福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初3443号 原告：沈山金，男，1983年8月18日出生，汉族，上海亿零投资管理有限公司员工，住龙岩市新罗区。 被告：张海雁，男，1974年2月4日出生，汉族，新罗区四角书店经营者，住龙岩市新罗区。 第三人：邱春勇，男，1972年4月27日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 原告沈山金与被告张海雁、第三人邱春勇合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告沈山金、被告张海雁、第三人邱春勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 沈山金向本院提出诉讼请求：1、判令张海雁返还沈山金投资款余额85394元。2、判令张海雁支付违约金30157.6元。事实与理由：2018年3月1日，由邱春勇、张海雁、沈山金三人共同出资创立福建四角文化机构（旗下含福建四角文化发展有限责任公司、龙岩市新罗区雁南飞文化传播有限公司、新罗区四角书店），后因股东意见不统一，出现分歧，大股东张海雁决定退还原告全部投资款，单独经营。经协商后签订《退股协议书》，退还原告170788元。考虑到被告资金问题，约定被告先支付原告退款金额的一半85394元，另一半三个月内还清，如违约，被告支付原告每月欠款额的百分之十违约金。 三个月后被告并没有履行协议，而是把资金投入书店二次装修及更换书架等设施，在原告再三催促下，被告支付部分现金和部分物品抵扣前三个月（2018年10月、11月、12月）的违约金之后拒绝再支付。直到2019年3月1日支付了2000元；2019年4月10日支付了2000元。 张海雁辩称：2018年7月2日签订的《退股协议书》中高额违约金条款明显有违公平，该条款是在沈山金等人的威胁逼迫下签订的。首先，2018年3月1日签订的《四角文化机构合伙经营协议书》约定了合伙年限及退伙清算方法。但沈山金与邱春勇在合伙期限内要求按退回投资款的金额给予退股。原告在签订《退股协议书》坚持要求增加高额的违约金条款。其次，被告出于尽力维持书店运转的考虑，同意《退股协议书》的内容并出售个人房产换得的资金先退回原告等人一半的投资金。但是由于经营不善，书店持续亏损，资金依然吃紧。张海雁从2018年10月15日起多次要求对违约金条款重新约定被拒。 张海雁给付沈山金的投资款情况：2018年7月3日85394元、2018年10月15日13138元及代付酒水款2256元，小计15394元、2019年3月1日2000元、2019年4月10日2000元、2019年5月11日2000元。截至2019年5月11日，张海雁尚欠沈山金64000元。 邱春勇述称：因经营理念不同，沈山金、邱春勇退出合伙。签订《退股协议》时不存在胁迫情形，该协议是有效的协议。被告支付的款项已抵扣违约金。退股协议签订后第5个月，被告提出违约金过高要求协商但未果。 经审理查明，2018年3月，沈山金、张海雁、邱春勇合伙经营福建四角文化机构。2018年7月2日，张海雁（甲方）、邱春勇（乙方）、沈山金（丙方）签订退股协议，沈山金、邱春勇退出合伙。该协议与沈山金相关的内容：丙方投入机构的实际金额170788元，在签订本协议后，甲方先支付丙方一半的实际出资额85394元，在签订本协议后三个月内退回丙方剩余投资款。甲方如逾期还款，每月的违约金按应还款金额的10%向乙、丙方支付。自协议签订之日起，机构所有的债权债务与乙、丙方无关。协议签订后，张海雁给付沈山金一半的退股款85394元。张海雁未在协议约定的2018年10月2日给付另一半的投资款。张海雁通过转账给沈山金的款项为2018年10月转账13138元、2019年3月1日转账2000元、2019年4月10日转账2000元。张海雁与沈山金无法对只归还退股款及免除之后的违约金的条件达成一致意见，张海雁没有归还退股款。沈山金遂诉至本院。 本院认为，沈山金、张海雁、邱春勇签订的退股协议是各方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法律强制性规定，对各方均有约束力。本案争议的焦点：双方约定的违约金是否过高，应否调整。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）(?javascript:SLC(116926,0)?)第二十九条(?javascript:SLC(116926,29)?)规定：当事人主张约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁判。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?javascript:SLC(21651,114)?)第二款规定的“过分高于造成的损失”。三方在协议中约定了违约金每月按应还金额的10%支付，该违约金明显过高，本院调整为按月利率2%计算，即从退股款应给付的2018年10月2日的次日（即2018年10月3日）起计至款清之日止。张海雁已支付的款项（含实物抵款）可从违约金中抵扣。沈山金与张海雁就实物抵款的金额及2018年5月11日是否转账2000元陈述不一，沈山金认为实物抵款12480.2元（25618.2元-13138元），张海雁认为只有代付酒水2256元，因沈山金作出对已不利的自认，故本院按沈山金的陈述为12480.2元。张海雁主张2018年5月11日转账2000元未提供证据证明，本院不予采信。故本院认定张海雁已支付的款项为29618.2元（13138元+12480.2+2000+2000）。张海雁未在约定期限给付另一半退股款85394元，应限期归还。综上，沈山金诉讼请求，部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条规定，判决如下： 一、张海雁应于本判决生效之日起十日内给付沈山金退股款85394元； 二、张海雁应于本判决生效之日起十日内给付沈山金违约金（计算方法：从2018年10月3日起至款清之日止，以85394元为基数，按月利率2%计算，已付29618.2元可以抵扣。） 三、驳回沈山金的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2611元、减半收取为1305.5元，由沈山金负担305元，张海雁负担1000.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审判员 李  美  丰 二〇一九年七月五日 书记员 黄仙媛（代） 书记员 苏婕 （ 代） 附注： 主要法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、判决书履行提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。履行款存入以下账户开户单位：龙岩市新罗区人民法院。开户行：兴业银行龙岩新兴支行，账号：17×××01。 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。