河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终2843号 上诉人（原审被告、反诉原告）：许海波，男，1977年8月1日出生，汉族，住磁县。 委托诉讼代理人:苏文雅，河北瀛保律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：河北滏潮律师事务所，住所地磁县安康路路南。 法定代表人：司文艺，该所主任。 委托诉讼代理人：申泽耀,河北滏潮律师事务所律师。 上诉人许海波因与被上诉人河北滏潮律师事务所代理合同纠纷一案，不服河北省磁县人民法院（2019）冀0427民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 许海波上诉请求：1、请求依法撤销磁县人民法院做出的（2019）冀0427民初129号民事判决，查明事实后改判或者发回重审；2、请求一审期间的申请保全保险费由被上诉人承担；3、一审诉讼费、反诉诉讼费和二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、程序违法，被上诉人虽然在代理上诉人建筑合同纠纷时，就违反律师法的相关规定，私自向上诉人收取律师费和其他费用，该收费行为均未通过河北滏潮律师事务所，在一审庭审中，基于申律师以上行为可以认定其作为代理人出庭有可能损害律所的利益，其不能作为代理人身份出庭；2、上诉人在一审中，只认可收到河北盛德建筑工程有限公司30万元，另外60万元是其他公司的工程款且这90万元不是河北盛德建筑工程有限公司工程款直接给付都是由中间人代河北盛德建筑工程有限公司及其他公司给付，作为上诉人资金周转使用，上诉人在一审中只认可了30万元，法院应该根据谁主张谁举证的原则，由被上诉人承担举证责任及时基于审理需要将举证责任分配给上诉人但是在一审审理中都未向上诉人提出，未告知由上诉人提交。 河北滏潮律师事务所辩称，1、一审程序合法。一审征求双方当事人意见，被上诉人同意上诉人当庭反诉，并放弃举证时效符合相关法律规定；2、答辩人作为法律服务单位，委托本单位工作人员到庭参加诉讼，不违反相关法律规定，且作为处理上诉人与河北盛德建筑工程有限公司案件经手人，对代理合同更加了解知情；3、答辩人收取5000元，当天出具了收据，应当向邱县法院缴纳费用是上诉人不缴纳，用电话经主任同意，票据应当由法院出具，不存在乱收费问题；4、答辩人的工作人员在维护答辩人河北滏潮律师事务所利益，不存在损害答辩人利益的任何情况，河北滏潮律师事务所再次委托该律师出庭，证明并未损害律所的利益；5、根据委托合同6.13条所收到的赔偿费用包括该案件收到的各种款项，包括但不限于调解款、赔偿款、各项救助款、赠与款等性质的款项与本案有关联的所有款项，因此，上诉人收到的90万元应当计入收入款项；上诉人与上诉人合伙人的录音证实盛德公司给付上诉人90万元调解协议在其合伙人处证实该90万元属于盛德公司。 许海波向一审法院起诉请求：1、判令河北滏潮律师事务所支付许海波代理费及违约金共计30万元；2、财产保全费、财产保全担保保险费、诉讼费用由河北滏潮律师事务所承担。 一审法院认定事实：2018年5月28日，甲方许海波、乙方河北滏潮律师事务所与丙方陈希元（保证人）签订了专项法律事务委托合同，甲方委托乙方全权代理许海波与河北盛德建筑工程有限公司合同纠纷一案的相关法律事务。委托合同第六条约定：“根据《合同法》的意思自治、平等协商原则，甲方自愿选择适用下列特约条款：A、特别约定：甲方在签订合同时向律师事务所先交5000元律师费，根据以后实际工作效果再支付剩余的律师费。即：（1）a、如最终实际收回款项在140万以下，按实际收回款项的18%收取律师费。b、如最终实际收回款项在140万元以上，除140万以下按18%计收律师费外，对超出140万以上的部分按50%计收，累计相加。（2）预交款可在最终结算时包含、扣除。（3）……（4）本合同所约定的收费比例均为不含税价款比例；如甲方要求乙方出具正式税票，收费在原约定比例基础上增加6%；乙方收到甲方一次性付款后，3日内向甲方开具税票。B、本协议所称的赔偿费用（即：乙方风险代理收款比例计算基数总额）：包括甲方与乙方自本协议签字按手印（签订）后，甲方因为该案件所收到的各种款项，包括但不限于：调解款、赔偿款，各项救助款、赠与款，各项抚慰性质的款项等，以及与本案相关联的所有收到款项。C、甲方支付剩余律师费的日期为甲方收款的当日。如甲方当日未向乙方补交的，违约金每日按应补交数额的1%计算，直至付清时止。D、法院收取的各项费用由甲方自己向法院交付、承担。