安徽省无为县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0225刑初174号 公诉机关安徽省无为县人民检察院。 被告人方咸祥（绰号：老东西），男，1972年2月1日出生于安徽省繁昌县，汉族，初中肄业，无业，住安徽省无为县（户籍地：安徽省芜湖市三山区）。被告人方咸祥因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月21日被无为县公安局刑事拘留，当日被无为县公安局取保候审。2019年6月12日，本院决定对其逮捕，同年6月14日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。 辩护人莫宏明，安徽铭盛律师事务所律师。 被告人赵亚东，男，1988年2月17日出生于安徽省无为县，汉族，大专文化，自由职业，住安徽省无为县。被告人赵亚东因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月26日被无为县公安局刑事拘留，同年12月17日被无为县公安局取保候审。2019年6月12日，本院决定对其逮捕，同年6月14日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。 辩护人唐尚平，安徽伟明律师事务所律师。 被告人汪友肆，男，1987年7月8日出生于安徽省无为县，汉族，初中肄业，经商，住福建省福州市晋安区（户籍地：安徽省无为县）。被告人汪友肆因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月13日被无为县公安局刑事拘留，同年3月5日被无为县公安局取保候审。2019年6月12日，本院决定对其逮捕，同年6月14日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。 辩护人乐志飞，安徽有为律师事务所律师。 辩护人赵学丽，安徽永诚律师事务所律师。 被告人李腾（绰号：阿腾，阿吞），男，1990年3月16日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业，住安徽省无为县。被告人李腾因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月1日被无为县公安局刑事拘留，同年3月1日被无为县公安局取保候审。2019年6月12日，本院决定对其逮捕，同年6月14日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。 辩护人李福林，安徽伟明律师事务所律师。 安徽省无为县人民检察院以无检一部刑诉〔2019〕75号起诉书指控被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆、李腾犯开设赌场罪，于2019年6月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年6月27日公开开庭进行了审理。无为县人民检察院指派检察员季毓桃出庭支持公诉，被告人方咸祥及其辩护人莫宏明，被告人赵亚东及其辩护人唐尚平，被告人汪友肆及其辩护人乐志飞、赵学丽，被告人李腾及其辩护人李福林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽省无为县人民检察院指控： 2018年4月初至4月底，被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆、谢某1（另案处理）、董某（另案处理）以营利为目的，利用微信建立“紫禁城”牛牛赌博群供人赌博，并雇佣被告人李腾、谢某2（另案处理）、王某（另案处理）三人负责财务，规定相关赌博时间及规则，每局从中抽头渔利。其中被告人方咸祥、赵亚东各占17.5%股份，被告人汪友肆占30%股份。每局人员数十人，每日抽头渔利2000元人民币（以下均为人民币）左右。该微信赌博群在开设期间共获利30000元以上。 案发后，被告人方咸祥、李腾被公安机关抓获归案。被告人赵亚东、汪友肆主动向公安机关投案。侦查期间，被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆分别退缴违法所得10000元；被告人李腾退缴违法所得5000元。 为证明上述事实，公诉机关当庭出示了书证，证人证言，被告人供述和辩解，辨认笔录，电子数据等证据，指控被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆、李腾伙同他人开设赌场，情节严重，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任，系共同犯罪。