福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽09民终955号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（统一社会信用代码：913501008543990516），住所地福建省福州市鼓楼区湖滨路**。 法定代表人：李雄，总经理。 委托诉讼代理人：王旭，福建汇成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王雅钗，女，1952年7月28日出生汉族，福建省古田县人，住古田县。 委托诉讼代理人：李群英，古田县中兴法律服务所法律工作者。 原审被告：叶海宇，男，1988年12月14日出生汉族，福建省屏南县人，住屏南县。 原审被告：李泽航，男，1989年4月15日出生汉族，福建省福州市人，住福州市鼓楼区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（下称“人保福州公司”）因与被上诉人王雅钗、原审被告叶海宇、李泽航机动车交通事故责任纠纷一案，不服古田县人民法院（2019）闽0922民初205号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 人保福州公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由： 一、一审判决上诉人赔偿误工费26000元，是错误的。首先，王雅钗事故时已达66岁高龄，远远超过女性法定退休年龄；且其没有主张，更没有提交证据证明其从事农林牧渔业工作。其次，一审对王雅钗提交的在昆山工作的劳动合同等证据不予采信，该认定实际上已经确认了王雅钗关于其存在误工损失的主张没有任何证据支持，应当予以驳回。 二、医疗费中10809.4元系王雅钗自行外购药物产生的费用，不属本案事故支出的医疗费用。首先，在王雅钗提供的医院费用清单中已经列有“注射用骨肽”等药物，不需要王雅钗自行外购，其另行外购显然与本案无关。 三、一审判决护理费计算错误，营养费认定偏高，应当予以调整。 1.根据一审判决认定，王雅钗护理费标准按2017年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资49694元计算，据此，其每日误工费应为49694元/365=136元。但一审却按每日190元认定，明显计算错误。且根据王雅钗出院记录及治疗实际情况，王雅钗具有一定生活自理能力，出院后并不属于完全护理依赖，因此出院后的护理费应按部分护理依赖50%计算，较为合适。 2.根据王雅钗的伤情和出院记录判断，一审认定营养费4000元，没有事实依据。 王雅钗辩称，一审认定医疗费、误工费、营养费及护理费等经济损失，属认定事实清楚，判决结果合法，请求驳回上诉。 1.一审法院认定答辩人误工费26000元并没有超出2017年度福建省农、林、牧、渔业5868元/年的标准。虽然事故发生时上诉人系65岁，但从出院记录中的“入院诊断”可以看出事故发生后，本事故导致右侧内、外踝粉碎性骨折、右踝关节脱位。答辩人受伤之前身体非常健康，没有其他疾病。再者，误工损失系以受害人劳动能力来判断其是否存在误工，并非按受害人年龄大小来判断，上诉人主张答辩人不存在误工损失，应举证证明答辩人已丧失劳动能力，但上诉人对此并未举证。由于答辩人户籍在农村，答辩人主张的误工损失计算标准并没有超出法定标准，因此，一审认定误工损失是正确的。 2.由于本事故给答辩人造成的伤情极其严重，系右侧内、外踝粉碎性骨折，在中国人民解放军第四七六医院住院期间，为促进骨折愈合及伤情的治疗，按医生的要求自购注射用骨肽及治疗所需的相关用药，答辩人已提供了相应的票据、长期、临时医嘱予以证实该外购药品用于治疗答辩人的伤情。至于上诉人所述的中国人民解放军第四七六医院不可能没有该药品，纯属上诉人的主观猜测。如果医院能足量为患者提供该药品，答辩人家属不可能自找麻烦在外购药。因此，该费用应当由上诉人承担。 3.关于护理费，因本次事故致答辩人右侧内、外踝粉碎性骨折。且于2018年4月8日行“右足内、后踝粉碎性骨折伴脱位切开复位内固定术”。依出院医嘱答辩人下肢半年内避免负重、且出院时右踝内侧5×6cm皮肤缺损区，需每天换药、消毒抗炎，加强护理。出院后答辩人因不能下地，只得卧床休息，仍需家属护理。因此一审法院认定护理时间90天是客观的，每日按福建省2017年度服务业标准每日190元计算，共计17100元是正确的。 4.营养费。本次事故不仅致答辩人身体残疾，且身体体质极度下降。为恢复体质，必须营养支持。依出院医嘱答辩人出院后需“加强营养”。再结合原告的年龄，更需营养支持才有利于骨折的愈合及身体的恢复。可见，一审认定营养费4000元是有事实依据的，也完全符合法律规定。 叶海宇、李泽航未答辩。 王雅钗向一审法院起诉请求：1.判令人保福州公司赔偿其因交通事故造成的各项经济损失219136.89元[其中：医疗费87104.89元，误工费40000元（200天×200元/天）、护理费17100元（90天×190元/天）、住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）、残疾辅助器具费（轮椅）680元，交通费2000元，住宿费650元，营养费5000元、残疾赔偿金58502元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金6000元]在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；2.超出交强险赔偿部分由人保福州公司在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分由叶海宇、李泽航承担赔偿责任。 一审法院认定事实： 1.2018年4月5日20时50分许，叶海宇驾驶闽Ａ×××××号小型轿车沿犀山线行驶至犀山线230公里100米路段时，对前方交通环境观察不周导致刮碰王雅钗，造成王雅钗受伤的交通事故。