湖南省攸县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0223民初106号原告：王建国，男，汉族，1951年11月9日出生，湖南省攸县人，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：廖正春，湖南华安律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：攸县东风投资置业有限公司，住所地攸县联星街道富康社区王家岭下组。法定代表人：王蔚起。第三人：湖南大胜集团有限公司，住所地长沙市天心区南二环二段**兴威华天大酒店**。法定代表人：张学军，系公司总经理。委托诉讼代理人：李杏芬，1987年7月17日出生，汉族，广东省紫金县人，住广东省紫金县，系该公司法务。代理权限：特别授权。原告王建国与被告攸县东风投资置业有限公司（一下简称东风公司）、第三人湖南大胜集团有限公司（以下简称大胜公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月27日、4月23日、月日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，依法追加了大胜公司作为本案的第三人。原告王建国及其委托诉讼代理人廖正春、被告东风公司的委托诉讼代理人张珍萍均到庭参加了诉讼，第三人大胜公司的委托诉讼代理人到庭参加了第二次、庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付下差工程款734.2776万元及违约金（违约金以734.2776万元为基数，按年利率1.5%，自2017年6月27日计算至实际清偿款项之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2002年起，原告陆续承包建设了被告发包的建设工程项目工程，包括：2002年7月份的攸县东风汽车城建设项目，2008年10月份的醴陵东风大酒店建设项目工程，2009年4月份醴陵东风置业公司附楼建设工程项目及2013年6月份的攸县东风蔚蓝国际一期建设项目工程（含已完工和尚未完工工程），至2017年6月26日，原、被告就上述工程签订《工程建设相关事项及结算、付款协议》，至2018年12月30日止，被告尚欠付原告攸县东风蔚蓝国际一期建设项目工程款734.2776万元，现被告存在未按协议约定以攸县蔚蓝国际项目低下车位抵押的方式向原告支付工程款等违约行为。故原告诉至法院。被告东风公司答辩称，原告所诉基本符合事实，对原告要求给付工程款的金额有异议，公司认为金额应当为728.3263万元，相差5.9513万元，其中5万元系为原告垫付次承包人易曼吾的工程款，其次，9513元系8月至10月的原告未结电费，我方认为应当在下欠的款项内扣除以上两项费用，请法院依法判决。第三人大胜公司答辩称，对原告与被告东风公司结算的工程款没有异议，但涉案的款项应优先支付给涉案工程易曼云的劳务工程款的执行款项；涉案工程的税费由原告和被告连带承担。原告王建国围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、工程建设相关遗留事项及其结算、付款协议复印件1份，拟证明1、原告与被告于2017年6月26日就原告承诺建设被告发包的工程相关遗留事项以及结算付款方式达成协议；2、根据该份协议，截至到2017年6月26日被告共欠付原告工程款为2533.8万元的事实；2、付款摘要复印件1份，拟证明截至到2018年12月30日被告对原告承包建设的醴陵东风大酒店、醴陵东风置业公司附楼工程及攸县东风汽车城工程款已经全部付清，剩下攸县东风蔚蓝国际一期的工程款即734.2776万元尚未支付的事实；3、协议复印件11份、东风蔚蓝国际车库（位）购买协议书复印件1份、往来结算统一凭据复印件1份，拟证明被告已攸县蔚蓝国际项目以车位抵押的方式向原告支付工程款，抵押后出售实际车位106个，还有52个车位被告并没有按合同约定进行抵押并出售，106个车位除原告自己受用的40个车位外，另外的56个车位没有按照合同约定按5万元/个进行出售的事实。被告东风公司对原告的证据发表如下质证意见：对证据的1、2、3的真实性无异议，但对车位的协议售价51800元系原告自己签订认可的。第三人大胜公司对原告的证据发表如下质证意见：对原告的证据1、2、3的三性均无异议。被告东风公司为支持其主张向本院提交如下证据：1、记账凭证复印件3份，拟证明被告代原告支付工程款5万元的事实；2、记账凭证8-10月份电费3份，拟证明原告下欠9513元电费来结的事实。原告王建国对被告东风公司提供的证据发表如下质证意见：对证据的1、2真实性无异议，但对关联性有异议，原告认为该笔款项不是被告向原告支付的工程款，与原告没有关系。