四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0191民初20213号 原告（反诉被告）：成都见山映画文化传播有限公司,住所地成都市武侯区小天北街******。 法定代表人：刘丽君，执行董事。 委托诉讼代理人：曹绮，四川旌启扬律师事务所律师，特别授权代理人。 委托诉讼代理人：李勇，四川旌启扬律师事务所律师，一般授权代理人。 被告（反诉原告）：三普药业有限公司,住,住所地青海省西宁市城**生物园区经二路**/div> 法定代表人：徐元元，执行董事。 委托诉讼代理人：陈琳，女，该公司员工，特别授权代理人。 原告（反诉被告）成都见山映画文化传播有限公司（以下简称见山映画公司）与被告（反诉原告）三普药业有限公司（以下简称三普药业公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）见山映画公司的委托诉讼代理人曹绮、李勇，被告（反诉原告）三普药业公司的委托诉讼代理人陈琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 见山映画公司向本院提出诉讼请求：1.三普药业公司向见山映画公司支付合同尾款9.2万元；2.三普药业公司向见山映画公司支付违约金3.1万元（违约金应按500元/日的标准计算，自2018年6月6日起至实际清偿之日，暂计至具状日为3.1万元）；3.本案诉讼费用由三普药业公司承担。事实和理由：2018年4月15日，见山映画公司与三普药业公司签署了编号为20180415的《影视广告制作合同》，约定见山映画公司接受三普药业公司的委托，制作虫草参芪膏影片广告（包含30秒的《鹦鹉篇》和30秒的《涮涮瓶篇》），合同总价款为23万元，合同签订后3个工作日支付总金额的60%，提交最终确认版送审样片后支付40%，见山映画公司收到款项后二个工作日内提交无水印成品。合同签订后，见山映画公司在约定期限内按三普药业公司确认的脚本和方案完成了合同项下影片的拍摄、制作与修改并向三普药业公司交付了样片。按照合同约定，三普药业公司应支付尾款，随后见山映画公司提交去水印的成片。经见山映画公司多次催告，三普药业公司拒不支付尾款，还以“原告一直无法提交合格样片”为由解除《影视广告制作合同》并明确提出拒绝支付尾款和无理的索赔要求。三普药业公司不按合同约定支付尾款的行为已经违约，现单方解除合同的行为更构成严重违约，给见山映画公司造成了严重的损失。 三普药业公司答辩称，1、见山映画公司制作的广告不符合三普药业公司的要求，无法通过验收，无权要求见山映画公司支付款项。2、见山映画公司未尽合同主要义务、未能达到付款的条件，三普药业公司有权拒绝支付相应款项，见山映画公司主张的违约金无法律和事实依据，应予以驳回。 三普药业公司向本院提出反诉请求：1.确认双方签订的《影视广告制作合同》已于2018年7月22日解除；2.见山映画公司立即退还三普药业公司已付款项13.8万元；3.由见山映画公司承担本诉及反诉费用。事实和理由：双方签订《影视广告制作合同》，就《鹦鹉篇》和《涮涮瓶篇》的影视广告制作事宜进行了约定，根据合同约定，见山映画公司的主要义务是按照三普药业公司的要求制作影片广告并交付符合要求的工作成果。合同签订后，三普药业公司即按照约定预先支付了60%的款项13.8万元，但见山映画公司在合同履行过程中并未按照三普药业公司的要求进行创作和修改，其脚本未经三普药业公司确认，且创作的《鹦鹉篇》《涮涮瓶篇》影视短片画质感差，在整体协调性、艺术效果、画面美感、配乐等方面均无法满足三普药业公司的要求。在三普药业公司多次提出修改意见后，见山映画公司仍未能交付合同的影片，三普药业公司于2018年7月20日通知见山映画公司解除合同且其已于2018年7月22日收到解除通知。 