云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初1436号原告:秦虎，男，汉族，1979年12月3日生，住四川省盐亭县。原告：张庆，女，汉族，1973年11月12日生，住四川省泸州市江阳区。共同委托诉讼代理人：蔡恒、尹建婷，云南圣唐律师事务所律师，特别授权代理。被告:杨贵祥，男，汉族，1981年6月11日生，住四川省西昌市。被告：李仕军，男，汉族，1983年7月13日生，住四川省金阳县。两被告共同委托诉讼代理人：罗忠付，云南丰伟律师事务所律师，特别授权代理。第三人：云南金慕文化传播有限公司，住所地：云南省昆明市西山区环城南路**昆钢大厦索菲特大酒店**。法定代表人：周庆明。第三人：周庆明，男，汉族，1975年11月16日生，住云南省昭通市巧家县。委托诉讼代理人：罗忠付，云南丰伟律师事务所律师，特别授权代理。第三人：刘华超，男，汉族，1977年10月17日生，住重庆市荣昌县。第三人：吕玉敏，男，汉族，1974年11月4日生，住重庆市荣昌县。原告秦虎、张庆诉被告杨贵祥、李仕军，第三人云南金慕文化传播有限公司（以下简称“金慕公司”）、周庆明、刘华超、吕玉敏合同纠纷一案，本院于2019年1月23日受理后，依法组成合议庭，于2019年7月5日公开开庭进行了审理。两原告共同委托诉讼代理人蔡恒，被告杨贵祥及其与被告李仕军、第三人周庆明的共同委托诉讼代理人罗忠付到庭参加了诉讼。第三人金慕公司及刘华超、吕玉敏经合法传唤后未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。两原告共同向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告杨贵祥、李仕军向原告支付转让费尾款1000000元，并支付自2018年10月16曰起至实际付清之日止的利息129920.02元（按转让费人民币3480000元为基数*逾期时间*月息2%计算，暂计算至2018年12月10曰），合计1129920.02元；2、请求判令被告杨贵祥、李仕军向原告支付移交酒吧应收杂项款28386元；3、请求判令被告杨贵祥、李仕军向原告承担违约金1044000元；4、请求判令第三人对上述第1、2、3项承担连带付款责任；5、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：被告杨贵祥、李仕军于2018年8月16日与第三人金慕公司原股东秦虎、张庆签订《股权转让暨昆明赢咖酒吧转让协议书》，甲方（秦虎、张庆）将位于昆明市西山区环城南路777号昆钢大厦索菲特大酒店四楼（昆明赢咖酒吧）场地（面积约1197平方米）经营权移交乙方（杨贵祥、李仕军）。协议约定乙方应于合同签订当日内先向甲方支付转让费人民币2480000元及房屋押金人民币200000元，余款人民币1000000元乙方须于合同签订之日起60日内（即2018年10月15日前）付清。甲方金慕公司昆明赢咖酒吧于2018年8月18日正式移交给杨贵祥、李仕军。酒吧场地、经营权、设备设施及其他部分已全部移交清楚，但被告方在合同签订当日至今仅支付了第一笔款2680000元，第二笔款项1000000元乙方须于合同签订之日起60日内即2018年10月15日前付清，现第二笔付款期限已过，原告仍然没有收到被告方的这笔款项。“若乙方逾期支付余款人民币1000000元，乙方先期支付给甲方的费用概不退还，乙方还须支付利息（按转让费人民币3480000元为基数*逾期时间*2％/月息计算）给甲方至付清为止。且甲方有权无条件收回所有转让的股权和昆明赢咖酒吧经营权、全部设备设施等，如乙方有意拖延不予移交本协议约定的经营场所，乙方须支付利息（按转让费人民币3480000元为基数*逾期时间*2%/月息计算）给甲方至移交经营场所为止”。以上事实有双方签订的《股权转让暨昆明臝咖酒吧转让协议书》、《银行流水》、《移交确认函》、《收条》等予以证实。另核实查明，截止2018年8月18日转让标的物赢咖酒吧应收、应付杂项款如下：1、应收员工宿舍租金115169元（包含房屋租金、押金、中介费）；2、应收酒款6020元；3、应付赢咖酒吧会员卡金额（会员卡充值余额52662元）；4、应付存酒房客人存酒余额2185元；5、应付甲方服务员2018年6月、7月、8月业务提成37956元。1、2、3、4、5项抵扣后应收款28386元。以上事实有员工宿舍租赁情况、昆明赢咖酒吧甲乙双方移交确认函五份为证。2018年8月26日，经甲方全体股东与乙方杨贵祥、李仕军协商同意杨贵祥、李仕军将金慕公司100%股权变更登记在杨贵祥、李仕军指定的股权持有人周庆明、刘华超、吕玉敏名下（周庆明占股比例40%、刘华超占股比例30%、吕玉敏占股比例30%），并办理了工商营业执照变更登记手续。被告方未按照合同约定履行付款义务，已经构成对甲方的违约，依法应当承担违约责任，赔偿甲方的全部损失。第三人为被告指定的股权持有人，应对上述股权转让暨酒吧转让承担连带付款责任。金慕公司因在股权转让暨酒吧转让后工商登记变更了股东架构，应承担向原股东支付转让费及相关损失。