四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川01刑终547号 原公诉机关四川省简阳市人民检察院。 上诉人（原审被告人）鄢会英，女，1958年1月6日出生于四川省简阳市，汉族，初中文化，经商，户籍所在地四川省简阳市，住四川省简阳市。因涉嫌以危险方法危害公共安全罪于2018年5月25日被简阳市公安局刑事拘留，同年6月29日因涉嫌非法采矿罪经简阳市人民检察院批准，于同日被简阳市公安局执行逮捕。 辩护人徐瑞宁，四川英冠律师事务所律师。 辩护人张忻平，四川英冠律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）鄢军，男，1971年10月24日出生于四川省简阳市，汉族，初中文化，经商，户籍所在地四川省成都市高新区，住四川省简阳市。因涉嫌以危险方法危害公共安全罪于2018年5月27日被简阳市公安局刑事拘留，同年6月29日因涉嫌非法采矿罪经简阳市人民检察院批准，于同日被简阳市公安局执行逮捕。 辩护人王静超，四川英冠律师事务所律师。 四川省简阳市人民法院审理四川省简阳市人民检察院指控原审被告人鄢会英、鄢军犯非法采矿罪一案，于2019年3月25日作出（2019）川0180刑初62号刑事判决。宣判后，原审被告人鄢会英、鄢军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人鄢会英、鄢军与他人合伙投资成立会英砂石场，二人负责砂石场的日常生产和经营管理等。该砂石场未办理工商营业执照登记，挂靠四川鼎舜矿产资源管理有限公司经营。2016年12月31日后，被告人鄢会英、鄢军未取得采矿许可证，但仍然在沱江河道开采砂石。2017年11月至2018年4月期间，鄢会英、鄢军指使砂石场工人在简阳沱江河下马滩村过河码头至猫猫寺电站堤坝上游的禁采区内开采砂石，开采数量49150方，价值共计1474500元，且在该期间会英砂石场的采砂船因在禁采区采砂被简阳市水务局执法人员查获并进行了行政处罚，但其仍然在上述禁采区内非法采矿。 原判认定的上述事实，有经庭审质证并确认的下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书，到案经过，拘留文书、逮捕文书，不批准逮捕及取保、释放文书，鄢会英、鄢军、邓某2身份信息，简阳市飞龙乡人民政府出具的《关于飞龙乡朱家碥村3组砂石盗采的情况说明》，四川鼎舜矿产资源有限公司营业执照。2005年12月23日发布的《简阳市水利局关于明确沱江河简阳段国有河道砂石采矿权拍卖界限的公告》，四川省永德拍卖有限责任公司2006年1月9日关于《四川省简阳市沱江河流域砂石采集权拍卖公告》以及《四川省简阳市沱江河流域砂石采集权专场拍卖会竞买须知》，李某3于2006年5月11日与四川海圣实业有限责任公司签订的《转让协议》，2006年1月18日的《拍卖成交确认书》，刘某2、徐金华于2006年1月25日、1月26日分别与李某3签订的《转让协议》，简阳市水利局2006年5月12日与四川海圣实业有限责任公司签订的《沱江河简阳市河段砂石采集权有偿转让合同》，四川鼎舜矿产资源有限公司2016年3月12日与会英砂石厂鄢会英签订的《砂石采集生产经营承揽协议》，简阳市水务局2018年6月6日出具的《关于河道采砂许可证的情况说明》，《资阳市水务局关于四川省沱江干流简阳段砂石资源开采2016年度采砂实施方案的批复》，附件《四川省沱江干流简阳段砂石资源开采2016年度采砂实施方案》，《四川省沱江干流简阳段砂石资源开采2017年度采砂实施方案第采区河道现状平面图》以及附图8《光明1沙场、胜利砂石厂采砂平面示意图》、附图9《联合砂场、大山坡砂场、龙王砂场、远杰砂场、资保砂场、三江砂场采砂平面示意图》，《四川省沱江干流简阳段砂石资源开采2017年度采砂实施方案》，简阳市水务局2018年1月5日《关于规范河道采砂管理工作的通知》，简阳市河道砂石资源管理办公室2016年6月2日《关于进一步加强河道砂石资源管理相关工作的通知》，四川鼎舜矿产资源有限公司将上述文件送达各采砂场的文件签收单，证人鄢某、史某的证言，简阳市水政监察大队水事