湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0105民初4277号 原告：谭文兵，男。 委托诉讼代理人:唐永东,湖南见田律师事务所律师。 委托诉讼代理人:李天赐,湖南见田律师事务所律师。 被告：湖南中建天行基础设施建设工程有限公司。 法定代表人：刘新荣，董事长。 委托诉讼代理人:陈四方，公司员工。 原告谭文兵与被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司（以下简称中天公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭文兵的委托诉讼代理人唐永东，被告中天公司的委托诉讼代理人陈四方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭文兵向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即退还原告交纳的合同履约定金20万元,并按合同约定由被告补偿原告合同履约定金损失20万元。2、依法判令两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年11月25日,原、被告签订《怀化百程大酒店铝合金120隐形玻璃幕墙装饰工程合同》,合同约定:被告将怀化百程大酒店5至29层玻璃幕墙,1至4层幕墙装饰,大门材料(价格待定)、铝合金门窗材料(价格待定)以包工包料方式发包给原告;工程量约为14000平方,单价为858元/m'(不含税),总造价为12012000元;结算总价以实际完成工程量为准;开工日期为2018年11月28日;本合同签订后,原告向被告交纳履约定金(以收款收据为准),该履约定金在原告支付被告30天自然日内全额退还,如本项目一个月内不能进场施工,被告必须全部退还给原告,本协议除履约定金条款外,其他条款继续有效,如被告不能履行本协议则按双倍履约定金补偿原告;因被告原因不能按约定时间进场开工,逾期超过七天,被告全部退还原告交纳的履约定金,逾期超过三十天,被告除退还所有履约定金外,还应补偿原告双倍履约定金的损失。合同签订后,原告于2018年11月26日按约定向被告交纳了履约定金20万元,当日被告向原告出具了收条。约定的开工日期到达后,因被告资金原因,原告组织的人员无法进场施工。截至2019年3月25日止,被告已拖延开工时间四个月,已超过退还履约定金时间三个月。经原告多次与被告沟通未果。原告认为:原、被告签订《怀化百程大酒店铝合金120隐形玻璃幕墙装饰工程合同》合法、有效,系双方真实意思表示,双方均应恪守合同义务。被告未按合同约定履行义务,已构成违约,依法应当承担相应的民事责任。为维护原告的合法权益,特具状诉至贵院,诚望判如所请。 被告中天公司辩称：被告公司签了总承包合同没有错，但事情是分包给原告做，原告的介绍人和沈善浩沟通好了，这20万元是交给沈善浩的，原告不放心要将钱交到被告公司，后原告了解清楚进场的具体事宜坚持要求这笔20万元款项要经过被告的账户，后被告又将钱转给沈善浩，钱只是从被告处转手，并非被告收取，现在被告也在找沈善浩，想追回这笔款项。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据材料。经本院依法组织举证质证，就当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院确认的证据材料及本案诉争焦点，并结合当事人的陈述，本院确认如下事实： 2018年11月18日，怀化百程大酒店有限责任公司（甲方）与被告中天公司（乙方）签订《怀化百程大酒店装修工程施工合同》，合同约定乙方承包甲方怀化百程大酒店室外墙装修4至12层(含一楼酒店大堂)及外装修的1至4层室外干挂，5至29层玻璃幕墙装饰工程，按实际定额造价(约1.2亿万元人民币)工程量（具体按设计图纸、变更通知、签证实际结算为准)。约定开工日期暂定于2018年11月28日。案外人沈善浩系怀化百程大酒店有限公司的法定代表人。 原告（乙方）和被告（甲方）于2018年11月25日签订《怀化百程大酒店铝合金120隐形玻璃幕墙装饰工程合同》，由乙方承包甲方位于怀化市鹤城区湖天北路2号的怀化百程大酒店铝合金120隐形玻璃幕墙装饰工程。工程内容为：5-29层玻璃幕墙，1-4层幕墙装饰和大门材料及价格待定，铝合金门窗材料及单价待定。开工日期为2018年11月28日。