贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔27民终1101号 上诉人（原审被告）：曙光建设有限公司，住所地浙江省台州市温岭市城东街道横湖中路****，统一社会信用代码9133108107865221XM。 法定代表人：林作川，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵建平、吴正顶，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：都匀市川渝钢管租赁站，住所地都，住所地都匀市广惠办事处西园村****v> 经营者：张小红，男，汉族，1966年11月14日生，住都匀市. 委托诉讼代理人：李香琪，贵州东阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张建漫，贵州东阳律师事务所实习律师。 原审被告：曙光建设有限公司贵州分公司，住所地贵阳市观，住所地贵阳市观山湖区世纪城**团**写字楼和商业第********码91520190314206415J。 负责人：盛朝阳，该分公司经理。 上诉人曙光建设有限公司（以下简称曙光公司）因与被上诉人都匀市川渝钢管租赁站（以下简称川渝租赁站）、原审被告曙光建设有限公司贵州分公司（以下简称曙光贵州分公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服都匀市人民法院（2018）黔2701民初1887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已理终结。 曙光公司上诉请求：撤销原判，重新审理本案，依法改判；一、二审诉讼费、保全费由被上诉人承担。主要事实与理由：1、上诉人无违约事实，不应承担违约责任。协议签订后，上诉人依约履行义务，未违约。被上诉人称上诉人迟延交付租金且多次催收未果，但事实上，上诉人多次催促被上诉人就单价结算及相关赔偿问题商议，但被上诉人故意拖延不来商议与结算，无视上诉人的损失，对所谓的续租坐享权益。而此合同在2017年12月31日前就已经实际终止，后续租金应在本合同实际终止日时不予计算。现被上诉人主张上诉人违约并要求解除合同与事实不符，被上诉人主张上诉人拒付租金，仅是一面之词。2、一审认定事实不清，证据不足，且赔偿标准没有法律依据。本案事实系双方就未退还的租赁材料的退还或赔偿事宜未达成意见，且被上诉人一直不结算，而被上诉人按所谓的市场价主张赔偿的请求，于法无据，应不予支持。上诉人当时告知被上诉人的承诺函中，具体单价于法有据；另从上诉人与另案的宏旺钢管案件中相互予以印证，作为同一法院、同类案件、同一年限，其判决差距大，其单价的认定故意偏护。 被上诉人川渝租赁站二审辩称：1、本案基本事实：2016年9月22日，曙光贵州分公司以梦都文化旅游创意产业园项目部的名义与被上诉人签订《建筑物资租赁合同》。合同签订后，被上诉人依约将租赁物交给曙光贵州分公司，而该公司未按约支付租金等费用。2018年3月，被上诉人委托律师向曙光公司贵州分公司发函，要求履行付款并返还租赁物的义务，但曙光贵州分公司拒不履行。2、两公司应承担本案责任。曙光贵州分公司作为合同相对人，依约应承担支付租金等费用；根据《公司法》第14条第1款的规定，曙光公司和曙光贵州分公司依法应承担本案的民事责任。3、《建筑物资租赁合同》应当被解除。本案合同签订后，被上诉人依约履行了合同，至本案起诉时仍有6米钢管79573.5米、十字扣件75873套、直接扣件16796套和旋转扣件5716套未归还被上诉人，此行为已表明曙光贵州分公司一直在使用被上诉人的建筑设备，此合同仍在履行。根据《合同法》第227条的规定，此合同应当被解除。4、两公司应当按约定将拖欠的租金等费用支付给被上诉人，根据合同第三条约定，租金等费用计算至还清租赁物或付清赔偿款之日。5、两公司未依约支付租金已构成违约。根据合同第三条约定，曙光贵州分公司应按月向被上诉人支付租金，逾期不付则构成违约。从被上诉人提供的证据可以看到，从设备出租至本案起诉，曙光贵州分公司仅向被上诉人支付了16万租金，截止2018年11月30日尚欠617282.11元未付；被上诉人为此于2018年3月5日向曙光贵州分公司发函要求履行付款并返还租赁物的义务，但该公司收到未答复，无奈之下才提起本案诉讼。因两公司存在违约行为，但一审未判决两公司承担违约责任，这虽有失公允，但为尽快解决纠纷，故未上诉。