易曼云确实在原告手中承包了一些工程，但是该工程款并不是易曼云本人领取的，所以原告不予认可。第三人大胜公司对被告东风公司提供的证据发表如下质证意见：对被告的证据1、2的质证意见与原告一致。第三人为支持其主张，向本院提交如下证据材料：1、（2018）湘0223民初2534号复印件1份，拟证明涉案工程劳务款，法院判王建国、大胜集团有限公司、东风公司承担支付责任的事实；2、（2019）湘0223执489号执行通知书复印件1份，拟证明涉案工程劳务款纠纷已在执行过程中的事实；3、湖南省建设工程施工合同复印件1份，拟证明涉案工程的施工方为大胜集团的事实。原告对第三人大胜公司的证据发表如下质证意见：对证据1、2均无异议；对证据3真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，原告与大胜集团签订了内部承包合同，该内部承包合同系原告挂靠大胜集团的资质进行施工，且原告系实际施工人。被告对第三人大胜公司的证据发表如下质证意见：对证据1、2的无异议；对证据3的真实性没有异议，但对证明目的有异议，原告王建国系实际施工人。根据原、被告、第三人的质证意见，依据证据认证规则，本院对上述证据审核认证如下：原告提供的证据1、2符合证据的有效要件，本院予以采信；对原告提供的证据3的真实性予以认定，对其证明目的将结合本案已查明的事实及其他证据予以综合认定；对被告提供的证据1、2的真实性予以认定，对其证明目的本院将结合本案已查明的事实及其他证据予以综合认定。对第三人提供的证据1、2符合证据的有效要件，本院予以采信，对第三人提供的证据3，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2002年起，原告王建国陆续承包建设了被告东风公司发包的建设工程项目工程，包括：攸县东风汽车城建设项目、醴陵东风大酒店建设项目工程、醴陵东风置业公司附楼建设工程项目及攸县东风蔚蓝国际一期建设项目工程（含已完工和尚未完工工程）。2014年9月24日，被告东风公司与第三人大胜公司签订《湖南省建设工程施工合同》，双方约定发包方东风公司将东风蔚蓝国际工程发包给承包方大胜公司。合同价款一亿叁仟万元。合同其他约定：据工程项目情况，另行协商后，签订补充协议。2014年9月26日，原告王建国与大胜公司攸县分公司签订《湖南大胜集团有限公司内部责任承包合同》，甲方为大胜公司及大胜公司攸县分公司，乙方为王建国。合同约定攸县蔚蓝国际小区项目的类型为框剪，并就甲乙双方的权利与义务、项目经理部的设立及管理、财务管理、项目施工管控、竣工验收与结算、工程保修等各方面进行了详细约定，此后王建国承包建设了上述工程。2017年6月26日，原告王建国（乙方）与被告东风公司（甲方）签订《工程建设相关遗留事项及其介结算、付款协议》，双方就王建国承包建设的醴陵东风大酒店、攸县东风蔚蓝国际一期施工工程（含已完工和尚未完工工程）、醴陵东风置业公司附楼工程及攸县东风汽车城工程的相关事项及其结算、付款具体事宜，达成一致协议。协议约定：一、攸县东风蔚蓝国际一期工程总价：1、以甲乙双方招标合同为依据，经双方友好协商，攸县东风蔚蓝国际一期工程按柒仟玖佰万元整（小写：￥79000000）结账（含已完工和未完工部分）；2、经甲乙双方核对，工程完工应付1886万元（不含质保金，含应扣税收132万元）攸县东风蔚蓝国际一期工程项目已付5466万元，其余额2256万元。经双方协商一致，甲方应当按照下列方式和期限向乙方支付工程欠款。二、付款时间及方式：（一）现金支付140万元；1、……；（二）除（一）外，余下未支付款项按下列约定进行：1、2017年中秋节前付工程款50万元，2017年古历12月28日前付工程款250万元。2、按双方约定，乙方预留5%的质量保证金390万元，在质量保证期间，乙方应按相关规定履行保修义务，如乙方不保修，甲方可以从质保金中按实际发生工程款扣除，甲方分3年将质保金返平均返还给乙方。3、甲方以攸县蔚蓝国际项目地下车位抵押的方式向乙方支付工程款1428万元（该车位估价5万元一个，甲方负责销售，乙方也可协助）每销售一个甲方支付5万元给乙方，截至该车位销售款抵扣该款项未最终支付日期，车位价格按市场价不得引发业主之间的矛盾。4、对未付的工程款，甲方应在3年内按以上方式向乙方予以结清。三、其他事项约定……。四、违约责任：本协议签订后，甲方应履行约定义务向乙方支付工程款，如甲方未按约定向乙方支付工程款，甲方应赔偿乙方未付工程款的年息一分五厘的违约金。同时，乙方在甲方已按约定支付工程款的情况下，乙方应确保民工、建筑材料供应商及相关乙方债权人在甲方施工现场及其所有经营场所无滋事、阻工等行为发生，……，协议还约定了攸县东风汽车城建设项目、醴陵东风大酒店建设项目工程、醴陵东风置业公司附楼建设工程项目结算及支付方式。