江西省南昌市新建区人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0112刑初82号公诉机关南昌市新建区人民检察院。被告人胡某某，女，1992年3月17日出生，汉族，初中文化程度，个体户，户籍所在地南昌市新建区。2018年12月3日因涉嫌开设赌场罪被南昌市公安局新建分局抓获，次日被刑事拘留，同月18日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人郑娜、刘芸，北京市中银（南昌）律师事务所律师。被告人朱某某，男，1977年8月12日出生，汉族，初中文化程度，个体户，户籍所在地南昌市红谷滩新区，住南昌市新建区。2018年12月3日因涉嫌开设赌场罪被南昌市公安局新建分局抓获，次日被刑事拘留，同月18日被执行逮捕。现羁押于南昌市新建区看守所。辩护人喻明凡、牟从阳，北京市京师（南昌）律师事务所律师。被告人樊某某，男，1991年6月25日出生，汉族，初中文化程度，个体户，户籍所在地江西省南昌县，住南昌市新建区。2018年11月22日因涉嫌开设赌场罪被南昌市公安局新建分局刑事拘留，同年12月18日被执行逮捕。现羁押于南昌市新建区看守所。南昌市新建区人民检察院以新检刑诉[2019]84号起诉书指控被告人胡某某、朱某某、樊某某犯开设赌场罪，于2019年3月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。被告人胡某某及其辩护人郑娜、刘芸，被告人朱某某及其辩护人喻明凡和被告人樊某某到庭参加了诉讼，南昌市新建区人民检察院指派检察员甘某出庭支持公诉。审理期间，因本案案情复杂，本院经南昌市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。南昌市新建区人民检察院指控：（一）被告人胡某某的犯罪事实：1、从2015年8月份开始，同案犯罪嫌疑人徐加文（另案处理）找到被告人胡某某，经协商后在胡某某开设于南昌市新建区望城新区联富花园的彩票店内摆放水果赌博机和打鱼赌博机供他人赌博，由胡某某负责赌博机的上下分、换零钱、算账并承担赌博机电费，徐加文负责赌博机的维修和摆平外面的事，赚得的利润五五分成。至2015年10月，徐加文、胡某某利用以上赌博机共非法获利20000余元，胡某某、徐加文各自分得非法利益10000余元。2、2015年10月份，因同案犯罪嫌疑人姚虎（另案处理）经常带人到店内砸赌博机索要股份，经协商同意姚虎加入经营该店赌博机，分成比例为胡某某4成，徐加文4成，姚虎2成。至2016年5月22日，因摆放在胡某某彩票店内的赌博机被人砸掉，徐加文将彩票店内赌博机停掉。在此期间，徐加文、胡某某、姚虎利用以上赌博机共非法获利40000余元，胡某某、徐加文各自分得非法利益16000余元，姚虎分得非法利益8000余元。3、2016年8月份至2018年10月份，同案犯罪嫌疑人刘德夫（另案处理）与徐加文都在被告人胡某某开的彩票店摆放赌博机，俩人为此发生冲突，后经同案犯罪嫌疑人徐加雄（另案处理）从中协调，俩人合伙在该彩票店摆放赌博机，三人协商好分成比例为胡某某4成，刘德夫、徐加文分别各为3成。胡某某负责店里赌博机的上下分、换零钱、算账和承担赌博机电费，徐加文、刘德夫负责赌博机的维修和摆平外面的事，胡某某通过微信按协商好的比例将赚得的钱转账给刘德夫和徐加文。后因刘德夫与徐加文发生矛盾才停掉。在此期间，胡某某、徐加文、刘德夫利用以上赌博机共非法获利342943元，胡某某分得非法利益137177元，徐加文、刘德夫共分得非法利益205766元。综上，被告人胡某某与同案犯罪嫌疑人徐加文、刘德夫等人单独合伙及共同合伙期间，利用该赌博机非法获利约402943元，其中被告人胡某某个人非法获利约163177元。（二）被告人朱某某的犯罪事实1、从2016年4月开始，同案犯罪嫌疑人徐加文找到被告人朱某某协商在朱某某经营的芙蓉兴盛超市内摆放赌博机供他人赌博，分成比例为朱某某3成，徐加文7成，平时朱某某负责赌博机的上下分、换零钱、换零钱和承担电费支出，徐加文负责维修赌博机和摆平社会上的事，至2016年5月22日，因摆放在该超市的赌博机被人砸掉才停掉。