山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0281民初2507号原告：青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行，住所地胶州市胶州东路**三木?空港小镇网点，统一社会信用代码91370281169654077Q。负责人：谈亮，行长。委托诉讼代理人：张荣峻，山东众成清泰（西海岸）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙楠，山东众成清泰（西海岸）律师事务所律师。被告：青岛诚信工艺品有限公司，住，住所地胶州市胶东街道办事处周家庄村一社会信用代码913702817735413516。法定代表人:张天龙,总经理。委托诉讼代理人：王努，山东润禹律师事务所律师。被告：张天龙，男，朝鲜族，1974年11月21日生，住吉林省吉林市昌邑区土城子满族朝鲜族乡巴虎村**，现住胶州市。委托诉讼代理人：王努，山东润禹律师事务所律师。原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行与被告青岛诚信工艺品有限公司、张天龙金融借款合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行的委托代理人张荣峻、孙楠，被告青岛诚信工艺品有限公司法定代表人张天龙、张天龙及其委托诉讼代理人王努到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行提出诉讼请求：1、判决被告一向原告偿还借款本金997万元及至实际给付之日止的利息、罚息、复利等（暂计算至2019年1月30日为333420.71元，之后依照合同约定利率计算）；2、判决被告一承担原告为实现本案债权支付的律师代理费260900元；3、判决原告对被告一、被告二提供的抵押物享有优先受偿权；4、判决被告承担本案的诉讼费、保全费、公告费等诉讼相关费用。事实与理由：2017年12月29日，原告与被告一签订编号为（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》，约定被告一向原告借款997万元整，借款用途为借新还旧，借款期限自2017年12月29日至2018年12月28日止，实际借款期限以贷转凭证（借款借据）为准，借款利率采用固定利率，年利率为9.1875%，并对违约责任、其他权利义务等作出明确约定，约定实现债权的费用包括律师费等由被告承担。2017年12月29日，原告向被告一发放借款997万元。2017年12月29日，原告与被告一、被告二签订编号为（青农商胶州胶东支行）抵字（2017）年第2021号《抵押合同》，约定被告一自愿以其位于胶州市的房地产（房产证号：房权证胶自字第****权证胶自字第××号，土地使用权证号：胶国用2008字第**、胶国用2014字第**）、被告二自愿以其位于胶州市的土地使用权（土地使用权证号：胶国用20：胶国用2008字第**原告签订的编号为（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》项下的借款设定抵押担保，担保的债权本金数额为997万元，抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、评估费等），并对违约责任及其他权利义务作出明确约定。原告依法办理了抵押登记。现被告未按照上述合同约定履行按时偿还借款本息的义务，被告已构成违约，为维护原告合法权益，故特提起诉讼，望判如所请。被告青岛诚信工艺品有限公司、张天龙辩称：1、在2017年12月29日原、被告签订抵押合同之前，原告诉状中所述的抵押两处房产的证件即房权证胶自字第52130号和房房权证胶自字第**因为该两处建筑是违法建筑已被相关部门撤销，根据相关法律规定，违法建筑不能用来作为抵押物，因此请求驳回原告对该两处房屋享有优先受偿权的诉请。2、被告认为借款年利率已下调，不应是原告所主张的9.1875%。3、被告认为在2017年12月29日前，双方去办理（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2020号《流动资金借款合同》抵押登记时，原告因明知该两处房屋不能进行抵押，故在签订本案抵押合同时，只约定了用土地进行抵押，并只办理了土地抵押登记。4、对原告主张的其他诉讼请求没有异议。原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行围绕诉讼请求提交下述证据及二被告质证意见如下：1、（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》一份，证明2017年12月29日，原告与被告一签订编号为（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》，约定被告一向原告借款人民币997万元整，借款用途为借新还旧，借款期限自2017年12月29日至2018年12月28日止，实际借款期限以贷转凭证（借款借据）为准，借款利率采用固定利率，年利率为9.1875%，并对违约责任、其他权利义务等作出明确约定，约定实现债权的费用包括律师费等由被告承担。