安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0202民初5390号 原告：赵明，男，1968年5月31日，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 原告：马方方，女，1972年8月31日，汉族，住址同上。 被告：承伟，男，1973年10月26日，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 被告：后显婷，女，1982年9月23日，汉族，住安徽省芜湖市。 两被告共同委托诉讼代理人：董邦林，安徽文理律师事务所律师。 原告赵明、马方方与被告承伟、后显婷民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月22日立案。依法适用简易程序，于2019年6月12日公开开庭进行了审理。原告赵明、马方方，被告承伟、后显婷的共同委托诉讼代理人董邦林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵明、马方方向本院提出诉讼请求：1、判令被告承伟归还原告投资芜湖中成典当有限责任公司（以下简称“中成典当公司”）的借款本金1626062元、投资收益1087517元、利息656387元（2015年11月25日起按年利率12%暂计至2019年3月20日），并继续按年利率12%付息至实际清偿之日止。事实和理由：原告赵明于2010年2月22日投资中成典当公司3000000元。被告承伟为了能够独自掌控中成典当公司，于2011年7月19日出具承诺书，承诺赵明、俞更生在芜湖中成典当有限公司中所投资的陆佰万元股本金的投资收益回报按年30%结算，该收益由承伟负责承担并在每年2月21日前结清。2013年11月24日起中成典当公司股权转让时，承伟在未清算的情况下，转让了中成典当公司空壳。原投资中成典当公司的投资掌控在承伟手中，为此赵明、承伟双方签订了“对赵明在芜湖中成典当有限公司投资款项等的情况说明及善后协议（二）”（下称“善后协议”）。善后协议约定：赵明投入中成典当公司的股本金及投资收益，转为承伟个人向赵明的借款（本条等同于借条，承伟不另行出借条给赵明）；本次股权转让之日起两年内，承伟不向赵明支付借款利息；借款到期后，承伟应当归还上述款项，如逾期，承伟按月息一分承担借款利息；赵明承诺两年内不以第二条内容单独起诉承伟等。2017年11月23日芜湖永信会计师事务所受芜湖市中级人民法院委托对赵明与承伟间的借款往来进行了审计。在分别对赵明、承伟之间、赵明与中成典当公司（承伟）之间往来明细一一列出，并经赵明、承伟签字确认后出具了芜湖永信审字（2017)第0507号《专项审计报告》。该审计结果第三条：“承伟欠赵明在芜湖中成典当有限责任公司股本金及投资收益截止到2013年11月24日为4984438.36元，其中股本金300万，投资收益1984438.36元。…”（收益按24%计算);该报告同时表明原告与中成典当公司（承伟）2011年5月27日至2011年12月31曰期间先后往来24笔。根据双方确认的该往来流水并按年24%计算，截止到签订“善后协议”之日，赵明欠“芜湖中成”借款本金1373938元、利息896921元。根据法律规定，本案中，截止到双方签订“善后协议”的2013年11月24日，上述原告的债务与债权应当可以抵销。经冲抵后，承伟（中成典当公司）欠赵明本金1626062元，欠投资收益1087517元，合计2713579元。现两原告为维护自身的合法权益诉至法院，请求判如所请。 被告承伟辩称：1、原告赵明持有的中成典当公司股权并没有转让给被告承伟，原告依据善后协议，要求确认其转让的股权为借款并要求被告承伟还款，没有事实和法律依据；2、即使善后协议中关于原告赵明的投资款转为借款的约定成立，因中成典当公司存在经营亏损，应当由原告赵明与被告承伟共同分担，现原告起诉要求承伟承担全部亏损与协议约定不符；3、即使不考虑中成典当公司的亏损，仅仅根据审计报告结论，截止2017年6月20日，原告欠中成典当公司本息合计2161225.15元，承伟应付利息从2015年11月25日至2017年6月20日共计562691元。两项相抵，承伟应付本息合计1400966元；4、根据善后协议，原告现主张归还本息已经超过诉讼时效。 被告后显婷辩称：承伟并未实际向原告赵明借款，即使认定赵明的投资款转为承伟借款成立，也只能说明承伟是以个人名义承担债务，与后显婷无关，不是其夫妻共同债务。故原告要求后显婷承担共同还款责任，于法无据。 本院经审理认定事实如下：2011年中成典当公司设立，其中含赵明出资3000000元、后显婷出资3000000元。2011年7月19日，承伟出具一份承诺书，载明“今承诺赵明、俞更生在芜湖中成典当有限责任公司中所投资的陆佰万元股本金的投资收益回报按年30%计算，该收益由承伟负责承担并在每年2月21日前结清。”2013年11月24日，赵明与承伟签订一份《关于赵明在芜湖中成典当有限责任公司投资款项等情况的说明及善后协议（二）》，约定：因承伟原因未能支付赵明在中成典当公司的投资收益，本次中成典当公司股权转让后，赵明投入中成公司的股本也未归还给赵明，故赵明投入的股本资金及投资收益现转为承伟个人向赵明的个人借款（本条等同于借条，承伟不另行出具借条）；自本次股权转让之日起两年内，承伟不向赵明支付借款利息；借款到期后，承伟应当归还上述款项，如逾期，承伟按月息一分承担借款利息；2011年中成典当公司成立至本次股权转让之日前的经营亏损，具体为池州江明的300万元债权，债权清收回款优先支付赵明。债权清收不成或不足时，双方协商承担亏损，具体数额待结算时一并确定；赵明承诺两年内不以第二条内容单独起诉承伟等。原告赵明、马方方曾于2017年6月23日将被告承伟、后显婷及芜湖伟业房地产开发有限公司（以下简称“伟业公司”）、芜湖中成置业有限公司（以下简称“中成置业公司”）诉至芜湖市中级人民法院，请求判令承伟、后显婷、伟业公司偿还其借款本金16046472元、截至2017年6月20日的利息14029361.96元及至实际给付之日止的利息；判令中成置业公司在100万元本息范围内承担给付义务。该案在芜湖市中级人民法院一审审理期间，芜湖永信会计师事务所对赵明、马方方与承伟之间的往来借款本息（借款利率按年利率24%计算）进行了专项审计，审计结果（芜湖永信审字［2017］第0507号）：1、截止2017年6月20日，承伟欠赵明借款本金11254770.36元、未付利息10278772.80元（不含承伟欠赵明在芜湖中成典当有限责任公司投资款及投资收益）。2、截止2017年6月20日，赵明欠中成典当公司本金1583798.49元、未付利息2161225.15元。3、截止2013年11月24日，承伟欠赵明在中成典当公司股本金3000000元、投资收益1984438.36元。因双方签订的善后协议（二）约定尚有债权清理损益未能确定，故无法认定双方欠款的具体金额，仅计算赵明股本金及投资收益按双方约定的计息日期和利率（12%），截止2017年6月20日利息金额为940624.97元。该审计结果被芜湖市中级人民法院和安徽省高级人民法院采纳。芜湖市中级人民法院认为：关于善后协议（二）中约定“赵明投资芜湖中成典当有限责任公司300万元占10%股份，转为承伟个人向赵明个人借款（等同于借条，承伟不另行出借条给赵明）……借款逾期，承伟按月息一分承担借款利息等”，赵明、马方方主张的此笔借款本息，因存在赵明在中成典当公司的股本金3000000万元及收益，双方签订的善后协议（二）约定尚有债权清理损益不能确定，故不能确认双方之间具体的欠款差额。另关于赵明在中成典当公司股本金及投资收益及不能确定的债权损益等，并不属于单纯的股权转债权认定问题，应属另一法律关系调整，可由赵明另行主张，故未支持赵明、马方方该部分的诉讼请求，安徽省高级人民法院二审也予以维持。但安徽省高级人民法院认为“承伟的借款虽明显超出家庭日常生活所需，但在夫妻关系存续期间，夫妻双方基于夫妻共同利益对其共同财产进行管理支出，所以，承伟的借款应认定是用于夫妻共同生活”，并以此判决被告承伟、后显婷、伟业公司共同偿还原告赵明、马方方借款本息。 另查明：2019年7月5日，中成典当公司向本院出具一份确认函，载明其同意将赵明、马方方拖欠该公司的借款债务抵销对承伟的债权；抵销后，该公司与赵明、马方方的债权债务消灭。