河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀04刑终464号原公诉机关河北省涉县人民检察院。上诉人（原审被告人）王永生，男，1984年12月9日出生于山西省长治市黎城县，汉族，群众，小学文化，捕前住原籍。2018年11月19日因涉嫌贩卖毒品罪被涉县公安局刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现押涉县看守所。原审被告人刘慧霖，男，1996年11月30日出生于山西省长治市黎城县，汉族，群众，初中文化，捕前住原籍。2018年8月6日因涉嫌贩卖毒品罪被涉县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现押涉县看守所。原审被告人麻浩亮，男，1997年4月21日出生于河北省邯郸市涉县，汉族，群众，初中文化，捕前住原籍。2018年8月10日因涉嫌贩卖毒品罪被涉县公安局刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现押涉县看守所。河北省涉县人民法院审理河北省涉县人民检察院指控被告人王永生、刘慧霖犯贩卖毒品罪，被告人麻浩亮犯贩卖毒品罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪一案，于2019年3月29作出（2019）冀0426刑初26号刑事判决。宣判后，原审被告人王永生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：（一）被告人王永生、刘慧霖、麻浩亮涉嫌贩卖毒品案2018年7月，张某（已死亡）与被告人刘慧霖商量欲购买毒品“面”进行贩卖。2018年7月30日，张某集好1000元毒资后，通过微信转账给刘慧霖，刘慧霖出资3900元。当日下午18时许，刘慧霖与王永生联系商定好购买毒品“面”一事，19时刘慧霖找其好友杨林海（未到案）帮忙驾车一起购买毒品。在前往清泉村的途中，刘慧霖通过微信转账给王永生4900元，王永生卖给刘慧霖一袋毒品“面”重约一两。2018年7月30日晚，被告人刘慧霖购买毒品后，在自家将一两毒品“面”分装52小袋，每袋重约0.3克，共计约15.6克，后不再分装。7月31日9时许，张某从刘慧霖手中拿走20袋毒品“面”。8月3日晚，刘慧霖携带其手中剩余30袋毒品“面”来到张某住处，商定赃款由刘慧霖暂时保管。2018年8月4日11时许，申某1向张某微信转账100元，刘慧霖卖给申某11袋毒品，重约0.3克，申某1当场吸食后，又从刘慧霖手中购买1袋毒品“面”，未支付毒资。中午12时许，被告人麻浩亮以每袋60元的价格从刘慧霖处购买毒品2袋，每袋重约0.3克，通过微信向刘慧霖支付毒资120元。当晚19时许，申某1再次来到张某家，通过支付宝转账给刘慧霖300元钱，包括中午赊欠的100元毒资，以及再次购买两袋毒品“面”，每袋重约0.3克。当晚23时许，申某1通过支付宝向刘慧霖转账200元，购买3袋毒品，每袋重约0.3克。8月5日10时30分许，申某1通过微信向刘慧霖转账100元，刘慧霖贩卖给申某11袋毒品“面”，重约0.3克。2018年8月5日上午11时许，赵某1（曾用名赵某3）联系被告人麻浩亮欲购买毒品“面”，并通过微信给其转账100元。中午12时许，赵某1、王某1斌与麻浩亮在龙湖佳苑小区门口见面，麻浩亮先给张某微信转账80元，带领赵某1和王某1斌到张某住处，在屋内张某给了赵某1一袋毒品“面”，重约0.3克，后因张某索要，麻浩亮将另外的20元毒资转给张某。上述事实，有下列证据予以证实：1.物证（1）被告人刘慧霖手机一部，华为nova2，黑色，型号PIC-AL00。（2）被告人麻浩亮手机一部，华为荣耀10，幻影紫色，型号PIC-AL00。（3）被告人张某（已死亡）手机一部，Vivo，玫瑰金色，型号X20A。2.