河北省邯郸市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）冀04刑终648号原公诉机关邯郸市复兴区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵某民，男，1956年3月5日出生，汉族，初中文化，捕前住邯郸市复兴区。2018年10月31日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于邯郸市第二看守所。原审附带民事诉讼原告人郑某1，男，1982年4月10日出生，汉族，初中文化，住邯郸市，系本案被害人。邯郸市复兴区人民法院审理邯郸市复兴区人民检察院指控原审被告人赵某民犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人郑某1提起民事诉讼一案，于2019年5月31日作出（2019）冀0404刑初61号刑事判决。原审被告人赵某民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2018年10月3日22时许，被告人赵某民在邯郸市复兴区社区西侧美食林便利店门口，因琐事与被害人郑某1发生争执，后被刘某1、郑某2等人拦开。赵某民回到该美食林西侧其如意饭店门口时，郑某1、郑某2先后上前与赵某民理论、互骂，后郑某1与郑某2合伙殴打赵某民被拦开。郑某1、郑某2和刘某1走至西小屯社区内，郑某2上了停在该处的轿车，郑某1和刘某1在便道上说话时，赵某民从其如意饭店内拿出一把砍刀将郑某1背部砍伤。经河北医科大学法医鉴定中心鉴定，郑某1的损伤程度属于轻伤二级。另查明，附带民事诉讼原告人郑某1因伤住院造成经济损失7086.5元，其中医疗费4495.70元，鉴定费500元、误工费419.9元，住院伙食补助费450元，护理费920.9元，交通费300元。郑某1当庭认可其工资为1400元。认定上述事实的证据有：1、被告人赵某民供述，2018年10月3日晚上，刘某2（即刘某1）和张某1、张某2在其饭店吃饭，22时许，他们离开饭店。过了一会，其听到外面有人吵架，出门看到张某1和好几人在一块，不知道谁在吵架，其喊张某1去饭店喝水，张某1到饭店对其说：“那个胖子说话挺冲，你是哪儿的，碍你啥事，我就和那个人吵起来”。其听后就过去看看说话冲的那人是谁，其看那个人是郑某1，问他因为什么事和张某1吵架，郑某1问其：“管你啥事，你少管闲事”，其说郑某1“你咋说话这么冲，谁惹你了”，其和郑某1就吵起来，郑某1扇其两个耳光，其就骂他几句，这时，有人拦架，其就回到饭店门口和张某1说话，之后，郑某1到其饭店门口，又过了一会，郑某2过来，郑某1和郑某2对其拳打脚踢，别人将他们拦住并推走了，其到饭店里面拿了一把砍刀，追上郑某1朝郑某1的后背上砍了一下，砍到了郑某1的右肩膀下面，郑某1就跑了，刘某1把刀夺走，其和刘某1回饭店了。2、被害人郑某1陈述，2018年10月3日22时许，其开车来到西小屯社区大门西侧美食林便利店门口，碰到本村的刘某2并在旁边说话。不久，过来瘦高个的人就骂其，刘某2说：“跟你没关系，赶紧走”，然后，瘦高个的人回赵某民饭店。过了一会，赵某民和瘦高个的人从饭店出来，赵某民到车前就骂其,刘某2说：“我们在这里说话，你骂人家干啥，”赵某民边骂边抓其，后赵某民就朝其脸上扇了一个耳光。其和赵某民互相推搡起来，郑某2在场开始拦架，旁边的人将其二人拦开后，刘某2和郑某2拽着其往小区里走，走到小区大门约20米处路西侧便道上，赵某民跑着过来，手里拿着刀朝其身上砍，砍在其右肩膀下面向腋窝下斜着的部位，其捂着伤口跑开了。后来，郑某2拉其到新兴铸管公司职工医院，后转到邯郸市人民医院。3、证人郑某2证明，2018年10月3日22时许，其和西小屯村村民胡瑞增在西小屯社区门口东侧坐着，听到西边有人吵架，其过去看到郑某1和赵某民在吵架，听到赵某民骂郑某1，其和刘某2、另外两个人将他们拦开后，有人把赵某民拽到他的饭店门口，其把郑某1的车开到小区进门西边路边。