福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽07民初362号 原告：孙镜澄，男，1946年9月7日出生，香港特别行政区居民，住香港特别行政区，现住福建省邵武市。 委托诉讼代理人：柳复荣,福建伟立律师事务所律师。 被告：陈良华，男，汉族，1971年3月28日出生，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：陈曦，福建维理律师事务所律师。 第三人：邵武市假日国际大酒店有限公司。住所地：福建省邵武市八一路**，统一社会信用代码913507811683075764。 法定代表人：陈良华，董事长。 第三人：陈意意，男，汉族，1966年7月3日出生，住福建省邵武市。 第三人：陈良锦，男，汉族，1973年10月30日出生，住福建省邵武市。 原告孙镜澄与被告陈良华、第三人邵武市假日国际大酒店有限公司、陈意意、陈良锦合同纠纷一案，本院于2018年10月27日受理后，依法组成合议庭，于2019年6月10日公开开庭审理了本案。原告孙镜澄的委托诉讼代理人柳复荣，被告陈良华的委托诉讼代理人陈曦到庭参加诉讼。第三人邵武市假日国际大酒店有限公司、陈良锦、陈意意经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙镜澄起诉请求：判令陈良华按每月人民币（币种下同）153333元计算向孙镜澄支付从2017年5月29日起至判决生效之日止的款项（截止2018年10月28日为2606667元）及逾期付款违约金（以拖欠的款项总额为基数按月利率2%计算至付清之日止）。事实和理由：孙镜澄与陈良华、邵武市假日国际大酒店有限公司、陈意意、陈良锦合同纠纷一案2015年已审理。本院作出（2015）南民初字第273号民事判决，判决：一、陈良华应支付孙镜澄拖欠款项1688260元及逾期付款违约金668677.20元；二、陈良华应按照每月122667元计算向孙镜澄支付从2015年8月1日起至该判决生效之日止的拖欠款项。该判决生效后陈良华仍未支付之后的款项，违约事实继续存在，遂诉至法院。 陈良华答辩称，一、孙镜澄要求陈良华按每月153333元计算给付“租金”没有依据，原约定一年500万元的承包金已经全体股东同意变更为400万元每年，并约定三年后视经营情况再做商议；二、陈良华自2017年5月至2018年7月期间已转款56万元至孙镜澄指定账户，该款应予以扣除；三、孙镜澄自2017年以来采取非法手段，严重扰乱邵武市假日国际大酒店有限公司的正常经营，其违约金主张不应予以支持。 邵武市假日国际大酒店有限公司、陈意意、陈良锦未作陈述。 孙镜澄为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据：1.孙镜澄与陈良华的身份证；2.邵武市假日国际大酒店有限公司营业执照与章程；3.《邵武市假日国际大酒店租赁合同》；4.《协议书》；5.陈良华写给孙镜澄的书信一封；6.（2015）南民初字第273号民事判决书及生效证明；7.《执行笔录》。 陈良华向本院提交证据：1.转款凭证；2.报警回执及照片。 本院认为，孙镜澄提供的证据1-7以及陈良华提供的证据1内容真实，与本案审理具有关联性，本院予以采纳。陈良华提供的证据2与本案审理不具有关联性，不予采纳。 本院查明： 2013年1月1日，邵武市假日国际大酒店有限公司（甲方）与陈良华（乙方）签订《邵武市假日国际大酒店租赁合同》，除公司公章外，该公司登记股东陈意意、孙镜澄、陈良锦皆在该租赁合同上代表甲方签字，合同约定：陈良华从2013年1月1日至2027年12月31日租赁该酒店，租期共15年，每年租金为500万元，于每月5日前付清。租赁期间，乙方逾期交纳本协议约定应由乙方负担的费用，每逾期一天，则按逾期费用的2%支付甲方滞纳金。2014年3月13日，陈良华向邵武市假日国际大酒店有限公司股东提出《申请报告》，申请：承包租金（2013-2015）年降为400万每年，三年以后视经营情况再做商议。所有股东均签名同意该承包租金的调整。2015年6月13日，陈良华与孙镜澄签订《协议书》，载明：陈良华系邵武市假日国际大酒店租赁经营者，孙镜澄系邵武市假日国际大酒店股东之一，双方经过充分探讨、协商达成协议约定：1.陈良华于每月10日前，支付给孙镜澄当月应收租金122667元，并至少偿还已拖欠孙镜澄应收租金部分100000（直至支付完为止）；2.陈良华不得以任何借口拖延支付上述款项，否则孙镜澄有权按2013年签署的《邵武市假日国际大酒店租赁合同》的约定，向陈良华追讨其所有所欠租金及其产生的滞纳金，并要求陈良华承担其他违约责任及孙镜澄由此产生的其他一切经济损失。邵武市假日国际大酒店有限公司工商登记的在册股东为4位，分别为陈良锦、陈良华、孙镜澄、陈意意，其中，陈良锦与陈良华为兄弟关系。 因陈良华租赁邵武市假日国际大酒店有限公司后拖欠的承包租金，孙镜澄于2015年诉至本院。本院经审理作出（2015）南民初字第273号民事判决书，判决：一、陈良华应支付孙镜澄拖欠款项1688260元及逾期付款违约金668677.20元；二、陈良华应按照每月122667元计算向孙镜澄支付从2015年8月1日起至该判决生效之日止的拖欠款项；三、驳回孙镜澄的其他诉讼请求。该判决书中并阐明：“由于陈良华与邵武市假日国际大酒店有限公司的《邵武市假日国际大酒店租赁合同》仍在继续履行之中，至本判决生效后陈良华履行协议的情况尚不能确定，给付条件尚未成就，故本案不作处理，若判决生效后有实际发生拖欠款项，当事人可另行主张”。该判决于2017年5月28日生效后交由邵武市人民法院执行，2017年12月11日邵武市人民法院就该案债务执行对孙镜澄制作了执行笔录，载明“陈良华提出2个方案：1.就邵武市假日国际大酒店有限公司的股权找一个有能力的股东认购，孙镜澄的股权作价；2.对于目前的租金126667元，陈良华愿意每月支付8万元，对于其余剩余的租金再进行协商，至于前期拖欠的1688260元，陈良华会清偿”。