浙江省宁海县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0226民初750号 原告：重庆江东机械有限责任公司（统一社会信用代码：91500101207952455J），住所地：重庆市万州区五桥百安坝百安大道**。 法定代表人：李永革该公司董事长。 委托诉讼代理人：王鑫，男，1988年1月6日出生，汉族，重庆江东机械有限责任公司职工，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：蒋敦高，重庆思肯律师事务所律师。 被告：知豆电动汽车有限公司（统一社会信用代码：913302263089593220），住所，住所地：浙江省宁海县力洋镇储家山路**div> 法定代表人：鲍文光该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋伟，男，1982年2月13日出生，汉族，知豆电动汽车有限公司法务专员，住浙江省宁海县。 委托诉讼代理人：汤忠楼，男，1985年6月24日出生，汉族，知豆电动汽车有限公司职工，住浙江省宁海县。 原告重庆江东机械有限责任公司与被告知豆电动汽车有限公司定作合同纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，依法适用简易程序审理，于2019年3月20日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人蒋敦高、被告的委托诉讼代理人蒋伟到庭参加诉讼。2019年3月20日，原、被告申请庭外和解，2019年7月31日，原告告知本院双方和解未成，要求判决。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告签订的买卖合同；2.判令被告赔偿损失288.60万元；3.判令被告承担本案诉讼费用。庭审中原告变更第1项诉讼请求为：请求确认原、被告签订的定作合同于2018年11月26日解除。事实和理由：2018年1月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《“知豆宁海项目”框架式车门包边油压机项目合同书》，合同第10.1条约定，甲乙双方合同签字盖章后20个工作日内，且甲方收到乙方开具的合同总价30%的增值税专用发票后20个工作日内，甲方以银行承兑汇票或现汇的形式向乙方支付合同总价的30%作为预付款，即人民币119.40万元。第10.2条约定，甲方对乙方按合同约定提供的产品进行发货前验收并签署《设备发货验收合格报告》，且甲方收到乙方开具的合同总价30%的增值税专用发票后20个工作日内，甲方以银行承兑汇票或现汇的方式向乙方支付合同总价的30%，即人民币119.40万元。第10.3条约定，乙方所提供的产品终验收合格，双方签署《终验收合格报告》，经甲方审计部门出具审计报告后，乙方按最终审计结算价格提供全额增值税发票后20个工作日内，甲方以银行承兑汇票或现汇的方式向乙方支付至审计结算价的90%。第10.4条约定，乙方同意将审计结算价款的10%作为本项目的质量保证金无息留在甲方。本工程质保期为12个月（终验收文件签署之日起），第10.5条约定，合同生效后，乙方向甲方支付人民币10万元作为履约保证金，在本合同项下产品安装调试合格后20个工作日内，甲方无息退还。合同生效后，被告在扣除第10.5条的10万元履约保证金后，仅履行了合同第10.1条的义务，即支付货款109.40万元，为催促被告及时履行合同，2018年8月17日，原告向合同第18.4.2条指定的邮箱发出了《发货前验收邀请函》，要求被告在2018年8月31日前到原告处进行发货前验收工作，并支付合同第10.2条所约定的119.40万元货款，被告在收到原告的《发货前验收邀请函》后，于2018年8月17日16点37分通过电子邮件的方式进行了回复，内容为：“因公司进行相关业务整合调整，项目暂延后，压力机发货前验收暂近期项目组未计划成行，具体启动时间等知豆公司通知，感谢贵公司对知豆公司及本人工作支持！知豆公司工程管理部（原规划技术部）吴山洪。”被告的回复表明，被告已明确表示不愿意继续履行合同。因为被告的不验收的行为，不正当地阻止了合同第10.2条付款条件的成就，2018年9月3日，原告再次以重庆江函催字第2018第27号《催款函》，要求被告在2018年9月10日前将119.40万元货款支付给原告，被告于2018年9月4日收到该函件，但被告并没有在催告期限内履行付款义务，且至今没有履行付款义务。被告的违约行为已使原告签订合同的愿望落空，根据《合同法》第九十四条第二项、第三项、第四项规定，原告于2018年11月20日向被告发出解除合同通知书，要求被告自本解除合同通知书生效之日起五日内将2886000元赔偿款汇入原告账户，如逾期支付，自逾期之日起按年利率18%赔偿资金利息损失。被告于2018年11月26日收到解除合同通知书，并对原告解除合同没有提出任何异议。在扣除被告已支付的109.40万元预付款后，被告应赔偿损失为288.60万元，综上请求人民法院依法判定被告赔偿原告的损失288.60万元。 被告辩称，原、被告之间是买卖合同关系，而不是定作合同关系，诉争的设备不是专用设备，应该是通用设备。中途被告有工作人员和原告联系，想去原告处验收，只是在原告指定的时间，因为当时公司在重组，所以这个事情是暂缓，没有明确表示这个合同就不履行了。原告向被告发出催款函及解除合同通知书后，被告并非没有回复，而是电话与原告进行了沟通要求暂缓，并没有不履行的想法。对原告陈述的其他事实没有异议。现请求继续履行合同，驳回原告诉讼请求。 本院经审理对原告陈述的事实予以认定，另认定以下事实：根据原、被告签订的《“知豆宁海项目”框架式车门包边油压机项目合同书》约定，原告按照合同、技术协议、双方确认的设计图纸的要求提供产品，原告承揽被告产品的设计、制造、包装、运输、安装调试、培训、陪产及售后服务等交钥匙工程。产品名称为框架式200吨车门包边液压机，数量为2台，合同总价款为398万元，其中包含2台主机及备注配件2594742元，特殊附件900600元（其中抗磨液压油及设备调试用油50400元，系终验收前1次加油），随机备件36000元，运输费用71260元，保险费用13380元，安装调试费用（含吊装费）224700元，陪产技术服务费用 36600元，项目管理费用100718元，技术资料2000元。