有限公司与被告王崇力签订的《反担保抵押合同》、他项权证书、房产估算单（均系复印件），因被告孟庆金、被告王崇力对真实性无异议，故本院对真实性予以采信。可以证实2015年10月22日，双鸭山市德联煤炭经销有限公司向哈尔滨城郊农村信用合作联社安发信用社借款4000万元，借款期限2015年10月22日至2016年10月21日。2015年11月11日，黑龙江森工融资担保有限责任公司、双鸭山市德联煤炭经销有限公司、王崇力三方签订一份《反担保抵押合同》，王崇力用位于集贤县××小区17户房屋（合计4570.02平方米，评估值41098166元）作抵押。抵押房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00×**1、00××83、00××88、00××92、00××94、00××71、00××66、00××67、00××72、00××93、00××95、00××96、00××98、00××76、00××82、00××99的事实。5、原告提交证据五即集贤县农村信用合作联社永丰信用社《最高额个人担保借款合同》及抵押物品清单（复印件），因被告孟庆金、被告王崇力对真实性无异议，故本院对真实性予以采信。可以证实：2014年8月1日，王景山与集贤县农村信用合作联社永丰信用社签订《最高额个人担保借款合同》，向信用社借款500万元，借款期限2014年8月1日至2017年7月31日。王崇力、张淑兰为该笔借款提供担保，用位于集贤县××小区××（1116.61平方米，评估价值837万元）房屋作抵押，并办理了抵押登记。10套房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00×**9、00××21、00××18、00××22、00××14、00××20、00××15、00××17、00××23。6、原告提交证据六即集贤县融盛小额贷款有限责任公司与王崇力签订的《借款合同》、《抵押合同》及《房地产抵押物清单》（复印件），因被告孟庆金、被告王崇力对真实性无异议，故本院对真实性予以采信。可以证实2015年11月9日，王崇力与集贤县融盛小额贷款有限责任公司签订了《借款合同》，向该公司借款300万元整，借款期限2015年11月9日至2015年12月8日止，借款月利率5‰，同日双方签订《抵押合同》一份，王崇力用位于集贤县××小区××套房屋（集房权证前进字第××、00××00、00×**9、00××74、00××90、00××75、00××85）作抵押，建筑面积总计为1968.44平方米，评估值787万元。7、原告提交证据七即牡丹江市阳明区人民法院（2010）阳执字第182号执行裁定书（复印件）。因系生效法律文书，故本院予以采信。可以证实宝清县博大米业有限责任公司五处房屋、大米加工成套设备、烘干成套设备及7106平方米土地使用权执行给宫振江的事实。8、原告王崇媛申请本院到哈尔滨银行股份有限公司双鸭山宝清支行调取抵押财产清单（复印件），被告孟庆金、被告王崇力对真实性无异议，故本院对真实性予以采信。可以证实案外人张淑兰与被告王崇力用宝清县阳光花园房屋2栋（权属及其证书号00××35、00××31）为宫振江担保贷款300万元设定抵押的事实。被告提交证据即申请本院在集贤县不动产中心调取的证据,因系本院依法调取，且原告王崇媛及被告王崇力对真实性无异议，故本院予以采信，可以证实王崇力名下45套房屋的具体信息。经审理查明，孟庆金与王崇力合同纠纷一案，经本院审理作出（2016）黑0523民初937号民事判决书，判决：一、王崇力给付孟庆金2320000元债权（用位于集贤县××楼门市以7500元/平方米的约定价款折抵孟庆金现金价值2320000元的债权。并由王崇力协助办理过户手续）。限判决生效后立即执行。二、驳回孟庆金的其他诉讼请求。案件受理费28320元，由孟庆金负担8060元、由王崇力负担20260元。后王崇力、孟庆金上诉于双鸭山市中级人民法院，双鸭山中级人民法院经审理作出（2017）黑05民终17号民事判决书，判决：一、变更宝清县人民法院（2016）黑0523民初937号民事判决第一项，为王崇力于本判决生效之日起十日内按协议约定（用位于集贤县××楼门市，以7500元/平方米的价格折抵应付孟庆金欠款人民币2320000元）向孟庆金履行交付房款并协助办理过户的义务，如未履行上述义务，则王崇力应立即给付孟庆金欠款人民币2320000元；二、维持宝清县人民法院（2016）黑0523民初937号民事判决第二项；二审案件受理费28320元，由孟庆金承担8060元、由王崇力承担20260元。2017年4月10日，孟庆金向本院申请执行，执行案号为（2017）黑0523执300号。集贤县华融小额贷款有限责任公司与王福昌、王崇力民间借贷纠纷一案经集贤县人民法院审理，作出（2016）黑0521民初1544号民事判决书，判决：王福昌、王崇力于本判决发生法律效力后立即偿还集贤县华融小额贷款有限责任公司借款本金260万元；并以260万元为本金，按月利率2%计算，一并给付2016年3月16日至给付之日的利息。案件受理费34658.40元减半收取计17329.20元，由王福昌、王崇力负担。执行案号为（2017）黑0521执86号。王崇媛与王崇力民间借贷纠纷一案，经本院调解作出（2017）黑0523民初2383号民事调解书，由王崇力于2018年1月15日前给付王崇媛借款本金及利息8200000元。案件受理费34600元、保全费5000元由王崇力负担。2018年1月16日，王崇媛向本院申请执行，案号为（2018）黑0523执184号执行案件。在（2017）黑0523执300号案件中，拍卖了王崇力名下土地，得款2805273元，查封王崇力在双鸭山集贤县××套（已设抵押）、存款31034.1元；在（2018）黑0523执184号案件中，查封了王崇力在双鸭山集贤县××套（已设抵押）。（2017）黑0521执86号案件控制财产不详。2018年11月23日，本院作出（2017）黑0523执300号执行财产分配方案，认为王崇力除土地拍卖款外，尚有可供执行的财产，仅40余套商服即价值超过2000余万，应按查封先后顺序予以分配。