云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)云04刑终117号原公诉机关云南省易门县人民检察院。上诉人（原审被告人）李毅，男，1991年1月8日出生，回族，初中文化，户籍所在地云南省玉溪市易门县，住易门县。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年4月7日被易门县人民法院判处有期徒刑二年零二个月，2016年9月19日释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月3日被易门县公安局刑事拘留，同年9月7日被依法逮捕。现羁押于易门县看守所。原审被告人法丙珍（绰号“珍子”），女，1989年11月25日出生，彝族，初中文化，户籍所在地云南省玉溪市易门县，住易门县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月14日被易门县公安局刑事拘留，同年9月7日被依法逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。云南省易门县人民法院审理云南省易门县人民检察院指控原审被告人法丙珍、李毅犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月31日作出（2018）云0425刑初107号刑事判决。宣判后，原审被告人李毅不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人李毅及原审被告人法丙珍，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，（一）2017年底，被告人法丙珍开始吸食毒品“小麻”，2018年5月至8月间，法丙珍多次为李毅、杨某1、金某、拔某从“安宁人”、“无名”等人处代购毒品小麻，每次均克扣部分毒品小麻，从中获利。被告人法丙珍先后共计为前述人员代购毒品小麻75粒，净重7.425克。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表。证明：2018年8月3日20时许，民警在易门腾越商务酒店将被告人李毅抓获，并当场从李毅身上查获毒品小麻3条共30颗，21时许，民警在对李毅入住的易门腾越商务酒店xx房间检查时查获吸毒人员法丙珍，后在办案过程中发现法丙珍于2018年5月至同年8月期间，多次为李毅、杨某1等人代购毒品小麻并克扣部分毒品小麻，从中获利。2、生物样本采样记录、现场检测报告（附照片）、行政处罚决定书。证明：（1）经当场检测，被告人法丙珍的尿液检测结果为吗啡阳性、甲基安非他明阳性；（2）法丙珍被认定为吸毒成瘾。3、扣押笔录、扣押清单（附物证照片）、电子数据检查笔录。证明:（1）侦查机关依法扣押了被告人法丙珍作案过程中使用的一部黑色OPPOR11手机。（2）被告人法丙珍的手机微信涉及毒品交易内容。4、辨认笔录、称量记录（附视频、照片、情况说明）。证明：（1）侦查机关当场从被告人李毅身上查获的毒品小麻（片剂）中随机抽出2粒样品与其他10粒药片混同，被告人法丙珍从中辨认出小麻。（2）侦查机关当场从被告人李毅身上查获的毒品小麻（片剂）中随机抽出10颗样品当场称量，平均每颗净重0.099克。5、证人杨某1（系吸毒人员）的证言、辨认笔录（附照片）、行政处罚决定书。证明：（1）2018年5月、6月份，其买不到毒品小麻吸食，很多吸食毒品小麻的人都认识法丙珍，听他们说法丙珍能买到小麻，其通过微信联系法丙珍，并通过微信转账以40元或45元每颗的价格联系法丙珍购买毒品小麻，先后共向法丙珍购买过毒品小麻六次，前四次每次购买10颗，第五次购买了6颗，第六次购买了5颗，前四次法丙珍收款后将毒品小麻送到易门雅阁酒店，后两次是法丙珍送到易门二环路成人用品商店路口。其不知道法丙珍的毒品小麻是从何处购买，买到毒品小麻后她提出要分1、2颗毒品小麻，作为给她的报酬。（2）证人杨某1对被告人法丙珍进行了辨认并确认。（3）被告人杨某1因吸食毒品成瘾，于2018年8月17日被易门县公安机关给予行政拘留十日的处罚。6、证人拔某（系吸毒人员）的证言、辨认笔录（附照片）、现场检测报告书。证明：（1）2018年7月的一天，因其做生意欠债压力大，其与杨某1在易门县一处出租房吸食了2颗毒品小麻。之后十多天的一天，杨某1打电话称购买小麻的钱不够，其在易门县拿了170元现金给杨某1，杨某1带其到二环路出租房内，法丙珍用塑料吸管包装着6颗毒品小麻交给杨某1，其与杨某1、法丙珍在该出租房分吸了该6颗毒品小麻。