天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终4644号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司天津分公司。住所地天津市河**解放南路富裕中心**楼**2801-2813。负责人：杨庆华，总经理。委托诉讼代理人：冷醒龙，天津津瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张忠礼，男，1968年8月1出生，汉族，住黑龙江省讷河市和盛乡和盛村**。现住天津市西青区。委托诉讼代理人：杨宁，天津融汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘艳，天津融汇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：伊成成，男，1987年2月1日出生，汉族，住安徽省阜阳市颖**老庙镇马圩村大伊庄**。现住址天津市西青区。上诉人亚太财产保险有限公司天津分公司因与被上诉人张忠礼、伊成成机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2019）津0111民初4782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月12日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。亚太财产保险有限公司天津分公司上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判上诉人不承担误工费15470元，伤残赔偿金37048元以及被抚养人生活费4169.2元，争议金额共计56687.2元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实理由：一、被上诉人张忠礼的误工费损失认定有误；二、被上诉人张忠礼的户籍性质以及伤残赔偿金计算标准有误。上诉人在二审中提交光盘一张，证明被上诉人张忠礼在去鉴定机构做鉴定时其受伤部位并没有达到鉴定意见所描述的其膝关节活动度受损百分之二十五以上。张忠礼辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审认定的我方误工损失有相关证据，合理合法。对于其伤残性质以及赔偿标准，一审期间张忠礼提交公安证明、税务完税凭证、银行流水、劳动合同、租房合同以及流动人口居住登记表证据，足以能够证实被上诉人张忠礼在案发前居住城镇，主要收入来源于城镇，原审计算伤残赔偿金有合法依据。关于鉴定，鉴定程序完全合法，由法院通过摇号依法选定的，也是在上诉人派人参加的情况下进行鉴定，程序、实体均合法。伊成成辩称，没有其他意见。张忠礼向一审法院起诉请求：1.请求被告赔偿原告医药费75337元，住院伙食补助费2900元，营养费3750元，误工费27166元，护理费15043元，残疾赔偿金80556元，精神损害抚慰金5000元，被扶养人生活费9085.8元，交通费1000元，鉴定费2340元，共计222177.8元；2.保险限额不足部分由被告伊成成承担；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告主张的事实与理由、事故责任认定与事故认定书记载一致，被告均无异议，本院作为定案依据。津Ａ×××**号车辆的登记所有人是天津盛棋运输服务有限公司，该车在被告亚太保险天津分公司投保交强险和限额为30万元的商业三者险，且投保不计免赔。事故发生在保险期间。被告伊成成自愿承担超出保险限额部分的赔偿。原告认可。经交通管理部门指定，原告前往中国人民解放军464医院就诊，伤情诊断为：右胫骨平台骨折、右小腿开放性外伤、右侧第3肋骨骨折、右膝关节损伤（内侧半月板后角损伤II°、前交叉韧带损伤III级、髌上囊及关节腔积液、右侧腓骨小头骨挫伤）、头部外伤、右侧颧部软组织挫伤、头外伤后耳鸣（右）、右侧第3-5肋骨骨折、双侧混合性听力下降。2018年9月11日至2018年10月10日住院29天。案件审理过程中，原告表示其已经治疗终结并申请对其伤情进行伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定，本院依法指定天津市河西医院法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年1月24日出具鉴定意见书：张忠礼右膝关节损伤符合十级伤残，误工期给予到我所评残日前一日，护理期给予90日，营养期给予75日。被告伊成成、亚太保险天津分公司表示：对鉴定报告的真实性没有异议。原告儿子张金超，2006年8月26日出生，由原告及其妻子抚养。一审法院认为，公民的身体健康权利应依法保护，原告因发生交通事故而致身体受伤，合理的损失应由赔偿义务人依法按责赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告合理合法的损失应先由被告亚太保险天津分公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，交强险不足的部分，由被告亚太保险天津分公司在商业三者险限额内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告伊成成承担。