书证（1）户籍证明三份，证明被告人王永生、刘慧霖、麻浩亮已达刑事责任年龄；（2）涉县中医院抢救记录，证明被告人张某死亡；（3）涉县公安局行政处罚决定书一份，证明申某1因吸毒被行政拘留十五日。（4）涉县公安局提供的刘慧霖、麻浩亮涉嫌贩卖毒品案微信交易记录，证明王永生、刘慧霖、麻浩亮贩卖毒品的事实。（5）涉县公安局提供的刘慧霖与申某1支付宝账户明细，证明刘慧霖向申某1贩卖毒品的事实。（6）赵某1微信转账照片5张，证明麻浩亮向赵某1贩买毒品的事实。（7）涉县公安局国内安全保卫大队向该局刑警大队特情中队移送的相关案件材料，包括李某1情况说明一份；张某询问笔录四页；申某1询问笔录四页；张某尿检视频及照片；申某1尿检视频及照片；在刘慧霖住处查获毒品视频；张某持有的VIVO手机一部；刘慧霖涉嫌贩卖毒品案情况说明一页；在刘慧霖暂住的龙湖佳苑小区查获疑似毒品26小包，重约17克，黄色；申某1持有的小米手机一部；刘慧霖持有的华为手机一部，称重笔录四页。（8）涉县公安局国保大队情况说明一份；陈某、申某2、李某2情况说明各一份，证明查获刘慧霖毒品的地址为涉县龙湖佳苑小区5号楼3单元17层中户以及本案的案发经过。（9）涉县公安局刑警大队特情中队情况说明一份，证明王某1斌经工作查找，目前未找到，无法向其核实有关情况。（10）黎城县公安局抓获经过，证明王永生于2018年11月16日在黎城县黄崖洞镇东崖底村村委会旁霍彩飞租住的民宅中被抓获。（11）王永生辨认自己微信号照片两张，证明王永生向刘慧霖贩卖毒品使用微信交易。3.证人证言（1）证人申某1证言：2018年8月4日上午11时，张某给我说：我家里有毒品，你和我一起去抽点吧。到了张某家之后，我看到有一个男子（刘慧霖）已经在张某家里了，张某给我说：我这个朋友有毒品，100块钱一个。我从微信上给张某转了100元红包，张某付给他朋友100元钱，然后那个男子给了我一袋“面”。我和张某把我买的那1袋抽完了，也没有钱了，就从张某的朋友那里赊了1袋。当天晚上7点多钟，我和张某下班后又一起回到了张某家，我通过支付宝转给刘慧霖300块钱，刘慧霖卖给我2袋毒品“面”，每袋重约0.3克，300块钱里包括中午从刘慧霖手里赊欠的那1袋毒品“面”的钱，后我自己吸食了1袋毒品“面”，张某和我一起吸食了另1袋毒品“面”。当晚11点左右，我通过支付宝给刘慧霖转了200块钱，因为熟悉了，刘慧霖卖给我3袋毒品“面”，每袋重约0.3克。2018年8月5日上午8点多钟，在张某家，我通过微信转给刘慧霖100块钱，刘慧霖卖给我1袋毒品“面”（重约0.3克），还没有吸食完就被你们公安局人员查获了。（2）证人付某证言：2018年7月31日晚上，麻浩亮在外面跟别人吃饭，没钱了，就给我打电话，让我借给他100元，他过不来，我给了他朋友100元现金。（3）证人赵某1（曾用名赵某3）证言：2018年8月5日上午，王某1斌和自己一起到龙湖佳苑17楼买了一包毒品，是王某1斌买的，王某1斌通过微信转给自己100元，后转给了麻浩亮，王某1斌和自己是老乡。（4）证人李某1证言证实，自己获得张某等人贩卖毒品的住处后，向公安机关举报，并协助公安机关抓获张某等人的事实。4.被告人的供述与辩解（1）被告人王永生供述：村里人一般都管我叫杨林海。2018年4月份的一天下午2点多钟，我在清泉村我家胡同外面的马路边上的那个垃圾点捡了一袋毒品，有一两半（75克）毒品“面”，装在一个黑色的塑料袋里，2018年6、7月份的一天下午5点多钟，刘慧霖给我打电话说他要买一两毒品“面”，我说得5000块钱。后刘慧霖坐着一辆汽车到马路边接上了我，我上车后就让他们开车往西井镇走，在车上，刘慧霖通过微信当面扫码支付给我4900元钱，我从西井信用社门口下了车，我让刘慧霖两个人开车到西井中学门口等着我，其实当时那一两毒品“面”就装在我身上，我出门前，我用电子秤称重过。