.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   达尔罕茂明安联合旗人民法院   刑事判决书   （2019）内0223刑初21号   公诉机关达尔罕茂明安联合旗人民检察院。   被告人陈某，男，1993年4月8日出生，汉族，小学文化，曾任包头市宝鑫特钢有限责任公司磅房结算出纳，户籍所在地及现住址：福建省长乐市文岭镇阜山村凤凰兜**。被告人陈某因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年12月22日被包头市达尔罕茂明安联合旗公安局刑事拘留，同年12月28日经达尔罕茂明安联合旗人民检察院批准逮捕，次日包头市达尔罕茂明安联合旗公安局执行逮捕。2019年1月29日，被包头市达尔罕茂明安联合旗人民检察院取保候审。   辩护人刘媛，天津益清律师事务所律师。   辩护人曹梦桥，天津益清律师事务所律师。   达尔罕茂明安联合旗人民检察院以达检公诉刑诉（2019）18号起诉书指控被告人陈某涉嫌犯职务侵占罪，于2019年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。达尔罕茂明安联合旗人民检察院指派检察员白三虎出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人刘媛、曹梦桥到庭参加诉讼。现已审理终结。   达尔罕茂明安联合旗人民检察院指控，2018年2月份，被告人陈某在担任包头市宝鑫特钢有限责任公司磅房结算出纳职务期间，利用职务上的便利，以借条的形式向包头市宝鑫特钢有限责任公司借支专款，用于支付货车司机运费，但其未将专款用于支付司机运费，非法占为己有，金额为人民币146350元。   为证实上述事实，公诉机关宣读、出示了报案材料、受案登记表、自首经过、员工入职申请书、劳动关系证明、工资流水、营业执照、欠运费明细表、过磅单及司机出具的证明材料、被告人陈某借支表、运费结算流程证明、网上银行电子回单、证人证言、被告人供述、退赔证明、谅解书、无违法犯罪记录证明、户籍户籍证明等证据。span>   公诉机关认为被告人陈某以非法占有为目的，利用职务上的便利，侵占公司财务，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人陈某投案自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人自愿认罪认罚，主动退赔被害单位并取得谅解，可酌定从轻处罚。建议法庭对被告人陈某在二年六个月以下有期徒刑的幅度内决定具体的刑期，并适用缓刑。   被告人陈某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。   辩护人的辩护意见是：1、被告人陈某具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；2、被告人陈某主动承认错误，向受害人表示真诚歉意，自愿认罪认罚，认罪悔罪态度较好，积极主动退回涉案款项，且已取得被害人谅解，没有给公司造成损失，社会危害性小；3、被告人陈某犯罪主观恶性小，系初犯、偶犯，法律意识淡薄；4、在量刑建议方面，考虑到被告人陈某的行为性质，并结合本案犯罪情节、社会危害性等事实情况，对被告人从宽处罚，建议对被告人陈某适用缓刑。   经审理查明：   2018年2月份，被告人陈某在担任包头市宝鑫特钢有限责任公司磅房结算出纳职务期间，利用职务上的便利，以借支的形式向包头市宝鑫特钢有限责任公司借出用于支付货车司机运费专款，后未用于支付司机运费，非法占为己有，其数额为146350元。   另查明，被告人陈某于2018年12月17日向被害单位包头市宝鑫特钢有限责任公司退赃146350元，并取得被害单位的谅解；于2018年12月22日，向公安机关主动投案自首。   认定上述事实的证据有：   1、报案材料及受案登记表，证实案件的来源；   2、自首经过，证实被告人陈某投案自首的事实；   3、员工入职申请表、劳动关系证明及工资流水，证实被告人陈某在被害单位包头市宝鑫特钢有限责任公司担任磅房结算出纳的事实；   4、营业执照，证实被害单位包头市宝鑫特钢有限责任公司的基本情况；   5、欠运费明细、过磅单及司机出具的证明材料及被告人陈某借支表，证实包头市宝鑫特钢有限责任公司负责结算运费的人以没有现金为由未支付司机运费共146350元的事实及被告人陈某向被害单位包头市宝鑫特钢有限责任公司借支运费的事实；   6、包头市宝鑫特钢有限责任公司出具的运费结算流程证明，证实被害单位包头市宝鑫特钢有限责任公司结算运费流程；   7、网上银行电子回单，证实被害单位包头市宝鑫特钢有限责任公司支付欠司机运费146350元的事实；   8、退赔证明单据及谅解书，证实被告人陈某涉案146350元全部退赃，取得被害单位包头市宝鑫特钢有限责任公司谅解的事实；   9、证人王某1等21王某2人的证言，证实21名司机未收到运费的事实；   10、证人张某、郑某的证言，证实被告人陈某从被害单位借支运费后未实际支付给司机运费，欠司机运费146350元的事实；   11、户籍户籍证明及无犯罪记录证明，被告人陈某的自然情况及无犯罪前科的事实。   以上证据均经庭审举证、质证，证据间能够相互印证，本院予以采信。   本院认为，被告人陈某身为包头市宝鑫特钢有限责任公司磅房结算出纳，利用职务上的便利，将公司财物146350元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立。辩护人关于被告人陈某具有自首情节，自愿认罪认罚，积极主动退回涉案款项，取得被害单位的谅解，对其从轻处罚的辩护意见，本院予以支持。被告人陈某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈某积极退赃，取得被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。被告人陈某自愿认罪认罚，可以从宽处罚。公诉机关对被告人陈某在二年六个月以下有期徒刑的幅度内决定具体刑期，并适用缓刑的量刑建议适当。为了保护公司财产所有权不受侵犯，打击犯罪。故依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：   被告人陈某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。   审 判 长 李萨 如拉   审 判 员 那顺乌力吉   人民陪审员 马   芳     二0一九年七月十八日   书 记 员 李   敏   附：本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国刑法》   第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   ……   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪事实较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》   第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。   第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。