陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终2038号上诉人（原审被告）：靖边县浩然商贸有限责任公司，住所地：靖边县张家畔镇双家湾村建材市场。法定代表人：郝彦军，男，系该公司经理。委托诉讼代理人：姬进东，陕西海内律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丁玲，女，1987年7月8日出生。委托诉讼代理人：王新，男，1962年2月8日出生。原审被告：郝彦军，男，1984年9月29日出生。上诉人靖边县浩然商贸有限责任公司因与被上诉人丁玲、原审被告郝彦军合伙协议纠纷一案，不服靖边县人民法院（2018）陕0824民初6120号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开听证进行了审理。上诉人靖边县浩然商贸有限责任公司经理郝彦军及委托诉讼代理人姬进东、被上诉人丁玲的委托诉讼代理人王新以及原审被告郝彦军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人靖边县浩然商贸有限责任公司的上诉请求：1、撤销原判，依法改判上诉人不再向丁玲支付任何费用、或发回重审；2、一、二审诉讼费由丁玲承担。事实理由：1、涉案合作协议实质为居间合同，应当有定边县住建局和上诉人共同负担居间人丁玲的报酬。2、原审计算利润错误，部分税费等其他费用应当有丁玲承担部分。3、该合同显失公平，应当撤销或变更。被上诉人丁玲辩称，原审判决正确，应予维持；上诉人的上诉理由不能成立，应当驳回。上诉人方应当按照合作协议约定明确向被上诉人支付剩余的部分利润。原审被告郝彦军对原审服判。原审原告丁玲诉讼请求：（一）请求依法判令二被告按照协议书的约定向原告支付剩余款项446160元；（二）本案诉讼费用由二被告承担。原审法院查明，2017年10月15日，原告丁玲（合同甲方）与被告靖边县浩然商贸有限责任公司（合同乙方）双方签订《定边县保障房天然气壁挂炉采购项目合作协议书》，合作定边县保障房采购、安装天然气壁挂炉“万和”牌燃气挂炉项目，原告负责协调市场运作、处理招标代理公司等外部事宜。该合作协议书约定：“甲、乙双方合作完成定边县保障房天然气壁挂炉采购安装项目，壁挂炉功率为20KW暖热两用，数量总计312台，价格为3550元”、“甲方获取该项目招标价与乙方售价差额作为甲方的利润”、“甲方获取该项目招标价与乙方中标后，以现金支付形式向甲方支付利润30%的款额，剩余部分以定边县住建局支付时间点按比例支付甲方，待项目实施验收合格后，工程款项全部结算后，剩余款数全部支付给甲方”。在原告的协调合作下，2017年12月28日定边县住房和城乡建设局发布“关于新乐小区租赁型保障房壁挂炉的函”，确定由靖边县浩然商贸有限责任公司为新乐小区公租房采购、安装312台壁挂炉、品牌为万和牌。2018年初，被告靖边县浩然商贸有限责任公司与定边县住房和城乡建设局签订《壁挂炉采购及安装合同》，约定万和牌壁挂炉每台价格为5980元，共计312台，合同总标的为1865760元。根据此合同，原告获取的利润差额为每台24**元，原告获取的利润总额共为758160元。此后，被告靖边县浩然商贸有限责任公司在定边县新乐小区安装了312台万和牌壁挂炉，后定边县住房和城乡建设局按照所签署合同的约定分两次共向被告靖边县浩然商贸有限责任公司支付了130.6万元价款。原告于2018年4月13日收到被告给付的9000元；于2018年4月16日收到10000元；于2018年4月30日收到10000元；于2018年5月11日收到2000元；于2018年5月12日收到3000元；于2018年5月19日收到20000元；于2018年5月20日收到30000元；于2018年6月3日收到10000元；于2018年6月5日收到20000元；于2018年6月8日收到50000元，于2018年6月12日收到50000元（分两次）；于2018年6月29日收到30000元；于2018年7月7日收到10000元；于2018年7月8日收到10000元；于2018年7月10日收到20000元；于2018年7月14日收到5000元；于2018年7月17日收到5000元；于2018年7月19日收到5000元；于2018年7月20日收到5000元；于2018年7月31日收到10000元；于2018年9月3日收到5000元；于2018年9月9日收到5000元；于2018年10月16日收到2000元；于2018年10月24日收到3000元；于2018年10月28日收到2000元；与2018年5月20日通过微信收到5000元；于2018年9月30日通过微信收到1000元。