新疆维吾尔自治区洛浦县人民法院民 事 判 决 书（2019）新3224民初80号原告：新疆盛世空间文化传媒股份有限公司。法定代表人：吕永迪职务：总经理。住所地：新疆乌鲁木齐经济技术开发区喀什东西路**龙海置业综合楼**。统一社会信用代码：91650100673419025F。诉讼委托代理人：贺石梅，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。诉讼委托代理人：洪迪，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：和田帝辰医药生物科技有限公司住;'>住所地：新疆和田地区洛浦县杭桂路**iv>统一社会信用代码：91653224798150066E。法定代表人：潘锦海，职务：总经理。诉讼委托代理人：王峰，新疆梨城律师事务所律师。被告：游林，男，1968年9月28日出生，汉族，大学文化程度，和田帝辰医药生物科技有限公司股东，住址新疆库，住址新疆库尔勒市>原告新疆盛世空间文化传媒股份有限公司（以下简称广告公司）与和田帝辰医药生物科技有限公司（以下简称医药公司）、游林服务合同纠纷一案，原告广告公司于2019年3月15日向本院提起诉讼，本院受理后，于2019年4月9日依法适用简易程序进行了审理。在2019年4月10日将本案转为普通程序，于2019年5月31日适用普通程序进行了缺席审理，原告诉讼委托代理人洪迪在第一次开庭中参加了诉讼，原告诉讼委托代理人贺石梅在第三次开庭中参加了诉讼，被告医药公司诉讼委托代理人王峰，游林到庭参加了诉讼，但游林在庭审中自动退出了法庭，本案现已审理终结。广告公司向本院提出诉讼请求有：1、文化判令解除原告与被告一于2016年3月1日签订的《户外LED视频广告发布合同》；2、依法判令上述被告向原告支付广告发布费用共计1485186元；3、依法判令上述被告向原告支付合同违约金共计1000000元；4、依法判令上述被告向原告支付利息155666.06元（1485186×4.875‰×21.5个月，利息计算起时间暂定为2017年3月16日-2018年12月31日）；5、判令上述被告承担本案的律师费127800元。6、判令上述被告承担本案诉讼费、送达费、保全费等。事实和理由：2016年3月1日，广告公司与医药公司签订《户外LED视频广告发布合同》，合同约定广告公司为被告提供视频广告投放服务，时间为24个月（2016年3月1日-2018年3月1日），合同总金额为500万元（其中现金300万元，等值货物200万元）付款方式为开播即付当年广告费25%，开播半年支付当年广告费55%，第一年合同执行结束前付款20%，第二年同期执行。合同签订后，原告按照合同约定为被告提供视频广告发布服务，2016年3月21日，被告向原告交付第一年广告费用的抵值货物共地1018980元。原告为被告提供广告发布服务至2017年3月15日，因被告并未按照合同约定的时间及金额向原告支付任何后续合同款项，原告遂停止为被告继续投放广告。被告所拖欠的广告费用经原告多次催要，至今未支付。2018年9月3日，被告一的第二大股东游林向原告出具了《连带保证书》，游林承诺以个人财产对被告一的债权债务承担连带保证责任。后第一被告向原告再次支付原合同款项10万元，其余合同款项，经原告多次催要，至今仍未支付。综上，被告一未按合同约定向原告支付合同款项，已构成违约责任；被告二对被告一的上述债务出具连带责任保证书，应当对被告一的上述债务承担连带责任。故诉至法院。原告广告公司针对其诉讼请求，向法庭提供了以下证据：1、《户外LED视频广告发布合同》。证明合同总金额为500万元，履行期限为2016年3月1日-2018年3月1日；付款方式为开播即付当年广告费25%，开播半年支付当年广告费55%，第一年合同执行结束前付款20%；付款方式为货物支付40%，现金支付60%；合同第七条约定了违约金为合同总金额的20%。被告医药公司质证为，对合同的真实性无异议，但是该合同只履行了一年，原告并未按照合同的约定附件中约定的广告投放位置进行广告投放。被告游林质证为，同上，但是原告应当提供播放的地点和次数的证据。2、2016年3月21日签订的协议，证明经原、被告同意后，截止2016年3月17日，被告向原告支付广告费抵值货物总价1018980元。被告医药公司质证为，对协议的真实性无异议，但是在该协议签订之前的2016年3月5日双方还针对广告发布合同签订了一份补充协议，所以2016年3月21的协议必须和2016年3月5日协议共同使用才能作为完整的双方意思表示。同时该协议在前言部分和第一条、第二条约定以答辩人的产品抵值广告费的客观事实。所以进一步印证原告的诉讼请求不符合该协议的约定。被告游林质证为，同上。