广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初9338号原告：广州市白云联佳精细化工厂，住所地广州市白云区太和镇陈太路永兴工业区**。法定代表人：张燕芬，总经理。委托诉讼代理人：郭金燕，该司法务。被告：深圳钛铂新媒体营销股份有限公司，住，住所地深圳市福田区滨河大道**湖北大厦**25B/div>法定代表人：龚兵。委托诉讼代理人：闵继风，广东法广律师事务所律师。原告广州市白云联佳精细化工厂与被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司合同纠纷一案，本院于2019年4月19日受理后，依法适用简易程序，由审判员白亮独任审判，公开开庭进行了审理。原告广州市白云联佳精细化工厂的委托诉讼代理人郭金燕，被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司的委托诉讼代理人闵继风，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州市白云联佳精细化工厂诉称：2014年3月28日，就原告委托被告为原告开办的新浪微博“水密码”提供运营服务相关事宜，双方签订《水密码&尚道微营销社会化营销合作协议》及《补充协议》，约定总服务费共520000元，期限自2014年4月1日至2015年5月31日，并约定被告提交的成果不得侵犯第三人的合法权益，否则被告应承担第三方索赔的所有责任，并支付合同总价款30%的违约金，赔偿原告损失。协议签订后，原告按约定履行了全部义务并支付了合同服务费用。但被告在运营“水密码”新浪微博期间使用了潜在侵犯著作权风险的摄影作品。其中，2015年3月10日发布的微博使用了北京全景视觉网络科技股份有限公司编号为1L-0613的摄影作品。该公司就该摄影作品的侵权行为提起诉讼，2018年11月20日广州市白云区人民法院认定侵害了北京全景视觉网络科技股份有限公司享有的著作权，并判令原告向其赔偿经济损失1200元。原告已经按照法院判决赔偿了对方的经济损失。被告未经许可，在原告的官方微博上发布涉案作品侵犯第三方著作权的行为，明显违反了协议的约定，被告的违约行为致使原告被诉，原告的品牌价值及商业信誉因此受到严重影响，业务量也遭受重大损失。为挽回商业信誉、提升品牌价值，原告在“水密码”微博运营中重新投入了大量的资金。故原告诉至法院，请求依法判令：1、被告向原告支付经济损失及违约金160000元；2、被告承担本案诉讼费。被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司答辩称：被告与北京全景视觉网络科技股份有限公司签订了战略合作协议，被告运营“水密码”新浪微博发布的图片均取得了该公司的授权。原告对“水密码”微博账号享有管理权限，可以自行发布图片等，原告无证据证实涉案被控侵权的图片是被告所发布。同时，原告提起本案诉讼已经超过诉讼时效。违约金系补偿性的，惩罚为辅，违约金的数额不得过份高于违约造成的损失，原告因侵犯北京全景视觉网络科技股份有限公司的权利而赔偿了1200元，却要求被告赔偿损失达160000元，于法无据，应当驳回。经审理查明：被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司于2011年8月18日经登记成立，并于2015年6月19日经核准将原企业名称深圳尚道微营销有限公司变更为现企业名称。2014年3月27日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《水密码&尚道微营销社会化营销合作协议》，约定：合作周期从2014年4月1日到2015年4月1日；合作内容包含水密码社会化营销整体策略及咨询策划、水密码微博微信基础运营、水密码社会化品牌形象塑造专项事件营销（两次）、水密码团队系统培训及导入；水密码年度微博、微信服务以及2次专项活动的策划及执行服务费为45万元；乙方所提交的成果不得侵犯第三人的合法权益，否则乙方应承担第三人索偿的所有责任，并支付合同总价款30%的违约金，赔偿甲方损失。该合同的营销报价单中还约定，水密码微博代运营的日常运营要求，需每天3-5条微博，每月90条，一年发布980条以上微博。2015年3月31日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《2015年补充协议》，约定：服务时限自2015年4月1日起至2015年4月30日止，有效期一个月；月度基础运营服务费每月35000元。