江西省乐平市人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0281刑初143号公诉机关乐平市人民检察院。被告人余建峰，男，1981年1月15日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，个体，住乐平市。2017年10月9日因本案被行政拘留14日。2017年10月23日因涉嫌寻衅滋事罪被乐平市公安局刑事拘留，同年11月6日被乐平市公安局取保候审，2018年10月31日经乐平市人民检察院决定继续取保候审，2019年4月12日经本院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于乐平市看守所。辩护人张昊，江西弘乐律师事务所律师。被告人李雪魁，男，1972年2月12日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，个体，住乐平市。2017年10月9日因本案被行政拘留14日。2017年10月23日因涉嫌寻衅滋事罪被乐平市公安局刑事拘留，同年11月6日被乐平市公安局取保候审，2018年10月31日经乐平市人民检察院决定继续取保候审，2019年4月12日经本院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于乐平市看守所。辩护人程晨，江西弘乐律师事务所律师。被告人余红刚，男，1989年10月29日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，个体，住乐平市。2010年2月因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑六个月。2018年3月8日因涉嫌寻衅滋事罪被乐平市公安局刑事拘留，同年3月10日被乐平市公安局取保候审，2018年10月31日经乐平市人民检察院决定继续取保候审，2019年4月12日经本院决定逮捕，4月15日被执行逮捕。现羁押于乐平市看守所。被告人徐虎平，男，1986年5月18日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，个体，住乐平市。2017年12月26日因涉嫌寻衅滋事罪被乐平市公安局刑事拘留，2018年1月3日被乐平市公安局取保候审，2018年11月1日经乐平市人民检察院决定继续取保候审，2019年4月12日经本院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于乐平市看守所。被告人余星星，男，1988年2月3日出生，汉族，江西省乐平市人，小学文化，后港镇烟花爆竹稽查员，住乐平市。2018年1月16日因涉嫌寻衅滋事罪被乐平市公安局刑事拘留，同年1月20日被乐平市公安局取保候审，2018年11月1日经乐平市人民检察院决定继续取保候审，2019年4月12日经本院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于乐平市看守所。被告人余建军，男，1988年9月14日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，农民，住乐平市。2018年1月16日因涉嫌寻衅滋事罪被乐平市公安局刑事拘留，同年1月20日被乐平市公安局取保候审，2018年11月1日经乐平市人民检察院决定继续取保候审，2019年4月12日经本院决定逮捕，同年4月15日被执行逮捕。现羁押于乐平市看守所。被告人余江华，男，1985年10月9日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，个体，住乐平市。2018年1月16日因涉嫌寻衅滋事罪被乐平市公安局刑事拘留，同年1月20日被乐平市公安局取保候审，2018年10月31日经乐平市人民检察院决定继续取保候审，2019年4月12日经本院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于乐平市看守所。乐平市人民检察院以乐检刑检部刑诉[2019]92号起诉书指控被告人余建峰、李雪魁、余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华犯寻衅滋事罪，于2019年4月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐平市人民检察院指派检察员黄某出庭支持公诉，被告人余建峰及其辩护人张昊、被告人李雪魁及其辩护人程晨、被告人余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华到庭参加诉讼。现已审理终结。乐平市人民检察院指控，2017年10月8日下午15时许，被告人余建峰、李雪魁等人以其所经营的喜相逢KTV男服务员被唱天下KTV老板余某1挖走为由，纠集被告人余星星、徐虎平、余建军、余江华等10余人到唱天下KTV与余某1谈判未果，随后余建峰、李雪魁在乐平市新平花园旁八大碗酒店宴请余星星等人。