此后，被告东风公司按照协议约定，将上述攸县东风汽车城建设项目、醴陵东风大酒店建设项目工程、醴陵东风置业公司附楼建设工程项目工程款结清，2018年12月26日，双方对账确认，被告东风公司尚欠原告王建国工程款1289.8万元，2018年12月30日，双方再次对账确认，被告东风公司尚欠付原告王建国工程款734.2776万元。但存在未按协议约定以攸县蔚蓝国际工程项目地下车位抵押的方式向原告支付剩余工程款734.2776万元，故原告起诉至法院。另查明，2014年11月5日，原告王建国代表大胜公司东风蔚蓝国际工程项目部（甲方）与案外人易曼云（乙方）签订了《蔚蓝国际建设工程合同书》，双方约定将攸县东风蔚蓝国际工程项目部分工程分包给案外人易曼云，合同约定：承包方式及范围：从清土、基础破桩开始到顺利交房所有施工图纸包含的土方人工清理工程、泥工工程、钢筋工程、模板工程、混凝土工程、架子工程、内墙抹灰、外墙打底贴片刷漆。包机械、包周转、辅助材料、包人工、包工期、包管理（施工员2人，安全员1人，由乙方负责费用配属项目部人员）、包质量、包安全、包进度、包临时设施及民工住宿，精装修为电梯前室精装修，包文明施工等所有清包工作，其中消防、弱电、防雷、防水、隔热、节能保温、油漆、门窗安装、防水、止水材料、预埋件制作、室内贴片，二次精装修部分，由甲方提供或另行发包。案外人易曼云认为大胜公司、王建国就工程款问题未能按合同约定履行，于2017年6月20日起诉至本院，本院于2018年7月31日作出（2017）湘0223民初1677号民事判决书，判决由大胜公司、王建国向易曼云支付338.7443万元并支付相应利息；东风公司对上述付款义务承担连带责任；且株洲市中级人民法院二审作出了维持的判决。现该案已进行法院执行程序，原告王建国、被告大胜公司、东风公司均在庭审中认可目前并未向易曼云履行支付义务。在庭审中，被告东风公司就其差欠原告余下的工程款认可无法按双方签订《工程建设相关遗留事项及其介结算、付款协议》约定付款方式，以其地下车位抵偿给原告，虽然本案约定了付款期限还未到期，对原告诉请被告东风公司支付下差工程款没有异议。本院认为，原告王建国从被告东风公司的攸县蔚蓝国际工程项目，其作为实际承包人完成了施工，被告东风公司、第三人大胜公司亦认可上述事实。2017年6月26日，原告王建国与被告东风公司就攸县东风蔚蓝国际一期施工工程项目的相关结算事宜达成一致意见，签订《工程建设相关遗留事项及其介结算、付款协议》上述协议系当事人的真实意思表示，合法有效，被告东风公司应按约履行。现被告东风公司未按照协议约定的方式以攸县蔚蓝国际工程项目的地下车位抵押的方式向原告支付剩余工程款734.2776万元，且被告东风公司庭审中认可其无法按双方协议约定以其地下车位抵偿给原告，支付下差的原告的工程款，虽然本案约定的付款期限还未到期，但被告东风公司对原告提出诉请亦无异议，故被告东风公司应在原告王建国催告后履行支付剩余工程款项的义务。被告东风公司辩称应在上述剩余工程款中扣除被告东风公司为次承包人易曼云垫付的5.9513万元工程款及8-10月的未结电费，因原告王建国并未认可，且上述5.9513万元系被告东风公司为案外人易曼云垫付的款项，故对其辩称意见本院不予支持。原告主张被告东风公司应按照协议约定，自2017年6月27日起按年利率15%以734.2776万元为基数支付利息，但截至2018年11月26日-2018年12月30日期间，被告东风公司仍向原告王建国支付了部分工程款，故对原告王建国要求被告东风公司支付违约利息的日期应以原告起诉之日计算为宜。第三人大胜公司虽述称本案原告诉请被告支付的工程款，应优先支付差欠所涉本案工程案外人易曼云工程款，现查明易曼云是从实际施工人王建分包本案的工程，法院判决由本案原告王建国、第三人大胜公司、被告东风公司向易曼云支付相应的工程款，但大胜公司并未向法院主张扣减出来归其所有，且大胜公司目前并未向易曼云履行支付义务，若大胜公司日后向易曼云履行，大胜公司可另行向王建国等主张权利。故，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第七条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告攸县东风投资置业有限公司在本判决生效后十日内支付原告王建国工程款734.2776万元及违约金（以734.2776万元为基数、年利率15%自2019年1月8日起计算至实际给付之日止）；二、驳回原告王建国其他诉讼请求。本案案件受理费63199元，由被告攸县东风投资置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。审 判 长  周南兰人民陪审员  刘理明人民陪审员  陈冬娥二〇一九年七月二日法官助理朱培书记员周萍会附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第五条民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。