天津市南开区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)津0104民初781号 原告：徐天然，男，1962年8月27日出生，汉族，住天津市西青区。 被告：靳占武，男，1971年5月27日出生，汉族，住天津市北辰区。 原告徐天然与被告靳占武建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐天然，被告靳占武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐天然向本院提出诉讼请求：1.被告向原告按实际完成工程量据实计算；2.被告支付原告工程劳务工资176000元，并支付延迟利息49280元；3.本案诉讼请求由被告承担。事实与理由：原、被告经友好协商，双方就天津市南开区罗浮路秋爽里中铁一局的工程劳务承包一事签订了《劳务分包合同》。该协议就工程概况、权利及义务、违约责任等均作了较为详尽的约定。协议签订后原告按协议内容全面履行，但是被告未按照协议约定履行相应义务，尚欠原告劳务工资223520元。原告多次催收无果。综上，原告诉至法院，望判如所请。 被告靳占武辩称，不同意原告的诉讼请求。原、被告签订过一份《劳务分包合同》，工程名称为中铁一局雨污泵站地下工程，工程内容：模板制作、安装、拆除、脚手架清理整理使用物料。工程单价：按模板接灰面积60元/平方米。签订协议后原告带工人进场施工，原告施工面积为8460平方米，每平方米60元，共计工程款应支付507600元，被告已经支付了446000元。该工程最终在2017年3月份竣工。另外，由于原告工程收尾工作没有完成，被告另聘请工人完成，清除人工费221个工，每工260元，共计57460元。综上，被告尚欠原告工程款3640元，原告诉讼请求金额计算有误。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案相关事实，本院认定如下：2016年5月10日，被告靳占武作为甲方，原告徐天然作为乙方，双方签订了《工程协议》一份，内容为：“1.工程名称：中铁一局雨污泵站地下工程。2.工程内容：模板制作安装，拆除，脚手架，清理整理使用物料。3.工程单价：按模板接灰面积每平米60元。4.工程质量：按国家验收规范执行，达到合格标准，如出现质量问题，自己负责处理，损失自付。5.安全保证：工伤事故自己负责处理，损失自负。6.付款办法：施工人员进场付生活费及另用款，工程完工经总包一局验收合格付至总工程款的70%，余款2个月内付清。7.其他条款：乙方施工人员必须根据工程进度要求随时增加人员，实用工具自带，生活自理，甲方提供大电锯一台，提供宿舍。8.未尽事项：双方协商解决，签字生效。” 另查，原告自述2016年5月10日带工人进场施工，2016年8月底完成施工，总施工面积8460平方米，单价每平方米60元，按照合同结算工程款应是507600元，被告已付工程款446500元。在施工过程中出现特殊情况，2016年7月上旬下了一场大雨，导致2860平方米的模板遭水淹，原告带工人只能返工重做。2860平米是原告按照图纸和当时模板的高度估算的，原告按照40元/平米计算，据此估算返工工程款为114400元。原告未向本院提交证据证明其返工的工程量及工程单价计算方式。 被告认可原告因降雨存在返工情况，但其认为原、被告未就返工的工程量及工程单价进行过确认，被告也不认可原告返工工程款的主张，且涉案工程总承包方中铁一局，分包方蓟县四建（寇子文）尚未和被告进行结算，返工部分工程量无法确定，故不同意支付返工工程款。 再查，被告主张原告有部分应完成的工程没有完工，被告为此又另雇了7名工人干了一个多月，共计221个工每个工260元，合计57460元。该工程款应从原告应得的工程款内扣除。 原告认可被告出了4个工人干了10天，共计40个工每个工160元，合计6400元。 本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张因降雨原因导致返工使工程量增加，但原告并未提交证据证明其工程增量和计算单价的计算依据，应承担举证不能的不利后果。故本院对原告主张的返工工程款114400元不予与支持。原告可待证据充分后另行主张。 被告主张原告有部分应完成的工程没有完工，替原告承担收尾工作出了221个工，每工260元，共计57460元。被告就此节向本院提交了魏书中的证人证言，魏书中和被告住在一起，魏书中给被告打工，双方存在利害关系。魏书中证言中陈述七个工人每个工的价格180元、240元不等，与被告陈述每个工260元不符。魏书中陈述其工作内容包含清理污泥，但原、被告均认可清理污泥并不属于原告的工作范围。故被告提交的证据不足以证明其主张成立。原告自认被告出了4个人干了10天，共计40个工每个工160元，合计6400元。被告主张每个工260元过高，原告主张每个工160元基本符合劳动力市场情况，结合民事诉讼证据规则的相关规定，本院对原告主张的工程量6400元予以采纳，该笔工程款应在被告支付的工程款中予以扣减。 经本院依法核算，被告应向原告支付工程款54700元。结合双方《工程协议》的约定及工程的竣工时间，被告亦应以54700元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为标准，向原告支付自2017年5月1日起至判决确定给付之日止的利息。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、本判决书生效后十五日内，被告靳占武向原告徐天然支付工程款54700元，并以54700元为基数按照中国人民银行同期贷款利率为标准给付原告徐天然自2017年5月1日至判决确定给付之日止所产生的利息； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费4679元，由原告徐天然负担2339.5元，被告靳占武负担2339.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。 审 判 长  何锦辉 审 判 员  刘 喆 人民陪审员  高勇梅 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  张 蕊 附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文 《中华人民共和国合同法》 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 宣判后当事人权利义务告知书 一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。 当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。 二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。 当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。 三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。 四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。