当晚20时左右，被告人余建峰、李雪魁、余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华和余祥、李雷鹏（以上两人均已判刑）等人再次来到唱天下KTV，在唱天下KTV二楼，李雪魁先动手打余某1面部一巴掌，随后余建峰、余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华、李雷鹏、余祥等人一拥而上围殴余某1，并对拖架的店内工作人员王某、方某实施殴打。经鉴定，被害人余某1的伤情为轻伤二级，被害人王某、方某的伤情均为轻微伤。被告人余星星、余建军、余江华和余红刚分别于2018年1月16日和3月8日自动投案。针对上述指控，公诉机关向本院移送了书证、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据，认为被告人余建峰、李雪魁、余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华的行为均已构成寻衅滋事罪，提请本院依法判处，且被告人余星星、余建军、余江华、余红刚具有自首情节。被告人余建峰、李雪魁、余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。余建峰的辩护人的辩护意见是：1、被害人余某1对案件的发生具有过错。2、被害人余某1的主要伤情不是余建峰造成。3、余建峰不是本案的组织者。4、余建峰认罪态度好，赔偿了被害人全部损失，取得了谅解。综上，建议判处余建峰缓刑。李雪魁的辩护人的辩护意见是：1、被害人余某1有重大过错。2、原侦查办案人员已回避办理本案，故原办案人员取证的材料不能作为本案的定案依据。3、被害人余某1原本同意重新鉴定，但在民警组织鉴定过程中拒绝鉴定，表示李雪魁的重新鉴定申请得到了公安机关批准，故此原鉴定有瑕疵，不能作为定案依据。4、李雪魁只是气头上打了余某1一下，并没有预谋犯罪，且具有坦白情节，赔偿了被害人全部损失，取得了谅解。综上，建议判处李雪魁缓刑。经审理查明，2017年10月8日下午15时许，被告人余建峰、李雪魁等人以其所经营的喜相逢KTV男服务员被唱天下KTV老板余某1挖走为由，纠集被告人余星星、徐虎平、余建军、余江华等10余人到唱天下KTV与余某1谈判未果，随后余建峰、李雪魁在乐平市新平花园旁八大碗酒店宴请余星星等人。当晚20时左右，被告人余建峰、李雪魁、余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华和余祥、李雷鹏（以上两人均已判刑）等人再次来到唱天下KTV，在唱天下KTV二楼，李雪魁先动手打余某1面部一巴掌，随后余建峰、余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华、李雷鹏、余祥等人一拥而上围殴余某1，并对拖架的店内工作人员王某、方某实施殴打。经鉴定，被害人余某1的伤情为轻伤二级，被害人王某、方某的伤情均为轻微伤。2017年10月9日，被告人余建峰、李雪魁被公安机关传唤到案。2018年1月16日，被告人余星星、余建军、余江华向公安机关投案，如实供述犯罪事实。2018年3月8日，被告人余红刚向公安机关投案，如实供述犯罪事实。被告人徐虎平被公安机关抓获。另查明，案发后，七名被告人赔偿了三名被害人经济损失，取得了被害人谅解。同案人余祥、李雷鹏因犯寻衅滋事罪分别被本院判处有期徒刑七个月。本案审理过程中，被告人李雪魁向本院申请对被害人余某1的伤情进行重新鉴定，后向本院撤销重新鉴定申请。上述事实，有经庭审举证、质证，本院审核后予以确认的下列证据证实：1、抓获经过、情况说明，证实被告人李雪魁、余建峰于2017年10月9日经公安机关电话通知到案，被告人余星星、余建军、余江华于2018年1月16日到公安机关投案，余红刚于2018年3月8日到公安机关投案，被告人徐虎平于2017年12月26日被抓获归案。2、户籍信息，证实七名被告人的年龄和身份情况。3、前科证明，证实被告人余红刚于2010年2月23日因聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑六个月，其余六名被告人无犯罪前科。4、行政处罚决定书，证实被告人余建峰、李雪魁因本案被行政拘留十四日。5、和解协议、谅解书，证实被告人余建峰、李雪魁等人已经赔偿了三名被害人的损失并取得了被害人谅解。6、乐平市公安司法鉴定中心的情况说明、乐平市人民医院入院出院记录、CT诊断报告三份、乐平市人民医院医师汪旭龙的询问笔录，证实余某1案发后入院初次进行头颅和鼻咽部CT扫描，没有扫描鼻骨，后为确认伤情，对余某1鼻部进行了两次鼻骨薄层CT扫描，均为双侧鼻骨骨折。同时证实余某1在住院期间没有受过二次伤害。7、证人汪某的证言，证实2017年10月8日晚李雪魁、余建峰等十几个人到“唱天下”KTV找余某1，后围殴了余某1，并殴打了方某、王某。8、证人胡某的证言，证实案发当日晚8点左右余建峰、李雪魁等十几个人到“唱天下”KTV找余某1，余建峰用手搭在余某1肩膀上让余某1到里面去说，余某1没进去，李雪魁说了一句“你到底给不给我面子”，之后那伙人就把余某1围起来殴打，他想报警遭到那伙人的制止，后来那伙人还殴打了王某、方某。