综上，依据相关民诉法的规定，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告杨贵祥、李仕军共同辩称：1、被告不应支付原告1000000元，经核实，截至2018年8月18日，原告应向被告支付酒吧会员卡金额526000元，存酒余额2185元，服务员业务提成107000元，共计635185元，抵付后被告只应支付原告364815元。2、原告与被告之间不属于民间借贷，不应支付利息，协议中约定的利息过高不符合法律规定且双方约定了高昂的利益及违约金，利息具有违约性质，约定了违约金就不应再支付利息。3、移交酒吧时，并未产生酒吧应收杂费，不存在该费用。4、原告并未因合同遭受损失且被告没有违反合同约定，原告至今没有按合同约定完全履行移交义务，税务证到现在都没有给被告也没有做变更登记，不应支付违约金；该违约金的约定过高，违反法律规定。5、合同具有相对性，第三人不应当承担连带付款责任。诉讼费、保全费应当由原告承担。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人周庆明的答辩意见与被告杨贵祥、李仕军一致。第三人金慕公司、刘华超、吕玉敏未到庭亦未提交书面答辩状，视为放弃其答辩、举证、质证的权利。原告为证明自己的主张，向法庭提交证据：一、云南金慕文化传播有限公司股权转让暨昆明赢咖酒吧转让协议书，证明2018年8月16日，原被告之间签订合同约定，由被告以3480000元的价格，购买原告所有的赢咖酒吧经营权，包括电器、装修、装饰、工具、音响灯光设备；付款方式为签订合同当日支付转让款2480000元及200000元保证金，余款1000000元在2018年10月15日前付清；合同第1条约定，若被告逾期支付剩余1000000元，则被告须支付转让价款为基数，按照月息2％计算的利息至付清为止，原告有权收回所有股权及相应设备；合同第8条约定，违约方应支付守约方转让价款30％的违约金；协议经原被告及赢咖酒吧签字捺印。二、工商营业执照变更登记确认书、工商公示报告，证明原被告于2018年8月26日协商约定，原告将转让的股权，按照被告指示，转让给周庆明40％、刘华超30％、吕玉敏30％。三、检验合格证；娱乐经营许可证；营业执照；食品经营许可证；收条2份，证明原告实际履行义务，将所有东西移交被告，被告2018年9月1日出具收条确认收到上述变更后的营业执照正本副本。四、酒吧仓库盘点明细，证明2018年10月16日，被告签字确认收到清单所列物品，清点无误。五、移交确认函5份，证明2018年9月18日，原被告完成发票专用章、票管家税控盘等移交手续，双方签字确认；截止2018年8月18日转让标的物赢咖酒吧应收、应付杂项款如下：1、应收员工宿舍租金115169元（包含房屋租金、押金、中介费）；2、应收酒款6020元；3、应付赢咖酒吧会员卡金额（会员卡充值余额52662元）；4、应付存酒房客人存酒余额2185元；5、应付甲方服务员2018年6月、7月、8月业务提成37956元。1、2、3、4、5项抵扣后应收款28386元。六、工商变更手续；工作联系函；发票10张，证明准许变更通知书、公司登记申请书、法定代表人身份信息、董事、监事、经理信息、股东发起人出资情况、财务负责人信息均变更至被告名下；原告结清相应水电物管费用，原告履行完毕全部义务。被告杨贵祥、李仕军、第三人周庆明对原告提交的证据一的真实性、关联性认可，但认为不具有合法性，违反合同法第114条，违约金应当与实际损失相当，本案中并没有造成任何损失，因此不应当计算利息和违约金。对证据二的证明目的不予认可，认为原告至今只变更了营业执照，没有配合被告完成税务及相应执照的变更，原告并没有完全履行合同；工商公示报告没有异议。对证据三、四、五、六没有异议。结合质证意见，本院认为，原告提交的证据符合证据形式要件，且可以证明原告的证明内容，与本案有关联，故对其提交证据的真实性、合法性、关联性予以确认。对被告及第三人周庆明提出的案涉合同不具合法性的问题，在本院认为评述。被告杨贵祥、李仕军、第三人周庆明未向法庭提交证据。本院依据上述证据及认定，查明以下案件事实：2018年8月16日，两原告与两被告签订《云南金慕文化传播有限公司股权转让暨昆明赢咖酒吧转让协议书》，约定两原告将其位于昆明市西山区环城南路777号昆钢大厦索菲特大酒店四楼（昆明赢咖酒吧）场地面积1197平方米的经营权，包括所有现存留的电器、装修、装饰、工具、设施和音响灯光设备（不包含酒水、饮料、香烟、仓库库存物品、部分电脑及其他物品[详见附表清单]）转让给两被告，转让价款为3480000元。转让之后，两被告所占第三人金慕公司股权比例为100%，两原告不占股份，原股东全体退出。两被告应在合同签订当日向两原告支付转让费2480000元及房屋保证金200000元，余款1000000元应在合同签订之日起60日内（即2018年10月15日前）付清。若两被告逾期支付余款1000000元，其应当按转让费3480000元为基数×逾期时间×2%/月息支付利息给两原告至付清为止；若两原告有意拖延不予移交协议约定的经营场所，也应按前述标准支付两被告利息至移交经营场所为止。