2015年5月8日，双方再次签订《2015年5月补充协议》，约定：服务时限自2015年5月1日起至2015年5月31日止，有效期一个月；月度基础营运服务费每月35000元。另查，2018年10月11日，北京全景视觉网络科技股份有限公司将本案原告广州市白云联佳精细化工厂诉至本院，主张广州市白云联佳精细化工厂在其新浪微博“水密码”中擅自使用了其公司享有著作权的编号为1L-0613的作品作为文章用图，诉请要求停止侵权、公开致歉并赔偿损失10000元。本院于2018年11月20日作出（2018）粤0111民初13532号民事判决书，认定广州市白云联佳精细化工厂在其“水密码”新浪微博中使用上述图片的行为构成侵犯著作权，并判令其停止侵权并赔偿北京全景视觉网络科技股份有限公司损失1200元，并负担该案诉讼费50元。在该案中，广州市白云联佳精细化工厂确认其公司微博“水密码”在2014年12月7日发布的博文中使用了上述图片。本案庭审中，原告广州市白云联佳精细化工厂确认上述民事判决，双方当事人均未提起上诉，并表示其已经履行了判决义务。本案庭审中，被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司表示，2014年12月7日在原告广州市白云联佳精细化工厂的新浪微博“水密码”中所使用的案涉侵权图片并非由其公司所上传，并表示原告广州市白云联佳精细化工厂亦持有该“水密码”微博的账号和密码，该图片系由原告自行上传。原告广州市白云联佳精细化工厂确认其持有“水密码”新浪微博的账号和密码，但表示其已经将该微博的运营委托给了被告方，故其公司并未在微博中上传内容。诉讼中，被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司提交了落款日期为2015年1月5日的《战略合作协议》，拟证实其公司与北京全景视觉网络科技有限公司广州分公司签订了该协议，其使用图片取得了北京全景视觉网络科技有限公司广州分公司的授权，协议有效期自2015年1月5日至2017年1月5日。庭审中，被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司表示，其在运营原告公司的“水密码”新浪微博时有使用北京全景视觉网络科技股份有限公司享有著作权的图片，但均为授权使用。原告对该《战略合作协议》的真实性、合法性等均不予认可，并明确指出该协议所附的《图片授权使用协议》为空白。诉讼中，被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司提交了“钛铂微博运营项目流程示意图”，拟证实相关主题需双方确认，通过微信或QQ与客户确认微博推送内容，经客户确认后才发布相关微博。但对于通过微信或QQ进行的微博推送内容确认，被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司表示由于时间太久且员工离职，其已无法提供相关的微信和QQ确认记录。而原告广州市白云联佳精细化工厂对该流程图不予认可。庭审中，原告广州市白云联佳精细化工厂称其向北京全景视觉网络科技股份有限公司赔偿的损失为1200元，但表示可能存在30至60张图片涉嫌侵权，故不排除权利人后续起诉其公司，故主张被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司按照合同约定的违约金标准向其赔偿损失总计160000元。而被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司则明确抗辩称该违约金过高，应当予以调整。再查，被告抗辩称双方之间的合同期限经签订补充协议延长后，亦于2015年5月31日终止，合同在该日履行完毕，故原告现在提起本案诉讼已经超过诉讼时效。但原告表示其在被权利人起诉之后才知悉侵权的事实，因此诉讼时效并未届满。上述事实，有工商登记信息、《水密码&尚道微营销社会化营销合作协议》及其补充协议、民事判决书及当事人陈述等证据证实。本院认为：原、被告之间所签订的《水密码&尚道微营销社会化营销合作协议》及其补充协议，是双方当事人的真实意思表示，其内容并无违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应恪守履行。本案争议的焦点之一为原告公司“水密码”新浪微博在2014年12月7日发布的博文中使用的案涉侵权图片是否为被告所上传的问题。对于该图片侵犯了北京全景视觉网络科技股份有限公司对编号为1L-0613的作品所享有的著作权的事实，本院已在（2018）粤0111民初13532号民事判决书中作出了认定，而原告广州市白云联佳精细化工厂亦承认了在公司“水密码”新浪微博发布的博文中对该图片进行了使用，故本院对该事实在本案中亦予确认。