9、证人余某2的证言，证实他因工资待遇问题离开了“喜相逢”KTV，后来与“唱天下”老板余某1达成了合作共识，后来“喜相逢”老板来找他叫他们回去上班，否则就离开乐平，或者赔偿一万元损失。后来就发生了余某1被打的事。10、证人雷某的证言，证实案发当日晚李雪魁、余建峰等人到“唱天下”KTV找他，他下楼时看见余某1来了，之后听见楼上发生打架，余某1受伤。11、被害人余某1的陈述，证实2017年10月8日晚8点左右李雪魁打电话叫他去“唱天下”KTV，他到后看见十几个人在大厅，余建峰叫他去包厢谈事情，他不去，那十几个人就围住他，李雪魁一拳朝他的鼻子打了过来，余建峰和其他十几个人就一起围着他拳打脚踢。余建峰、李雪魁来找他是因为他与几个被“喜相逢”KTV开除的男服务员达成了合作意向，为此，余建峰等人来找过他几次要求他不许聘用这几个服务员。同时证实他和王某、方某三人已经谅解了余建峰、李雪魁等殴打他们的人。12、被害人方某的证言，证实案发当日晚，十几个人来到“唱天下”KTV找余某1，几分钟后余某1来了，那伙人跟余某1说了几句就打了起来，他上去制止遭到那伙人的殴打。13、被害人王某的证言，证实案发当日晚，有很多人到“唱天下”KTV找余某1，一个人用手搭着余某1肩膀说话，之后用拳头朝余某1脸上打了一拳，其他人全部冲上去打余某1，他上前阻拦时也遭到那伙人的殴打。14、被告人余建峰的供述，证实因余某1挖走了他们经营的KTV里的男服务员一事，2017年10月8日下午两三点钟，他和李雪魁等人到“唱天下”KTV找余某1谈赔偿一事，他们要求这几个男服务员不能在乐平工作，否则就支付他们一万元损失。余某1和男服务员表示考虑一下，他们一行人离开了“唱天下”。之后他打电话给余某1和男服务员，因为对方不接电话或者语气不好听，所以他们决定晚上再去找那几个服务生。晚上他和李雪魁等人在“八大碗”饭馆请一些余家人吃饭，约定饭后去找余某1，让余家人帮忙撑腰。当天晚上，他和李雪魁以及他们纠集的人到了“唱天下”，李雪魁首先用拳头对着余某1脸部打了一拳，李雪魁女婿余红刚冲上去对着余某1等人一通围殴，之后双方打成一团，他在现场挥了几拳，但是没打到人，接着他看见余某1受伤流血。参与打架的人主要是余红刚带去的。15、被告人李雪魁的供述，证实案发当日晚7点多钟他约余某1见面，晚上他和余建峰等人一起吃饭，说晚上要去找余某1。8点左右他在“唱天下”KTV见到余某1，用手打了余某1一巴掌，之后旁边一伙人冲上去殴打余某1。还证实余建峰纠集了人去唱天下KTV参与打架，余红刚参与了打架，余建军也在场。16、被告人余红刚的供述，证实案发当日晚李雪魁打电话叫他去“唱天下”一趟，他联系了余翔一起到了“唱天下”，看见李雪魁打了余某1一拳，其他人马上冲上去打余某1，他和余翔也冲上去对着余某1踢了几脚。他还打了另一个男子一巴掌。在场的有十几个人，包括余建峰。17、被告人徐虎平的供述，证实案发当日下午余建峰叫他去“八大碗”吃饭，吃饭的人有十多个人，余建峰对大家说“一起帮忙到唱天下去玩一下”，他心里知道是去撑场面的。吃完饭，大家一起在“唱天下”门口汇合，余建峰和李雪魁先上去，十分钟后他上楼看见有人已经被打在地上，余建峰和李雪魁等人已经和人打的混成一团，他上前去对着一个人踢了一脚。参与打架的还有余江华，其他人不认识。18、被告人余星星的供述，证实案发当日中午余建峰打电话叫他去“唱天下”，他到后看见余建峰、余建军等人在“唱天下”门口说话，他先离开了。6点左右，余建峰叫他去吃饭。8点左右，他到“唱天下”时看见余建峰等人围着老板吵架，没吵两句，余建峰、李雪魁就动起手来，他也上前去打了一拳踢了一脚。余建峰因为和“唱天下”争男服务员的事打架，打架的人还有余建军。19、被告人余建军的供述，证实案发当日晚余建峰叫他去吃晚饭，饭后他回了家。后来余星星打电话叫他去“唱天下”，他到“唱天下”看见很多人冲上去打一个人，场面混乱，他上去踢了一脚。是李雪魁先动手打余某1，余建峰、余星星在场。20、被告人余江华的供述，证实案发当日晚他路过“唱天下”门口时遇见余建峰、徐虎平等十几个人，聊天得知他们是来找“唱天下”老板谈事情。余建峰等人上楼十分钟后，他听见楼上打架的声音，他冲上楼看见余建峰、徐虎平等人围着一个穿白色上衣的人打，他也从后面对着挨打的人踢了两脚。挨打的有两三个人。21、同案人李雷鹏的供述，证实案发当日下午余建峰等人到“唱天下”找老板谈事情，后来余建峰、李雪魁安排他和徐虎平等人在“八大碗”饭店吃饭，并告诉他们“唱天下”抢了他们店里的服务员，吃完饭再去“唱天下”谈此事，叫他和徐虎平等人一起去。后来他们到了“唱天下”，李雪魁和余某1说了几句话就吵了起来，李雪魁动手打了余某1，其他人就冲上去围着余某1打。22、同案人余祥的供述，证实案发当日晚7点左右余红刚把他接到“唱天下”，他看见李雪魁、余建峰、余建军、余江华、余星星等很多人都在，李雪魁和“唱天下”老板余某1说了几句话就挥拳打了余某1，余建峰、余建军、余红刚、余江华、余星星等其他人就冲上去殴打余某1和另外两个男性员工。