6、两公司应返还建筑设备或按市价进行赔偿。本案合同解除后，根据《合同法》第235条的规定以及合同第五条第3款“租用物资如有丢失或损坏，则按市价赔偿，丢失或损坏材料的租金计算到支付赔偿款之日止”的约定，两公司应赔偿被上诉人1567704元。同时，建筑设备的单价一直在上涨，仅从2018年2月至11月，钢管从9.2元/米涨到12元/米，十字扣件从4元/套涨到6元/套，旋转扣件和直接扣件从4元/套涨到7元/套。被上诉人也表示如两公司愿意返还建筑设备，被上诉人愿意接受返还。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求：驳回上诉请求。 原审被告曙光贵州分公司二审未作答辩。 原审原告川渝租赁站向一审法院起诉请求：1、判决解除《建筑物资租赁合同》；2、判令被告给付截止2018年11月30日止拖欠的租金、上下车费、丢损费等费用617828.11元和付清赔偿款之日止的租金；3、判令被告返还向原告6米钢管79573.5米、十字扣件75873套、直接扣件16796套和旋转扣件5716套，如不能返还则赔偿上述物品损失1567704元；4、要求被告按照合同约定向原告支付违约金（违约金按年利率24％计至返还全部租赁物并付清租金之日止，至2018年11月30日为148861.86元）；4、本案诉讼费、律师费、保全费、保险费均由被告承担。 一审法院认定事实：2016年9月22日，被告曙光贵州分公司在都匀经济开发区的梦都文化旅游创意产业园项目部与原告签订《建筑物资租赁合同》，由该项目部租赁原告建筑设备，合同约定：1、原告将钢管、扣件、工字钢、顶托、钢管套筒等租赁物租给被告管理使用，钢管的日租金为0.0057元/米，扣件的日租金为0.004元/套，工字钢的日租金为0.07元/米，顶托的日租金为0.015元/套，钢管套筒的日租金为0.015元/个；2、租赁物如有丢失或损坏按市场价赔偿；3、租期不满一个月的按一个月计算，满一个月后按实际天数计算；4、租金按月结算，于每月底付清，逾期从逾期之日按每日所欠租金总额的3‰支付违约金；5、合同期限从承租人提取租赁物起至返还全部租赁物资及结清全部欠款止；6、如因纠纷产生诉讼，败诉方除应承担诉讼费外，还应按照争议的7％支付胜诉方的律师费。合同签订后，原告依约将租赁物交给被告，被告却未按照约定支付租金等费用，至2018年11月30日止，被告尚欠原告租金617828.11元，并有6米钢管79573.5米、十字扣件75873套、直接扣件16796套和旋转扣件5716套未返还原告。2018年1月19日，原，被告对2017年12月1日至31日租金结算后，双方因对被告丢失不能返还的建筑设备的赔偿单价意见不一致引起纠纷。同年3月，原告委托律师发函被告曙光贵州分公司项目部，要求给付所欠租金、返还租赁的建筑设备未果后，向本院提起前述之诉。 另查明：本案原告起诉被告支付律师代理费18000元，申请保全支付担保费3000元。 一审法院认为，本案争议焦点为：1、原、被告签订的《建筑物资租赁合同》是否已于2018年2月份实际解除；2、二被告是否构成违约，应否给付违约金；3、二被告对不能返还的建筑设备赔偿数额。第一、被告曙光贵州分公司都匀梦都文化旅游创意产业园项目部与原告签订《建筑物资租赁合同》，租用原告建筑设备，项目部虽不具法人主体资格，但被告曙光公司认可，此合同合法有效，对当事人具有约束力。合同履行过程中，双方于2018年1月19日对2017年12月当月，以及前期所欠租金进行结算，此后虽然双方就被告不能返还的建筑设备赔偿进行协商，因双方约定赔偿单价不明确，未能达成协议，但是，根据双方签订的《建筑物资租赁合同》第九条关于合同期限从被告方提取租赁物起至被告返还租赁物及结清租金止的约定，该合同仍在履行期限内。原告主张解除合同的请求，予以支持。第二、被告应给付原告2018年11月30日止租金617828.11元。第三、合同解除后，应当依约全部返还租赁的建筑设备，对不能返还的应依约赔偿。鉴于双方约定的赔偿单价(市场价)不明确，根据目前市场价格，结合其他同行业约定的赔偿单价，原告主张的赔偿请求：钢管79573.5米X12元，计954882元，十字扣件75873套X6元，计455238元，直接扣件16796套X7元，计117572元，旋转扣件5716套X7元，计40012元，共计1567704元，予以确认。如被告不能返还以上建筑设备，则由被告依此数额予以赔偿。