广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初15435号原告：黄妙霞，女，汉族，1987年8月6日出生，身份证住址广州市白云区。委托诉讼代理人：宋恬，浙江亿维律师事务所律师，执业证号13301201811025813。被告：广州凯奥贸易有限公司，住所地广州市天河区宦溪西路6号3栋D206房，统一社会信用代码×××Ａ1Ｘ。法定代表人：关志东。被告：深圳市源顺发商贸有限公司，住所地深圳市罗湖区笋岗街道松园路68号鸿翔花园1A2807室，统一社会信用代码×××1ＸＹ。法定代表人：江葵英。委托诉讼代理人：江翠花，女，汉族，1981年11月3日出生，身份证住址广东省东源县，公司员工。上列原告黄妙霞诉被告广州凯奥贸易有限公司（简称“凯奥公司”）、深圳市源顺发商贸有限公司（简称“源顺发公司”）著作权侵权纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人宋恬，被告深圳市源顺发商贸有限公司的法定代表人江葵英及委托诉讼代理人江翠花到庭参加了诉讼。被告广州凯奥贸易有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告黄妙霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告凯奥公司立即停止生产、销售使用“Hamicat哈咪猫”登记号：粤作登字-2014-F-00000568）的侵权产品，被告源顺发公司立即停止销售上述侵权产品；2、判令被告共同赔偿原告经济损失及合理费用共计人民币6万元；3、判令被告共同承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告黄妙霞系“Hamicat哈咪猫”美术作品的著作权人，依法享有前述美术作品的全部著作权权利，任何第三人未经原告许可，均不得使用相关美术作品。“Hamicat哈咪猫”美术作品形象自诞生以来，迅速在网络上掀起热潮，深受网友追捧，成为网友最喜爱的互联网卡通形象之一。以“Hamicat哈咪猫”美术形象为主题的作品多次在设计大赛中获得一等奖、最佳创意奖、入围奖等荣誉，在全国具有较高的知名度和市场价值。经原告查证发现，被告凯奥公司未经原告许可授权，擅自将“Hamicat哈咪猫”美术作品用于其生产的侵权产品，被告源顺发公司通过电子商务平台“京东商城”开设网店销售了上述侵权产品。原告认为被告凯奥公司、源顺发公司的上述行为违反了《中华人民共和国著作权法》等法律法规相关规定，严重侵害了原告就“Hamicat哈咪猫”美术作品依法享有的著作权权利，并从中获取了非法收益，给原告造成了经济损失，应当承担侵权赔偿责任。据此，原告根据国家法律规定，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的全部诉讼请求，维护原告的合法权益。被告广州凯奥贸易有限公司未答辩。被告深圳市源顺发商贸有限公司辩称：第一，被告源顺发公司现已无涉案产品可供销售，其行为在原告起诉前早已停止。诉求一无事实依据，应予驳回。被告源顺发公司在收到原告的起诉材料前，涉案产品因滞销已下架处理。被告源顺发公司收到起诉材料后，方才知晓该链接可能涉及侵权。然此时，涉案产品已下架停止销售，今后也不会上架该图片任何产品。因此原告诉请立即停止销售涉案侵权产品没有事实依据，应予以驳回。第二，被告源顺发公司无主观侵权过错，不承担赔偿责任。被告凯奥公司广州凯奥贸易有限公司授权被告源顺发公司为其“KH”品牌网络销售KH的笔记本机身保护贴膜。被告源顺发公司销售定制笔记本贴膜完整流程是：1、被告源顺发公司在京东商城上开立的店铺（源顺发数码专营店）接收客户订单；2、被告源顺发公司将客户下订单时提供笔记本型号和选择图片等信息提供给被告凯奥公司；3、被告凯奥公司根据发送订单信息定制相对应的笔记本贴膜；4、被告凯奥公司将定制好的产品快递给客户。