福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0206民初8006号 原告：朱建，男，1973年8月4日出生，汉族，住厦门市翔安区。 委托诉讼代理人：李康琦，福建冠德律师事务所律师。 被告：厦门航空有限公司，住所地厦门市湖里区埭辽路**。 法定代表人：车尚轮，该公司董事长。 委托诉讼代理人：洪彬、李俊涛，公司律师。 原告朱建与被告厦门航空有限公司(以下简称厦航公司)劳动争议一案，本院于2018年10月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱建的委托诉讼代理人李康琦，被告厦航公司的委托诉讼代理人洪彬、李俊涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 朱建的诉讼请求：1.请求确认厦航公司于2018年3月30日作出的解除与朱建劳动关系的通知违法；2.请求判令厦航公司向朱建支付违法解除劳动关系的赔偿金255000元（7500元/月×17个月×2）。 案件事实 一、工作岗位：司机。 二、签订书面劳动合同情况：朱建、厦航公司于2009年7月1日签订第一份《劳动合同》，约定合同期限自2009年7月1日起至2011年6月30日止，朱建实行不定时工作制等。2016年7月1日，双方签订最后一份《劳动合同》，约定合同期限为自2016年7月1日起的无固定期限劳动合同，朱建实行不定时工作制等；该合同第三十七条同时约定，乙方（即朱建）可通过甲方（即厦航公司）局域网http://ekp.xiamenair.com.cn/(?http:?/??/?ekp.xiamenair.com.cn?/??)电子办公门户系统或各办公场所的指纹考勤机查询公司的规章制度和工资清单。 三、社保缴纳情况：厦门厦航旅游运输有限公司为朱建缴纳了2001年5月至2008年12月的社会保险费；厦门航空国际旅行社有限公司为朱建缴纳了2009年1月至2009年7月的社会保险费；厦航公司为朱建缴纳了2009年8月至2018年3月的社会保险费。 四、劳动者薪资情况：朱建离职前12个月的月平均工资为7500元。 五、劳动关系解除时间及原因：厦航公司于2018年3月30日作出一份《厦门航空有限公司终止（解除）劳动合同通知书》，内容为：“朱建同志：鉴于你严重违反公司规章制度，依据公司MF/1704-1《劳动合同管理》规定，我公司决定自2018年3月30日解除与你的劳动合同，请你于2018年4月3日前至厦航职工服务中心（总部办公室108）办理劳动合同解除手续。” 六、劳动者申请仲裁时间：2018年7月10日。 七、仲裁请求：1.确认厦航公司于2018年3月30日作出的解除与朱建劳动关系违法；2.厦航公司支付违法解除劳动合同的赔偿金305626元（8989元/月×17个月×2）；3.厦航公司支付2016年7月1日至2018年3月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额188769元。 八、仲裁结果：厦门市劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月5日分别作出厦劳仲案[2018]1718-1、1718-2号裁决书，裁决驳回朱建上述全部仲裁请求。 九、双方无争议的其他事实：1.朱建于2018年3月5日向厦航公司出具一份《事情经过》，主要内容为：“本人朱建，于2月5日15点30分到洪文六里原红楼茶馆，和同事谢某平、陈某南、班某茂打麻将，在16点被莲前派出所抓获，出门时身上现金1000元，被抓获时身上现金1280元，16点至次日凌晨4点之间，在派出所做屎检，DNA检测，口供笔录和指纹采集，此后被送往厦门第一拘留所拘留十天，直到2月16日上午解除治安拘留”。 2.厦航公司于2018年3月27日向厦航公司工会委员会提交《关于解除朱建等4人劳动合同的请示》，该工会委员会于同日回复“同意”。 3.厦劳仲案[2018]1718-1、1718-2号仲裁案件审理过程中，厦门市劳动人事争议仲裁委员会依法对厦航公司工会委员会进行调查，厦航公司工会委员会向厦门市劳动人事争议仲裁委员会提交加盖厦航公司工会委员会公章的《证明》一份、厦门航空门户系统网站截图打印件一份，其中《证明》内容为：“厦门航空有限公司的规章制度均公布在厦门航空的电子门户系统http://ekp.xiamenair.com.cn(?http:?/??/?ekp.xiamenair.com.cn?)，厦门航空有限公司的员工均能通过登录门户系统进行查阅。其中规章制度《劳动合同管理》（编号：MF/1704-1，版次：第4版，修订日期2017-11-8）系原《劳动合同管理》修订后于2017年11月8日公布在厦门航空有限公司的电子门户系统。