重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0237民初1760号原告:钟盈海，男，1978年8月17日出生，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：钟盈行，重庆周立（开州）律师事务所律师，特别授权。被告:重庆进源送变电工程有限公司，住所地重庆市渝中区解放西路******，统一社会信用代码915001030605193814。法定代表人：胥洪江，总经理。委托诉讼代理人：刘祥顺，重庆百君律师事务所律师，特别授权。第三人：钟盈权，男，1972年11月18日出生，汉族，住重庆市开州区。原告钟盈海与被告重庆进源送变电工程有限公司（下简称“进源送变电公司”）、第三人钟盈权因挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年4月25日立案受理后，依法适用简易程序，于同年6月11日公开开庭进行了审理。上列当事人及其诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告钟盈海向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即返还原告保证金及被扣留的工程款共计330093.49元（含工程款119660元、保证金200000元、保险费用8833.49元、物资保证金1600元）及利息（利息以330093.49元为基数，自2017年11月28日起至2019年4月3日止按年利息6%计算逾期资金利息）。2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告与第三人系同胞兄弟关系，第三人是从事农村电网改造业务的。被告于2015年8月25日中标了“巫山公司2015年新增农网改造工程”项目，因该项目地处偏远，地质条，地质条件恶劣将该中标项目让与原告，实际由第三人在实际经营，被告按合同总价的3%收取提成及管理费用，并于2015年9月18日与原告（因第三人当时在工地，而项目那边又急需相关手续，便让第三人之弟即原告去完善，因相关手续一直以原告名义签订不方便更改，直到工程结束）签订《项目联营经营协议书》，协议约定：双方联营经营巫山供电公司总包或分包项目，联营经营期限1年，经营区域在巫山供电公司区域内。联营期间，原告在被告的监督指导下实行经营并在其资质证书范围内开展生产经营活动。原告必须严格遵守并按被告制定的《安全生产责任书》和《项目管理目标责任书》的要求。项目部若发生违法经营或没有落实被告相应的管理要求，或未能完成承包指标及时上交其管理费，被告有权终止本协议。协议签订后被告要求原告支付了20万元的保证金，承诺工程完工后予以退还。现原、被告所联营的工程项目早已完工，相关款项早已结算完毕（2015年还有工程尾款101662.24元、2016年还有45395.56元工程尾款巫山电力公司还未拨付），且已将工程款汇入了被告公司，但被告却以陈宗安（与被告之间已另案处理完毕）发生工伤等事宜为由拒绝退还保证金并将部分工程款予以扣留，迟迟不予支付给原告。综上，原告认为被告的行为已违反《中华人民共和国总则》、《中华人共和国合同法》及双方签订的《项目联营经营协议书》之规定。其违约行为致使原告遭受了巨大损失。为此，请求依法支持原告的诉讼请求。被告进源送变电公司辩称，原告诉状陈述的事实与实际情况不符，原告称第三人从事农网改造工程业务是没有依据的，称被告于2015年8月25日中标了“巫山公司2015年新增农网改造工程”项目，此说法不是事实，实际上是原告承揽的工程，我公司只是参与合作。原告称由第三人在经营是错误的，实际上是由原告在经营。原告称因第三人当时在工地，而项目那边又急需相关手续，便让第三人之弟即原告去完善，因相关手续一直以原告名义签订不方便更改，直到工程结束该说法是虚假的。原告称协议签订后被告要求原告支付了20万元的保证金，实际支付的是19万元的保证金。原告称承诺工程完工后予以退还不是事实，与合同约定不符。原告称现原、被告所联营的工程项目早已完工不是事实，实际只是户外作业已经完成，档案工作、税费清缴都没有完成。原告称相关款项早已结算完毕（2015年还有工程尾款101662.24元、2016年还有45395.56元工程尾款巫山电力公司还未拨付）且已将工程款汇入了被告公司，实际上电力公司款项还未拨付完，原告该陈述是虚假的。总之，原告的诉讼请求不能成立，请求法庭依法驳回。第三人钟盈权述称，案涉工程实际上是我承揽的，由于我在巫山，原告在重庆，我就委托原告在重庆与被告签订的合同。合同签订后，我一直在巫山的现场履行这份合同，同时要求被告将原告的名字更正为第三人的名字，被告说第三人和原告是亲兄弟，变不变更无关紧要。原告的诉讼请求及事实理由是事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合其他案件事实综合审查认定。