河北省承德市双桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0802民初3033号 原告：承德颐园府房地产开发有限责任公司，住所地承德市双桥区上二道河子村汽车北站天龙食府**，统一社会信用代码91130802554481416J。 法定代表人：张建平，总经理。 委托诉讼代理人：谭长青，男，1980年4月17日出生，汉族，现住湖南省衡阳市南岳区，该公司员工。 委托诉讼代理人：何艳利，河北天诤律师事务所律师。 被告：中国对外建设有限公司，住所地北京市海淀区西三环北路**中国外文大厦****，统一社会信用代码91110000100011401J。 法定代表人：郑伟，总经理。 委托诉讼代理人：梁高华，男，1963年11月7日出生，汉族，该公司员工，现住湖南省洪江市。 委托诉讼代理人：秦静，女，1981年11月16日出生，汉族，该公司员工，现住北京市石景山区。 原告承德颐园府房地产开发有限责任公司与被告中国对外建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告承德颐园府房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人谭长青、何艳利、被告中国对外建设有限公司委托诉讼代理人梁高华、秦静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 承德颐园府房地产开发有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告就起诉前已付工程款6000000.00元开具工程款增值税专用发票或赔偿因未开具发票造成的原告未能抵扣所得税款损失1500000.00元；2、判令被告就执行中已付款11910077.58元开具增值税专用发票或赔偿因未开具发票造成的原告未能抵扣所得税款损失2977519.40元；3、判令被告返还工地现场所存的钢材225.54384吨及木方402方，或赔偿钢材及木方价款1159196.15元；4、判令被告拆除B1区现存塔吊、清运垃圾并向原告移交施工现场；5、本案的诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第二项为判令被告就执行中已付款10490077.58元开具增值税专用发票或赔偿因未开具发票造成的原告未能抵扣所得税款损失。事实和理由：2011年6月10日，原告承德颐园府房地产开发有限责任公司与被告中国对外建设有限公司签署了《承德市双桥区红石峦村城中村改造一期B1区建设项目建设工程总包合同》，约定由中国对外建设有限公司对B1区进行施工。2011年12月至2012年1月，原告支付被告劳务工资4000000.00元，2012年6月1日支付工程款2000000.00元。此后中国对外建设有限公司向承德市中级人民法院起诉解除合同，并经评估确认现场存量钢材225.5384吨、木方402方，河北省高级人民法院（2016）冀民终733号判决认定承德颐园府房地产开发有限责任公司向中国对外建设有限公司支付现场存量木方及钢材损失费1159196.15元，存量木方与钢材归承德颐园府房地产开发有限责任公司所有，并判令承德颐园府房地产开发有限责任公司支付剩余工程款7863728.41元、停窝工损失费2658696.15元，退还保证金2000000.00元，合计12522424.56元，同时中国对外建设有限公司移交资料和木方402方与钢材225.54384吨。判决生效后，被告明知合同已解除，但仍不履行退场义务，施工现场塔吊未撤场，残留建筑垃圾未清运，未移交场地与资料。至2012年6月1日，原告已向被告支付工程款6000000.00元，截止至2019年5月20日，原告向执行法院承德市中级人民法院交付标的款11190077.58元，被告均未开具发票，给原告造成税款损失。故原告提起诉讼。 中国对外建设有限公司辩称，开具发票不是民事法律关系，应是行政法律关系，对原告该诉讼请求应予驳回。承德市中级人民法院（2013）承民初字第00172号民事判决书和河北省高级人民法院2016）冀民终733号民事判决书并未对开具发票作出判决。司法执行也未规定申请人领取执行款项需向法院开具发票。原告请求赔偿因未开具发票给原告造成损失没有依据，原告开发项目没有开工许可，属原告违约。原告并没有提交税款损失的相关证据。钢材和木方自判决生效之日起已转移给原告，由原告掌控，原告请求返还钢材和木方没有依据。 围绕诉讼请求当事人依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，本院审理认定证据如下： 原告提交2号证据交纳标的款转款凭证中2018年8月14日120000.00元的凭证没有标明用途，本院不予认定。原告提交的其他证据真实合法、且与本案具有关联性，本院予以确认。 根据当事人提交的有效证据和陈述，本院认定事实如下：2011年6月10日，原告承德颐园府房地产开发有限责任公司与被告中国对外建设有限公司签定《承德市双桥区红石峦村城中村改造一期B1区建设项目建设工程总包合同》，约定由中国对外建设有限公司对该项目B1区进行施工。