有关定制贴膜全部产生资料和制作都由被告凯奥公司提供及制作完成，在整个制作及销售过程中，被告源顺发公司完全没有接触商品实物。而且定制产品没有任何实物库存，定制时间一般需要1-2天。定制图片的选择有两个选择途径，一是KH品牌授权方（广州凯奥贸易有限公司）图库选图http：//www.kinghonor.net/products/XXX，图库查找不到的可咨询KH商务客服QQ是否可以定制；二是客人自行发来图片，指定图片定制。原告方取证的订单被告源顺发公司是根据原告方指定该涉案图片定制的外壳膜，原告方所说的涉案图片在网上可以随意免费下载，被告源顺发公司只是一个不懂法的普通商家，根本没有能力辨别在网络上可供大众任意下载的图片和授权方图库的图片是否有存在侵权的可能，所以被告源顺发公司没有故意想要侵害原告利益的任何意图。因此，被告源顺发公司使用原告该图片纯属意外，并不存在故意；无主观侵权过错，不应当承担赔偿责任。第三，原告的诉讼请求第二项所要求的赔偿其经济损失及合理费用60000元，没有事实和法律依据，更无证据支持其主张，应予以驳回。（1）被告源顺发公司法人江某，为一名10岁XXX症孩子的母亲，长期陪着孩子一直康复治疗没有参加工作。为了缓解沉重的生活经济压力，在2017年8月23日成立深圳市源顺发商贸有限公司，2018年1月22日入驻京东商城开设源顺发数码专营店，期望挣点小钱缓解经济压力。这也是深圳市源顺发商贸有限公司经营的唯一业务。由于长达10年没有工作，导致与社会工作严重脱轨，并且没有任何经营互联网电商网店的经验及没有时间经营打理店铺。导致网店流量极少，整个网店根本无法产生效益，处于严重亏损状态。（2）原告证据保全公证书中体现被告源顺发公司前销售链接“KH适用戴尔成就5000不凡银小妖金系列13.3英寸笔记本电脑外保护彩膜免剪裁创意贴纸”截图中有5条销售记录，该链接中有颜色4个选项，版本7个选项，合计有28个可供销售SKU链接；其中涉案图片链接“https：//item.jd.com/XXX”为其中“SKU27017975768下的链接，该涉案图片的链接除了原告伪装客户下单取证订单83305879951（订单金额38.00），没有产生任何订单，被告也并没有因为使用这张图片而获得任何利益。（3）根据《中华人民共和国著作权法》对侵权行为的赔偿责任已作出了明确的规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。本案中，原告没有提供相应的证据来证明其实际损失，被告也并没有因为使用这张图片而获得利益；以及由于原告的诉讼请求完全没有事实和法律依据，导致了相关的费用，因为原告主张的60000元巨额赔偿是没有事实和法律依据，请求法院驳回原告不合理诉求。第四、原告未申请著作权侵权鉴定，凭借其主观判断作出被告源顺发公司侵权的定论于法无据。（1）原告在起诉材料《证据目录》第八-九页的保全证据公证书第七、十项称在被告源顺发公司店铺购买了名称“KH适用戴尔成就5000不凡银小妖金系列13.3英寸笔记本电脑外保护彩膜免剪裁创”的商品鼠标垫一个，原告认为该“鼠标垫”的图案侵犯了其著作权，并对该货物进行公证保全。然而源顺发数码专营店没有出售原告公证书的鼠标垫，而实际上被告源顺发公司销售的产生是定制笔记本机身保护贴膜，非原告公证书的描述的鼠标垫。该保全证据公证书对保全证据标的物描述和实物不符，公证书及相关记录的制作程序十分不严谨，参加公证的人员专业知识欠缺，公证书存在着明显的瑕疵，明显影响此公证书的公正性、可信性，请深圳市罗湖区人民法院对该公证文书不予采信。（2）原告没有申请著作权侵权行为进行公证鉴定，仅凭借其主观判断就作出被告源顺发公司侵权的定论。原告所提交证据1和证据2的两份公证书，其一证明原告系“Hamicat哈咪猫”系列美术作品登记证书著作权人，其二是证明了原告伪装客户下单取证过程。这两份公证书都没有对被告源顺发公司是否有著作权侵权做出鉴定证明，同时原告向法院提交的所有证据中都无法证明被告源顺发公司的产品与涉案图片存在侵权行为。