23、辨认视频笔录、视频截图，证实余某1辨认出挥拳殴打他的李雪魁和余建峰。徐虎平辨认出其本人打了一名穿黑衣男子，余建峰用手打了一名男子。余建峰辨认出挥拳殴打余某1的李雷鹏、徐虎平、余建军。李雪魁辨认出其本人打了余某1脸部一巴掌，余建峰用手打了余某1一下，余红刚用脚踹了余某1一脚并殴打了一名蓝衣男子。24、辨认笔录，证实余建峰辨认出参与斗殴人员余红刚、余江华、余星星、余建军、余祥、李雷鹏，李雪魁辨认出参与斗殴人员余祥。25、现场示意图、现场照片，证实案发现场地点、方位以及案发现场情况。26、视频资料，证实七名被告人殴打三名被害人的事实经过。27、鉴定意见，证实被害人余某1的伤情为轻伤二级，王某、方某的伤情为轻微伤。28、刑事判决书，证实同案人余祥、李雷鹏被判刑情况。本院认为，被告人余建峰、李雪魁、余红刚、徐虎平、余星星、余建军、余江华随意殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤，情节恶劣，七人行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立。七人系共同犯罪。被告人余建峰、李雪魁、徐虎平归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚。被告人余红刚、余星星、余建军、余江华主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，可依法从轻处罚。被告人余红刚有犯罪前科，酌情从重处罚。七名被告人赔偿了三名被害人经济损失，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。关于余建峰、李雪魁的辩护人均提出被害人余某1对本案发生有过错的意见，经查，本案起因系被告人余建峰、李雪魁等人经营的KTV中几个员工辞职后准备与被害人余某1签约，余建峰、李雪魁等人向余某1提出不要聘用这几名员工，否则就要索取赔偿的要求，因谈判未果，双方发生冲突引发本案。本院认为，被告人余建峰、李雪魁的员工辞职并重新选择雇主是每个公民享有的择业自由，即使余建峰、李雪魁和员工之间尚有协议和纠纷，对被害人余某1也不具有约束力，余某1出于生意需要聘用员工属于正当行为，不具有过错。对该辩护意见不予采纳。余建峰的辩护人提出被害人余某1的主要伤情不是余建峰造成、余建峰不是本案组织者的意见，经查，被告人余建峰和李雪魁纠集他人为其KTV与服务员纠纷一事到“唱天下”找余某1谈判并滋事，二人均属于本案的组织人员，均应对共同犯罪行为造成的后果负责。对该辩护意见不予采纳。辩护人提出余建峰认罪态度好，赔偿了被害人全部损失，取得了谅解，与查明事实相符，予以认定。李雪魁的辩护人提出由原侦查办案人员取证的材料不能作为定案依据的意见，经查，该案原侦查人员因其他原因回避了对该案的侦查，但其取证程序和行为合法，故侦查人员的回避并不影响取证材料的合法有效。对该辩护意见不予采纳。李雪魁的辩护人提出被害人原本同意重新鉴定，后又拒绝，故原鉴定意见有瑕疵的意见，经审查，被害人余某1的伤情鉴定主体、材料、程序、步骤和方法、结果均合法。该辩护意见于法无据，不予采纳。李雪魁的辩护人提出李雪魁具有坦白情节，赔偿了被害人全部损失，取得了谅解，与查明事实相符，予以认定。根据七被告人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人余建峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人李雪魁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。三、被告人余红刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。四、被告人徐虎平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。五、被告人余星星犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。六、被告人余建军犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。七、被告人余江华犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，余建峰刑期自2019年4月12日起至2020年1月13日止，李雪魁刑期自2019年4月12日起至2020年1月13日止，余红刚刑期自2019年4月15日起至2019年10月11日止，徐虎平刑期自2019年4月12日起至2019年11月2日止，余星星刑期自2019年4月12日起至2019年9月6日止，余建军刑期自2019年4月15日起至2019年9月9日止，余江华刑期自2019年4月12日起至2019年9月6日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  徐娇君人民陪审员  滕建华人民陪审员  余月风二〇一九年七月二十五日书 记 员  薛 超