山东省金乡县人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁0828执异21号异议人（被执行人）：苏文政，男，1989年12月20日出生，汉族，住金乡县。被申请人（申请执行人）：杜亚，女，1981年10月16日出生，住金乡县。委托诉讼代理人（特别委托授权）：韩世永，山东九一律师事务所律师。本院在执行申请执行人杜亚与被执行人苏文政民间借贷纠纷一案中，异议人（被执行人）苏文政对本院委托评估其名下的房屋提出执行异议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。异议人（被执行人）苏文政述称，被申请人杜亚诉申请人苏文政民间借贷纠纷一案，贵院依据当事人的真实意思表示出具（2018）鲁0828民初191号调解书。被申请人杜亚依法申请执行申请人苏文政，执行案号为（2018）鲁0828执952号。（2018）鲁0828民初191号调解书中只涉及债权本金30万元，在借款合同签订时，申请人为了筹借到30万元，因为无法办理房屋抵押登记，只能以买卖合同的方式将申请人父亲苏彬投资开发的千寿湖壹号金宜佳大厦170余平方的房子备案在被申请人杜亚名下，该上述170余平方的房产价值80余万元，足以清偿申请人的欠款本息，如果被申请人想要实现债权，根据申请人与被申请人当时的真实意思表示，被申请人只能把上述170余平方变卖。但是被申请人杜亚却申请拍卖申请人苏文政的行为属于超标拍卖，严重侵犯了申请人的合法权利。请求贵院裁定终结（2018）鲁0828执952号执行案件中对金乡县××小区××楼××单元××室房产的拍卖程序，请准许为盼。被申请人杜亚述称，因申请人苏文政与答辩人杜亚民间借贷纠纷执行异议一案，现答辩如下：异议事由不成立，依法驳回异议请求，继续进行拍卖评估房产。申请人异议事由中叙述：“（2018）鲁0828民初191号调解书中只涉及债权本金30万元，在借款合同签订时，申请人为了筹借到30万元，因为无法办理房屋抵押登记，只能以买卖合同的方式将申请人父亲投资开发的千寿湖壹号金宜佳大厦170余平方的房子备案在被申请人杜亚名下，该上述170余平方的房产价值80余万元，足以清偿申请人的欠款本息，如果被申请人想要实现债权，根据申请人与被申请人当时的真实意思表示，被申请人只能把上述170余平方变卖。但是被申请人杜亚却申请拍卖申请人苏文政位于金乡县××小区××楼××单元××室的房产，杜亚的行为属于超标拍卖，严重侵犯了申请人的合法权利。”1、申请人陈述答辩人只能把上述170余平方房产变卖的事由是错误的，根据其陈述可以看出，申请人与答辩人均认可因为无法办理房屋抵押登记以买卖合同的方式将千寿湖壹号金宜佳大厦170余平方的房子备案在答辩人杜亚名下，也就是“名为买卖实为担保”。按照双方真实意思是抵押担保，不是买卖；备案房产是抵押物，不是买卖标的物。根据《物权法》第194条规定“抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。”由此可见，抵押权人有权放弃抵押权，另行执行债务人的其他财产的。在该案中答辩人已经放弃了对该备案房产的抵押权，理由如下：首先，答辩人在诉讼中未列与其签订《济宁市商品房买卖合同》的案外人济宁鸿泰置业有限公司为本案被告，也就是表明答辩人已经放弃了对抵押物的抵押权，答辩人可以选择执行申请人的其他财产。其次，答辩人在诉讼中已对申请人的财产即金乡县××小区××楼××单元××室的房产进行了保全，现在执行阶段也进行了依法评估，申请人均未提出异议。显然，申请人也认可了答辩人放弃对抵押物的抵押权，而来执行查封的房产。另外，答辩人可以配合申请人解除签订的《济宁市商品房买卖合同》。退一步讲，答辩人即使未放弃抵押权，也不是只能通过变卖抵押物来实现债权的。答辩人与申请人未约定实现抵押权的方式，根据《物权法》第195条规定第2款的规定“抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。”显然实现抵押权的方式至少是两种。实现抵押权的方式也是由抵押人进行选择的。在本案中答辩人未请求法院拍卖、变卖抵押房产，也是答辩人放弃抵押权的体现。2、本案不属于超标拍卖。首先答辩人已放弃执行担保的财产而执行查封房产，该房产是申请人以按揭贷款的方式购买的，申请人仅首付了595945元，余款1390000元是向银行按揭贷款交付的。现虽已对查封财产进行评估价值为188.56万元，至今答辩人执行款将近40万元，显然不属于超标拍卖。综上所述，答辩人异议事由不成立，依法驳回异议请求，继续进行拍卖评估房产。本院查明，原告杜亚诉被告苏文政常亚丽民间借贷纠纷一案，该案在审理过程中，本院于2017年10月11日作出（2017）鲁0828财保30号民事裁定书，查封了被申请人苏文政名下位于金乡县××小区××楼××单元××室的房产一处，于2018年3月23日作出（2018）鲁0828民初191号民事调解书，该调解书确认了原、被告之间达成的和解协议：一、被告苏文政欠原告杜亚本金30万元及利息3万元，保证在2018年7月31日前还清；二、如被告苏文政不能履行还款义务，未支付部分按月息1.5分计算；三、原、被告无其他争议。案件受理费2900元、保全费2270元，共计5170元，由原告杜亚负担。本院（2018）鲁0828民初191号民事调解书确定的履行期限届满后，原告杜亚申请强制执行，本院于2018年12月28日对被执行人苏文政名下位于金乡县××小区××楼××单元××室的房地产进行委托评估，经山东志信土地房地产估价咨询有限公司评估，该房屋总价值：188.56万元。被执行人苏文政提出执行异议，其提供了杜亚与济宁鸿泰置业有限公司签订的商品房买卖合同复印件一份，该合同显示：杜亚于2016年12月22日购买了济宁鸿泰置业有限公司开发的金宜佳大厦01单元1层101号办公用房一套，面积：175.18平方米，总价款：788310.00元。另查明，苏文政名下位于金乡县××小区××楼××单元××室的房屋在中国农业银行金乡县支行尚有871237.17元的贷款本金未偿还。本院认为，从被执行人苏文政与申请执行人杜亚的陈述来看，杜亚与济宁鸿泰置业有限公司签订的商品房买卖合同，名为房屋买卖，实是济宁鸿泰置业有限公司用金宜佳大厦01单元1层101号房屋为苏文政向杜亚借款30万元提供担保，因此被申请人杜亚对金宜佳大厦01单元1层101号房屋享有的是抵押权；《中华人民共和国物权法》第194条规定：抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。根据上述规定，抵押权人可以放弃抵押权；在本案之中，杜亚是债权人，苏文政是债务人，金乡县××小区××楼××单元××室的房屋是登记在被执行人苏文政名下的财产，申请执行人杜亚放弃担保财产，要求执行被执行人苏文政名下的财产，并不违背法律规定；虽然金乡县××小区××楼××单元××室的房屋的评估价为188.56万元，但该房屋在中国农业银行金乡县支行尚有871237.17元的贷款本金未偿还，因此，在本案之中，本院执行被执行人苏文政名下位于金乡县××小区××楼××单元××室的房屋并无不当之处，异议人（被执行人）苏文政异议理由无法律依据，对其异议请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回异议人（被执行人）苏文政的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向济宁市中级人民法院申请复议。审 判 长  董钦锋人民陪审员  白 浩人民陪审员  周汉振二〇一九年七月十九日书 记 员  任 静