河南省周口市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）豫16行初133号原告李花,女,1954年12月24日生,回族,住扶沟县。委托代理人马盘根，男，1956年1月27日生，回族，住河南省扶沟县。原告李春丽,女,1972年4月29日生,回族,住郑州市金水区。二原告共同委托代理人郭玉，河南陈州律师事务所律师。被告太康县人民政府。法定代表人李锡勇，职务县长。委托代理人董光耀，县政府工作人员。第三人李广文，男，1942年6月19日出生，回族，住太康县。委托代理人李潇，河南阳夏律师事务所律师。原告李花、李春丽不服太康县人民政府行政复议决定，于2019年5月20日向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月25日公开开庭审理了本案。原告李春丽、原告李花委托代理人马盘根及二原告共同委托代理人郭玉，被告太康县人民政府的委托代理人董光耀，第三人李广文的委托代理人李潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求为：1、撤销太康县人民政府2019年5月7日作出的太政复决字(2019)4号行政复议决定书，维持太康县工商行政管理局于2018年12月29日对太康县搏潮汽车出租有限公司(统一社会信用代码914116277324782844)的变更登记。2、被告承担诉讼费。事实和理由:太康县人民政府2019年5月7日作出的太政复决字(2019)4号行政复议决定书，程序违法，认定事实证据不足，适用法律错误，复议决定错误，应依法撤销。理由如下：一、程序违法，李广文作为申诉人主体不适格。李广文称撤销其法定代表人职格是“侵犯其合法权益”是对法律的无知，根据站不住脚。搏潮公司法定代表人的变更没有侵犯李广文的合法权益。1、法定代表人的资格是公司股东会三分之二以上表决权的股东任命的，法定代表人只能在股东的授权下，代表公司进行民事活动，为股东服务，按约定收取酬金(或分红)其本身不具备其它权益，试问李广文你的什么合法权益被侵犯，难道法定代表人是你终身制的荣耀权益吗?难道三分之二以上表决权的股东就不能撤销你法定代表人的资格吗?看看《公司法》和公司章程就知道答案。对你李广文是不利的如果李广文是以“法定代表人资格的荣耀”是不能撤销的合法权益提供复议显然没有法律依据，李广文申请行政复议的主体不适格。如果李广文是以担任法定代表人期间没有得到相应的报酬(或分红)提起复议，李广文只能提起民事诉讼。2、李广文在公司只占25％的股东权，根本无权决定法定代表人的任免，提起行政复议主体不适格。李广文对太康县人民政府作出的太政决定(2018)6号行政复议决定书，在法定期间没有提起行政诉讼，该行政复议决定书已发生法律效力，太康县工商局受理理由合法有据。二、认定事实不清，证据不足。根据《企业法人法定代表人登记管理规定(修正)》(经国务院批准，国家工商行政管理局第90号令)第六条规定:“企业法人申请办理法定代表人变更登记的，应当向原企业登记相关提交下列文件:(一)对企业原法定代表人的免职文件;(二)对企业新任法定代表人的任职文件;(三)由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书.”至于李广文在复议申请中提到的营业执照公章是否丢失，法定代表人是否委托登报声名，营业执照副本的丢失与否等等皆和变更法定代表人没有任何必然性关系。不影响法定代表人的变更。太康县人民政府以“太康县工商局在李花陈述和提供资料相矛盾的情况下没有进一步核实公章和营业执照是否丢失”为理由，撤销变更登记显然事实不清，证据不足，营业执照正本及公章对持股总额75％的股东李花、李春丽来说确实已丢失。营业执照正本按《公司登记管理条例》第59条规定:“《企业法人营业执照》正本应置于公司住所的醒目位置。”如果没有丢失，作为占75％股份比例的李花、李春丽可以随时取得，没有必要登报声明作废，而李花和李春丽作为公司的投资人是有权随时持有和处理公司执照公章相关事宜的，包括声明作废，丢失时登报，确定变更事项等，根本没有必要骗取变更登记，提供虚假材料。2、李广文称“营业执照正本，现在法人手中”更进一步证明营业执照正本丢这一事实。营业执照正本没有按《公司登记管理条例》第59条的规定置于公司住所的醒目位置，李花、李春丽又不能持有，本身就是丢失了，后来知道被李广文的另一个女儿李春霞占有，营业执照丢失或失控的事实无可争议。