2011年12月至2012年6月1日，原告向被告支付工程款6000000.00元，中国对外建设有限公司未给承德颐园府房地产开发有限责任公司开具发票。2013年6月，中国对外建设有限公司向承德市中级人民法院提起诉讼，请求解除合同。裁判结果为解除合同，承德颐园府房地产开发有限责任公司向中国对外建设有限公司支付工程款7863728.41元，返还保证金2000000.00元，赔偿停窝工损失2658696.15元。 施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方。河北省高级人民法院（2016）冀民终733号判决认定，承德颐园府房地产开发有限责任公司应向中国对外建设有限公司支付1159196.15元货款，实存木方与钢材归承德颐园府房地产开发有限责任公司所有。 判决生效后，中国对外建设有限公司申请执行，承德颐园府房地产开发有限责任公司向执行法院交付案件标的款11790077.58元，其中工程款及停窝工损失费10522424.56元。被告中国对外建设有限公司未开具发票。总计未开具发票的工程款及停窝工损失费合计16522424.56元。 合同解除后，中国对外建设有限公司并未向承德颐园府房地产开发有限责任公司移交施工现场，施工塔吊未拆除，未向原告交付钢材和木方，施工现场塔吊未撤场。 本院认为，发票是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。国务院税务主管部门统一负责全国的发票管理工作。未开具发票的，是属于违反发票管理法规的行为。不是民事法律关系调整范围。原告请求被告开具发票，应予驳回。被告中国对外建设有限公司收取工程款开具工程款发票是其应承担的法定纳税义务。纳税人销售交通运输、邮政、基础电信、建筑、不动产租赁服务，销售不动产，转让土地使用权，销售或者进口下列货物，税率为11%。2018年5月1日，纳税人发生增值税应税销售行为或进口货物，原适用17%和11%税率的，税率分别调整为16%、10%。自2019年4月1日起，增值税一般纳税人发生增值税应税销售行为或进口货物，原适用16%税率的，税率调整为13%；原适用10%税率的，税率调整为9%。被告未开具发票，致原告不能抵扣税款，给原告造成的损失，被告应予赔偿。工程款增值税应纳税额为16522424.56*9%=1487018.21元。《中华人民共和国企业所得税法》第四条企业所得税的税率为25%。第八条企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出，包括成本、费用、税金、损失和其他支出，准予在计算应纳税所得额时扣除。被告收取6000000.00元工程款未开具发票，原告没有记账凭证，该工程款不能计入成本，在计算所得税纳税额时不能得到扣除，致原告企业所得税应纳税额增加，给原告造成损失为6000000.00*25%=1500000.00元。原告该项诉讼请求，本院应予支持。 原告承德颐园府房地产开发有限责任公司依照生效判决通过执行法院履行给付义务后，取得了相应支付工程款的付款凭证。同时，原告未提交因被告中国对外建设有限公司未开具该部分工程款发票造成所得税损失的相关证据，原告请求该部分损失，本院不予支持。 关于施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方问题。承德颐园府房地产开发有限责任公司应向中国对外建设有限公司支付1159196.15元货款，实存木方与钢材归承德颐园府房地产开发有限责任公司所有。但被告未履行货物清点交接义务。原告请求移交施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方，本院予以支持。 建设工程施工合同解除后，被告中国对外建设有限公司未完全撤离施工现场，现场塔吊仍未拆除，原告请求判令被告拆除塔吊，清理建筑垃圾，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告中国对外建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告承德颐园府房地产开发有限责任公司因被告未开具发票致不能抵扣税款给原告造成的损失2987018.21元，被告开具相应的发票后免除赔偿责任； 二、被告中国对外建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告承德颐园府房地产开发有限责任公司移交施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方，不能移交按1159196.15元折价赔偿； 三、被告中国对外建设有限公司于本判决生效之日起十日内拆除施工现场塔吊、清理建筑垃圾完毕，并向原告移交施工现场； 四、驳回原告其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费25629.0元（减半收取），由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判员  李仕军 二〇一九年七月九日 书记员  李明子 ——