山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2018）晋0106民初5032号原告：鹏伟达人物业管理（北京）有限公司，住所地北京市门头沟区石龙经济开发区永安路****楼**。法定代表人：张晓云，董事长。委托诉讼代理人：张猛，男，该公司财务经理，住北京市海淀区北蜂窝路**院******。被告：覃巧仙，女，1974年2月1日出生，汉族，无业，住，住山西省太原市/div>委托诉讼代理人：郭恒彬，山西晋一律师事务所律师。第三人：太原青创劳务有限公司，住，住所地太原市所地太原市杏花岭区三墙路裕德东里**盛世华庭****法定代表人：杨洁，经理。委托诉讼代理人：姚春根，山西融融律师事务所律师。原告鹏伟达人物业管理（北京）有限公司与被告覃巧仙劳动争议一案，本院于2018年10月29日立案后，太原青创劳务有限公司就本院作出的（2018）晋0106民初5090号不予受理其起诉的裁定提出上诉，本案依法中止审理，太原市中级人民法院作出（2019）晋01民终1741号民事裁定书，维持了本院裁定，本案恢复审理，追加太原青创劳务有限公司为第三人，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鹏伟达人物业管理（北京）有限公司的委托诉讼代理人张猛，被告覃巧仙及其委托诉讼代理人郭恒彬，第三人太原青创劳务有限公司的委托诉讼代理人姚春根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鹏伟达人物业管理（北京）有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院撤销迎泽人仲裁字[2018]第62号第一项中原告对应付款承担连带责任；2、请求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告因将被告退回劳务派遣公司(太原青创劳务有限公司)一案,不服太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会于2018年09月05日所做的迎泽人仲裁字[2018]第62号裁决,现提出起诉。太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会在审理案件过程中对于被告2017年10月26日、10月28日故意旷工违反《劳动法》及公司相关规定的基本事实认定不清,适用法律错误。为此,特向法院起诉。被告覃巧仙辩称，仲裁裁决事实清楚，适用法律正确，被告2017年10月26日、28日未旷工，也没有违反劳动法规定，原告将被告退回第三人行为违法，应该承担连带责任。第三人太原青创劳务有限公司述称，1、原告和第三人应该承担连带责任，是劳务派遣关系，我方是用人单位，我们做的任何决定都是来源于用工单位，我们有劳务派遣协议，法律约定明确。2、我们辞退被告是基于原告原因作出的决定，24小时连续上班就应当认定为3个工作日，根据工资性质，在非工作时间休息，是企业对被告的必要管理。原告对被告退回的处理决定合法，所以我方辞退被告。3、我方作为劳务派遣关系用人单位，对经济补偿金有约定，我方对经济补偿金没有拒绝，仲裁裁决承担赔偿金不符合法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的主要证据，本院认定如下：原告提交了2017年10月的《计工表》，拟证明被告存在旷工的事实。被告质证认为该证据是原告单方出具的，无被告签字认可，考勤表载明10月30日被告旷工，但原告出具的停止派遣通知书在10月30日已停止为被告安排工作，所以并非旷工，前后矛盾。本院认为，该记工表是原告单方出具，无被告签字确认，其证明力本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告作为劳动者（乙方）与第三人作为劳务派遣单位（甲方）签订期限为自2008年6月1日起至2010年5月31日止，自2010年6月1日起至2012年5月31日止的《劳动合同书》（劳务派遣），约定：用工单位为洋浦晋海达实业有限公司。原告（甲方）与第三人（乙方）签订《劳务派遣服务合作协议》，约定：乙方与派遣到甲方工作的派遣员工根据《劳动合同法》及相关规定签订劳动合同，建立劳动关系，派遣到甲方接受甲方的管理并从事和完成甲方指定的工作；甲方向乙方偿付相关费用。合同中约定甲方将派遣人员退还乙方的情形包括：按甲方公布的有效的管理规章，可以认定派遣员工严重违反劳动纪律、操作规范或规章制度的；有证据证明派遣员工严重失职、渎职，给甲方造成重大损失的；派遣员工被依法追究刑事责任或治安处罚的。被告作为劳动者（乙方）与第三人作为劳务派遣单位（甲方）签订期限为自2014年1月1日起至2017年12月31日止的《劳动合同书》，约定甲方派遣乙方工作的用工单位为鹏伟达人物业管理（北京）有限公司，乙方担任售货岗位工作，工作区域地点为太原站。2014年1月13日，被告在员工手册上签字，载明员工服从公司上班时间安排，严禁私自倒班，若确需要倒班者应提前一天向店长或经理说明原因，以便及时安排、调整。请事假者，应提前一天递交假条，店长或经理批准后，方可休假。请事假或病假扣除当日绩效提成，旷工扣除当日工资外追加绩效。合同期内旷工累计超过3日者直接开除。被告于2017年10月23日至25日去北京上访。2017年10月30日，原告向第三人出具《停止派遣通知》，载明：第三人派遣到原告处的员工覃巧仙上班期间，在请假未经公司准假的情况下，2017年10月24日未按时到岗上班造成超市无人接岗，公司只得做关门处理未能正常营业，构成旷工。