四川省成都市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）川01执复285号 复议申请人（利害关系人）：乐山市五通桥区城市建设投资有限责任公司，住所地四川省乐山市五通桥区竹根镇茶花路**。 法定代表人：李帅，总经理。 委托诉讼代理人：杨野平，四川追求律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹莉，四川追求律师事务所律师。 申请执行人：成都跃华商品混凝土有限公司，住，住所地四川省成都市大邑县苏家镇梓桐村**/div> 法定代表人：李跃勋，执行董事。 委托诉讼代理人：罗佳富，四川经纬通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李朝盼，四川经纬通律师事务所律师。 被执行人：四川省鑫开源矿业集团有限公司，住所，住所地四川省成都市大邑县晋原镇桃源新区蜀望路**div> 法定代表人：何鑫，董事长。 复议申请人乐山市五通桥区城市建设投资有限责任公司（以下简称乐山城投公司）不服四川省大邑县人民法院（2019）川0129执异22号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年6月25日举行了听证，复议申请人乐山城投公司的委托诉讼代理人曹莉，申请执行人成都跃华商品混凝土有限公司（以下简称跃华公司）的委托诉讼代理人罗佳富、李朝盼参加了听证。本案现已审查终结。 四川省大邑县人民法院（以下简称大邑法院）依据已经发生法律效力的（2016）川01民终1372号民事判决书依法受理申请执行人跃华公司申请执行被执行人四川省鑫开源矿业集团有限公司（以下简称鑫开源公司）买卖合同纠纷一案。执行中，利害关系人乐山城投公司对法院作出的《责令责任人追回财产通知书》提出异议。 大邑法院查明，该院受理跃华公司与鑫开源公司买卖合同纠纷一案，于2015年8月21日诉前保全，以（2015）大邑民保字第94号民事裁定书，裁定：对鑫开源公司在乐山城投公司拟收建设工程款（乐山城投公司实际应付鑫开源公司工程款以双方结算为据）及保证金共计人民币2300万元予以冻结，冻结期限一年。2015年12月28日，该院作出（2015）大邑民初字第1839号民事判决书，判决：鑫开源公司于本判决发生效力之日起二十日内给付跃华公司货款12799403.35元及违约金等。后鑫开源公司提出上诉，成都市中级人民法院于2016年6月8日作出（2016）川01民终1372号民事判决书，判决：鑫开源公司给付跃华公司货款12799403.35元以及合同期限内逾期付款违约金和合同到期后逾期付款损失赔偿金等。该民事判决书已于2016年6月20日发生法律效力。因冻结期限将届满，该院于2016年7月27日，以（2015）大邑民保字第94-5号民事裁定，续行冻结了前述工程款和违约金2300万元，冻结期限为二年。2016年11月15日，申请执行人跃华公司向该院申请执行，执行案号为（2016）川0129执817号。2018年7月2日，该院作出（2016）川0129执817号之二执行裁定书，再次续行冻结前述工程款和违约金2300万元，冻结期限三年。执行中，该院执行机构查明，乐山城投公司未经该院同意擅自向被执行人鑫开源公司支付工程款，2016年2月5日支付3000万元，2016年4月30日支付100万元。2019年2月28日，该院作出（2016）川0129执817号之一《责令责任人追回财产通知书》，责令乐山城投公司自该通知送达之日起十日内追回工程款2300万元，并告知逾期不能追回的，该院将裁定其承担相应的赔偿责任。 另查明，2012年9月14日，乐山城投公司与鑫开源公司签订了《招商协议》，约定：为实施五通桥区中心路回迁房工程的建设，乐山城投公司已接受鑫开源公司作为该工程的投资人，承担工程建设项目的投资建设和移交（即招商模式，鑫开源公司按本合同的约定负责项目投、融资、工程建设全过程的组织和管理，并承担其期间的风险。在鑫开源公司按约定将本工程建成竣工后平价移交给乐山城投公司及其指定的管护单位后，鑫开源公司按成本回购价款收回投资）；工程竣工验收后进入回购期，回购期限为3年，分3次回购，第一年30%，第二年30%，第三年40%等。《四川省房屋建筑工程和市政基础设置工程竣工验收报告》显示，五通桥区中心路回迁房工程已于2015年11月20日竣工验收质量合格。 再查明，该院执行机构认定乐山城投公司未经该院同意擅自于2016年2月5日支付被执行人鑫开源公司工程款3000万元，2016年4月20日支付被执行人鑫开源公司工程款100万元的证据有：1.2016年2月3日，鑫开源公司向乐山城投公司出具的《付款委托书》，主要内容为“将本应支付给我公司的中心路回迁房工程第一年回购款及投资回报款中的3000万元，直接支付给中心路回迁房工程B区负责人林治均”。