宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2019）宁0122民初2567号原告：宁夏锦泰鸿业商砼有限公司，统一社会信用代码×××，住所地宁夏回族自治区贺兰县银川德胜工业园区新胜东路。法定代表人：赵民善，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王燕萍，女，汉族，1980年9月10日出生，身份证号码×××，宁夏回族自治区中卫市人，中专文化，系该公司员工，无党派，现住宁夏回族自治区银川市兴庆区×××。被告：陕西省咸阳市建筑安装工程总公司宁夏分公司，统一社会信用代码×××，住所地宁夏回族自治区银川市×××。法定代表人：杨俊昌，系该公司经理。被告：陕西省咸阳市建筑安装工程总公司，统一社会信用代码×××，住所地陕西省咸阳市抗战路**。法定代表人：赵拓，该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：姜顺义，宁夏新中元律师事务所律师。原告宁夏锦泰鸿业商砼有限公司（以下简称锦泰商砼公司）与被告陕西省咸阳市建筑安装工程总公司宁夏分公司（以下简称咸阳建筑安装宁夏分公司）、陕西省咸阳市建筑安装工程总公司（以下简称咸阳建筑安装公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告锦泰商砼公司委托诉讼代理人王燕萍，被告咸阳建筑安装宁夏分公司、咸阳建筑安装公司共同委托诉讼代理人姜顺义均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告锦泰商砼公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告货款1720009.2元、逾期利息344001.84元，合计2064011.04元；2.判令被告承担本案的全部涉讼费用。事实和理由：2013年10月28日，原告与被告咸阳建筑安装宁夏分公司签订《商品砼买卖合同》，合同约定其中50%货款以房屋抵顶。为此，在商砼供货完毕后原、被告双方于2014年11月24日签订四份《顶房协议》，以乌托邦小镇11#楼一单元1201、1601室和11#楼二单元1203、1503室四套房屋(面积总计397.92㎡)抵顶1720009.2元商砼货款。但由于上述房屋开发手续不全，至今无法办理产权登记，并且房屋也未达到验收交付条件，无法使用，原告多次向被告催要货款未果。被告未能按时偿还货款，已侵害了原告的合法权益，现原告为维护自身的合法权益，挽回自身经济损失，依法起诉，请求判如所请。被告咸阳建筑安装宁夏分公司、咸阳建筑安装公司共同辩称，第一、本案被告诉讼主体不适格，被告已经通过房屋抵顶于2014年11月24日支付了涉案商砼款1720009.2元，且被告已经促使原告与宁夏恒硕置业有限公司（以下简称恒硕置业公司）签订了商品房买卖合同，房屋已经在贺兰县不动产登记中心办理了备案手续，房屋未能交付或办证，原告应该依据商品房买卖合同向恒硕置业公司主张相关权利或要求其支付不能办理房屋产权证书而退房的应支付的款项。第二、被告在促使原告与恒硕置业公司签订商品房买卖合同后，被告的义务即已完成，转变为由原告与恒硕置业公司产生法律关系，房屋不能办理房产证的原因不在被告。第三、根据顶房协议，原告没有权利单方解除该顶房协议，其解除的通知不符合顶房协议的约定，也不符合法律关于法定解除的条件。第四、请法院依法驳回原告诉请或依法追加恒硕置业公司为被告，由恒硕置业公司承担不能办理产权证书的责任。第五、顶房协议签订后，被告将该顶房协议交付给了恒硕置业公司，该公司已经从应付被告的工程款中进行了下账处理，恒硕置业公司应当参与到本案中，以便于案件审理。原告锦泰商砼公司围绕诉讼请求提交了证据一、《商品砼买卖合同》原件一份、顶房协议原件四份、收据原件四份，经当庭质证，被告对买卖合同的真实性没有异议，对合法性、关联性、证明目的不予认可，对顶房协议、收据的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的不予认可，该组证据能够证实原被告之间存在商砼买卖合同关系，以及双方协商以房屋抵顶部分商砼款的事实，本院予以采信。