第四、由于双方对不能返还的建筑设备赔偿单价约定不明引起纠纷，双方均有责任，原告主张被告承担违约责任的请求，不予支持；主张赔偿的律师代理费、申请保全担保费计21000元，由被告赔偿10500元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百一十二条、第二百一十三条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百二十七条、第二百三十二条规定，判决如下：一、原告都匀市川渝钢管租赁站与被告曙光建设公司贵州分公司梦都文化旅游创产业园项目部签订的《建筑物资租赁合同》，予以解除。二、被告曙光建设有限公司、曙光建设有限公司贵州分公司于本判决生效后五日内，给付原告都匀市川渝钢管租赁站截止2018年11月30日止租金617828.11元，并依约支付未返还建筑设备从2018年12月1日起至本判决生效之日止，按每天847.11元计算的租金。三、被告曙光建设有限公司、曙光建设有限公司贵州分公司于本判决生效后五日内，返还原告都匀市川渝钢管租赁站钢管79573米、十字扣件75873套、直接扣件16796套、旋转扣件5716套。如不能返还，则赔偿原告以上建设备损失1567704元。四、被告曙光建设有限公司、曙光建设有限公司贵州分公司于本判决生效后五日内，赔偿原告都匀市川渝钢管租赁站律师代理费、申请保全担保费10500元。五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13990元、保全费5000元，共计18990元，由二被告负担17000元，原告负担1990元。 二审期间，上诉人提供了（2018）黔2701民初1716号民事判决书拟证明本案赔偿标准应参照此案标准进行，被上诉人质证认为此判决是双方当事人对单价结算同意后，人民法院才依此判决，此判决书与本案无关联，达不到上诉人的证明目的。被上诉人提供了两份情况说明拟证明其单价的合理，上诉人质证认为此说明系被上诉人的同行出具，与被上诉人存在利害关系，对此证明目的不予认可。本院曾组织双方当事人调解，同时给予当事人庭外和解时间，但调解未果。 经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，因原审被告曙光贵州分公司梦都文化旅游创意产业园项目部与被上诉人川渝租赁站于2016年9月22日所签《建筑物资租赁合同》依法成立有效，对双方当事人具有法律约束力。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，针对上诉人曙光公司所提此合同在2017年12月31日前已经实际终止、其不存在违约的主张，其应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定提供证据证明此事实主张成立，然其所举《告知函》仅是上诉人单方所作陈述，被上诉人并未在此函签名确认收到；同时，上诉人所举（2018）黔2701民初1716号民事判决书与本案事实并不完全相同，（2018）黔2701民初1716号民事判决认定涉案当事人对未能退还的租赁物的赔偿单价、赔偿金额达成一致，而本案中双方当事人对赔偿单价争议不下，故此判决书不能佐证上诉人的事实主张成立；除此之外，上诉人无其他证据佐证。而被上诉人否认收到此函，否认双方对未归还租赁物的赔偿单价形成合意，且被上诉人所举证据已能证明上诉人未依约支付租金、存在违约行为的事实主张成立，故上诉人应承担举证不能的不利后果；同时，根据双方所签《建筑物资租赁合同》第5条的约定，因上诉人未将全部租赁物及结清欠款，故此合同在2017年12月31日前并未终止，上诉人的此项上诉理由无事实依据，不予采信。 针对上诉人所提被上诉人主张按市场价赔偿无依据、应按《告知函》明确单价赔偿的上诉理由，因双方所签《建筑物资租赁合同》第2条约定“租赁物如有丢失或损坏按市场价赔偿”，而上诉人所举《告知函》、判决书不能证明双方当事人对未能返还的租赁物形成按《告知函》明确单价进行赔偿的合意主张成立，其应承担举证不能的不利后果；同时，被上诉人所举证据已能初步证明单价的成立，上诉人虽有异议，但无证据反驳。故对上诉人要求按告知函单价计赔的请求不予采信。 综上所述，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费24368.20元，由上诉人曙光建设有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 王 军 审判员 陈福江 审判员 李颖敏 二〇一九年七月二十四日 书记员 刘 皓