等过了不到十分钟，我就给刘慧霖打电话，叫他开车下来接上我开车就往清泉村走，途中在车上，我给了刘慧霖一两毒品“面”，装在一个白色塑料袋里，后刘慧霖他们两个人将我送到了我家胡同外面的马路边。4900元毒资，我吃喝和玩游戏赌博花完了。（2）被告人刘慧霖供述：2018年7月15日左右，我给杨林海打电话，正名叫王永生，问他能不能弄到毒品“面”，王永生说是五千块钱。当天中午12点左右时，我就跟张某联系商量这个事，我说我就有4000块钱，张某说行，他凑齐一千块钱给了我。当天下午2点多钟，张某通过微信转给了我一千块钱。当天下午5点左右，我又给王永生打电话催他，王永生说他身上没有那么多，王永生说还得找车去西井。找车接上王永生一起去西井跑一趟，途中在车上，我问王永生4900块钱行不行，王永生犹豫了一下还是同意了。到了西井镇后，王永生先下车了，过了20来分钟，王永生给我打电话叫我过去接他。途中在车上，王永生给了我一两毒品“面”，那一两毒品“面”装在一块儿红色的塑料布里。我跟王永生要锡纸和空自封塑料袋，王永生从口袋里又拿出来一袋装有空的小的透明自封塑料袋和一卷锡纸给了我。后我们把王永生送到了他家胡同口外面的马路边上，他让我把手机上存储的他的手机号码删除了，王永生下车就回家了。在我家，我和司机杨某1起吸食了4、5克毒品“面”。吸食过程中，杨林海帮着我和我一起分装了几小袋毒品“面”，我分装了一些，没有分装完剩下的毒品“面”被我吸食完了。第二天张某回清泉村，我给了他20小袋毒品“面”，张某带回了涉县。后我到涉县找张某，我将剩下的30小袋毒品“面”一起带到了涉县，之后除了吸食的和卖出去的以外，剩下的26小袋被查获了。我们村里人都知道王永生吸毒、贩毒，杨林海也知道。从王永生那购买的毒品是灰色粉末状。“面”的质量不太好，再加上天热高温的原因，放着放着就变成膏状了。申某1总共从我手里购买了四回毒品“面”，第一次，他是将100块钱转给了张某，张某将那100块钱通过微信转给了我，我卖给申某11袋毒品“面”，后又给了申某11袋毒品“面”，当时他没有给我钱；第二次，申某1通过支付宝给我转了300块钱，我卖给申某12袋毒品“面”，这300块钱里包括之前拿那袋毒品“面”欠我的100块钱；第三次，申某1通过支付宝给我转了200块钱，我卖给申某13袋毒品“面”；第四次，申某1通过微信给我转了100块钱，我卖给申某11袋毒品“面”。卖给申某1的毒品“面”，每袋重约0.3克。2018年8月5日下午6点多钟，在涉县涉城镇龙湖佳苑小区6号楼3单元1702室抓获我时，从张某住处正对着门口的那间卧室里的床的床垫下面查获1袋毒品“面”，在衣柜里查获25袋毒品“面”，是装在一个黑色塑料袋里，总共查获了26袋毒品“面”。查获的那26袋毒品“面”是我的。申某1是和张某一起在涉县龙山电厂开吊车，是张某介绍申某1从我这购买毒品的。张某通过微信给了我大概700块钱，是他卖出去毒品“面”的钱。张某将卖出去毒品“面”的钱转给我，之前我俩商量过，他是叫我先保管着，随后我俩人再商量如何分钱。2018年8月4日、5日去张某家的那名较胖的年轻男子，（后经辨认知道叫麻浩亮）从我手中购买过毒品。2018年8月4日中午12点多钟，麻浩亮分两次，通过微信给我转了120块钱，我卖给麻浩亮2袋毒品“面”，每袋重约0.3克。2018年8月4日中午12点多钟，当时我正和张某、申某1一起在张某家客厅里吸食毒品“面”，麻浩亮去了张某家，麻浩亮求着申某1，吸食了几口申某1的毒品“面”，后麻浩亮问我还有没有毒品“面”，张某说还有，麻浩亮说他车上有个项链，怎么也值100块钱，我和张某都不同意，麻浩亮说他借个钱，后麻浩亮微信转给了我60元钱，让我先给他2袋毒品“面”，说一会儿再转给我七、八十块钱，我就给了麻浩亮2袋毒品“面”，每袋重约0.3克，后麻浩亮又转给我60块钱。麻浩亮当场在张某家客厅里吸食了。对2018年9月1日河北省公安厅物证鉴定中心毒品成分分析鉴定，查获刘慧霖的26小袋膏状疑似毒品中均检出甲卡西酮和咖啡因成分没有异议。