河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终2403号上诉人（原审被告）：史圆圆，女，1991年2月26日出生，汉族，居民，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：赵玉新，安阳市文峰区中原法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：汤阴县信用担保投资有限责任公司，住所地汤阴县金秋路与众品大道交叉口创业大厦**。法定代表人：郑贵清，该公司董事长。委托诉讼代理人：张祎，男，该公司职工。委托诉讼代理人：暴立，河南华厚律师事务所律师。原审被告：安阳市嘉兴钢结构有限责任公司，住，住所地汤阴县古贤镇古贤村/div>法定代表人：李红彬，该公司总经理。原审被告：安阳市天正钢构彩板有限责任公司，住，住所地安阳市高新区文昌大道中段路北/div>法定代表人：李珂珂，该公司总经理。原审被告：李珂珂，男，1986年4月15日出生，汉族，居民，住安阳市文峰区。原审被告：史兰兰，女，1986年9月15日出生，汉族，居民，住安阳市文峰区。原审被告：鲍银会，男，1968年5月28日出生，汉族，居民，住安阳市文峰区。原审被告：李春莲，女，1969年2月28日出生，汉族，居民，住安阳市文峰区。原审被告：鲍晓瑜，男，1990年9月27日出生，汉族，居民，住安阳市文峰区。原审被告：屈美玉，女，1989年1月29日出生，汉族，居民，住安阳市北关区。原审被告：李红彬，男，1991年1月13日出生，汉族，居民，住安阳市。原审被告：王况清，男，1979年6月6日出生，汉族，居民，住汤阴县。原审被告：燕艳，女，1980年10月4日出生，汉族，居民，住汤阴县。上诉人史圆圆与被上诉人汤阴县信用担保投资有限责任公司（以下简称汤阴投资公司），原审被告安阳市嘉兴钢结构有限责任公司（以下简称嘉兴公司）、安阳市天正钢构彩板有限责任公司（以下简称天正公司）、李珂珂、史兰兰、史圆圆、鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳追偿权纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2018）豫0523民初2278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。史圆圆上诉请求：请求撤销原判决，上诉人对本金之外的利息不承担责任。事实与理由：1.被上诉人未告知上诉人反担保的内容及法律后果，利息不在担保范围之内，上诉人对本金之外的利息不承担责任。2.原判决适用法律不当。本案应适用《合同法》第五十二条第一项规定，担保合同无效。3、二审中，史圆圆主张被上诉人不具有主体资格，其仅对银行承担担保责任，不应承担被上诉人要求其承担的利息等责任。汤阴投资公司答辩称，2016年8月22日，上诉人和被上诉人共同为嘉兴公司向汤阴县幸福村银行借款提供保证，双方均是共同保证人，因嘉兴公司作为借款人未履行还款义务，幸福村镇银行扣划被上诉人该借款本金和利息，予以代偿，被上诉人作为共同保证人，向上诉人主张其中之一金额的责任，符合法律规定，原审判决认定上诉人承担12名保证人其中之一保证责任，符合担保法的规定，原审判决程序合法，事实清楚，证据充分，适用法律正确，应维持原判。嘉兴公司、简称天正公司、李珂珂、史兰兰、史圆圆、鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳未答辩。汤阴投资公司向一审法院提出诉讼请求：十二被告给付原告代偿借款本金630285.93元、代偿借款利息70363.37元，本息合计700649.30元及违约金、财产有偿使用费。一审法院认定事实：2016年8月22日被告嘉兴公司与兴福村镇银行签订借款合同一份，贷款金额为100万元，贷款期限从2016年8月22日至2017年8月20日。为担保还款，兴福村镇银行与原告汤阴投资公司、被告天正公司、李珂珂、史兰兰、史圆圆、鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳分别签订了最高额保证合同，约定为债务人嘉兴公司担保主债权限额为100万元，保证方式为连带责任保证，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、实现债权的费用。被告嘉兴公司（甲方）与原告（乙方）签订委托担保合同，约定如果甲方逾期偿还担保贷款，乙方应根据实际担保期限和相应收费标准向甲方收取担保费，按未清偿的贷款本息等金额逐日收取万分之五的违约金，如果甲方未能按约还款致使乙方代偿的，乙方按代偿金额逐日收取万分之八的财产有偿使用费。同日，被告天正公司向原告出具法人信用反担保保证函，该函载明债务人嘉兴公司与兴福村镇银行签订借款合同，担保金额为100万元，我方自愿作为反担保保证人向贵公司（原告）提供反担保，保证范围为贵公司担保的主债权本金及利息、复利、罚息、违约金等费用，保证期间为贵公司履行保证责任实际支付代偿费之日起两年，我方同意承担连带责任保证。庭审中，被告天正公司虽然对保证函真实性提出异议，但在指定期间并未提交相关证据。同时，原告又分别与被告鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳等签订了个人反担保保证函，同样约定保证方式为连带责任保证，保证范围包括借款本息、罚息、违约金等费用。合同履行期间，因被告嘉兴公司未能还款，2016年11月22日至2017年11月21日期间原告分别偿还兴福村镇银行贷款本金1笔630285.93元，利息10笔合计70363.37元，其中2016年11月22日偿还8150元，2016年11月22日偿还8370元，2016年12月28日偿还917.82元，2017年2月24日偿还1361.42元，2017年3月23日偿还4764.96元，2017年4月17日偿还5275.23元，2017年5月16日偿还5123.23元，2017年6月26日偿还5275.49元，2017年11月21日偿还30899.49元，2017年11月21日偿还224.87元，2017年11月21日偿还本金630285.93元上述共计700649.30元。