河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终1297号上诉人（原审被告）：杨晓亮，男，1984年8月20日出生，汉族，住涿鹿县。委托诉讼代理人：谷新富，涿鹿县涿鹿法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：吴占岭，男，1981年11月22日出生，汉族，住涿鹿县。委托诉讼代理人：刘景玉，河北天权律师事务所律师。上诉人杨晓亮因与被上诉人吴占岭提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省涿鹿县人民法院（2019）冀0731民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人及委托诉讼代理人、被上诉人委托诉讼代理人到庭参与诉讼。本案现已审理终结。杨晓亮上诉请求：撤销涿鹿县人民法院（2019）冀0731民初19号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、一审判决事实不清，扩大了杨晓亮的赔偿责任，在一审法庭调查时，吴占岭称是在车上用脚踹砖弹下致伤，该说法没有证据支持，杨晓亮不能认可。吴占岭与杨晓亮是雇佣关系，但吴占岭受伤并不是在干活时，吴占岭到唐山卢龙县的一个砖厂装砖，其作为司机应当将车停放在货位，打开马槽就地休息，由于砖厂是用叉车装货、并且负责装货符合安全要求，所以杨晓亮在一审的时候就已经陈述对吴占岭的受伤过程不予认可，其陈述内容不符合客观实际。一审法院认定全额赔偿罔顾客观事实，扩大了杨晓亮的损失。2、一审法院认定吴占岭是工作期间受伤不正确，基于第一点的陈述，吴占岭受伤是在其本应当休息的时间，装货结束时才会将马槽关闭，所以并非是工作中受伤。3、吴占岭受伤之后，杨晓亮积极为其治疗，但吴占岭不遵医嘱，在被涿鹿县骨科医院诊断为骨折的情况下，擅自出院，之后又发展严重为粉碎性骨折。4、沽源县法医学鉴定中心的伤残鉴定，未能按照人体伤残程度分级标准所确定的肢体大关节功能障碍损伤基础要求一般应达至少三个月进行司法鉴定，违反了有关规定，所以该鉴定意见不实。吴占岭在其手术后两个月就急于进行鉴定，炎症尚未消除，在一审开庭时签字都用的是左手，杨晓亮曾提出重新鉴定，但未获支持。综上，请二审法院撤销一审判决或发回重审。吴占岭答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。吴占岭向一审法院起诉请求：杨晓亮赔偿各项经济损失116454元。一审法院认定事实：2018年8月18日杨晓亮雇佣吴占岭驾驶大型运输车辆，2018年10月24日晚11时许吴占岭驾驶车辆在唐山市园区砖厂装货时，不慎从车厢跌落，右手受伤。与其一同装货的司机发现后，将吴占岭受伤的事情用电话告知杨晓亮，吴占岭将自己驾驶的车辆停在砖厂，乘坐他人车辆于次日早晨回到涿鹿县，杨晓亮与吴占岭一起到涿鹿县永安医院住院治疗，诊断结果为右桡骨远端骨折。2018年11月4日吴占岭在未治愈的情况下，办理了出院手续。2018年11月9日杨晓亮与吴占岭张家口市第二医院进行检查，被诊断为右桡骨远端粉碎骨折，吴占岭在该医院住院治疗，2018年11月19日吴占岭出院。2019年1月25日法院委托沽源金御司法医学鉴定中心对吴占岭的伤情进行鉴定，结论为：1、十级伤残；2、误工从受伤之日计起至评残前一日止；3、1人护理3个月；4、营养期3个月；5、择期行内固定物取出术，二次手术费用约10000元。吴占岭两次住院的医疗费均由杨晓亮支付，鉴定期间吴占岭支付医疗费115元。此次事故造成吴占岭以下损失：医疗费115元，误工费17562.73元（按2018年度河北省交通运输业平均工资计算），营养费（90天每天30元）2700元，护理费（每天120元计算90天）10800元，住院伙食补（20天每天30元）600元，二次手术费用10000元，残疾赔偿金费61096元（按2018年度河北省城镇居民可支配收入计算），精神抚慰金3000元，鉴定费2200元，以上共计108073.73元。