河南省桐柏县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1330民初1744号原告：姚明瑜，女，1972年9月15日生，汉族，住桐柏县。委托诉讼代理人：王磊，河南朝野律师事务所律师。被告：南阳市烟草公司桐柏县分公司。住所地：桐柏县淮河路**。法定代表人：朱景明，任经理职务。统一社会信用代码：91411330615336854B。委托诉讼代理人：张帆，河南召栋律师事务所律师。原告姚明瑜与被告南阳市烟草公司桐柏县分公司（以下简称烟草桐柏分公司）劳动争议一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚明瑜及其委托诉讼代理人王磊、被告烟草桐柏分公司的委托诉讼代理人张帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚明瑜向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原告与被告之间具有劳动关系；2、依法判令被告按照规定给原告交纳社会保险；3、依法判令被告向原告支付经济赔偿金十万元。事实和理由：原告于2009年初在桐柏电视台看到被告面向社会招聘8名客户经理，从事烟草销售工作。原告按照被告规定提交相关证件进行报名、笔试、面试，被录用，双方形成劳动合同关系。在劳动关系存续期间，原告尽职尽责，努力工作，业绩一直位居前列。一直工作到2019年2月，被告以市烟草公司要求不再外聘员工为由单方解除了与原告的劳动合同关系。原告认为这是被告规避工作满十年应当签订无固定期限的劳动合同的法律规定，原告多次协商未果，依据劳动争议调解与仲裁法第二十一条、第二十八条之规定，到桐柏县劳动争议仲裁委员申请仲裁，该委于六月十日作出不予受理决定。原告向法庭提交了以下证据：第一组证据：1、劳动争议仲裁申请书一份；2、桐柏县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份。本组证据证实：原告诉被告劳动争议一案，已经劳动仲裁前置程序，起诉符合法定条件。第二组证据：3、刘秋证言一份；4、陈彦博证言一份（出庭作证）；5、沙怀坤证言一份（出庭作证）；6、被告企业信息查询一份（经营范围：卷烟购销）；本组证据证实：原告自2009年通过被告直接招聘入职，十年来连续在被告处从事公司主要业务卷烟销售工作的事实。第三组证据：7、被告公司工作人员花名册一份；8、原告工作岗位照片及名片六张；9、原告从事卷烟销售单据四张；10、被告公司市场重点工作检查考核通报一份；11、原告与被告公司人事经理微信聊天记录一份。本组证据证实：原告在被告公司从事卷烟销售，直接接受被告公司的管理、指挥和监督等，双方之间属劳动关系，故被告在单方违法解除劳动关系后应向原告支付赔偿金等。被告烟草桐柏分公司辩称，被告是接受劳务派遣的用工单位，没有与原告签订劳动合同，被告与原告不具有劳动关系，原告的主张既无事实依据，也无法律依据。被告烟草桐柏分公司向法庭提交以下证据：第一组：银行转账凭证、发票共30份；予以证明：自2009年3月至2012年5月，被告与桐柏县鸿诚人力资源开发有限公司具有劳务派遣合同关系，被告向鸿诚人力资源公司支付劳务费等费用。第二组：《劳务派遣补充合同》、《关于派遣劳务人员的函》、《承诺书》各1份；银行转账凭证、发票12份；予以证明：1、被告与桐柏县金草卷烟连锁有限公司签订劳务派遣合同，由金草卷烟连锁公司向被告派遣劳动者；2、原告为金草卷烟连锁有限公司的人员，被派遣到被告处工作；3、自2012年6月，被告向金草卷烟连锁有限公司支付劳务费等费用。第三组：电汇凭证、发票4份；予以证明：被告与桐柏县新生商贸有限公司具有劳务派遣合同关系，自2015年6月向新生商贸公司支付劳务费等费用。第四组：《劳务派遣合同》5份；《劳务人员花名册》2份；《承诺书》1份；电汇凭证、发票13份；予以证明：1、自2016年1月1日至2019年6月30日，被告与桐柏县升泰润隆人力资源有限公司具有劳务派遣合同关系；2、原告系升泰润隆人力资源公司派遣到被告单位工作的劳动者；3、被告按合同约定向升泰润隆人力资源公司支付劳务费等费用。第五组：《劳动合同书》1份；银行转账凭证18份；予以证明：1、原告与升泰润隆人力资源公司签订书面劳动合同，与升泰润隆人力资源公司具有劳动合同关系。2、升泰润隆人力资源公司向原告支付工资。依据原被告提交的证据，经庭审质证辩论，本院确认以下案件事实：2009年3月，被告烟草公司因工作需要，在桐柏电视台发布招聘工作人员公告。原告通过被告的笔试和面试，被被告单位招聘为工作人员。2009年3月至2013年7月，原告工资由桐柏鸿诚人力资源开发有限公司［公司地址为桐柏县城关镇红叶路西段，经营范围包括劳务服务及劳务输出（派遣）中介服务］发放。但原告既没有与鸿诚公司签订书面劳动合同，也没有与被告单位签订书面劳动合同。2013年7月31日，被告与桐柏县金草卷烟连锁有限公司［公司注册地为桐柏县城关镇淮河路228号（与被告单位系同一地址）；经营范围包括卷烟、预包装品购销、劳务派遣、房屋租赁］签订《劳务派遣合同》，以劳务派遣方式将原告派遣到被告单位工作。该劳务派遣合同没有约定派遣期限。原告工资通过被告打给金草公司，由金草公司再支付给原告。2015年6月，原告工资又转到桐柏县新生商贸有限公司［公司地址为桐柏县城关镇淮河路228号（与被告单位系同一地址）；经营范围包括办公用品、建材、花卉、百货、劳保用品、卷烟、预包装食品］，由新生公司发放，但原告既没有给新生公司签订书面劳动合同，也没有与被告单位签订书面劳动合同。2016年6月1日至2016年6月30日；2016年7月1日至2016年12月31日；2017年1月1日至2017年6月30日；2017年7月1日至2018年6月30日；2018年7月1日至2019年6月30日。