证据二、宁夏锦泰鸿业商砼有限公司商砼使用量结算表原件八份、宁夏锦泰鸿业商砼有限公司商砼使用量结算表打印件一份、公证书原件一份，经当庭质证，被告对结算表的1、2、8的三性及证明目的都不予认可，其中没有被告工作人员的签字盖章，对3、4、5、6、7的真实性无异议，对合法性、关联性、证明目的不认可，对公证书的真实性无异议，对合法性、关联性、证明目的不认可。编号8的结算表虽未经被告盖章予以确认，但有被告认可的在3、4、5、6、7结算表中签字的项目负责人王林波及签收人谭忠签字确认，本院对该结算单予以采信；编号1、2的结算表未经被告盖章予以确认，其上签字的杨洪、杨丞刚并非合同约定的指定签收人，被告对此不予认可，原告亦无其他证据予以佐证，本院不予采信。公证书可以证实2019年3月20日，原告向被告咸阳建筑安装宁夏分公司送达解除合同通知书的事实，本院对该证据予以采信。证据三、（2015）贺民商初字第118号民事调解书原件一份，经当庭质证，被告对该调解书的真实性、合法性无异议，对关联性、证明目的不予认可，该调解书为生效裁判文书，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。被告咸阳建筑安装宁夏分公司当庭提交证据一、顶房协议复印件四份、收据复印件四份，经当庭质证，原告锦泰商砼公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，该证据仅能够证明原、被告就以房屋抵顶案涉商砼款的事宜达成了合意，不能证实该顶房协议实际履行情况，不能达到被告的证明目的，本院仅对该证据的真实性、合法性、关联性予以采信。被告咸阳建筑安装宁夏分公司庭后补充提交证据一、备案证明原件一份，证据二、企业信息查询单打印件一份（调取自贺兰县审批服务管理局），经当庭质证，原告对证据一表示不清楚，对证据二真实性无异议，对合法性、关联性不予认可，该备案证明仅能够证实案涉抵顶四套房屋备案在买受人赵志善名下，并未注明买受人身份证号码，不能证实该买受人赵志善与原告锦泰商砼公司监事系同一人，即使二人为同一人，备案证明下方亦载明该备案信息不作为房屋权属登记证明使用，亦不能证实被告咸阳建筑安装宁夏分公司已完成抵顶房屋的义务，本院对证据一、二的真实性、合法性、关联性予以采信，对其证明力不予采信。本院经审理认定事实如下：2013年10月28日，原告锦泰商砼公司（甲方）与被告咸阳建筑安装宁夏分公司（乙方）签订《商品砼买卖合同》一份，约定原告锦泰商砼公司向被告供应商品砼。工程名称为恒硕置业一品至尊17#楼、西幼托儿所，工程所在地：贺兰县汽车大世界对面惠车天下川院内。建设单位（开发商）为宁夏恒硕置业有限公司，施工单位：陕西省咸阳市建筑安装工程总公司宁夏分公司。浇筑部位：基础梁、板、主体。计划用量为10000m?（以实际供应量为准）。供货时间自2013年10月28日至2014年10月31日。商品砼强度等级C15、C20、C25、C30、C35、C40，单价分别为285元/m?、295元/m?、305元/m?、315元/m?、330元/m?、345元/m?。商品砼数量计算方式为按实际签收的甲方供货单为结算依据。付款时间和方式：本工程付款方式为50%现金，50%顶房。甲乙双方每月25日依据小票核算方量签字确认后，50%现金款项在主体封顶15日内付清；顶房50%，房屋单价在售楼部开盘基础上优惠100元/m?，且房源甲方有优先选择权，面积、用途、位置等甲方同意抵顶的房产。乙方不按约定时间付款，甲方将终止供应商砼，如商砼款现金支付部分未能按约定到位而以房抵顶的，房屋单价在售楼部开盘价基础上优惠30%。乙方支付货款时必须将货款存入甲方指定的银行账户，乙方支付货款或以房抵顶货款后，乙方从应付给丙方的工程款中相应扣除。原告锦泰商砼公司与被告咸阳建筑安装宁夏分公司分别在该合同甲方以及乙方处加盖公司公章。被告咸阳建筑安装宁夏分公司于2014年4月27日在宁夏锦泰鸿业商砼有限公司商砼使用量结算表上加盖公章确认2014.3.22-4.25期间总金额450740元；于2014年5月28日确认2014.4.22-5.25期间总金额562440元；于2014年6月27日确认2014.5.26-6.25期间总金额610195元；于2014年7月27日确认2014.6.22-7.25期间总金额465090元；于2014年8月29日确认2014.7.22-8.25期间总金额275420元。