见山映画公司针对反诉答辩称，1、双方签订的《影视广告制作合同》无法继续履行的根本原因在于三普药业公司不按照合同约定支付尾款，系三普药业公司违约，其无权解除合同。2、鉴于三普药业公司无权解除合同且见山映画公司根据三普药业公司工作人员反复提出的多次修改意见修改后提供了多份样片，最终在2018年5月15日提供最后一次样片，三普药业公司再无任何修改意见。见山映画公司已经完全履行完毕合同义务，不仅不应当退还已收取的款项，还有权要求三普药业公司支付尾款及违约金。 经审理查明，三普药业公司（委托方、甲方）与见山映画公司（受托方、乙方）签订编号为20180415的《影视广告制作合同》（以下简称广告合同）。广告合同第1章“项目内容”约定：影片名称：虫草参芪膏；影片形式：实拍＋后期制作；影片分辨率：1920*1080；影片制作时长：《鹦鹉篇》30秒，《涮涮瓶篇》30秒；影片载体：DVD5张，数据光盘5张。第2章“甲方权利与义务”约定：甲方有权指定专人（王晓阳）作为本影片的监制，全程跟踪并对接制作过程，有权提出建议与意见，以确保影片质量。甲方最终确认方案后，如甲方需对最终确认方案作出修改，应对乙方作出书面特别说明，适当调整相应期限，并承担由此所引起的一切额外耗费。甲方对乙方每一次提交的送审样片应及时、明确地提供修改意见，甲方应在确认收到乙方每次提交送审样片后5个工作日内提出修改意见并反馈，如因甲方修改意见提供不及时，致使乙方最终成品交付期限拖延，甲方须承担因迟延所导致的责任。甲方对送审样片有保密责任，在未通过验收制作为成品前，不得将样片对外宣传及投放使用。甲方有权利对影片的主题、技法及艺术效果作出最终审核。第3章“乙方权利与义务”约定：乙方应按照甲方确认的制作方案进行制作，负责广告创意和文案，提供制作该广告所需的演员或人物肖像、姓名、字体和文字资料、图片、影像、制作软件及其他广告素材。如甲方对最终确认方案作出修改，乙方有权延长交付期限，并要求甲方支付所引起的相关额外费用。乙方有权利收取本合同规定的费用。乙方有责任按照双方确认的时间计划表推进每个阶段工作并制作出经甲方审核通过的作品。第4章“制作周期”约定：签订合同之日起20天内完成样片制作（根据时间计划表）。第5章“修改与验收”约定：乙方提交的送审样片水印应出现在影片中不影响验审观看的位置。甲方确认收到乙方提交的送审样片后5个工作日内，须通过指定电子邮箱向乙方提出书面修改意见。若甲方确认收到乙方提交送审样片后15个工作日仍未收到甲方修改意见，则视为影片已通过验收审核，乙方有权要求甲方支付余款。第6章“合同金额及支付方式”约定：甲方向乙方支付合同总金额为人民币23万元，该制作费用包含了乙方完成广告片制作的一切费用，包括但不限于广告文案设计费、乙方工作人员报酬、服装道具、拍摄及成品剪辑制作费、载体制作费及相应税费等。除本合同另有约定外，甲方无需向乙方支付其他任何费用。支付方式：（1）在合同签订后三个工作日内，甲方向乙方支付制作费总金额60%，即人民币13.8万元。乙方收到款项后启动脚本创作、拍摄并完成样片制作与修改。（2）送审样片经乙方修改并最终通过甲方的验收审核，乙方向甲方提交最终确认版送审样片（送审样片画质、时长、效果等应与成品相同）后三个工作日内，甲方向乙方支付合同金额40%，即人民币9.2万元，乙方收到款项后二个工作日内向甲方提交无水印成品。第9章“合同的生效、变更和终止”约定：任何一方因对方违约欲提前终止本合同，应在知道或应当知道对方违约行为之时，以书面方式通知对方，受通知方自收到解约通知之日起15日内予以书面答复，如未在上述期限内予以答复，视为接受通知方的解约通知。如甲方不按本合同相关约定付款，逾期超过任何一期款项30天的，或乙方未按合同约定期限提交每阶段工作成果的，逾期10日以上的，守约方有权单方面解除本合同，并要求违约方赔偿相应损失。