福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0624刑初163号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人张德泉，男，1989年7月4日出生于福建省云霄县，汉族，中专文化，务工，住云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年3月16日被诏安县公安局取保候审，2019年3月15日被诏安县公安局刑事拘留，2019年4月3日经诏安县人民检察院批准逮捕，同日由诏安县公安局执行逮捕。现羁押于诏安县看守所。 辩护人林志强，福建建云律师事务所律师。 诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2019]149号起诉书指控被告人张德泉犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年4月29日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员沈少敏、代理检察员杨惠聪出庭支持公诉，被告人张德泉及其辩护人林志强到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年1月28日6时，被告人张德泉在明知“阿鑫”（另案处理）违反国家烟草专卖管理法律法规，实施生产、销售伪劣烟草专卖品活动的情况下，仍帮其联系、接送莫某驾驶一辆车牌号为粤Ｂ×××××的货车，到云霄县加油站附近装载卷烟，待装完卷烟后将接货人的联系方式告知莫某，由莫某运载卷烟至目的地。当天9时许，莫某驾驶运载卷烟的货车途经诏安县深桥省际公安检查站时，被民警查获。经检查，该车共运载中华（软）、云烟（紫）卷烟19个品种共计7227条。 经鉴别检验，涉案查扣的该批卷烟均为假冒伪劣卷烟。经鉴定，涉案卷烟价格共计人民币2800430元。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人张德泉明知他人实施生产、销售伪劣烟草专卖品犯罪，而为其提供接车、装载卷烟等便利条件，涉案金额共计人民币2800430元，其行为应以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人张德泉已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张德泉属从犯，应当从轻处罚。被告人张德泉犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。请依法判处。 被告人张德泉对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。 辩护人提出的辩护意见：1、对本案罪名的定性没有异议。2、被告人张德泉具有从犯、犯罪未遂、自首、自愿认罪认罚、无犯罪前科，系初犯，表示愿意积极缴纳罚金，有明显的悔罪表现等从轻、减轻情节，建议对被告人张德泉减轻处罚，判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。 经审理查明：2018年1月28日6时，被告人张德泉在明知“阿鑫”违反国家烟草专卖管理法律法规，实施生产、销售伪劣烟草专卖品活动的情况下，仍帮其联系、接送莫某驾驶一辆车牌号为粤Ｂ×××××的货车，到云霄县加油站附近装载卷烟，待装完卷烟后将接货人的联系方式告知莫某，由莫某运载卷烟至目的地。当天9时许，莫某驾驶运载卷烟的货车途经诏安县深桥省际公安检查站时，被诏安县公安局民警查获。经检查，该车共运载黄金叶（天叶）卷烟55条、荷花（钻石）卷烟195条、南京（炫赫门）卷烟360条、南京（金陵十二钗烤烟）卷烟164条、云烟（软大重九）77条、云烟（软珍品）卷烟248条、云烟（紫）卷烟150条、利群（软阳光）卷烟188条、黄鹤楼（硬1916）卷烟53条、白沙（和天下）卷烟161条、苏烟（软金砂）卷烟98号、南京（九五）卷烟61条、利群（新版）卷烟648条、玉溪（硬）卷烟390条、玉溪（软）卷烟750条、中华（软）卷烟1060条、中华（硬）卷烟1380条、芙蓉王（硬）卷烟1085条、南京（雨花石）卷烟104条。公安机关对现场查获的上述物品及粤Ｂ×××××的货车予以扣押。 经福建省烟草质量监督检测站检测，涉案香烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。 经诏安县价格认证中心认定，涉案卷烟价格共计人民币2800430元。 2018年1月29日莫某被执行拘留，同年2月13日被取保候审；2019年2月13日因取保候审期限届满，现有证据不足以追究其刑事责任被解除取保候审。2019年2月13日诏安县公安局将扣押的粤Ｂ×××××的货车发还莫某。 2019年5月7日，经被告人张德泉从公安机关提供的六组照片136人中辨认出雇佣其给货车司机莫某带路运载假烟的“阿鑫”的真实身份为方雪平，男，公民身份号码：3506221977××××××××，住云霄县。后经诏安县公安局查证，方雪平于2018年3月17日因交通事故死亡。 上述事实，被告人张德泉在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、嫌疑人信息核查登记表、到案经过、涉案手机查询说明、证明、户口注销证明、行驶证、扣押决定书、扣押清单、发还清单、打假物品入库清单等书证；证人莫某、郭某、陈某、蔡某、康某、张某、黄某的证言；视频监控及说明；清点及抽样笔录、辨认笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片；卷烟产品鉴别检验抽样单、卷烟鉴别检验报告及诏安县价格认证中心价格认定结论书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张德泉明知他人实施生产、销售伪劣烟草专卖品犯罪，而为其提供接车、装载卷烟等便利条件，货值金额共计人民币2800430元，其行为应以生产、销售伪劣产品罪的共犯论处，公诉机关指控的罪名成立，被告人张德泉的行为构成生产、销售伪劣产品罪，应予刑事处罚，且属共同犯罪。涉案扣押的假冒伪劣卷烟，应予以没收。公诉机关和辩护人提出被告人张德泉是从犯的公诉和辩护意见，符合事实和法律，本院予以采纳，对被告人张德泉应当从轻处罚。 关于公诉机关和辩护人提出被告人张德泉是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚的公诉和辩护意见，经查，被告人张德泉已经着手实行犯罪，但在运输途中即被查获，涉案伪劣烟草专卖品尚未销售，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。公诉机关和辩护人提出的该公诉和辩护意见，符合事实和法律，本院予以采纳。对被告人张德泉可以比照既遂犯减轻处罚。 关于公诉机关和辩护人提出被告人张德泉是自首，可以从轻处罚的公诉和辩护意见，经查，被告人张德泉犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。公诉机关和辩护人提出的该公诉和辩护意见，符合事实和法律，本院予以采纳。对被告人张德泉可以从轻处罚。 辩护人提出对被告人张德泉在有期徒刑三年以下确定宣告刑，并适用缓刑，与事实和法律不符，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第五条、第六条、第九条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人张德泉犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月15日起至2026年3月14日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 二、涉案扣押的黄金叶（天叶）卷烟55条、荷花（钻石）卷烟195条、南京（炫赫门）卷烟360条、南京（金陵十二钗烤烟)卷烟164条、云烟（软大重九）77条、云烟（软珍品）卷烟248条、云烟（紫）卷烟150条、利群（软阳光）卷烟188条、黄鹤楼（硬1916）卷烟53条、白沙（和天下）卷烟161条、苏烟（软金砂）卷烟98号、南京（九五）卷烟61条、利群（新版）卷烟648条、玉溪（硬）卷烟390条、玉溪（软）卷烟750条、中华（软）卷烟1060条、中华（硬）卷烟1380条、芙蓉王（硬）卷烟1085条、南京（雨花石）卷烟104条予以没收（已入库）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  胡东荣 审 判 员  张玲玲 人民陪审员  沈炎明 二〇一九年七月二十五日 书 记 员  陈文皓 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。 刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部１９９７年４月２２日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 …… 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 …… 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 …… 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 …… （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 …… 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。