呼和浩特市中级人民法院刑事附带民事判决书（2019）内01刑终127号原公诉机关呼和浩特市玉泉区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）史某1，男，农民，住呼和浩特市。原审被告人魏某，男，小学文化程度，务农，户籍所在地内蒙古自治区呼和浩特市，捕前住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区小黑河镇百什户村副187号。2018年9月25日因涉嫌犯故意伤害罪，被呼和浩特市公安局玉泉区分局刑事拘留，2018年9月30日经呼和浩特市玉泉区人民检察院批准逮捕，当日被呼和浩特市公安局玉泉区分局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第三看守所。呼和浩特市玉泉区人民法院审理呼和浩特市玉泉区人民检察院指控原审被告人魏某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人史某1提起附带民事诉讼一案，于2019年3月26日作出（2019）内0104刑初5号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人魏某未提出上诉，原审公诉机关呼和浩特市玉泉区人民检察院未提起抗诉，原审判决刑事部分已经发生效力。上诉人史某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年7月3日8时许，被告人魏某在呼和浩特市玉泉区小黑河镇百什户村，因琐事与被害人史某1发生争执，并用折叠雨伞打伤了被害人史某1的左前臂。经呼和浩特市公安局物证鉴定所鉴定，被害人史某1左前臂损伤程度为轻伤二级。另查明，本案在审理过程中，经原审法院多次调解，被告人魏某的家属愿意赔偿给附带民事诉讼原告人史某1人民币15万元，史某1表示最低接受的赔偿款为人民币25万元。同时被告人魏某的家属表示愿意支付法院判决的赔偿款，用于赔偿史某1的经济损失，但附带民事诉讼原告人史某1表示不接受。现已将被告人魏某家属的赔偿款足额质押在我院，以防止执行不能。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1.被告人魏某的户籍信息。证实被告人魏某的基本身份情况。2.被害人史某1的报案材料及陈述。证实其被打伤的经过，具体陈述如下：“2018年7月3日9时许，魏某来到我家，我当时在马扎上坐着了，然后魏某突然朝我蹬了一脚，差点把我踢倒了，然后魏某接着用右手里拿着的东西朝我打过来，我用左手一挡，打着我左手小臂了”。3.证人冯某证言。证明案发现场经过，具体陈述如下：“2018年7月3日上午八点左右，这时魏某又来了，他进屋后说是开个死亡证明，史某1就说现在家里没了，过个三四天去乡里领回来给开，魏某听了史某1的话以后就开始骂，然后就朝史某1身上踹了一脚，史某1就站起来和魏某撕扯，魏某手里拿着一个东西，用塑料包着，像是折叠的雨伞一样长，他用这个东西打史某1，史某1用胳膊挡，那个东西用塑料包着，像是一把折叠的雨伞一样，长约五十公分，是圆柱型的”。4.证人史某2的证言。证明在2018年7月3日8时30分许，被告人魏某来其家殴打其丈夫史某1的详细事实经过。5.证人张某的证言。证明在2018年7月3日8时许，被告人魏某来其家殴打其父史某1的详细事实经过。6.呼和浩特市第一医院诊断证明。证明被害人史某1的伤情。7.（呼）公（物）鉴（伤）字[2018]0231号法医学人体损伤程度鉴定书。证实被鉴定人史某1左前臂损伤评定为轻伤二级。8.被告人魏某的供述与辩解。证实其殴打被害人史某1的事实经过，具体陈述如下：“2018年7月3日9时许，我让我兄弟媳妇去找史某1开个死亡证明书，因为父亲过世好几个月了，史某1当时没给开，我就过去找史某1开死亡证明，他还不给开刁难我，然后我们就吵起来了，接着打起来了，我先用擦车的抹布打了史某1一下，又用脚踢了史某1胸口一脚，然后史某1的女儿拿杯开水直往我脸上和后背还有肩膀上浇，史某1的媳妇还拽住我的衣服，随后我用当时右手拿着的衣服和烂雨伞朝史某1打过去，史某1用手一挡，雨伞和衣服就打在他的胳膊上了，具体哪只胳膊我记不清了。”9.呼和浩特市第一医院住院病案。证明原审附带民事诉讼原告人史某1于2018年7月3日入住呼和浩特市第一医院，于2018年8月24日出院，住院日数为52天，诊断为左尺骨骨折及糖尿病，于2018年7月3日20时40分做了左尺骨干骨折切开复位内固定手术。10.呼和浩特市第一医院门诊收费收据及门诊费用收费清单。证明原审附带民事诉讼原告人史某1在呼和浩特市第一医院支出CT检查费人民币900元，120急救费人民币300元，超声检查费人民币110元，放射检查费人民币105元，病例复印费人民币30元。11.呼和浩特市第一医院住院收费收据及呼和浩特市第一医院住院明细清单。证明原审附带民事诉讼原告人史某1在呼和浩特市第一医院住院期间花费共计人民币71971.98元。12.租赁费收据。证明原审附带民事诉讼原告人史某1在住院期间租赁椅子花费人民币520元。上述证据均来源合法，客观真实，足以证明本案事实，原审法院予以确认。原审法院认为，被告人魏某故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予以支持。对辩护人提出的被告人魏某具有自首情节的辩护意见，因与查明的事实不符，原审法院不予采纳。对附带民事诉讼原告人史某1关于医疗费、营养费、住院伙食补助费、租赁费的诉讼请求予以支持，误工费因没有相关的证据出示，依照《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》上一年度农、林、牧、渔业的平均工资予以计算，交通费酌情考虑赔偿人民币300元。