第10章“违约责任”约定：若甲方违反本合同有关付款的约定，延迟支付相关款项，或乙方未按合同约定期限提交每个阶段工作成果的，应按照500元/日向对方支付违约金至违约行为终止之日。因乙方延迟向甲方提供发票导致甲方迟延付款的情况除外。 广告合同载明的三普药业的联系人为王晓阳，见山映画公司的联系人为陈新。 从2018年4月初开始，陈新、王晓阳等双方的工作人员主要就《鹦鹉篇》中鹦鹉的选取及《涮涮瓶篇》中拍摄场景的选定问题进行沟通、磋商；双方经沟通后于4月9日决定《鹦鹉篇》中的鹦鹉从成都鸟语林选取并于次日前往成都鸟语林现场选择鹦鹉。 4月17日，双方商定了《涮涮瓶篇》的拍摄场景。 4月19日，见山映画公司在成都鸟语林进行了《鹦鹉篇》的拍摄。 2018年4月19日，作为甲方项目负责人的王晓阳在《项目确认单》上签名，确认虫草参芪膏广告鹦鹉篇已于当日启动拍摄制作工作。 4月24日9:36分，见山映画公司的联系人陈新第一次提交了《鹦鹉篇》的样片；同日，陈新在聊天表示“已经按照上午和捷哥（即三普药业公司广告片拍摄的负责人张捷），晓阳（即三普药业公司广告合同联系人王晓阳）沟通的内容在做调整了……这两天后期在全力做这两条片子，陆续改出来，把涮涮瓶做出来，晚一些应该是先改好鹦鹉版。” 4月25日上午，陈新在聊天中表示“鹦鹉的修改稍后就发，涮涮瓶第一版建立结构搭好了，下午晚点完成。”当日12:36分，陈新提交了修改过后的《鹦鹉篇》。 4月26日，王晓阳通过聊天的方式发送了对《鹦鹉篇》的书面修改意见。 4月27日17:22分，见山映画公司的工作人员胡晓提交了根据三普药业公司提出的修改意见修改后的《鹦鹉篇》；同时，胡晓在聊天中表示“捷哥王哥，鹦鹉版的修改版来了。传统版随后发送。”随即王晓阳、张捷就该版本的《鹦鹉篇》的字幕、线条、字体颜色、字间距等提出了修改意见，胡晓于18:54分再次提交了修改后的《鹦鹉篇》。随后王晓阳、张捷再次对画面颜色、字幕等提出了修改意见，胡晓根据意见修改后于21:40分提交《鹦鹉篇》。随后王晓阳视频画面中在第13秒处出现的影子以及字幕排列等提出了修改意见，双方就字体的大小即排版进行了沟通，最后王晓阳在聊天中表示“同意，现在画面基本就这样，其他的加分就全靠文字处理了，请再斟酌下”。 4月29日12:35分，陈新提交了修改过后的《鹦鹉篇》。 5月3日14:07分，胡晓提交了调整版的《鹦鹉篇》，并在聊天中表示“捷哥阳哥，调整版来了”。同日，胡晓通过电子邮箱向张捷、王晓阳发送了高清版的《鹦鹉篇》。 4月26日10:51分，见山映画公司的工作人员胡晓提交了《涮涮瓶篇》（无手版）的视频。 4月29日18:48分，陈新提交了《涮涮瓶篇》，随后王晓阳提出了修改意见。 5月3日，双方就《涮涮瓶篇》的背景音乐的选取进行了沟通；当日23:26分，胡晓将两个版本的《涮涮瓶篇》的音乐提交到了双方的聊天群并于23:28分将《涮涮瓶篇》的样片发送至了张捷、王晓阳的电子邮箱。随即胡晓在聊天中表示“捷哥阳哥，这是后期同事刚刚做出来的，两版音乐。片子我也发你们邮箱了，请注意查收。”张捷在聊天回复中表示“明天我到公司，多找几个人看一下，测一下感觉”。 5月6日，双方在聊天群中商定于次日见面开会商量，在次日双方面谈中，双方的工作人员在观看样片后，就样片的内容进行了沟通交流，三普药业公司提出了相关的修改意见。当月14日，双方再次约定面谈，在次日即5月15日面谈时，见山映画公司将根据5月7号三普药业公司提出的修改意见修改过后的样片拷贝给了三普药业公司。 在广告合同签订后，见山映画公司的联系人陈新与三普药业公司的财务人员就款项的支付问题进行过沟通，陈新在聊天当中确认已于4月19日收到了广告合同中约定的首期款项；此后，陈新与该财务人员就广告合同的尾款支付问题进行过多次沟通。 