重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0112民初18739号原告：黄英，女，1974年4月16日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：李林华，重庆仁政律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢奎，系原告黄英之配偶。被告：重庆展宜投资中心（有限合伙），住所地重庆市渝**龙溪街道龙华大道**附**，统一社会信用代码915001123050774209。执行事务合伙人：重庆晋通投资管理有限公司。被告：重庆晋通投资管理有限公司，住所地重，住所地重庆市渝**龙华大道**附**信用代码91500112584284480P。法定代表人：汪永智。被告：重庆鑫山股权投资基金管理有限公司，住所地重庆市北部新，住所地重庆市北部新区星光五路**12-81500000586899008P。法定代表人：杜燕。被告：重庆鑫盾实业集团有限公司，住所地重庆市渝**，住所地重庆市渝**龙华大道1881附**15001126635685967。法定代表人：李亚明，董事长。委托诉讼代理人：田莉莉，重庆合融律师事务所律师。被告：李林蔚，男，1986年11月14日出生，汉族，住重庆市两江新区。原告黄英与被告重庆展宜投资中心（有限合伙）、重庆晋通投资管理有限公司、重庆鑫山股权投资基金管理有限公司、重庆鑫盾实业集团有限公司、李林蔚民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月23日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄英的委托诉讼代理人李林华、谢奎，被告重庆鑫盾实业集团有限公司的委托诉讼代理人田莉莉，到庭参加了本案诉讼。被告重庆展宜投资中心（有限合伙）、重庆晋通投资管理有限公司、重庆鑫山股权投资基金管理有限公司、李林蔚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告黄英向本院提出如下诉讼请求：1.判令五被告共同向原告返还投资本金524727元；2.判令五被告共同向原告支付投资利息（以524727元为基数，从2018年7月6日起按年利率12%计算至付清之日止）。本案诉讼费由五被告共同承担。事实与理由：2015年12月23日，原告与被告重庆展宜投资中心（有限合伙）、重庆晋通投资管理有限公司、重庆鑫山股权投资基金管理有限公司签订《产品协议书》，约定原告以300万元金额认购协议约定产品，年化收益为12%，存续期限为12个月+6个月（弹性期）。被告重庆晋通投资管理有限公司是被告重庆展宜投资中心（有限合伙）的执行事务合伙人，被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司是该基金管理人，被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司保留本产品的提前终止权，并承担无限连带责任。被告李林蔚在《产品协议书》上承诺若到期产品出现风险，其以自有资金进行回购。签订协议后，原告于2015年12月23日向被告重庆展宜投资中心（有限合伙）汇款300万元，被告重庆展宜投资中心（有限合伙）、重庆鑫山股权投资基金管理有限公司出具《认购确认书》。截至2017年1月9日，原告获得该产品收益共计36万元，后被告未再支付收益。2017年7月20日，原告与被告重庆晋通投资管理有限公司、重庆鑫盾实业集团有限公司签订《协议书》，约定被告重庆鑫盾实业集团有限公司将其房屋网签至原告名下，为原告《鑫山8号》产品回款作有限抵押，若自协议签订一年内，原告本息未得清偿，原告有权将已锁定房产进行拍卖，拍卖所得用以抵偿本息；被告重庆晋通投资管理有限公司对原告的债务超过一年未履行，则产品利息结算方式变更为按原《鑫山8号》基金产品约定利息计算，即按年利率12%计算。后被告重庆展宜投资中心（有限合伙）于2018年6月20日向原告支付200万元、于2018年6月25日向原告支付60万元，于2018年7月5日向原告支付40万元。根据《产品协议书》约定收益和投资款的偿还顺序为先付收益后付投资款，同时五被告未按《协议书》约定全额支付投资款，全部利息应按年利率12%计付。故截止2018年7月6日五被告应向原告返还投资本金524727元并向原告支付以524727元为基数按年利率12%计算从2018年7月6日起至全部投资本金、利息付清之日止。