我的微信号码是：×××，昵称：朵兰絮语；支付宝账号：17×××23，昵称是：刘慧霖。（3）被告人麻浩亮供述：我认识张某，管他叫“张旭辉”，他是山西省黎城县清泉村人，他今年大概22岁，他在龙山电厂开塔吊，他在涉县龙湖佳苑6号楼3单元17楼中户居住，他外号叫“乌龟”。2018年8月5日上午11点左右，涉县井店镇王金庄村赵某3跟我联系要从我手里购买毒品“面”，他通过微信给我转了100元钱，我们说好在龙湖佳苑小区门口见面，当天中午12点多钟，赵某3（胳膊上有“龙”形纹身）带着一个年轻人（在龙湖佳苑小区门口那儿与我见了面，赵某1和王某1斌就去了张某家，我领着赵某1、王某1斌去了张某所在的那间卧室，我和王某1斌在卧室门口闲聊了几句，赵某1进到屋内，张某给了赵某11袋毒品“面”（重约0.3克），我给张某微信转了80块钱，张某跟我要另外的20块钱，我又转给张某20块钱，后我也就下楼走了。我对2018年9月1日河北省公安厅物证鉴定中心毒品成分分析鉴定，查获刘慧霖的26小袋膏状疑似毒品中均检出甲卡西酮和咖啡因成分没有异议。10月13日供述自己从刘慧霖处购买毒品的经过：2018年8月4日中午12点多钟，我到时张某的住处，见张某和两个年轻人正在一起吸食毒品“面”，那俩人一个叫刘慧霖，一个叫申某1，申某1才让我吸食了几口毒品“面”，我感觉没过瘾，自己还想吸食，我再跟他们说要再吸食点，他们就不同意了，张某和刘慧霖的意思就是让我拿钱，意思不会再白叫我吸食毒品“面”，我问多少钱，刘慧霖说是100块钱，张某的意思是跟我比较熟悉，让刘慧霖给我便宜点，其实我猜想那毒品“面”是他们俩人一起的，后来刘慧霖问我有多少钱，我说有60块钱，刘慧霖说先这样吧，让我先转给他，我没有刘慧霖的微信好友，通过扫码付款转给了刘慧霖60元钱，刘慧霖就给了张某1袋毒品“面”，重约0.3克，张某将那袋毒品“面”倒给了申某1一点，申某1自己使用一个锡纸，我和张某共用一个锡纸，我们就将那袋毒品“面”吸食完了。后我感觉还是想吸食毒品“面”，刘慧霖当时往茶几上放了3、4袋毒品“面”，他的意思是说他手里还有毒品“面”，我说再白吸食点毒品“面”，刘慧霖不答应，我又通过微信扫码付款转给了刘慧霖60元钱，刘慧霖将其中一袋毒品“面”拨拉到一边，将另外两袋毒品“面”装起来了，后我和张某一起将那袋毒品“面”吸食完了，重约0.3克。我举报过两次，第一次是应该是2018年8月1日左右，就是张大强刚从山西省长治市黎城县黄崖洞镇清泉村拿下来毒品的时候，我向涉县公安局城关派出所的一个工作人员举报过，我是通过微信举报的，只知道微信昵称是“融”。但是他说最近在忙案件，就拒绝了。第二次是2018年8月5日中午，我从张某家里出来，确定张某和刘慧霖身上有毒品的时候，我向在涉县公安局环安大队工作的李鹏波（音，外号老大）举报。5.鉴定意见（1）涉县公安局查扣刘慧霖黄色膏状疑似毒品26袋（净重9.73克）及麻浩亮、赵某1手机的扣押决定书、扣押物品清单；河北省公安厅物证鉴定中心检验报告（冀公物鉴化字[2018]119号），证明从查获刘慧霖的26袋膏状疑似毒品中随机抽取10袋均检出甲卡西酮和咖啡因成分。（2）2018年8月6日涉县公安局尿样提取及检测结论告知笔录两份和尿检报告两份证明刘慧霖尿样甲卡西酮呈阳性、甲基安非他明呈阴性，对尿检结果无异议；（3）2018年8月6日涉县公安局尿样提取及检测结论告知笔录两份和尿检报告两份证明申某1尿样甲卡西酮呈阳性、甲基安非他明呈阳性，对尿检结果无异议；（4）山西医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书（2018-D-162）证明从张某的血液和尿液中检出甲基苯丙胺。（5）2018年9月5日涉县公安局尿样提取及检测结论告知笔录一份和尿检报告两份证明付某尿样甲卡西酮、甲基安非他明呈阴性，对尿检结果无异议。（6）2018年9月11日涉县公安局尿样提取及检测结论告知笔录一份和尿检报告两份证明赵某1尿样甲卡西酮、甲基安非他明、吗啡呈阴性，对尿检结果无异议。