2014年10月6日，被告项目负责人王林波及签收人谭忠在宁夏锦泰鸿业商砼有限公司商砼使用量结算表上签字确认2014.8.22-9.25期间总金额1575元。2014年11月24日，原告锦泰商砼公司（甲方）与被告咸阳建筑安装宁夏分公司（乙方）签订《顶房协议》四份，约定乙方施工的一品至尊17#楼公寓建设项目工程商砼由甲方供应，甲方同意乙方售楼部预售证下来时先期以位于××镇，面积99.48㎡，单价4300元/㎡，抵顶商砼款427764元；以位于××镇，面积99.48m?，单价4250元/㎡，抵顶商砼款422790元；以位于××镇，面积99.48㎡，单价4370元/㎡，抵顶商砼款434727.6元；以位于××镇，面积99.48㎡，单价4370元/㎡，抵顶商砼款434727.6元。以上共计抵顶商砼款1720009.2元。协议第三条均约定，本协议签订后，由乙方为甲方办理房屋的相关手续完善事宜，若乙方将此房屋挪作他用导致此房屋的房产证不能及时办理，甲方将不接受此房屋，乙方以现金形式一次性支付房屋等额的商砼款。上述顶房协议签订后，宁夏恒硕置业有限公司于2014年11月28日向原告锦泰商砼公司出具了4份相应房款收据，并在收据处均备注抵账。2015年3月30日，原告锦泰商砼公司曾将二被告诉至本院，要求被告支付上述商砼买卖合同涉及的1148345.8元商砼款。经本院调解，双方对上述商砼款达成一致调解意见，由被告共同支付原告货款1148345.8元及违约金5万元。2019年3月22日，原告锦泰商砼公司委托银川市国立公证处作出（2019）宁银国立证字第1514号公证书。经过公证处证实，原告委托诉讼代理人王燕萍于2019年3月20日，与公证员一同来到银川市××区，该房屋门口悬挂“陕西省咸阳市建筑安装工程总公司宁夏分公司”标识，向屋内该公司员工送达了解除合同通知书，该员工浏览后拒绝在送达回执上签字。该解除合同通知书载明签订顶房协议至今，不仅因抵顶货款的上述房屋开发手续不全，至今无法办理产权登记，而且尚未达到验收交付条件无法使用，是众所周知的烂尾楼。故依据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定和《顶房协议》第三条之约定，解除《商品砼买卖合同》第五条关于货款50%用房屋抵顶之约定和上述四份《顶房协议》。合同解除后，望你司立即以货币方式向我公司支付拖欠的商砼款1720009.2元，以及依约应当承担的逾期付款违约金。另查明，依据2019年5月7日在贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心查询的备案证明，载明贺兰县乌托邦小镇11-2-1503、11-1-1601、11-1-1201、11-2-1203四套房屋备案在买受人赵志善名下；买受人身份证号：无；备案日期：2016年3月31日。且该中心仅存上述备案房屋的电子信息，无备案房屋的合同等实物，该备案信息不作为房屋权属登记证明及抵押证明使用。同时，贺兰县审批服务管理局企业信息查询单载明原告公司监事赵志善。案涉乌托邦小镇项目尚未竣工验收，不具备交付条件。本院认为，案涉买卖合同记载合同经三方法定代表人或委托代理人签字、加盖公司公章或合同专用章之日起生效，同时也记载本合同自双方签字盖章之日起生效，合同中实际仅有出卖方即本案原告锦泰商砼公司以及买受方即被告咸阳建筑安装宁夏分公司两个主体，并不存在第三方即丙方。出卖方原告锦泰商砼公司与买方被告咸阳建筑安装宁夏分公司均已实际履行了部分合同义务,即出卖方原告锦泰商砼公司已按合同约定提供了商砼,被告咸阳建筑安装宁夏分公司也支付了部分货款。双方的履行行为是依据合同约定进行的,故双方之间的《商品混凝土买卖合同》已实际成立、生效并部分履行，是否有第三方存在并不影响案涉买卖合同的效力。被告咸阳建筑安装宁夏分公司、陕西咸阳建筑安装公司辩称该合同并未生效不能成立。