广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0391民初2487号原告：雷坚华，男，汉族，1975年10月15日出生，住广东省汕头市潮**。委托诉讼代理人：黄桦，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被告：黄钰善（曾用名黄月娥），女，1963年2月1日出生，香港特别行政区居民，原告雷坚华与被告黄钰善追偿权纠纷一案，本院于2018年7月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷坚华及其委托诉讼代理人黄桦、被告黄钰善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告代偿本金人民币120万元（币种下同）；2.判令被告偿还执行费12,000元；3.判令被告偿还原告因代偿而支付的赎楼借款利息160,310元；4.判令被告偿还原告因代偿而先付的律师费150,000元；5.判令被告偿还自原告代偿之日起的利息78,335元，直至偿还之日止（利息按银行同期贷款利率4.75%计算，暂计期限自2017年5月25日至2018年6月25日）；6.判令被告承担诉讼保全担保费和保全费共9802元；7.判令被告承担本案的全部诉讼费。事实和理由：2014年9月5日，被告以补充公司流动资金为由，向案外人颜海城借款150万元，借款期限3个月。同时，被告以自己名下的位于横岗镇横闻坝心村五层自建房做抵押，房产宗地号：Ｇ08302—××4,房产证号：深房地字第**。由于是绿本房产证，被告将房产证原件押给出借人。原告因不懂法律且碍于朋友情面，在被告和另一保证人的欺骗下，为被告提供了保证人担保。被告借款期限届满无法偿还，2015年12月，出借人颜海城将原告及另一保证人起诉到法院，要求原告承担还款责任并查封了原告位于龙尚的房产。2016年出借人依据（2015)深龙法民一初字第2492号判决书申请法院强制执行。2017年4月，在法院调解下，原告与申请执行人颜海城达成执行和解协议，原告同意代被告偿还借款及利息120万元，为偿还被告借款，原告被迫借款赎楼还款，为此支付借款利息160,310元、执行费12,000元及律师费150,000元等各项费用。综上，为了维护原告的合法权益，现依法提起诉讼，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告辩称：1.被告没有使用该笔款项。被告在新兴云礼寺的筹委会主任周克刚的请求下以本人的房产作为抵押帮他借这笔款，应借款人要求被告签名，并将钱汇入被告账上，但是全部款项都由周克刚使用（此事可以与颜海城证实）；2.被告并非新兴云礼寺的筹委会成员，只是一个热心义工的佛教信徒，不存在要以住宅抵押借款来捐赠的行为，周克刚提供的新兴县民族宗教事务局印发的新民宗复（2013）19号文件是假的，文件上成员中，被告的名字他自己作假加上去的，与原件不符，请求贵院向新兴县民族宗教事务局调查事实；3.在以周克刚为主任的筹委会的单据（编码：20141023附件1）上，有周克刚等人的签名确认被告已经使用165万元，证明本案150万元完全用于周克刚指定的用途。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录的证据目录清单），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.已生效的广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法民一初字第2492号民事判决的原告为颜海城，被告为本案原告雷坚华和周克刚，该判决书内容为：“经审理查明，2014年9月5日，原告（出借人）与黄钰善（借款人）签订1份《借款合同》，约定黄钰善向原告借款150万元用于补充公司流动资金，借款期限为3个月，自2014年9月5日至2014年12月4日止，月息为1.8％，如果实际借款期限超过约定期限的，按每日千分之二计收逾期费用。同日，两被告分别向原告出具了《担保保证书》（以下简称“保证合同”），约定被告为黄钰善的上述借款提供不可撤销的连带保证，担保范围包括：借款本金、利息、违约赔偿金及其他费用，以及实现债权的费用等。同日，原告委托案外人王宋景通过其平安银行账户向黄钰善的中国农业银行账户转账汇款人民币1275000元，原告主张另外225000元借款系以现金形式支付。同日，黄钰善向原告出具1张收据，内容为：本人黄钰善现收到颜海城出借的款项人民币150万元整，其中1275000元由王宋景通过银行转账支付，另225000元为现金支付，本人承诺按期还款。由于借款到期后黄钰善及两被告均未按时还款及支付利息，原告遂于2015年12月3日诉至本院，提出上列诉讼请求。上列事实，有借款合同、借据、保证担保书、银行付款凭证、银行交易明细及当事人的庭审陈述等证据证实，足以认定。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。原告提交的借款合同、借据、银行付款凭证、银行交易明细等证据能证明原告与黄钰善之间存在民间借贷关系。