（7）黎城县公安局尿检报告附照片两张及检测资格、讯问笔录证明王永生被抓获时尿检呈阳性，对尿检结果无异议。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）刘慧霖辨认笔录：2018年8月6日辨认申某1、张某；2018年8月14日辨认麻浩亮；2018年10月19日辨认王永生。（2）2018年8月8日称重笔录一份，证明涉县公安局查获的刘慧霖26袋膏状毒品净重9.73克。（3）麻浩亮辨认笔录：2018年8月10日辨认付某、张某、刘慧霖、申某1；2018年8月14日辨认赵某1（曾用名赵某3）；2018年9月12日辨认王某1斌。（4）申某1辨认笔录：2018年8月6日辨认张某、刘慧霖；2018年8月21日辨认麻浩亮。（5）赵某1辨认笔录：2018年9月12日辨认是王某1斌、麻浩亮。（6）黎城县公安局搜查笔录及扣押清单两份，证明从王永生人身、居住场所搜出吸毒、贩毒工具若干。（7）王永生辨认笔录：2018年11月19日辨认刘慧霖。7.视听资料、电子数据（1）邯郸市公安局网络安全保卫支队电子数据检查笔录两份、光盘两张,对张某和刘慧霖手机中的犯罪信息进行提取，证明其贩卖毒品的事实。（2）深圳市腾讯计算机系统有限公司提供的刘慧霖、麻浩亮、张某、申某1、付某、赵某1微信交易记录、光盘两张，证明刘慧霖、麻浩亮贩卖毒品的事实。（3）随案移送光盘10张。二、被告人麻浩亮寻衅滋事案2017年11月19日23时许，武某伟(已判决）电话纠集被告人麻浩亮、江某1（已判决）、吴某（已判决）到位于涉县龙田花苑小区南门的“金某”按摩店滋事。麻浩亮带领和其一起吃饭喝酒的王某2（已判决）、付磊磊（已判决）、王某1保（已判决）三人，乘坐王某1保租赁的江铃驭胜汽车赶到“金某”按摩店。到现场后，武某伟指使在场人员到其驾驶的黑色奥迪A6轿车后备箱内拿出关某刀、铁锹把等工具，之后麻浩亮手持关某刀，江某1、吴某、王某2、付磊磊、王某1保手持铁锹把进入“金某”按摩店内，在武某伟和“金某”按摩店老板刘某1理论期间，酒后路过该店听到有人争吵的申某3进店查看情况，被武某伟以管闲事为由当场用手扇倒在地，随后其带领的人员见状纷纷上前拳打脚踢并用铁锹把对申某3进行殴打，造成申某3身体多发性软组织挫伤。上述事实，有下列证据予以证实：1.书证（1）涉县公安局城区中队、特情中队证明各一份，证明麻浩亮犯罪后能够主动投案、交代犯罪事实。（2）辨认照片两张，证明被告人麻浩亮能够辨认当时他在金某寻衅滋事时拿着就是类似于照片上样式的刀，但是麻浩亮所持的刀，刀柄比照片上的刀长，是铁管制成的，可以拼装，长约1米，刀刃和刀背上没有弧度，刀身长约30CM。（3）申某3出具的谅解书，证明其已对麻浩亮达成谅解，不再追究其任何法律责任3.证人证言证人刘某1（按摩店老板）、刘某2、康某、郝某1证言证实了申某3被打伤的经过与被告人供述基本一致。4.被害人陈述受害人申某3证明其2017年11月19日晚上23时40分许，在金某按摩店被人打了。5.被告人的供述与辩解被告人麻浩亮供述：2017年11月的一天晚上，我和王某2、付磊磊、王某1保一起吃过饭去涉县巴厘岛ktv唱歌，武某伟给我打电话说：我在金某这有点事，你赶紧过来一趟吧。我就准备出门去金某找武某伟，我当时没有开车，我出门的时候给王某1保要他的车钥匙，给王某1保说：武某伟在金某那里有点事，叫我上去呢，你把车钥匙给了我。当时我喝酒比较多，王某1保说：你不能开车了，我送你上去吧。王某2、付磊磊看我俩准备出去了，也就跟着我一起走了，我们四个人一起坐着王某1保的车到了金某按摩店的门口，我们停了车之后，我没让他们下车，我先下车看看。我下车之后看到武某伟开着他的老款黑色奥迪车也正好到了，车上有武某伟和江某1，还有一个人我不认识，郭某这时候也来了。武某伟当时问我：你车上有几个人。我说：有三个人。