江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0583民初18593号原告：优利浦注塑科技（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇宝益路****房，统一社会信用代码9132058356180309XR。法定代表人：张丽萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾雪华，江苏贤俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘斌，江苏贤俊律师事务所律师。被告：王得胜，男，1982年5月5日出生，汉族，住湖北省通山县。被告：秦宣凤，女，1982年8月11日出生，汉族，住广西壮族自治区灌阳县。原告优利浦注塑科技（昆山）有限公司（以下简称优利浦公司）与被告王得胜、秦宣凤清算责任纠纷一案，本院于2018年9月26日受理后，依法适用简易程序审理。本院经审理发现有不适宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年7月24日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘斌到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告优利浦公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付货款97000元；2.判令被告支付违约金(以97000元为基数，按每月5%从2017年8月1日计算至实际支付之日止)；3.判令被告承担本案诉讼费、保全费；4.判令两被告承担连带责任。事实和理由：原告优利浦公司与宁波市众汇模具有限公司(以下简称众汇公司)签订《产品销售合同》，达成买卖合意，原告完成送货义务后，经双方对账确认货款共计97000元，后原告开具发票。2017年7月6日，被告王得胜出具《付款协议计划》。两被告系众汇公司股东，以虚假的清算报告于2017年10月13日在宁海县市场监督管理局注销公司工商登记。众汇公司于2014年10月29日成立，已对外开展经营业务，两被告作为清算组成员及公司股东，存在未及时通知债权人、出资不到位、采用虚假清算报告注销法人工商登记等恶意行为，严重损害原告合法权益。原告优利浦公司为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1.公司登记基本情况，证明众汇公司已注销的事实；2.众汇公司清算报告及确认书，证明两被告清算组成员身份及虚构清算事实；3.产品销售合同，证明原告与众汇公司的买卖关系；4.送货单，证明原告完成了送货义务；5.对账单，证明众汇公司确认货款的事实；6.发票，证明原告开票的事实；7.付款协议计划，证明被告王得胜确认拖欠货款的事实。被告王得胜、秦宣凤未答辩也未向本院提供证据。被告王得胜、秦宣凤经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院视为其放弃质证权利，对原告提供的上述证据予以确认并在卷佐证。本院经审理查明：2016年9月27日，原告优利浦公司与众汇公司签订《产品销售合同》一份，约定众汇公司向原告购买相关产品，合同金额为97000元，合同第六条约定买方未及时付款的按月支付应付款百分之五的违约金。后原告优利浦公司履行了送货义务并向众汇公司全额开具了上述江苏增值税专用发票。2017年7月6日，被告王得胜向原告优利浦公司出具《付款协议计划》一份，载明：由于众汇公司欠优利浦公司货款97000元，王得胜（法人代表）保证从2017年8月开始每月至少付10000元，直到货款付完。尾部众汇法人处王得胜签字确认。另查明：2014年10月29日，众汇公司经登记设立，公司股东为王得胜、秦宣凤。2017年10月2日，众汇公司出具清算报告一份载明：众汇公司系有限责任公司，由王得胜、秦宣凤出资组建。根据2017年8月16日公司股东会决议，本清算组自2017年8月16日正式成立，现将本清算组成立后开展的清算工作报告如下：一、清算工作的步骤，1、本清算组自2017年8月16日正式成立，由王得胜担任清算组负责人，清算期自2017年8月16日开始至2017年10月2日结束。2、公司在清算期内已妥善安置公司员工，无拖欠职工工资及养老金情况。二、公告情况，公司清算组根据公司法规定，于2017年8月17日在《都市快报》上刊登了清算公告。三、资产及负债清理情况，1、因公司注册资本尚未出资到位且未开展经营活动，公司共有资产0万元。2、公司无债权、无债务，若有未清偿的债务由全体成员按出资比例承担。四、清算剩余财产分配情况，公司已办理了国税与地税的税务注销登记。尾部清算组全体成员签名处，王得胜、秦宣凤签字确认。2017年10月2日，众汇公司股东对清算报告出具确认决定，载明确认清算组的上述清算报告。并承诺公司若有隐性的债权债务由原股东按原投资比例享受权利或承担责任，责成清算组在清算结束之日起30日内报送登记机关，办理公司注销登记。股东签名处有王得胜、秦宣凤签字确认。2017年10月13日，众汇公司经股东会决议解散并注销了工商登记。本院认为，原告优利浦公司诉请要求众汇公司清算组成员王得胜、秦宣凤承担相应的法律责任，故本案案由应为清算责任纠纷。其次，根据原告优利浦公司提交的《产品销售合同》、送货单、发票及《付款协议计划》可以证明优利浦公司与众汇公司之间买卖合同关系依法成立并生效，众汇公司结欠优利浦公司货款97000元有相应证据予以佐证。再次，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。本案中，众汇公司系经股东会决议解散公司后自行清算，但现并无证据证明众汇公司将公司解散清算事宜书面通知债权人优利浦公司，故众汇公司未履行法定的清算程序。同时，王得胜、秦宣凤作为众汇公司股东及清算组成员，在清算报告中确认注册资本未出资到位，并承诺对于众汇公司的未清偿债务承担责任。故优利浦公司主张众汇公司股东王得胜、秦宣凤共同支付众汇公司拖欠的货款97000元，具有事实和法律依据，本院予以支持。最后，关于优利浦公司主张的违约金，系合同约定，但超出了法律允许的范围，故本院予以调整为以97000元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍，自2017年8月1日起计算至实际给付之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告王得胜、秦宣凤于本判决生效之日起十日内支付原告优利浦注塑科技（昆山）有限公司货款97000元及违约金（以97000元基数，自2017年8月1日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍计算至实际给付之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2440元，公告费690元，合计3130元，由被告王得胜、秦宣凤负担。其中，原告预交的案件受理费2440元，本院予以退还，被告王得胜、秦宣凤负担的2440元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户，帐号：32250198643600000811112273，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。原告直接交付第三方的公告费690元，被告王得胜、秦宣凤应负担的690元直接支付给原告。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  陆莺超人民陪审员  刘红珍人民陪审员  陈玉萍二〇一九年七月二十九日法官 助理  徐 淼书 记 员  王志杰附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。