原告已依借款合同向黄钰善支付借款150万元，黄钰善出具收据对此表示确认，故作为主合同的借款合同已生效。主合同生效后，作为从合同的保证合同亦发生法律效力，两被告应依合同约定承担保证责任。由于保证合同约定两被告承担连带保证责任，而依照法律规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。故原告基于保证合同要求两被告在其保证范围内承担保证责任，合法有据，本院予以支持。被告答辩称原告应将借款人黄钰善追加为共同被告，于法无据，本院不予支持。被告还答辩称其为借款提供担保是因为黄钰善答应将借款用作募捐资金，但是黄钰善收到款项后分文未用于募捐，原告转账支付借款后也未及时通知被告，故被告不应当承担保证责任，对此本院认为，两被告作为具备完全民事行为能力的成年人，理应具备对保证合同内容的正常辨识与判断的能力，能够知晓其签名确认的意义与后果，且被告的上述主张并无证据支持，本院亦不予采纳。被告又答辩称黄钰善借得巨款后去向不明，其行为涉嫌诈骗犯罪，建议出借人通过刑事途径解决本案，但根据相关司法解释，即使借款人涉嫌犯罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理，故本院对被告的该项答辩意见亦不予采纳。被告未偿还原告借款，理应支付借款利息。原告主张按月息2％（即年利率24％）从2014年12月5日起计算借款利息，合法有据，本院亦予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第五条、第六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第四条、第八条、第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告雷坚华、周克刚限于本判决生效之日起三日内，偿还原告颜海城借款本金人民币150万元。二、被告雷坚华、周克刚限于本判决生效之日起三日内，支付原告颜海城借款利息（以人民币150万元为本金，按照年利率24％计算，自2014年12月5日起计算至本判决确定的履行期限届满之日止）。”2.2014年4月5日，原告向案外人颜海城出具《担保保证书（自然人担保）》，约定的担保范围包括：借款本金、违约赔偿金及其他费用以及颜海城实现债权的费用，另约定原告的财务状况足以保证本担保人有能力履行此项担保，等内容。3.上述判决生效后，原告颜海城向广东省深圳市龙岗区人民法院申请强制执行，案号为（2016）粤0307执6686号。4.2017年4月，本案原告与颜海城达成执行和解协议，原告同意支付颜海城120万元以终结双方全部的债权债务关系。被告对此未提出异议。5.2017年5月26日，广东省深圳市龙岗区人民法院出具（2016）粤0307执6686号执行裁定书，以该案执行过程中，申请执行人与被执行人达成执行和解协议、申请执行人申请解除本案原告名下房产的查封为由，裁定解除原告房产查封。6.2017年7月12日，案外人倪浩为出具《结清证明》称，本案原告于2017年5月18日至7月12日向其借款120万元用于支付法院（2016）粤0307执6686号案件解封执行款，于当日还本金120万元，并结清解封费、服务费、利息13万元。另，本案原告于2017年6月5日向其借款70万元用于支付工商银行赎楼款，于当日结清利息、服务费30,310元。7.2018年3月12日，广东省深圳市龙岗区人民法院出具（2016）粤0307执6686号执行裁定书，以本案原告已经与申请执行人达成执行和解协议，而该案担保人周克刚的查封房产（位于深圳市宝安区新安街道办新安路东北侧员工宿舍**619，房产证号50××**）已经依法拍卖处置完毕、已将执行款1,509,276.99元划付申请执行人颜海城、原生效判决确定的被执行人义务已经执行完毕为由，裁定该执行案件结案。原告为该案向广东省深圳市龙岗区人民法院支付了12,000元执行费。8.因原告的起诉状和证据对第五项诉讼请求涉及的利息由来不明确，本院要求原告庭后五日内提交相关证据。原告庭后提交补充说明，申请变更第五项诉讼请求的金额为149655.80元（利息自2017年7月11日起计，暂计算至2018年11月23日）。理由是原告分别向两家银行借款120万元帮被告偿还债务，两家银行收取的利息应由被告承担。9.关于原告的律师费15万元，原告代理人当庭确认已经发生的只有执行阶段的1万元及2.5万元，其他的尚未实际发生。本院要求原告庭后三日内提交该3.5万元的付款凭证，但原告未提交。10.原告支出了申请保全费5000元和保全担保费4801.94元，提交了保全担保费的电子发票。11.被告提交留仙洞大厦写字楼租赁合同及收费收据，拟证明本案借款用于该办公场所的租金，而该办公场所为新兴县云礼观音禅寺筹委会的办公地址。12.被告另提交新兴县人民政府民族宗教事务局文件，即《关于新兴县云礼观音禅寺筹建委员会组成人员的批复》，拟证明该文件中筹委会成员没有被告名字，但周克刚提交给被告的该文件复印件有被告名字，故被告是在周克刚的欺骗下向颜海城借款150万用于新兴县云礼观音禅寺的流动资金，并非被告本人使用。