山西省太原市中级人民法院   民事判决书   （2019）晋01民终3930号   上诉人(原审原告)：黄某，男，1963年9月1日出生，汉族，山西沁水上半峪煤业有限公司实际控制人，住浙江省平阳县。   委托诉讼代理人：梁晓燕、闫凯瑞，北京盈科（太原）律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：杭某，女，1986年1月31日出生，汉族，北京恒天明泽基金销售有限公司销售主管，住太原市。   上诉人黄某因与被上诉人杭某抚养纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初3430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月14日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人黄某及其委托代理人梁晓燕、闫凯瑞、被上诉人杭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   黄某上诉请求：一、撤销太原市小店区人民法院(2019)晋0105民初3430号民事判决书判决,依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求;二、判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由:原审法院认为黄紫芯的抚养权不宜变更,属于认定事实错误,导致适用法律错误。具体理由如下:一、原审法院认为,上诉人未提交被上诉人具有《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条规定情形的相关证据,认定事实错误。上诉人要求变更抚养关系,符合法律规定的情形,并有相关证据支持。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条第2项规定:“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的,应予支持:与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为,或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的。”一审中,上诉人向法院提交了《亲子关系鉴定申请书》,以证明杭某婚内出轨,不适合继续抚养婚生女黄紫芯。后被上诉人在一审当庭承认其婚内出轨的事实,已经构成自认,可以证明被上诉人根本品质恶劣,其与孩子共同生活对孩子身心健康确有不利影响。上诉人要求变更抚养关系,有被上诉人的自认作支持,符合法定情形。二、原审法院认为,被上诉人抚养孩子是上诉人与被上诉人调解达成的一致意见,认定事实错误。民事调解的基本原则为自愿原则,被上诉人抚养孩子虽是上诉人与被上诉人经法院调解达成的,但被上诉人在法院调解的过程中故意隐瞒其婚内出轨的重大过错,导致上诉人在离婚调解书所确定的婚生女黄紫芯的抚养权归属明显违背了自己的真实意思表示,显然不符合自愿原则。如果被上诉人没有故意隐瞒其婚内出轨的事实，上诉人是强烈要求争取孩子的抚养权的。三、原审法院认为,被上诉人在抚养孩子期间,孩子能够健康成长,现被上诉人抚养孩子的条件没有发生任何变化,认定事实错误。离婚前,被上诉人的各项支出均严重依赖于上诉人,且上诉人具有上海户口,本计划让孩子前往上海就读,接受更好的教育;离婚后,被上诉人失去了主要经济来源,至今仍然需要依靠上诉人接济,孩子也因为不能由上诉人抚养而失去了前往上海就读的身份条件和经济基础。加之被上诉人又生育一女,需要同时抚养两个小孩,根本无暇顾及女儿黄紫芯的生活学习;且两个小孩经常互相打闹,被上诉人总是过于指责女儿黄紫芯,导致女儿黄紫芯心生委屈而不能正常释放,对其健康成长极为不利。基于以上事实,离婚后被上诉人抚养孩子的条件已经发生了根本变化,孩子的成长环境质量急剧下降,严重影响了孩子的未来发展。四、原审法院认为,被上诉人离婚前的过错行为未对抚养权的变更产生直接影响,认定事实错误。直接抚养方的思想品德水平将对孩子的身心发展产生直接影响,被上诉人婚内出轨,生活作风不良,足以体现其根本品质恶劣,会对孩子成长产生严重不利影响,根本不适合抚养孩子。古有“孟母三迁”的典故,左邻右舍的环境对孩子的影响可见一斑，更何况是现在作为直接抚养方的被上诉人。孩子正处在生长发育的重要时刻,也是人生观和是非观念刚刚形成的时刻，如果孩子由被上诉人抚养,会对孩子品质的塑造和未来的健康成长产生极为不利的影响,孩子根本无法形成正确的价值观和人生观,耽误的将是孩子的一生。被上诉人离婚前的过错行为体现的是其根本品质的恶劣,这种恶劣的思想品质始终严重影响着孩子的身心健康,已经对抚养权的变更产生了直接的影响。综上所述,上诉人要求变更抚养关系符合法定情形,与被上诉人共同生活会对孩子产生不利影响,原审法院认定事实错误,导致适用法律错误。