2018年7月16日，见山映画公司向三普药业公司发出《关于“虫草参芪膏”广告制作合同履行事宜的联络函》（以下简称联络函）。见山映画公司在联络函中表示，见山映画公司按照三普药业公司确认的脚本完成了《鹦鹉篇》《涮涮瓶篇》的拍摄和制作且提交了样片，因三普药业公司销售策略变化，张捷承诺原合同款项继续支付，要另外增加《品质篇》的拍摄……张捷于2018年7月10日突然告知，因制作的影片无法满足要求，故拒绝支付尾款，要求终止协议并退还协议金额20%的款项。见山映画公司在联络函中要求三普药业公司尽快按照广告合同的约定支付尾款9.2万元。 2018年7月20日，三普药业公司向见山映画公司发出《关于解除合同的函》，三普药业公司在该函中表示由于见山映画公司一直无法提交合格影片，给其造成了严重损失，因此要求解除双方签订的广告合同并要求见山映画公司在收到函件后三个工作日内退还已付款。7月22日，该函件送达见山映画公司。 2018年7月26日，见山映画公司向三普药业公司发出《关于“虫草参芪膏”广告制作合同的催款函》（以下简称催款函）。见山映画公司在催款函中要求三普药业公司在收到该函后三日内按照广告合同的约定支付尾款9.2万元并按500元/日支付违约金。 以上事实，有当事人在法庭审理中的陈述与答辩、广告合同、聊天记录、视听资料、联络函、关于解除合同的函及快递凭证以及催款函等证据材料在卷佐证。 本院认为，广告合同系双方当事人在平等、自愿协商基础上所形成的真实意思表示，合同的内容清楚、条款明确，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，对双方均具有约束力，双方均应按照合同的约定履行义务。现本院结合本案案情和双方当事人的诉辩意见，就本案相关问题评述如下： 首先，关于本案法律关系的认定问题。从广告合同的约定来看，三普药业公司委托见山映画公司制作“虫草参芪膏TVC”影片，见山映画公司将按照三普药业公司确认的制作方案进行制作，并负责广告创意和文案，提供制作广告所需的素材；待见山映画公司在制作完成后将成果即广告样片交由三普药业公司，由三普药业公司按照约定向见山映画公司支付制作费用。即双方在广告合同约定的内容上符合《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第二百五十一条第一款“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”之规定，双方签订的广告合同应属于承揽合同性质。因此，对三普药业公司在答辩意见中提出的双方建立的法律关系属于承揽合同性质的观点，本院予以采纳，亦即是本案案由应为承揽合同纠纷。 关于广告样片的交付及验收问题。在履行广告合同的过程中，双方通过在创建的聊天群即时交流的方式确定合同履行中的具体细节问题。从双方聊天沟通的内容来看，就《鹦鹉篇》来讲，4月9日确定选取鹦鹉的地点、4月19日开始拍摄；4月24日，见山映画公司第一次提交了《鹦鹉篇》的样片，后根据三普药业公司在聊天中提出的具体修改意见，先后于4月25日、4月27日、4月29日和5月3日提交了《鹦鹉篇》样片并于5月3日将高清版的样片发送至了三普药业公司张捷、王晓阳的邮箱、5月15日将《鹦鹉篇》样片拷贝给了三普药业公司。就《涮涮瓶篇》来讲，4月17日，双方商定了《涮涮瓶篇》的拍摄场景；4月26日，见山映画公司提交了《涮涮瓶篇》（无手版）；4月29日，见山映画公司再次提交《涮涮瓶篇》样片；5月3日，双方就《涮涮瓶篇》的背景音乐的选取进行了沟通，同日，见山映画公司的工作人员胡晓将两个版本的《涮涮瓶篇》的音乐提交到了双方的聊天群和将《涮涮瓶篇》的样片发送至了张捷、王晓阳的电子邮箱、5月15日将《涮涮瓶篇》样片拷贝给了三普药业公司。因此，本院认为，见山映画公司根据广告合同的约定最后交付样片的时间应为2018年5月15日。