2016年10月份左右，按照之前的约定，徐加文又将赌博机摆放在朱某某经营的芙蓉兴盛超市内供他人赌博。至2017年2月份，朱某某、徐加文利用以上赌博机共非法获利约28571元，朱某某分得非法利益约8571元，徐加文分得非法利益约2万元。2、2017年2月份开始至2018年10月份，因之前不时有社会上的“小混混”来超市砸赌博机，徐加文找到刘德夫，由刘德夫出面摆平“小混混”，于是徐加文便与刘德夫合伙在朱某某经营的芙蓉兴盛超市内摆放赌博机，三人协商好分成比例为朱某某3成，徐加文3成，刘德夫4成。朱某某负责店里赌博机的上下分、换零钱、算账和承担电费支出，徐加文、刘德夫负责赌博机的维修和摆平社会的事，防止有人砸赌博机，朱某某每次算好赌博机赚得的钱后，通过现金和微信转账的方式按协商好的比例给徐加文和刘德夫。2018年10月，因公安机关打击严厉，朱某某才将赌博机停掉。在此期间，朱某某、徐加文、刘德夫利用以上赌博机共非法获利148746元，朱某某非法获利44623元。综上，被告人朱某某与同案犯罪嫌疑人徐加文、刘德夫等人单独合伙及共同合伙期间，利用该赌博机非法获利约177317元，其中被告人朱某某个人非法获利约53194元。（三）被告人樊某某的犯罪事实从2018年3月底，同案犯罪嫌疑人徐加文找到被告人樊某某，经协商后俩人合伙在樊某某开在南昌市新建区望城新区新力玉珑湾小区门口芙蓉兴盛超市内摆放水果赌博机供人赌博。由樊某某负责上下分、换零钱、承担电费开支，徐加文负责维修、摆平社会上的事。前两个月樊某某每月只收500元租金，后樊某某见赌博机收入高，提出与徐加文四六分成，樊某某把赌博机里的钱算好账后，利用微信转账给徐加文，至2018年11月22日被公安机关查获。在此期间，樊某某、徐加文利用以上赌博机共非法获利约22000元，其中被告人樊某某非法获利约8800元。2018年12月3日，被告人胡某某、朱某某被南昌市公安局新建分局抓获归案；2018年11月22日，被告人樊某某被南昌市公安局新建分局抓获归案。公诉机关对上述事实提供了被告人胡某某、朱某某、樊某某及同案犯徐加文、刘德夫、徐加雄、李成龙、罗虎强等的供述与辩解，证人付某1等人的证言，深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部微信账户注册信息、2015年7月1日至2018年12月2日交易明细查询清单、扣押清单、协议书、微信转账记录、现场刑事照片、抓获经过、南昌市公安局《具有赌博功能的电子游戏设备认定意见书》、被告人的常住人口信息等证据证实，指控被告人胡某某、朱某某、樊某某犯开设赌场罪，并提请本院依法判处。被告人胡某某辩称其对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议；其辩护人辩称其对起诉书指控的犯罪事实无异议，但对指控的罪名有异议，公安机关抓获胡某某的时候店内并没有查获赌博机，该物证不存在，所以被告人胡某某不构成开设赌场罪，且非法获利的数额与事实不符，具有自首、坦白、从犯、初犯等从轻、减轻情节。被告人朱某某辩称其行为不构成犯罪，其当时认为徐加文摆放在其店内的机子系游戏机，未意识到摆设的是赌博机，其当时也只是收一点电费及房租费、人工费，机子被砸后警察叫其去派出所调查教育后其就没有摆过赌博机；其辩护人辩称其对公诉机关指控的获利数额及公诉机关指控的罪名均有异议。被告人樊某某辩称其对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明：（一）被告人胡某某的犯罪事实：1、从2015年8月份开始，同案犯徐加文（另案处理）找到被告人胡某某，经协商后在胡某某开设于南昌市新建区望城新区联富花园的彩票店内摆放水果赌博机和打鱼赌博机供他人赌博，由胡某某负责赌博机的上下分、换零钱、算账并承担赌博机电费，徐加文负责赌博机的维修和摆平外面的事，赚得的利润五五分成。