黑龙江省大庆市大同区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0606民初803号原告：王东峰，男，1977年9月10日出生，汉族，无职业，住大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：冷泽，男，无职业，住大庆市让胡路区。被告：大庆市卓骏房地产开发有限责任公司，住所地大庆市大同区。法定代表人：曹冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈博，黑龙江华兴律师事务所律师。被告：大庆市金城建筑安装工程有限公司，住所地黑龙江省大庆市林甸县。法定代表人：郭长江，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭长海，男，该公司员工，住大庆市龙凤区。原告王东峰与被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司、大庆市金城建筑安装工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告王东峰的委托诉讼代理人冷泽、被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人陈博、大庆市金城建筑安装工程有限公司委托诉讼代理人郭长海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王东峰向本院提出诉讼请求：1.要求被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司给付工程防水保证金15317.43元；2.要求被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司承担本案诉讼费。事实和理由：2012年5月份，原告王东峰借用被告大庆市金城建筑安装工程有限公司的资质以大同区雅居名苑小区第三项目部的名义为被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司建设大同区雅居名苑小区第11、15、18号住宅楼。工程完工后，被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司扣留原告王东峰工程防水保证金15317.43元，保证期限5年（自2012年12月至2017年12月）。大庆市中级人民法院于2018年12月7日做出（2018）黑06民终2734号民事判决书也对此保证金予以认可。在保证期间内，原告王东峰所建筑的楼房没有出现任何漏水问题，向被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司索要保证金时，被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司以各种理由推脱。被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司辩称：被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司不同意返还质保金，因为原告王东峰负责施工的三栋住宅楼楼顶均存在不同程度的空鼓、开裂、漏水现象；原告王东峰施工的三栋楼均存在质量问题；质保期内原告王东峰未履行任何质保义务，未对发生质量问题的顶楼进行维修，空鼓、开裂、漏水的情况至今仍存在；原告王东峰的质保金已经不足以支付为此维修的费用。被告大庆市金城建筑安装工程有限公司辩称：一是原告王东峰不是借用其公司资质，实际是分包关系，有多份终审判决书认定原告王东峰是实际施工人；二是防水保证金由于被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司没有拨付给其公司，所以其公司也没有给付原告王东峰。本院经审理认定事实如下：被告大庆市金城建筑安装工程有限公司系被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司开发的大同区雅居名苑小区的工程承包人。被告大庆市金城建筑安装工程有限公司与被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司签订的建设工程施工合同中约定工程防水保证金于工程验收合格后五年支付。原告王东峰系大同区雅居名苑小区11号、15号、18号三栋楼的实际施工人。工程于2013年7月30日竣工并经被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司验收合格。（2018）黑0606民初620号民事判决书、（2018）黑06民终2734号民事判决书中均记载：“《金城公司情况说明》附表记载，原告王东峰承建的11号楼、15号楼、18号楼的总造价共计15798764.37元，扣除已支付工程款8829001元、扣除已收到材料款4771480.32元、扣除甲方电费112716.89元、扣除甲方水费46015元、扣除防水保证金15317.43元、支付文明施工费137059.31元、支付各项保险49368.32元、扣除鉴定费220000元，剩余工程款为2210661.36元。”大同区雅居名苑小区工程验收合格后五年被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司未返还工程防水保证金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对无争议的证据附卷予以佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告王东峰提交的（2018）黑0606民初620号民事判决书复印件一份、（2018）黑06民终2734号民事判决书复印件一份、黑龙江省大庆市中级人民法院证明书复印件一份，欲证明原告王东峰施工的工程防水保证金是15317.43元。被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司对该组证据的真实性及欲证明的问题均有异议，认为该组证据系复印件不能单独使用，即使该组判决书是真实，也仅是原告王东峰与被告大庆市金城建筑安装工程有限公司对防水保证金的认可，不代表被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司认可；质保金的数额无明确计算依据，整个雅居名苑工程如存在返还质保金问题，也应由被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司返还给被告大庆市金城建筑安装工程有限公司。