甘肃省白银市中级人民法院刑事裁定书 （2019）甘04刑终98号 原公诉机关白银市白银区人民检察院。上诉人（原审被告人）吕韦辰，曾用名吕亮亮，男，生于1982年2月7日，甘肃省榆中县人，汉族，大专文化，无业,住甘肃省榆中县。因犯诈骗罪于2017年6月14日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元，2019年1月6日刑满释放。因涉嫌诈骗犯罪于2019年1月6日被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年1月17日被依法逮捕。现羁押于白银市白银区看守所。白银市白银区人民法院审理白银区人民检察院指控原审被告人吕韦辰犯诈骗罪一案，于2019年6月24日作出（2019）甘0402刑初111号刑事判决，被告人吕韦辰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、提审上诉人，审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年7月至12月间，被告人吕韦辰利用在xxx公司上班的便利，对赵某称能够提供苹果手机和三星手机，分别于2016年7月25日、8月11日、11月18日收取赵某货款387460元，但被告人吕韦辰只向赵某发送56部手机，数额237516元。2016年11月20日，被告人吕韦辰以退换手机为由，仅支付3310元，骗取赵某价值13380元的两部手机。上述诈骗款项合计160014元。2016年12月5日，被告人吕韦辰退还被害人20000元，其余款项用于偿还债务和日常消费。原审判决认定上述事实的证据有：受理案件登记表、户籍证明、微信聊天记录、吕韦辰出具的借条、户名贾某个人活期账户明细、户名武某个人活期账户明细、白银公安分局刑侦一大队出具的抓获经过、认罪认罚从宽处理告知书、认罪认罚承诺书、认罪认罚情况记录表、甘肃省兰州市城关区人民法院刑事判决书、释放证明书等书证；证人刘某的证言；被害人赵某的陈述；被告人吕韦辰的供述与辩解；辨认笔录及照片等。原审法院认为，被告人吕韦辰无视国法，以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人吕韦辰如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪、认罚，可从轻处罚；退赔被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人吕韦辰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金2.5万元。二、责令被告人吕韦辰退赔被害人赵某经济损失140014元。吕韦辰上诉提出：其与赵某系经济纠纷，其没有诈骗的主观目的，请求依法改判。经审理查明，上诉人吕韦辰利用其作为深圳市xxx公司甘肃省办事点业务员的职务上的便利，谎称有低价手机销售，以低价销售给被害人手机为由，骗取赵某160014元的事实清楚。认定本案事实的证据有：1.受案登记表证明：被害人赵某被诈骗一案由赵某于2018年11月21日报案至白银市公安局白银分局。2.抓获经过证明：2018年11月21日，赵某报案至白银公安分局，经侦查，吕韦辰因诈骗罪在临夏监狱服刑，2019年1月6日刑满释放，侦查人员于2019年1月6日将吕韦辰抓获归案。3.个人活期明细信息证明：赵某于2016年7月25日、2016年8月11日分两次向户名为贾某，尾号为2399的账户转账各166220元，共计332440元。2016年11月18日向户名为武某，尾号为5396的账户转账54020元。4.借条证明:吕韦辰欠赵某货款140014元。5.户籍证明证实被告人吕韦辰的自然人的基本情况。6.刑事判决书及释放证明书证明：被告人吕韦辰于2017年6月14日被兰州市城关区人民法院以诈骗罪判处有期徒刑二年，2019年1月6日刑满释放。7.辨认笔录及照片证明：赵某从混杂照片中辨认出吕韦辰就是给其低价订购手机，骗其货款的男子。8. 证人刘某证言证明：其与吕韦辰系深圳市xxx公司同事，xxx公司业务员不参与发货，只负责谈业务，谈好业务后，客户将货款打到公司账户，公司调货，业务员不接触货款及货物，公司没有私人账户。9.被害人赵某陈述：其在白银经营一家叫白银区远端通讯部的手机店，一直做手机批发，经常和各地的手机销售联系批发手机。2016年5月，深圳市xxx公司甘肃办事处的业务员吕韦辰联系其手机供货，7月，吕韦辰问其公司有一批苹果手机，可以直接供货，其选择了一种总价值30几万元的货。之后其分两次向吕韦辰提供的户名为贾某的账户打款332440元，8月16日，吕韦辰给其发货总价226512元苹果手机。在这期间，吕韦辰联系其说公司还有一批三星 C9pro手机，其于2016年11月18日预订了20部三星 C9pro手机，并给吕韦辰提供的户名武某的账户打款55020元，他给其发了总价11004元的手机，退了2万元的货款。2016年11月20日，吕韦辰从其手机店拿了2部苹果手机，总价13380元，支付了3310元。因吕韦辰后期再未发货，其一直找吕催要剩余货款，2017年12月5日，吕给其退了2万元的货款，2017年1月4日，其找到吕韦辰并让吕写了一张140014元的借条，后就联系不上吕韦辰了。并提供了赵某记载的xxx员工吕韦辰欠货款明细、快递单及聊天记录。10.被告人吕韦辰的供述：其是深圳xxx公司兰州办事处的员工，负责手机销售，负责的地区有白银、定西以及临夏等地。通过业务往来，其认识了在白银卖手机的赵某。公司平时的业务主要是销售手机，赵某通过与公司签订合同，根据合同上的订购手机的数量将货款打到公司的账户上，然后其根据合同给赵某发货。2016年6月份，公司内部有一批低价手机，赵某想要80部手机，其让赵将货款打给其朋友贾某的账户，赵支付了大概38万元的货款，其拿到钱后就从手机经销商的客户那里订了一些货，先后给赵某发了50几部苹果手机，后来苹果手机的批发价格上调了，赵某说不要手机了，让把钱退给他，因当时其将一部分货款订了手机，一部分钱自己使用了，就没有给赵某退款，赵说有便宜手机就继续给他发货就行了。2016年11月份，其告诉赵公司有一批便宜的三星C9pro手机，赵要20部，其让赵支付货款54020元，收到钱后给赵某发了5部三星手机，其中一部有问题发回售后了，赵实际收到价值11004元的手机，后由于手机价格上调了，赵不要手机了，其给赵退还了2万元钱。在这期间，其到赵在白银的手机店买了2部苹果手机，只付了一部分钱。2016年12月份，其与赵算帐后还欠赵10多元钱，其当时没有那么多钱，就给赵写了借条。之后其被兰州公安人员抓了，其欠赵的钱也就没有还。 其将赵的13万元多的货款用于支付工资，偿还高利贷以及个人消费了。另供述，其公司业务员主要在外跑业务，联系生意，跟客户谈好之后，客户给公司打款，公司收到款后由发货部分专门发货，业务员不经手手机和货款。由于其欠了很多钱，其让赵将货款打到其提供的账户，其就能自由支配这笔钱了。以上证据已经一审庭审举证、质证，经审查，证据来源合法，内容客观真实，足以认定本案事实，本院对其法律效力予以确认。二审期间，上诉人未提交新的证据。本院认为，上诉人吕韦辰利用在深圳市xxx公司工作的便利条件，取得被害人的信任，虚构公司能给被害人提供低价手机，骗取被害人将货款转入其提供的私人账号，后采取向被害人发送少量的手机的手段将剩余货款用于个人挥霍，其主观上有非法占有的目的，客观上实施了诈骗行为，其行为构成诈骗罪。原审判决认定上诉人吕韦辰犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吕韦辰的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定 审 判 长  邹 涛 审 判 员  杨志宇 审 判 员  李军霞二○一九年七月二十二日书 记 员  陈佐龙