结合本院认证，本院确认的事实如下：被告进源送变电公司系经依法登记成立的有限责任公司，经营范围为“从事建筑相关业务（取得相关行政许可后方执业）；电力技术的研发；销售；金属制品（不含稀贵金属）、电器机械及器材、高低压变电设备、电线电缆、电子立品（不含电子出版物）、电力设备的租赁；输变电工程专业承包贰级（按相应资质核定范围及期限从事经营）”。原告钟盈海与第三人钟盈权是同胞兄弟关系。2015年8月25日，国网重庆招标有限公司给进源送变电公司发出《中标通知书》，载明“重庆进源送变电工程有限公司：2015所新增农网改造升级中央预算内项目10千伏及以下工程施工框架招标（批次编号：GWCQ-FWZ-ZB-NWKJ-201502）巫山公司2015年新增农网改造升级中央预算内项目10千伏及以下工程施工框架招标04（分标编号：GWCQ-Z2015G-GC4044包4），根据评标委员会的评审结果，经国网重庆市电力公司招标领导小组批准，贵公司被确认为中标人，投标报价（折扣比例）：96.8%。授予合同价按照该供电单位行政供电区域框架内所有中标服务商投标报价算术平均值执行。请贵公司收到中标通知书后，凭本中标通知书（正本）及携带所需的资料（包括但不限于法定代表人授权书等）到国网重庆巫山县供电有限责任公司联系订立书面框架协议事宜，并在发出通知书之日起30天内完成框架协议的签订。然后根据工作进度与项目单位签订服务合同。若框架招标结果执行期结束，凭本通知和服务合同到本公司办理投标保证金退还手续”。2016年1月6日,进源送变电公司给钟盈海出具《法人授权委托书》，授权钟盈海代表公司全权办理“巫山公司2015年新增农网改造升级中央预算内项目10千伏及以下工程施工的商务谈判、合同签定、施工、预决算、工程款的拨付、竣工资料等各项具体工作并签署全部有关的文件、协议及合同，经法定代表人签字或盖章后生效，我单位负责履行，承担责任。工程款划入账号：3460601001********；开户行：兴业银行重庆江北支行。在授权有效期内，在撤销授权的书面通知送达贵方以前，本授权书一直有效。被委托人签署的全部文件、协议及合同不因授权撤销现时失效。此委托有效期为二0一六年一月六日至二0一六年十二月三十一日”。随后，进源送变电公司（联营方、甲方）与钟盈海（联营方、乙方）签订《项目联营经营协议书》，主要内容为“二、联营经营范围乙方联营经营巫山供电分司总包或分包项目，联营经营期限1年，经营区域在巫山供电公司区域内。联营期间，乙方在甲方的监督指导下实行合法自主经营、自担风险、独立核算、自负盈亏。乙方应遵守国家法律法规及所在地行业主管部门有关规定，在甲方资质证书范围内开展生活经营活动。三、甲、乙双方责任（二）乙方责任1.负责办理项目备案等有关事宜，并承担一切费用（包括租用办公场所、聘用分公司工作管理人员的工资、社保、奖金、补贴、差旅费等的所有一切费用）。3.按本协议书第二条承包经营的有关规定和要求，负责项目的经营管理，并按本承包经营管理协议书的规定及时向甲方缴纳承包经营管理费和履约风险保证金。5.履行甲方与建设单位签订的《建设工程施工合同》、补充协议、设计变更和设计图纸标明的所有内容和条款，在工程项目保质、保量、保安全的同时确保工程项目的如期完成，并承担施工过程中产生的一切经济和法律责任。11.依法纳税、诚信经营，保证甲方的利益、名誉、信誉不受任何损害，否则依法承担一切后果和责任。12.按工程项目内业资料管理规定，督促各项目部整理齐全各种内业资料并归档，由专人管理，随时备查，保留原始记录的可追溯性。工程竣工验收合格后10个工作日内，将完整的验收资料报送有关单位及甲方签字盖章，并负责报备归档。必要时甲方可随时将这些资料收归总公司，并由甲方出具收取资料凭证。四、项目经营范围、经营区域、及经营期限1.经营范围：按项目规定的范围。2.经营区域：项目区域。3.经营期限期：从2015年9月18日至2015年12月31日。五、财务管理规定工程款支付方式：（1）已完工项目，并办理工程验收、结算的，财务费用结清的，可以一次性付清应付款；（2）凡未完工项目，工程款暂缓借支，急需支付的劳务费用的必须造花名册后支付。七、管理费计取方式和付款办法及有关规定1.经营管理费按合同总价的3%计取；（以年终工程总产价在1000万以上2500万以下管理费用2.5%；工程年产价在2600万以上3000万以下管理费用2%；工程年产价在5000万以上管理费用1.5%）。2.工程经营所在地的税费由乙方负担。3.工程承包所得的个人所得税就地缴纳，由乙方承担。成本票由乙方提供合法的。每次暂按3%扣留，票据到达财务后审核通过，如数退还所扣的成本票费用，如不能提供按金额的5%收取。4.上述由甲方代缴的税费乙方应及时转入甲方指定账户。5.协议签订后，交20万元作为风险保证金。八、安全、质量、劳资纠纷和发票风险保证金3.风险保证金的退还，工程全部竣工验收合格，并且乙方结清项目民工工资及相关移交完成后，甲方退还全部费用……”，该《项目联营经营协议书》上无签订时间。