然后，其回去找郑某1，看到郑某1和赵某民在饭店门口的电三轮旁边说话，听到郑某1对赵某民说：“你为什么骂我，”赵某民说：我就骂你呢，说着赵某民就朝郑某1的脸上扇了一巴掌，并将其踹倒了，郑某1和赵某民发生厮打，郑某1朝赵某民的脸上扇了两下，其朝赵某民身上踹了一脚，朝赵某民后背上使劲推了两三下。之后，其开始拦架，拦开后，其和刘某2推着郑某1往西小屯社区里走。进小区大门后，其上车把郑某1的车发动着，刘某2和郑某1在车前面的便道上说话，忽然，赵某民手里提着一把刀从后面跑过来，朝郑某1的后背上砍了一刀，郑某1就跑开了，这时，刘某2和赵某民夺刀，其开车带郑某1到石化街新兴铸管职工医院治疗，因技术问题郑某1又转到邯郸市人民医院看病去了。4、证人刘某1证明，2018年10月3日晚上，其在邯郸市复兴区社区大门西边赵某民的如意饭店喝酒，时间不长就散了，其就回家了。约22时许，其从家里出来途径西小屯社区大门西侧的美食林便利店时，看到郑某1开车从其身边经过，将车停在其前面，其问郑某1：“你干啥去了”，郑某1说：“我出去了”。不久，赵某民过来就和郑某1谩骂起来了，骂的很难听，他们相互抓扯对方，其和张某1、郑某2拦架，拦开后，其把赵某民拦到如意饭店门口，其他人扶着郑某1往美食林超市门口走。后来，郑某1甩开拦架的人跟着来到赵某民的三轮车旁，郑某2也过来，赵某民和郑某1开始互相谩骂，接着郑某1和郑某2就动手打赵某民，被其和张某1拦开后，其推着郑某1往小区的大门口里走，走到小区大门口里边路西郑某1的车旁边时，赵某民从后面跑过来，手里拿着一把刀朝郑某1的右后肩膀处砍了一刀，其把刀夺过来就推着赵某民往如意饭店去了，其怕把刀给赵某民后，赵某民再拿刀出去找事，就把刀拿走了。后来，其又把刀送到赵某民饭店，扔到赵某民的床上了。5、证人张某1证明，2018年10月3日晚上，其和西小屯村“老虎的”在赵某民饭店吃饭，之后，刘某2过来，其就离开了饭店。大概晚上10时许，其路过西小屯社区门口美食林便利店时，看到刘某2和一个胖年轻人在一起说话，其问：“咋了，老秋”，刘某2说：“没事”，这时，那个胖年轻人说：“你是那里的，管你啥事。”其记不清说什么话就走了，走到旁边赵某民饭店门口待了一会，不久，赵某民从屋里出来了直奔刘某2和那个胖子去了，赵某民和那个胖年轻人吵起来并且发生互相推搡，其和较瘦的年轻人开始拦架，其和刘某2把赵某民和那个胖年轻人拦开，双方都离开了。几分钟后，那个胖年轻人和较瘦年轻人又回到赵某民饭店门口，不知怎么的，那两个年轻人就动手对赵某民拳打脚踢，其和刘某2拦架，拦开后，其推着那个胖年轻人往东走到了小区门口，其就回家了，后面的情况其就不知道了。6、证人胡某证明，2018年10月3日22时许，刘某2和郑某1在其美食林便利店门店门口说话，有人买东西其就进超市里面了。不久，赵某民和郑某1在其超市门口互相骂起来，还相互推搡对方，旁边有人在拦，赵某民骂郑某1具体骂什么听不太清楚，刘某2推着赵某民往他的如意饭店去了，郑某1随后也跟着赵某民过去了，其进超市售货去了，过来一小会儿，其正在关超市门时，看到赵某民手里提着一把砍刀跑到其超市门口找人，郑某1和郑某2不在跟前，赵某民就提着刀往小区里面跑去了，后面发生什么事其就不知道了。7、邯郸市公安局复兴区分局百家村派出所制作的现场勘验笔录、图、照片及监控截图显示，案发现场位于邯郸市复兴区。8、邯郸市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定意见记载，郑某1体表创口10.6cm符合司某通[2013]146号《人体损伤程度鉴定标准》5.11.3b之规定，郑某1损伤程度鉴定为轻伤二级。9、河北医科大学法医鉴定中心出具的法医临床鉴定意见记载，郑某1之损伤形态、特征符合锐器作用所致。2018年10月4日郑某1因外就诊，入院查体见右侧背部可见10cm创口，创缘较齐，深达肌层，可见部分肌肉撕裂；右腕部压痛。入院予清创缝合术。目前查体见右侧背部可见斜形长10.5cm缝合创口。依据《人体损伤程度鉴定标准》5.11.3b之规定，郑某1损伤程度构成轻伤二级。10、邯郸市公安局复兴区分局石化派出所民警调取派警单记载，接警时间2018年10月3日22时19分47秒；报警人张某3；事发地址西小屯社区门口；报警内容报警人称有人打架。接警时间2018年10月3日22时25分56秒；报警人郑某2；事发地址西小屯村；报警内容报警人称他哥哥被人砍伤，现在新兴铸管公司职工医院。