E、甲丙双方已经充分理解本合同各项条款的含义、甲丙双方郑重承诺：自愿强烈要求排除适用法律法规、部门规章、行业规范、文件通知等对代理比例的禁止及除外条款。适用合同法的意思自治原则，平等订立、利益风险共同享有承担，案件冲突时同意乙方的转委托代理行为，结果由甲方负责。F、……G、……”。该合同第七条规定：“违约责任：自签字之日起，乙方律师即开始投入精力、智力研究案件，从事相关的起诉、准备、协助取证等工作，如甲方中途无论何种原因终止合同（包括但不限于：由于律师的介入威慑，对方当事人动员甲方终止合同；私下隐形调解、和解；中断与乙方的联系；未经乙方书面同意独自领取赔补偿款项等），代理费均不予退还，并按第六条A（1）a项目标金额为基数的20%向乙方计算支付违约金。如甲方认为乙方律师存在重大过错的，应向司法机关申请确认后决定。如乙方无故终止履行合同，代理费全部退还甲方，并按上述违约金的20%向甲方支付。” 委托合同签订后，河北滏潮律师事务所在邱县人民法院为许海波办理了立案手续，请求法院判令河北盛德建筑工程有限公司向许海波支付所欠工程款266万元利息，同时为其办理了保全申请手续，请求法院冻结河北盛德建筑工程有限公司的银行存款266万元或查封等价值的其他财产，并以中国太平洋财产保险有限公司邯郸市邱县支公司出具的保函作为担保。河北滏潮律师事务所在办理委托事宜时，向法院支付案件受理费28080元、保全申请费5000元及财产保全担保保险费7980元。邱县法院于2018年6月21日冻结河北盛德建筑工程有限公司的银行存款266万元。2018年7月24日，许海波向邱县法院申请撤回对河北盛德建筑工程有限公司的起诉，其在撤诉申请书中述称双方已自行达成协议私下解决。邱县法院于2018年7月24日作出（2018）冀0430民初575号民事裁定书，裁定准予许海波撤回起诉。 河北滏潮律师事务所在为许海波代理案件期间先后向许海波收取前期律师费5000元、案件受理费28080元、保全申请费5000元、保全担保费10000元（实际花费7980元）、差旅费5000元。许海波在庭审笔录中认可在其在撤诉前收到河北盛德建筑工程有限公司的给付工程款90万元，并称其中30万元是本案所涉工程款，另外60万元系其他工程款项。 河北滏潮律师事务所向本院申请诉前财产保全，请求查封、冻结许海波的银行存款280000元或等价值的财产。河北滏潮律师事务所向中国太平洋财产保险股份有限公司投保了诉讼财产保全责任保险，并以该公司出具的保函作为担保，为此支付保险费840元。一审法院作出（2018）冀0427财保140号民事裁定书，裁定冻结许海波的银行存款280000元或查封、扣押其相应价值的其他财产。 一审法院认为，（一）关于专项法律事务委托合同第六条A项和E项条款的效力问题。 根据《河北省律师服务收费指导意见》第八条规定，实行市场调节价的法律服务事务，律师事务所可实行风险代理收费，实行风险代理收费数额在标的额10%至30%内议定，具体比例由律师事务所与委托人协商确定。本案中，河北滏潮律师事务所与许海波在委托合同第六条A项中对代理费进行了约定，其中A项（1）b中约定“对超出140万以上的部分按照50%计收”超过了《河北省律师服务收费指导意见》规定的收费标准，超过部分不受法律保护，依法认定无效，对于A项中的其他内容并未违反相关规定，依法认定有效。对于E项中“甲丙双方郑重承诺：自愿强烈要求排除适用法律法规、部门规章、行业规范、文件通知等对代理比例的禁止及除外条款”违反法律、行政法规的强制性规定，依法认定无效，对于E项中其他内容并未违反相关规定，依法认定有效。 （二）关于许海波应向河北滏潮律师事务所支付的代理费问题。 根据已查明的事实，河北滏潮律师事务所为许海波办理了立案及保全申请后，邱县法院及时冻结了河北盛德建筑工程有限公司名下的银行存款266万元，之后许海波与河北盛德建筑工程有限公司自行达成协议，私下解决，许海波在庭审笔录中认可其在撤诉前收到河北盛德建筑工程有限公司给付工程款90万元，并称其中30万元是本案所涉工程款，另外60万元系其他工程款项，但其未提供证据证实60万元系其他工程款，依法对其所作辩解不予采信，认定许海波实际收回代理案件的款项为90万元。按照双方签订的委托合同约定“最终实际收回款项在140万元以下，按照实际收回款项的18%收取律师费……如甲方要求乙方出具正式税票，收费在原约定比例基础上增加6%”，因许海波要求河北滏潮律师事务所提供票据，收费比例应按24%（18%+6%）计算，代理费为21.6万元（90万元×24%）。许海波在此之前已向河北滏潮律师事务所先行支付代理费5000元、差旅费5000元及保全担保保险费剩余款项2020元（10000元-7980元），在计算代理费时应予以扣除，故许海波还应向河北滏潮律师事务所支付代理费203980元（216000元-5000元-5000元-2020元）。 （三）关于违约金及财产保全担保保险费问题。 根据合同法解释有关规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，河北滏潮律师事务所与许海波签订的委托合同第六条C项和第七条对违约金进行了约定，许海波认为违约金过高，依法以河北滏潮律师事务所实际损失为基础，兼顾合同的履行情况及预期利益等综合因素，酌定违约金自许海波向邱县法院申请撤诉之日（2018年7月24日）起，以下欠代理费203980元为基数，按照年利率6%计算至款项还清之日止。 根据已查明的事实，因许海波违约引起本案诉讼，河北滏潮律师事务所为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费840元系河北滏潮律师事务所支出的合理必要费用，故本院对河北滏潮律师事务所要求许海波承担该费用的主张予以支持。 （四）关于代理费票据、诉讼费预收票据等问题。 根据已查明的事实，待许海波向河北滏潮律师事务所付清下欠代理费后，河北滏潮律师事务所应向许海波提供216000元代理费正规发票,依法对此予以支持。另外，许海波主张要求河北滏潮律师事务所给付案件受理费及保全申请费票据，依法对此予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：1、许海波于本判决生效后十日内给付河北滏潮律师事务所下欠代理费203980元、财产保全担保保险费840元并支付违约金，其中违约金以203980元为基数，自2018年7月24日起按照年利率6%计算至款项还清之日止；2、河北滏潮律师事务所于被告许海波付清代理费之日向许海波提供代理费正式发票；3、河北滏潮律师事务所于本判决生效后十日内给付许海波代理案件的案件受理费及保全申请费预收票据；4、河北滏潮律师事务所与许海波所签订代理合同第六条A项（1）b中约定的“对超出140万以上的部分按50%计收”无效，A项中其他内容有效；5、河北滏潮律师事务所与许海波所签订代理合同第六条E项中“甲丙双方郑重承诺：自愿强烈要求排除适用法律法规、部门规章、行业规范、文件通知等对代理比例的禁止及除外条款”无效，E项中其他内容有效；6、驳回河北滏潮律师事务所的其他诉讼请求；7、驳回许海波的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元、保全申请费1920元，由河北滏潮律师事务所负担2449元，许海波负担5271元；反诉费25元，由河北滏潮律师事务所负担10元，许海波负担15元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以认可。 本院认为，关于上诉人许海波称被上诉人河北滏潮律师事务所应当向上诉人出具收费发票的问题。一审法院已经对上诉人许海波提出的该项请求作出处理，故上诉人该项请求，本院不予支持。关于上诉人许海波提出只收到河北省的建筑工程有限公司30万元工程款，另外60万元与本案无关的问题。上诉人许海波对于该请求除了自己的陈述外，并未提交相关证据证明，而河北滏潮律师事务所对此也不予认可。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条的规定，当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。故上诉人该上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予认可。关于上诉人许海波称一审程序违法的问题。上诉人许海波称申泽耀作为河北滏潮律师事务所的代理人擅自收费不开具发票损害了该所的利益不能作为代理人出庭，一审法院仍然让其出庭违反了程序。被上诉人申泽耀对此不予认可，认为如果其损害了被上诉人的利益，被上诉人就不会在二审中再委托其参加诉讼，显然，上诉人所称没有依据。根据《律师服务收费管理办法》的规定,不向委托人提供预收异地办公差旅费用概算，不开具律师服务费收费合法票据，不向委托人提交代缴费用、异地办案差旅费的有效凭证的，由相关行政部门给予行政处罚。如果被上诉人的委托代理人申泽耀有上述行为，上诉人许海波可以向有关部门举报。故上诉人该上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，许海波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4370元，由许海波负担。 本判决为终审判决。 审判长  贾梅录 审判员  赵建平 审判员  孙 佳 二〇一九年七月八日 书记员  孙 星