2017年12月29日，原告向被告一发放借款人民币997万元。二被告对上述证据真实性无异议，但对其中约定的利率有异议，认为在履行借款合同中的欠息之前，双方经补充协议对利率进行了调整，降低了利率，且自从变更之后原告也认可被告已经实际支付的利息，应以实际支付的利息利率为准。2、贷转存凭证一份，证明2017年12月29日，原告向被告青岛诚信工艺品有限公司发放借款人民币997万元。二被告对其真实性及证明事项均无异议。3、（青农商胶州胶东支行）抵字（2017）年第2021号《抵押合同》一份、他项权证三份、房产证复印件两份，证明2017年12月29日，原告与被告青岛诚信工艺品有限公司、被告张天龙签订编号为（青农商胶州胶东支行）抵字（2017）年第2021号《抵押合同》，约定被告青岛诚信工艺品有限公司自愿以其位于胶州市的房地产（房产证号：房权证胶自字第××：房权房权证胶自字第**权证胶自字第××号，土地使用权证号：胶国用2008字第**、胶国用2014字第**）位于胶州市的土地使用权（土地使用权证号：胶国用2008字第**：胶国用2008字第**原告签订的编号为（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》项下的借款设定抵押担保，担保的债权本金数额为人民币997万元整，抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、评估费等），并对违约责任及其他权利义务作出明确约定。被告提供抵押的土地上的建筑物办理了相关产权证书，原告已依法办理了抵押登记，原告对该两处房产享有抵押优先受偿权。二被告对上述证据的真实性无异议，但认为因当时案涉房屋属于违法建筑且房产证已被撤销不能办理抵押登记的问题，原被告双方在2017年12月29日签订的抵押合同中只明确使用土地使用权单独进行抵押，案涉房屋没有用来抵押。4、本息结算表一份，证明暂计至2019年1月30日，被告一所欠原告借款本金997万元，利息、罚息、复利333420.71元。二被告对其真实性无异议，但认为因二被告对案涉借款利率有异议，故该表不能证明其上所载明的本息结算数额是正确的数额。5、委托代理合同一份、律师费发票六份、结算业务申请书、律师费打款凭证一份，证明原告为实现本案债权支付律师费用260000元。二被告对其真实性无异议，但认为律师费打款凭证上付款人名称不能体现是原告，无法证明是原告支付了该笔款项。被告青岛诚信工艺品有限公司、张天龙为支持其抗辩主张，向法庭提交下述证据及原告质证意见如下：贷款还款通知单复印件一份，证明利率下调，该通知单中记载的一整月的利息为48299.08元，用该数除以本金乘以12得到的年利率为5.8133%，但合同是9.1875%，因此二被告主张该利率已经调整为5.8133%。原告对其真实性及证明事项均有异议，认为该证据系复印件，且双方在借款合同中明确约定了借款利率为年利率9.1875%，再无其他证据证明该利率已经进行调整。经庭审质证，对双方当事人无异议的证据，本院依法予以采信并在卷佐证。对双方存在异议的证据分析如下：1、对原告提交的证据1（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》，被告对其真实性无异议，但对合同约定的利率有异议，二被告为证明利率下调，提交的证据贷款还款通知单系复印件，原告不予认可，且该通知单亦未载明利率情况，被告亦未能提交其他相反证据推翻原告提交的证据1，本院对原告提交的证据1予以采信。2、对原告提交的证据3（青农商胶州胶东支行）抵字（2017）年第2021号《抵押合同》、他项权证、房产证复印件，二被告对其真实性无异议，认为因为当时房屋不能办理抵押登记的问题，原被告双方在2017年12月29日签订的抵押合同中只明确使用土地使用权单独进行抵押，案涉房屋没有用来抵押。但该抵押合同明确载明抵押财产详见抵押清单，而抵押清单中亦明确载明了抵押土地使用权的土地坐落位置、面积及其上建筑面积，同时，二被告未提交相关证据证明案涉房屋已经法定程序认定为违法建筑，亦未提交相关证据证明案涉房屋房产证已被撤销，且未能提交其他相反证据推翻上述证据，本院对原告提交的证据3予以采信。3、对原告提交的证据4本息结算表，二被告对其真实性无异议，但认为利率不对，该表所载明数额非正确数额。二被告提交的证据贷款还款通知单系复印件，原告不予认可，且该通知单未载明利率情况，二被告亦未能提交其他相反证据推翻上述证据，本院对原告提交的证据4予以采信。4、对原告提交的证据5委托代理合同、律师费发票、结算业务申请书、律师费打款凭证，二被告认为律师费打款凭证上付款人名称不能体现是原告，无法证明是原告支付了该笔款项。