11、邯郸市公安局复兴区分行政处罚决定书记载，2018年10月3日22时许，郑某1和赵某民在邯郸市复兴区社区大门西侧美食林便利店门口发生口角，后郑某1和郑某2在如意饭店门口三轮车上将赵某民殴打。现分别决定对郑某1、郑某2各行政拘留十日，并处罚款500元整。12、邯郸市第一拘留所行政拘留执行回执记载，郑某2已于2018年11月14日入所，执行期限为十日。郑某1已于2018年11月15日入所，执行期限为十日。13、邯郸市公安局复兴区分局石化派出所民警出具的出警经过记载，2018年10月3日22时19分许，该所接到邯郸市公安局指挥中心指令，邯郸市复兴区社区门口有人打架，请安排处理。接警后，该所民警赶到新兴铸管公司职工医院，医生说伤者已经转院了。其再次与报警人郑某2联系，郑某2说他们转到邯郸市人民医院治疗了。其和民警赶到邯郸市人民医院见到了报警人郑某2和伤者郑某1，了解案情是：郑某1和赵某民在邯郸市社区大门西侧美食林便利店门口发生口角引起打架，后赵某民追上郑某1在西小屯社区大门口内用刀将郑某1砍伤。了解案情后，民警赶到进行现场勘查并调取现场的监控录像，到赵某民的饭店向赵某民索要并找其砍伤郑某1的刀具，但没有找到赵某民砍伤郑某1的那把刀。之后，该所民警又多次派民警到赵某民的饭店、住处寻找那把刀但没找到。14、邯郸市公安局复兴区分局石化派出所民警出具的关于赵某民故意伤害案监控录像的提取说明记载，2018年10月3日22时20分许，该所民警接到邯郸市110派警。邯郸市复兴区社区门口有人打架。接警后与报警人联系得知伤者在医院，该所民警先到医院看望伤者，了解案情后就赶赴西小屯社区大门口进行了现场勘查。在对现场勘查时发现案发现场和重点部位附近（西小屯社区门口西侧美食林便利店和西小屯社区大门的内侧）均安装有高清监控摄像头，摄像头刚好能够拍摄到案发的位置，该所民警找到该监控的管理人员和技术人员对案发现场的监控录像进行了提取复制并刻盘保存。15、邯郸市公安局复兴区分局石化派出所民警出具的赵某民故意伤害录像制作说明，接处警录像和监控录像刻录在同意光盘上。监控录像（1）、（2）、（3）、是从西小屯社区门口西侧美食林便利店内监控主机上提取的，监控录像（4）从西小屯社区门岗值班室内监控主机上提取的。监控录像中现场人物说明，视频（1）中2018-10-0322：04:50出现在汽车右侧背着手的光头人物是刘某1（小名刘某2）；22：04:59和刘某1面对面说话的男子就是郑某1；22：06:07出现的人叫张某1；22:08：19站在美食林便利店门口西台阶上往下看的郑某1、刘某1、张某1的人叫赵某民；22:08:31站在美食林便利店门口的人叫胡赠书；22:10:52出现在录像中的瘦高个叫郑某2。监控录像4中22:05:02停在小区门口左侧便道旁的汽车就是郑某1汽车；22:09:12出现在监控屏幕左下角持砍刀和22:9:17出现在郑某1轿车前面举刀看人的人叫赵某民。16、邯郸市公安局复兴区分局石化派出所民警出具的关于赵某民到案经过情况说明记载，2018年10月3日22时20分许，邯郸市公安局110派警。西小屯社区门口有人被砍伤。民警赶到现场了解赵某民有重大作案嫌疑，随报立治安案件进行侦查。2018年10月3日对赵某民进行传唤，但没有找到人。2018年10月9日9时许，赵某民来到石化派出所说其来所反映，他那天在西小屯社区大门西侧如意饭店门口和郑某1、郑某2发生打架的过程。在询问过程中民警向赵某民出示了那天其在西小屯社区门口用刀砍伤郑某1的监控录像，在事实面前赵某民承认了其那天用刀将郑某1砍伤的案件事实。之后民警让其回家等验伤结果，赵某民表示随叫随到，配合工作。2018年10月30日郑某1验伤鉴定结果出来，鉴定结果为轻伤二级，该所当天将该案转立刑事案件并通知赵某民次日来所接受讯问。2018年10月31日10时许，赵某民来所说其投案来了，民警对其进行了询问并录像后将赵某民依法收押于邯郸市第二看守所。17、郑某1及赵某民相关住院病历等证据在卷。18、附带民事诉讼原告人郑某1分别提供邯郸市公安局法医医院医药费票据显示为4495.70元；邯郸市公安局法医学鉴定中心收费收据为500元。