违法行为立案呈报表、举报受理登记表，水政执法部门2018年3月21日的巡查日志、图片，以及现场勘验材料，调查询问笔录，责令停止水事违法行为通知书、行政处罚决定书及送达回证等相应文书材料，证人黄某1、徐某1的证言，现场勘验笔录，证人李某1、尹某1、张某、阮某1、曾某1、李某2、邓某1、黄某2的证言，指认、辨认现场的笔录，罗某处的会计凭证、财物报表等材料，证人罗某、方某、刘某1的证言，搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单，会英砂石厂2017年11月至2018年3月支付凭证的相关证据材料及会英砂石厂2018年1月至4月的财务报表等，证人徐某2，杨某、赖某、江某、曾某2、邓某2的辩解，被告人鄢会英的供述和辩解，被告人鄢军的供述和辩解，简阳市河道砂石资源管理办公室主任王华军的书面证词和当庭证言，简阳市河道砂石资源管理办公室2016年12月30日发出的《通知》，《四川省沱江干流简阳段河道采砂规划报告》及《四川省水利厅关于四川省沱江干流简阳段河道采砂规划报告的批复》等。 原判认为，被告人鄢会英、鄢军在经营会英砂石厂过程中，于2017年11月至2018年4月期间，违反矿产资源法的规定，未经许可，非法擅自开采砂石，并指使砂石工人在简阳市沱江河下马滩村过河码头至猫猫寺电站堤坝上游禁采区内非法开采砂石共计49150方，非法开采砂石的价值为1474500元，构成非法采矿罪，情节特别严重，被告人鄢军当庭认罪，可依法从轻处罚，据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条、第四条之规定，认定：被告人鄢会英犯非法采矿罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币20万元；被告人鄢军犯非法采矿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币18万元；对被告人鄢会英、鄢军的非法所得1474500元予以追缴。 宣判后，原审被告人鄢会英、鄢军不服提出上诉，上诉人鄢会英及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：1.一审认定上诉人“未经许可，非法擅自开采砂石”系认定事实不清；2.一审认定上诉人“指使砂石工人在简阳市沱江河下马滩村过河码头至猫猫寺电站堤坝上游禁采区非法开采砂石共计49150方，非法开采砂石价值1474500元”系认定事实不清，适用法律错误。3.一审量刑过重。 上诉人鄢军及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：1.一审认定上诉人进入“保护区、禁采区”范围缺乏合法依据；2.一审认定上诉人在禁采区非法开采砂石共计49150方缺乏事实依据。3.一审量刑过重。 经二审审理查明的事实、证据与原审认定一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人鄢会英、鄢军违反矿产资源法的规定，未经许可，在河道禁采区擅自开采砂石共计49150方，非法开采砂石价值1474500元，其行为已构成非法采矿罪，属情节特别严重。上诉人鄢会英、鄢军系共同犯罪，二人在共同犯罪中的作用相当，不予区分主从犯。鄢军当庭认罪，可依法从轻处罚。 针对上诉人鄢会英、鄢军及其辩护人所提的上诉理由及辩护意见，本院综合评判如下： 关于一审认定上诉人鄢会英、鄢军未经许可，非法擅自开采砂石的事实。本院经审查认为，首先，《四川省沱江干流简阳段河道采砂规划报告》、《四川省水利厅关于四川省沱江干流简阳段河道采砂规划报告的批复》、简阳市水务局《关于规范河道采砂管理工作的通知》、《关于河道采砂许可证的情况说明》证实，沱江干流简阳段河道采砂许可证每年度办理一次，因2017年—2018年度《河道采砂年度实施方案》正在审批中，简阳市水务局未向省水利厅申领《河道采砂许可证》。其次，证人李某1、尹某1、张某、阮某1、邓某1、黄某2、罗某证言证实，鄢会英、鄢军安排工人在2017年11月至2018年4月在简阳市沱江河道区域开采了砂石。