从原告提交的证据5，可以看出原告申请支付律师费的程序、付款人、收款人及数额，且二被告未提交其他相反证据推翻上述证据，本院对原告提交的证据5予以采信。5、对被告提交的证据贷款还款通知单，因其系复印件，原告不予认可，且该通知单亦未载明利率情况，故本院不予采信。根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月29日，原告与被告青岛诚信工艺品有限公司签订（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》，合同约定：被告青岛诚信工艺品有限公司向原告借款997万元整，借款用途为借新还旧，借款期限自2017年12月29日始至2018年12月28日止，实际借款期限以贷转存凭证（借款借据）为准，借款利率为固定利率：年利率为9.1875%，在合同有效期内利率不变。本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息，结息日为每月20日。借款到期，利随本清。其中日利率=年利率/360。本合同项下借款的担保方式为抵押。借款人应按本合同约定按期足额支付利息，并于2018年12月28日借款期限届满（包括贷款人依据法律法规及本合同约定宣布借款期限提前届满）之日一次性还本。借款人不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。第八条第六款约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用。2017年12月29日，原告与被告青岛诚信工艺品有限公司、张天龙签订（青农商胶州胶东支行）抵字（2017）年第2021号《抵押合同》，约定：被告青岛诚信工艺品有限公司及张天龙自愿以其名下财产为案涉债权提供抵押担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为997万元整。抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。抵押财产详见编号为2017年第2021-1、2021-2、2021-3的房地产抵押清单。其中，2017年2021-1、2021-2房地产抵押清单中载明了土地使用权面积及土地上建筑面积。该抵押清单作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力。抵押权人抵押权的效力及于抵押财产的从物、从权利、附属物、添附物、天然及法定孳息、抵押财产的代位物，以及因抵押财产毁损、灭失、拆迁、侵权或征收而获得的保险金、赔偿金、补偿金。抵押权人主债权到期（包括提前到期），债务人未予清偿的，抵押权人有权实现抵押权。2017年12月29日，原告就上述抵押土地使用权即：被告青岛诚信工艺品有限公司名下位于胶州市东侧【证号：胶国用（2008）第12-7号，地，地号-12-21-567-1】及位于胶州市北侧【证号：胶国用（2014）第12-8号，地，地号-12-20-294】两处土地使用权、被告张天龙名下位于胶州市【证号：胶国用（2008）第12-10号，地，地号-12-21-440-1】一处土地使用权办理了抵押登记，登记证号分别为（胶他项）2017不动产证明第555号、（胶他项）2017不动产证明第557号、（胶他项）2017不动产证明第559号。庭审中，原、被告双方均认可双方的贷款为借新还旧，在案涉贷款的上一笔贷款中，二被告也是用该案涉抵押物及其上建筑物作为抵押，并办理了抵押登记。在本案贷款办理抵押登记时，未办理案涉土地上房屋的抵押登记，只办理了土地使用权的抵押登记。2017年12月29日，原告依约向被告青岛诚信工艺品有限公司的账户发放借款997万元，借款期限为2017年12月29日至2018年12月28日，月利率为7.64875‰。被告青岛诚信工艺品有限公司未依约履行还款责任。2019年1月31日，原告与山东众成清泰（西海岸）律师事务所签订《委托代理合同》，约定由该所律师代理本案，并约定律师代理费260000元，原告已实际支付律师代理费260000元。根据原告提交的本息结算表，截止2019年1月30日，被告青岛诚信工艺品有限公司尚欠原告借款本金997万元，利息、罚息、复利333420.71元。本院认为，2017年12月29日，原告与被告青岛诚信工艺品有限公司签订（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》，被告青岛诚信工艺品有限公司向原告申请借款997万元，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人应自觉履行合同义务。