合同终止通知函。证明被告已收到原告向被告出具的发票；终止合同的通知确认原告已于2017年3月15日停止了广告发布，认可了原告已经履行的广告发布义务；被告也确认以生产经营资金周转困难无力支付剩余的广告费。被告医药公司质证为，对该证据的真实性予以认可，但对于证明目的不予认可。但是合同终止日期应是2017年3月5日，原告单位的包政沛在该证据上签字时间为2017年3月5日。该通知函中被告并没有确认原告完全履行了广告发布合同的任何义务，被告仅承认原告发布了部分广告，但是未按照合同约定的第二条的内容发布广告。被告游林质证为，同上。连带保证书。证明原告实际履行合同的期限为2016年3月15日，被告一尚欠广告费1485186元；被告游林对被告医药公司的债务承担连带责任；保证人游林承诺若被告一未能在连带保证书约定的期限内履行合同约定的债务，原告有权向被告一及被告2追偿主合同债务及律师费和诉讼费。被告医药公司质证为，该证据的内容第一被告不知情，对于合法性无法确认，且没有第一被告签字和盖章。且双方在合同及协议中没有约定由任何人提供担保，第一被告对其证据不予认可。被告游林质证为，同上。增值税发票2张（复印件），证明本案的律师费用为12.5万元，依据2016年乌鲁木齐律师收费标准。被告医药公司质证为，对于三性均不予认可。且该收费文件不属于行政收费文件。被告游林质证为，同上。光盘一张和照片，证明原告发布广告视频保存的监播部分照片，原告按照合同的约定履行了义务。被告医药公司质证为，照片来源于光盘，对于该照片不予认可。该光盘中未能反映出原告按照合同第二条全面履行了合同的义务，虽履行了但未按照合同附件约定的地点履行，播放的时间及次数、地点均不相符。故被告于2017年1月和3月提出解除合同的客观事实及原因。被告游林质证为，同上，双方争议的事实是播放的次数和地点上，但经被告监督原告播放的时间及次数均不符合合同的约定，在2016年12月通知原告的负责人并在2017年1月以书面方式通知了，但原告一直拖延至2017年3月。微信聊天记录，证明2016年3月5日的签字并不是原告公司员工包政沛。被告医药公司质证为，对于三性均不予认可。无法确认该证据的来源及身份。被告医药公司辩称，双方于2016年3月1日签订户外视频发布公关稿发布会，2016年3月5日签订补充协议，在2016年3月21日再次签订一份协议，以上三份合同文件履行到2017年3月15日，因被告提出解除合同的请求终止了合同的履行，所以以上合同文件于2017年3月15日结束并中止，因此原告的第一项诉讼请求不成立。2、根据双方2016年3月5日签订的补充协议第一条约定双方已经变更了合同第六条约定的广告费用付款方式为合同执行后24个月后支付，该合同执行后指的是合同执行完毕后即2018年3月1日后支付，所以答辩人不存在违约行为和迟延履行的事实。原告请求支付违约金的请求无事实依据。根据双方于2016年3月21日签订的协议约定双方也已经变更了广告费支付的方式为即双方自愿约定全部以答辩人的产品并2016年3月17日给原告50件2瓶装产品合计1200盒冲抵了广告费1018980元。事后是原告违约不同意执行该条款，拒绝接受答辩人提供的抵值产品，所以造成后续合同无法履行，答辩人保留向原告追索违约责任的权利，以上事实可以由原告签订合同的负责人原告的营销总监包政沛予以证实。因为广告发布会仅履行了一年，2017年3月15日双方终止了合同的履行，一年的广告费为250万元，除去已支付了剩余广告费为1381020元。如原告能提交履行了广告发布的证据，答辩人同意按照协议约定发产品以抵值给原告。第二被告无权代表答辩人做任何承诺，因为第二被告并不是答辩人所找的担保人，其向被告担保时也没有告知答辩人，其向原告做出的承诺无效，答辩人不予认可。且原告诉至的律师费等费用没有法律依据，综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告游林辩称，双方签订的合同期限为2年，当时原告方都没有按照合同内容履行，被告要求终止合同，合同签订时约定以产品为抵值，后期的补充协议可以印证。2018年6月后，第一被告法定代表人变更为潘锦海，2018年9月3日，被告在没有与第一被告商量的情况下自作主张给原告写了一份担保书，既然第一被告不认可，被告也不认可担保书的法律效力。被告医药公司针对辩解向法庭提供如下证据：1、《户外LED视频广告发布合同》、2016年3月5日签订的补充协议及2016年3月21日签订的协议各一份，证明原告并没有按照合同的约定履行发布义务，虽发布了但是不符合双方合同中约定的时间、地点及次数。2016年3月5日签订的协议变更了原合同第六条约定的付款义务。故被告不存在违约行为，且没有到约定的付款时间。