2.2016年2月5日，乐山城投公司通过乐山市商业银行，向林治均在乐山市商业银行五通支行账户（账号：62×××00）支付3000万元的《转账支票存根》、林治均账户的《进账单》。3.2016年4月20日，鑫开源公司出具的《付款委托书》，主要内容为“将本应支付给我公司回购款中的100万元，直接支付给林治均”。4.2016年4月20日林治均出具收条，“今收到乐山市五通桥区城市建设投资有限责任公司代四川省鑫开源矿业集团有限公司支付的B区工程款100万元。”等。 大邑法院认为，债权属于财产权的范围，可以成为执行标的。根据查明的事实，被执行人鑫开源公司是乐山城投公司在五通桥区中心路回迁房工程的投资人，工程已竣工验收合格，进入回购期，其在乐山城投公司有应收工程款，享有债权，是可供执行的财产范围。该院对鑫开源公司在乐山城投公司享有的债权采取冻结措施，符合法律规定。根据查明的事实，乐山城投公司在该院采取冻结措施之后，未经该院允许两次共向被执行人鑫开源公司支付3100万元工程款，此行为属擅自处分已被冻结财产的行为。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第四十四条：“被执行人或其他人擅自处分已被查封、扣押、冻结财产的，人民法院有权责令责任人限期追回财产或承担相应的赔偿责任”之规定，该院责令乐山城投公司限期追回财产并无不当。综上，乐山城投公司的异议理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定驳回乐山城投公司的异议请求。 乐山城投公司向本院申请复议称：1.目前可确认鑫开源公司在乐山城投公司的应收款余额已超过2300万元，大邑法院冻结的2300万元债权仍然存在，乐山城投公司不存在擅自处分被查封、扣押、冻结的财产的问题，更无追回财产一说。若跃华公司认为鑫开源公司有怠于行使权利的行为，可依法提起代位权诉讼。2.生效的成都市中级人民法院（2018）川01执复335号执行裁定书已确认乐山城投公司不存在擅自支款的行为，大邑法院作出的《责令责任人追回财产通知书》以相同理由作出的认定有违法律规定。3.大邑法院于2018年7月2日向复议申请人送达续行冻结执行裁定书，表明大邑法院也认为该院之前冻结的2300万元债权依然存在，乐山城投公司并未擅自处分已被查封、扣押、冻结的财产。4.大邑法院对复议申请人向林治均付款3100万元的用途并未查清。复议申请人向林治均付款是为了支付民工工资，确保不再发生民工劳务费纠纷，其中的100万元是为确保项目顺利交接而支付的消防工程收尾专用款。这两笔款不支付，有可能造成社会不稳定、项目不能顺利交付使用的后果。5.大邑法院审理（2019）川0129执异22号异议案件的合议庭成员及书记员也审理了另一相关异议案件，该异议案件被成都市中级人民法院撤销，表明上述人员处理案件已不具公正性，故在（2019）川0129执异22号异议案件的审理中上述人员应当回避。综上，请求撤销（2019）川0129执异22号执行裁定书及（2016）川0129执817号之一《责令责任人员追回财产通知书》。 本院对大邑法院查明的事实予以确认。 本院认为，大邑法院对鑫开源公司在乐山城投公司的应收款项采取冻结措施后，乐山城投公司在裁定确认的冻结期限内，未经大邑法院同意，擅自向被执行人鑫开源公司支付3100万元工程款，是妨害诉讼的不当行为，大邑法院依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第四十四条：“被执行人或其他人擅自处分已被查封、扣押、冻结财产的，人民法院有权责令责任人限期追回财产或承担相应的赔偿责任”之规定，作出《责令责任人员追回财产通知书》，符合上述规定。《责令责任人员追回财产通知书》的实质内涵是要求乐山城投公司保证人民法院冻结的款项能够在后续有被执行的现实可能性，因案涉款项系鑫开源公司在乐山城投公司的到期债权，人民法院执行到期债权应当符合相关法律规定，按照法定的程序进行。 乐山城投公司提出“该公司支付的款项系民工工资和消防专用款、鑫开源公司应收款余额已超过2300万元，冻结的2300万元债权仍然存在”等抗辩主张，但即使上述事实主张成立，也不能否认乐山城投公司擅自向鑫开源公司支付工程款的事实。关于乐山城投公司所提本院作出的（2018）川01执复335号执行裁定已否定其有擅自支款行为的问题，因在本案中已清楚查明乐山城投公司擅自向鑫开源公司支付款项的事实，故其异议主张不成立。关于乐山城投公司提出的回避问题，因无事实依据，该异议亦不成立。 综上，复议申请人乐山城投公司的复议理由不成立，其复议请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回复议申请人乐山市五通桥区城市建设投资有限责任公司的复议申请，维持四川省大邑县人民法院（2019）川0129执异22号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨桓 审判员  王军 审判员  于洋 二〇一九年七月十七日 书记员  王杰