福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初15442号 原告:李绍军，男，1971年6月15日出生，汉族，住贵州省黔西县。 委托诉讼代理人：庄漫莉，晋江市永和法律服务所法律工作者。 被告：福马咪咪（福建）食品工业有限公司，住所地福建省晋江市五里工业园区，统一社会信用代码913505826115810275。 法定代表人：许元建。 委托诉讼代理人：孙树玲，福建伟盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘如男，福建伟盛律师事务所律师。 原告李绍军与被告福马咪咪（福建）食品工业有限公司（以下简称福马咪咪公司）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李绍军向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告之间的劳动关系；2.判令被告支付原告经济补偿金30586.5元[经济补偿金为本人平均工资2913元×10.5个月(2008年8月至2018年9月，共10年1个月)=30586.5元]；3.判令被告返还原告住宿押金100元；4.判令被告支付原告未支付的工资22214元[2017年2月至6月（共计5个月）拖欠工资（2913元×５个月）＋（留款110×5）=15115元，2018年2月、3月、5月（共计3个月）拖欠工资2913×3=8739元，2018年4月的17天工资1360元，2018年6月的25天工资2000元，合计15115元+8739元+1360元+2000元-借款5000元=22214元]。事实和理由：原告于2008年8月28日入职被告处务工，工种为叉车工。被告与原告有签订劳动合同，原告每月保底工资2500元另加绩效和工化为工龄，月平均工资为2913元，工资每月月底发放，原告工资每月扣10%到年底统一发放，上班时间为早晨7点至晚上7点。被告有提供住宿，但需要押金100元，被告从未给原告缴纳过社保。原告进入被告处以来一直兢兢业业地工作，但从2017年2月至6月，2018年2月、3月、5月，2018年4月的17天，2018年6月的25天都没有发放工资。被告没有发放原告的工资，并未给原告缴纳社保，严重侵犯了原告的利益。2018年6月份，被告因未按时足额发放工资，原告生活困顿，被告特支付了5000元给原告作为借款。综上，被告未及时足额发放原告的工资，没有为原告缴纳社保，原告的权利得不到保障。因此，原告提起诉讼，以维护自身的合法权益。 被告福马咪咪公司辩称：1.双方之间的劳动关系实际上已经在2018年6月份解除。由于被告经营效益不好，企业处于陆续停工的状态。原告自2017年2月份开始就自行在其他企业工作，被告在2017年2月份至6月份也没有进行生产，且2018年2月至5月也处于停业状态。2.原告诉求的经济补偿金不能成立，由于在被告停业期间双方的劳动关系尚未解除的情况下，原告已经另谋他岗，双方之间的劳动关系是由于原告的原因才解除的。3.退一步说，在经济补偿金成立的情况下，原告的计算标准也是错误的。原告本人的月平均工资并没有达到2913元的，且其工作年限实际只到2018年6月份，计算的时间不应是10.5个月。4.原告所主张的2017年2月至2017年6月的工资应当按照泉州最低平均工资标准即每月1500元来计算，因为2017年2月至2017年6月被告并没有生产，原告并没有实际的劳动。2018年2月份到2018年5月份，被告公司处于停产状态，故工资应当按照泉州最低平均工资标准每月1500元来计算。2018年6月原告的工资应当为1835元，因原告的基本工资为2040元，当月上班的天数为25天，故2018年6月份的工资为1835元。5.原告主张的住宿押金没有证据证明，也与事实不相符。 在审理过程中，原告向本院提供并陈述了下列证据材料：1.居民身份证1份，用以证明原告的身份信息及主体资格。2.企业信用信息1份，用以证明被告的基本信息及主体资格。3.工牌1份，用以证明原告在被告处上班的事实。4.银行卡工资流水1份，用以证明原告于2008年8月28日进入被告处上班的事实，被告向原告工资卡发放工资，以及被告拖欠原告工资的事实。5.复工协议书1份，用以证明被告拖欠员工工资而停工的事实。6.微信聊天记录1份，用以证明原告的妻子蒙有云要求公司管理员支付原告工资的事实。7.晋劳仲案[2018]1031-1032号裁定书1份，用以证明原告、被告双方的争议已经经过劳动仲裁。8.劳动仲裁裁定书的送达回证1份，用以证明双方的劳动争议已经经过劳动仲裁。9.不予受理通知书1份，用以证明在无法重新申请仲裁的情况下，原告依法起诉。 被告质证认为，对于证据1、2、3、7、8、9的真实性、合法性、关联性没有异议。对于证据4的真实性没有异议，但不能实现原告的证明目的，该银行流水中有部分的汇款是原告的借款，也不是工资。