员工查询步骤：输入http://ekp.xiamenair.com.cn－－输入工号和密码后点击登入进入‘厦航门户’－－点击右下角‘最新手册’的‘更多’进入‘手册管理’－－点击展开‘按手册名称’－－点击‘17人力资源手册’－－点击‘MF/1704-1劳动合同管理’”；厦门航空门户系统网站截图则体现在厦门航空门户系统中“最新手册”中“17人力资源手册”中序号为25的文件编号为MF/1704-1，文件名称为“劳动合同管理”，发布时间为“2018年8月28日”。 争点分析 争议焦点:厦航公司是否系违法解除与朱建的劳动合同。 朱建主张，厦航公司以其严重违反公司规章制度为由，决定自2018年3月30日解除与其的劳动关系，系违法解除。1.关于朱建是否存在旷工的问题。首先，根据厦航公司提供的排班表可以看出厦航公司未提供2018年2月5日之后的排班记录，结合朱建适用的是不定时工作制、2018年2月份是春节期间，且朱建在被采取行政处罚措施的第一时间向车队胡队长申请公休假、胡队长也口头批准等事实，侧面说明厦航公司是同意安排朱建在此过年春节期间进行休假，朱建不存在旷工的问题。其次，退一万步说朱建也不属于旷工，旷工的构成是要达到无正当理由未按规定时间提供劳动，前述已经解释了在此期间不属于需要提供劳动的规定时间，且朱建也并非无正当理由，朱建是因为和朋友打牌而被采取行政处罚措施，其人身自由被限制，属于不可抗力，故亦不构成旷工。2.厦航公司提供的规章制度未经民主程序，且未向朱建送达。仲裁庭审时，厦航公司提供的(MF1704/1)《劳动合同管理》并未提供原件进行核对，而且也自认没有进行纸质版的送达，故仲裁委不应认定该份证据。另外，朱建对于厦航公司提供的(MF1704/1)《劳动合同管理》完全不知情、从未见过该文件，厦航公司也未告知过朱建并向其送达。《劳动合同法》第四条第二款规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。因此，因厦航公司未能举证证明其解除劳动合同所依据的文件经过民主程序，而且也从未向朱建明示送达该份文件，故仲裁委不应仅根据厦航公司已将该文件在电子门户公布即行认定已向朱建进行送达。综上，厦航公司主张朱建违反公司规章制度，应承担举证责任。厦航公司未能提供充足的证据证明朱建违反了公司规章制度及其解除与朱建的劳动关系合法有据，故厦航公司解除与朱建的劳动关系系违法解除。 厦航公司主张，1.厦航公司系于2018年3月30日基于朱建严重违反公司规章制度的事实，依法解除与朱建的劳动合同。（1）朱建于2018年2月5日至2月22日均未上班，其中2月5日至2月16日因其自身原因被拘留且未履行请假手续，构成旷工。（2）朱建因赌博的违法行为，被公安机关处以行政拘留10日的行政处罚。（3）厦航公司《劳动合同管理》(MF1704/1)的7.5条明确规定，连续旷工满2天，或被处以2天及以上拘留的，厦航公司有权随时解除劳动合同。（4）无论是旷工满2日或被处以2天以上拘留，都直接影响了厦航公司的声誉及对员工操守的基本要求，还直接影响厦航公司的工作安排，被规章制度定性为严重违纪事件，合情合理合法。2.朱建被采取行政处罚措施，不属于不可抗力，不能对旷工免责。朱建应遵守国家法律法规（含治安管理处罚），其因赌博行为导致被行政拘留，系其主动陷自己于该不利处境，对此并非不可预见、不可控制、无法避免的情形，显然不符合不可抗力的认定规则。另外，朱建所称的获得车队队长口头批准休假，未能举证，且不符合事实。对航空企业而言，春节等节假日最为繁忙，特别是不定时工作制的岗位，在春节期间需加大工作量以完成工作任务。朱建是在2月16日被释放后才首次联系车队胡经理报告被抓的事情，之前未联系过车队进行请假，但因朱建是在洪文（飞行部所在地）附近被警方采取强制措施，车队当天听说了该事件。3.厦航公司的规章制度依法合规，符合法定的民主和公示程序。厦航公司的重大规章制度（含(MF1704/1)《劳动合同管理》）系通过公司职工代表讨论并协商确立，并通过公司门户进行公示，便于让员工查询。同时，厦航公司在《劳动合同》中明确约定了查询方式并要求员工查询了解。遵守公司规章制度是员工基本的行为要求，在厦航公司尽到合法充分的公示义务后，朱建不能以其自身疏于学习作为规避责任的理由。 厦航公司为证明其主张还提交了《排班表》、《考勤记录》、《劳动合同管理》（MF1704/1、修订日期2017年11月8日）、《工会证明》、《厦航公司规章制度手册网页截屏》、《工会联席会议意见表》、《职工代表意见》等证据，其中《劳动合同管理》（MF1704/1，修订日期2017年11月8日）第7.5条规定，“职工有下列情形之一的，厦航有权随时解除劳动合同：……b)严重违反公司的规章制度的，包括但不限于下列情况之一：……2）连续旷工满2天或连续12个月内累计旷工满4天；3）被处以2天及以上的拘留的；……”。