被告大庆市金城建筑安装工程有限公司对（2018）黑0606民初620号民事判决书复印件无异议，对（2018）黑06民终2734号案件提出再审。结合原告王东峰庭后提交的（2018）黑06民终2734号民事判决书的原件及调取了本院（2018）黑0606民初620号民事判决书的原件、对该两份民事判决书复印件的真实性，本院予以确认。2.被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司提交的建设工程质量投诉登记表（一）复印件一张（原件存于大同区建设局）、照片一张，欲证明大同区雅居名苑18-2-603室存在阳台长毛、滴水现象，业主到大同区建设局进行投诉，要求维修，18号楼交付至今一直存在防水质量问题。原告王东峰认为照片显示不是屋内，即使存在阳台长毛、滴水情况，被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司也没有联系过其维修，而且18号楼的防水在质保期内原告王东峰自行维修过。被告大庆市金城建筑安装工程有限公司认为阳台长毛、滴水情况是由于保温没有做好与防水无关。建设工程质量投诉登记表（一）系复印件且有修改痕迹、照片无拍摄时间、地点，故对该组证据的真实性、关联性，本院不予确认。3.被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司提交的情况说明一份、身份证复印件一张、照片五张，欲证明大同区雅居名苑15-1-601室自业主入住以来屋内顶棚一直存在屋内漏雨情况，业主家屋内已经长毛、15号楼楼顶存在空鼓、管线根部漏雨等现象，原告王东峰并未对上述质量问题进行维修。原告王东峰对一张根部照片有异议，认为不是原有施工后期有人动过；照片15号顶排气孔有人动过；15号顶一直漏的照片不是原有施工；15－1－601照片体现不出来是屋内的哪个位置；照片空鼓15号不像是15号楼的屋顶。被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司和物业公司一直没有通知过原告王东峰对被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司陈述的质量问题进行维修。被告大庆市金城建筑安装工程有限公司认为情况说明中体现是2013年8月15日入住，该工程是2013年7月30交工，该情况说明是假的。对其中的四张照片有异议，认为无拍摄时间不真实，对其中一张有人物的照片认为也无拍摄时间，照片体现的顶楼把山的上面的墙角长毛属于质量通病（室外温度低、室内温度高，冷热差造成的），保温做的不好也能引起这种通病，不是防水问题。书写该情况说明的业主未出庭亦无其它材料予以佐证；身份证系复印件无法与原件核对；照片无拍摄时间、地点，故对该组证据的真实性、关联性，本院不予确认。4.被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司提交的照片两张，欲证明11号楼楼顶开裂，原告王东峰施工的工程存在质量问题，包括11号、18号楼外墙脱落等现象目前仍然存在，完全可以进行现场勘察；原告王东峰刚才陈述的楼顶有改动，就是因其未履行维修义务，业主才自行维修，但是维修后还是不能解决质量问题。原告王东峰认为两张照片无拍摄时间不真实且没有接到过被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司的维修通知，业主擅自维修产生的防水问题与其无关，因为破坏了原有的防水层。被告大庆市金城建筑安装工程有限公司对照片的真实性无异议，认为照片中是混凝土保护层是保护防水的，证明不了防水有问题，混凝土裂开是不影响防水的。11号、18号楼外墙脱落与防水无关。照片无拍摄时间、地点，故对该组证据的关联性，本院不予确认。本院认为，被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司与被告大庆市金城建筑安装工程有限公司签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，合法有效，应予保护。双方应遵守关于工程防水保证金于工程验收合格后五年支付的约定。原告王东峰作为实际施工人建设了雅居名苑小区11号、15号、18号楼，该3栋楼均竣工并验收合格。原告王东峰作为实际施工人有权主张工程发包人即被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司返还工程防水保证金。被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司以原告王东峰不是合同相对人为由主张不应向原告王东峰返还工程防水保证金的答辩意见，本院不予采信。在本案审理过程中，原告王东峰否认收到被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司要求其维修的通知，被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司也未能提供相应的签收记录，且被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司提交的证据无法证明雅居名苑小区11号、15号、18号楼的防水工程存在质量问题，故对被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司不同意返还防水质保金的答辩意见，本院不予采信。故对原告王东峰要求被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司给付工程防水保证金15317.43元的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第二项、第二条、第二十六条第二款的规定，判决如下：被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起五日内给付原告王东峰工程防水保证金15317.43元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91元，由被告大庆市卓骏房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员  高玮二〇一九年七月二日法官助理李淼书记员刘春梅附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。