被告重庆鑫盾实业集团有限公司辩称，原告要求其返还本息无法律依据，请求驳回原告对其诉讼请求。被告重庆展宜投资中心（有限合伙）、重庆晋通投资管理有限公司、重庆鑫山股权投资基金管理有限公司、李林蔚均未作答辩。双方当事人围绕诉辩意见向本院举示了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对于当事人无争议的证据，本院依法予以采信并在卷佐证。据此，本院认定如下法律事实：原告黄英举示的《产品协议书》显示：该协议书第1部分产品概要处载明产品名称为鑫山8号-原重庆建设宾馆改造一期：重庆展宜投资中心（有限合伙），管理人为重庆鑫山股权投资基金管理有限公司，执行事务合伙人为重庆晋通投资管理有限公司，监管银行为中信银行重庆分行，发行规模6000万元人民币，存续期限12个月+6个月（弹性期），预期年化收益率投资额≧300万元预期年化收益率为12%；收益分配时间安排，自募集期结束后，统一按照完整投资季度分配投资者收益，存续期结束后的十个工作日内，向投资者预留账户内划转应得本金及剩余投资收益；收益及本金分配先后顺序，首先分配有限合伙人投资收益及本金，最后是普通合伙人的投资收益及本金；风险控制，重庆鑫盾企业管理集团（注册资本1.6亿）为本项目到期还款进行担保；产品赎回及终止，基金期内，若被投资项目方提前偿还投资款，或若市场发生重大变动及不可控突发性事件时，为保护投资人权益考量，基金管理人保留对本产品的提前终止权。2015年12月23日，以重庆展宜投资中心（有限合伙）为甲方、黄英为乙方签订《产品认购协议书——鑫山8号——原重庆建设宾馆改造一期：重庆展宜投资中心》（《产品协议书》第9-13页），约定乙方认购本产品，认购金额300万元。该协议书第一条释义部分载明：募集期指本产品向特定对象发行路演至募集结束公告阶段，一般为三个月；封闭期指本产品募集期结束时，正式全面运营至存续期满阶段；存续期指在封闭期满12个月+6个月（弹性期）。第二条基本要素记载存续期限为12个月+6个月；提前终止权，基金存续期内，若被投资项目方提前偿还投资款或为保护投资人权益考量时，管理人保留本产品的提前终止权。该协议书约定投资人收益分配机制为：本产品收益分配按时间节点分三个层次，即募集期、封闭期、存续期满。收益分配先后顺序：首先是有限合伙人，其次是普通合伙人，亏损责任承担先后顺序首先是普通合伙人/管理人，最后是有限合伙人。募集期收益，根据投资人的预期年化收益率、投资人汇款或转账凭证、重庆展宜投资中心（有限合伙）出具的出资认购凭证，自投资人投资款进入第三方银行保管账户后的5个工作日后起始，按自然日计算投资人的投资收益，投资收益计入封闭期内，并在封闭期满3个月结算发放一次；同时，在募集结束公告后的五个工作日内，管理人将向各位投资者进行充分的信息披露。封闭期内按季度定期支付收益。根据出资人的投资额所享有的预期年化收益率，在封闭期内的每个完整投资季度后五个工作日内，鑫山资本将向投资者预留账户内划转相应的季度投资收益及募集期投资收益。存续期满支付本金和剩余收益。根据出资人所享有的预期年化收益率，在本产品存续期结束后的十个工作日内，鑫山资本将向投资者预留账户划转应得本金及剩余投资收益。重庆晋通投资管理有限公司作为执行事务合伙人、重庆鑫山股权投资基金管理有限公司作为管理人在该协议上盖章确认。2015年12月23日，以重庆展宜投资中心（有限合伙）为甲方、黄英为乙方签订《重庆展宜投资中心（有限合伙）合伙协议》（《产品协议书》第14-24页）。重庆晋通投资管理有限公司作为执行事务合伙人、重庆鑫山股权投资基金管理有限公司作为管理人在该协议上盖章确认。同日，黄英还出具《委托执行事务合伙人的委托书》，委托重庆晋通投资管理有限公司为重庆展宜投资中心（有限合伙）执行事务合伙人。2015年12月23日，黄英出具《工商变更登记授权委托书》。2015年12月25日，李林蔚在该《产品认购书》第2页产品风险提示空白处签署“如到期产品出现风险，我以自有资金进行回购”。2015年12月23日，黄英向重庆展宜投资中心（有限合伙）付款300万元。重庆展宜投资中心（有限合伙）、重庆晋通投资管理有限公司向黄英出具《鑫山基金重庆展宜投资中心（有限合伙）鑫山8号原建设宾馆项目改造一期认购确认书》，载明的认购人为黄英，认购资金300万元，该笔款于2015年12月25日起开始计算投资收益，预期年化收益12%，季度付收益。后重庆展宜投资中心（有限合伙）陆续通过杜燕向黄英支付涉案产品收益36万元，具体为2016年3月7日3万元、2016年4月5日3万元、2016年5月5日3万元、2016年7月11日9万元、2016年10月9日9万元、2017年1月9日9万元。