2016年3月21日的协议，进一步确认对于广告费的支付方式变更，明确约定以本案的被告向原告以货物抵值的形式支付广告费用。原告广告公司质证为，对于合同及2016年3月21日签订协议的三性均无异议。但对于证明目的不予认可。合同第三条约定原告可按照被告要求抽查广告播出硬盘录像，但到现在被告没有向原告提出要求查看硬盘录像的要求。对于2016年3月5日的补充协议不予认可。在3月17日被告支付了价值100万元的货物。包政沛的证言一份及产品出库单和新疆农村信用社网上银行电子回单一张，证明包政沛的身份及在2016年3月5日签订协议的事实，原告没有按照合同的约定播放广告的事实。经包政沛确认的收到价值100万元货物及现金10万元的事实。原告广告公司质证为，对于证言三性均不予认可，因无法确认其来源，对于产品出库单和新疆农村信用社网上银行电子回单无异议。3、2017年1月5日的合同终止通知函，证明在2017年3月5日双方解除了合同。原告广告公司质证为，无异议。经原告举证，被告质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实。对于原告提供的证据本院认证如下：1号证据，证明原、被告之间存在合同关系，且双方对于权利义务进行了明确的约定，本院予以采信；2号证据，证明医药公司以1018980元的货物抵广告费用的事实，且对于广告费用的支付方式双方进行了重新约定，本院予以采信；3号证据，证明解除合同的时间及广告公司收到以货物抵值的金额等内容，本院予以采信；4号证据，该份证据证明游林自愿为医药公司的债务承担吊连带保证责任，且对于责任的内容进行了明确的约定，故对于此份证据予以采信；5号证据，该证据系2张发票，但未能提供其计算的依据及标准，对于合法性、真实性本院予以采信，对于关联性不予采信；6号证据，证明播放广告的事实及地点，此份证据的合法性、真实性予以采信，但对于关联性不予采信，此份证据不能证明按照合同约定的地点、时间、次数进行了播放；7号证据，该证据不符合证据规则的要求，故不予采信。对于被告提供的证据认证如下：1号证据，在该组证据中的合同及2016年3月21日签订的协议已做认定不作重复认定。2016年3月5日签订的协议，对于付款的时间进行了变更，对于此份证据本院予以采信；2号证据，其证言的内容与合同内容不相符合，不予采信。经审理查明：2016年3月1日，广告公司与医药公司签订《户外LED视频广告发布合同》。合同约定广告公司为被告提供视频广告投放服务，时间为24个月（2016年3月1日-2018年3月1日），每天播放120次，每次时长15秒，播放地点按照附件规定的地点。医药公司在广告播放一个星期内向医药公司提供播出的排期顺序证明。合同总金额为500万元（其中现金300万元，等值货物200万元），付款方式货物值部分为40%，现金为60%。具体付款为开播付当年广告费25%，开播半年付款55%，合同执行结束前付款20%，第二年同期执行。货物根据广告公司的要求随时领取。对于合同的违约责任也进行了明确的约定，违约方负全责，违约方向对方支付合同金额20%作为违约赔偿金。在其它约定中双方还约定双方之间签订所涉及本合同的其它协议与本合同有不同约定时，以本合同为准等内容。合同履行过程中，在2016年3月5日，双方签订了补充协议，约定将原合同的第六款约定的付款方式变更为所有货款将在合同执行后24个月后支付。2016年3月21日双方又签订的协议一份，约定医药公司以供应货物的方式支付广告费用，医药公司向广告公司提供了价值1018980元的货物折抵合同约定的广告费用。双方根据本协议签订具体的货物供需合同。此协议有效期限自2016年3月1日至2018年3月1日。协议签订后，双方没有签订货物供需合同。2017年1月5日医药公司向广告公司提出合同终止通知函，2017年3月5日由广告公司签收了该通知函，随后广告公司停止了广告的发布。2018年7月25日医药公司向广告公司支付了10万元的广告费用。2018年9月3日，游林在医药公司不知情的情况下向广告公司出具了连带保证书一份，约定对于医药公司拖欠的广告费1585186元，经广告公司的同意减至116万元（现金80万元，抵值物36万元），现已偿还现金10万元，剩余70万元现金及36万元抵值物。还款期限为2018年9月25日前归还30万元，2018年10月20日前归还20万元，2018年11月10日前归还20万元。如未按期还款，广告公司按原合同的债务金额、利息及违约金向医药公司和保证人（游林）主张债权，且广告公司因主张该权利产生的各项费用，包括但不限于律师费、诉讼费等费用，均由医药公司及保证人承担。但是此份保证书的内容未履行。另查明，广告公司发布了广告，但是未按照合同约定时间、次数、地点进行全面的播放。