李广文现在持有营业执照正本没有法律依据，公司法定代表人是大股东任命的代表公司办事的人员，公司的决策机构是股东会，李广文持有营业执照即无法律依据，也无大股东授权，更进一步证明了对于李花、李春丽来说“营业执照丢失”这一事实。二、李花提供的营业执照副证，实为公司正常使用的副证。李广文所称2018年2月23日补办的副证，和编号为4116270011983的公章，是李广文的女儿李春霞为夺取公司管理权，违法提供虛假材料骗取的，没有股东会决定和大股东授权，李花、李春丽已声明作废。即便是营业执照和公章在声明丢失作废后重新找到，也不影响曾经丢失的事实。三、适用法律错误，复议决定错误。由于变更法定代表人和营业执照、公章是否丢失没有必然的决定影响，无法律、法规、规章的强制规定，因此营业执照和公章无论是否丢失，都不是变更法定代表人的主要条件，不影响法定代表人的变更，因此，太康县人民政府《行政复议法》第28条第一款第三项之规定，认为太康县工商局的变更决定明显不当是适用法律错误。综上，太康县人民政府太政复决字(2019)4号行政复议决定书程序违法，认定事实不清，证据不足，适用法律错误，决定内容错误，应依法撤销。原告向本院提交如下证据：一、太康搏潮汽车出租有限公司章程(2001年8月28日)，搏潮公司和马盘根(李花丈夫)于2003年10月29日签的协议书。证明目的:1、该公司于2001年8月28日成立。2、搏潮公司设立股东有三人，白中瑞、丁玉敏、李开动，搏潮公司注册资金51万，三股东各占出资比例33％。3、白中瑞33％股金转让给马盘根，李开动33％，股金转让给李花(李大花，系马盘根妻子)、丁玉敏33股金转让给姚素琴(李广文妻子)。二、搏潮公司章程修正案(2014年7月28日)。三、搏潮公司2014年7月27日变更登记申请表。四、李春丽从公司分红证据6张。五、股权转让协议。六、任免文件。七、营业执照。证明目的:1、搏潮公司于2003年10月29日，股东变更为马峰涛(李广文女婿)、李花。2、李春丽是2003年股权转让时的实际出资人。3、李春丽从公司股东变更为李花、马峰涛之后一直从公司分红。4、2014年7月28日公司股东由马峰涛、李花变更为李广文、李花，李春丽仍然是实际出资人，受益人，隐名股东，从公司分红，李广文为法定代表人。5、李广文是李春丽父亲，马峰涛是李春丽的妹夫。八、搏潮公司2017年7月30日股东会决议，章程修正案，股东信息。证明目的:搏潮公司股东由李花、李广文变更为李花(持股50％)、李广文(持股25％)，李春丽(持股25％)，李春丽由隐名股东变成实名股东。九、李广文为李春霞出具的委托书。十、李广文在河南日报2018年1月31日的公告。十ー、搏潮公司管辖车辆清单。十ニ、搏潮公司司机领取燃油补贴清单。十三、行政案件受理通知书，公司登记申请书，股东会议记录(2018年7月5日)，股东会决议(18年7月5日)章程修正案(2018年7月5日)，法定代表人任免通知2018年7月5日)，股东会决议(2018年2月23日)。十四、太康县城市客运管理办公室公告。十五、李花2018年2月12日在河南有线电视公司刊登公告证明。证明目的:1、李广文越权将公司管理权全部委托给李春霞。2、李广文作废了公司银行帐户，管理费、过户转让费全部私自收取。3、公司管理车辆74辆，每月每车管理费80元，车辆转让公司收行业规费3000-5000元每车。4、李广文拒绝在股东会记录、决议、章程修正案上签名。5、李广文、李春霞为了控制公司的全部权力，拒不将营业执照正本交给大股东李花，并欺骗报社和公安机关及工商部门，登报声明公司的公章及营业执照副本丢失，重新办理一套营业执照和刻制一枚公章，原公章和营业执照副本实际由李花保管。6、李花知道后立即在媒体刊登声明，声明公章和营业执照副本没丢失。7、李花、李春丽、李广文于2018年2月23日、2018年7月5日两次召开股东会，决议:(1)公司法人由李广文变更为李花。(2)李广文作为法定代表人未经股东会决议，私自委托李娜(李春霞)越权行使权利，私刻公章，侵害其它股东权益，私刻的公章不得使用。8、李广文参加了二次股东会，但拒绝在股东会决议会议记录等文件上签名。十六、太康工商局不予受理通知书、太康县政府太政复决字(2018)6号行政复议决定书、太康县人民政府受理通知书、营业执照、公告。证明目的：搏潮公司法定代表人由李广文变更为李花，公司重新启用新的证照公章，作废了以前的证照公章。十七、太康县人民政府行政复议决定书。证明目的：该复议决定撤销了搏潮公司变更法定代表人的行政行为，该决定程序违法，事实不清，证据不足，应撤销。被告太康县人民政府答辩称：1、答辩人依法作出相应的决定符合法律规定，程序合法、认定事实清楚依法应当维持答辩人的复议决定。