广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初24436号原告：侯清海，男，汉族，住广东省中山市**，被告：深圳市通网通信工程有限公司，住所地：深圳市宝安区。法定代表人：陈刚。委托诉讼代理人：韩洋，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟艳梅，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。原告侯清海与被告深圳市通网通信工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月29日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告在答辩期内提出管辖权异议，本院依法裁定予以驳回。被告不服，上诉至佛山市中级人民法院，该院裁定驳回上诉，维持原裁定。管辖权异议处理期间不计入审理期限。本案于2019年5月7日公开开庭进行了审理，原告侯清海，被告的委托诉讼代理人钟艳梅到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告清偿工程款213857.6元及支付以此为本金从验收完成之日即2017年11月21日起至实际清偿工程款日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告双方系佛山***二期小区（项目地址：佛山市南海***）光纤入户工程发包和分包关系。2016年11月1日，原被告签订工程分包合同，双方签订“驻地网工程管理办法”约定双方权利和义务；约定工程单价为208元/户，共计2844户。签订合同后，原告积极履行合同义务，工程分3座、4座分期施工，分期验收。按合同约定因为该项目属商业公寓，无需政府部门验收，完工后3座1276户于2017年11月21日通过被告验收，出具验收报告，并交付使用。但被告在2017年4月18日支付原告首期款每户30元共计38280元后，并没按双方合同约定的支付条款支付工程款：“驻地网项目施工管理办法”第十条，付款方式及工程结算“6.若无须在项目当地具有验收资格的相关单位验收入通管局备案，在经甲方验收完成后，甲方在15个工作日内向乙方支付至95%的工程款”。原告向被告多次催告付款无果。原告为维护自身合法权益，保障债权的实现，特向人民法院提起诉讼。被告辩称，一、原告不是本案适格的主体，无权向被告主张工程款项，应当被驳回起诉。（一）被告将涉案工程分包给广州天鸟信息技术有限公司。被告承包了包括涉案工程项目在内的位于广东省内数十个驻地网工程项目后，将涉案工程分包给广州天鸟信息技术有限公司实际施工，原告并非涉案工程项目的实际施工人，无权要求被告支付工程款。（二）原告仅为广州天鸟信息技术有限公司的法定代表人，与被告不存在建设工程合同关系，也并非涉案工程的实际施工人。原告作为广州天鸟信息技术有限公司的法定代表人，其签收的《驻地网项目施工管理办法》的性质为内部管理性工作文件，内容系为了规范管理驻地网工程项目的建设施工事宜而制订，并非建设工程施工合同。同时，该管理办法缺乏明确的双方合同主体等基本信息，若被认定为建设工程施工合同，因原告作为个人不具备建筑施工企业资质，也违反了合同法第二百七十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，属于无效合同。因此，原告不是本案适格的主体，应当被驳回起诉。二、涉案工程存在诸多质量和延期问题，整改不及时，机房未按设计施工。根据被告运营管理部（工程小组）关于涉案工程项目的验收报告及现场沟通情况报告显示，涉案工程存在质量和延期问题，投诉不断，并且未按设计施工。因而造成被告的损失应当在工程款中予以折减。三、被告对于涉案工程的工程款已全部支付完毕。第一，根据被告与广州天鸟信息技术有限公司或其他主体施工结算的实际标准，增加熔尾纤每户价格为208元，涉案工程实际施工户数为1276户，涉案项目适用的增值税税率为11%且由实际施工人承担，涉案项目考核评分为80分即工程款按照80%计付，由实际施工人承担的税费为5%。