江苏省沭阳县人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏1322刑初1216号公诉机关江苏省沭阳县人民检察院。被告人彭松旺，男，1989年9月14日出生于江苏省沭阳县，汉族，无业，沭阳县人，住沭阳县。被告人彭松旺曾因犯盗窃罪，于2008年12月2日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币九千元；又因犯盗窃罪，于2011年12月16日被沭阳县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；又因犯盗窃罪，于2015年12月1日被沭阳县人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元；又因犯盗窃罪，于2016年10月11日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，于2017年12月27日刑满释放。现因涉嫌盗窃罪、诈骗罪，于2018年8月24日被沭阳县公安局刑事拘留，同年9月28日被逮捕，现羁押于沭阳县看守所。辩护人韦峰，江苏沂淮律师事务所律师。江苏省沭阳县人民检察院以沭检诉刑诉[2018]1214号起诉书指控被告人彭松旺犯盗窃罪、诈骗罪，于2018年11月13日向本院提起公诉。本院在审理过程中，发现该案不宜适用简易程序，于2018年12月3日决定适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省沭阳县人民检察院指派检察员刘新娟出庭支持公诉，被告人彭松旺及其辩护人韦峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏省沭阳县人民检察院指控：一、盗窃2016年3月至2018年5月期间，被告人彭松旺先后4次盗窃他人财物，涉案金额总计人民币24291元，现分述如下：1.2016年3月10日23时许，被告人彭松旺在沭阳县开发区天能公司员工宿舍内，趁工友刘某乙熟睡之机，用刘某乙手机号注册微信账号（昵称：阿弥陀佛）,并绑定刘某乙本人名下中国银行卡。后被告人彭松旺在自己手机上登录该微信，并将上述银行卡内现金20000元充值至该微信钱包，并分7次以微信红包形式转发人民币共计1400元至被告人彭松旺名下微信账号内,后因该微信账号支付异常被微信平台暂时冻结，致使被告人彭松旺无法继续盗取。2.2016年5月24日2时许，被告人彭松旺再次登录其用刘某乙手机号注册的微信账号，通过微信转账（绑定银行卡直扣）方式，分三次盗走刘某乙银行卡内财物共计人民币4000元。3.2016年5月27日3时许，被告人彭松旺沭阳县桑墟镇桑墟街上海络客洗浴中心，翻窗进入室内，将一楼吧台处刘某甲的白色Bestsonny牌手机盗走。经沭阳县物价局价格认定分局认定，该部手机价值人民币291元。二、诈骗1.2015年10月19日，被告人彭松旺以代为办理5万元额度信用卡为由，以手续费、做银行流水等名义，骗取被害人赵某人民币7200元。2.2016年5月28日21时许，被告人彭松旺在沭阳桑墟镇桑墟街天涯海角足浴店内，以借用为名，将店主庄某一辆红色海宝牌电动三轮车骗走后变卖。经沭阳县物价局价格认定分局认定，该辆电动三轮车价值人民币6603元。公诉机关根据被告人的供述及辩解、被害人陈述、证人证言、现场勘验检查笔录等证据证明的事实，认为被告人多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；认为其诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人彭松旺一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人彭松旺曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人彭松旺归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人彭松旺对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的其他犯罪事实及罪名无异议，但提出，指控的第一起盗窃的20000元中有10010元，因为该款被冻结，客观上被告人无法取得该款项，该笔款项应构成盗窃未遂。经审理查明：一、盗窃1、2016年3月10日23时许，在沭阳县开发区天能公司员工宿舍内，被告人彭松旺趁工友刘某乙熟睡之际，用刘某乙手机号注册微信账号（昵称：阿弥陀佛），并将刘某乙名下中国银行银行卡绑定在该微信账户上。后被告人彭松旺用自己手机登录该微信账号，将刘某乙中国银行银行卡内现金20000元充值到该微信账号的微信钱包内，再分7次以微信红包形式发送1400元至自己的微信账号内，余款18600元因刘某乙的微信账号支付异常被微信平台暂时冻结，致使被告人彭松旺无法再继续发送款项。