2017年7月20日，以重庆晋通投资管理有限公司为甲方、黄英为乙方、重庆鑫盾实业集团有限公司为见证方签订《协议书》，载明：甲乙双方经友好协商，就乙方在甲方购买《鑫山8号》基金产品迟延支付事宜，为了保障乙方在甲方的既得利益，现见证方同意用渝北区XX门市XX号的产权（以下统称该房屋）通过网签进行暂行锁定给乙方。双方约定如下：一、见证方通过房屋交易中心对该房屋进行网签至乙方名下，为乙方《鑫山8号》产品回款做有限抵押。但不成立为真实销售。二、双方约定：该房屋若有第三方有意购买，乙方无条件放弃已签订的《房屋买卖合同》，并在三日内配合甲方解除该房屋在交易中心的网签手续，但甲方销售收入的款项需支付给乙方冲抵到期的《鑫山8号》基金产品金额。直至冲抵完本金300万元为止。（注：利息按实际天数以最后一次冲抵完本金的据实日期结算。）三、在此过程中，无论该房屋价值跌价或者溢价，都与乙方无关，乙方不得以此为由推脱或者阻扰该房屋与第三方的正常销售。门市销售的首期到账款应不低于该房屋价值的5成，若甲方提出解除网签三日内乙方未到场进行配合解除该房屋的网签手续，每延误销售一天按1000元/天赔偿甲方违约金。若甲方销售房屋回款未及时支付给乙方，甲方也按1000元/天赔偿乙方违约金。四、该房屋网签手续办理完成，甲方将按银行同期基准贷款利率计算《鑫山8号》基金产品在该房屋网签锁定期间的利息，该房屋网签锁定期间，原《鑫山8号》基金产品约定利息不再另行支付，但网签锁定之前的约定收益不做变动。五、以上协商方法在一年内乙方的本息不能得以清偿的，乙方享有如下权利：1.有权通过相关部门对已锁定房产申请拍卖，拍卖所得用以抵偿乙方本息，拍卖价值抵偿后的剩余款项归见证方所有，若拍卖价值不足清偿乙方本息，乙方有权向甲方及其相关方继续进行追偿。2.甲方对乙方的债务清偿超过一年期限未履行，该协议第四条约定的利息结算方式将变更为按原《鑫山8号》基金产品约定利息结算。六、乙方承诺对以上条款履行保密责任，不得以任何方式对该调解书内容进行扩散或者外传（甲方不能按时履约除外），否则乙方在《鑫山8号》基金产品的所有收益额将作为违约金支付给甲方。黄英的丈夫谢奎也在前述《协议书》尾部乙方签名处进行了签名。当日，重庆鑫盾实业集团有限公司将其名下三套房屋办理商品房网签（现房）手续登记至黄英名下。2018年6月20日，重庆展宜投资中心（有限合伙）向黄英转账支付200万元；2018年6月25日，重庆展宜投资中心（有限合伙）向黄英转账支付60万元；2018年7月5日，重庆展宜投资中心（有限合伙）向黄英转账支付40万元。原告黄英举示的银行流水显示摘要均为“归还投资款”。2018年10月16日，重庆鑫盾实业集团有限公司以黄英为被告向本院提出合同纠纷诉讼，请求：1.判令黄英协助解除三套房屋的网签手续；2、判令黄英赔偿损失30万元；3、判令黄英承担违约金(从2018年6月23日起按照每日1000元计算至解除房屋网签手续日止)。本院审理后于2018年12月18日作出（2018）渝0112民初22156号民事判决书，判决：一、黄英在本判决生效之日起三日内协助重庆鑫盾实业集团有限公司解除三套房屋的网签手续；二、黄英在本判决生效之日起十日内赔偿重庆鑫盾实业集团有限公司损失30万元；三、驳回重庆鑫盾实业集团有限公司的其余诉讼请求。后黄英不服一审判决，依法上诉于重庆市第一中级人民法院。重庆市第一中级人民法院于2019年5月13日作出（2019）渝01民终935号民事判决，驳回上诉、维持原判。还查明：重庆展宜投资中心（有限合伙）登记合伙人为重庆鑫山股权投资基金管理有限公司（出资额3000万元、60%）、重庆晋通投资管理有限公司（出资额2000万元、出资比例40%）。原告黄英未能成为登记合伙人。2019年2月19日庭审中，原告黄英明确其基于投资到期要求支付收益并返还投资本金。2019年3月4日，原告黄英的委托诉讼代理人向本院提交书面代理词，认为本案合同实质为民间借贷，而非基金；《产品协议书》中合同甲方为重庆展宜投资中心（有限合伙），其应承担支付本息的民事责任；被告李林蔚为吸引原告投资，将其名下财产线索予以提供，让原告对其财产实力产生信任，进而投资，其余四被告实为李林蔚父子实际控制的关联公司，故原告同意与其公司签订合同；被告重庆晋通投资管理有限公司作为重庆展宜投资中心（有限合伙）执行事务所合伙人，又与原告签订《协议书》，对外应承担连带责任；被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司系基金管理人，保留产品的提前终止权并承担无限连带责任，其应承担无限连带责任；被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司以其房屋网签至原告名下作有限抵押，现原告未获清偿，有权将已锁定房屋进行拍卖；被告李林蔚在《产品协议书》上承诺“如到期产品出现风险，我以自有资金进行回购”，构成担保，也应承担责任；故五被告应承担连带责任。