同月底的一天，其想吸食毒品小麻，其打电话给法丙珍，六、七分钟后，在易门县财富广场其给了法丙珍200元的现金，法丙珍交给其塑料管包装着的5颗毒品小麻，接着又向其讨要了200元的好处费。几天之后，杨某1在易门红枫酒店又联系法丙珍购买毒品小麻，二十多分钟后，法丙珍拿着7、8颗毒品小麻到该酒店房间，法丙珍克扣了其中2颗毒品小麻，在该酒店三人用法丙珍制作的麻壶共同吸食毒品小麻。同年8月的一天21时许，其通过微信联系法丙珍购买毒品小麻，其通过支付宝转账支付了法丙珍300元，法丙珍回复称她在昆明，之后便联系不上。法丙珍从未出钱邀请其与杨某1吸过毒品小麻，因为当时只有法丙珍找得到毒品小麻，所以才联系法丙珍购买。（2）证人拔某对被告人法丙珍进行了辨认并确认。（3）经当场检测，证人拔某的尿液检测结果为冰毒阳性、吗啡阴性。7、证人金某的证言、辨认笔录（附照片）、刑事裁定书。证明：（1）其于2017年9月开始吸食毒品小麻，在男朋友朱某被捕之前，其与朱某、法丙珍等人一起吸食过毒品小麻，吸食小麻的人员将钱凑给朱某后由朱某去购买。2018年4月，法丙珍推荐其加了一个昵称为“安宁人”的微信，其向“安宁人”购买过五、六次毒品小麻后，法丙珍就经常与其在一起吸食毒品小麻，法丙珍说她没有钱购买，也不会出钱买，每次都是其出钱由法丙珍帮忙购买，其分一半给法丙珍吸食，法丙珍先后共帮忙购买了七、八次毒品小麻，其中的三、四次是每次购买10颗，其余每次5颗。（2）证人金某对被告人法丙珍进行了辨认及确认。（3）证人金某吸食毒品小麻，且因犯容留卖淫罪、容留他人吸毒罪于2018年5月3日被判处刑罚。8、被告人李毅的供述与辩解。证明：（1）2018年4月、5月，其买不到毒品小麻，便发微信红包给法丙珍帮忙购买。法丙珍共帮其购买了四、五次毒品小麻，每次5颗至7颗不等，每次法丙珍都将毒品小麻送到易门腾越商务酒店xx房间，法丙珍每次都免费分1、2颗毒品小麻吸食。9、证人信某（系法丙珍丈夫）的证言。证明：2017年7月，法丙珍与家人闹矛盾离家到易门县城，偶尔回家一次，每次回来住一晚，在小卖部带上100多元钱后又走了。法丙珍没有工作，也没听说在哪里上班，去年离家到易门县城半年都没回过家，且欠下一万多元的债务。10、被告人法丙珍的供述与辩解。证明：（1）被告人法丙珍否认收过拔某另行给付的200元好处费外，对上述认定的其余事实供述不讳。（2）被告人法丙珍对向其贩卖毒品的上家杨某2、钟某、杨某3以及熊某、雷某、李某1、李某2等“安宁人”进行了辨认并确认。11、户籍证明。证明：被告人法丙珍的基本情况，系成年公民。（二）2018年以来被告人李毅开始吸食毒品“小麻”。2018年7月26日前后的一天晚上，李毅在其入住的腾越商务酒店xx房间将99颗“小麻”用吸管分装成9条(每条10颗)，后将剩下的9颗和吸毒人员法丙珍一起吸食。2018年8月3日，李毅通过电话、微信和吸毒人员王某谈好以1000元钱卖30颗“小麻”给王某，并约好当晚在腾越商务酒店交易。2018年8月3日20时许，民警在腾越商务酒店门口将正在进行毒品交易的李毅抓获，当场从其身上查获毒品“小麻”3条共30颗，在其入住酒店房间的电视柜上、卫生间镜前灯上查获毒品“小麻”2条共20颗。经称量毒品可疑物净重4.98克。经鉴定，查获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表、抓获经过、检查笔录（附照片）。证明：侦查机关接到匿名群众举报，一位名叫李毅的男子近段时间在龙泉街道范围多次贩卖毒品小麻。2018年8月3日20时许，民警在腾越商务酒店门口将李毅抓获，并当场从其身上查获毒品可疑物(片剂)3条共30颗。2、生物样本采样记录、现场检测报告书（附照片）。经当场检测，被告人李毅的尿液检测结果为吗啡阳性、甲基安非他明阳性。3、搜查笔录、提取物品清单（附照片）。证明:（1）2018年8月3日21时45分至22时40分，侦查机关对被告人李毅入住的易门腾越商务酒店xx房间进行了搜查，在该房间卧室电视柜的抽纸盒内发现毒品可疑零包1个，在卫生间洗漱台镜子灯上方发现用吸管包装的毒品可疑物（片剂）2条（共20颗），在排水通道底部发现用矿泉水瓶、饮料瓶和吸管制作的麻壶八个；（2）侦查机关依法提取了前述毒品可疑物及麻壶。4、扣押笔录、清单（附物证照片）。证明：侦查机关扣押了当场从李毅身上查获的毒品可疑物（片剂）30颗、供作案使用的华为牌黑色手机一部、赃款931元。5、称量、取样笔录（附照片）。证明：（1）经当场称量，本案查获的毒品可疑物净重4.98克；（2）侦查机关当场从前述毒品可疑物中分别随机提取了毒品可疑物（片剂）4颗送检。6、鉴定意见及告知书。证明：本案送检的毒品可疑物（片剂）中均检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已通知被告人李毅。