陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕08民终2646号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市榆阳区。法定代表人：侯永利，系该公司总经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王丽平,女,汉族,1974年12月6日出生,现住榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：王婷，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：米鹏军,男,汉族,1994年6月19日出生,现住榆林市榆阳区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称：平安保险榆林公司）因与被上诉人王丽平及原审被告米鹏军机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初7644号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月2日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。平安保险榆林公司上诉请求：1.依法撤销原审判决,按王丽平构成十级伤残判决我公司在保险责任范围赔偿被上诉人王丽平各项损失共126390元(包含已付14600元)或对王丽平的伤残进行重新鉴定；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、司法鉴定意见书评估的误工期、护理期均应当包含住院期间，且王丽平的护理费应按住院期间每天100元，出院后每天50元计算。二、被上诉人所受伤害不构成九级伤残，上诉人认可十级伤残，或者发回重审对被上诉人的伤残进行重新鉴定。原鉴定程序违法，内容与客观损失不符，应准许上诉人提出的重新鉴定申请。王丽平二审答辩：上诉人的上诉请求无任何事实以及法律依据,应当依法予以驳回,维持原判。具体理由如下:一审时被上诉人向人民法院申请对答辩人的误工期、护理期、营养期、伤残等级、后续治疗费进行鉴定,该鉴定程序合法,鉴定意见客观真实有效,意见中明确了误工期、护理期均为出院后的期限。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。原审被告米鹏军未到庭陈述答辩。王丽平向一审法院起诉请求：1.判令平安保险榆林公司榆林公司在交强险及商业三者险范围内赔偿王丽平医疗费、误工费等共计215810.2元，不足部分由米鹏军承担；2.本案诉讼费用由米鹏军、平安财险榆林公司承担。一审法院认定案件事实：2018年4月17日，米鹏军驾驶陕KXXX**小轿车沿204省道由西向东行驶至153KM+700M处时，与由北向南步行的王丽平发生碰撞，致王丽平受伤、车辆受损的交通事故，经榆林市交警三大队认定，米鹏军负担此次事故的全部责任，王丽平无责任。事故发生后，王丽平被送往榆林市第一医院住院治疗29天，花费医疗费19780元，支出残疾辅助器具费278元。另经鉴定此次事故造成王丽平九级伤残，需后续治疗费5000元，出院后的三期分别为：误工期120天，护理期60天，营养期60天。王丽平于2016年4月起一直居住于榆阳区金鸡滩镇，并在榆林新联达煤业有限公司工作。事故发生前王丽平母亲已经去世，王丽平父亲生于1937年5月2日，共育有含王丽平在内的四个子女。另查米鹏军驾驶的陕KXX**小轿车在平安保险榆林公司购买交强险和商业三者险，商业三者险的保险限额为50万元，事故发生在保险期间。事故发生后平安保险榆林公司向王丽平垫付14600元，米鹏军向王丽平垫付7000元，王丽平、米鹏军、平安保险榆林公司就赔偿事宜协商未果后诉至该院提出上述诉请。一审法院认为，公民的人身、财产受法律保护，侵害公民人身财产安全的应当承担赔偿责任。本次事故造成王丽平住院治疗29天，支出医疗费19780元、残疾辅助器具费278元、需后续治疗费5000元，王丽平均向该院提交了证据，该院依法予以支持。另经鉴定，本次事故造成王丽平九级伤残，王丽平在事故发生前已连续在城镇居住满一年，且有稳定的非农收入作为其生活来源，故对其赔偿标准应当按照城镇标准计算，故此结合王丽平的伤残等级，王丽平的伤残赔偿金为123240元。经鉴定，王丽平出院后误工期120天，因王丽平未向该院提交合法有效证据证明其三年的平均收入，参照2017年度陕西省职工平均工资，王丽平的误工损失为27565元。经鉴定王丽平出院后护理期60天、营养期60天，故王丽平的护理费为8900元，营养费为1780元。事故发生时王丽平父亲已年满80周岁，故王丽平所应承担的被抚养人费用为2326.5元。王丽平向该院提交了合法的交通费票据5支，金额50元，对此该院依法予以支持。综合王丽平的伤残等级及事故责任比例，对王丽平因本次交通事故所致的精神损害抚慰金酌定认可为10000元。综上王丽平的各项损失分别为：医疗费19780元、后续治疗费5000元、残疾辅助器具费278元、住院伙食补助费1450元、营养费1780元、误工费27565元、护理费8900元、伤残赔偿金123240元、被扶养人生活费2326.5元、交通费50元、精神损害抚慰金10000元，共计200369.5元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由平安保险榆林公司对王丽平的上述损失在交强险、商业三者险范围予以赔付，对平安保险榆林公司已经垫付的14600元依法予以扣除，故平安保险榆林公司应继续向王丽平赔付医疗费、伤残赔偿金等共计185769.5元。