山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终1551号上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司聊城市中心支公司，住所地聊城市高新区长江东路华建一街区财金大厦。负责人：石保兵，总经理。委托诉讼代理人：李海云，女，该公司员工，住。被上诉人（原审原告）：刘XX，女，1946年3月23日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：王XX1，男，1969年4月14日出生，汉族，企业管理人员，住聊城市东昌府区，系刘XX之子。委托诉讼代理人：王XX2，女，1976年10月13日出生，汉族，事业干部，住聊城市东昌府区，系刘XX之女。被上诉人（原审被告）：聊城市公共交通集团有限公司，住所地聊城市东昌府区聊位路**。法定代表人：张保国，董事长。委托诉讼代理人：刘东奇，男，1983年9月14日出生，汉族，该公司职工，住。原审被告：杜文华，女，1968年5月10日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。原审被告：宋春旺，男，1974年5月1日出生，汉族，住聊城市东昌府区。上诉人长安责任保险股份有限公司聊城市中心支公司因与被上诉人刘XX、聊城市公共交通集团有限公司及原审被告杜文华、宋春旺机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2017）鲁1502民初7950号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。长安责任保险股份有限公司聊城市中心支公司上诉请求：1.请求依法撤销或改判聊城市东昌府区人民法院(2017)鲁1502民初7950号民事判决书中误工费、护理费及营养费部分，发回重审或依法改判。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院审判程序错误，进而导致判决错误，理由有以下几点：本案一审过程中，被上诉人提交鉴定报告一份，鉴定结论的主要内容有：误工期10个月，护理期3个月，住院期间2人护理，其余为1人护理，营养期3个月，后续医疗费10000元至12000元，二次手术期间误工期1个月，护理期20天，1人护理。上诉人认为，根据《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期限评定标准》，结合原告伤情，鉴定报告结论明显过高，没有事实依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许之情形(三)鉴定结论明显依据不足的，上诉人当庭提出异议并申请重新鉴定，一审法院未准许，不符合法律程序。上诉人依据标准仅认可误工期120日，护理期60日，营养期60日，争议金额11432.25元。且鉴定报告中体现2018年2月1日被上诉人刘XX锁骨骨折骨质未愈合，不符合鉴定条件。又定于2018年7月5日检查，称骨质已基本愈合，符合鉴定条件，上诉人认为对于刘XX的伤情，一般来说事故发生后六个月即可进行鉴定，2018年2月1日距离事故发生已经有6个月之久，已经符合鉴定条件，上诉人要求被上诉人提供2018年2月1日相关检查报告。综上，一审法院认定事实不清，判决有误，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院撤销一审判决，发回重审，或者查明案件争议事实，依法改判。刘XX辩称，答辩人是通过东昌府区法院委托的鉴定机构进行的鉴定，2月1日去了后拍了片，根据拍摄的片子，大夫认为没有愈合好，不符合鉴定条件，所以大夫不予鉴定。如果不愈合好，还有重新进行手术的可能。所以答辩人又回住院时的医院询问大夫，答复说锁骨受伤且病人年龄大，愈合慢，建议再等几个月，根据愈合情况看是否重新做手术。过了几个月后，答辩人又拍摄了片子，大夫看了后说愈合比原来好了，不需要做手术，后来答辩人又去聊城市人民医院鉴定中心进行鉴定。鉴定中心的大夫对伤情进行了鉴定，得出了鉴定结论。答辩人认为聊城市人民医院的司法鉴定符合事实及实际情况，答辩人予以认可。对于保险公司提出的重新鉴定的异议，答辩人不予认可。聊城市公共交通集团有限公司辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由应以客观实际情况为依据，其上诉请求没有证据支持，请二审法院维持原判。杜文华、宋春旺经依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。刘XX向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、二次手术费、鉴定费等各项损失暂计25000元。具体数额待司法鉴定结论出具后再行确定；2.审理中变更诉求为依法判令被告赔偿原告各项损失共计40125.25元；3.案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2017年7月31日11时00分许，被告杜文华驾驶鲁Ｐ×××**号小型轿车沿聊城市周公路由东向西行驶至花园路交叉口处左转弯时，与由北向南张君驾驶的鲁Ｐ×××**号大型普通客车发生碰撞，造成两车不同程度损坏，鲁Ｐ×××**号车乘车人刘XX、付芝林受伤的道路交通事故。聊城市公安局交通巡逻警察支队开发区大队作出第3715012201701905号道路交通事故认定书，认定杜文华承担事故的主要责任，张君承担事故的次要责任，刘XX、付芝林不承担事故责任。事故发生后，原告刘XX在聊城市中医医院住院治疗，伤情诊断为：右锁骨近端骨折、血瘀气滞。共计住院17天，支出医疗费23402.58元，住院伙食补助费510元（30元/天×17天）。原告住院期间由袁XX、王XX护理，二人均为农村居民。原告还在聊城市人民医院支出检查费272元。审理中，原告向一审法院申请对误工时间（含二次手术期间）、护理时间（含二次手术期间）、护理人数、营养期限及费用、二次手术费进行司法鉴定，一审法院委托聊城市人民医院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2018年7月12日出具聊医司鉴中心[2018]临鉴字第70号司法鉴定意见书，鉴定结论的主要内容：刘XX受伤后误工时间约为10个月，受伤后护理期限约为3个月，住院期间2人护理，其余时间1人护理，受伤后营养期限约为3个月，营养费可据此而定；刘XX二次手费用约需10000元至12000元，二次手术期间误工时间约为1个月，护理时间约为20天，需要1人护理。