虽然在2018年7月16日见山映画公司发出《联络函》时将样片作为附件发送给了三普药业公司，但该次发送样片的行为并不是见山映画公司履行广告合同中约定的交付义务，见山映画公司发出《联络函》的目的在于催收尾款，发送样片以促使三普药业公司能够及时支付合同尾款。此其一。 其二，从见山映画公司于2018年4月24日第一次提交《鹦鹉篇》样片至5月15日提交《鹦鹉篇》《涮涮瓶篇》样片期间，三普药业公司的王晓阳、张捷均能够在聊天群中及时的文字回复或者书面的形式提出修改意见，见山映画公司也根据修改意见进行了修改。5月3日，见山映画公司提交了《鹦鹉篇》《涮涮瓶篇》样片后，双方于5月7日当面就样片进行了沟通交流，三普药业公司提出了相应的修改意见；见山映画公司根据意见修改后于5月15日再次将样片拷贝给了三普药业公司。根据广告合同第5章“甲方（三普药业公司）确认收到乙方（见山映画公司）提交的送审样片后5个工作日内，须通过指定电子邮箱向乙方提出书面修改意见”之约定，三普药业公司应当在5月15日收到样片后的5个工作日内提出书面的修改意见；同时根据该章“若甲方确认收到乙方提交送审样片后15个工作日仍未收到甲方修改意见，则视为影片已通过验收审核”之约定，三普药业公司在本案中并未提交其于2018年5月15日收到样片后的15个工作日内向见山映画公司发出了书面的修改意见。因此，本院认为，见山映画公司于2018年5月15日提交的样片已通过了验收审核。 第三，广告合同第6章约定，见山映画公司提交的送审样片在画质、时长、效果等应与成品相同。三普药业公司认为，由于样片在画质、时长、效果方面均无法满足其要求，不能通过验收审核。本院认为，三普药业公司首先提出了广告合同系承揽性质的答辩意见，根据《合同法》第二百五十二条“承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款”之规定，三普药业公司作为定作人，其应当进一步举证证明由见山映画公司承接的广告样片应当达到的具体画面质感和效果，但其在法庭审理中并不能进行具体说明；且见山映画公司提交的样片在时长上符合广告合同约定的30秒。此外，三普药业公司在法庭审理中陈述，在签订合同之前，见山映画公司向其展示了由该公司制作的关于茶叶竹叶青的广告，三普药业公司认为案涉的广告应该达到竹叶青广告的制作效果。本院认为，案涉广告在于描述“虫草参芪膏”对人体健康方面的积极作用，虫草参芪膏与竹叶青属于不同的消费品、消费者基于不同的需要才会购买且对人体的功能作用不同；三普药业公司将竹叶青广告的效果用于案涉广告的参照无可比性且其在法庭审理中并不能说明其对见山映画公司提交的样片在画质、效果方面的具体要求。因此，对三普药业公司提出的样片不能满足其要求，未能通过验收审核的答辩意见，本院不予采纳。 关于见山映画公司的诉讼请求问题。根据上文分析，由于三普药业公司未能在广告合同约定的期限内提出修改意见，则视为样片通过验收审核。根据广告合同的约定，见山映画公司有权要求三普药业公司向其支付尾款9.2万元。因此，对见山映画公司提出的要求三普药业公司支付尾款9.2万元的诉讼请求，本院予以支持。此其一。 其二，根据上文分析，见山映画公司提交送审样片的时间为2018年5月15日。根据广告合同的约定，三普药业公司应当在收到最终确认版的送审样片三个工作日内支付尾款，即在2018年5月18日之前支付尾款；广告合同约定，如三普药业公司延迟支付款项的，应当按照500元/日的标准支付违约金。因此，见山映画公司有权向三普药业公司主张迟延付款的违约金。本院认为，违约金主要适用于弥补因违约方的违约行为给守约方所造成的损失，在见山映画公司未提交因三普药业公司的迟延付款行为对其造成具体损失额度的情况下，本院综合考量广告合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则对见山映画公司主张的违约金予以调减，以银行同期贷款利率标准认定。