原、被告签订的《商品砼买卖合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，原、被告均应当按照合同约定履行义务。原告锦泰商砼公司已经按照合同约定向被告供应商品砼，被告咸阳建筑安装宁夏分公司应支付相应商砼款。双方签订《商品砼买卖合同》约定50%商砼款以房屋抵顶，《顶房协议》第三条约定“本协议签订后，由乙方为甲方办理房屋的相关手续完善事宜，若乙方将此房屋挪作他用导致此房屋的房产证不能及时办理，甲方将不接受此房屋，乙方以现金形式一次性支付房屋等额的商砼款”。双方约定以房屋抵顶商砼款，为代物清偿协议,被告咸阳建筑安装宁夏分公司应在协议签订后的合理期间内将符合交付条件的房屋交付原告使用并办理房屋产权登记。现被告咸阳建筑安装宁夏分公司未能按照协议约定完成四套房屋的抵顶手续，双方以房屋抵顶欠付商砼款的协议目的不能实现，原金钱债务不能消灭。被告咸阳建筑安装宁夏分公司应对未完成履行行为的债务承担继续给付义务，原告锦泰商砼公司有权要求被告咸阳建筑安装宁夏分公司以货币方式支付下欠货款。双方签订的顶房协议明确了抵顶房屋的总价，原告锦泰商砼公司诉请被告支付商砼款1720009.2元有事实和法律依据，本院予以支持。原告锦泰商砼公司要求被告咸阳建筑安装宁夏分公司以未付货款为基数，按照年利率6%支付2014年11月24日至2019年4月2日期间的逾期利息344001.84元。被告咸阳建筑安装宁夏分公司逾期付款给原告锦泰商砼公司造成了损失，应承担相应赔偿责任。双方并未约定房屋抵顶的具体期限，原告锦泰商砼公司于2019年3月20日向被告咸阳建筑安装宁夏分公司主张要求以货币方式支付欠付商砼款，逾期付款利息应自2019年3月20日之次日即2019年3月21日作为起算时间。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，原告锦泰商砼公司主张的年利率6%未超过罚息利率，应当予以适用。自2019年3月21日至2019年4月2日，应付逾期利息为3393元（1720009.2元×6%÷365天×12天），对于原告锦泰商砼公司诉请的逾期利息344001.84元，本院予以支持3393元，超出部分不予支持。被告咸阳建筑安装宁夏分公司系被告咸阳建筑安装公司设立的分公司，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定:“分支机构以自己的名义从事民事活动,产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担,不足以承担的,由法人承担。”作为分公司虽不具有法人资格，但其依法登记设立，并有自己的组织机构和独立财产，可以从事与其法律地位相适应的活动，考虑到分公司不具有法人资格，本身承担责任能力不完整，被告咸阳建筑安装宁夏分公司应当以其管理的财产承担付款义务，其财产不足清偿部分，由被告咸阳建筑安装公司承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，判决如下：一、被告陕西省咸阳市建筑安装工程总公司宁夏分公司以其管理的财产于本判决生效之日起十五日内支付原告宁夏锦泰鸿业商砼有限公司商砼款1720009.2元以及逾期利息3393元，被告陕西省咸阳市建筑安装工程总公司宁夏分公司财产不足清偿部分，由被告陕西省咸阳市建筑安装工程总公司承担补充清偿责任；二、驳回原告宁夏锦泰鸿业商砼有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11656元（已减半收取），由原告宁夏锦泰鸿业商砼有限公司负担1924元，被告陕西省咸阳市建筑安装工程总公司宁夏分公司、陕西省咸阳市建筑安装工程总公司共同负担9732元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 郭晓方 二〇一九年七月十五日法官助理 史晓娇书 记 员 田 野附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期分批履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。