根据太康县工商局提供的证据，能证明其申请材料中含有太康县搏潮汽车出租有限公司申请变更登记提供2017年7月30日章程修正案，修正案第六条其修改为自然人股东出资方式、出资额、出资时间，李春丽出资时间为2001年8月20日，出资额为12.75万元。公司同时提供2017年7月30日的股权转让协议，证明第三人李春丽的股份受让时间为2017年7月30日。从程序性审查就应当审查出上诉内容的矛盾，而太康县工商局未进行审查，就作出的变更登记行为，证据存在不足，作出具体的行政行为明显不当，答辩人依法撤销符合法律规定。2、根据《中华人民共和国行政复议法》第九条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。被申请人变更登记的决定，对申请人的权利义务产生了影响，属于行政复议受理的范围。该条赋予了股东对具体行政行为不服有提起复议的权利，答辩人认定复议申请人李广文具有复议资格，符合法律规定。3、本案的行政复议系因为股东的纠纷引起的复议，作为任何一方当事人必须如实的向行政机关提供真实、客观的证据，不得提供虛假的证据，如实告知也是一种承诺，任何方提供虚假的资料，恶意骗取行政机关作出具体的行政行为，都依法应当撤销。太康县工商局对李花做询问笔录显示，李花称公司公章和营业执照并没有丢失，而公司向行政机关太康县工商局提供的材料中存在相互矛盾，太康县工商局应当调查核实，太康县工商局并没有对申请人李广文调查核实其提供材料是否具有虚假性，依据太康县搏潮汽车出租有限公司提供的材料做出了变更登记，大康县工商局在证据存在矛盾的情况下，未进一步核实相关材料的真实性，仅仅依据公司提供的相关材料做出的变更登记行为，其具体行政行为明显不当。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款、第三项之规定，答辩人作出太政复决字【2019】4号行政复议决定书有法律依据及事实依据。综上，请求人民法院依法驳回其诉讼请求。被告向本院提交如下证据：太康县人民政府做出行政复议决定的卷宗证明材料。包括：行政复议申请书，案件受理通知书、立案决定申请表、第三人参加听证告知书、送达回证、被申请人答复书、第三人答复书、申请人提供的证据及被申请人提供的证据、第三人提供的证据、行政复议决定书签发稿、行政复议决定书及送达回证。上述证据证明了被告依法作出[2019]4号行政复议决定，程序合法，符合法律规定。第三人答辩称：第一、该行政复议决定书认定事实清楚，适用法律正确，答辩人对太康县人民政府作出的行政复议决定书没有任何异议。第二、答辩人在行政复议中是适格的。申请人依据《中华人民共和国行政复议法》第九条，公民法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提起行政复议申请。第十条，依照本法申请行政复议的公民、法人或者其他组织是申请人。太康县工商行政管理局于2018年12月29日作出的变更登记直接侵犯了答辩人的合法权益，对答辩人的权利和义务产生了直接影响，且答辩人在合理的时间内提出行政复议于法有据，所以答辩人作为行政复议的申请人是适格的。第三、出租汽车公司作为一种特殊行业，根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》变更登记第八条中明文规定，企业变更经营范围涉及后置许可经营项目，其批准文件、证件记载的经营项目用语与原登记表述不一致或者发生登记变更的，可以凭批准文件、证件向企业登记机关申请变更登记。但是在2017年9月26日的股东变更和2018年12月28日的法人变更登记的时候，第一没有到主管部门办理手续，第二也没有经主管部门批准变更法人，更没有取得变更法人后的城市出租汽车经营许可证，第三没有城市出租汽车经营许可证的原件，第四依据城市出租汽车经营许可证的规定，转让经营许可证必须在城市公共交通管理部门办理转让手续，严禁私自转让。在本案中李广文从未转让过该经营许可，所以李花等人也不会取得城市出租汽车经营许可证。但是太康县工商行政管理局却在这种情况下错误地办理了变更登记。太康县人民政府在查明该事实之后依法予以撤销该变更登记是合法的，体现了法律的合法性的原则。第四、太康县搏潮汽车有限公司的营业执照的正本从未丢失，现依然在法人李广文手中。李花提供的正本丢失的报纸声明，证实李花提供虚假手续的证据。因为李花不具备登报声明的主体，其没有任何权利能够在报纸上做有关公司的任何声明。