约定合同签订后两原告应及时将营业执照转入两被告名下，并将原有法定代表人变更为两被告指定的法定代表人。在签订协议之前酒吧涉及的水费、电费、房屋租赁费、雇员工资等费用由两原告承担，签订协议并收到两被告支付的第一笔2680000元（其中包括房屋保证金200000元，该笔费用待租赁合同期满或解除后由两被告向房屋出租方退还）费用后，当日两原告将酒吧经营管理权及设施设备移交两被告，移交后酒吧的水费、电费、房屋租赁费、雇员工资等费用由两被告承担。约定任何一方不得以任何理由终止合同和违反上述协议条款，否则以违约论处，违约方将承担合同转让金额3480000元×30%的违约金及赔偿其他一切经济损失。协议签订后，两被告向两原告支付了2680000元。两原告向两被告移交了案涉酒吧的装修装饰、设施设备及第三人金慕公司的营业执照、娱乐营业许可证、食品经营许可证、公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证、房屋租赁合同原件；并结清了案涉酒吧2018年8月17日前的房屋租金及截至2018年8月18日的水电费、电梯使用费、电梯维修费。两被告向两原告确认要求将第三人金慕公司的100%股权变更至第三人周庆明（占股40%）、刘华超（占股30%）、吕玉敏（占股30%）名下，并确认将第三人周庆明登记为金慕公司法定代表人。两原告依约将第三人金慕公司股权变更至第三人名下，并将第三人金慕公司的法定代表人变更为周庆明，第三人金慕公司的营业执照法定代表人已变更为周庆明。现因两被告未按约支付余款1000000元，两原告诉至本院有如上诉讼请求。另查明，两原告尚欠两被告应付会员卡金额52662元，应付存酒房客人存酒余额2185元，应付服务员业务提成37956元。本院认为，本案的争议焦点为：一、两被告是否应当支付两原告合同尾款1000000元及应收杂项款28386元？二、两被告是否应当承担两原告主张的利息损失及违约金？三、第三人是否应当承担连带清偿责任？一、两被告是否应当支付两原告合同尾款1000000元及应收杂项款28386元？本案中，两原告与两被告签订的合同详细约定了双方的权利义务，合同未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应严格按照合同约定履行各自义务。案涉合同约定尾款1000000元应在2018年10月15日前付清，但两被告未支付，应当予以支付。但依据原被告的陈述及原告证据查明，尚有应付会员卡金额52662元，应付存酒房客人存酒余额2185元，应付服务员业务提成37956元共计92803元，应当由两原告支付给两被告，扣除该部分款项后，两被告尚欠两原告的尾款金额为907197元。故对于两原告主张的该部分金额予以支持。至于两被告答辩应当扣除的其他款项，因无证据证明，不予支持。对于两被告答辩认为两原告未完全履行合同义务，仅就第三人金慕公司的营业执照、股权、法定代表人进行了变更，其他相关证照未变更。本院认为，原被告签订的合同仅就第三人金慕公司营业执照、股权、法定代表人变更进行了约定，未就其他相关证照的变更予以约定，诚然，该部分应当属于两原告的义务，但是该部分变更义务的履行期限不明确，两被告以此抗辩其支付合同尾款的义务，不能成立，本院不予采纳。关于两原告主张的应收杂项款28386元，应付款项部分已在前述处理，但并未有证据证明尚有应收款项，故不能证明有应收杂项款，对原告的该部分诉讼请求，不予支持。二、两被告是否应当承担两原告主张的利息损失及违约金？依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”原告主张的利息损失及违约金均在案涉合同中进行了约定，被告提出该两项约定计算标准过高，要求予以调整，本院结合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。考虑原告实际存在资金占用的损失，结合本案实际，将利息计算标准调整为以欠付款项907197元为基数×逾期期间×中国人民银行同期贷款利率×1.3。至于违约金，因前述利息足以弥补原告实际损失，不再支持。三、第三人是否应当承担连带清偿责任？对于原告要求第三人承担前述支付义务的连带清偿责任的主张，本院认为，第三人并非案涉合同当事人，双方也并未就第三人的权利义务进行过约定，故原告的该诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告杨贵祥、李仕军于本判决生效之日起十日内向原告秦虎、张庆支付907197元及该款项自2018年10月16日起至实际还清款项之日止按中国人民银行公布的同期贷款利率×1.3计算的利息；二、驳回原告秦虎、张庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24418元，由原告秦虎、张庆承担12200元，被告杨贵祥、李仕军承担12218元。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  江 丽人民陪审员  李小娥人民陪审员  李 皓二〇一九年七月十五日书 记 员  梁 洁