一审法院认为，吴占岭受雇于杨晓亮，并在工作期间不慎受伤，作为雇主的杨晓亮对吴占岭因伤造成的经济损失应当承担赔偿责任。杨晓亮对吴占岭的受伤过程及伤情不予认可，但不能提供相应的证据，故对杨晓亮的抗辩意见不予采信。吴占岭称其月薪8000元，杨晓亮不予认可，吴占岭亦不能提供证据证实，故对其误工损失应按照2018年度河北省交通运输业平均工资计算；吴占岭要求杨晓亮赔偿的快递、复印等费用，因该票据非正式票据，且与本案无关联性，不予支持。判决：杨晓亮于本判决生效后五日内赔偿吴占岭各项经济损失共计108073.73元。本院二审期间，杨晓亮围绕其上诉请求提交2019年4月9日加盖卢龙县鸿博新型建筑材料厂公章的证明一份、2018年10月28日卢龙县鸿博新型建筑材料厂发料单一份、孙晓飞出具的证明一份，上述材料拟证明案发当时装砖的数量以及吴占岭受伤的情况。本院组织吴占岭对上述材料进行质证，吴占岭认为发料单的时间在案发时间之后四天，与本案无关；砖厂出具的证明没有负责人签字，不符合证据形式，无法核实真实性；证人证言不属于二审新证据，故对杨晓亮所提交的证据均不予认可。经合议庭评议认为，单位出具证明需加盖公章并有经办人或负责人的签字，卢龙县鸿博新型建筑材料厂出具的证明中并无经办人或负责人的签字，无法核实真实性；发料单中无公章，时间与本案事故发生时间不一致，且收货单位并非杨晓亮，不能证实与本案存在直接的关联性；孙晓飞出具的证明仅有其个人签字捺印，本人未能到庭接受询问，且证明的内容中并未体现吴占岭确切的受伤过程，不能达到杨晓亮的证明目的。基于以上内容，杨晓亮所提交的证据不能核实真实性及与本案的关联性，无法达到证明目的，本院不予确认。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方的过错承担相应的责任。杨晓亮对于其雇佣吴占龙从事司机工作的事实不持异议，双方形成劳务关系，吴占岭在从事杨晓亮所安排的拉砖工作时受伤，应当根据双方的过错程度确认各自的责任比例，一审法院确认杨晓亮承担全部赔偿责任未能考虑到吴占岭本身的过错，应予纠正。吴占岭作为司机，对所拉砖块进行整理系出于便利运输考虑，该行为应当视为职务内行为，故杨晓亮认为吴占岭受伤系在工作之外的时间其不应承担赔偿责任的上诉理由不具有事实依据，本院不予支持。但吴占岭作为完全民事行为能力人，应当在其对砖块进行整理的过程中尽到安全注意义务，故其自身对于受伤亦存在一定的过错，本院酌情认定吴占岭自行承担30%的责任较为适宜。对于杨晓亮提出的吴占岭坚持出院导致伤势变重，对加重部分不承担赔偿责任的上诉主张，虽吴占岭在第一次住院治疗后坚持出院的行为可能导致伤情的加重，但杨晓亮并无证据证明吴占岭在出院期间由于自身行为导致伤情的加重，且吴占岭的二次住院同样是因为右桡骨远端骨折的问题，根据现有证据不能阻却第二次诊断的粉碎性骨折与其受伤之间的因果关系，故杨晓亮的该项上诉主张不具有事实依据，本院不予支持。关于吴占岭所主张的各项损失，一审法院系依据相应的票据及鉴定意见所确定，杨晓亮虽对于该鉴定意见虽提出异议，但该异议并不属于法律规定的重新鉴定的理由，一审法院确认该份鉴定意见为有效证据并无不当。经计算，杨晓亮对于吴占岭的各项损失中的70%承担赔偿责任，即75651.61元（损失总额108073.73元×70%）。综上所述，杨晓亮的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律错误。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省涿鹿县人民法院（2019）冀0731民初19号民事判决；二、杨晓亮与本判决生效之日起十五日内赔偿吴占岭各项损失75651.61元。三、驳回吴占岭的其他诉讼请求。如未能按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1315元，杨晓亮负担830元，吴占岭负担485元，保全费按一审判决执行。二审案件受理费2630元，杨晓亮负担1660元，吴占岭负担970元。本判决为终审判决。审判长  马瑞云审判员  宋凯阳审判员  闫 格二〇一九年七月三日书记员  田 佳