至2015年10月，徐加文、胡某某利用以上赌博机共非法获利20000余元，胡某某、徐加文各自分得非法利益10000余元。2、2015年10月份，因同案人姚虎（另案处理）经常带人到店内砸赌博机索要股份，经协商同意姚虎加入经营该店赌博机，分成比例为胡某某4成，徐加文4成，姚虎2成。至2016年5月22日，因摆放在胡某某彩票店内的赌博机被人砸掉，徐加文将彩票店内赌博机停掉。在此期间，徐加文、胡某某、姚虎利用以上赌博机共非法获利40000余元，胡某某、徐加文各自分得非法利益16000余元，姚虎分得非法利益8000余元。3、2016年8月份至2018年10月份，同案犯刘德夫（另案处理）与徐加文都在被告人胡某某开的彩票店摆放赌博机，俩人为此发生冲突，后经同案犯徐加雄（另案处理）从中协调，俩人合伙在该彩票店摆放赌博机，三人协商好分成比例为胡某某4成，刘德夫、徐加文分别各为3成。胡某某负责店里赌博机的上下分、换零钱、算账和承担赌博机电费，徐加文、刘德夫负责赌博机的维修和摆平外面的事，胡某某通过微信按协商好的比例将赚得的钱转账给刘德夫和徐加文。后因刘德夫与徐加文发生矛盾才停掉。在此期间，胡某某、徐加文、刘德夫利用以上赌博机共非法获利342943元，胡某某分得非法利益137177元，徐加文、刘德夫共分得非法利益205766元。综上，被告人胡某某与同案犯徐加文、刘德夫等人单独合伙及共同合伙期间，利用该赌博机非法获利约402943元，其中被告人胡某某个人非法获利约163177元。（二）被告人朱某某的犯罪事实1、从2016年4月开始，同案犯徐加文找到被告人朱某某协商在朱某某经营的芙蓉兴盛超市内摆放赌博机供他人赌博，分成比例为朱某某3成，徐加文7成，平时朱某某负责赌博机的上下分、换零钱、换零钱和承担电费支出，徐加文负责维修赌博机和摆平社会上的事，至2016年5月22日，因摆放在该超市的赌博机被人砸掉才停掉。2016年10月份左右，按照之前的约定，徐加文又将赌博机摆放在朱某某经营的芙蓉兴盛超市内供他人赌博。至2017年2月份，朱某某、徐加文利用以上赌博机共非法获利约28571元，朱某某分得非法利益约8571元，徐加文分得非法利益约20000元。2、2017年2月份开始至2018年10月份，因之前不时有社会上的“小混混”来超市砸赌博机，徐加文找到刘德夫，由刘德夫出面摆平“小混混”，于是徐加文便与刘德夫合伙在朱某某经营的芙蓉兴盛超市内摆放赌博机，三人协商好分成比例为朱某某3成，徐加文3成，刘德夫4成。朱某某负责店里赌博机的上下分、换零钱、算账和承担电费支出，徐加文、刘德夫负责赌博机的维修和摆平社会的事，防止有人砸赌博机，朱某某每次算好赌博机赚得的钱后，通过现金和微信转账的方式按协商好的比例给徐加文和刘德夫。2018年10月，因公安机关打击严厉，朱某某才将赌博机停掉。在此期间，朱某某、徐加文、刘德夫利用以上赌博机共非法获利148746元，朱某某非法获利44624元。综上，被告人朱某某与同案犯徐加文、刘德夫等人单独合伙及共同合伙期间，利用该赌博机非法获利约177317元，其中被告人朱某某个人非法获利约53194元。（三）被告人樊某某的犯罪事实从2018年3月底，同案犯徐加文找到被告人樊某某，经协商后俩人合伙在樊某某开在南昌市新建区望城新区新力玉珑湾小区门口芙蓉兴盛超市内摆放水果赌博机供人赌博。由樊某某负责上下分、换零钱、承担电费开支，徐加文负责维修、摆平社会上的事。前两个月樊某某每月只收500元租金，后樊某某见赌博机收入高，提出与徐加文四六分成，樊某某把赌博机里的钱算好账后，利用微信转账给徐加文，至2018年11月22日被公安机关查获。在此期间，樊某某、徐加文利用以上赌博机共非法获利约22000元，其中被告人樊某某非法获利约8800元。2018年12月3日，被告人胡某某、朱某某被南昌市公安局新建分局抓获归案；2018年11月22日，被告人樊某某被南昌市公安局新建分局抓获归案。