被告源顺发公司不懂法，但也清楚著作权侵权不能仅凭被告源顺发公司说辞，须于法有据，请求法院根据实际情况判断，请求法院驳回原告不合理诉求。第五、原告一系列行为具有不诚信、滥用著作权恶意诉讼、钓鱼式维权的性质，其诉讼请求应不得到支持。原告放任公众在网络上免费下载其拥有版权的图片，无任何标注版权所有及提示使用图片注意事项及风险，由于当前普通公众对于知识产权的概念淡薄，没有能力辨别原告有意放任下载的图片竟能有侵权的可能，原告待公众使用图片后，即以侵害其著作权为由起诉，通过诉讼的方式谋取超值利益。被告源顺发公司在网站搜索“黄妙霞”即可出现大量诉讼案例，原告在2014年4月4日进行版权登记，而自2016年起原告便提起大量诉讼，致使无意使用图片的公众迫于诉讼压力支付巨额调解金额或赔偿金额。尊重知识产权固然是理所应当，通过诉讼维护合法权益更是值得提倡，但是原告故意不采取事先防范措施，滥用群体、恶意诉讼，以诉讼牟利为目的；其诉讼请求必不应得到支持。综上，原告以著作权侵权为由将被告源顺发公司诉至法院，要求被告源顺发公司赔偿巨额经济损失的诉求不符合客观事实和法律依据，恳请深圳市罗湖区人民法院驳回原告的诉讼请求，以维护被告源顺发公司的合法权益。本案相关情况一、原告诉请保护的作品类型：美术作品。二、原告诉请保护的作品名称：Hamicat哈咪猫系列卡通图中Hamicat哈咪猫形象。三、原告享有涉案作品权利的证据：广东省版权局出具的登记号为粤作登字-2014-F-00000568的《作品登记证书》载明：作品名称为Hamicat哈咪猫系列卡通图，作者为黄妙霞，著作权人为黄妙霞，创作完成时间为2011年3月24日，首次发表时间为2011年3月27日。证书所附的系列图片包括了Hamicat哈咪猫形象。四、原告诉请保护的具体权利：信息网络传播权、发行权和复制权。五、被告的被控侵权行为。（2018）浙杭之证字第15101号《公证书》载明，在公证员和助理的监督下，浙江亿维律师事务所的麻鹏飞操作公证处办公电脑进行证据保全：运行电脑桌面的屏幕录像专家应用程序进行全程屏幕录像。进入京东首页搜索店铺“源顺发数码专营店”，进入该店铺，店铺主体信息显示企业名称为“深圳市源顺发商贸有限公司”，经营范围包括文化用品、办公设备及用品、日用百货等。该店铺页面显示其销售“KH适用戴尔成就5000不凡银小妖金系列13.3英寸笔记本电脑外壳保护彩膜免剪裁创意贴纸成就5000小妖金A免-显示器背面”，价格39元，页面展示视频中有显示Hami猫图案；代理人在该网店购买了鼠标垫一个，支付了39元，收货人为智多星，地址为浙江杭州市滨江区XXX大厦，运单号为73107573310193。2018年12月28日，在公证员及其助理与麻鹏飞在公证处办公室拆封了浙江杭州市滨江区XXX大厦接收的运单号为73107573310193的中通快递包裹进行拆封拍照封装后交由麻鹏飞保管。原告当庭提交的封存物封存完好，被告源顺发公司予以确认。经拆封，内有笔记本电脑贴膜一张，贴膜正面中间印有卡通猫头形象。原告主张被告源顺发公司在京东店铺销售侵权产品，侵犯其发行权，在产品介绍中使用了含有哈咪猫形象图片，侵犯了其信息网络传播权。被告凯奥公司生产及销售侵权产品，侵犯了其作品复制权及发行权。六、被控侵权图片与原告诉请保护的作品是否相同或实质性相似。经比对，被控侵权图片、被控侵权商品与原告作品的猫头形象均为大头，头上有两个较小的三角形耳朵，脸部两侧有三角猫须，猫须下方有椭圆形腮红。从整体上看，被控网络侵权图片、商品上所用图片与原告诉请保护的作品构成相同。七、被告源顺发公司抗辩的权利证明被告源顺发公司提交的凯奥公司出具的“KH”品牌授权书仅为复印件，从其提交的10933766商标注册登记显示权利人为被告凯奥公司，商标含有字母“KH”。裁判结果本院认为，本案为著作权侵权纠纷。原告诉请保护的“Hamicat哈咪猫”系猫的卡通形象，猫头为大头，头上有两个较小的三角形耳朵，双眼为横向椭圆形，间距较大、脸部两侧有三角猫须，猫须下方有椭圆形腮红。