第二，2017年4月18日被告已支付涉案工程款85320元，2018年2月被告已支付涉案工程款100000元，涉案工程款已全部支付完毕，且本案中原告尚欠被告税费，被告保留对原告追究该税费的权利。四、涉讼***二期分为3座、4座，其中3座实际户数为1276户，4座实际户数为1561户，均由被告发包给广州天鸟信息技术有限公司负责施工，与原告无关，被告作为广州天鸟信息技术有限公司的施工队完成了3座的施工，4座是由其他施工队负责施工，与原告无关。被告直接向原告支付的预付款85320元应该全部作为3座的施工款。五、《驻地网项目施工管理办法》并没有关于支付工程款进度的规定，被告并非拖欠工程款，涉讼项目并未实际验收，原告主张自2017年11月21日起支付逾期利息缺乏事实和法律依据。综上，原告无权起诉被告支付工程款，应驳回原告的起诉。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。原告举证如下：1.原告身份证、被告企业信用信息公示报告、营业执照复印件各1份，证明原、被告诉讼主体资格；2.驻地网项目施工管理办法（项目名称佛山***二期）原件1份，证明原、被告该项目工程的发包和分包关系；3.公证书原件1份，证明涉讼项目已经完工，并于2017年11月21日通过被告的验收，并且出具验收报告。另证明涉讼项目已经完工，原告把被告验收所发现的问题进行整改以及竣工资料发给被告请款；4.天鸟合作项目明细复印件4张，证明“天鸟合作项目明细”中序号29项，载明被告于2017年5月凭证（2017年4月18日）支付了涉讼项目***二期3座4座首期工程款85320元，其中3座1276户每户30元共38280元转入原告账户；5.账户交易历史复印件6张，证明被告已按双方合同“驻地网项目施工管理办法”结算条款第十条，2017年4月18日支付了***二期3座、4座首期工程款85320元，其中3座1276户每户30元共38280元转入原告账户；6.原告银行流水与对账单“天鸟合作项目明细”对应情况明细表复印件5张，证明“天鸟合作项目明细”是按工程项目名称汇总统计的，而被告支付原告工程款是按“凭证号”金额单笔或几笔合并支付，造成无法直接与原告银行流水数额核对，需要把“天鸟合作项目明细”中项目按支付“凭证号”进行汇总后，一个“凭证号”对应原告一个银行流水数据金额进行核对，此表仅是对“天鸟合作项目明细”汇总，并没有更改任何数额，通过汇总整理，“天鸟合作项目明细”均能与原告银行流水一一对应；7.付款审批表复印件1张；8.证据清单复印件2张；9.记账凭证复印件1张；证据7-9证明记账凭证（凭证号67（1/1），制单：杨前明，过账：杨前明与被告提供的工程款结算“天鸟合作项目明细”中的签名“杨前明“一致。另该凭证及工程结算审批表显示帕佳图天钥项目，支付金额17760元与被告提供的证据1中工程款结算对账表“天鸟合作项目明细”序号26项显示已支付金额17760元一致，证明“天鸟合作项目明细”的真实性。记账凭证（凭证号67（1/1）证明被告支付工程款对象为原告，仅是通过财务挂靠公司深圳华西走账，做入会计凭证，达到避税目的。被告举证如下：1.特种转账借方传票原件1份，证明被告在2017年4月18日向原告支付款项共计182401元,包括佛山***2844户(实际户数是2837户)的预付款项85320元。预付款85320元，包括佛山***3座、4座的预付款，其中3座是由广州天鸟信息技术有限公司的施工队也即原告负责施工，4座是由其他施工队负责施工。该预付款85320元是由被告直接转入原告的账户；2.交易信息复印件2张，证明被告向实际施工人的委托收款人李伟荣转款10万元，该金额折算为含税金额114135.42元；3.佛山***3座驻地网项目委托收款函、记账凭证、借款单原件各1张，证明被告是按照广州天鸟信息技术有限公司的要求向其委托收款人李伟荣支付款项10万元。该款项系***3座的工程款；4.***3栋验收报告原件1份，证明涉讼***3座的施工存在诸多遗留问题，已要求施工单位在7日内进行整改；5.驻地网项目施工考核评分结算表原件1张，证明因涉讼***3座施工存在诸多质量问题，实际评分为80分，结算工程中实际按照施工款的80%进行结算；6.佛山***二期驻地网项目情况统计表复印件1张，证明被告就涉讼工程并不拖欠原告施工款，相反原告应当向被告支付款项385.27元。