上述事实有经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1、深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部微信账户注册信息及2015年7月1日至2018年12月2日交易明细查询清单。（1）注册姓名：刘德夫，账号：liudeful9880318,注册时间：2014年8月29日。（2）注册姓名：胡某某，账号：yu83×××30,注册时间：2015年9月4日。（3）注册姓名：徐加文，账号：xd8599,注册时间：2015年1月28日。（4）注册姓名：樊某某，账号：Fwq5998,注册时间：2015年1月23日。（5）注册姓名：朱某某，账号：Zxh159××××****,注册时间：2015年1月14日。（6）胡某某通过微信转账和微信红包转给刘德夫共计人民币197，776元。（2016年12月14日——2018年11月10日）（7）胡某某通过微信转账和微信红包转给徐加文共计人民币186，789元。（2016年12月29日——2018年11月10日）（8）刘德夫收到胡某某微信转账和微信红包共计人民币197，776元。（2016年12月14日——2018年11月10日）（9）徐加文收到胡某某微信转账和微信红包共计人民币186，789元。（2016年12月29日——2018年11月10日）（10）朱某某通过微信转账和微信红包转给刘德夫共计人民币15，696元。（2017年6月12日——2018年9月8日）（11）朱某某通过微信转账和微信红包转给徐加文共计人民币128，826元。（2017年2月6日——2018年8月25日）（12）刘德夫收到朱某某微信转账和微信红包共计人民币15，696元。（2017年6月12日——2018年9月8日）（13）徐加文收到朱某某微信转账和微信红包共计人民币128，826元。（2017年2月6日——2018年8月25日）（14）樊某某通过微信转账和微信红包转给徐加文共计人民币23，565元。（2018年4月11日——2018年11月20日）（15）徐加文收到樊某某微信转账和微信红包共计人民币23，565元。（2018年4月11日——2018年11月20日）2、被告人的常住人口信息，证实被告人胡某某、朱某某、樊某某犯罪时均系成年人，具有完全刑事责任能力3、抓获经过，证实被告人胡某某、朱某某、樊某某均系抓获归案。4、现场刑事照片，证实被告人樊某某芙蓉兴盛内赌博机现场、赌博机主板以及赌博机内现金情况。5、微信转账记录，证实被告人樊某某与徐加文微信聊天记录与转账记录。6、扣押清单，证实公安机关扣押iphone6Plus手机1部、赌博机主板1块、人民币139元，白色VIVO牌X7plus手机1部,VIVOX9手机1部、VIVOX21手机1部。7、协议书，证实朱某1租赁联富花园芙蓉兴盛进门左侧店面总计60平方给徐加文，租期三年，租金每月2000元整。8、南昌市公安局《具有赌博功能的电子游戏设备认定意见书》，证实在被告人樊某某店内查获一台一机位水果赌博机，以上机器均具有退分退币、上分、扣分、加分等荧屏计分功能，符合赌博机认定特征。9、证人朱某1的证言，证实从2015年11月份开始两个年轻人便开始用铁棍砸徐加文放于芙蓉兴盛的赌博机，之前其与徐加文两人五五分成，2016年1-3月份，砸赌博机之后徐加文便提出自己会摆平，提出四六分，其中两成给两个年轻人，2016年4月份开始，该店转给朱某某，朱某某与徐加文如何分成其并不清楚，但其每个月问徐加文收取2000元租金。10、证人朱某2的证言，证实2016年5月22日其在其儿子朱某某在联富花园开的芙蓉超市看店，期间有两个年轻小伙子拿起榔头把徐加文摆放在店内的两台赌博机给砸了。其店内有监控，且对方砸赌博机的情况被摄像头拍到了。该店是其儿子朱某某2015年4月底从朱某1盘下来的。徐加文摆放的赌博机其没有分红，就是帮换零钱，有时徐加文会给一点手续费。11、证人付某1的证言，证实其是胡某某的老公，也是新建区望城新区中国福利彩票的老板，徐加文在其店内摆放赌博机四五个月，这事是徐加文同胡某某谈的，赌博机上有无盈利也都是胡某某管的。