朱建质证认为，对《排班表》的真实性、合法性、关联性不予确认，朱建并未签字确认，从该排班表也可以看出朱建是不定时工作制，厦航公司未提供2018年2月5日之后的排班表可以证明厦航公司是安排朱建在此过年春节期间进行休假；对《考勤记录》的真实性、合法性、关联性不予确认，朱建并未签字确认，而且2018年2月5日至2018年2月16日是过年春节的休假时间；对《劳动合同管理》(MF1704/1)的真实性、合法性、关联性不予确认，该文件无原件，未经朱建签字确认，也未通知过朱建，朱建完全不知情，从未见过该文件，厦航公司也未告知过朱建；《工会证明》、《厦航公司规章制度手册网页截屏》无原件，对真实性、合法性、关联性不予确认，并且厦航公司提供的网页截屏中显示《劳动合同管理》(MF1704/1)的发布时间为2018年8月28日，可以说明在2018年2月份厦航公司解除劳动合同通知发布时并没有该份劳动合同规章制度的存在，该份《劳动合同管理》并未公布，也没有向朱建送达，所以厦航公司解除合同没有依据；对《工会联席会议意见表》、《职工代表意见》的真实性予以确认，但对合法性、关联性不予确认，厦航公司没有进行告知，而且签字人员是否属于职工代表亦有待考证。 本院认定及理由：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的。本案中，首先，朱建、厦航公司于2016年7月1日签订的《劳动合同》中已明确约定朱建可通过厦航公司电子办公门户系统http://ekp.xiamenair.com.cn/(?http:?/??/?ekp.xiamenair.com.cn?/??)或各办公场所的指纹考勤机查询公司的规章制度和工资清单，而《中华人民共和国劳动合同法》第四条系规定“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”，故厦航公司实际通过电子办公门户系统http://ekp.xiamenair.com.cn/(?http:?/??/?ekp.xiamenair.com.cn?/??)向朱建公示相关规章制度等，符合法律规定；朱建主张厦航公司的相关规章制度必须向其本人直接告知、送达，缺乏依据，本院不予采信。 其次，厦航公司工会委员会在仲裁阶段已提交《证明》、厦门航空门户系统网站截图等材料，证明厦航公司的规章制度均公布在其电子门户系统http://ekp.xiamenair.com.cn(?http:?/??/?ekp.xiamenair.com.cn?)、厦航公司员工均能通过登录门户系统进行查阅，其中《劳动合同管理》（编号：MF/1704-1，版次：第4版，修订日期2017-11-8）系原《劳动合同管理》修订后于2017年11月8日公布在厦航公司的电子门户系统。虽然厦门航空门户系统网站截图同时体现上述《劳动合同管理》的发布时间为“2018年8月28日”，但根据厦航公司在本案中提交的《工会联席会议意见表》、《职工代表意见》等证据，可以体现上述《劳动合同管理》最迟于2013年9月16日即已制定，且厦航公司工会委员会在当天还审议通过该规章制度中增加“连续12个月内连续旷工满2天或累计旷工满4天”、“被处以2天及以上拘留或劳动教养的”等厦航公司有权随时解除劳动合同的情形，故本院对厦航公司关于《劳动合同管理》（MF1704/1）在不断更新、2018年8月28日仅系2018年8月24日新修订版本发布时间等主张予以采信。因此，因朱建在本案中虽对厦航公司提交的《劳动合同管理》（MF1704/1、修订日期2017年11月8日）的制定、送达等方面均有异议，但未提交任何反驳证据，故本院认定厦航公司已将《劳动合同管理》（MF1704/1、修订日期2017年11月8日）依法向朱建进行公示，上述规定对朱建具有约束力。 最后，《劳动合同管理》（MF1704/1、修订日期2017年11月8日）第7.5条规定，“职工有下列情形之一的，厦航有权随时解除劳动合同：……b)严重违反公司的规章制度的，包括但不限于下列情况之一：……3）被处以2天及以上的拘留的；……”。因此，因上述条款的内容未违反法律法规的强制性规定，而朱建确于2018年2月6日被行政拘留10天、直到2018年2月16日才被释放，故厦航公司于2018年3月27日向厦航公司工会委员会提交《关于解除朱建等4人劳动合同的请示》并获同意后，于2018年3月30日作出《厦门航空有限公司终止（解除）劳动合同通知书》，以朱建严重违反公司规章制度为由，依据《劳动合同管理》（MF1704/1）规定，决定自2018年3月30日解除与朱建的劳动合同，有事实和法律依据，应认定系合法解除。 裁判结果 本院认为，因厦航公司系于2018年3月30日合法解除与朱建的劳动合同，故朱建在本案中关于确认厦航公司于2018年3月30日作出的解除与朱建劳动关系的通知违法、厦航公司应支付朱建违法解除劳动关系赔偿金255000元等诉求，均缺乏依据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告朱建的诉讼请求。 案件受理费5元，由原告朱建负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 田炜 二〇一九年七月二日 代书记员 陈静 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。