游林自2015年6月15日系医药公司的法人，在2017年10月27日该公司的法人进行了变更。现原告广告公司诉至法院。本院认为，广告公司与医药公司签订《户外LED视频广告发布合同》、被充协议、协议系各方当事人真实意思的表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，均依法成立并生效，各方当事人均应按合同约定履行义务。在合同履行过程中，2016年3月5日签订的协议，对于付款时间进行了变更，即在合同执行后24个月后支付，该合同双方于2017年3月5日进行了解除，广告公司于2019年3月15日诉至法院的行为并没有违反该补充协议的内容。双方于2016年3月21日签订的补充协议，对于付款方式进行了变更，但是双方未按照变更后的协议内容履行，且后期医药公司向广告公司支付现金10万元的行为是未按照该协议的内容履行合同。原告提出在合同中明确约定补充协议的内容现合同的内容不同时，以本合同为准，故双方签订的补充协议均不产生法律效力的抗辩理由，双方签订《户外LED视频广告发布合同》中该条文是对此合同前所发生的行为的约束，并不对后期补充协议及协议具有约定力，补充协议及协议是对合同的主要条款进行的变更，其效力应与合同的效力一样，故对于原告的抗辩不予支持。原告提出第一项诉讼请求解除双方签订的合同，对于合同双方已于2017年3月5日进行了解除，故不存在解除合同的情形，对于此项诉讼请求不予支持。原告提出的第二项诉讼请求支付广告发布费用共计1485186元，根据合同终止通知函，双方于2017年3月5日解除了合同，即双方之间的合同履行期限为1年，其广告费用为250万元，医药公司已提供了价值1018980元的货物及支付了现金100000元且广告公司也予以确认，故未支付有广告费为1381020元。对于原告的第二项诉讼请求本院部分予以支持。原告提出的第三项支付合同违约金1000000元诉讼请求，原告未能提供证据证明对于广告发布的时间、次数、地点均符合合同的约定，其存在违约行为，医药公司未按照合同约定的期限支付广告费用也存在违约情形，因双方都存在违约情况故对于此项诉讼请求不予支持。针对原告提出的第四项诉讼请求，游林出具连带保证书的行为系游林与广告公司签订保证合同的行为，保证合同的生效不应当以医药公司的同意为生效要件，保证合同是广告公司与游林之间的合同，且广告公司对于游林提供担保的行为未提出异议，其保证合同是成立且生效的合同。医药公司提出，游林并不是公司想要找的担保人，且游林出具连带保证书的行为公司不知情，其连带保证书无效的辩解，本院不予支持。在双方签订的合同中未约定利息，但在游林出具的担保书中，由游林承诺可以向原合同约定的合同金额（包括广告费、利息、违约金）向医药公司主张权利。游林在出具此份连带保证书时并不是医药公司的法人，且未征得医药公司同意的情况下，擅自增加公司债务的行为，对于增加部分应由游林个人承担。利息应由游林个人承担，以1381020元为基数，自2019年3月6日起计息，但因广告公司于2019年3月15日诉至法院，故其利息为1316.7元。原告的第五项诉讼请求，因广告公司未能提供证据证明计算依据及标准，故不予支持。综上，医药公司应支付广告公司广告费用为1381020元。被告游林支付利息1316.7元。被告游林在庭审中未经法庭许可，中途退庭本院缺席审理符合法律规定。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第九十三条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十八条、第二十二条，《中华人民共和国担保法》第二十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告和田帝辰医药生物科技有限公司自本判决生效之日起三十日向原告新疆盛世空间文化传媒股份有限公司支付1381020元，被告游林对上述债务承担连带责任。被告游林自本判决生效之日向原告新疆盛世空间文化传媒股份有限公司支付利息1316.7元。三、驳回原告新疆盛世空间文化传媒股份有限公司其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费用28949.22元，由被告和田帝辰医药生物科技有限公司负担14474元，由原告新疆盛世空间文化传媒股份有限公司负担14475.22元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于和田地区中级人民法院。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张红霞审 判 员  艾 力人民陪审员  董建成二〇一九年七月十五日书 记 员  麦丽开