综上，一审认定上诉人鄢会英、鄢军未经许可，非法擅自采砂与查明事实相符。故上诉人鄢会英及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于一审认定上诉人鄢会英、鄢军安排工人在沱江河下马滩村过河码头至猫猫寺电站堤坝上游禁采区非法开采砂石共计49150方，非法开采砂石价值1474500元的事实。本院经审查认为，首先，《四川省水利厅关于四川省沱江干流简阳段河道采砂规划报告的批复》、附件《四川省沱江干流简阳段河道采砂规划报告》中载明：“6.1禁采区划定（4）水电站保护区内禁止开采：为确保电站发电设施安全，根据《电力设施保护条例》设定水电站的保护区范围是：电站大坝下下游各500米，猫猫寺电站省水利厅文件规定保护区范围为上下游600米。”《四川省沱江干流简阳段河道采砂规划报告》的适用年限为2014年至2018年。其次，2016年6月2日简阳市河道砂石资源管理办公室《关于进一步加强河道砂石资源管理相关工作的通知》载明：“严格落实禁采区和禁采期相关规定”，四川鼎舜矿产资源有限公司将该《通知》送达会英砂石厂由鄢军于2016年6月3日签收；证人鄢某证言证实，四川鼎舜矿产资源有限公司将严格落实禁采区和禁采期相关文件传达给了下属各采砂场；上诉人鄢会英、鄢军供述证实，二人均知道禁采区为电站大坝六百米范围。第三，证人李某1证言称，从2017年11月至2018年4月12日，采砂地点距离电站堤坝三四百米远，证人尹某1证言称，2017年11月至2018年4月12日，采砂地点距离电站堤坝五百米远的样子，证人张某证言称，采砂点距离电站堤坝四、五百米远的样子，证人阮某1证言称，采砂点距离电站堤坝五百米的样子，证人江某证言称，2017年11月至2018年4月会英砂石厂在过河码头下游属于禁采区开采。第四，证人赖某、江某、曾某2证言，鄢会英、鄢军、赖某、江某、曾某2银行交易记录、会英砂石厂账本、支付凭证、证人徐某2的证言证实，2017年11月起鄢会英、鄢军因在电站堤坝禁采区开采，为协调村民，支付赖某、江某、曾某2等村民好处费。第四，简阳市飞龙乡人民政府出具的《关于飞龙乡朱家碥村3组砂石盗采的情况说明》、简阳市水政监察大队行政处罚决定书等文书材料，证人徐某1的证言证实，会英砂石厂2018年3月至4月多次在禁采区开采砂石被村民举报。第五，证人黄某2、邓某1、李某2、曾某1、罗某的证言，砂石价格鉴定相关文书及简阳市价格认证中心关于对连砂石原生矿的价格认定意见书证实，会英砂石厂在2017年11月至2018年4月期间非法开采砂石共计49150方，非法开采砂石价值1474500元的事实。综上，足以认定关于一审认定上诉人鄢会英、鄢军安排工人在沱江河下马滩村过河码头至猫猫寺电站堤坝上游禁采区非法开采砂石共计49150方，非法开采砂石价值1474500元的事实。故上诉人鄢会英、鄢军及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人鄢会英、鄢军的辩护人所提一审量刑过重的辩护意见，本院经审查认为，上诉人鄢会英、鄢军非法开采砂石共计49150方，非法开采砂石价值1474500元，属情节特别严重，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条“违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价格的矿区和他人矿区范围采故，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役中者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”一审综合考虑鄢会英、鄢军的犯罪事实、性质、情节及社会危害性予以判处，量刑适当。故上诉人鄢会英、鄢军及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原审审判程序合法，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈楠 审判员  王健 审判员  曹巍 二〇一九年七月十六日 书记员  郁莲