原告支出司法鉴定费1400元。原告及被告公交集团对司法鉴定意见书无异议，被告长安保险异议称误工期限过长，但无证据予以佐证。原告为佐证仍具有劳动能力向一审法院提交了其所在村委会证明。被告公交集团无异议，被告长安保险异议称村委会证明不足以证明原告尚具有劳动能力。原告庭后又提交了农村土地承包合同、农村土地承包合同经营权证、王XX1、王XX2、李X芳出具的证明，拟证明原告仍具有劳动能力。原告因本次交通事故还主张交通费500元。鲁Ｐ×××**号肇事车辆所有权人系被告宋春旺，杜文华与宋春旺系夫妻关系，该车在长安保险投保了交强险及10万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间，事故发生后，长安保险在交强险医疗限额内垫付医疗费10000元；鲁Ｐ×××**号肇事车辆所有权人系被告公交集团，张君在履行职务行为期间发生交通事故，事故发生后，被告公交集团垫付医疗费8722.98元。一审法院认为，本案交通事故发生后，交警部门出具了杜文华承担事故的主要责任，张君承担事故的次要责任，刘XX不承担事故责任的道路交通事故认定书，该认定书系交警部门对事故现场进行了勘查、分析后，依据法定程序出具，具有较强的证明力，予以采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述法律规定，原告的损失应先由长安保险在交强险责任限额项下予以赔偿；不足部分，由该公司根据商业三者险合同予以赔偿；仍有不足的，根据各方当事人在该事故中的过错程度，酌定杜文华承担70%的赔偿责任，公交集团承担30%的赔偿责任为宜。关于交通费，一审法院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告诉求住院期间的交通费500元，与就诊的地点、时间、人数、次数不相吻合，酌定300元为宜。关于误工费计算标准问题，一审法院认为，原告为佐证仍具有劳动能力提交的村委会证明、农村土地承包合同、农村土地承包合同经营权证、王XX1、王XX2、李X芳出具的证明，上述证据形成了完整的证据链，足以证明原告虽已超过六十周岁，但仍具有劳动能力，其误工费应予支持，但应按照每增加一岁减少5%计算，原告年满72周岁，应按40%予以计算。原告诉求赔偿的项目符合法律规定的如下：医疗费23674.58元（23402.58元+272元），住院伙食补助费510元，后续治疗费12000元，交通费300元，营养费2700元（30元/天×90天），司法鉴定费1400元，误工费9207元（69.75元/天×330天×40%），护理费8858.25元[（69.75元/天×17天×2人）+69.75元/天×（90天-17天+20天）×1人）]，以上共计58649.83元；由被告长安保险在医疗限额项下赔偿原告医疗费10000元（已支付），在死亡伤残限额项下赔偿原告误工费、护理费、交通费共计18365.25元；在商业三者险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计20219.21元[(58649.83元-10000元-18365.25元-1400元)×70%]。被告公交集团赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、司法鉴定费共计9085.37元[(58649.83元-10000元-18365.25元)×30%]，与其垫付的8722.98元折抵后，应再赔偿原告362.39元（9085.37元-8722.98元）。被告杜文华、宋春旺赔偿原告司法鉴定费980元（1400元×70%）。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条之规定，判决：一、被告长安责任保险股份有限公司聊城市中心支公司在交强险限额内赔偿原告刘XX医疗费、误工费、护理费、交通费共计28365.25元（已付10000元）；二、被告长安责任保险股份有限公司聊城市中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告刘XX医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计20219.21元；三、被告聊城市公共交通集团有限公司赔偿原告刘XX医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、司法鉴定费共计362.39元；四、被告杜文华、宋春旺赔偿原告刘XX司法鉴定费980元；五、驳回原告刘XX的其他诉讼请求。上述第一、二、三、四项于本判决生效后十日内支付。案件受理费804元，减半收取402元，由被告杜文华、宋春旺承担377元，被告聊城市公共交通集团有限公司承担25元。二审中，当事人均未提交新的证据。本院认为，本案争议焦点为司法鉴定意见应否采信的问题。聊医司鉴中心[2018]临鉴字第70号司法鉴定意见是一审法院依法委托聊城市人民医院司法鉴定中心作出，该鉴定机构及鉴定人员均具有法医临床鉴定资质，程序合法。上诉人认为鉴定意见认定误工期、护理期等过高，要求重新鉴定，但其并未提交足以反驳的证据和理由。且对于鉴定时机是否成熟，应由专业的鉴定人员最终确定。司法鉴定意见书基本案情部分显示，2018年2月1日聊城市人民医院司法鉴定中心受理刘XX一案后，发现其左锁骨近端骨折未愈合，决定延期鉴定，2018年7月5日该鉴定机构认为刘XX伤情符合鉴定条件，重新受理该案并作出鉴定意见。上诉人提出2018年2月1日距离事故发生已经有6个月之久，已经符合鉴定条件的主张于法无据，亦未提供证据证明鉴定机构在鉴定时间的选择上具有违规行为。因此，一审法院依法驳回上诉人重新鉴定的申请，并采信该鉴定意见并无不当，对上诉人的上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费301元，由上诉人长安责任保险股份有限公司聊城市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘育颖审判员  王玉东审判员  李曙霞二〇一九年七月十日法官助理陈闪书记员王洪燕