文书内容重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终4625号上诉人(原审被告)：重庆港连商贸有限公司,住重庆市大渡口区春晖路街道松青路******，统一社会信用机构代码91500104MA5U8HK353。法定代表人：毛文彬，总经理。委托诉讼代理人：宋国章，重庆鲁本律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖忠华，重庆鲁本律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：宜宾市源宇商贸有限公司,住四川省宜宾市,住四川省宜宾市翠屏区江北振兴大道江北建材城******码91511502579625922R。法定代表人：顾笑源，总经理。上诉人重庆港连商贸有限公司（以下简称港连商贸公司）因与被上诉人宜宾市源宇商贸有限公司（以下简称源宇商贸公司）合同纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院(2019)渝0104民初396号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。港连商贸公司上诉请求：撤销(2019)渝0104民初396号民事判决并依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人承担。主要事实和理由：一、一审判决认定事实不清，上诉人第二批此货物送到指定地点后，因实际使用人另行购买相同的货物，不再需要该批次货物，被上诉人因此拒付运费，拒绝收货。二、周生光没有权限代表公司签署购销纠纷协议，不构成表见代理。三、购销纠纷协议即使有效，支付2万元的付款条件未成就，不应当支付赔偿款。四、因被上诉人未支付运费，承运人留置货物，该风险应对由被上诉人承担，不应由上诉人承担。源宇商贸公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。源宇商贸公司向一审法院起诉请求判决：1.解除规格为121*6的批次货物的买卖合同；2.港连商贸公司退还源宇商贸公司货款55978.75元；3.港连商贸公司赔偿源宇商贸公司损失20000元；4.本案诉讼费及保全费均由港连商贸公司负担。一审法院认定事实：源宇商贸公司与港连商贸公司达成口头协议，约定源宇商贸公司向港连商贸公司购买无缝管，源宇商贸公司于2018年12月10日分五笔向港连商贸公司支付237875.25元。双方约定运费每吨620元，其中520元由港连商贸公司负责支付承运人，源宇商贸公司直接支付承运人每吨100元的运费。港连商贸公司在一审庭审中不认可周生光是其公司员工，但认可周生光负责这批货物与源宇商贸公司之间的买卖。周生光于2018年12月18日通过微信图片形式向源宇商贸公司发送《购销纠纷协议》，该协议约定源宇商贸公司于2018年12月8日向港连商贸公司购买如下批次货物：现已经到货325*10、83*5，            名称              规格              数量（支）              重量（吨）              单价元/吨              金额                  无缝管              325*10              34              31.658              5450              172536.1                  无缝管              121*6              48              9.075              5050              45828.75                  无缝管              83*5              53              3.752              5200              19510.4                  合计237875.25                                                                  其中325*10的材料与双方约定的材料不符，导致源宇商贸公司无法按期供货给第三方。经双方友好协议，港连商贸公司赔偿源宇商贸公司2万元整，源宇商贸公司与第三方因325*10产生的纠纷与港连商贸公司无关。赔偿时间与方式，待源宇商贸公司收到无缝钢管121*6，确认材料无误后，港连商贸公司于源宇商贸公司收货后三个工作日内通过对公账户将约定的金额转与源宇商贸公司。源宇商贸公司、港连商贸公司在一审庭审中均认可源宇商贸公司并未收到规格为121*6的批次货物。港连商贸公司的收款账号系周生光于2018年12月8日通过微信提供给源宇商贸公司。一审法院认为，源宇商贸公司和港连商贸公司之间的买卖合同合法有效，双方均应当根据约定履行各自的权利及义务。源宇商贸公司已经按照约定支付货款，港连商贸公司应当根据约定履行交货义务以及负担应当由其支付的运费的义务。