工程量为14000平方米，单价为858元每平方米（不含税），总造价为12012000元，结算总价以实际完成工程量为准。承包方式按合同约定的承包范围和内容：包工包料，包质量。工程款支付方式：乙方进场后三天内，甲方按乙方进场材料票据和甲方验收签证单预付全额材料款。此款项在玻璃幕墙装饰进度款按月支付时分四期抵扣完毕……，剩余3%作为工程保修金，保修金在竣工验收完之日起一年到期，保修期满后，三天内一次性全部支付完毕。 合同第九条关于履约保证金及返还约定：本协议签订后,乙方向甲方交纳履约定金（以收款收据为准），该履约保证金在乙方支付甲方30天自然日内全额退还。如果本项目一个月内不能进场施工，甲方必须全部退还给乙方，本协议除履约保证金条款外，其他条款继续有效，如甲方不能履行本协议则按双倍履约金补偿给乙方。乙方必须将该履约保证金打入至甲方公司对公账户内，由甲方开具对应的收据,履约保证金期满后,乙方凭收据到甲方公司领取。第十条关于违约责任约定：乙方进场施工后,除不可抗拒因素外，不得擅自停工,或故意拖延工期,若因此造成甲方的损失由乙方承担，甲方有权不予支付工程款。因甲方原因终止合同，或未按约定支付和退还履约保证金,甲方除已按乙方完成的工程量结算并支付工程款外,还应按工程总造价的2%向乙方支付违约金。因甲方原因不能按约定时间进场开工，逾期超过7天,甲方应全部退还乙方交纳的履约保证金,逾期超过三十天，甲方除退还所有履约保证金外,还应补偿乙方双倍履约保证金的损失。 双方合同签订后，原告通过银行转账的方式将20万元支付给被告，被告于2018年11月26日出具收条：今收到原告交来怀化百程大酒店工程保证订金20万元。合同签订至今，由于被告与案外人怀化百程大酒店有限责任公司签订的《怀化百程大酒店装修工程施工合同》未实际履行，故原被告双方签订的《怀化百程大酒店铝合金120隐形玻璃幕墙装饰工程合同》未实际履行。原告并无玻璃幕墙装饰工程施工资质。 另查明：案外人沈善浩于2018年11月27日出具收条：收到被告法定代表人刘新荣交来50万元。 原告于2019年6月20日向本院提交增加诉讼请求申请书，内容为：解除原告与被告于2018年11月25日签订的《怀化百程大酒店铝合金120隐形玻璃幕墙装饰工程合同》。 本院认为，关于原、被告签订的《怀化百程大酒店铝合金120隐形玻璃幕墙装饰工程合同》合同效力的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同中承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。在本案中，原告承包的怀化百程大酒店玻璃幕墙及幕墙装饰工程中，并不具有相应的施工资质，因此其与被告签订的《施工合同》应为无效合同。无效合同自始无效，因此，本院对于原告主张的解除原告与被告于2018年11月25日签订的《怀化百程大酒店铝合金120隐形玻璃幕墙装饰工程合同》的诉讼请求不予支持。对于被告抗辩的其收取的20万元仅仅是过账，由被告转付给案外人沈善浩，由于案外人沈善浩系案外人怀化百程大酒店有限责任公司法定代表人，本院认为被告与案外人怀化百程大酒店有限责任公司基于其他合同关系产生，其支付的款项属于另外法律关系，本案不予处理。故本院对被告的抗辩不予采信。本案涉案合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，被告收取原告20万元合同履约保证金，应当返还给原告，故此，本院对原告主张的被告返还20万元履约保证金的诉求予以支持，对于主张补偿履约定金损失的诉求不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二条、第十三条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条，判决如下： 一、被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告谭文兵退还履约保证金20万元； 二、驳回原告谭文兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3650元，保全费2520元，共计6170元，由原告谭文兵负担1825元，由被告湖南中建天行基础设施建设工程有限公司负担4345元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  吴 宏 二〇一九年七月十九日 代理书记员  易瑞洁