因***4座并非原告施工队进行施工；7.关于***驻地网工程的工作联系函复印件1份、邮件打印件1份，证明因***4座工期延误，被告被迫收回涉讼工程并交由其他工程队进行施工。预付***4座的前期款项应当冲抵3座的工程款；8.客户交易详细信息原件2份、中国建设银行银行卡客户交易明细清单原件1份。对当事人无异议或对其真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告的证据4、6-9，均为复印件，且被告不予确认，本院不予审查认定；2.被告的证据2，与被告的证据8一致，本院对其真实性予以确认；3.被告证据3中的借款单，为原件，且与证据3中的委托收款函相印证，本院予以采信；4.被告的证据5、6，系被告单方制作，本院不予采信；5.被告的证据7，邮件记录客观真实，原告虽有异议但未能举证推翻，本院对该组证据的真实性予以确认。本院结合采信的证据及当事人陈述，认定事实如下：2016年，被告作出《深圳市通网通信工程有限公司驻地网项目施工管理办法》，内容为：“为推动驻地网项目的规范建设，深圳市通网通信工程有限公司（以下简称深圳通网）特就工程建设施工事宜制定此管理办法，要求各劳务施工单位及其施工班组（以下简称施工队伍）遵守执行。具体要求如下：第一条工程概况1、工程名称：佛山***二期2、建设地点：佛山南海****3、工程范围及内容：驻地网施工工程（详见设计图），共计2844户。第二条施工方式施工队伍负责包工包料、包工期、包安全、包工程验收合格（具体根据项目情况而定）。第三条期限、工期约定及保修期……4、余款5%作为质保金，保修期二年，质保期以工程验收通过日期满两年，质保期满后在15个工作日内，按管理办法考核后，深圳通网向施工队伍支付剩余5%尾款（无息）；或一次性扣除工程款5%作为后期质保金，后期质保维护所产生的费用与施工队伍无关。第四条工程质量及验收标准参考驻地网工程技术规范及验收要求。第五条工程进度施工队伍必须按照建设单位或深圳通网要求，保证工程进度。施工进度达不到要求并严重影响工期，深圳通网有权终止与该施工队伍合作，并追究施工队伍因此造成的经济损失及相关责任。……第七条双方的权利和义务（一）深圳通网的权利和义务1、按照约定向施工队伍支付工程进度款……（二）施工队伍的权利和义务指定【姓名：侯清海……】为工程项目负责人，负责施工期间施工队伍及与深圳通网、各相关单位之间的协调联系工作。施工队伍须在施工前向深圳通网提供参与施工的人员名单及资料作备案，在施工人员发生变更时应及时报深圳通网进行变更。……第九条工程验收……4、施工队伍应无条件配合深圳通网发起的第三方和其他相关单位验收。5、施工队伍验收只针对深圳通网验收，由第三方和其他相关单位验收所产生的一切费用，由深圳通网负责。第十条付款方式及工程结算1、本项目按住宅小区每户包工包料价为200元/户，若需增加熔尾纤的地区楼盘项目，每户包工包料价增加8元/户，即共208元/户。2、……按国家及政府规定由乙方缴纳的各种税金及其他费用已包含在本合同价款内，由乙方负责到相关部门缴纳。3、经甲方确认，在乙方进场施工后20个工作日内向乙方支付每户30元的工程款（施工人员到位及材料到位）。4、工程施工完成后，经项目当地具有验收资格的相关单位验收通过及通管局备案通过后在15个工作日向乙方支付至95%的工程款。5、工程施工完成后，甲方收到工程验收资料后，应在60个工作日内完成通管局验收工作，若无须在项目当地具有验收资格的相关单位验收及通管局备案，在经甲方验收完成后，甲方在15个工作日内向乙方支付至95%的工程款。7、余款5%作为质保金，保修期二年，……每次付款之前，乙方须向甲方提供验收合格报告及足额符合项目当地税务部门要求的发票。施工队伍申请工程款须向深圳通网提供完整的竣工资料，包括但不限于竣工结算资料、验收报告、测试资料、竣工图纸等，还需提供足额增值税专用发票，施工队伍无法提供增值税专用发票或提供的增值税专用发票不符合本协议的约定致使深圳通网无法抵扣进项税款的，由深圳通网结算时扣除可抵扣的进项税税款后向施工队伍付款。……十二条违约责任1、项目建设过程中任何一方无正当理由均不得终止合作，否则应赔偿因此造成对方的经济损失，还必须向对方支付的违约金（违约金按本项目工程费的10%计）。