云南省昭通市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云06刑终226号原公诉机关云南省大关县人民检察院。上诉人（原审被告人）童义，男，彝族，生于1972年4月8日，云南省大关县人，初中文化，原大关县天星镇斜文村民委员会副主任，住大关县。因涉嫌犯贪污罪于2019年1月11日被逮捕，现羁押于大关县看守所。辩护人侯申奎，云南乌蒙律师事务所律师。云南省大关县人民法院审理云南省大关县人民检察院指控原审被告人童义犯贪污罪一案，于2019年5月9日作出（2019）云0624刑初10号刑事判决。宣判后，原审被告人童义不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉意见，讯问原审被告人童义，听取了辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，大关县人民政府为做好全县“9.07”地震灾后民房恢复重建工作，大关县人民政府办公室于2012年9月29日，下发大政办发[2012]162号文件印发《大关县9.07地震倒损民房核评实施意见》，明确了“9.07”地震倒损民房核评的指导思想、基本原则、核评依据、核评标准、方法步骤等。2012年10月5日，天星镇人民政府以天政发[2012]14号文件通知转发了《大关县9.07地震倒损民房核评实施意见》。2012年10月26日，大关县人民政府办公室以大政办发[2012]177号文件印发《大关县“9.07”地震灾后民房恢复重建实施方案的通知》中，明确规定了“因地震造成的房屋倒塌或严重损坏、无家可归（含受次生灾后威胁必须搬迁）的农户进行住房重建，给予重建补助”；“对核评确定为恢复重建永久性住房的农户，重建户每户补助2万元，整合农村危房改造和地震安居工程补助每户1万元；特困、五保、孤儿、残疾等困难家庭及优抚对象每户增加补助0.8万元”。2012年12月31日，大关县民政局下发大民发[2012]28号文件《关于下拨“9.07”地震过渡期灾民生活救助和过冬御寒资金的通知》，下拨过渡期灾民生活救助和过冬御寒专项资金。天星镇人民政府根据上述文件精神，开展“9.07”地震倒损民房核评和灾后民房恢复重建等工作。2012年初，时任大关县天星镇斜文村民委员会副主任的被告人童义，开始在天星镇斜文村民委员会苦寨一村民小组自建房。2012年9月16日，童义为解决自建房资金，利用协助天星镇人民政府实施地震恢复重建项目和救济款发放之便，以其妻李某2名义，虚构李某2户5人系“特困户”，位于斜文村民委员会沿山一村民小组的3间住房因地震“严重受损”的事实，编造相关档案资料，骗取“9.07”地震民房恢复重建等资金。2013年1月6日至3月28日，被告人童义通过李某2的农村信用社账号75×××89，获取国家地震恢复重建补助资金38000元、地震过渡期灾民生活救助资金6325元、地震过渡期灾民过冬御寒资金525元，侵占国家地震恢复重建补助资金、地震过渡期灾民生活救助资金、地震过渡期灾民过冬御寒资金共计人民币44850元用于自建房。2016年3月25日，大关县人民政府大政发[2016]1号文件下发《大关县人民政府关于大关县易地扶贫搬迁实施的意见》，该意见明确“易地扶贫搬迁是国家在贫困地区实施的一项重要扶贫工程，旨在通过对生存环境恶劣地区的农村贫困人口实施易地搬迁安置，根本改善其生存和发展环境，实现脱贫致富。”同时，规定了实施易地扶贫搬迁的目标任务、基本原则、政策措施等。2017年4月19日，大关县人民政府大政发[2017]9号文件下发《大关县人民政府关于废止大关县易地扶贫搬迁实施意见的通知》，通知中整改措施明确“调整建档立卡贫困人口建房补助政策。纳入国家控制规模的10620人建档立卡贫困人口，补助方式由按户补助调整为按人补助，补助标准由大政发[2016]1号文件规定的户均补助4万元、5万元、6万元、7万元、8万元调整为人均补助2万元，签订旧房拆除协议并按期拆除的建档立卡贫困人口人均奖励6000元”。2016年5月20日，天星镇人民政府天政请[2016]51号文件向大关县人民政府上报了《天星镇人民政府关于上报2016年斜文村坉上彝寨易地扶贫搬迁工程实施方案的请示》，2016年7月30日，大关县扶贫开发领导小组大扶复[2016]23号文件下发《大关县扶贫开发领导小组关于天星镇斜文村坉上易地扶贫搬迁工程实施方案的批复》，原则上同意斜文村坉上彝寨易地扶贫搬迁工程实施方案。2017年3月1日，中共天星镇委员会天党通[2017]7号文件下发《中共天星镇委员会天星镇人民政府关于成立易地扶贫搬迁工程建设指挥部的通知》，成立斜文坉上安置点指挥部，实施大关县天星镇斜文村坉上彝寨易地扶贫搬迁工程。时任天星镇斜文村民委员会副主任的被告人童义是斜文坉上安置点指挥部的成员。