按照合同约定，原告向被告青岛诚信工艺品有限公司发放了贷款，但被告青岛诚信工艺品有限公司未按照合同约定偿还借款本息，已构成违约，故原告要求被告青岛诚信工艺品有限公司支付本金997万元以及合同约定的利息、罚息、复利的主张，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。2017年12月29日，原告与被告青岛诚信工艺品有限公司、张天龙签订（青农商胶州胶东支行）抵字（2017）年第2021号《抵押合同》，被告青岛诚信工艺品有限公司自愿以其名下位于胶州市东侧【证号：胶国用（2008）第12-7号，地，地号-12-21-567-1】及位于胶州市北侧【证号：胶国用（2014）第12-8号，地，地号-12-20-294】两处土地使用权提供抵押担保，被告张天龙自愿以其名下位于胶州市【证号：胶国用（2008）第12-10号，地，地号-12-21-440-1】一处土地使用权提供抵押担保。虽然被告一辩称其抵押土地上房屋并未进行抵押登记，但是根据《中华人民共和国担保法》第三十六条第二款规定“以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。”因此，虽案涉《抵押合同》附件2《房地产抵押清单》中只显示二被告使用其名下土地使用权进行抵押，但案涉抵押土地上的房屋应视为一并抵押。案涉抵押土地使用权均已办理了抵押登记，该抵押行为有效且该抵押效力应及于其上房屋，因此在债务人不履行还款义务的情况下，原告作为抵押权人对案涉抵押土地使用权及其上房屋依法享有优先受偿权的诉讼请求本院依法予以支持。被告张天龙以其抵押物承担担保责任后，有权向被告青岛诚信工艺品有限公司追偿。关于原告主张的代理费，是在被告逾期未还款违约的前提下，原告为实现债权而实际支出的必要费用，依合同约定应由被告承担，根据原告提交的相关代理费的证据，足以证明原告实际支出代理费为260000元，故对原告要求被告承担律师代理费260900元的诉讼请求，本院依法予以支持已实际支付的260000元，其余部分原告未提交证据证明已实际支付，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十六条、第五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条判决如下：一、被告青岛诚信工艺品有限公司于本判决生效后十日内偿还原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行借款本金997万元。二、被告青岛诚信工艺品有限公司于本判决生效后十日内偿还原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行截止2019年1月30日合同约定的利息、罚息、复利333420.71元，及以借款本金997万元为基数，自2019年1月31日起至实际给付之日止，按照（青农商胶州胶东支行）流借字（2017）年第2021号《流动资金借款合同》中约定的利率计算的利息、罚息及复利。三、被告青岛诚信工艺品有限公司于本判决生效后十日内偿还原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行律师代理费260000元。四、原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行对被告青岛诚信工艺品有限公司名下位于胶州市东侧【抵押权证号：（胶他项）2017不动产证明第555号】的土地使用权及其上房屋的变现所得价款在抵押担保范围内享有优先受偿权。五、原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行对被告青岛诚信工艺品有限公司名下位于胶州市北侧【抵押权证号：（胶他项）2017不动产证明第557号】的土地使用权及其上房屋的变现所得价款在抵押担保范围内享有优先受偿权。六、原告青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶东支行对被告张天龙名下位于胶州市【抵押权证号：（胶他项）2017不动产证明第559号】土地使用权的变现所得价款在抵押担保范围内享有优先受偿权，原告实现抵押权后，被告张天龙有权向被告青岛诚信工艺品有限公司追偿。七、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费85186元，减半收取计42593元，保全费5000元，由被告青岛诚信工艺品有限公司、张天龙共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  台耀君二〇一九年七月十日书记员  赵 瑜附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第三十六条以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑五抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。