贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0526民初908号 原告：筠连县海廷土建工程有限公司。 住所地：筠连县巡司镇商贸街。 统一社会信用代码：915115276576990Xk。 法定代表人王海廷，系该公司总经理。 委托代理人戴家彬，四川博胜律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 委托代理人刘勇，系该公司副经理。代理权限：一般授权代理。 被告：织金中子半导体科技有限公司。 住所地：贵州省毕节市织金县绮陌街道办事处墨峰村。 统一社会信用代码：91520526MA6DM1LP0R。 法定代表人朱旭阳，系该公司董事长。 被告朱旭阳，男，汉族，1976年12月26日生，住贵州省贵阳市南明区。 被告织金中子半导体科技有限公司及朱旭阳委托代理人徐仁凯，贵州浩锐律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：中子半导体科技（深圳）有限公司。 住所地：深圳市坪山区坪山街道大工业区长方照明工业厂区**1—4层。 统一社会信用代码：91440300335263937T。 法定代表人林映珊，系该公司总经理。 被告：中子半导体科技有限公司。 法定代表人：林映珊。 统一社会信用代码：91440300MA5FF3MW18。 住所地：深圳市坪山区坪山街道。 被告中子半导体科技（深圳）有限公司及中子半导体科技有限公司委托代理人刘金姣，系该公司员工。代理权限：特别授权代理。 原告筠连县海廷土建工程有限公司（以下简称筠连海廷公司）诉被告朱旭阳、织金中子半导体科技有限公司（织金中子半导体公司）、中子半导体科技（深圳）有限公司【以下简称中子半导体（深圳）公司】、中子半导体科技有限公司（以下简称中子半导体公司）合同纠纷一案，本院于2019年2月1日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告筠连海廷公司的委托代理人戴家彬、刘勇，被告朱旭阳及织金中子半导体公司的委托代理人徐仁凯，被告中子半导体（深圳）公司及中子半导体公司的委托代理人刘金姣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告筠连海廷公司诉称：筠连海廷公司是从事挖掘土石方等工程的公司。2016年8月11日，贵州曦阳新科技材料有限公司（以下简称贵州曦阳公司）将威宁县经开区工业园区工业五路及十八路的土石方挖装、运输工程发包给原告，双方签订了《土石方工程承包合同》，双方除对工程价款等作出约定外，还约定由原告向被告缴纳8000000的履约保证金，进场后15日内退还。协议签订后，原告分别于2016年8月11日和15日分别向被告贵州曦阳公司缴纳了1000000元、7000000元保证金，共计8000000元。后因贵州曦阳公司违约，原告未能进场施工。 2016年11月14日，原告与贵州曦阳公司签订了《关于解除土石方承包合同的协议》，约定：双方解除承包合同，贵州曦阳公司于2016年11月20日退还原告保证金8000000元、进场损失费1740000元，共计9740000元，若逾期未支付，则每天按总金额的千分之一支付滞纳金。 2017年3月10日，贵州曦阳公司与原告法定代表人王海廷及受委托人刘勇对欠款及违约金进行了结算，并制作了书面《欠款结算书》，载明：2016年11月14日至2017年4月14日前的损失利息及违约金已付清。欠原告的保证金及进场损失费9740000元定于2017年4月30日前付清，若到期未支付，按月利率3％结算利息至本金清偿完毕为止，且双方有权变卖贵州曦阳公司的设备及担保人资产。被告朱旭阳作为连带保证人签字。之后，双方按《欠款结算书》的约定每半年结算一次利息，贵州曦阳公司及其法定代表人朱旭阳于2017年10月22日、2018年4月10日分别向原告出具了1360000元及1530000元的《欠条》，共欠2890000元（利息结算至2018年4月14日）。被告已将2018年4月15日至2018年7月22日期间的利息954040元付清。对于2018年7月23日之后的利息，原告主张按月利率2％的标准计算，截止立案时（2019年1月28日）为1227240元。 2019年1月11日，贵州曦阳公司工商登记变更为织金中子半导体公司，贵州曦阳公司的权利义务应由织金中子半导体公司承继。