2、若施工队伍违反本管理办法，致使工程项目无法继续施工，施工队伍应按前款承担违约责任。3、因工程质量造成的损失，施工队伍承担全部赔偿责任。等等”。2016年11月1日，原告于该施工管理办法签收人及施工队伍落款处签名捺印确认。2017年12月7日，被告通过邮件向原告发送《***3栋验收报告》，载明：验收时间2017年11月21日，本项目共两栋楼，3栋和4栋，本次验收的为该项目3栋，其中住宅1246户，商铺30户，共计1276户；本次验收时，该项目已经交楼，因为是商业，不用通管办验收，故未进行过第三方检测，目前运营商已接入放号，验收时未能借到钥匙，现场测试了一些能开门的房间，另外用OTDR每条光缆进行相关测试；遗留问题：1.尾纤槽需加固，尾纤槽加固的绑绳需拆除，2.机柜熔纤盘需条贴房号，3.部分分纤箱套管保护未保护到位，4.部分分纤箱无端子表、无封堵；总结：本次验收中的3栋现场红光和OTDR测试均未发现问题，多媒体内皮线盘绕合乎规范，分纤箱内熔纤规范，盘纤齐整，各类吊牌字迹清晰，整体验收情况良好，针对遗留问题，自即日起限施工单位七日内整改完成并反馈整改结果。2017年12月19日，原告通过邮件向被告发送《***3座交通网财务竣工资料》《***3栋验收报告》《***二期驻地网工程质量整改报告》，告知被告***3座已验收并整改，要求发起请款流程。《***二期驻地网工程质量整改报告》载明：根据验收过程中发现的问题，我司已经过认真整改，现把整改情况汇报如下：1.现场ODF盘没编号，我司人员对该进行整改。2.现场尾纤槽有倾斜，我司人员对该进行补齐整改，附有整改后的图片。2017年4月18日，被告通过何承勇的银行账户向原告转账支付182401元。2018年2月7日，广州天鸟信息技术有限公司、原告向被告出具《佛山***3座驻地网项目委托收款函》，载明：按双方签订的“工程管理办法”我司同意按合同的户数1276户结算，本期共结算金额114135.42元（含税）暂行支付施工队李伟荣人工费，现我司委托李伟荣直接收款，该笔款项从贵司应付我司结算款中扣除，由此引发的一切经济纠纷及其它责任与贵公司无关，全部由我公司承担。被告通过王芬的银行账户分别于2018年2月7日、2018年2月9日向上述委托收款函中记载的李伟荣的银行账户支付50000元、50000元。另查明，2017年10月18日，被告通过邮件向原告发送《关于***驻地网工程的工作联系函10-18》，内容为：由你司承包的佛山***驻地网工程工期非常紧迫，其中第4栋建设方已多次强调本月13号必须交楼，你司（部）以无钱买材料为由拒绝进场施工，影响极其恶劣，建设方多次电话催告至我司工程部，要求我部立即安排人员进场施工并限期完成，否则将通过法律程序解决因我司延误工期造成的损失；我司工程部、项目部多次催促你部尽快履行合同义务，你部均未执行，为挽回我司声誉，本项目我司将正式收回，剩余工程量安排其他施工队伍进场施工，中间产生的所有费用包括但不限于人工费、材料费等，以及因延误工期造成的一切损失都将由你司承担，项目部亦将按照《驻地网施工管理办法》对你部进行处罚。诉讼中，原告陈述：涉案工程包括***3座、4座，均由原告施工；本案诉请的工程款仅为3座的工程款，已扣除了5%质保金；广州天鸟信息技术有限公司曾与被告签订数个工程施工合同，后广州天鸟信息技术有限公司终止与被告的合作关系，工程重新发包给原告个人，以《驻地网项目施工管理办法》约定双方权利义务。被告陈述：由于原告未向被告提供增值税专用发票导致被告无法进行增值税进项税款的抵扣，故应扣除原告承担的税款后在收到原告开具的发票后支付工程款。原、被告确认：被告通过何承勇的银行账户向原告转账的182401元中85320元为***3座、4座的款项，其中3座38280元、4座47040元；双方约定3座的工程款按每户208元计算。本院认为，虽然被告与原告签订的合同名为《深圳市通网通信工程有限公司驻地网项目施工管理办法》，但根据该办法在条款中使用的“工程概况”、“施工方式”、“期限、工期约定及保修期”等文字表述形式及约定的双方权利义务内容，原告所负的主要义务是依照被告提供的相关资料严格按照施工程序及施工规范要求组织施工，按承包范围在规定工期内保质保量完成合同工作内容并按被告要求验收等，被告的主要义务是支付工程款，上述约定与《中华人民共和国合同法》第二百六十九条关于建设工程合同的概念及种类的规定相符。