2016年3月23日，刘某乙发现卡内现金被盗提出报警，被告人彭松旺以是自己朋友盗取、自己愿意帮其归还为由阻止，并让刘某乙解除了对剩余18600元的冻结，其中10010元从刘某乙的微信钱包提现到刘某乙的中国银行银行卡内，由刘某乙取出交付给被告人彭松旺，另有8582元被被告人彭松旺再次偷偷以微信转账方式转到自己的微信账号。后经刘某乙索要，被告人彭松旺陆续归还刘某乙共计18350元。2016年5月24日2时许，被告人彭松旺再次用自己的手机登录用刘某乙手机号注册的微信账号，分3次以微信转账（绑定银行卡直扣）方式转账4000元至自己的微信账号内。2、2016年5月27日3时许，被告人彭松旺到沭阳县桑墟镇桑墟街上海洛克洗浴中心，翻窗进入室内，将一楼吧台处刘某甲的白色Bestsonny牌手机盗走。经鉴定，该手机价值291元。二、诈骗1、2015年10月19日，被告人彭松旺以能帮赵某办理信用卡为由，以收取手续费、做银行流水等名义骗取赵某共计7200元。案发后，该款由公安机关追回并发还被害人赵某。2、2016年5月28日21时许，在沭阳县桑墟镇桑墟街天涯海角足浴店内，被告人彭松旺以借用为名，将店主庄某的一辆红色海宝牌电动三轮车骗走后变卖。经鉴定，该车价值6603元。另查明：被告人彭松旺归案后如实供述了自己的罪行。上述事实，有公诉机关出示的，经过庭审质证、认证的，且均具有证据证明效力的以下证据予以证明：被告人彭松旺供述了其盗窃、诈骗他人财物的时间、地点、具体行为、作案手段、赃物特征等事实，该供述得到了被害人刘某甲、刘某乙、赵某、庄某陈述、证人王某证言、现场勘验笔录、现场图、现场照片、价格认定结论书、辨认笔录、微信转账记录、监控录像等证据证实，足以认定。公安机关出具的“发破案经过”及“抓获经过”，证明本案的案发经过及被告人彭松旺的归案情况；“有/无前科劣迹证明”及刑事判决书，证明被告人彭松旺的前科劣迹；“人口基本信息表”，证明被告人彭松旺的刑事责任年龄。辩护人提出起诉书指控的第一起盗窃的20000元中有10010元，因为该款被冻结，客观上被告人无法取得该款项，该笔款项应构成盗窃未遂，本院认为，被告人彭松旺将被害人刘某乙银行卡中20000元充值到微信钱包，在发送1400元给自己账户后，系统出现异常，剩余18600元被冻结无法再行发送，属于被告人彭松旺意志外原因而非法控制剩余钱款，就18600元而言，其盗窃行为构成未遂。公诉人认为被害人刘某乙失去了对18600元的控制，被告人彭松旺的行为构成既遂，但实践中被害人刘某乙是可以通过银行卡交易记录查询到资金去向的，18600元也实际被冻结没有流失，现实情况中后来也是刘某乙自己解除冻结、取回款项，故对该18600元属于盗窃未遂款项。至于后来被告人彭松旺让刘某乙将10010元给自己，又将8582元再次转到自己账户，只是被告人彭松旺与被害人刘某乙对剩余18600元的再协调处理，不影响其之前盗窃20000元、其中18600元未遂的认定。本院认为：被告人彭松旺以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；以非法占有目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人彭松旺犯盗窃罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，依法予以支持。盗窃犯罪中有18600元因被告人彭松旺意志外原因未能得逞，系未遂，依法予以从轻处罚。被告人彭松旺一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人彭松旺曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人彭松旺归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。辩护人的辩护意见与上述观点一致予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十五条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人彭松旺犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；被告人彭松旺犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年八月二十四日起至二〇二〇年十月二十三日止，所处罚金应在判决生效后一个月内缴纳完毕。）二、责令被告人彭松旺退赔被害人刘自杰经济损失人民币一千六百五十元、退赔被害人刘红君经济损失人民币二百九十一元、退赔被害人庄美如经济损失人民币六千六百零三元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟 源人民陪审员  时庆仁人民陪审员  李苏明二〇一九年七月三十一日书 记 员  许 静书 记 员  卢光荣附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条【数罪并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。