2016年5月22日有一个男子拿着斧头把其彩票店的赌博机给砸了。12、证人付某2的证言，证实徐加文在其儿媳妇胡某某彩票店内摆了两台赌博机，具体怎么分钱其不清楚，且期间有人到店内砸过机子。13、证人罗某的证言，证实徐加文2018年4月份左右在其老公樊某某店内摆了几个月左右的赌博机，一直是摆一台机子，两种机型，换着摆，一种是硬币打的，一种是上分的，具体怎么分成其不知道，其没有参与管理赌博机。公安机关在2018年11月22日到其店内将赌博机扣了。14、同案犯徐加雄的供述，证实其系徐加文的表弟。2016年4、5月份，徐加文在联富花园一期芙蓉兴盛超市及旁边的彩票店摆了赌博机。徐加文委托其管理并每月给其2000元工资。在其管理期间，姚虎把芙蓉兴盛超市及旁边彩票店的赌博机砸毁了几次。于是其与徐加文商量后，去找姚虎约“点子”。徐加文叫其多带点人，免的吃亏。徐加文纠集了罗虎强、肖佳明、徐强、徐豪等人准备与姚虎打群架，约了两次，姚虎都找借口未露面。后来这些事被其父亲知道后，将其赶去湖南打工。走之前，其交代李成龙、李强龙，让他们照顾好罗虎强、肖佳明这些人，照顾好赌博机。2016年10月初其从湖南回来后，再没有与李成龙、罗虎强联系。其听说徐加文与刘德夫因为摆赌博机发生矛盾要打架，徐加文要其去帮忙从中调和。徐加文分别与胡某某、朱某某、刘德夫合伙摆的赌博机，其名义上有10%的股份，挂在徐加文的名下。15、同案犯李成龙的供述，证实其伙同罗虎强、李强龙、徐强、肖佳明、夏帮松等人都是跟在徐加雄后面混的。其知道徐加雄号称五哥，知道他的赌博机和姚虎之间发生矛盾，后徐加雄去湖南，便把赌博机交给他们看管。16、同案犯罗虎强的供述，证实其伙同李成龙、李强龙、肖佳明、徐强、夏帮松、徐豪、徐功庆等一伙人跟在徐加雄后面，帮助他管理赌博机。徐加雄不在时，他们就听李成龙的，李强龙平时管了下赌博机里的钱。平时徐加雄拿钱给他们用。17、同案犯徐加文的供述，证实从2015年9月开始，其在朱某某的芙蓉兴盛超市摆了2台赌博机，在胡某某的彩票店摆了1台赌博机，与彩票店老板胡某某和芙蓉兴盛超市老板朱某某五五分成，每个月每个赌博点有4000元左右盈利，到2016年5月份8个月共盈利约60000元，后姚虎来索要保护费，十天收一次1000元，从2015年11月到2016年3月，给了将近一万元，后来没有给了，姚虎又带人前来砸赌博机。2018年4月份，其和望城新区新力御龙湾小区门口的芙蓉兴盛的樊某某一起摆了一台两个人玩的小打鱼机用于他人赌博，摆了一段时间又换成了一台一个人玩的水果赌博机，二人五五分账，摆了五个月，其个人共非法获利20000余元，其与樊某某合伙开赌博机期间其共分得19565元；与朱某某单独合伙期间分得20000余元，与朱某某、刘德夫合伙期间分得122326元；与胡某某单独合伙期间分得20000余元，与胡某某、刘德夫合伙期间分得177789元的事实。其承认让徐加雄帮其看管赌博机，在其与刘德夫、朱某某合伙摆放赌博机期间，徐加雄有10%的股份，但钱是分在其名下的。在和刘德夫合伙摆放赌博机后，就没有人来砸过朱某某和胡某某店里的赌博机。18、同案犯刘德夫的供述，证实在2017年摆赌博机时，其开始和徐加文发生摩擦，徐加文叫老五（指徐加雄）纠集了一车人，后来达成合意一起合伙摆赌博机在彩票店，开始其和徐加文共五成，老板娘胡某某五成，后来变成三个人是四三三分成，胡某某四成，其和徐加文各三成，收益一般都是彩票店老板娘胡某某或者徐加文通过微信转给其，其通过彩票店赌博机共分得135000元，胡某某分得200000余元，其辩称2017年中旬，在芙蓉兴盛超市徐加文摆的赌博机要到了五成的股份（其占一成，二伙老短各二成），徐加文和徐加雄共二成，朱某某三成，辩称在芙蓉兴盛超市仅分得约2000元，其在与朱某某、徐加文合伙摆赌博机期间分成大概10000余元，与胡某某、徐加文摆赌博机共分得135000余元。