山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终1182号上诉人（原审被告）：马某，住山西省大同市。委托诉讼代理人：李某，山西盈甲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵某1，住山西省大同市。委托诉讼代理人：赵某2（赵某1的女儿），住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：张某，山西鸿安律师事务所律师。原审被告：山西安然电子工程设计有限公司大同分公司，住所地山西省大同市平城区北都街北侧太阳城**楼****。法定代表人：谢某，该公司总经理。上诉人马某因与被上诉人赵某1、原审被告山西安然电子工程设计有限公司大同分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初1089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马某的委托诉讼代理人李某，被上诉人赵某1的委托诉讼代理人赵某2、张某到庭参加诉讼。原审被告山西安然电子工程设计有限公司大同分公司经本院传票送达未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。马某上诉请求：判令其少赔偿赵某1各项损失85819.74元。事实和理由：一、赵某1治疗期间的医疗费应共计89302.8元，其中马某支付了88227.6元，赵某1支付1075.2元。而一审法院漏加了马某垫付的门诊费7874.1元。二、赵某1系农村人口，伤残赔偿金应当按2017年山西省农村居民人均生活消费支出与农村居民人均可支配收入之和19212元为标准计算，伤残赔偿金应认定为115272元。三、赵良旺工作时，误将电梯井当成转弯的路口，有更大的过错，请求二审法院将其过错比例调整为赵良旺承担30%。四、治疗期间，马某通过微信向赵某1给付7000元，应当在马某承担的赔偿金额中予以核减。赵某1辩称，一审判决正确，应予维持。山西安然电子工程设计有限公司大同分公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。赵某1向一审法院起诉请求：判令马某、山西安然电子工程设计有限公司大同分公司连带赔偿其各项人身损害费279446.2元。一审法院认定事实：赵某1系农业户口，从事无固定期限消防设施安装工作，受雇于马某。在马某的大同市平城区万城华府居民住宅小区消防设施安装工程工地打工，日工资170元。2018年7月14日下午2时30分左右，赵某1在万城华府工地负一层搬运脚手架时，摔至负二层受伤，被送至大同市第三人民医院救治。经诊断，赵某1为腹部闭合性损伤、脾破裂、腹腔积血、失血性休克、右侧股骨大粗隆基底部骨折、多发肋骨骨折。赵某1于2018年8月6日出院。赵某1住院后马某为其垫付医药费99474.9元。2018年11月9日，山西金盾司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，评定赵某1为八级伤残，后续治疗费约6000-8000元；综合评定赵某1的误工期150天，护理期60天，营养期90天。赵某1支出鉴定费3500元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，本案马某虽在施工现场安装了照明灯，但未能在施工现场的负一层、负二层之间电梯井提供相应的安全防护措施，致赵某1摔伤，马某应承担相应的赔偿责任；而赵某1长期从事消防设施安装工作，对其自身安全未能尽到谨慎注意义务，亦应对其自身损失承担相应责任。根据双方的过错程度，结合本案的实际情况，酌定马某应承担损失的80％，赵某1自行承担损失的20％。赵某1因摔伤造成的经济损失确认如下：住院治疗医药费共计81428.7元，经庭审查实赵某1确认由马某垫付80353.5元，赵某1支付1075.2元；赵某1主张的误工费，按每日工资170元标准计算，误工时间应计算至定残日前一天即从2018年7月14日至2018年11月8日共计118天，误工费损失应为20060元（170元／天×118天）；根据赵某1实际住院天数33天以及结合其后续治疗的实际情况，酌定需一人护理60天，护理费为6000元（100元／天×60天）；对赵某1主张的住院伙食补助费3300元（100元／天×住院33天）予以支持；赵某1主张营养费，结合赵某1的伤情实际，酌定营养期60日，予以支持6000元；赵某1主张康复费、后期治疗费系根据司法鉴定意见书得出，予以认定6000元；虽赵某1系农业户口，但其经常居住地和主要收入来源地均为城市，应按照城镇居民的相关标准计算残疾赔偿金为宜，支持残疾赔偿金为174792元（2017年山西省城镇居民人均可支配收入29132元／年×20年×30％）；对赵某1主张的精神损害抚慰金15000元，结合庭审查明事实及赵某1的伤情实际，予以支持；赵某1主张交通费，结合赵某1受伤的实际需要，酌情予以支持500元；被扶养人生活费，赵某1要求按照山西省2017年农村居民人均消费性支出标准计算，一审法院照准。赵某1的父亲赵守亮生于1951年3月14日，六十八周岁。母亲杨梅叶生于1953年3月20日，六十六周岁。赵某1共有兄妹二人，被扶养人生活费为32854元［（12年×8424元／年＋14年×8424元／年）×30％÷2］；因司法鉴定意见书包括误工期、护理期、营养期鉴定，对鉴定费支持2000元。综上，赵某1的损失合计为347934.7元。因马某应承担损失的80%，即马某应向赵某1赔偿损失278347.8元，其余损失由赵某1自行负担。扣除马某已经先行垫付的医药费80353.5元，马某还应支付赵某1197994.3元。赵某1未能举证证实山西安然电子工程设计有限公司大同分公司知道或应当知道存在违法劳务分包，故赵某1主张山西安然电子工程设计有限公司大同分公司承担连带责任的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规，判决：一、马某自判决生效之日起三十日内一次性支付赵某1各项损失共计197994.3元；二、驳回赵某1的其他诉讼请求。如果未按指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5492元，由赵某1负担1601元，由马某负担3891元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对一审法院认定的事实，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。本院认为，一审期间，马某提交了山西省医疗门诊收费以及POS机刷卡单据，证明其垫付的门诊费为7874.9元，一审法院对该费用遗漏，本院予以纠正，因马某上诉请求的该费用为7874.1元，故赵某1的损失为347934.7元+7874.1元=355808.8元。一审法院判决马某承担80%的责任，属法官自由裁量范围，并无不当，马某主张按照过错比例其应承担70%的赔偿责任，但并无有效的证据和充足的理由证明一审裁量存在重大错误，故对其该上诉请求不予支持。依据大同市平城区新华街鸿浩嘉园社区居民委员会和大同尚郡物业管理服务有限公司出具的证明以及证人证言，可以证实马某居住在城镇，且生活来源于城镇，故一审法院按照城镇居民标准计算伤残赔偿金并无不当，马某主张应当按照农村标准计算伤残赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。马某主张其微信转给赵某17000元，应予核减，但是根据赵某1在二审期间提交的山西省医疗住院预交款统一收据2018年7月29日5000元，2018年7月31日2000元，与微信转账记录一致，且赵某1亦提交了其银行交易明细，证实其将该7000元交于大同市第三人民医院，故对马某的该项上诉请求本院不予支持。综上，马某应当赔偿赵某1355808.8元×80%=284647.04元，减去其垫付的医疗费80353.5元+门诊费7874.1元=88227.6元，故马某应当赔偿赵某1196419.44元。综上所述，马某的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初1089号民事判决的第二项“驳回赵某1的其他诉讼请求”；二、撤销山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初1089号民事判决的第一项“马某判决生效之日起三十日内一次性支付赵某1各项损失共计197994.3元”；三、马某自本判决生效之日起三十日内一次性支付赵某1各项损失共计196419.44元；四、驳回马某的其他上诉请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5492元，由赵某1负担1632元，由马某负担3860元。二审案件受理费1945元，由马某负担1909元，由赵某1负担36元。本判决为终审判决。审判长 梁明柱审判员 马祖荡审判员 张晨曦 二〇一九年七月二十九日书记员 孙 颖