2015年10月8日，国网重庆巫山县供电有限责任公司（发包人）与进源送变电公司（承包人）签订《合同协议书》，主要内容为“一、工程概况1.工程名称：2015年新增农网改造升级工程10千伏及以下工程（包2）。2.工程地点：重庆市巫山县。三、合同工期1.计划开工日期：2015年10月。2.计划竣工日期：2016年6月。五、签约合同价与合同价格形式1.签约合同价暂定为人民币231.6万元（含税），具体价格构成详见《价格表》（附件1）。根据《2015所新增农网改造升级工程10千伏及以下工程施工框架招标采购》中，一个基层单位有多个中标服务商的，该折扣比例为该分标内所有中标服务商投标报价算术平均值。单项工程最终按甲方审定结算施工费97.03%的折扣比例进行结算。2.合同价格形式：发包人和承包人同意合同价格形式为下列第2.2种合同价格形式：2.2总价合同。七、项目经理承包人项目经理：钟盈海……”。2016年6月16日，国网重庆巫山县供电有限责任公司（发包人）与进源送变电公司（承包人）签订《合同协议书》，主要内容为“一、工程概况1.工程名称：2016年农网改造升级中央预算内项目10千伏及以下工程（包1）。2.工程地点：重庆市巫山县。三、合同工期1.计划开工日期：2016年6月。2.计划竣工日期：2016年12月。五、签约合同价与合同价格形式1.签约合同价暂定为人民币106.5万元（含税），具体价格构成详见《价格表》（附件1）。单项工程最终按甲方审定结算施工费96.8%的折扣比例进行结算。2.合同价格形式：发包人和承包人同意合同价格形式为下列第2.2种合同价格形式：2.2总价合同。七、项目经理承包人项目经理：钟盈海……”。2015年9月17日，进源送变电公司收取钟盈海保证金200000元，出具的《收据存根》载明“交款单位钟盈海；收款方式现；人民币贰拾万元；收款事由安全保证金。支付胥总卡188000元，现金2000元，退回投标保证金10000元”。案涉项目施工过程中，国网重庆巫山县供电有限责任公司向进源送变电公司合计支付案涉工程款2794099.54元，含：2016年2月3日，支付200000元(15年新增施工费)；2016年5月21日支付施工费300000元；2016年8月23日支付施工费500000元；2017年1月13日支付施工费550000元；2017年1月13日支付施工费200000元、100000元；2017年4月21日支付施工费200000元；2017年8月21日支付施工费100000元；2017年12月26日支付施工费230000元；2018年1月24日支付施工费151582.27元；2018年2月8日支付施工费98535.35元、163981.92元。2018年3月30日，国网重庆巫山县供电有限责任公司将钟盈海交纳的2015年、2016年农网项目投标保证金20000元退回给进源送变电公司。同年4月12日胥洪江将该保证金退回给钟盈海。到目前为止，进源送变电公司（均以胥洪江名义支付）支付钟盈海案涉工程款2576642.8元，含：1.（包1）：2017年1月15日支付290000元；2017年4月25日支付175000元；2017年4月31日支付92000元；2018年2月10日支付265668元；该条合计822668元。2.（包2）：2016年2月3日支付50000元、50000元、50000元、44000元,2016年5月30日支付261000元,2016年8月25日支付465000元,2017年1月16日支付433500元,2017年1月21日支付100000元,2018年1月29日支付147034.8元（付2015年尾款）,2018年2月11日支付153440元（2015年农网及保证金）,该条合计1753974.8元。原告在施工过程中，案外人陈宗安于2015年11月11日-2016年9月29日在原告施工的工地务工，2016年7月4日陈宗安在施工过程中高空跌落受伤，造成创伤性蛛网膜下腔出血，左手示指皮裂伤。该案经重庆市渝中区人民法院审理，于2017年8月24日判决确认陈宗安在2015年11月11日-2016年9月29日期间与被告进源送变电公司存在劳动关系；2018年8月2日、11月20日经重庆市渝中区人民法院两次调解，确认由进源送变电公司支付陈宗安工资（2016月6月）5500元及通讯补贴1500元（2016年2月-6月），共计7000元；确认由进源送变电公司支付陈宗安九级伤残的各项工伤待遇64000元及未签订劳动合同的双倍工资差额53000元。本条合计124000元，该款进源送变电公司现已支付完毕。本院认为，被告进源送变电公司就其承包的2015年新增农网改造升级中央预算内项目10千伏及以下工程、2016年农网改造升级中央预算内项目10千伏及以下工程与原告钟盈海签订《项目联营经营协议书》，被告将该二项目交由原告完成，约定原告以被告的名义从事工程建设，由原告独立经营，原告对整个经营活动自负盈亏，被告收取一定的管理费。