一审法院认为，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按照其内部约定的比例分担。没有约定，平均分担。原被告之间签订的借款合同、保证合同、最高额担保合同、委托担保合同、个人反担保保证函体现了当事人的真实意思表示，合法有效。当事人均应按照约定履行各自义务。原告汤阴投资公司作为债务人嘉兴公司的保证人承担担保责任后有权向主债务人和保证人进行追偿，因此，原告要求被告给付垫付款及违约金，予以支持。违约金和财产有偿使用费均按照日万分之五从实际发生之日计算为宜。本案不属于债权转让，因此，被告天正公司辩称部分不予采信。被告嘉兴公司作为主债务人，原告与被告天正公司、鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳分别签订了反担保函，双方明确约定了担保范围，因此，原告要求其承担担保责任，予以支持。被告李珂珂、史兰兰、史圆圆应当按照保证合同的约定对其应当承担的份额按照担保人比例承担担保责任。根据原告提交的代偿本息证据，原告要求被告偿还代偿本息700649.30元，予以支持。要求的违约金、财产有偿使用费等从实际发生之日按照日利率万分之五计算至给付完毕之日止。被告嘉兴公司、被告李珂珂、史兰兰、史圆圆、鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的抗辩权，应缺席审判。综上，原告要求被告给付代偿本金700649.30元及违约金、财产有偿使用费，符合法律规定部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告安阳市嘉兴钢结构有限责任公司于判决生效后十五日内给付原告汤阴县信用担保投资有限责任公司借款本金630285.93元，利息70363.37元，合计700649.30元及违约金、财产使用费，违约金、财产使用费以偿还金额为基数，从实际偿还之日按照日利率万分之五计算至实际偿还之日止；二、被告安阳市天正钢构彩板有限责任公司、鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳对被告安阳市嘉兴钢结构有限责任公司偿还本判决第一项债务承担连带责任；三、被告李珂珂、史兰兰、史圆圆对被告安阳市嘉兴钢结构有限责任公司偿还本判决第一项债务的十二分之十一部分承担连带责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。二审期间，当事人未提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，被上诉人汤阴投资公司作为保证人支付了被担保人嘉兴公司的借款本金、利息共计700649.30元，根据《中华人民共和国担保法》第十二条“已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”规定，被上诉人要求其他连带责任保证人承担责任，主体适格，史圆圆作为连带责任保证人应当承担责任。但史圆圆与李珂珂、史兰兰仅提供连带责任保证担保，没有提供反担保，故史圆圆、李珂珂、史兰兰仅应当各自对被上诉人支付的本金、利息共计700649.30元的十二分之一部分承担连带责任，一审判决李珂珂、史兰兰、史圆圆对本息之外的反担保责任违约金、财产使用费错误。史圆圆上诉称不应当承担本金之外利息的责任，因史圆圆是主债务的连带责任保证人而非反担保保证人，故史圆圆应当对主债务的本息按其份额承担责任，不应当承担反担保责任。史兰兰上诉后未缴纳上诉费，申请撤回上诉，本院予以准许，不再另行制作裁定书。李珂珂、史兰兰虽未上诉提出不应当承担主债务本息之外的责任及对主债务的本息按其份额承担责任，但一审判决史圆圆、李珂珂、史兰兰对嘉兴公司偿还判决第一项债务的十二分之十一部分承担连带责任明显错误，应予纠正。综上所述，史圆圆的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决认定事实清楚，但是适用法律不当，判决第二项史圆圆、李珂珂、史兰兰承担责任部分错误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项、《中华人民共和国担保法》第十二条的规定，判决如下：一、维持河南省汤阴县人民法院(2018)豫0523民初2278号民事判决第一、二项：一、被告安阳市嘉兴钢结构有限责任公司于判决生效后十五日内给付原告汤阴县信用担保投资有限责任公司借款本金630285.93元，利息70363.37元，合计700649.30元及违约金、财产使用费，违约金、财产使用费以偿还金额为基数，从实际偿还之日按照日利率万分之五计算至实际偿还之日止；二、被告安阳市天正钢构彩板有限责任公司、鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳对被告安阳市嘉兴钢结构有限责任公司偿还本判决第一项债务承担连带责任。二、撤销河南省汤阴县人民法院(2018)豫0523民初2278号民事判决第三、四项：三、被告李珂珂、史兰兰、史圆圆对被告安阳市嘉兴钢结构有限责任公司偿还本判决第一项债务的十二分之十一部分承担连带责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。三、史圆圆、史兰兰、李珂珂各对安阳市嘉兴钢结构有限责任公司于判决生效后十五日内给付汤阴县信用担保投资有限责任公司借款本金630285.93元、利息70363.37元共计700649.30元债务的十二分之一部分承担连带责任。四、驳回汤阴县信用担保投资有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10806元、公告费600元，合计11406元，由安阳市嘉兴钢结构有限责任公司、安阳市天正钢构彩板有限责任公司、李珂珂、史兰兰、史圆圆、鲍银会、李春莲、鲍晓瑜、屈美玉、李红彬、王况清、燕艳负担；二审案件受理费1559元，由史圆圆负担。本判决为终审判决。审判长 张 静审判员 张利平审判员 付文华二〇一九年七月三十日书记员 张文科