对米鹏军已经垫付的7000元，应在上述款项兑付时依法予以返还。对王丽平诉请的鉴定费2280元，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，属于因确定损失所必须支出的费用，应平安保险榆林公司承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，由平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司赔付王丽平医疗费、残疾赔偿金等共计185769.5元（上述款项兑付时应扣除7000元支付于米鹏军）。二、米鹏军不再承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2230元，由平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司负担2000元，由王丽平负担230元；鉴定费2280元，由平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审认定的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，根据各方当事人的诉辩主张，本案各方当事人对于米鹏军驾驶陕KXXX**小轿车与行人王丽平碰撞，致使王丽平受伤，陕KXXX**小轿车在上诉人公司投保交强险及商业第三者责任保险，事故发生在保险责任期间，米鹏军负事故全部责任，王丽平无责任等基本事实无争议。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，王丽平的合理损失，应首先由平安财险榆林公司在交强险限额范围内予以赔偿，然后由侵权人根据在事故中承担责任的大小按比例赔偿，因米鹏军负事故的全部责任，故王丽平的下余合理损失，在保险限额内仍由上诉人进行赔偿。本案各方当事人争议的焦点问题是：应否准许上诉人提出的重新鉴定申请及被上诉人误工期、护理期、营养期的确定。一、关于应否准许上诉人提出的重新鉴定申请问题，经本院审查，被上诉人的伤残等级鉴定意见，系一审法院通过本院司法技术室委托的鉴定机构，是通过摇号确定，该鉴定机构是有资质的专业鉴定机构，鉴定程序并无不当。上诉人一审时虽提出重新鉴定申请，但未提供证据证明该鉴定意见的结论明显依据不足，故一审法院未予准许并无不当。二、关于误工期、护理期的认定，被上诉人王丽平的误工期、护理期、营养期由鉴定意见确认，但经本院审查一审卷宗王丽平的鉴定申请、一审法院鉴定委托书及鉴定意见书，均未体现要求鉴定或确认误工期、护理期与营养期为出院后的期间，且根据鉴定意见确定“误工期、护理期、与营养期”的依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014），误工期、护理期、与营养期均从人体损伤之日起起算，应包含住院期间，故一审法院认定鉴定意见确定的误工期、护理期均是出院后的期间无事实与法律依据，上诉人上诉所持误工期、护理期包含住院期的上诉理由成立。则：被上诉人王丽平的合理损失为：医疗费19780元、后续治疗费5000元、残疾辅助器具费278元、住院伙食补助费1450元、误工费22200元、护理费6000元、营养费1780元、伤残赔偿金123240元、被扶养人生活费2326.5元、交通费50元、精神损害抚慰金10000元，共计192104.5元。上诉人已垫付被上诉人王丽平14600元，在兑现时予以扣除；米鹏军已垫付王丽平7000元，亦应在兑现时由王丽平返还米鹏军。关于被上诉人出院后护理费的赔偿标准，一审法院对护理费均以每日100元认定，上诉人认为出院后的护理费应认定为每日50元。经本院审查，被上诉人王丽平因本次交通事故致胸部外伤、双侧肋骨骨折、双肺挫裂伤、双眼钝挫伤、腰5左侧横突骨折等多处损伤，经鉴定并达到九级伤残，住院29天不足以生活自理，一审法院认定护理费未区分住院与出院后并无不妥。综上，上诉人平安财险榆林公司的上诉理由部分成立，一审法院认定事实不清，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初7644号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险及商业第三者责任限额内赔偿王丽平医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具费、精神损害抚慰金共计192104.5元(兑现时扣除已支付的14600元，并由王丽平返还米鹏军7000元)；二、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初7644号民事判决第二项；三、鉴定费2280元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。四、驳回王丽平的其他一审诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2230元，由王丽平负担300元，由平安财险榆林公司负担1930元；二审案件受理费1280元（上诉人已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1200元，王丽平负担80元。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇一九年七月十九日书记员  朱慧园