作品造型具有独创性，同时也体现了一定艺术美感，符合《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条、第四条第（八）项对美术作品独创性及艺术美感的要求，属于我国著作权法意义上的美术作品，应受著作权法保护。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。广东省版权局出具的作品登记证书证实作品“Hamicat哈咪猫”著作权人为原告。因此，在没有相反证据的情形下，本院确认原告为美术作品“Hamicat哈咪猫”的著作权人。故原告对未经许可或授权侵犯该美术作品著作权的行为，有权要求侵权人承担相应的侵权责任。（2018）浙杭之证字第15101号《公证书》中对被控侵权产品表述为“鼠标垫”明显有误，但从相关的录像资料、被告自认的事实可以确认被告源顺发公司在其经营的网店中销售了“KH使用戴尔成就5000不凡银小妖金系列13.3英寸笔记本电脑外壳保护彩膜免剪裁创意贴纸成就5000小妖金A免-显示器背面”。经比对，该网店展示商品图片、被控侵权商品上的图片与涉案美术作品造型相同。被告作为涉案网店的经营者，擅自将与涉案美术作品相同的图片上传到互联网，向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品，其行为侵犯了原告对涉案美术作品享有的信息网络传播权。被告未经原告许可在其经营的网店销售被控侵权的商品，侵犯了原告对涉案美术作品的发行权。被告辩称其有“KH品牌的授权”，本院认为对此被告源顺发公司提交的证据仅为复印件，其真实性本院不予确认，则被告源顺发公司未能提交有效的证据予以证明，且即使被告所述属实，也仅能证明其取得了“KH品牌的授权”，但该品牌授权并未包括涉案作品的著作权授权，“KH品牌的授权”不能成为被告源顺发公司免责的事由，被告源顺发公司应当承担停止侵权及赔偿损失的责任。原告主张被告凯奥公司生产并销售了被控侵权产品，但未能提交有效的证据予以证明，本院不予采信。原告主张被告凯奥公司承担侵权责任，本院不予支持。关于赔偿损失的具体数额，鉴于原告未提交证据证明其因被侵权而遭受的实际损失，现有证据又未显示被告的违法所得数额，本院综合考虑涉案作品的类型、知名度、原告为制止侵权行为所支付的合理开支、该被告的过错程度、侵权情节等，酌情判定被告赔偿原告损失及合理开支9000元。原告诉请的经济损失及合理费用过高部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国著作权法》第九条第（二）项、第十条第一款第（六）项、第（十二）项、《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条、第四条第（八）项、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市源顺发商贸有限公司立即停止侵害原告黄妙霞对美术作品“Hamicat哈咪猫”所享有著作权的行为，从其网站上删除涉案侵权图片，并停止销售侵权产品。二、被告深圳市源顺发商贸有限公司应于本判决生效后十日内赔偿原告黄妙霞经济损失及合理费用人民币9000元。三、驳回原告黄妙霞的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币1000元，由原告负担人民币850元，被告深圳市源顺发商贸有限公司负担人民币150元。原告已预交的受理费人民币150元，本判决生效后由本院予以退回。被告深圳市源顺发商贸有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳受理费人民币150元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  叶俐丽人民陪审员  朱国萍人民陪审员  姚雪芬二〇一九年七月二十三日书 记 员  吴春艳