武某伟就给我们几个说：刚才一个男的在金某店里给我装B了，咱们进去吓唬吓唬他，千万别动手。然后武某伟打开奥迪车的后备箱，说：都拿上家具。当时我看到武某伟车的后备箱有几个镐把、铁锹把，还有一把大砍刀，就是“关某刀”的样式。他们先拿上了镐把和铁锹把，我看没有工具了，我就拿着那把“关某刀”了，武某伟当时没有拿工具。我们几个人就跟着武某伟进到金某店里，我一起的朋友看到我拿着刀，就赶紧下车跟着我到了店里了，进去之后，武某伟就问店里的女老板（别人都叫她三姐）说：刚才那个男的去哪里了。女老板给武某伟说：那个男的已经走了。当时那个女老板看到我手里拿着一把刀，就赶紧上前给我说：你还拿着刀呢，赶紧出去吧。就赶紧往门外推我，这时候这个女老板的父亲就从我手中把刀要过去然后扔到旁边的花池里了。我就从店里出来跟着其他两个朋友一起去找刀了，我当时想着“可别把人家刀给弄丢了”，后来在花池里我把刀找到了。我朋友王某1保害怕我惹出事来上前从我手里把刀夺了，这个时候看到武某伟他们几个从店里推出来一个男子，把那个男子推到金某门外面的地方，就上前围着打这个男子，我一看打起架来了，我也就过去了，看到那个男子也喝了很多酒，已经被他们打倒在地上了，就朝那个被打男子的身上踹了一脚。我的朋友看我打开了上去就把我抱着我了，几个人就把我拽开了，武某伟说：赶紧都走吧，别在这里生事了。然后跟我过来的三个朋友就把我拽到车上，我们四个人就开车走了。当时参与殴打那个男子的人手里都拿工具，我拿着一把关某刀，其他人手里拿着铁锹把。我朝那个男子的身上踹了一脚。同案犯武某伟、江某1、吴某、王某2、付磊磊等人同被告人麻浩亮的供述基本一致。6.辨认笔录（1）刘某12018年3月26日辨认麻浩亮。（2）吴某2018年2月28日辨认麻浩亮。辩护人提交的证据有：1、谅解书一份，证明被告人已赔偿被害人并取得其谅解。三、被告人麻浩亮聚众斗殴案2016年12月7日晚上，被告人刘某3（另案处理）因其朋友老胖（姓名不详）的妹妹（姓名不详）被樊某1（另案处理）殴打，刘某3为替老胖出头，来到涉县县城老城小院饭店找樊某1讨要说法。离开饭店途中刘某3与武某伟电话中发生争吵，并扬言一会儿要回来找武某伟打架。武某伟安排被告人麻浩亮将其白色金杯面包车开至饭店门口。十几分钟后，刘某3驾驶自己的奥迪A8轿车返回老城小院饭店门口，并从其车上取下一把砍刀与在场的手持镐把的武某伟、樊某1、李某4、江某1、被告人麻浩亮等人发生打斗，后刘某3逃离现场，刘某3给王某3（已判）打电话，声称自己被武某伟殴打，要求王某3帮其出头，讨要说法。王某3带领申某4波（另案处理）、刘某3、崔丽江、郝某3等人驾车赶到位于涉县的武某伟家门口找武某伟讨说法，让武某伟赔礼道歉，遭到了武某伟的拒绝。随后，王某3纠集刘某3、申某4波、田某等二、三十人在涉县将军大道军颂牌坊底下集结，并安排人给武某伟打电话在军颂牌坊底下约架。随后，武某伟安排李某4、樊某1打电话纠集了郭某、窦某伟任某等十多人后乘坐武某伟的面包车准备前往将军大道军颂牌坊底下与王某3等人斗殴。因面包车没油停在百米桥底下无法行驶，被告人麻浩亮被安排前往去购买汽油。随后王某3带领其纠集的田某等二三十人乘多辆汽车赶到百米桥，并持砍刀、钢管与武某伟纠集的十多人持镐把发生械斗，造成江某1右手指骨及左侧尺骨骨折，经涉县公安局物证鉴定室鉴定，江某1的损伤程度属轻伤二级。斗殴结束后，被告人麻浩亮返回现场，将受伤的江某1送医院治疗。上述事实，有下列证据予以证实：1.书证涉县公安局城区中队、特情中队证明各一份，证明麻浩亮犯罪后能够主动投案、交代犯罪事实。2.证人证言证人姚某2018年8月29日证言：到武某伟家门口后，我看见武某伟一方有二、三十个人，其中我能叫上名字的是：武某伟、李某4、姜某（音译）、麻浩亮，而且武某伟手里拿着一把砍刀，跟着武某伟的李某4、姜某、麻浩亮等人手里都拿着搞把儿，王某3一方在场的有十来个人，其中我能叫上名字的是王某3、刘某3、棒棒，王某3一方手里没拿工具。3.