被告与桐柏县升泰润隆人力资源有限公司［公司地址为桐柏县三源大道（恒信花园门口）；经营范围包括人力资源管理咨询、服务］签订了5次《劳务派遣合同》，以升泰公司名义将原告派遣到被告处工作，由被告给升泰公司支付报酬，升泰公司给原告发放工资。但原告只在2018年7月1日才与升泰公司签订了为期一年的劳动合同（2018年7月1日至2019年6月30日）。原告自2009年3月以来一直在被告单位从事成品烟销售工作，接受被告单位的管理。2019年2月10日，升泰润隆公司微信通知原告解除劳动合同。原告于2019年6月3日向桐柏县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月10日，桐柏县劳动人事争议仲裁委员会作出桐劳人仲案字［2019］03号不予受理通知书。同时查明，原被告解除劳动合同前十二个月平均工资为4929元。同时，原告已书面同意解除与被告的劳动关系。本案争议焦点是原告和被告之间是否存在劳动关系，本院评析如下：第一，《劳动合同法》第五十八条第二款规定：“劳务派遣单位应与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同…”。2018年7月原告才与升泰公司签订了为期一年的劳动合同，该劳动合同违背了劳动合同法“劳务派遣单位应与被派遣劳动者订立两年以上固定期限劳动合同”的规定，为无效合同。第二，《劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同…”。虽然2009年3月以来，原告的工资由鸿诚公司、金草公司、新生公司、升泰公司发放，但除2018年7月1日原告与升泰公司签订为期一年不合法的劳动合同外，上述四公司均没有给原告签订过书面劳动合同，违反了劳动合同法第十条规定。上述四公司作为有劳务派遣资质的公司，不是自己使用劳动者，而是向相关单位派遣劳动者，他们和被派遣的劳动者之间不可能形成事实劳动关系。必须与劳动者签订符合《劳动合同法》相关规定的书面劳动合同，与劳动者建立合法劳动关系后，才能向相关单位派遣劳动者。本案中，上述四公司均没有与原告签订合法的劳动合同，与原告之间没有形式劳动关系，不能以劳务派遣的形式将原告派遣到被告单位。第三，《劳动合同法》第六十七条规定“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者”。2013年7月31日至2015年6月1日，被告在自己单位内部设立金草公司（设在被告单位办公），将原告以金草公司的名义派遣到被告处工作，属逆向劳务派遣，违反了劳动合同法的相关规定，为无效劳动合同。2015年6月至2016年6月，被告又在本单位设立新生公司，由新生公司给原告发放工资，同样违反劳动合同法的相关规定，属无效民事行为。第四，《劳动合同法》第六十六条和《劳务派遣暂行规定》第3条规定，劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者，而原告在被告单位从事成品烟销售达10年之久，显然不符合劳务派遣的条件。第五，《劳动合同法》第五十九条第二款规定，“用人单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣者确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议”。而被告为规避劳动合同法，将原告十年的工作岗位分割成四段，以不同形式实施所谓的劳务派遣，违反了劳动合同法的规定，该劳务派遣明显违法。综上，被告以不同方式将原告以所谓的劳务派遣的形式派遣到自己单位，而原告除了2018年7月1日与升泰公司签订了为期一年的劳动合同（该合同不符合法律规定）外，没有与被告所称的劳务派遣公司签订过其他任何书面劳动合同，被告所称的劳务派遣无论形式上还是内容上均违法劳动合同法的相关规定，目的是为了规避法律。被告仅凭原告工资系所谓劳务派遣公司发放，即认为原告与该公司存在劳动关系。不符合劳动关系的构成要件。原告在被告单位工作十年，一直接受被告单位的管理，为被告单位工作，故原告与被告之间形成事实劳动关系。本院认为，第一，原告自2009年3月到被告单位工作至2019年2月，双方之间系事实劳动关系，被告2019年2月解除与原告的劳动关系不符合《劳动合同法》第三十九条之规定，同时也没通知被告单位工会，属违法解除劳动合同。第二，关于原告主张要求被告为其缴纳社会保险的诉请。依据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定，缴费单位不依法缴纳，由劳动行政部门或税务机关申请人民法院依法强制缴纳。因欠社会保险费发生的争议，不属于劳动仲裁和法院受理的劳动争议案件的范围。故原告的该项诉请本院不予支持。第三，关于经济赔偿金。因被告解除与原告的事实劳动关系不符合《劳动合同法》第四十六条规定的情形，则应按照《劳动合同法》第八十七条之规定，向原告支付双倍经济补偿（即经济赔偿金）。依照《劳动合同法》第四十七条之规定，被告应补偿给原告十年的经济赔偿金：4929元（解除劳动合同前十二个月的平均工资）×10年×2（赔偿金系数）=98580元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第三十九条、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十八条第二款、第五十九条第二款、第六十六条、第六十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告姚明瑜与被告南阳市烟草公司桐柏县分公司2009年3月至2019年2月之间存在劳动关系；2019年3月原被告之间劳动关系解除。二、被告南阳市烟草公司桐柏县分公司于本判决生效之日起五日内支付原告姚明瑜经济赔偿金98580元。三、驳回原告姚明瑜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  赵永林二〇一九年七月三十日法官助理王金玉书记员唐培培