港连商贸公司并未将规格为121*6的批次货物合计45828.75元的货物按约定交付源宇商贸公司。港连商贸公司未能实际交付货物，构成根本违约，故源宇商贸公司要求解除关于规格121*6的合同的诉讼请求有事实和法律依据，一审法院依法予以支持。源宇商贸公司要求港连商贸公司退还货款45828.75元的诉讼请求符合法律规定，一审法院依法予以支持。港连商贸公司辩称的未能交付上述批次货物的原因是因为源宇商贸公司拒付运费导致货品被留置，故应当由源宇商贸公司自行承担责任的意见，因港连商贸公司未能举证证明如下事实：1、港连商贸公司已经及时足额支付其应付的运费。根据双方关于运费的约定，港连商贸公司与源宇商贸公司支付的运费的比例是5.2:1，由港连商贸公司负责寻找承运人并支付绝大部分的运费；2、源宇商贸公司未付其应付的运费。港连商贸公司未能证明已经达成源宇商贸公司支付运费的付款条件及源宇商贸公司具有拒付应付运费的行为；3、姜建刚的证明属于证人证言，证人应当出庭作证，港连商贸公司既未能申请姜建刚作为证人出庭作证，姜建刚实际也未能出庭作证，故此证明不符合证人证言的作证形式。综上，一审法院依法不予采信上述意见。本案中，尽管港连商贸公司否认周生光系其员工，但周生光负责提供的港连商贸公司的收款账号、负责与源宇商贸公司方进行合同履行的沟通协调、发送带有港连商贸公司印章的《购销纠纷协议》至源宇商贸公司，根据上述事实，足以认定源宇商贸公司有理由相信周生光有权代理港连商贸公司履行合同和沟通事宜。周生光构成表见代理，其行为的法律后果应当由被代理人港连商贸公司负担。故源宇商贸公司要求港连商贸公司赔偿损失2万元，因双方已经就此达成协议，上述请求，有事实和法律依据，一审法院依法予以支持。源宇商贸公司的其他诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院依法不予支持。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第一百零七条、第九十四条第一款第四项、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、解除源宇商贸公司与港连商贸公司关于规格为121*6批次的无缝管买卖合同；二、港连商贸公司于判决生效后五日内退还源宇商贸公司货款45828.75元；三、港连商贸公司于判决生效后五日内支付源宇商贸公司赔偿款20000元；四、驳回源宇商贸公司其他诉讼请求。本案案件受理费850元、保全费820元，由港连商贸公司负担723元，源宇商贸公司负担127元。本院二审中，港连商贸公司向本院提交成都鑫清创钢铁有限公司结算单复印件并申请证人姜建刚作证，欲证明源宇商贸公司对接的实际使用方已经采购了相同型号的钢管，源宇商贸公司不支付运费，导致承运人没有卸货。对上述证据，本院结合其他事实综合评判。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的主要焦点是源宇商贸公司关于解除121*6批次货物的买卖合同并退还货款的主张能否成立。对该争议焦点，本院评判如下：首先，根据一审查明的事实，源宇商贸公司与港连商贸公司均认可源宇商贸公司未收到规格为121*6的货物。源宇商贸公司已经履行了付款义务，港连商贸公司应对自己已经履行交货义务承担举证证明责任。其次，港连商贸公司二审上诉称未交货的原因系源宇商贸公司未支付运费并拒绝收货并举示结算单及证人证言，对此，本院认为，港连商贸公司二审举示的结算单复印件即使属实，亦仅能证明案外人贵州九亿钢结构工程安装有限公司曾购买过规格为121*6的无缝管，与本案处理缺乏关联性。姜建刚的证人证言并不足以证明未交付货物的原因系源宇商贸公司拒绝支付运费所导致，同时源宇商贸公司总共应付的运费仅4000余元，远远低于港连商贸公司在购销纠纷协议中承诺的赔偿款2万元，故以未支付运费为由拒绝交货明显不符合常理。基于上述分析，港连商贸公司并未举示充分证据证明已经履行交货义务，故源宇商贸公司主张解除121*6批次货物的买卖合同并返还货款于法有据，本院予以支持。至于港连商贸公司关于不应支付赔偿款2万元的上诉主张，本院认为，一审举示的《购销纠纷协议》虽然仅为复印件，但加盖有双方公司印章，周生光在一审法院的询问中亦认可该协议的真实性。故一审法院对购销纠纷协议予以认定并无不当，该协议对港连商贸公司具有约束力。该协议约定的赔偿款2万元系对之前规格为325*10货物达成的赔偿约定，虽然约定支付时间在收到121*6批次货物后，但现在该批次货物的合同已经解除，不需要履行，故港连商贸公司仍应按协议约定支付赔偿款2万元。综上所述,根据现有证据，港连商贸公司的上诉理由依据不足，不能成立，其上诉请求应予驳回，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审诉讼费负担维持不变。二审案件受理费1699元由重庆港连商贸有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长 熊学庆审 判 员 章若微审 判 员 吴贵平二〇一九年七月十一日法官助理 吴跃辉书 记 员 刘 伟