另查明，被告因资金周转困难，在本院涉大量民事诉讼，财产被查封，账户被冻结，且被告于原告起诉前即已停产，至今未恢复生产。根据原告提供的液压机验收单及原告拍摄的设备视频，原告已生产完成诉争的液压机。 本院认为，原告按照合同、技术协议、双方确认的设计图纸的要求为被告设计、制造产品，符合定作合同的法律特征，双方的法律关系应认定为定作合同关系。定作人应当按照约定的期限支付报酬，原、被告合同约定被告对产品进行发货前验收并签署《设备发货验收合格报告》，原告向被告开具合同总价30%的增值税专用发票后20个工作日内，被告向原告支付相应合同价款119.40万元。原告在生产完成合同约定的液压机后，向被告发出《发货前验收邀请函》，但被告回复原告：公司进行相关业务整合调整，项目暂延后，具体启动时间等被告通知。但被告至今未到原告处进行发货前验收，亦未支付定作款。被告不履行验收义务，导致原告无法收取第二期定作款，经原告催告，被告仍未支付第二期定作款，且被告至今停产，财产被查封，账户被冻结，可以预见被告亦无法支付第三期定作款，原告合同目的无法实现。原告于2018年11月22日向被告发出《解除合同通知书》时，解除条件成就，且被告收到通知后再法定期限内未提出异议，故本院确认解除通知到达被告时，即2018年11月26日合同解除。根据《合同法》规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现原告已生产完成合同约定的定作物，原告要求被告赔偿包括可得利益在内的损失，本院应予准许。但原告以合同总价款减去已支付的定作款作为其损失并不完全恰当，本院认为，原、被告之间的合同报价主要包括两部分，一部分是包括液压机设备本身及随机备件的报价，一部分是运输、安装调试、技术服务及项目管理费用。原告已生产完成液压机，故该部分损失已实际存在，但是原告未能提供随机备件已定作完成的相关依据，在原告提供的液压机验收单中也未体现随机备件，故随机备件费用36000元应在原告损失中扣减。合同解除后，合同价款中包含的抗磨液压油及设备调试用油50400元（终验收前1次加油），运输费用71260元，保险费用13380元，安装调试费用（含吊装费）224700元，陪产技术服务费用36600元，项目管理费用100718元均不再产生，故原告的损失应减去以上费用。原告称项目管理费用包括生产阶段的项目管理费用，大部分项目管理费用已实际产生。本院认为，按照商业惯例，生产阶段的管理费用计入生产成本，一般包含在设备本身的报价中。且根据合同约定，原告负责产品的安装和调试，原告应专门委派项目经理负责整个安装的计划、进度和协调等工作，原告在被告工厂安装调试期间，施工必须的水、电、气等费用由原告承担，安装和调试所需的设备、工具、耗材等由原告负责，为此双方还专门将《现场管理实施细则》作为合同附件，对设备在被告处安装施工期间的现场管理作了约定，故按此理解合同约定的项目管理费用应为设备在被告处安装调试期间的现场管理费用，合同解除后，该部分费用不再发生，故应予扣除。关于技术资料费2000元。按合同约定，资料包括项目进度报告、采购进展报告、图纸、技术文件、出厂检验报告、使用说明书、合格证、预验收资料、终验收资料、装箱清单、开箱清单等，本院根据项目进度，酌情扣除一半。综上，被告应赔偿原告损失2351942元，设备残值归被告所有，被告在赔偿款支付完毕后，自行到原告处提取设备残值。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）、（三）、（四）项，第九十七条、第一百一十三条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告重庆江东机械有限责任公司与被告知豆电动汽车有限公司签订的《“知豆宁海项目”框架式车门包边油压机项目合同书》于2018年11月26日解除； 二、被告知豆电动汽车有限公司应于判决生效后十日内赔偿原告重庆江东机械有限责任公司损失2351942元。 三、驳回原告重庆江东机械有限责任公司其他诉讼请求。 如果被告知豆电动汽车有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分的债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费29888元，减半收取14944元，由原告重庆江东机械有限责任公司负担2136元，被告知豆电动汽车有限公司负担12808元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 原告重庆江东机械有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，被告知豆电动汽车有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。 （此页无正文） 审 判 员 张海霞 二〇一九年七月三十一日 法官助理 代书记员     俞珲珲 不履行裁判法律后果告知书 一、发生法律效力裁判文书，当事人必须履行。人民法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。 二、被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，人民法院将会同公安、工商、银行、证券、组织人事、房管、民航、铁路等部门启动的执行联合信用惩戒机制，具体包括：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录为公务人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店食宿旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；扣押车辆等措施。 三、被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将分别依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、三百一十四条、二百七十七条等规定追究其刑事责任。