郑某1在邯郸市公安局法医医院住院期间为2018年10月4日至2018年10月13日（住院9天）。原审法院认为，被告人赵某民故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人赵某民及其辩护人主要提出，赵某民吓唬郑某1，不知是否砍到郑某1，赵某民的行为系正当防卫，郑某1过错在先，赵某民无罪的理由和意见，经查，被告人在公安机关供述，被害人陈述，证人证言，视频资料均能证明，赵某民与被害人郑某1因琐事发生争执，被他人拦开，赵某民回到其饭店门口，郑某1、郑某2陆续到饭店门口与赵某民理论、互骂，并对赵某民殴打，被他人拦开，郑某1、郑某2、刘某1已离开现场走至西小屯社区内，郑某1和刘某1在便道说话时，赵某民拿砍刀追上郑某1将郑某1背部砍伤，赵某民的行为不符合正当防卫的构成要件，符合故意伤害罪的犯罪构成要件，故对赵某民及其辩护人的辩解及辩护意见不予采信。赵某民系持械作案，应酌情从重处罚。附带民事诉讼原告人郑某1要求赔偿医疗费4495.70元、鉴定费500元，经查属实，予以采信；要求赔偿误工费为10000元，经查，附带民事诉讼原告人郑某1每月工资为1400元，即419.9元（1400元÷30天×9天）；要求赔偿护理费为8000元，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二十一条的规定，护理人员原则上为一人，其未能提供陪护人员有效误工证明，故参照《2018年河北省交通事故人身损害赔偿标准》中的居民服务、修理和其他服务业计算，住院期间的护理费为920.9元（37349元÷365天×9天）。要求赔偿住院伙食补助为5000元，经查，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天50元计算，即450元（50元×9天）；要求赔偿营养费6000元，其未提交医疗机构的相关证明，对该请求不予支持；要求赔偿交通费为5000元，结合本案实际情况，酌情认定300元；要求赔偿精神损失费100000元，经查，精神损失费不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，对该请求不予支持。上述费用共计7086.5元，对郑某1要求赔偿超出部分不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，认定被告人赵某民犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；赔偿附带民事诉讼原告人郑某1经济损失7086.5元；驳回附带民事诉讼原告人郑某1的其他诉讼请求。上诉人（原审被告人）赵某民上诉曾提出，其没有伤害被害人的主观故意，侦查机关没有查清事实真相，公诉机关审查证据不清，造成一审法院错误判决，请求二审法院查清事实，从轻处罚。二审期间供述，原判决认定的犯罪事实属实，其认罪，委托亲属赔偿被害人损失，希望得到谅解，请求从轻处罚。经二审审理查明的主要事实、证据与原判决认定的一致。认定事实的相关证据已经一审庭审质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）赵某民故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。因其犯罪行为给被害人郑某1造成的经济损失，依法应予赔偿。本案虽有赵某民二审期间认罪的可酌定从轻处罚情节，但赵某民未挽回被害人的经济损失、取得被害人谅解，未能减轻其犯罪行为造成的社会危害。根据其故意伤害犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，不足以再从轻处罚。故对赵某民所提请求从轻处罚的理由，不予采纳。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分赔偿项目和数额合理。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王建民审判员  张耀旗审判员  闫 艳二〇一九年七月三十一日书记员  彭紫阳