孟庆金实领金额2601534元，集贤县华融小额贷款有限责任公司实领175326元，王崇媛未领到，故诉讼来院。另查明，王崇力在集贤县不动产登记中心登记有45套房屋（房产证号为：00×**9、00××68、00××67、00××66、00××65、00××84、00××63、00××64、00××62、00××71、00××94、00××72、00××76、00××81、00××82、00××83、00××86、00××87、00××88、00××92、00××93、00××95、00××96、00××98、00××99、00××70、00××74、00××85、00××75、00××90、00××89、00××73、00××00、00××16、00××19、00××21、00××18、00××22、00××14、00××20、00××15、00××17、00××23、00××27、00××29），其中前26套房屋产权证被双鸭山市尖山区法院行政判决书判决撤销，二审生效判决尚未作出，前43套楼房均设有抵押，后2套平房无抵押无查封，但房屋现状不清，有可能在动迁区或者已经动迁，具体不详。王崇力在宝清县不动产登记中心登记有2套房屋（房产证号：00×**1、00××35），均设有抵押。2014年7月31日，集贤格尔混凝土搅拌有限公司与龙江银行签订了《流动资金借款合同》，向龙江银行借款1000万元，借款期限2014年8月1日至2015年8月15日，年利率7.8%，逾期加收50%。同日王崇力与龙江银行签订一份抵押合同，王崇力用位于集贤县××小区××套房屋（合计5299.5平方米，评估值2278.48万元）作抵押。抵押房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00×**3、00××64、00××65、00××66、00××67、00××68、00××69、00××84。2015年10月22日，双鸭山市德联煤炭经销有限公司向哈尔滨城郊农村信用合作联社安发信用社借款4000万元，借款期限2015年10月22日至2016年10月21日。2015年11月11日，黑龙江森工融资担保有限责任公司、双鸭山市德联煤炭经销有限公司、王崇力签订一份《反担保抵押合同》，王崇力用位于集贤县××小区17户房屋（合计4570.02平方米，评估值41098166元）作抵押。抵押房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00×**1、00××83、00××88、00××92、00××94、00××71、00××66、00××67、00××72、00××93、00××95、00××96、00××98、00××76、00××82、00××99。2014年8月1日，王景山与集贤县农村信用合作联社永丰信用社签订《最高额个人担保借款合同》，向信用社借款500万元，借款期限2014年8月1日至2017年7月31日。王崇力、张淑兰为该笔借款提供担保，用位于集贤县××小区××1116.61平方米评估价值837万元房屋作抵押，并办理了抵押登记。10套房屋房产证号分别为集房权证前进字第××、00×**9、00××21、00××18、00××22、00××14、00××20、00××15、00××17、00××23。2015年11月9日，王崇力与集贤县融盛小额贷款有限责任公司签订了借款合同，向该公司借款300万元整，借款期限2015年11月9日至2015年12月8日止，借款月利率5‰，同日双方签订《抵押合同》一份，王崇力用位于集贤县××小区××套房屋（集房权证前进字第××、00××00、00×**9、00××74、00××90、00××75、00××85）作抵押，建筑面积总计为1968.44平方米，评估值787万元。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条的规定“被执行人为公民或者其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或者其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。”的规定，本案查明王崇力在集贤县不动产登记中心登记的紫金花园小区的43套楼房均设有抵押，且有26套房产产权证存在效力瑕疵，剩余2套平房无抵押无查封，但房屋现状不清。王崇力在宝清县不动产登记中心登记有2套房屋，均设有抵押。而在权利人未依法提起诉讼前，无法确认被执行人财产能否清偿所有债权，因此孟庆金申请拍卖王崇力位于万金山乡××村土地拍卖价款为现阶段确定的可供执行的财产，而该财产不足清偿全部债务。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定，取得执行依据的债权人有权对王崇力位于万金山乡××村土地拍卖价款按比例参与分配，故原告主张撤销本院于2018年11月23日作出的（2017）黑0523执300号执行财产分配方案应予支持；原告主张被告承担为诉讼而支出的合理费用，因未提供证据加以证明，故本院不予支持。被告华融公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交任何证据，其应承担举证不能的法律后果。综上，依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第五百零八条第一款之规定，判决如下：一、撤销本院于2018年11月23日作出的（2017）黑0523执300号执行财产分配方案，重新作出执行财产分配方案；二、驳回原告王崇媛的其他诉讼请求。案件受理费29242元，由被告王崇力负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。审判长  曲伟霞审判员  李德侠审判员  袁 野二〇一九年七月一日书记员  王玥晨