本院认为，本案为追偿权纠纷，因被告为香港特别行政区居民，本案具有涉港因素。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条规定“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定”之规定，本案当事人可以依法选择本案适用的法律。因当事人对法律适用未进行约定，本院依法适用最密切联系原则，以我国内地法律为本案准据法。广东省深圳市龙岗区人民法院生效的（2015）深龙法民一初字第2492号民事判决认定，被告是借款人，被告向颜海城借款150万元，本案原告和周克刚是被告的担保人，判决本案原告作为担保人之一对被告的债务承担连带清偿责任。本案原告依据上述生效判决，代被告履行了120万元的债务。依据《中华人民共和国担保法》第十二条“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿”之规定，本案原告有权向本案被告追偿，被告应向原告返还代偿款本金120万元。被告抗辩其不是借款的实际使用人，不是本案的真实借款人，与上述生效民事判决的认定不符，本院不予采纳。被告就该款项的使用问题，可另寻途径解决。因被告不履行生效判决判定的法定义务，颜海城申请强制执行，该费用属于颜海城实现债权的费用。本案原告作为担保人缴纳了1.2万元的执行费用，是担保合同中明确约定的担保范围，原告作为担保人可以向主债务人被告追偿。原告在《担保保证书（自然人担保）》中向颜海城承诺原告的财务状况足以保证本担保人有能力履行此项担保，即其应以本人财产履行担保，之后可依法向被告追偿。但原告并未以其本人财产，例如查封房产来履行担保责任，而是对外举债120万元偿还给颜海城，相关的利息属于原告自行扩大的损失，不应属于追偿的范围。故原告请求被告支付其向案外人倪浩及两家银行借款而形成的利息、服务费等，没有合同依据和法律依据，本院不予支持。原告在庭审结束后申请变更诉讼请求，不符合法律规定，本院不予采纳。原告请求被告支付律师费15万元，该款大部分未实际发生。原告主张已经发生的3.5万元也没有提交付款凭证，本院不予支持。原告在本案中支出了保全申请费5000元和保全担保费4801.94元，因原告在本案中向被告行使追偿权于法有据，原告请求被告承担，本院按原告胜诉比例予以支持75%。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持，其余部分缺乏法律依据和事实依据，本院予以驳回。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条、《中华人民共和国担保》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（证据不足）、第一百五十二条、第二百五十九条之规定，判决如下：一、被告黄钰善应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告雷坚华支付代偿本金120万元及执行费1.2万元、保全担保费3602元；二、驳回原告雷坚华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费19,206元、保全费5000元，由原告雷坚华负担6052元，被告黄钰善负担18,154元。如不服本判决，原告雷坚华可以在判决书送达之日起十五日内、被告黄钰善可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 彭 亮人民陪审员 同 峰人民陪审员 林竞华二〇一九年七月二十九日法官助理张怡扬书记员詹惠婷附：一、原告证据目录清单：证据1.被告黄钰善（黄月娥）公安局出入境出具的身份证明；证据2.原告身份证；证据3.龙岗法院执行通知书[案号：（2016）粤0307执字第6686号]；证据4.龙岗法院民事判决书[案号：（2015）深龙法民一初字第2492号]；证据5.龙岗法院执行费票据；证据6.龙岗法院执行裁定书（解除查封）；证据7.借款结清证明、银行付息流水单；证据8.龙岗法院执行裁定书（结案）；证据9.借款合同、保证合同，证明我们对借款承担了保证责任；证据10.隆安律师所委托代理合同（执行纠纷）、发票；证据11.隆安律师所委托代理合同（执行纠纷）、发票；证据12.前海法院判决书（2016）粤0391民初758号；证据13.法院诉讼保全费票据；证据14.平安保险公司担保保函、保全费发票；证据15.隆安律师委托代理合同（代偿纠纷）；证据16.律师费发票。二、被告证据目录清单：证据1.留仙洞大厦写字楼租赁合同书及收费收据；证据2.房屋租赁合同；证据3.云礼观音寺所有开支；证据4新兴县人民政府民族宗教事务局文件；证据5.报警受案回执；证据6.（2016）粤0391民初字758号民事判决书及该案的答辩状；证据7.新兴县人民政府民族宗教事务局文件。三、原告补充证据目录清单：证据1.石嘴山银行借款还款2017年7月5日-2018年7月10日流水单；证据2.邮政银行深圳南山支行借款合同、抵押合同；证据3.邮政银行授信业务借据和借款支用单；证据4.借款人营业执照、工商公示单、法定代表人身份证、结婚证。