而根据原、被告之间所签订的案涉合同可以证实，在2014年12月7日侵权使用案涉图片时，尚处于被告依约代营销原告公司“水密码”新浪微博的合同约定期间内。虽原告在被告代营销其公司新浪微博期间亦持有微博账号及密码，但该行为并不能证明案涉图片系原告自行上传和发布，且其自行负责博文的上传和发布亦与其与被告签订案涉合同的目的不符。而被告在合同约定期间内作为“水密码”新浪微博的代运营主体，依约负有每日发布微博博文的义务，因此，在无相反证据予以推翻的情况下，应当认定“水密码”新浪微博在合同约定期限内的博文上传和更新，均系被告履行合同义务所为。被告现抗辩称侵权图片系原告自行使用，并提交了“钛铂微博运营项目流程示意图”，主张双方需通过微信或QQ确认微博推送内容，经客户即原告确认后才发布相关微博，但被告并未能提交微信和QQ的确认信息，亦未能提交证据证明该图片是原告所上传和发布，故本院对被告的抗辩意见不予采纳，并认定该侵权图片系被告所使用。被告主张其在原告“水密码”新浪微博中所使用的北京全景视觉网络科技股份有限公司图片，均获得了该公司合法授权，该主张明显与本院所作出的（2018）粤0111民初13532号民事判决书认定的事实不符，且被告所提交的所谓《战略合作协议》签订时间晚于案涉侵权图片的使用时间，并不能证明案涉图片的使用得到了权利人的授权，因此本院对被告的抗辩主张不予采纳。本案争议的焦点之二为被告的违约赔偿问题。原告主张根据合同关于“乙方所提交的成果不得侵犯第三人的合法权益，否则乙方应承担第三人索偿的所有责任，并支付合同总价款30%的违约金，赔偿甲方损失”的约定，要求被告向其赔偿损失及违约金合计160000元，而被告则抗辩该违约金过高并要求予以调整。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，在被告已就该违约金提出过高的抗辩主张的情况下，本院可根据原告因被告违约而遭受的实际损失对违约金予以调整。而《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，有证据可证实原告方因被告使用案涉侵权图片而遭受的违约损失，仅为原告向北京全景视觉网络科技股份有限公司赔偿的损失1200元及应负担的诉讼费50元，合计1250元，原告现主张的违约金及损失合计160000元，远远高于实际损失的30%（1250元×130%=1625元），因此本院对被告的抗辩主张予以采纳，并酌情将违约损失酌情支持为1625元。原告主张被告在代运营“水密码”新浪微博期间，所使用的图片中有30-60张图片涉嫌侵权，并可能导致其后续的损失，但该损失现仅为原告方的主观臆测，并无证据证实且亦未实际发生，故本院暂不予支持，若后续有相关损失的实际发生，原告可就后续损失另案进行主张。本案争议焦点之三为本案是否超过诉讼时效的问题。被告抗辩称双方之间的合同期限经签订补充协议延长后，亦于2015年5月31日终止，合同在该日履行完毕，故原告现在提起本案诉讼已经超过诉讼时效。本院认为，虽然原、被告之间的合同于2015年5月31日期满终止，但原告因案涉侵权图片的使用而被诉的时间为2018年10月11日，且本院于2018年11月20日作出（2018）粤0111民初13532号民事判决判令原告向权利人赔偿损失时，原告方因被告的案涉违约行为所遭受的损失才得以确定，因此本案诉讼时效应当自原告知道或应当知道其合同权利被侵犯之日起开始计算，而非从合同期满终止之日起计算。故无论是从原告被诉之日起，还是从本院判决作出之日起计算，原告提起本案违约赔偿之诉的诉讼时效，均未超过三年的时效期间，因此本院对被告的抗辩主张不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起三日内，被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司向原告广州市白云联佳精细化工厂赔偿损失1625元；二、驳回原告广州市白云联佳精细化工厂的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1750元，由原告广州市白云联佳精细化工厂、被告深圳钛铂新媒体营销股份有限公司各负担875元。上述费用原告已预交，其中被告应负担部分，由被告在履行本判决时直接向原告给付，本院不予退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 白 亮二〇一九年七月九日书记员 陈芷清