假如人人都可以登报声明，这样的话公司也不需要法定代表人了，所有有关公司事务也必将全乱，同样也不需要行政主管部门做任何监管了。另外李广文也从未授权李花进行登报声明正本丢失。李春丽获得公司25%的股权行为同样是通过非法手段获取的，答辩人保留通过法律的手段保护自己的合法权益。第五、李花提供的公司营业执照的副证实则为公司于2018年1月31日登报声明作废的证件。公司现在使用的营业执照副证是2018年2月23日在太康县工商行政管理局补办的。当时经办人员亲笔标记“补”字予以标记。李花提供的登报声明也只是营业执照的证明，太康县工商管理局应当先补办营业执照的正本之后才能进行法定代表人变更，变更登记的行政行为属于程序违法。另外李花在变更手续中提交了公章，编号为4116270003760，也同样是公司在2018年1月31日登报声明作废的公章。现公司正常使用的公章编号为4116270011983，李花使用已经作废的证件和公章办理变更登记手续，并声称公司公章和营业执照没有丢失，但是在李花向太康县工商行政管理局提供的材料内容存在相互矛盾，太康县工商行政管理局并没有调查核实便草率作出了变更登记的行政行为，不符合合理行政的原则，存在随意性，故太康县人民政府应当依法予以撤销。综上太康县人民政府作出的撤销变更登记的行为合法合理，程序正当，认定事实清楚，适用法律正确，故请求依法驳回李花和李春丽的起诉。第三人未提交证据。经庭审质证，本院对各方当事人提交的证据予以综合认证，确认如下事实：太康搏潮汽车出租有限公司于2001年成立。2017年7月30日，太康搏潮汽车出租有限公司召开股东会议，公司股东李花、李广文变更为李花、李广文、李春丽。2018年7月5日，太康搏潮汽车出租有限公司召开股东会议，会议通过以下事项：经代表表决三分之二以上股东同意，免去李广文公司执行董事、法定代表人职务，任命选举李花为执行董事、法定代表人职务；同日任命李花为太康搏潮汽车出租有限公司法定代表人、执行董事，并免去李广文法定代表人、执行董事职务。2018年7月5日，太康搏潮汽车出租有限公司申请法人变更登记，并提交了公司登记（备案）申请书、法定代表人信息、股东会决议、公司章程修正案、免职文件、任命书等材料。2018年12月29日，太康县工商行政管理局作出变更登记受理通知书，认为太康搏潮汽车出租有限公司提交的申请材料齐全，符合法定形式，决定予以受理；并将太康搏潮汽车出租有限公司法定代表人变更登记为李花。李广文不服太康县工商行政管理局的变更登记行为，向太康县人民政府提起行政复议。太康县人民政府于2019年5月7日作出太政复决字[2019]4号行政复议决定，认为太康县工商行政管理局在证据存在矛盾的情况下，未进一步核实相关材料的真实性，仅仅依据公司提供的相关材料做出的变更登记行为，其具体行政行为明显不当，决定撤销太康县工商行政管理局于2018年12月29日对太康搏潮汽车出租有限公司（统一社会信用代码914116277324783844）的变更登记。原告李花、李春丽不服该行政复议决定，提起本案行政诉讼。本院认为，《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”第七条规定：“有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或者其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。”本案中，太康搏潮汽车出租有限公司经过召开股东会议，免去了李广文法定代表人、执行董事职务，任命李花为太康搏潮汽车出租有限公司法定代表人、执行董事，同时，太康搏潮汽车出租有限公司向太康县工商管理局提交了公司登记（备案）申请书、法定代表人信息、股东会决议、公司章程修正案、免职文件、任命书等材料申请法人变更登记。太康县工商管理局经审查认为提交申请材料齐全、符合法定形式而予以变更登记，并不违背法律规定。被告太康县人民政府作出的太政复决字[2019]4号行政复议决定主要证据不足，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：一、撤销被告太康县人民政府于2019年5月7日作出的太政复决字[2019]4号行政复议决定；二、责令被告太康县人民政府于本判决生效后六十日内重新作出复议决定。案件受理费50元，由被告太康县人民政府承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  刘香云审判员  董小厂审判员  郭金华二〇一九年七月十五日书记员  孙龙辉