2019年6月20日庭审中，原告黄英明确其基于民间借贷关系主张本案权利。本院认为，原告黄英与被告重庆展宜投资中心（有限合伙）签订的《产品认购协议书--鑫山8号--原重庆建设宾馆改造一期：重庆展宜投资中心》所建立的合同关系，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。虽然重庆展宜投资中心（有限合伙）、黄英签订《重庆展宜投资中心（有限合伙）合伙协议》，黄英还出具《委托执行事务合伙人的委托书》、《工商变更登记授权委托书》，但原告黄英未能成为重庆展宜投资中心（有限合伙）登记合伙人。《产品认购协议书--鑫山8号--原重庆建设宾馆改造一期：重庆展宜投资中心》约定：“募集期收益，根据投资人的预期年化收益率、投资人汇款或转账凭证、重庆展宜投资中心（有限合伙）出具的出资认购凭证，自投资人投资款进入第三方银行保管账户后的5个工作日后起始，按自然日计算投资人的投资收益，投资收益计入封闭期内，并在封闭期满3个月结算发放一次；同时，在募集结束公告后的五个工作日内，管理人将向各位投资者进行充分的信息披露。封闭期内按季度定期支付收益。根据出资人的投资额所享有的预期年化收益率，在封闭期内的每个完整投资季度后五个工作日内，鑫山资本将向投资者预留账户内划转相应的季度投资收益及募集期投资收益。存续期满支付本金和剩余收益。根据出资人所享有的预期年化收益率，在本产品存续期结束后的十个工作日内，鑫山资本将向投资者预留账户内划转应得本金及剩余投资收益。”根据该约定，投资人收益均是按照预期年化收益率进行计算，为固定标准，存续期满支付本金，“根据出资人所享有的预期年化收益率，在本产品存续期结束后的十个工作日内，鑫山资本将向投资者预留账户划转应得本金及剩余投资收益”，被告亦未举证证明该基金依法履行了登记备案手续，故上述协议更符合民间借贷还本付息的本质特征，《产品认购协议书--鑫山8号--原重庆建设宾馆改造一期：重庆展宜投资中心》名为投资实为借贷，故本案案由应调整为民间借贷纠纷为宜。原告黄英于2015年12月23日向被告重庆展宜投资中心（有限合伙）支付认购资金300万元，根据认购确认书的记载，该款项于2015年12月25日开始按照年化收益12%计收收益。按照产品认购协议书的约定，投资期限为18个月。故被告重庆展宜投资中心（有限合伙）应于投资期满后十个工作日内即2017年7月7日内返还原告投资本金并支付投资收益。被告重庆展宜投资中心（有限合伙）通过杜燕向原告黄英支付投资收益36万元，足以支付原告黄英12个月即截至2016年12月24日的约定收益，剩余投资期间收益18万元未付。投资期限届满后，被告重庆展宜投资中心（有限合伙）未及时向原告黄英付款，给原告造成资金占用的损失，该损失应参照原合同约定的年化收益12%从2017年7月8日起计算。被告重庆展宜投资中心（有限合伙）于2018年6月20日付款200万元、2018年6月25日付款60万元、2018年7月5日付款40万元。被告重庆晋通投资管理有限公司、重庆鑫盾实业集团有限公司与原告黄英于2017年7月20日签订的《协议书》约定“甲方销售收入的款项需支付给乙方冲抵到期的《鑫山8号》基金产品金额。直至冲抵完本金300万元为止。（注：利息按实际天数以最后一次冲抵完本金的据实日期结算。）”、“该房屋网签手续办理完成，甲方将按银行同期基准贷款利率计算《鑫山8号》基金产品在该房屋网签锁定期间的利息，该房屋网签锁定期间，原《鑫山8号》基金产品约定利息不再另行支付，但网签锁定之前的约定收益不做变动”、“甲方对乙方的债务清偿超过一年期限未履行，该协议第四条约定的利息结算方式将变更为按原《鑫山8号》基金产品约定利息结算”，说明原告黄英同意“利息按实际天数以最后一次冲抵完本金的据实日期结算”，即冲抵完本金当日结算利息，也即以先本后息的方式进行债务清偿，且付款凭证显示摘要均记载为“归还投资款”，虽然原告黄英不予认可，但上述300万元款项应认定为归还的投资款本金。