另中成典当公司、承伟在确认函上注明：确认函中所载的债权债务均发生在承伟担任该公司法定代表人期间，与该公司股权转让后的新股东无关。 本院认为：原告赵明与被告承伟签订的《善后协议（二）》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，双方均应按合同履行，承伟应归还赵明约定的股本金及投资收益，并自满两年起按月利率1%支付利息。被告承伟辩称原告持有的中成典当公司股权没有转让给承伟，承伟无须支付上述款项。但该协议中并未约定系由赵明将股权转让给承伟，且结合协议中载明的“本次中成典当公司股权转让后，赵明投入中成公司的股本也未归还给赵明”可以看出，签订善后协议时约定的股权转让已完成，至于中成典当公司是否在工商部门进行股权变更登记，并非该份协议的生效要件，故对承伟的该项意见不予采信。根据芜湖永信审字［2017］第0507号审计报告中确认的“截止2013年11月24日，承伟欠赵明在中成典当公司股本金3000000元、投资收益1984438.36元”，被告承伟应当归还两原告股本金3000000元、投资收益1984438.36元，合计4984438.36元。被告承伟辩称原告诉请已过诉讼时效，但结合协议约定的“赵明承诺两年内不以第二条内容单独起诉承伟”，两原告于2017年6月23日向芜湖市中级人民法院主张该笔款项时并未超过诉讼时效，本院对其该项意见不予采纳。本案中赵明、马方方与承伟、中成典当公司均同意将承伟欠两原告的的债务与芜湖永信审字［2017］第0507号审计报告中确认的赵明欠中成典当公司本息予以抵销，不违反法律规定，本院予以准许。双方要求相互抵销的本息计算截止时间应为善后协议签订之日即2013年11月24日。根据审计报告中《赵明与芜湖中成典当有限责任公司往来借款本息计算明细表》中列举的24笔往来款项及其发生时间，按年利率24%计算，截止2013年11月24日，赵明欠中成典当公司借款本金1373938元、利息897072元（详见附件计算清单）。两相抵销后，承伟仍欠赵明本金1626062元、投资收益1087366元。另，赵明、马方方要求承伟按协议约定自逾期之日即2015年11月24日起以所欠本金为基数按年利率12%支付利息至实际清偿之日止，不违反法律规定，本院亦予支持。经计算，截至2019年3月23日，承伟应付利息650425元。对于善后协议第三条中约定的债权清理损益，现承伟主张双方应按协议约定分担亏损，但其未明确提出要求赵明分担的亏损金额，也未能提交证据证明中成典当公司盈亏情况，池州300万元债权是否收回、收回多少，而时任中成典当公司法定代表人的承伟理应掌握上述证据，故对承伟的该项意见亦不予采纳。案涉欠款系基于股权转让而来，承伟时任中成典当公司法定代表人，后显婷时任该公司股东，案涉欠款系承伟、后显婷基于公司管理需要，基于夫妻共同利益所负债务，应认定系夫妻共同债务，被告后显婷应当承担共同还款责任。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十九条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，判决如下： 被告承伟、后显婷于本判决生效之日起十日内归还原告赵明、马方方借款本金1626062元、投资收益1087366元、利息650425元，并应以未归还本金为基数，继续支付自2019年3月24日起按年利率12%计算至实际清偿之日止的逾期利息。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取16930元，由被告承伟、后显婷负担（原告赵明、马方方已预交，两被告在本判决生效之日起十日内支付给原告）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员 马 甜 甜 二〇一九年七月十五日 书记员 王任慧子 附件：                                                                                                                                                                                              序号                       借贷日期                       借贷双方及金额                       截止日                       使用             月数                       应付（24%）                       应收（24%）                               1                       2011-5-27                       赵借中成典当300万                       2013-11-24                       29.9                       -1794000                                                     2                       2011-6-17                       马借中成典当3.2328万                       2013-11-24                       29.2                       -18879.6                                                     3                       2011-6-29                       马借中成典当0.407万                       2013-11-24                       28.8                       -2344.3                                                     4                       2011-7-21                       赵借中成典当2.036万                       2013-11-24                       28.1                       -11442.3                                                     5                       2011-7-23                       马归还中成典当100万                       2013-11-24                       28                                             560000                               6                       2011-8-17                       赵归还中成典当58.1万                       2013-11-24                       27.2                                             316064                               7                       2011-8-24                       马借中成典当135万                       2013-11-24                                                                                                 8                       2011-8-24                       