原告提交天津大桥龙兴焊接材料有限公司劳动合同，合同期限为2018年7月1日至2021年6月30日；流动人口居住登记凭证，登记日期为2019年1月18日；西青区大寺镇芦欣家园小区3区4号楼3门102室房屋租赁合同，租赁期间为2017年2月14日至2019年2月14日；天津市公安局西青分局大寺派出所证明，内容为原告自2016年2月14日起居住在芦欣家园小区3区4号楼3门102室至今；天津市税务局税收完税证明，税款所属时期为2017年1月至2018年9月；原告银行流水，其中摘要工资自2018年3月。原告主张残疾赔偿金和被扶养人生活费均应按照城镇人口标准予以支持。被告亚太保险天津分公司主张：“对原告的工资流水、流动人口居住登记凭证、大寺派出所证明的合法性、关联性不认可，也不认可其证明目的。应该按照农业标准计算，且其提交的其他证据无法充分证明其事故发生前长期居住于城镇、主要收入来源于城镇。”关于原告按照城镇赔偿标准主张残疾赔偿金的问题，本院认为，原告户籍性质虽为农业，但其提交的证据相互印证，已形成证据链，可以证明原告居住在天津市西青区年以上，且其收入主要来源于城镇，故原告按照城镇标准主张残疾赔偿金符合法律规定，本院准予。被告亚太保险天津分公司未就其主张提交证据，本院不予采信。关于误工费标准，原告按照事故发生前两个月平均工资6082元计算134天，被告亚太保险天津分公司主张“误工天数认可，标准不认可，因原告工资金额并非固定发放，且其提交的其他证据可以显示原告在事故发生时，仅在现公司工作两个月左右，因其工资较高，无法证实其因交通事故导致损失的平均数额”。对此本院认为，原告工资不固定但浮动不大，依其工资流水本院酌情认定其平均工资为5513.5元/月，扣除原告固定工资2050元/月，本院认定原告误工费15470元[（5513.5-2050）元/月×134天]。本院认定原告损失如下：1.医疗费75337元，证据充分,本院准予。被告亚太保险天津分公司关于扣减非医保用药的主张，未举证证明，本院不予采信。医疗费中包含被告伊成成垫付7642元，被告亚太保险天津分公司垫付10000元，双方均认可，本院一并解决。2.住院伙食补助费2900元（100元/天×29天），符合法律规定，本院准予。3.营养费3750元，数额过高，结合原告伤情，本院酌情确定为2250元（30元/天×75天）。4.护理费15043元（7540元＋123元/天×61天），原告住院期间聘请护工护理29天，共计7540元，出院后由其家人护理61天，按照居民服务业标准主张，符合法律规定,本院准予。5.误工费15470元。6.残疾赔偿金80556元（40278元/年×20年×10%)。被扶养人生活费9085元（30284元/年×6×10%÷2）。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费9085元计入残疾赔偿金，共计89641元。7.精神损害抚慰金5000元，符合法律规定,本院准予。8.鉴定费2340元，系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，本院予以支持。被告亚太保险天津分公司关于鉴定费属于间接损失不同意承担的主张，没有法律依据，本院不予采信。9.交通费1000元，数额过高，结合其伤情及就医情况，本院酌情支持500元。判决：一、被告亚太财产保险有限公司天津分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿原告张忠礼医疗费10000元（已垫付）、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金89641元、护理费15043元、误工费316元，共计120000元；二、被告亚太财产保险有限公司天津分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告张忠礼医疗费65337元、住院伙食补助费2900元、营养费2250元、误工费15154元、交通费500元、鉴定费2340元，共计88481元；三、原告张忠礼收到保险理赔款后立即返还被告伊成成垫付款7642元；四、驳回原告张忠礼的其他诉讼请求。案件受理费减半收取705元，全部由被告伊成成承担，此款于本判决生效后十日内交付本院。二审中，上诉人提交光盘一张，欲证明被上诉人张忠礼在去鉴定机构做鉴定时其受伤部位并没有达到鉴定意见所描述的其膝关节活动度受损百分之二十五以上。被上诉人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出误工费、伤残赔偿金一节，被上诉人已于一审法院提交公安部门证明、税务完税凭证、银行流水、劳动合同、租房合同以及流动人口居住登记表等证据可以证实上述损失的存在，上诉人提出误工费、伤残赔偿金一审法院计算有误之主张，本院不予支持。关于上诉人提交光盘，欲证明被上诉人张忠礼未达到鉴定意见所描述的其膝关节活动度受损百分之二十五以上一节，现有证据不足以否定鉴定意见，该证据本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费367元，由上诉人亚太财产保险有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜海宽审判员  纪曼丽审判员  李 芳二〇一九年七月三十一日书记员  张 璠附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；