被告重庆展宜投资中心（有限合伙）还应继续赔偿原告黄英逾期归还投资款本金的投资收益，该部分收益应以300万元为基数从2017年7月8日（含当日）起计算至2018年6月20日，以100万元为基数从2018年6月21日（含当日）起计算至2018年6月25日，以40万元为基数从2018年6月25日（含当日）起计算至2018年7月5日，在办理网签手续前按年化利率12%计算、网签锁定期间按银行同期基准贷款利率即中国人民银行一年期贷款基准年利率4.35%计算，按此标准计算逾期投资收益总金额为134887.5元。故被告重庆展宜投资中心（有限合伙）应支付原告黄英投资期限内投资收益180000元以及逾期投资收益134887.5元，合计314887.5元。被告重庆晋通投资管理有限公司作为重庆展宜投资中心（有限合伙）执行事务所合伙人，亦在《产品认购协议书--鑫山8号--原重庆建设宾馆改造一期：重庆展宜投资中心》、《鑫山基金重庆展宜投资中心（有限合伙）鑫山8号原建设宾馆项目改造一期认购确认书》上盖章。虽然被告重庆晋通投资管理有限公司（甲方）、重庆鑫盾实业集团有限公司（丙方）与原告黄英（乙方）于2017年7月20日签订的《协议书》载明：“就乙方在甲方购买《鑫山8号》基金产品迟延支付事宜”、“甲方销售收入的款项需支付给乙方冲抵到期的《鑫山8号》基金产品金额”、“甲方对乙方的债务清偿超过一年期限未履行，该协议第四条约定的利息结算方式将变更为按原《鑫山8号》基金产品约定利息结算”。但签订该《协议书》原告黄英明知被告重庆晋通投资管理有限公司作为重庆展宜投资中心（有限合伙）执行事务所合伙人，被告重庆晋通投资管理有限公司签订该协议系履行职务的行为，不应由其直接对外支付承担。被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司作为基金管理人在《产品认购协议书--鑫山8号--原重庆建设宾馆改造一期：重庆展宜投资中心》、《鑫山基金重庆展宜投资中心（有限合伙）鑫山8号原建设宾馆项目改造一期认购确认书》上盖章。《产品协议书》载明“鑫山资本的提前终止权，产品存续期内，若被投资项目方提前偿还投资款，或若市场发生重大变动及不可控突发事件时，为保护投资人权益考量，基金管理人保留本产品的提前终止权，并承担无限连带责任”，但原告黄英也未举证证明“市场发生重大变动及不可控突发事件”，其起诉要求被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司承担付款责任，本院不予支持。即便认定被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司提供担保，因担保方式约定不明推定为保证担保，因主债权届满期限为2015年12月25日+18个月，保证期限也于2018年1月7日届满（2017年7月7日+6个月），现无证据证明原告于保证期限内向被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司主张过担保权利，故被告重庆鑫山股权投资基金管理有限公司的保证责任业已免除。虽然《产品协议书》中介绍产品部分风险控制项下明确记载“重庆鑫盾企业管理集团（注册资本1.6亿）为本项目到期还款进行担保”，但重庆鑫盾企业管理集团未予确认。被告重庆鑫盾实业集团有限公司虽然与原告黄英签订《协议书》，但其系以自有房产与原告进行网签提供的系有限抵押，原告黄英起诉要求被告重庆鑫盾实业集团有限公司承担付款责任，无事实及法律依据，本院不予支持。被告李林蔚在《产品协议书》第2页产品风险提示空白处签署“如到期产品出现风险，我以自有资金进行回购”，应认定为被告李林蔚提供担保，因主债权届满期限为2015年12月25日+18个月，保证期限也于2018年1月7日届满（2017年7月7日+6个月），现无证据证明原告于保证期限内向被告李林蔚主张过担保权利，故被告李林蔚的保证责任业已免除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：被告重庆展宜投资中心（有限合伙）于本判决生效之日起十日内支付原告黄英投资收益及逾期收益合计314887.5元；驳回原告黄英的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9099元，由原告黄英负担3076元，被告重庆展宜投资中心（有限合伙）负担6023元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  赵金阁人民陪审员  李有忠人民陪审员  吴海燕二〇一九年七月八日法官 助理  刘嫣然书 记 员  阳婷婷