在法庭审理中，见山映画公司主张从2018年6月9日开始计算违约金，系其对自身民事权益的处分，本院予以确认。因此，三普药业公司应当从2018年6月9日起以9.2万元为基数，按照银行同期贷款利率标准向见山映画公司支付违约金；对见山映画公司主张的超过该部分的违约金，本院不予支持。 关于三普药业公司的反诉请求问题。首先是广告合同解除权问题。2018年7月20日，三普药业公司向见山映画公司发出《关于解除合同的函》，要求解除广告合同，7月22日，该函件送达见山映画公司。三普药业公司认为，根据《合同法》第二百六十八条“定作人可以随时解除承揽合同”的规定，其作为承揽合同关系中的定作人，有权随时解除合同，因此，其要求本院确认广告合同已经于2018年7月22日解除。本院认为，根据《四川省高级人民法院关于审理合同解除纠纷案件若干问题的指导意见》第7条“人民法院审查判断通知解除是否发生合同解除的法律效力或者审查判断合同是否应当解除，应当审查通知解除方或请求解除方是否享有合同解除权”以及第8条“当事人依据合同法第九十六条的规定向对方发送通知要求解除合同，必须具备合同法第九十三条第二款或者第九十四条规定的条件，即通知解除方必须享有合同解除权，才能发生通知解除合同的法律效力”之规定，考察合同是否解除，应当考察提出解除合同的一方是否享有解除权。《合同法》第九十四条明确规定了当事人解除合同的条件，即要么系基于不可抗力而不能实现合同目的，要么系对方违约。就本案来看，三普药业公司认为见山映画公司存在交付的样片不符合合同约定要求的违约行为，再基于《合同法》第二百六十八条的规定，其享有合同解除权。本院认为，虽然《合同法》第二百六十八条规定了定作人的任意解除权，但是该条同时也规定“造成承揽人损失的，应当赔偿损失”；且《合同法》第九十四条作为该法总则中的条文，对分则中所涉及的合同当事人在行使权利与履行义务时同样适用。即作为定作人的三普药业公司行使解除权亦应受到《合同法》第九十四条的约束，从上文分析来看，本案中不存在不可抗力的情形，见山映画公司在履行合同过程中也无明显违约行为。因此，本院认为，三普药业公司在本案中并不享有合同解除权，对其提出的要求确认合同已经解除的诉讼请求，本院不予支持。由于三普药业公司存在迟延支付款项的行为，其亦不享有合同解除权，因此，其提出的其他反诉请求无事实及法律依据，本院亦不予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）三普药业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）成都见山映画文化传播有限公司支付合同尾款92,000元并支付违约金（违约金的计算方式为：以92,000元为本金，自2018年6月9日起至本金偿清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计付）； 二、驳回原告（反诉被告）成都见山映画文化传播有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）三普药业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费1380元，由原告（反诉被告）成都见山映画文化传播有限公司负担330元，由被告（反诉原告）三普药业有限公司负担1050元；反诉案件受理费1530元，由被告（反诉原告）三普药业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 晏 锐 二〇一九年七月十九日 书记员 李瑞琳