19、被告人胡某某的供述，证实2015年8月，徐加文找到其要在其彩票店里摆赌博机，经过协商在其开的彩票店内摆放了一台水果赌博机供他人赌博用，其和徐加文按五五分成，至2015年10月，该赌博机共非法获利20000余元，其与徐加文各自分得1万余元，后来姚虎来店内闹事不让在店内摆赌博机，经过徐加文和姚虎协商后，徐加文答应每次给姚虎1000元，在其这里拿4000元，姚虎因为分钱不愉快发生矛盾，姚虎又找人来其店内闹，徐加文就没有分钱给姚虎，期间有段时间没有摆放赌博机，之后徐加文答应给姚虎百分之二十红利，其和徐加文四四分成，2016年8月，徐加文邀请刘德夫加入该赌博机股份，并在一台水果赌博机的基础上，增加了一台二人座的打鱼赌博机，其徐加文、刘德夫三人按四三三分成，至2018年10月时止，其表示以上赌博机非法获利100000余元，其非法获利4万余元，刘德夫和徐加文各自分得30000余元，2018年10月，刘德夫因为徐加文没有摆平社会和派出所的人，把店内的赌博机砸掉了。2019年2月27日，其供述公安机关提供的打渔赌博机照片就是摆放在其店内同类型的赌博打鱼机和水果机。指认其手机的算账照片。该照片显示以上赌博机具有上分、下分、投币、退币等功能。根据深圳市腾讯计算机系统有限公司微信账户交易明细查询清单显示，2016年12月14日—2018年11月10日期间，胡某某通过微信转账和微信红包转给刘德夫共计人民币197776元，通过微信转账和微信红包转给徐加文共计人民币186789元，合计转给刘德夫、徐加文人民币384565元，据此推算，在胡某某、徐加文、刘德夫合伙摆放赌博机期间，共非法获利640942元，胡某某非法获利256377元，经过逐笔对账，在此期间，胡某某同时转账给徐加文、刘德夫二人，时间、金额完全相吻合的，共有139笔，人民币102883元。据此推算，在胡某某、徐加文、刘德夫合伙摆放赌博机期间，共非法获利至少402943元，胡某某非法获利至少137177元。综上，胡某某与徐加文、刘德夫等人单独合伙及共同合伙期间，利用该赌博机至少非法获利20000+40000+342943=402943元，其中胡某某个人分得非法利益至少163177元。20、被告人朱某某的供述，证实2016年3月开始，徐加文找到其在其经营的芙蓉兴盛超市摆放赌博机两台水果机和打鱼机，其和徐加文按照三七分成，其便答应了；2016年5月因为有人闹事就停业了一段时间；2016年7、8月徐加文又重新在其店内摆放赌博机，期间经常有人来砸机子，这段时间该赌博机非法获利70000余元，其非法利益21000余元；2017年2月，刘德夫开始加入赌博机分成，其按三成比例分成，刘德夫和徐加文共七成比例分成，一直营业到2018年10月份。2019年2月26日，其供述公安机关提供的打鱼赌博机照片就是刘德夫、徐加文合伙摆放在其店内同类型的赌博打鱼机和水果机。根据腾讯公司的微信转账和红包记录显示，在2017年6月12日至2018年9月8日，朱某某、徐加文、刘德夫三人合伙摆设赌博机期间，朱某某共转给徐加文人民币128826元，转给刘德夫人民币15696元，共计144522元。据此计算，该赌博机在此段时间非法获利为206460元，朱某某个人获利为61938元。但朱某某辩解，转给刘德夫的款项中有5700元是刘德夫打牌的借款，赌博机实际获利款为9996元；转给徐加文的款项中有34700元是徐加文的借款，赌博机实际获利为94126元。据此计算，实际转给刘德夫、徐加文的赌博机获利款为104122元，该赌博机总获利款为148746元，徐加文非法获利29749元、朱某某的非法获利44624元，刘德夫的非法获利为74373元。在徐加文与朱某某单独合伙摆设赌博机期间，徐加雄负责带人帮徐加文看管赌博机。21、被告人樊某某的供述，证实2018年3月底，徐加文找到其商量在其超市内摆放赌博机，前二个月其只是以每个月500元租金的形式进行合作，后面觉得这个赌博机很赚钱便要求和徐加文开始四六分成，时间从2018年3月底至11月，两个月是租金，7、8月份没有摆，期间该赌博机非法获利22000元，其非法获利8800元。