对于证据5复工协议书的真实性、合法性、关联性均有异议，原告无法提供原件核对，协议书的内容非常模糊。证据6与本案没有关联性。 在审理过程中，被告未能提交证据材料。 本院认为，原告提供的证据1、2体现了当事人的基本情况，符合法律规定，本院对其证明效力予以确认。证据3、7、8、9，来源和形式未违反我国有关法律规定，与本案事实有直接的关联性，能够证明案件事实，且经被告质证无异议，本院予以采纳并作为定案的依据。关于证据4、5、6，本院将结合讼争相关问题一并予以分析。 在本案中，原告表示双方曾签订劳动合同，但仅有的1份在被告处。被告确认有签订劳动合同，但辩称约定的月工资是2024元，并不是原告所述的情况。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，鉴于被告作为原告的用人单位，对劳动者的工资情况负有举证责任，但被告未能对其所主张的有关原告的工资情况提供确实充分的证据予以证明，故被告应承担相应举证不能的法律后果。进而，原告主张月平均工资2913元，并不与其在证据4银行卡工资流水的相应记载相悖，在被告未能提供足以反驳的相反证据的情况下，本院对原告的该项主张予以采信。鉴于现有证据材料尚不足以证明有关留款的约定情形，故本院对原告有关留款的主张不予支持。 在本案中，原告主张被告在以下期间（自2017年的2月至6月，2018年的2月、3月、5月，2018年4月的17天，2018年6月的25天）都没有发放工资。被告辩称，由于被告经营效益不好，企业处于陆续停工的状态，原告自2017年2月份开始就自行在其他企业工作，被告在2017年2月份至6月份也没有进行生产，且2018年2月至5月也处于停业状态，在证据6中有一段时间点为6月26日的对话内容是“才开工几天”，也足以证明原告所提到的停工时间与事实不相符，可证实在原告现主张的应支付工资期间内，被告都是处于停产的状态，原告实际没有工作，除了6月份上班的25天外，其余主张工资的时间，被告认为应按晋江市企业停工的工资标准支付工资。鉴于双方均确认原告在2018年的6月份工作25天，故本院予以认定。关于证据5复工协议书，原告确认是在2018年6月份签订复工协议书，除了证明被告一直拖欠员工的工资，还表示在复工协议签订后，原告也有按协议继续上班，但是被告依旧没有按时支付工资。而在原告提供的证据6微信里体现的6月26日对话内容“才开工几天”等，结合原告提供的证据5复工协议书，可以说明在2018年6月份前存在停产的情形，并且结合证据4所体现的银行卡工资流水和原告所述的工资发放情况，在没有相反证据足以反驳的情况下，对被告关于其企业在2018年2月至5月期间存在停产的主张，予以采信。对被告关于自2017年的2月至6月期间也存在停产的主张，鉴于被告并未能进一步提供其他证据予以证明，故本院认为，被告的该项主张证据不足，不予采信。 在本案中，原告主张被告未及时足额发放工资，也没有为原告缴纳社会保险费用，鉴于作为用人单位的被告并未能提供相反证据予以反驳，故本院对原告的该项主张予以采信。诉讼中，双方均确认原告自2008年8月28日受雇于被告，从事叉车司机的工作，本院对此予以认定。但是对于何时解除劳动关系，双方各执一词，鉴于现有证据材料未能体现协商一致解除劳动关系，被告作为用人单位也未能就其所主张的解除劳动合同的情形符合相应法律规定，提供确实充分的证据予以证明，而根据证据7裁定书所载明的内容，原告曾于2018年9月提出劳动仲裁申请，请求解除双方之间的劳动关系，故本院认为，被告关于双方的劳动关系于2018年6月底解除的主张，证据不足，不予采信。在本案中，被告还主张，根据证据4银行卡工资流水，原告的实际劳动关系于2015年9月份已经终止，到2017年才重新建立了劳动关系，故即便存在经济补偿金，也应是从2017年起算。鉴于被告的该项主张未能得到原告的认可，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，鉴于被告并未能对解除劳动合同、计算工作年限等提供确实充分的证据予以证明，故本院对被告关于双方的劳动关系于2018年6月底解除和原告的工作年限等相应主张，不予支持。在本案中，原告主张，其到2018年9月份才离厂，并基于被告未及时足额发放工资及为其缴纳社会保险费用等理由，其在2018年9月13日申请劳动仲裁，单方提出了解除劳动合同，本院认为，原告提出解除劳动关系所依据的理由是符合《中华人民共和国劳动合同法》中有关劳动合同解除的相关规定的。进而，在对解除劳动合同、计算工作年限负有举证责任的被告未能就其相应的主张提供确实充分的证据加以佐证的情况下，原告在被告处的工作年限应计算至原告明确提出解除劳动关系的主张之日即2018年9月13日。 在本案中，原告主张住宿押金100元，鉴于被告未予认可，且原告未能提供相应证据予以证明，故本院对原告的该项主张不予采信。