王雅钗受伤后被送往中国人民解放军第四七六医院住院治疗，于2018年4月8日行“右足内、后踝粉碎性骨折伴脱位切开复位内固定术”，住院治疗22天后，于2018年4月28日出院。出院医嘱：需注意休息，加强营养，加强护理，右下肢半年内避免负重及剧烈运动，适度功能锻炼；术后一个月、三个月、半年、一年复查术后Ｘ片，视骨折愈合情况决定去内固定物。 2.本交通事故经古田县公安局交通警察大队事故认定：叶海宇负本事故全部责任，王雅钗无责任。 3.叶海宇驾驶的闽Ａ×××××号小型轿车在人保福州公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的限额为1000000元且投有不计免赔险，事故发生在上述保险期内。 4.福建晟蓝司法鉴定所受王雅钗的委托，于2018年10月25日出具司法鉴定意见书，认定本事故造成王雅钗十级伤残。 5.王雅钗系农村居民，其损失应按农村居民的标准进行计算。 6.人保福州公司已垫付10000元，叶海宇已垫付2000元。 7.一审另查明,王雅钗损失为：医疗费87104.89元、住院伙食补助费1100元、护理费17100元、误工费26000元、残疾赔偿金22868.7元、精神损害抚慰金6000元、营养费4000元、残疾辅助器具费680元、交通费2000元、鉴定费1000元,共计167853.59元。 一审法院认为： 叶海宇驾驶闽Ａ×××××号小型轿车刮碰王雅钗，造成王雅钗受伤的交通事故，叶海宇承担事故的主要责任，故叶海宇应对王雅钗的损失承担全部赔偿责任。王雅钗请求赔偿因事故遭受的经济损失合法，但请求的数额偏高，本院仅对其中合法合理部分予以支持。由于闽Ａ×××××号小型轿车向人保福州公司投保了交强险和商业三者险、不计免赔险，且本案交通事故发生在保险期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告人保福州公司应先在交强险赔偿限额内予以赔偿。故人保福州公司应先在交强险赔偿限额内予以赔偿下列损失：在医疗费赔偿限额10000元项下，赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；在死亡伤残赔偿限额110000元项下，赔偿王雅钗误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费共计74648.7元，上述款项共计84648.7元。对王雅钗的医疗费、住院伙食补助费、营养费等超出交强险赔偿限额部分的82204.89元，由人保福州公司承担100%的赔偿责任。上述人保福州公司所需赔偿的相关款项，均直接向王雅钗支付，人保福州公司垫付的10000元及叶海宇垫付的2000元应在赔偿总额中予以扣减。由于人保福州公司的保险份额已足够承担赔偿责任，故叶海宇现无需承担赔偿责任，其垫付的2000元由人保福州公司向其退还。李泽航虽系闽Ａ×××××号小型轿车的车主，但现有证据不能证实其对事故的发生存在过错，故其无需承担相关的赔偿责任，其自愿负担鉴定费1000元，不违反法律规定，本院予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应于本判决生效之日起十五日内在交强险责任限额内赔偿王雅钗医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、残疾辅助器具费、交通费共计84648.7元。二、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业三者险责任限额内赔偿王雅钗医疗费、住院伙食补助费、营养费共计70204.89元（已扣减中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司垫付的10000元及叶海宇垫付的2000元）。三、李泽航应于本判决生效之日起十五日内赔偿王雅钗鉴定费1000元。四、驳回王雅钗的其他诉讼请求。案件受理费4587元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担3600元，由王雅钗负担987元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。各方对一审查明的事实，除对误工费、医疗费、护理费、营养费有争议外，对其余事实各方无异议。本院对无争议事实予以确认。 本院认为： 关于误工费，由于误工损失属客观损失，系以受害人有无劳动能力来判断其是否存在误工，而非按年龄大小来判断。故即使是超过法定退休年龄者，如侵权人不能证明受害人已丧失劳动能力的，其误工费仍应判赔。故一审支持误工费并按农林牧渔业标准计算，可予维持。 关于外购药费用，王雅钗主张外购药系医生建议，用于治疗本案脚踝伤情，上诉人也承认治疗本案伤情需要这些外购药；且从外购药发票时间来看，系在王雅钗住院期间所开，王雅钗主张购买这些药也是交由医院护士给其注射，有其可能性。因此，王雅钗主张这些外购药系其治疗本案伤情所需，可予采信，相应费用应作为损失认定。 关于护理费，日平均工资应按月计薪天数21.75天进行折算，一审据此认定正确；王雅钗住院治疗22天，出院医嘱需注意休息，加强护理，右下肢半年内避免负重及剧烈运动，且其伤情构成十级伤残，伤情严重，一审按90天全部护理依赖计算护理天数，合情合理，应予维持。 关于营养费，王雅钗因本案造成右足内、后踝粉碎性骨折，构成十级伤残，伤情严重，且出院医嘱加强营养，一审根据其伤情及医嘱酌定营养费4000元，并无不当，应予维持。 综上所述，人保福州公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1248元，由人保福州公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  余梓安 审判员  易丽容 审判员  陈光华 二〇一九年七月三十一日 法官助理刘菊平 书记员林圆圆 附主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。