不难看出，原、被告之间的合同关系名为联营，实为挂靠，本案案由应为挂靠经营合同纠纷。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，合同无效。因此，原、被告之间签订的《项目联营经营协议书》应为无效，自始对双方当事人不具有法律约束力。依照我国合同法相关规定，合同无效，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。《项目联营经营协议书》是原告钟盈海以自己的名义与被告进源送变电公司签订的，原、被告才是合同当事人，钟盈权非合同主体，其不能依据该合同向被告主张权利。原告钟盈海按照《项目联营经营协议书》的约定对案涉工程进行施工后，国网重庆巫山县供电有限责任公司已向被告进源送变电公司合计支付案涉工程款2794099.54元，其中被告已支付原告2576642.8元，原告称下余部分中被告尚有119660元工程款未支付给原告，被告对该金额无异议，故本院予以确认。对于被告尚未退还的安全保证金是200000元还是190000元的问题。原告在履行《项目联营经营协议书》过程中，向被告缴纳安全保证金200000元是实，其中10000元系国网重庆巫山县供电有限责任公司将原告缴纳的投标保证金退回被告后充抵，胥洪江于2015年9月17日给原告出具收据，表明此时被告已经收到了该投标保证金。2018年3月30日，国网重庆巫山县供电有限责任公司将原告交纳的2015年、2016年农网项目投标保证金20000元退回给被告，被告于同年4月12日将该款支付给原告，显然被告支付的该投标保证金中并不包含原告于2015年9月17日向被告缴纳的10000元安全保证金。为此，被告辩称已退还原告安全保证金10000元的理由无充分的证据证明，本院不予采信。故被告尚未退还原告的安全保证金为200000元。关于被告是否应当支付原告主张的工程款119660元及安全保证金200000元的问题。由于原、被告之间签订的《项目联营经营协议书》无效，被告依据该合同所取得的财产应当返还给原告，故原告要求被告返还保证金200000元的请求符合法律规定，本院予以支持。对于原告要求被告偿付工程款119660元的请求，因国网重庆巫山县供电有限责任公司已将该款支付给被告，表明原告已实际完成了工程款项内的施工任务，被告理应及时支付给原告。故原告要求被告偿付工程款119660元的请求符合法律规定，本院予以支持。对原告要求被告以330093.49元为基数，自2017年11月28日起至2019年4月3日止按年利息6%计算逾期资金利息的请求。因《项目联营经营协议书》被确认为无效，原告对造成合同的无效有过错，也应承担相应的民事责任。故对原告该请求本院不予支持。关于被告辩称原告未完成工程档案移交和税费清缴，故原告主张要求支付保证金和工程款的条件不成就的理由。审理中，国网重庆巫山县供电有限责任公司已向被告支付了案涉工程款2794099.54元，有200余万元的工程款税务发票证明，能够证明原告已经履行了税费清缴义务，故被告称原告未履行税费清缴义务的理由无证据证明，本院不采信。对于被告辩称原告没有完成工程档案移交的问题，《项目联营经营协议书》约定“按工程项目内业资料管理规定，督促各项目部整理齐全各种内业资料并归档，由专人管理，随时备查，保留原始记录的可追溯性。工程竣工验收合格后10个工作日内，将完整的验收资料报送有关单位及甲方签字盖章，并负责报备归档。必要时甲方可随时将这些资料收归总公司，并由甲方出具收取资料凭证”，案涉工程目前是否完工并通过竣工验收结算不明确，被告也没有出示证据证明此前已要求原告移交工程档案资料，故被告该抗辩理由不成立，本院不予采纳。关于被告进源送变电公司支付陈宗安工伤保险等费124000元的问题，被告未在本案中明确要求一并处理，故该费用不纳入本案一并处理，相关当事人可另行主张权利。对于原告请求给付的保险费用8833.49元、物资保证金1600元，因原告没有提交相应的证据证明，被告也否认，故对原告该请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十七条、第五十八条、第九十八条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、由被告重庆进源送变电工程有限公司于本判决生效后10日内支付原告钟盈海工程款119660元、安全保证金200000元。二、驳回原告钟盈海的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6252元，减半交纳计3126元，由原告钟盈海负担500元，由被告进源送变电公司承担2626元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行的最后一日起计算。审判员  吴光辉二〇一九年七月十日书记员  黄冬梅