故诉至法院，请求法院判令：一、由被告织金中子半导体公司立即退还原告履约保证金及进场损失费9740000元人民币；二、由织金中子半导体公司支付原告已结算的2018年4月14日前的资金占用利息2890000元；三、由织金中子半导体公司从2018年7月23日起，以9740000元为基数，按月利率2％的标准向原告支付利息至款项支付完毕为止，其中计算至2019年1月28日的利息为1227240元；四、由被告朱旭阳、中子半导体（深圳）公司、中子半导体公司对前三项承担连带责任；五、诉讼费由被告承担。 原告筠连海廷公司向法庭提交的证据如下： 1、《土石方工程承包合同》，用以证明原告与被告贵州曦阳公司于2016年8月11日签订了承包合同，约定被告将威宁县工业园区的土石方工程发包给原告，原告向被告缴纳8000000元保证金，进场后15日内退还。 2、个人结算业务申请书及转账凭证，用以证明原告向被告支付了8000000元保证金。 3、《关于解除土石方承包合同的协议》、《筠连海廷公司贵州曦阳场平停顿及建设费用》，用以证明双方约定被告应于2016年11月20日前退还原告保证金8000000元，并支付进场损失费1740000元。若逾期未支付，按日千分之一的标准支付滞纳金。 4、《欠款结算书》，用以证明双方签订的《欠款结算书》上约定2016年11月14日至2017年4月14日的违约金已结清，欠原告的9740000元定于2017年4月30日前付清，逾期未支付，按月利率3％的标准计算利息。 5、委托书，用以证明原告委托刘勇处理相关事宜。 6、欠条，用以证明截至2018年4月14日，被告尚欠原告利息2890000元，被告朱旭阳对欠款承担连带责任。 7、《HCC》相关项目合作合同、关于股权转让的股东会决议、通知，用以证明中子半导体公司系织金中子半导体公司的债务公司（兼并公司），中子半导体（深圳）公司系织金中子半导体公司的债务执行兼并公司，中子半导体公司及中子半导体（深圳）公司应对织金中子半导体公司的债务承担连带责任。 被告朱旭阳、织金中子半导体公司辩称：原告起诉不实，被告已向原告履行了大部分退款义务。 被告朱旭阳、织金中子半导体公司向法庭提交的证据如下： 1、贵州银行转账凭证，用以证明在解除协议后，被告织金中子半导体公司于2017年1月20日向原告转账2000000元，且注明系退还保证金。 2、收条，用以证明原告收到被告的款项3700000元，原告所诉的9700000元不实。 3、建设费用损失情况，用以证明原告编造损失，1740000元的损失不属实。 4、转款凭证，用以证明被告于2017年11月30日以陈大明的名义向原告转款170000元。 5、房屋买卖协议，用以证明朱旭阳妻子王曦将其位于贵阳的房屋作价2000000元折抵保证金。 被告中子半导体（深圳）公司、中子半导体公司辩称：我公司与陈志明、朱旭阳及何贵宝签订的《合作关系》协议已解除，原告请求由我公司承担连带责任没有事实及法律依据。 被告中子半导体（深圳）公司、中子半导体公司提交的证据如下： 解除合作关系协议，用以证明中子半导体（深圳）公司、中子半导体公司与织金中子半导体公司之间的合作关系已解除，不存在并购关系。 经审理查明：2016年8月11日，贵州曦阳公司将威宁县经开区工业园区工业五路及十八路的土石方挖装、运输工程发包给原告，双方签订了《土石方工程承包合同》。合同约定了双方的相关权利义务，同时约定由原告向被告缴纳8000000的履约保证金，进场后15日内退还。签订协议后，原告分别于2016年8月11日和15日共计向贵州曦阳公司缴纳8000000元保证金。由于双方签订的《土石方工程承包合同》未实际履行，原告与贵州曦阳公司于2016年11月14日签订了《关于解除土石方承包合同的协议》，该协议约定：“贵州曦阳公司于2016年11月20日退还原告保证金8000000元、违约金1740000元，共计9740000元人民币，若逾期未支付，则贵州曦阳公司每天按总金额千分之一的标准向原告支付滞纳金。”2017年3月10日，贵州曦阳公司与原告法定代表人王海廷及受委托人刘勇对欠款及违约金进行了结算，并签订了《欠款结算书》，结算书载明：“2016年11月14日至2017年4月14日的违约金2000000元已于2017年1月20日支付，欠原告的保证金及进场损失费9740000元定于2017年4月30日前付清，若到期未支付，按月利率3％结算利息至本金清偿完毕为止。”被告朱旭阳作为连带保证人在《欠款结算书》上签名按印。2017年10月22日，贵州曦阳公司向原告的委托人刘勇出具了《欠条》，载明：“今欠到刘勇2017年4月14日至2017年10月14日期间的利息1360000元。”2018年4月10日，贵州曦阳公司又向刘勇出具了《欠条》，载明：“今欠到刘勇2017年10月14日至2018年4月14日期间的利息1800000元，期间已支付270000元，下欠1530000元。”2018年12月20日，原告的委托人刘勇向被告朱旭阳、织金中子半导体公司出具了《收条》，载明：“今收到朱旭阳和贵州曦阳公司2017年1月至2018年8月30日的银行转账及微信转账3700000元。”