被告人的供述与辩解被告人麻浩亮于2018年7月4日供述：2016年冬天的一天晚上，武某伟叫上我和李某4、江某1、樊某1请江某2在涉县城区的老城小院饭店吃饭，中途樊某1接了一个电话后给武某伟说，他和跟着刘某3的一个小孩的女朋友微信聊天来，刘某3来老城小院找他生气。刚说完刘某3又打过来电话说，已经到老城小院了。然后武某伟领着我和樊某1找到刘某3给他做工作刘某3说不行。武某伟和刘某3争吵了几句后，刘某3就走了。过了大概十几分钟，刘某3又给樊某1打电话。挂了电话以后，樊某1说，刘某3会找人过来生气，然后武某伟就让我去把他家的白色金杯面包车开过来，生开气可以多拉点人过来。然后我就和李某4就去开车了。然后武某伟、江某1、樊某1三个人从饭店出来准备上车的时候，刘某3领着王某4朝我们跑了过来，两人手里都拿着砍刀。我和武某伟、江某1、李某4、樊某1每人从金杯车里拿了一根镐把儿。然后武某伟领着江某1、李某4、樊某1也拿着镐把儿往刘某3跟前冲，我拿着镐把儿，但没有往跟前走。双方冲到一起后，我看见双方的人拿着砍刀和镐把儿相互轮了几下。然后刘某3、王某4拿着砍刀就往步行街方向跑了。他俩跑了以后，我们开车往百米桥走的途中，刘某3又给樊某1打电话，说要去百米桥找我们，挂了电话后，武某伟给樊某1说，你自己看着办吧，不要丢了人！樊某1就开始打电话叫人。我们开车到百米桥武某伟家门口后，樊某1叫过来的樊某2扬、马某祥、星刚、郭某及另外我不认识的两个男青年也过来了。过了没几分钟，过来一辆黑色的路虎越野车。从车上下来七个人。其中有王某3、申某4波、崔丽江、棒棒、刘某3、田某，还有一个人我不认识。申某4波、刘某3拿着砍刀，棒棒、申某4波拿着钢管，王某3没拿东西。我们一看对方都拿着东西，樊某1就领着樊某2扬马某祥、星刚、郭某、及另外我不认识的两个男青年从金杯面包车里拿了镐把儿。这时王某3就冲着我们骂了一句，让我们一方把镐把儿都扔了，武某伟就给樊某1他们说，王某3是他大哥，都听大哥的然后樊某1等人就把镐把儿给放了。王某3数落武某伟的时候，王某5领着三、四个男青年也过来了。王某3给武某伟说，去高速路口好好说道说道。王某3就领着刘某3等人开车往商贸城方向走了。王某3等人走了以后，武某伟就开上金杯面包车拉着我、江某1、李某4、樊某1、樊某2扬、马某祥、星刚、郭某、及另外两个男青年往涉县青兰高速涉县东高速口走。我们开车走到涉县百米桥武某伟家对面的时候，车坏了。武某伟给王琳打了—个电话，王琳开着一辆黑色的帕萨特轿车过来，武某伟叫我和他一起上了王琳的车，王琳开车拉着我们去309国道的加油站打点汽油，但是加油站不卖给散装汽油，王琳就又开车把我们送回了金杯面包车跟前。在打油的途中，王琳还一直劝武某伟，别去给王某3生气。王琳走了以后武某伟就叫我打车去买散装汽油了。等我买了汽油回到面包车跟前时，我看见武某伟在车旁边站着，王某3一方的四五辆车往县城方向走了。我看见武某伟右手手心有一个口子，流着血。江某1在地上躺着，马某祥在江某1旁边坐着，招着胳膊。紧接着樊某3、樊某2扬等人也陆续回来了。回来以后，我们给车加了点油，然后我和武某伟、樊某1、樊某2扬、星刚、李某4领着江某1、马某祥开车去了涉县中医院，给江某1办了住院手续以后，我就离开了。5.同案犯供述同案犯武某伟、江某1、李某4、郭某等人的供述，证实被告人麻浩亮参与聚众斗殴的事实。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）武某伟2018年6月28日辨认麻浩亮。（2）被告人麻浩亮辨认崔丽江、樊某1、郝某3、李某4、申某4波、田某、王某3、武某伟、王某5、江某1、樊某2扬、杨某2、郭某、刘某3、马某祥、王某4等人的辨认笔录。