原告确认被告于2018年6月份支付了5000元作为借款给原告，并提供证据4银行卡工资流水的相应记载予以佐证，属于原告的自认行为，该事实对被告有利，本院予以确认。 经庭审举证、质证并认证，结合当事人的陈述，对本案主要事实可作如下认定：被告李绍军自2008年8月28日受雇于被告福马咪咪公司，从事叉车司机的工作。原告月平均工资为2913元，被告在2018年2月至5月期间存在停产，原告在2018年的6月份工作25天。被告未能及时足额向原告发放工资，也没有为原告缴纳社会保险费用。原告于2018年9月13日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：“一、解除申请人李绍军、蒙有云与被申请人福马咪咪公司之间的劳动关系。二、被申请人支付2名申请人经济补偿金，其中李绍军30586.5元、蒙有云16×××××元。三、被申请人退还2名申请人住宿押金，其中李绍军100元、蒙有云1**元。四、被申请人支付2名申请人工资，其中李绍军22214元、蒙有云20**年4月份至6月份9000元。”该仲裁委员会于2018年11月22日以原告无正当理由未到庭等理由，作出晋劳仲案［2018］1031-1032号裁定书，裁定“一、申请人李绍军、蒙有云视为撤回仲裁申请。二、准许被申请人福马咪咪（福建）食品工业有限公司撤回仲裁反申请。”后，原告再次申请仲裁，该仲裁委员会作出晋劳仲不［2018］78-79号不予受理通知书。为此，原告提起本案诉讼，请求判令：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.被告支付原告经济补偿金30586.5元；3.被告返还原告住宿押金100元；4.被告支付原告未支付的工资22214元。起诉时，原告确认被告于2018年6月份支付了5000元，扣除该笔款项后，原告在第4项诉讼请求中主张未支付的工资金额为22214元。 另查明，2017年7月1日起晋江市执行最低工资标准为1500元/月。 本院认为，原告李绍军受雇于被告福马咪咪公司从事叉车司机，原告和被告之间存在劳动关系，事实清楚，依法应受法律保护。关于原告提出的解除劳动关系的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，鉴于被告存在未能及时足额向原告发放工资及为原告缴纳社会保险费用的情形，故本院认为，原告关于解除劳动关系的主张，符合相关法律规定，应予支持。关于原告所主张的经济补偿金30586.5元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，被告依法应按原告的工作年限及工资标准支付相应的经济补偿金。结合前述分析，原告在被告处的工作年限应自2008年8月计算至2018年9月，则原告的经济补偿金应按2913元/月×10.5个月=30586.5元予以认定。关于原告提出的要求被告返还住宿押金100元的请求，鉴于被告对此未予认可，且原告未能提供确实充分的证据予以证明，故本院认为，原告的该项诉讼请求，证据不足，不予支持。 关于原告所主张的被告尚未支付的工资22214元，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，被告在原告的工作期间未能及时足额支付工资，被告依法应承担相应的民事责任。在原告的诉讼请求中，要求支付2017年2月至6月期间的工资计15115元，鉴于被告未能举证其自2017年的2月至6月期间也存在停产，故在被告未能对其该期间的工资支付情况提供确实充分的证据予以证明的情况下，原告该期间的工资应按2913元/月×5个月=14565元予以认定。对于原告所主张的留款110元×5，结合前述分析，鉴于被告对此未予认可，且原告未能提供确实充分的证据予以证明，故本院认为，原告的该相应金额的诉讼请求，证据不足，不予支持。关于原告主张的2018年2月至5月期间的工资计8739元+1360元=10099元，根据《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”的规定，鉴于现有证据材料并未能体现在2018年的2月至5月期间停产系因原告的原因，故被告依法应在1个工资支付周期内支付相应工资即2913元/月，超过1个周期的即以不低于晋江市执行的最低工资标准1500元/月支付。因而，基于原告主张2018年4月有17天未发放工资，结合劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》关于月计薪天数等相关规定，则按1500元/21.75天×17天=1172.41元予以认定。进而，2018年的2月至5月的工资为2913元+1500元×2个月+1172.41元=7085.41元。关于原告主张的2018年6月的25天工资2000元，结合月工资2913元进行计算，原告的该项主张并不超出法律规定的范畴，予以照准。