安徽省铜陵市义安区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0706民初1197号 原告：铜陵有色股份铜冠铜材有限公司，住所地铜陵市义安区滨江工业园西湖二路，统一社会信用代码：91340764395086653G。 法定代表人：魏安祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程禹，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈悦彪，安徽创元律师事务所律师。 被告：铜陵鑫飞商贸有限责任公司，住所地安徽省铜陵市翠竹园****网点，实际住所地安徽省铜陵市铜官区义安苑市场网点**，统一社会信用代码91340700MA2MU2WE8P。 法定代表人：陈飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张艳，该公司员工。 委托诉讼代理人：桂文涛，安徽克群律师事务所律师。 被告：陈飞，男，1976年6月22日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 委托诉讼代理人：汪庆，安徽克群律师事务所律师。 原告铜陵有色股份铜冠铜材有限公司（以下简称铜冠公司）与被告铜陵鑫飞商贸有限责任公司（以下简称鑫飞公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，铜冠公司于2019年5月6日向本院申请追加陈飞为被告，本院经审查予以准许，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告铜冠公司的委托诉讼代理人程禹、陈悦彪、被告鑫飞公司的委托诉讼代理人张艳、桂文涛、被告陈飞的委托诉讼代理人汪庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 铜冠公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告鑫飞公司支付原告货款11076833.30元和违约金670148元（以11076833.3元为基数，从2018年12月1日起至判决确定给付之日止，按每日万分之五支付违约金，暂计至2019年4月10日，共计121天），合计11746981.30元;2、判令被告陈飞对鑫飞公司应支付给原告货款11076833.30元中的8553690.34元货款及逾期付款的违约责任承担连带责任；3、判令两被告承担本案全部诉讼及保全费用。事实和理由：原告与鑫飞公司自2016年4月签订《买卖合同》，约定由原告向鑫飞公司提供电工用铜线坯，并约定了数量、单价、付款方式和付款期限等其他事项，双方一直以来均保持良好的合作关系。2018年3月29日双方又签订《买卖合同》，合同约定的违约责任为鑫飞公司如未按时支付货款，则每天按逾期付款金额的万分之五向原告支付违约金；超过三十日的，买方尚未支付货款卖方可解除合同，买方承担逾期货款30%的违约金。原告依约向鑫飞公司提供了货物，但鑫飞公司总是未按时结清货款。2018年11月9日，原告与鑫飞公司对往来情况进行对账，并签订《业务结算确认函》，该函显示，截止到2018年11月9日，鑫飞公司在原告处己点价货5644.553吨，价值255181233.3元，原告已开出增值税发票253463749.18元，还有10吨铜线未开票（价值1717484.12元）。鑫飞公司已支付货款244104400元，尚欠原告货款11076833.3元。2018年11月30日，原告己将1717484.12元增值税发票开出，并交付给鑫飞公司。原告多次向鑫飞公司索要货款，鑫飞公司均未支付货款。因鑫飞公司成立时的股东只有被告陈飞一人，依据《公司法》的规定，陈飞不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。鑫飞公司在2017年3月10日之前都是一人有限责任公司，截止至2017年3月10日止，鑫飞公司尚欠原告货款8553690.34元，故陈飞应在该货款的范围内承担连带责任。综上，请求法院判如所请。 鑫飞公司辩称，原告要求鑫飞公司支付货款11076833.3元是不准确的，该货款金额中没有扣除原告应当支付给鑫飞公司延期结算费用1193737.85元，因为根据双方签订的补充协议，该费用应当在结算时予以扣除；原告主张债务中有8553690.34元系鑫飞公司在2017年3月10日前所欠亦不属实，且原告主张的违约金过高，应予以核减,可按照银行同期贷款率银行同期利率计算。 陈飞辩称，原告主张陈飞在债务中8553690.34元是混同的不事实，本案中两被告的资产是相互独立的，因此原告诉求陈飞承担连带清偿责任没有事实和法律依据。原告根本无法证明鑫飞公司截止到起诉时所欠货款11076833.30元中有8553690.34元是2017年3月10日之前所欠。鑫飞公司在2017年3月10之后向原告支付的款项远超过了8553690.34元，所以如果欠款，该款项也早已付清，且原告增值税发票开票时间持续到2017年8月30日，直到2018年12月1日双方才做了一次总的结算，也就是说在2017年3月10日前双方的债权债务尚未形成。涉案买卖合同关系的发生是横跨一人公司与普通有限公司的整个期间，公司的经营及产生的利润与亏损均是整体相互关联的，不能将涉案债务分割成一人公司期间的债务与普通有限公司期间的债务，所得出的结果显然是与客观事实不相符。即使鑫飞公司在一人公司期间存续债务，也应当由变更后的普通有限公司承继，故请求驳回原告之诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、截止到2017年3月10日，鑫飞公司是否尚欠原告货款8553690.34元，该款项是否已付清？原告出示的证据有：1、产品出库单121张及对应的增值税发票，证明截止到2017年3月10日，原告供货总量为3542.137吨，价值为147708090.34元；鑫飞公司共付货款139154400元，累计欠款为8553690.34元；2、业务结算确认函，证明2018年11月9日双方对往来账目进行了结算，确认截止到2018年11月9日鑫飞公司尚欠原告货款11076833.30元。