河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终4392号上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司沧州中心支公司，住所地：河北省沧州市北京路**旭弘大厦**。负责人：董剑峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘金博，男，1987年9月3日出生，汉族，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘艳玲，女，1979年8月28日出生，汉族，现住河北省任丘市。委托诉讼代理人：刘龙坡，男，1952年12月9日出生，汉族，户籍所在地：河北省任丘市，现住天津市静海区，系刘艳玲父亲。原审被告：赵雨青，女，1972年4月5日出生，汉族，住河北省任丘市。上诉人华泰财产保险有限公司沧州中心支公司因与被上诉人刘艳玲、原审被告赵雨青机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2018）冀0982民初4862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华泰财产保险有限公司沧州中心支公司上诉请求：1、撤销任丘市人民法院（2018）冀0982民初4862号民事判决书，依法改判上诉人少承担伙食补助费7000元，不承担误工费9600元，共计少承担16600元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、对误工费不认可。一审中被上诉人并未提交劳动局备案的劳动合同、扣发工资证明、完税证明等证据证明与劳动单位存在劳动关系及实际产生的误工损失，应当根据户籍性质计算被上诉人刘艳玲主张的误工费，其工资每月已达到河北省缴纳个人所得税的标准，但被上诉人未提交相关纳税证明，属于证据不足，应当按照户籍性质标准计算。二、本案存在挂床现象。根据医嘱显示被上诉人后期住院没有医嘱和用药，其实际住院和用药应当为30天左右，所以应扣除挂床及产生的相应费用。综上，一审法院判决证据不足，适用法律错误，特依提起上诉。刘艳玲答辩称，上诉人所述的挂床不存在，被上诉人是开放性骨折，比较严重，静海县医院不同意住院，让转院到天津市医院，但我们希望在静海县医院住院，后期医嘱没有问题，在医院住了99天。上诉人说误工费过高，我方不认可，刘艳玲发放工资的证明一审中已经提交。刘艳玲向一审法院起诉请求：判令被告保险公司赔偿原告医疗费22333.04元、误工费9600元、护理费19800元、伙食补助费8000元、营养费3600元、残疾赔偿61096元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1600元、交通费1000元、被抚养人生活费14223.6元，共计146252.64元；其余被告承担连带赔偿责任；诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2017年11月17日，被告赵雨青驾驶冀Ｊ×××**小型客车与原告刘艳玲驾驶电动自行车在津保路任丘市路口处发生交通事故，致原告刘艳玲受伤，车辆损坏，此事故经任丘市交警大队认定，原告刘艳玲负事故的次要责任，被告赵雨青负事故的主要责任。被告赵雨青驾驶的车牌号为冀Ｊ×××**小型客车被告保险公司处投有交强险、第三者责任险50万和不计免赔险，此次事故发生在保险期内。事故发生后，原告于2017年11月17日至2018年02月25在天津市静海区医院住院治疗100天，并在任丘市人民医院、任丘城东三医院进行了检查治疗。经沧州渤海法医鉴定中心鉴定，原告刘艳玲的损伤构成十级伤残，误工期150-180日，营养期60-90日，护理期60-90日，一人护理（以上均包括住院期间及出院后）。产生鉴定费1600元。上述事实有原、被告陈述、诊断证明、住院病例、收费票据、交通事故认定书、保险单、行驶证、驾驶证、沧州渤海法医鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费收费票据等证据证实。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，根据过错程度适当减轻机动车乙方的赔偿责任。因原告负本次事故的次要责任，被告赵雨青负事故的主要责任，被告未提供任何证据证明原告驾驶的电动自行车属于机动车，故对于原告的损失首先应由被告保险公司在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分，在商业商业三者险责任限额内按照80%的比例承担赔偿责任。原告医疗费25416.3元，提供了诊断证明、住院病例、门诊住院收费票据等证据证实，本院予以确认；原告伙食补助费100天*100元=10000元，符合法律规定，本院予以确认；原告主张营养费3600元过高，参照每天15元的标准，结合原告伤情，酌定营养期70天，本院支持营养费15元/天*70天=1050元；原告主张误工费9600元，提供了任丘市长丰镇北张村幼儿园证明、任丘市幼儿教师上岗证书等证据予以证实，本院予以支持；原告主张护理费19800元（6600*3），因原告提供的陪护协议显示每日护工的每日工资为200元，结合原告伤情及鉴定结论，本院酌定护理期70日，支持护理费200元/日*70日=14000元；原告主张残疾赔偿金30548元*20年*10%=61096元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张精神抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张交通费1000元，虽未提供证据证实，但确为治疗伤情所需，结合原告伤情及治疗情况，本院酌定支持交通费500元；原告主张被扶养人生活费（13+14）*10536/2*10%=14223.6元，提供了户口页，村委会证明等证据，本院予以支持。以上原告医疗费25416.3元，住院伙食补助费10000元，营养费1050元，合计36466.3元。理应由被告保险公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元，超出部分26466.3元在商业三者险责任限额内按照80%的责任比例即21173.04元赔偿原告；原告误工费9600元，护理费14000元，残疾赔偿金61096元，精神抚慰金5000元，交通费500元，被扶养人生活费14223.6元，共计104419.6元，被告保险公司在交强险死亡伤残费赔偿限额内赔偿原告。综上，被告华泰财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿原告10000+21173.04+104419.6=135592.64元。因被告保险公司能够足额赔付原告损失，故被告赵雨青不承担赔偿责任。一审法院判决如下：一、被告华泰财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿原告刘艳玲各项损失135592.64元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告赵雨青不承担赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1613元、鉴定费1600元，由原告刘艳玲负担234元，由被告华泰财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担2979元。本院二审期间，被上诉人提交长丰镇教委会、长丰镇北张村幼儿园盖章的证明两份。拟证明扣刘艳玲绩效工资及每月扣发工资情况。上诉人质证意见：两份证明与一审时提交的长丰镇北张村幼儿园的证明明显不符，同一单位出具的两份证明不相符，没有证明效力，且公家单位并不会因为病假扣发员工工资，9600元符合沧州市各县公立单位的精神文明奖金额，其所述的9600元就是精神文明奖。被上诉人提交的两份证明也没有工资表、银行流水予以证明，不予认可其证明力。二审经审理查明的其他事实与一审查明相一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，根据被上诉人提交的任丘市幼儿教师上岗证、任丘市长丰镇教委会计长丰镇北张村幼儿园证明等证据，一审认定的误工费符合上述法律规定，本院予以支持。关于上诉人主张的挂床问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人并未提交证据证明挂床现象的存在，故对其该上诉主张，本院不予支持。综上所述，华泰财产保险有限公司沧州中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费215元，由上诉人华泰财产保险有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘俊蓉审判员  郭景岭审判员  张 梅二〇一九年七月二十二日书记员  姚胜男