因此，从合同的内容、履行各方面来看，涉案的《深圳市通网通信工程有限公司驻地网项目施工管理办法》属于建设工程施工合同。被告辩称其将涉案工程分包给广州天鸟信息技术有限公司，但未提交有效证据予以证实，故本院对其相关抗辩意见不予采纳，并确认原、被告之间存在建设工程施工合同关系。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，原告作为自然人，不具备涉案工程的相关施工资质，故涉案《深圳市通网通信工程有限公司驻地网项目施工管理办法》因违反法律强制性规定而无效。关于工程款及利息的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，承包人有权主张工程款。本案中，根据原、被告双方举证的《***3栋验收报告》，***3栋驻地网施工工程已经过验收，验收结论为整体验收情况良好，虽存在遗留问题，原告也已向被告发送了整改报告，未有证据证明被告收到整改报告后提出异议，故本院确认***3栋驻地网施工工程于被告知悉原告整改之日即2017年12月19日经被告验收通过。因此，被告应支付相应工程款予原告。经核算，***3栋驻地网施工工程的工程款为265408元（208元/户×1276户），支付至95%为252137.6元（265408元×95%）。被告已预付3栋工程款38280元，并按原告的委托收款函将3栋工程款中的100000元支付予李伟荣，被告还应支付***3栋的工程款113857.6元（252137.6元-38280元-100000元）予原告。原告诉请的工程款超出核定部分，本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”；第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付”。涉案合同虽无效，但双方约定“若无须在项目当地具有验收资格的相关单位验收及通管局备案，在经甲方验收完成后，甲方在15个工作日内向乙方支付至95%的工程款”是双方的真实意思表示，本院予以确认。根据《***3栋验收报告》，涉案***3栋驻地网施工工程无须通管局备案，该工程于2017年12月19日经被告验收通过，本院确认被告应以113857.6元为本金自2018年1月10日起按中国人民银行同期贷款利率计付利息予原告。原告诉请的利息超出核定部分，本院不予支持。***3栋、4栋工程款均按每户单价计算，故可分开核算工程款。被告辩称原告未施工4栋，故4栋的预付款47040元应在3栋工程款中扣除，而原告主张4栋也由其施工，在本案中仅诉请3栋的工程款，故双方可就4栋工程款另行处理，被告已支付的4栋工程款无需在本案中抵扣。被告辩称应扣除因原告未向被告提供增值税专用发票造成的税款损失再向原告支付工程款，但工程款的支付行为尚未发生，因而纳税额尚未确定，被告可在支付行为发生后就税款损失另行主张权利，本院对被告的抗辩不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市通网通信工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工程款113857.6元及以该款为本金自2018年1月10日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息予原告侯清海；二、驳回原告侯清海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案以简易程序结案，案件受理费4668.24元，减半收取计2334.12元（原告已预交），由原告负担1045.54元，由被告负担1288.58元并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，逾期缴纳的，本院依法强制执行。原告已预交的1288.58元诉讼费，在本判决发生法律效力后，经原告申请，本院退还予原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  胡方平二〇一九年七月十五日书记员  余宝儿