被告靖边县浩然商贸有限责任公司在合同签订前给付原告10000元。以上原告共收到被告靖边县浩然商贸有限责任公司给付款项347000元。另外，原告应支付被告靖边县浩然商贸有限责任公司税钱68234元。另查明，在审理过程中，原告丁玲于2018年10月26日向本院提出财产保全的申请，申请将被告靖边县浩然商贸有限责任公司在中国建设银行靖边县支行的账户（卡号：610016975080********）予以冻结。本院于2018年10月30日作出（2018）陕0824民初6120号民事裁定书，将被告靖边县浩然商贸有限责任公司在中国建设银行靖边县支行的账户（卡号：610016975080********）予以冻结。冻结期限为一年。原审法院认为，本案中，原告与被告靖边县浩然商贸有限责任公司之间签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。合法有效的合同对双方当事人均有约束力，原告按照协议履行了自己的义务，被告靖边县浩然商贸有限责任公司应支付原告合作款项，但是被告靖边县浩然商贸有限责任公司未按照《合作协议》的约定按照工程比例节点向原告支付相应的款项，其行为已构成违约，且被告靖边县浩然商贸有限责任公司在庭审中明确表示，已经将该付的合作款全部付清，不履行义务，故原告可要求被告靖边县浩然商贸有限责任公司一次性支付下欠所有合作款的请求本院予以支持。因被告靖边县浩然商贸有限责任公司已经给付347000元，且扣除被告给原告支付的税金68234元，故被告靖边县浩然商贸有限责任公司应给付原告合作款342926元。因被告郝彦军的签订合同行为系履行被告靖边县浩然商贸有限责任公司的行为，故原告起诉要求被告郝彦军偿还合作款的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决，（一）由被告靖边县浩然商贸有限责任公司于本判决生效后三日内向原告丁玲支付合作款342926元。（二）驳回原告丁玲的其他诉讼请求。案件受理费7992元，由被告靖边县浩然商贸有限责任公司负担6444元，由原告丁玲负担1548元。保全费2751元由被告靖边县浩然商贸有限责任公司承担。二审时，上诉人提交了部分开支条据，认为应当由被上诉人方承担，因该费用在双方的合作协议中约定与被上诉人方无关，故对该条据不予认定。经审理二审查明的部分事实与一审一致，对一审查明事实予以认定。另二审经与定边县住建局调查核实，当事人合作实施的壁挂炉安装项目已经竣工验收，剩余部分款项，因上诉人方没有提交税务发票而未支付。本院认为，当事人双方无争议的合作协议对双方的权利义务及利润分成等约定的清楚、明确，双方依约应当按照协议内容履行，上诉人在工程竣工后怠于领取工程款（不积极提供税务发票）、以致不能全部支付被上诉人应得的利润款项，已经构成违约，依法应当承担继续支付剩余利润款项的责任，对此，原审判决正确，应予维持。上诉人认为其在项目安装实施中还有其他开支、及还有部分税费等支出应当由被上诉人方承担部分的理由，因双方在合作协议已经对税费等费用有了明确的约定，故上诉人的该理由不能成立，依法不予支持；上诉人认为合作协议显失公平，应当撤销或变更的理由，因其只是陈述、并没有事实依据、且其在原审时没有抗辩也没有提起诉讼或者申请仲裁撤销该合作协议，故上诉人的该理由不能成立，依法不予支持；上诉人认为涉案合作协议实质为居间合同的理由，于法无据，不能成立。综上，原审判决正确，应当维持；上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6440元，由上诉人靖边县浩然商贸有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 冯佑贤审 判 员 魏 霞审 判 员 张彩莲二〇一九年七月二十四日法官助理 李 刚书 记 员 李文涛