天星镇在实施斜文村坉上彝寨易地扶贫搬迁工程期间，天星镇斜文村斜文四村民小组建档立卡贫困户李某1（系童义妻子李某2之兄）一户四人被纳入斜文村坉上彝寨易地扶贫搬迁安置点集中安置。2016年5月，李某1按照安置点建设初期要求，出资4600元取得宅基地并施工场平后，因自身经济条件不愿继续建房。被告人童义知悉后便与李某1暗中商议，违规将李某1的易地搬迁名额让给童义建房，并制作虚假委托建房协议掩盖事实真相。尔后，童义利用协助天星镇人民政府实施斜文村坉上彝寨易地扶贫搬迁工程之便利条件，以李某1名义填报虚假的易地搬迁对象一户一档资料，虚构旧房拆除的事实，套取国家易地搬迁建房补助资金和骗取旧房拆除奖励资金。2016年5月至2018年9月，童义将持有的李某1名下中国农业银行账户62×××60按政策规定兑现到的易地搬迁建房无偿补助资金80000元、旧房拆除奖励资金24000元，共计104000元，分别通过周某中国农业银行账户62×××79转入其农村信用社账户62×××65金额30000元；通过周某中国农业银行账户62×××70、吴某2意中国农业银行账户62×××73现支等方式，侵占了国家易地搬迁建房无偿补助资金、旧房拆除奖励资金104000元。因李某1曾经享受过国家农村危房改造补助资金10200元，此次被纳入易地搬迁享受集中安置的相关政策后，应退出该笔农村危房改造补助资金。2018年9月29日，童义在侵占的国家易地搬迁建房无偿补助资金、旧房拆除奖励资金104000元中退出了李某1应退的农村危房改造补助资金10200元，实际侵占国家易地搬迁建房无偿补助资金、旧房拆除奖励资金人民币93800元。原判依据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条、第九十三条、第六十七条第一款，《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第二款，第二条第二款，第十九条之规定，判决如下：一、被告人童义犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000.00元。二、被告人童义退缴的赃款人民币138650.00元，依法予以没收。三、随案移送的中国农业银行卡，依法予以收缴。宣判后，童义及其辩护人提出：原审认定其利用配偶李某2的名义申请地震民房恢复重建指标并获得补助，该笔资金不能以贪污罪定罪量刑，李某2获得的补助是经村委会办公会议通过的，李某2也符合享受地震民房恢复重建指标。对另外一起指控事实没有意见。综上，一审判决量刑过重，且上诉人童义还有自首、初犯、认罪悔罪及退还赃款的法定减轻从轻情节，请求依法改判。经审理查明，原审判决认定上诉人童义担任大关县天星镇斜文村副主任期间，在协助天星镇人民政府开展“9.07”灾后恢复重建和易地扶贫搬迁工作中，虚构事实、编造虚假档案资料骗取国家救灾和扶贫资金共计138650.00元的犯罪事实清楚。上述事实有立案决定书，户口证明，到案经过，童义任职说明，大关县“9.07”地震倒损民房入户调查花名册（表一），“9.07”地震民房恢复重建农户申请表，申报“9.07”地震补助，云南省农村信用社账户交易明细查询结果档案资料，童义与童永奎的《买房协议》，大关县2016年度易地扶贫搬迁花名册，天星镇2016年易地扶贫搬迁项目整改对象补助资金兑现方案，旧房拆除奖励资金支付清单，中国农业银行电汇凭证，银行交易清单，证人张某1、张某2、李某1、吴某1、李某2、汪某、张某2、李某3、曾某等人证实，被告人童义供述，勘验检查笔录及照片，用户名为李某1的中国农业银行卡等证据在卷证实。上列证据，经一审庭审质证，证据来源合法，证明内容客观真实，且与本案事实相关联，本院予以确认。本院认为，上诉人童义在担任大关县天星镇斜文村村民委员会副主任期间，利用其协助天星镇人民政府管理救灾和扶贫资金便利，虚构事实骗取国家扶贫、救灾资金138650.00元，其行为已构成贪污罪。贪污数额较大，且属其他严重情节，应依法判处。原判根据童义主动投案并如实供述犯罪事实等情节所作判决适当。上诉人童义及其辩护人提出“其妻子李某2享受地震救灾补助资金系村委会讨论研究决定，不应当认定为贪污，一审量刑过重”的理由。经查，根据大关县人民政府下发的地震救灾文件，李某2不符合灾后恢复重建的农户，也不符合领取过渡期灾民生活救助和过冬御寒专项资金条件，童义利用其协助天星镇人民政府管理救灾资金的便利虚构事实，编造其与妻子李某2居住房屋受损属于D级危房需要易地搬迁安置，骗取国家救灾资金44850元，房屋建成后又转卖给他人，童义的行为属于法定其他依照法律从事公务的人员非法占有公共财物的情形，应当以贪污罪论处，故童义及其辩护人所提辩护意见与审理查明事实不符，不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周志培审判员  何家如审判员  余 帅二〇一九年七月二十四日书记员  崔 鹏