湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘10刑终320号 原公诉机关湖南省宜章县人民检察院。 上诉人（原审被告人）廖建设，男，1974年2月2日出生，汉族，湖南省永兴县人，初中文化，务工，住湖南省永兴县。因贩卖毒品罪，2018年6月26日被资兴市人民法院判处有期徒刑十一年四个月；因涉嫌贩卖毒品罪（漏罪）于2018年9月18日被刑事拘留，现羁押于湖南省宜章县看守所。 湖南省宜章县人民法院审理湖南省宜章县人民检察院指控原审被告人廖建设犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年五月二十八日作出（2019）湘1022刑初55号刑事判决。原审被告人廖建设不服，向本院提出上诉。2019年7月8日，湖南省宜章县人民法院将本案全案卷宗材料移送本院，本院于当日立案后依法组成合议庭。经过阅卷，审查有关上诉材料，依法讯问上诉人廖建设，认为本案事实清楚，决定依法不开庭审理。本案现已审理终结。 原审查明：2017年9月19日，涉毒人员王某叫黄某帮忙购买毒品（冰毒）。因黄某之前留有被告人廖建设的电话，便与被告人廖建设取得了联系，双方商定按140元每克的价格购买30克冰毒。当日16时许，王某和黄某前往郴州购买毒品（冰毒）。18时42分，王某通过手机用支付宝转账4200元到被告人廖建设的支付宝内。21时许，黄某按照约定将被告人廖建设丢在马路边的毒品（冰毒）取走。2017年9月20日上午，公安人员在王某的房间里查获了部分毒品。 上述事实，有公安机关扣押的部分毒品及提取痕迹物证登记表，户籍证明，到案说明，立案决定书，郴州市公安局指定管辖决定书，湖南省宜章县人民法院刑事判决书，湖南省资兴市人民法院刑事判决书，王某的手机转账照片，调取证据通知书，银行卡交易明细清单，黄某与廖建设的微信聊天，手机通话记录，证人黄某、王某的证言，被告人廖建设的供述和辩解，郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字［2017］563号物证检验报告，疑似毒品称重笔录，辨认笔录等证据予以证实。 原判认为，被告人廖建设明知是毒品而向他人贩卖，且贩卖毒品数量达30克，其行为已构成贩卖毒品罪。依法作出如下判决：一、被告人廖建设犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年四个月，并处罚金人民币五万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币七万元。二、公安机关依法扣押的毒品，予以没收，交有权处理机关处理。 上诉人廖建设提起上诉称：“一审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚”。 经审理查明：原审判决认定上诉人廖建设犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，在二审期间，上诉人廖建设未对事实证据提出异议，本院对一审判决认定的犯罪事实和所列证据予以确认。另查明，在二审审理期间，廖建设向本院提交认罪悔罪书，并通过家属缴纳部分罚金。上述查明的事实有上诉人廖建设亲笔书写的认罪悔罪书、湖南省非税收入电子交款收据予以证实。 本院认为，上诉人廖建设明知是毒品而向他人贩卖，且贩卖毒品数量达30克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，鉴于其在二审审理期间认罪悔罪，并通过家属向法院主动缴纳罚金，对其在一审量刑基础上予以从轻。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十九条第一款、第三款，第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（二）项之规定，判决如下： 一、维持湖南省宜章县人民法院（2019）湘1022刑初55号刑事判决中第二项及第一项定罪部分判决； 二、上诉人廖建设犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年四个月，并处罚金人民币五万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月19日起至2032年12月18日止；罚金已缴纳四万元，剩余罚金人民币三万元限本判决生效后十日内缴清。） 本判决为终审判决。 审判长  王华玉 审判员  欧阳萍 审判员  张 波 二〇一九年七月三十日 法官助理唐俊宇 书记员李红萄 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。