7、毒品移交清单。证明：本案查获的毒品小麻（片剂）已移交玉溪市公安局禁毒支队。8、证人王某（吸毒人员）的证言。2018年8月3日，其电话向李毅购买毒品小麻，微信转款给了李毅1000元，并约定在腾越商务酒店见面，当晚李毅被警察抓了。9、手机微信转账记录（照片）。证明：吸毒人员王某于2018年8月3日20时38分微信转账支付给李毅1000元购买毒品小麻的毒资。10、电子数据检查笔录。证明：吸毒人员王某与被告人李毅的手机短信、微信等通讯记录中涉及毒品小麻交易的相关信息。11、证人石某（系易门腾越商务酒店服务员）的证言。证明：2018年春节前，李毅入住易门腾越商务酒店，一直住在xx房间。2018年8月3日晚，李毅在该酒店门口被公安机关抓捕。随后，应公安机关要求，其带领公安机关进入该酒店xx房间搜查。12、被告人李毅的供述与辩解、辨认笔录（附照片）。证明：（1）被告人李毅对上述认定事实供述不讳；（2）被告人李毅对向其贩卖过毒品的熊某、张某、雷某、成某、李某3进行了辨认并确认。13、户籍证明、前科材料。证明：被告人李毅的基本情况及前科情况，系成年公民。原判认为，被告人法丙珍、李毅违反国家禁毒法令，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款的规定，构成贩卖毒品罪。被告人法丙珍向多人多次贩卖毒品，情节严重，依法应处以三年以上有期徒刑，并处罚金。被告人李毅因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再次故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，依法予以从重处罚;被告人李毅因贩卖毒品被判过刑，现又犯本罪，系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，予以从重处罚。被告人法丙珍、李毅到案后如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，依法予以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人法丙珍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；二、被告人李毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币五千元；三、供作案使用的华为手机一部、OPPOR11手机一部、赃款931元、麻壶八个，依法没收。上诉人李毅以原判量刑过重为由提出上诉，认为：1.其本次犯罪属于“特情引诱”，其主观上并无犯罪的主观故意；2.其具有坦白及认罪悔罪情节，请求酌情从轻处罚；3.其平时并未以贩卖毒品牟利，此次是因为关系好才将自己吸食的小麻转让王某，并未从中获利；4.从其住的酒店内查获的20颗小麻是其自己吸食，不应认定为其贩卖的数量。综上，请求二审法院对其适当从轻、减轻处罚。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人李毅及原审被告人法丙珍违反国家对毒品的管制，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂，其二人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，原审被告人法丙珍向多人多次贩卖毒品，情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。其二人归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；上诉人李毅曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚;其曾因贩卖毒品被判过刑，现又犯本罪，系毒品再犯，予以从重处罚。经查，上诉人李毅主动联系并以1000元的价格将30颗毒品甲基苯丙胺片剂卖给吸毒人员，在交易地点被当场抓获，原判对其贩卖毒品数量的认定符合法律规定，结合查获的毒品数量及其具有的量刑情节，原判对其所作判处与其罪责相符，对其所提量刑过重的上诉理由不予采纳。结合原审被告人法丙珍的犯罪事实及其具有的量刑情节，原判对法丙珍的判处也无不当。综上，原审审判程序合法，判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  倪海燕审判员  张 萍审判员  崔智鹏二〇一九年七月二十九日书记员  方 晴