原审法院认为，被告人王永生、刘慧霖、麻浩亮违法毒品管理法规，向他人销售毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人麻浩亮受武某伟安排，伙同多人手持器械随意殴打他人，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人麻浩亮跟随武某伟等十余人与王某3纠集的二十余人持械发生殴斗，造成一人轻伤二级的后果，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立，予以确认。被告人王永生向刘慧霖销售50克毒品“面”，在庭审中能如实供述自己的罪行，所得赃款全部挥霍，作为量刑情节考虑。被告人刘慧霖分装15.6克毒品“面”欲向他人销售，其中7.8克被公安人员查获，其向二人贩卖，且能如实供述自己的犯罪事实做为量刑的情节考虑。关于辩护人辩称刘慧霖在该共同犯罪中起次要作用，属从犯，经查，被告人刘慧霖联系王永生购买毒品，并对毒品进行分装，由张某带走一部分进行贩卖，对犯罪结果起主要作用，系主犯，对该辩护意见不予采信。关于辩护人辩称刘慧霖系初犯、认罪态度好的意见予以采信。辩护人辩称被告人刘慧霖在24小时内在同一地点向同一人贩卖甲卡西酮7袋约2.1克，不应认定为多次贩卖的意见予以采信。在贩卖毒品犯罪中，被告人麻浩亮向赵某1（伙同王某1斌）销售0.3克毒品“面”，事实清楚，予以认定。起诉书指控被告人麻浩亮卖给付某毒品0.3克，经查，证人付某称其给麻浩亮的100元是借款，不承认曾经向麻浩亮购买毒品，被告人麻浩亮对此也予以否认，故对该指控不予认定，对辩护人辩称对该指控不应认定的意见予以采信。在寻衅滋事犯罪中，被告人麻浩亮持械参与，案发后已赔偿被害人并取得被害人谅解，酌情从轻处罚，辩护人辩称对该部分被告人应从轻处罚的意见予以采信。关于在聚众斗殴犯罪中，辩护人辩称被告人不是聚众斗殴的首要分子和积极参与者，不构成犯罪，经查，被告人麻浩亮跟随武某伟等人在老城小院门口持镐把参与，并负责开车将同案犯送至案发地点，在发现汽车没有油后受他人指派去购买汽油，事后又将伤者送医院治疗，应认定其为积极参加者，故对该意见不予采信，因其未直接参与造成他人轻伤二级的斗殴行为，所起作用较小，应认定为积极参加者中的从犯，被告人麻浩亮主动到案，如实供述犯罪经过，系自首，依法减轻处罚。对辩护人辩称其系自首的意见予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百九十二条、第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十九条之规定，认定被告人王永生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元；被告人刘慧霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元；被告人麻浩亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金2000元。上诉人（原审被告人）王永生上诉提出，原判量刑重。经审理查明，原判决认定的事实清楚，相关证据已经一审庭审质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）王永生、原审被告人刘慧霖、麻浩亮违法毒品管理法规，向他人销售毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人麻浩亮受武某伟安排，伙同多人手持器械随意殴打他人，其行为已构成寻衅滋事罪；原审被告人麻浩亮跟随武某伟等十余人与王某3纠集的二十余人持械发生殴斗，造成一人轻伤二级的后果，其行为已构成聚众斗殴罪。对于上诉人王永生上诉提出，原判量刑重的意见，经查，原判决根据其犯罪情节、后果，悔罪表现的情节，所量刑罚并无不当，该上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张耀旗审判员  王晓鹏审判员  夏魁利二〇一九年七月九日书记员  杜锦煜