鑫飞公司质证意见是该产品出库单缺乏真实性，因没有提货人签收字样。本院认为产品出库单因无提货人签字，不能真实反映鑫飞公司收到货物的数量，且双方在2017年3月10日之后又持续业务往来，鑫飞公司支付货款数额远超出8553690.34元，按照交易习惯，截止到双方结算时，不能反映鑫飞公司尚欠原告2017年3月10日之前货款8553690.34元。二、2017年3月10日之前，鑫飞公司作为一人公司，是否存在与其股东陈飞个人财产混同的事实？根据举证责任倒置的规定，陈飞出示了铜陵华诚会计师事务所出具的铜华诚审（2017）096号、铜华诚审（2018）128号审计报告，证明铜陵华诚会计师事务所对鑫飞公司2016年度、2017年度财务报表进行了审计，公允地反映了鑫飞公司各年度的财务状况，不存在与其股东陈飞个人财产混同的情形。原告质证意见是对华诚会计事务所出具报告的事实无异议，但对证明内容有异议。本院认为，该审计报告经有资质的会计师事务所审计，具有权威性、真实性，合法性，未发现鑫飞公司与其股东陈飞个人财产存在混同的情形，该证据应予采纳。三、原告与鑫飞公司签订了《延期费用补充协议》，约定卖方（铜冠公司）应支付买方（鑫飞公司）延期费用合计1193737.85元，该笔费用是否应在2018年11月9日结算所欠货款中予以扣除？本院认为该协议约定延期费用在结算时通过调整结算价格的方式支付给买方，现鑫飞公司不能证明在与原告结算时没有通过调整结算价格进行了支付，故该延期费用不能在结算欠款中予以扣除。 本院经审理认定事实如下：原告与鑫飞公司于2016年4月19日签订《买卖合同》，约定由原告向鑫飞公司提供电工用铜线坯，数量20吨，单价37290/吨，合计金额745800元，付款及货款结算为款到发货并在收货三日内按照实际数量结算，双方结清货款后由卖方及时开具增值税发票等事项，后双方一直保持业务往来。2018年3月29日双方又签订《买卖合同》，双方对供货数量、单价、交付时间及结算方式等进行了约定，其中就违约责任约定为鑫飞公司如未按时支付货款，则每天按逾期付款金额的万分之五向原告支付违约金；超过三十日的，买方尚未支付货款卖方可解除合同，买方承担逾期货款30%的违约金。2018年11月9日，原告与鑫飞公司对往来业务结算进行了确认，并签订《业务结算确认函》，该函显示，鑫飞公司从2016年4月开始持续向原告购买铜杆，2016年9月至2017年12月期间鑫飞公司在原告处提货累积数量共计5644.553吨，提货均价为45208.4045元/吨，原告截止2018年4月为鑫飞公司已开票5634.553吨，已开票均价为44983.83元/吨，已开票金额253463749.18元。截止2018年11月9日，原告已经履行完发货义务，鑫飞公司点价义务，但鑫飞公司尚未结清货款，原告还有10吨铜杆发票未开票；合同总金额255181233.3元，鑫飞公司已支付货款244104400元，尚欠原告货款11076833.3元。2018年11月30日，原告己将剩余1717484.12元增值税发票开出交付给鑫飞公司。另查，2017年9月21日，原告与鑫飞公司签订了《延期费用补充协议》，约定2016年10月至2017年9月，因买方（鑫飞公司）未履行点价义务，逐月与卖方（铜冠公司）签订了点价协议，合计12份，延期点价协议中未确定延期费用，经双方友好协商，按照延期协议日上海期货交易所铜现货月合约与次月合约价差作为延期费用计算基准，卖方延期手续费（20元/吨）由买方承担。综上，卖方应支付买方延期费用合计1193737.85元，延期费用在结算时通过调整结算价格的方式支付给买方。又查，鑫飞公司在2017年3月10日之前系陈飞一人独资经营，之后变更为普通有限责任公司。 本院认为，铜冠公司与鑫飞公司签订的《买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，属于有效合同，当事人应当按照合同的约定全面履行义务。2018年11月9日，原告与鑫飞公司对往来业务结算进行了确认，并签订《业务结算确认函》，鑫飞公司尚欠原告货款11076833.3元，该款经原告多次催要后仍拖欠未付，已构成违约，鑫飞公司应当继续履行给付货款之义务。铜冠公司要求鑫飞公司从2018年12月1日起至判决确定给付之日止，按日万分之五支付违约金670148元，因双方仅是在两份合同中有约定违约金的情形，但两份合同中买卖货物标的不大，不足以说明双方在所有买卖合同中对违约金进行了明确约定，故原告主张的违约金可按照逾期付款损失参照中国人民银行同期贷款利率计算。另原告要求陈飞承担连带给付责任的诉请，考虑陈飞提供证据证明鑫飞公司的财产独立于股东自己的财产，不存在混同，且原告也不能证明鑫飞公司在2017年3月10日之前尚欠原告货款8553690.34元的事实，故该诉请不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，判决如下： 一、被告铜陵鑫飞商贸有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告铜陵有色股份铜冠铜材有限公司货款11076833.30元及逾期损失(以11076833.30元为基数，从2018年12月1日起至本判决确定给付之日止，参照中国人民银行同期同类贷款利率计算)； 二、驳回原告铜陵有色股份铜冠铜材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费92282元，由被告铜陵鑫飞商贸有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长  陈非凡 审 判 员  汤慧芳 人民陪审员  陈江苏 二〇一九年七月二十五日 书 记 员  汤 婕 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国合同法》第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。