马归还承伟工行135万                       2013-11-24                                                                                                 9                       2011-8-29                       马借承伟工行51.6万                       2013-11-24                                                                                                 10                       2011-8-29                       马归还中成典当51.6万                       2013-11-24                                                                                                 11                       2011-8-30                       马借中成典当88万                       2013-11-24                                                                                                 12                       2011-8-30                       马归还承伟工行88万                       2013-11-24                                                                                                 13                       2011-9-21                       马借中成典当5219元                       2013-11-24                                                                                                 14                       2011-9-21                       马归还承伟工行5219万                       2013-11-24                                                                                                 15                       2011-9-29                       马借中成典当100万                       2013-11-24                                                                                                 16                       2011-9-29                       马归还承伟工行100万                       2013-11-24                                                                                                 17                       2011-9-29                       马借中成典当100万                       2013-11-24                                                                                                 18                       2011-9-29                       马归还承伟工行100万                       2013-11-24                                                                                                 19                       2011-10-12                       李娟代还中成典当314万                       2013-11-24                       25.4                                             1585120                               20                       2011-10-13                       马借中成典当300万                       2013-11-24                       25.4                       -1524000                                                     21                       2011-12-20                       马收3万                       2013-11-24                       23.1                       -13860                                                     22                       2011-12-31                       马收0.2057万                       2013-11-24                                                                                                 23                       2011-12-31                       马付0.2057万                       2013-11-24                                                                                                 24                       2011-12-31                       马收0.818万                       2013-11-24                       22.8                       -3730                                                     合计                                                                                                               -3368256                       2471184                附：本案适用法律条款 《中华人民共和国合同法》 第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。