本院认为，被告人胡某某、朱某某、樊某某伙同他人以营利为目的，利用赌博机开设赌场，其中，被告人胡某某开设赌场非法获利约402943元，被告人胡某某个人非法获利约163177元；被告人朱某某开设的赌场非法获利约177317元，其中被告人朱某某个人非法获利约53194元；被告人樊某某开设的赌场非法获利约22000元，被告人樊某某个人非法获利约8800元；被告人胡某某、朱某某、樊某某的行为均已构成开设赌场罪，其中，被告人胡某某和被告人朱某某犯开设赌场罪的情节严重。公诉机关指控罪名成立。被告人胡某某、樊某某归案后向公安机关如实供述犯罪事实，当庭认罪态度较好，系坦白，依法从轻处罚。针对被告人胡某某的辩护人、被告人朱某某及其辩护人辩称被告人胡某某、被告人朱某某的行为不构成开设赌场罪，且各自非法获利数额与事实不符的辩护意见，经查，被告人胡某某、朱某某、樊某某及同案犯徐加文、刘德夫、徐加雄、李成龙、罗虎强等的供述，证人付某1等人的证言，深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部微信账户注册信息、2015年7月1日至2018年12月2日交易明细查询清单、微信转账记录、现场刑事照片、南昌市公安局《具有赌博功能的电子游戏设备认定意见书》等证据均能相互印证，证实被告人胡某某、朱某某伙同他人在各自经营的彩票店和芙蓉兴盛店内摆放赌博机，且分别为合伙人，参与赌博机非法所得的分成，非法所得均超过三万元，情节严重，且公诉机关认定被告人胡某某、朱某某的非法所得均是按有利于被告人的原则认定各被告人开设赌场最低的非法所得，故对上述辩护意见均不予采纳。针对被告人胡某某的辩护人辩称被告人胡某某具有自首情节的辩护意见，经查，被告人胡某某系抓获归案，故对该辩护意见不予采纳。针对被告人胡某某的辩护人辩称被告人胡某某系从犯的辩护意见，经查，被告人胡某某与同案犯徐加文、刘德夫等人单独合伙及共同合伙期间，其负责赌博机的上下分、换零钱、算账等，其非法获利达163177元，其与同案犯仅是分工不同，作用相当，不予认定为从犯，故对此辩护意见不予采纳。对被告人胡某某的辩护人辩称被告人胡某某具有坦白、初犯从轻情节的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。综上，为了维护良好的社会风尚，打击刑事犯罪，结合被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十六万元（此款限在判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月3日起至2023年12月2日止。）二、被告人朱某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元（此款限在判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月3日起至2022年12月2日止。）三、被告人樊某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（此款限在判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月22日起至2020年11月21日止。）四、追缴被告人胡某某开设赌场非法获利人民币163177元，上缴国库。五、追缴被告人朱某某开设赌场非法获利人民币53194元，上缴国库。六、追缴被告人樊某某开设赌场非法获利人民币8800元，上缴国库。七、对扣押的iphone6Plus手机1部、赌博机主板1块、人民币139元，白色VIVO牌X7plus手机1部,VIVOX9手机1部、VIVOX21手机1部予以没收（由公安机关执行）。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢 芬人民陪审员  刘玉敏人民陪审员  熊凤敏二〇一九年七月二十四日书 记 员  李文静附录法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。