被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人李腾在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。请依法判处。 各被告人对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，均当庭自愿认罪。 被告人方咸祥的辩护人提出：被告人方咸祥到案经过不真实，应系自首；赌场获利3万元以上证据不足。请求对其判处一年以下徒刑并适用缓刑。 被告人赵亚东的辩护人提出：赌场获利数额不足3万元，且被告人赵亚东协助公安机关抓获董某，具有立功情节。请求对其减轻处罚，判处缓刑。 被告人汪友肆的辩护人提出：被告人汪友肆系从犯，自首；全案不够情节严重； 被告人李腾的辩护人提出：本案不构成情节严重。 经审理查明： 2018年4月初至4月底，被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆、谢某1、董某以营利为目的，利用微信建立“紫禁城”牛牛赌博群供人赌博，并雇佣被告人李腾、谢某2、王某三人负责财务，规定相关赌博时间及规则，每局从中抽头渔利。其中被告人方咸祥、赵亚东各占17.5%股份，被告人汪友肆占30%股份。每局参赌人员数十人，每日抽头渔利2000元左右。该微信赌博群在开设期间共获利30000元以上。被告人方咸祥、赵亚东分别获利约5000元，被告人李腾获利3000元。 案发后，被告人方咸祥、李腾分别于2018年11月21日、2019年2月1日被无为县公安局民警抓获归案。被告人赵亚东、汪友肆分别于2018年11月26日、2019年2月13日主动到无为县公安局投案。 侦查期间，被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆各退缴10000元；被告人李腾退缴5000元。 另查明，2018年11月21日8时许，被告人方咸祥到无为县公安局治安大队向办案民警询问赵伟案件的情况和进展时被民警认出，随即询问其姓名，在核实其身份后将其控制并抓获。 2018年11月26日11时许，被告人赵亚东到公安机关投案时主动电话联系同案犯董某，劝说其主动投案自首，董某表示近期到公安机关投案。同年11月28日8时许，董某主动到无为县公安局投案自首，并称系被告人赵亚东通知的。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： 1.书证 (1)户籍证明，证实各被告人的身份情况。 (2)到案经过、情况说明，证实被告人方咸祥、李腾分别于2018年11月21日、2019年2月1日被无为县公安局民警抓获归案。被告人赵亚东、汪友肆分别于2018年11月26日、2019年2月13日主动到无为县公安局投案。 (3)前科查询证明，证实各被告人均无违法犯罪记录。 (4)无为徽银村镇银行现金缴款单，证实被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆、李腾分别退缴10000元、10000元、10000元、5000元。 (5)情况说明，证实无为县公安局向支付宝（中国）电子技术有限公司调取电子数据情况，以及同案犯董某于2018年11月26日经被告人赵亚东电话劝说，于同年11月28日主动到无为县公安局投案自首的事实。 2.证人证言 (1)证人董某的证言，证实其微信名叫“勇往直前”。2018年4月初，其与“老东西”（方咸祥，微信名：“拼搏”）、谢某1（微信名：“二月八号”）、赵亚东（微信名：“青年大叔”）合伙搞了一个叫“紫禁城”的微信赌博群，各占17.5%的股份，还有个人占30%的股份，不知是谁，只有谢某1知道。其跟他见过一次面，知道他微信昵称叫“爱不动”。在这个群建立时，其与方咸祥、赵亚东各出5000元，谢某1和“爱不动”出10000元。 群里财务有三个人，分别是谢某2（微信名：“金顺”）、王某（微信名：“屌丝男”）和阿吞（微信名：“吞”）。4月底，群里因股东用抽头子钱赌钱就解散了。群里三个财务轮流值班，财务工作就是统计参赌人数，发出相应数量的红包，计算赌博输赢情况，赔付赌资，每局抽5%的水钱。财务每天结束后将抽水钱通过支付宝转给其。赌博方式是开赌之前定一个庄家，赌博大小由庄家定。这个群一般都是赌10元或20元一点，5元一点的较少。庄家定好一局赌博大小后，其他闲家跟后面下注，下好注后，群里财务人员数好参赌人数，发相应数量的红包，根据每个人所抢红包，把前后两个数加在一起就是自己的点数，以此比大小。其在这个群里就搞了五、六千元。 (2)证人谢某1的证言，证实其跟赵亚东（微信名：“青年大叔”）、方咸祥（微信名：“拼搏”）、董某（微信名：“勇往直前”）搞了“紫禁城”牛牛娱乐群进行赌博，除掉开支，一天能抽三千到五千元。群里有三个财务，工资按发包数来算，发一个包30元，一个财务一天正常上班四小时，大概能挣三、四百元。 “紫禁城”群是2018年4月初开始干，到4月底停止。群里除了赵亚东、方咸祥、董某和其外，还有汪友肆（微信昵称：“爱不动”）。