对其他诉求因证据不足，缺乏相应的事实、法律依据，且不是刑事附带民事诉讼的赔偿范围，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，第一百零一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释法释第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告人魏某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月25日起至2019年9月24日止）；二、刑事附带民事诉讼被告人魏某赔偿刑事附带民事诉讼原告人史某1医疗费人民币71971.98元、门诊费人民币1445元，误工费人民币5867元（41182元÷365天×52天），营养费人民币5200元、住院伙食补助费人民币5200元，租赁费人民币520元，交通费人民币300元，以上合计人民币90503.98元，于本判决生效后立即给付；三、驳回刑事附带民事诉讼原告人史某1的其他诉讼请求。宣判后，上诉人史某1以原审被告人魏某持凶器蓄意闯入民宅行凶，且认罪态度差为由主张原审判决量刑过轻，同时主张原审判决民事赔偿范围不足以覆盖全部其全部损失，上诉请求撤销呼和浩特市玉泉区人民法院（2019）内0104刑初5号刑事附带民事判决第一项及第二项，以故意伤害罪从重追究魏某刑事责任，并改判支持史某1住院期间陪护费、出院后到康复期间的误工费、二次手术医疗费及所涉及的各项费用。二审期间上诉人史某1提交了一组新证据，即呼和浩特市第一医院司法鉴定所基于史某1的个人委托，于2019年4月20日出具的呼一医司法鉴定所（2019）临鉴字第590号《司法鉴定意见书》及相应的司法鉴定收费凭证，拟证明其二次手术所需手术费用及相应的误工、护理与营养三期时间，原审被告人魏某对该组证据真实性、合法性认可，但不认可上诉人史某1的二次手术的必要性。因上述司法鉴定意见书系具有相应资质的专业机构出具，合法有效，故本院予以认可。据此，本院二审另查明，史某1到期取内固定物的二次手术费用为1.3-2.0万元，误工90-180日，护理30-60日，营养60-90日，就上述鉴定支出1760元鉴定费，5元复印费。其他二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。认定本案事实的证据经原审法院庭审举证、质证，查明属实。本院予以确认。本院认为，原审被告人魏某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人史某1上诉主张撤销原审判决第一项，并以故意伤害罪从重追究魏某刑事责任的请求。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十九条之规定：“被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内，应当作出是否抗诉的决定并答复请求人。”据此，被害人就第一审判决中的刑事部分不服的，其应当在法定期限内向人民检察院请求抗诉。本案中因原审公诉机关呼和浩特市玉泉区人民检察院未支持史某1的抗诉请求，且原审被告人魏某亦未提出上诉，故原审判决刑事部分已经发生效力。关于上诉人史某1上诉请求撤销原审判决第二项，改判支持其住院期间陪护费、出院后到康复期间的误工费、二次手术医疗费及所涉及的各项费用等主张，因一审判决未按照实际住院天数支持其住院期间护理费，本院依法予以变更，史某1第一次手术住院期间护理费应为5649元39654元（内蒙古自治区2018年度居民服务、修理及其他服务业平均工资）÷365天×52天。同时因史某1主张的二次手术费及相应的误工费、护理费、营养费及鉴定费有呼和浩特市第一医院司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》及相应票据佐证，本院依法予以确认，故支持其二次手术费16500元，误工费因史某1未能提交具体的劳动合同、工资证明或个人纳税凭证等证明收入状况或所从事行业的证据，且其户籍为农村户口，故误工费支持其15232元41182元（内蒙古自治区2018年度农、林、牧、渔业平均工资）÷365天×135天，护理费4889元39654元/年（内蒙古自治区2018年度居民服务、修理及其他服务业平均工资）÷365天×45天，营养费7500元（75天×100元），鉴定费及复印费1765元，以上费用共计51535元。原审判决刑事部分认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院依法予以维持；原审判决刑事附带民事部分因有新证据，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第二百三十六条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持（2018）内0102刑初95号刑事附带民事判决第一项，即“一、被告人魏某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月25日起至2019年9月24日止）。”；二、撤销（2018）内0102刑初95号刑事附带民事判决第二项，即“二、刑事附带民事诉讼被告人魏某赔偿刑事附带民事诉讼原告人史某1医疗费人民币71971.98元、门诊费人民币1445元，误工费人民币5867元（41182元÷365天×52天），营养费人民币5200元、住院伙食补助费人民币5200元，租赁费人民币520元，交通费人民币300元，以上合计人民币90503.98元，于本判决生效后立即给付。”；三、原审被告人魏某赔偿上诉人史某1医疗费人民币71971.98元、门诊费人民币1445元，误工费人民币5867元，营养费人民币5200元、住院伙食补助费人民币5200元，住院期间护理费5649元，租赁费人民币520元，交通费人民币300元，二次手术费16500元，二次手术护理费4889元、误工费15232元、营养费7500元，鉴定费及复印费1765元，以上合计人民币142038.98元，于本判决生效后立即给付；四、驳回史某1的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审判长 杨蔚堃审判员 张静然审判员 杨光宇 二〇一九年七月十六日书记员 齐兴宇