现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第164条的规定提起上诉,请求二审法院予以撤销原审判决,依法改判支持上诉人的全部诉讼请求,并由被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费。   杭某辩称，请求驳回上诉，维持原判。一、上诉人有吸毒史，有吸毒史的人不可抚养孩子。二、孩子愿意跟随我生活。三、上诉人有家暴行为。四、上诉人上海已经没有家了，房子给了上诉人的前妻和儿子了，另外，上诉人在云南生有一男一女，女方叫速海燕，我离婚后也有工作还有房产、保险，可以提供孩子成长基本条件。我会通过卖房子等方式保证女儿返回上海上学，我可以更好抚养女儿生活学习。   原告黄某向太原市小店区人民法院提出诉讼请求：1、判令变更婚生女黄紫芯的抚养权归原告，被告每月支付抚养费5000元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月23日，原、被告因感情不和，经太原市小店区人民法院调解离婚。调解书确定婚生女黄紫芯由被告杭某抚养，位于太原市小店区寇庄西路君泰风尚小区B座1单元1902室的房屋原、被告均同意赠与婚生女黄紫芯，待该房屋具备办理房屋产权证时登记为婚生女黄紫芯名下。双方还对财产进行了分割。离婚后不久，被告即生育一女，原告才得知被告是在调解离婚之前发生婚外情怀孕，故此向原告提出离婚。被告在双方婚姻存续期间与他人保持不正当关系，且隐瞒出轨事实，在法院离婚调解过程中掩盖自己的重大过错，导致原告在违背自己真实意愿的情况下与被告达成调解，将婚生女黄紫芯的抚养权归属被告。由于被告婚内出轨，生活作风不良，对夫妻感情破裂存在重大过错，且会对孩子成长产生不利影响，不适合继续抚养女儿黄紫芯，加之被告已生育一女，需要抚养两个小孩，没有工作，经济压力大，也无暇顾及女儿黄紫芯的生活学习，对女儿的健康成长极为不利。综上，被告不再适合继续抚养孩子，为使孩子有一个健康、稳定的成长环境，特向法院提起诉讼，望判如所请。   一审法院认定事实：原、被告于2011年10月9日登记结婚，婚后于2012年1月16日生育一女，取名黄紫芯。2016年3月23日，原、被告经本院主持调解离婚，调解书对黄紫芯的抚养问题约定由被告抚养黄紫芯，原告每月负担抚养费5000元，幼儿园所需的费用凭票由双方共同负担。如黄紫芯上小学，无论在太原或上海就读，由被告陪同照顾其生活。探视权双方自由协商时间，探视的时候原告不能长期居住在位于太原市小店区寇庄西路君泰风尚小区B座1单元1902的房屋内，时间仅限为每月十天。原、被告离婚后，黄紫芯一直随被告生活至今。现黄紫芯就读于太原市金色摇篮小学。庭审中，原告认可其有吸毒史；被告陈述其在与原告离婚前怀有他人孩子，离婚后生育一女，现该女由其父抚养。   上述事实，有原告提交的（2016）晋0105民初1001号民事调解书以及庭审笔录证明属实，且经过当庭质对，可以采信。   一审法院认为，父母离婚后，一方有权要求变更子女抚养关系，但一方要求变更子女抚养关系需满足四种情形：（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的。本案原告未提交被告具有上述情形的相关证据，一审法院综合考虑被告抚养孩子是原、被告调解达成的一致意见，被告在抚养孩子期间，孩子能够健康成长，现被告抚养孩子的条件没有发生任何变化，且被告离婚前的过错行为并未对抚养权的变更产生直接影响，特别是原告具有吸毒史的情形，根据以上原因，黄紫芯的抚养权不宜变更。判决如下：驳回原告黄某的诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人杭某提供证据：现场治安调解协议书、照片及报警记录，证明2019年7月2日上诉人去我家双方发生争执。上诉人质证认为：不认可，协议书没有签字，照片看不出受伤情况。   本院二审查明的事实与原一审认定的事实相一致。   本院认为，双方当事人对一审认定事实的真实性无异议，上诉人与被上诉人调解离婚时约定，婚生女的抚养权归被上诉人。本案的争议焦点为上诉人诉求对婚生女变更抚养权理由是否成立？通过本案查明的事实，被上诉人有稳定的工作收入、被抚养人正常就读于学校学习、生活，上诉人无证据证明被上诉人无力继续抚养女儿，也未提供证据证明被上诉人不尽抚养义务或有虐待女儿的行为。对上诉人诉称的被上诉人故意隐瞒其婚内出轨等事实，发生在双方离婚之前，并不能直接证明被上诉人生活现状对被抚养人有所影响，而上诉人所称其能够保证让被抚养人到上海就读学习、生活等理由，首先，经查证，上诉人现在在上海并无固定住所，对被抚养人的教育、生活并不能提供以充足就绪的条件；其次，物资生活条件虽然重要，但每个孩子的成长更需要的是父母的关爱和陪伴，教育、生活条件是否优越并不是抚养权变更的法定理由。本案中被抚养人从小一直跟母亲生活，成长环境较为稳定，也不存在法定变更抚养权的情形，上诉人诉求变更抚养权无事实及法律依据，本院不予支持。   综上，黄某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费25元，由上诉人黄某负担。   本判决为终审判决。   审判长 王 薇   审判员 姜宏亮   审判员 成志刚     二O一九年七月五日   书记员 崔 帅