开始搞时其与赵亚东、方咸祥、董某各出5000元，汪友肆出10000元，共30000元作为“紫禁城”群的启动资金。股份是其与赵亚东占三分之一，方咸祥与董某占三分之一，汪友肆占三分之一。群里财务有三个人，分别是谢某2、王某和“阿吞”（微信名：“吞”） (3)证人章某的证言，证实其在“紫禁城”群里赌过钱，这个群谢某1、小董、老东西、赵亚东是股东，其他股东其不清楚，财务有谢某2、王某。群内有一、二百人，参赌也就二、三十人。 (4)证人赵某1的证言，证实“紫禁城”牛牛赌博群群主是谢某1、董某、老东西、赵亚东。这个群开了不到一个月时间。 (5)证人谢某2的证言，证实2018年4月底的一天，“青年大叔”让其到他建立的“紫禁城”牛牛微信赌博群内帮忙搞财务，其干了两三天，这个群就没有再干了。这个群按5%抽头，财务每个班抽到的头子钱在下班时交给群股东，其抽到的钱交给了“青年大叔”，每个班能抽二千元左右。 (6)证人包某、朱某、赵某2、谢某3、李某等的证言印证了上述事实。 3.被告人供述和辩解 (1)被告人方咸祥的供述与辩解，证实“紫禁城娱乐”微信群是谢某1带着其和小董（微信名“勇往直前”）、赵亚东四个人搞的，从2018年4月1日搞到4月27日左右，各占17.5%的股份，还有30%的股份不知是谁的，只有谢某1知道，他不让问是谁。群里成员有100多人，财务有谢某2、王某和“阿吞”三人。其在这个群里获利5000多元。关于赌博方式的供述与证人董某的证言基本一致。 群里有一百多人，每一把参赌人数在三十人左右。群里还有“阿腾”、谢某2、王某三个财务。股东每人分到5000多元。停群后手机里的有关信息就删除了。 (2)被告人赵亚东的供述与辩解，证实其微信名叫“青年大叔”。2018年4月初，其与谢某1（微信名“二月八号”）、小董（微信名“勇往直前”）、方咸祥（老东西，微信名“拼搏”）四个人搞了个“紫禁城”微信牛牛赌博群，一直搞到四月底，各占17.5%的股份，还有30%的股份不知是谁的，只有谢某1知道。 “紫禁城”这个群除去正常的开支平均一天抽头获利2000元左右。其干了20天，大约获利5000元。 (3)被告人汪友肆的供述与辩解，证实其微信昵称叫“爱不动”，微信号和支付宝账号都是18********；谢某1微信昵称是“二月八号”。2018年4月份左右，谢某1跟其说他准备搞一个牛牛微信赌博群，让其入股，其开始没同意，他就和小董、青年大叔、拼搏四个人搞起来了，微信群叫“紫禁城”牛牛赌博群。谢某1将其拉进群里，给其30%的回扣，其同意了。其跟谢某1单线联系，干了不到二十天，群里因分钱问题产生争执，就解散了。群里还有几个财务人员，其知道的有微信昵称叫“屌丝男”和“金顺”二个人，其他的财务人员其不认识。其入股的钱是谢某1垫付的，后来群解散后，谢某1说还亏本，其给了他3000多元。群里有七八十人，但每次赌博的也就十几个人。抽头按庄家赢钱的5%抽，一天能抽二、三千元，总共抽45000元左右。关于赌博方式的供述与证人董某的证言基本一致。 (4)被告人李腾的供述与辩解，证实其绰号叫“阿腾”、“阿吞”。2018年大概3月底，经“老东西”介绍，其到“紫禁城”牛牛赌博群里做财务，一直做到4月20几号，干了有20多天，其一天工资150元左右，一共获利二、三千元。这个群里的股东有“老东西”、“勇往直前”（小董）、“二月八号”，财务有自己和“屌丝男”、“金顺”。其职责就是统计每把参赌的人数，根据参赌人数发出相应数量的红包，计算每把的输赢，再根据输赢进行赔付。在前台按庄家赢钱的5%抽头，在后台不管庄家输赢，都要按5%抽头，在其一个人手里总共抽了10000多元。 4.辨认笔录 无为县公安局辨认笔录，证实被告人方咸祥辨认出在“紫禁城”娱乐群搞赌的“大叔”（赵亚东）、王某、谢某2；被告人汪友肆辨认出谢某1、方咸祥；被告人谢某1辨认出“爱不动”（汪友肆）；董某辨认出在“紫禁城微信赌博群”内占股30%的人就是“爱不动”（汪友肆）、“青年大叔”（赵亚东）；被告人赵亚东辨认出“屌丝男”（王某）、“小董”（董某）；被告人李腾辨认出“老东西”（方咸祥）、“二月八号”（谢某1）。 5.电子数据 电子数据，证实各被告人及部分参赌人员支付宝账户资金流水情况等。 针对辩护人提出的辩护意见，本院作如下综合评述： 关于本案是否构成情节严重问题，经查，被告人赵亚东供述，“紫禁城”赌博群自2018年4月初至4月底，共开了20多天，除去正常开支平均一天抽头获利2000元左右。该获利数额得到被告人汪友肆、李腾的供述和证人谢某2、谢某1的证言印证，故公诉机关就低指控该赌博群获利3万元以上足以认定。 关于被告人方咸祥是否构成自首问题，经查，被告人方咸祥到公安机关了解赵伟案案情和进展时被民警认出，在核实其身份后将其控制并抓获，其不具有到案的主动性和自愿性，故不能认定为自首。 关于被告人赵亚东是否构成立功问题，经查，在案证据证实被告人赵亚东于2018年11月26日投案时协助公安机关电话联系董某，劝他投案自首，董某表示同意并于2018年11月28日主动到公安机关投案，被告人赵亚东的行为构成立功。 