经了解，该员工是因与原单位工作关系纠纷去北京非正常上访，在十九大召开期间该行为给原告在站内造成极其恶劣的影响和重大的经济损失。综上所述，原告决定不再聘用该员工，退回第三人处，停止派遣。2017年11月13日，第三人向被告作出《告知函》，载明：第三人于2017年10月31日接到原告的关于2017年11月1日起对被告停止派遣的通知，并在当天下午由原告主管带被告在第三人处进行面谈。第三人相关负责人已就原告严重违反企业规章制度的事实和解除劳动关系及享受失业相关手续办理的时间和流程当面告知被告，限定被告于2017年11月15日前办理完毕解除劳动关系及享受失业相关手续。因截止今日，被告仍未办理，现第三人再次书面通知被告于2017年1月15日之前来第三人处办理解除劳动关系及享受失业相关手续，如逾期未办理，由此造成的一切后果及经济损失，均由被告承担。2018年7月3日，被告就其与原告、第三人的纠纷向太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1、原告及第三人向被告支付经济补偿金二倍的赔偿金204714元；2、原告归还被告身份证原件；3、原告支付承诺的工资差额20510元。2018年9月5日，太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会作出迎劳人仲案字[2018]第62号裁决书，裁决：1、本案第三人支付被告经济赔偿金72030元，本案原告对第三人的上述应付款承担连带责任；2、原告返还被告居民身份证；3、驳回被告的其他仲裁请求。被告解除劳动合同前12个月的月平均工资为3791元。原告当庭向被告交还了其身份证。证实上述事实的证据有，《劳动合同书》（劳务派遣）、员工手册、《停止派遣通知》、《告知函》、迎劳人仲案字[2018]第62号裁决书等书证，及当事人的当庭陈述等。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，原告未提供充分证据证明被告旷工累计超过3日或严重违反劳动纪律、操作规范或规章制度，其将被告退回第三人，不符合《劳动派遣服务合作协议》中约定的情形，亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条及《劳务派遣暂行规定》第十二条规定的可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位的情形。第三人与被告解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条及《劳务派遣暂行规定》第十五条规定的情形，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第六十五条、第八十七条、第九十二条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《劳务派遣暂行规定》第十二条、第十五条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、第三人太原青创劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告覃巧仙经济赔偿金72030元；二、原告鹏伟达人物业管理（北京）有限公司对第三人太原青创劳务有限公司的上述义务承担连带清偿责任；三、驳回原告鹏伟达人物业管理（北京）有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告鹏伟达人物业管理（北京）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  张盈敏人民陪审员  段长明人民陪审员  薛玉龙二〇一九年七月三十一日书 记 员  侯文燕相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第六十五条【劳务派遣中解除劳动合同】被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十二条【劳务派遣单位的法律责任】违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《劳务派遣暂行规定》第十二条有下列情形之一的，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位：（一）用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的；（二）用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的；（三）劳务派遣协议期满终止的。被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第十五条被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位可以解除劳动合同。被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时降低劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位不得解除劳动合同。但被派遣劳动者提出解除劳动合同的除外。第二十四条用工单位违反本规定退回被派遣劳动者的，按照劳动合同法第九十二条第二款规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。