该3700000元包括被告于2017年1月20日支付的2000000元及2018年4月10日《欠条》上所述的270000元等款项。 另查明：贵州曦阳公司于2019年1月11日变更为织金中子半导体公司，该公司股东为朱旭阳、陈志明、何贵宝。2018年12月16日，深圳华侨物业管理集团与贵州曦阳公司股东朱旭阳、陈志明、何贵宝签订《合作合同》，约定中子半导体公司以相应的价格并购贵州曦阳公司，并承担贵州曦阳公司的所有债务，同时约定甲方的责权由中子半导体（深圳）公司执行和实施。2019年1月30日，深圳华侨物业管理集团与朱旭阳、陈志明、何贵宝签订了《解除合作关系协议》，约定双方解除于2019年1月30日签订的《合作合同》。现织金中子半导体公司并未被并购。 上述事实，有原、被告陈述，双方向本院提交的书证在卷为凭，这些证据已经本院审查，可作本案定案的依据。 本院认为：深圳华侨物业管理集团与织金中子半导体公司的股东朱旭阳、陈志明、何贵宝已协商解除了双方签订的《合作合同》，织金中子半导体公司并未被并购，故中子半导体（深圳）公司、中子半导体公司不应对被告织金中子半导体公司的债务承担连带责任。被告朱旭阳作为连带保证人在2017年3月10日的《欠款结算书》上签名按印，根据《中华人民共和国担保法》的相关规定，朱旭阳应对因主债务衍生的利息、违约金等承担连带责任。根据《中华人民共和国合同法》的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中，朱旭阳妻子王曦与刘勇签订的《房屋买卖协议》与本案不具有关联性，且被告未在举证期限内向法庭提交该证据，故本院对被告提交的《房屋买卖协议》不予采信，而被告庭后提交的转款凭证显示的转款时间为2017年11月30日，此时间系在《收条》上注明的2017年1月至2018年8月30日之间，故该270000元应包含于《收条》上所述的3700000元之内。通过原告提交的证据可见，双方约定的保证金、进场损失及违约金为：2016年11月20日前9740000元；2016年11月20日至2017年4月14日2000000元；2017年4月15日至2017年10月14日1360000元；2017年10月15日至2018年4月14日1800000元，对于该期间的保证金、进场损失及违约金，被告通过欠条、欠款结算书等予以确认，此应视为系双方真实意思的表示，本院充分尊重当事人的意思自治，对此期间的保证金、进场损失及违约金予以认可。至于2018年4月15日之后的违约金，被告认为双方的约定过高，本院予以下调，应以9740000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率4.75％上浮30％（即6.175％）的标准计算为宜。以此标准从2018年4月15日计算至2019年1月28日的违约金为9740000×6.175％×278／365=458086元。故截止2019年1月28日，被告尚应支付原告的违约金为2000000+1360000+1800000+458086-3700000=1918086元。故被告应退还原告保证金8000000元、应支付原告进场损失费1740000元、应支付截至2019年1月28日的违约金1918086元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告织金中子半导体科技有限公司退还原告筠连县海廷土建工程有限公司保证金8000000元、支付原告进场损失费1740000元及计算至2019年1月28日的违约金1918086元，共计11658086元。限本判决生效之日起十日内履行； 二、由被告织金中子半导体科技有限公司以9740000元为基数，按年利率6.175％的标准从2019年1月29日起向原告筠连县海廷土建工程有限公司支付违约金至债务履行完毕为止； 三、由被告朱旭阳对本判决第一项、第二项的义务承担连带责任； 四、驳回原告筠连县海廷土建工程有限公司的其他诉讼请求。 如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费104943元由被告织金中子半导体科技有限公司、朱旭阳承担90000元，由原告筠连县海廷土建工程有限公司承担14943元；保全费5000元由被告织金中子半导体科技有限公司、朱旭阳承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审 判 长  管洪涛 人民陪审员  管仕祥 人民陪审员  朱锡玉 二〇一九年七月三十一日 法官 助理  赵英健 书 记 员  王 珺