2017年5月至2018年7月期间，陈良华转款8次，分别为2017年5月转款8万元、2017年6月转款8万元、2017年7月转款5万元、2017年9月转款3万元、2018年2月转款8万元、2018年5月转款8万元、2018年6月转款8万元、2018年7月转款8万元，共计56万元至孙镜澄指定账户即孙镜心账户。 本院认为： 本案系孙镜澄向陈良华主张拖欠款项的合同纠纷。因孙镜澄为香港特别行政区居民，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第一条第（一）项以及第十九条的规定，本案应参照涉外民事案件审理，又因孙镜澄所主张的履行义务一方当事人经常居住地在内地，且双方未协议选择适用的法律，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，本案应适用内地法律。 陈良华与邵武市假日国际大酒店有限公司签订的《邵武市假日国际大酒店租赁合同》，与孙镜澄签订的《协议书》，均是双方真实意思表示，合法有效。陈良华依据上述协议应向孙镜澄支付相应的承包租金已在本院作出的（2015）南民初字第273号生效判决中予以认定。在上述案件中，对于孙镜澄要求陈良华按照每月122667元向其支付自2015年8月1日起至款项实际支付之日止的款项诉讼主张，由于陈良华与邵武市假日国际大酒店有限公司的《邵武市假日国际大酒店租赁合同》仍在继续履行之中，至该判决生效后陈良华履行协议的情况尚不能确定，给付条件尚未成就，故该案支持其诉请至该案判决生效之日止，并释明“若判决生效后有实际发生拖欠款项，当事人可另行主张”。根据该生效判决，陈良华应根据协议的约定履行义务，而该案判决于2017年5月28日生效后陈良华仍未向孙镜澄履行支付相应的款项，因此孙镜澄主张其支付从（2015）南民初字第273号民事判决生效之后，即2017年5月29日起至本案判决生效之日止的款项及逾期付款违约金，于法有据，应予支持。关于逾期付款违约金，《协议书》中约定，如陈良华拖延支付，则孙镜澄可参照陈良华与邵武市假日国际大酒店有限公司签订《邵武市假日国际大酒店租赁合同》约定的滞纳金向陈良华主张违约责任。《邵武市假日国际大酒店租赁合同》约定逾期支付租金，按逾期部分的日2%计算。因该租赁合同约定的滞纳金过高，孙镜澄起诉时自行调整为按月利率2%计算，系对其权利的自愿处置，且较为合理，予以支持。至于逾期付款违约金的计算，因孙镜澄与陈良华约定按月支付租金，逾期付款违约金的数额随着违约行为的持续发生不断增长，违约金应当以每笔债权分别来计算，故对逾期款项的计算，陈良华应按每月逾期款项部分的2%计算逾期付款违约金。 关于承包邵武市假日国际大酒店有限公司每年的租金数额。虽《邵武市假日国际大酒店租赁合同》约定为每年500万元，但经陈良华的《申请报告》申请以及全体股东的同意，已变更为每年400万元，并注明三年以后视经营情况再做商议。三年之后，就邵武市假日国际大酒店有限公司的承包租金问题股东之间未再达成新的协议，因此，承包租金数额应仍为每年400万元，对于孙镜澄超出上述基数标准计算陈良华每月拖欠款项的请求不予支持。陈良华称除孙镜澄外的其他股东同意将承包租金调整为每年260万元，但并未提供证据予以证明，也没有得到孙镜澄的同意，故对其所称承包租金已调整为每年260万元的理由亦不予支持。 关于陈良华转款56万元的性质。2017年5月至2018年7月，陈良华转款8次共计56万元至孙镜澄指定账户，孙镜澄亦已确认收到上述款项，但对于款项的性质，双方未作约定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条的规定，“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外”，本院作出的（2015）南民初字第273号生效判决中所确认的债务显然属于先到期的债务，结合2017年12月11日邵武市人民法院就该案所作的执行笔录中指明的该案执行款的履行方案为每月8万元，以及上述8次转款的数额皆为8万元或合为8万元，可以认定该56万元的转款属于履行（2015）南民初字第273号生效判决中确认的债务。陈良华提出该款为履行（2015）南民初字第273号案件生效之后的租金，没有证据证明，不予支持。 综上所述，本院认为，从2017年5月29日起至本判决生效之日止，陈良华还应按照每月122667元计算向孙镜澄支付拖欠的款项及逾期付款违约金（以每月逾期部分款项按月利率2%计算至付清之日止）。第三人邵武市假日国际大酒店有限公司、陈意意、陈良锦经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响案件的审理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第一条及第十九条规定，判决如下： 一、陈良华应于本判决生效之日起十日内按照每月122667元计算向孙镜澄支付从2017年5月29日起至本判决生效之日止的拖欠款项及逾期付款违约金（以每月逾期部分款项按月利率2%计算至付清之日止）； 二、驳回孙镜澄的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费31404.79元，由孙镜澄负担4170.62元，由陈良华负担27234.17元。 如不服本判决，孙镜澄可在判决书送达之日起三十日内，陈良华可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  张聪荣 审判员  余观贵 审判员  余 凌 二〇一九年七月九日 书记员  卢娟娟 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》 第一条民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系： （一）当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人；