关于被告人汪友肆是否系从犯问题，经查，被告人汪友肆虽未直接参与创立“紫禁城”赌博群，也未直接参与该赌博群的管理，但其享有该赌博群30%的股份，是最大股东，其不应认定为从犯。 本院认为，被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆、李腾伙同他人开设赌场，情节严重，四被告人的行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人方咸祥、赵亚东、汪友肆在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李腾在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人方咸祥、李腾到案后如实供述，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人赵亚东、汪友肆主动投案，到案后如实供述，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人赵亚东具有立功情节，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人方咸祥、赵亚东、李腾退缴全部违法所得，酌情予以从轻处罚。综合各被告人犯罪的事实、情节、悔罪表现，以及对于社会的危害程度，本院决定对被告人方咸祥依法予以从轻处罚，对被告人赵亚东、汪友肆、李腾依法予以减轻处罚。鉴于被告人李腾系初犯，犯罪后确有悔罪表现，且符合社区矫正条件，本院决定依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十八条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人方咸祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月14日起至2022年6月12日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人汪友肆犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币七千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月14日起至2021年7月23日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人赵亚东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月14日起至2021年5月22日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人李腾犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币三千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 五、退缴在案的违法所得（方咸祥、赵亚东各五千元，李腾三千元）依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  田明龙 审 判 员  陈晓玲 人民陪审员  范吴静 二〇一九年七月二十九日 书 记 员  王慧慧 附：解决案件的法律条文 《中华人民共和国刑法》 1.第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 2.第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 3.第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 4.第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 5.第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 6.第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 7.第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 8.第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 9.第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 10.第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。