综上，对于原告所主张的被告尚未支付工资的期间，其工资合计14565元+7085.41元+2000元=23650.41元，扣除原告确认借支的5000元，则原告该项诉讼请求应按23650.41元-5000元=18650.41元予以支持。关于该项请求的其他金额，本院认为，证据不足，不予支持。 综上所述，原告在本案中提出被告应支付相应的工资和经济补偿金等项诉讼请求，符合相关法律规定的，本院予以支持。鉴于双方至今未能达成一致的调解协议，故本院依法作出判决。依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条第（三）项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条第一款、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第十三条第二款、第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第七条、第六十四条、第六十六条、第七十六条之规定，判决如下： 一、确认原告李绍军与被告福马咪咪（福建）食品工业有限公司之间的劳动关系解除。 二、被告福马咪咪（福建）食品工业有限公司应于本判决生效之日起10日内支付给原告李绍军工资18650.41元。 三、被告福马咪咪（福建）食品工业有限公司应于本判决生效之日起10日内支付给原告李绍军经济补偿金30586.5元。 四、驳回原告李绍军的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告福马咪咪（福建）食品工业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判长  张安腾 审判员  洪肇鑫 审判员  许礼俊 二〇一九年七月十一日 书记员  郭宝琳 附件：本案所适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第三十二条有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同： （一）在试用期内的； （二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的； （三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。 第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 第七条在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。 第六十四条审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。 第六十六条审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》 各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）： 根据《全国年节及纪念日放假办法(?javascript:SLC(100311,0)?)》（国务院令第513号）的规定，全体公民的节日假期由原来的10天增设为11天。据此，职工全年月平均制度工作天数和工资折算办法分别调整如下： 一、制度工作时间的计算 年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天 季工作日：250天÷4季＝62.5天/季 月工作日：250天÷12月＝20.83天/月 工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。 二、日工资、小时工资的折算 按照《劳动法(?javascript:SLC(9587,0)?)》第五十一条(?javascript:SLC(9587,51)?)的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为： 日工资：月工资收入÷月计薪天数 小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。 月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天 三、2000年3月17日劳动保障部发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知(?javascript:SLC(29283,0)?)》（劳社部发[2000]8号）同时废止。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 -12- -11-