福建省将乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0428民初506号 原告:余涛，男，1997年10月21日出生，汉族，住福建省将乐县。 被告：朱某1，男，2003年5月26日出生,汉族，住福建省南平市延平区。 法定代理人：朱某2（系朱某1父亲），男，1983年5月8日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：卢健，将乐县镛城法律服务所法律工作者。 被告：朱某2，男，1983年5月8日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：卢健，将乐县法律服务中心法律工作者。 被告：郭华英，女，1983年2月13日出生，汉族，住福建省福清市。 原告余涛与被告朱某1、朱某2、郭华英生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年3月11日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年5月13日、2019年7月10日公开开庭进行了审理。原告余涛及被告朱某1、朱某2的委托诉讼代理人卢健到庭参加诉讼，被告郭华英经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。原告余涛于2019年7月10日向本院申请撤回对郭华英的起诉。本案现已审理终结。 余涛向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令朱某1、朱某2、郭华英赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用34540.79元；2.由朱某1、朱某2、郭华英承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年2月9日22时许，余涛与朱某1在丽豪ＫＴＶ楼下因口角发生争吵、扭打，后朱某1到附近的老凯牛肉店厨房拿了一把菜刀追砍余涛，致余涛左腿受伤。后余涛被送往将乐县医院治疗，因伤情严重转到三明市第一医院治疗。诊断为左膝部刀砍伤。经治疗因临近春节，住院2天后办理出院。福建澄源司法鉴定所对余涛误工期评为90日、护理期60日、营养期60日。共造成余涛损失医疗费、误工费、住院伙食补助费等各项费用合计34540.79元。故余涛诉至法院。 朱某1、朱某2辩称，一、侵权事件是由余涛故意挑衅引起。余涛酒后路遇朱某1并对朱某1进行谩骂从而引起推搡扭打，余涛对事件的发生存在过错。其次，余涛作为一个心智成熟的成年人可以预见故意谩骂扭打他人可能产生的后果，朱某1作为未成年心智尚未成熟，朱某1侵权是在余涛的挑衅下产生的过激的无奈的奋起反击行为，符合正当防卫要件，只是防卫过当，因而应减轻朱某1的民事责任。最后，朱某1的行为符合正当防卫的基本要求，只承担防卫过当的责任，即朱某1只能承担20%的民事赔偿责任。朱某2作为朱某1的父亲，从公平角度出发，只愿赔偿余涛的部分损失，即20%的责任。二、余涛诉求的损失计算方式不合理。余涛诉求的损失依据为司法鉴定，但该鉴定是余涛单方作出，并不是在朱某2同意下选择的司法鉴定机构作出。余涛也未提供医院的疾病证明书，无法明确建议休息的时间，误工费的计算有误。从余涛提供的出院记录可以看出，医嘱并未要求加强营养，营养费的诉求没有法律依据，不应得到法庭的支持。护理费应按住院天数计算，余涛住院两天，应按两天计算护理费。余涛伤情没有达到伤残，且侵权行为由余涛先行挑衅造成，因而精神损害赔偿金没有法律依据，不应支持。三、郭华英与朱某1在未领取结婚证的情况下生育朱某1，且朱某1由朱某2抚养，因而郭华英不应承担赔偿责任。 郭华英未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年2月9日22时许，余涛与朱某1在丽豪ＫＴＶ楼下因口角发生争吵、互相推搡扭打，后朱某1到附近的老凯牛肉店厨房拿了一把菜刀，追砍余涛，朱某1先是用刀往余涛背部砍了一刀，接着往余涛左腿大腿处砍了一刀，余涛在逃离时摔倒在地，朱某1又追上前用刀往余涛左腿小腿处砍了一刀，致余涛左腿受伤。余涛受伤后被送往将乐县总医院治疗，后转入三明市第一医院住院治疗两天后于2018年2月10日出院。出院诊断为：1、左膝部刀砍伤（1.胫骨前肌部分断裂；2、腓骨小头骨折）；2、左大腿刀砍伤。出院医嘱为：门诊随访，定期复查；继续清洁换药，术后2周拆线，石膏固定4-6周（视骨折愈合情况而定）等。余涛因受伤治疗花费医疗费用4334.79元。经福建澄园司法鉴定所鉴定，余涛的误工期评定为90日、护理期评定为60日、营养期评定为60日。余涛花费鉴定费用800元。 另查明，朱某2系朱某1父亲，郭华英系朱某1母亲。朱某2与郭华英未办理结婚登记，双方于2003年5月26日生育朱某1。郭华英在生育朱某1一年后与朱某2分开，再未与朱某2、朱某1共同生活。朱某1始终与朱某2共同生活居住并由朱某2进行监护。 以上事实有余涛提供的身份证明、行政处罚决定书、出院记录、医疗费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、身份信息表，以及余涛，朱某1、朱某2委托诉讼代理人卢健在庭审中的陈述予以证实，本院予以确认并在卷佐证。郭华英经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法视为自动放弃举证、质证的权利。当事人对以下证据和事实存在争议，本院作如下确认： 1、余涛与朱某1在侵权行为中的责任分担问题。 朱某1、朱某2辩称侵权行为系余涛酒后主动挑衅造成，朱某1作为未成年心智尚未成熟，其针对余涛挑衅所作的行为符合正当防卫的要件，只是防卫过当，因此只愿承担余涛损失20%的赔偿责任。 本院认为，根据刑法的相关规定，正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。本案中，根据将乐县公安局制作的行政处罚决定书中对案发经过的描述，余涛与朱某1之前只是在丽豪ＫＴＶ楼下因口角发生争吵、互相推搡扭打，后朱某1到附近的老凯牛肉店厨房拿了一把菜刀，追砍余涛。余涛与朱某1之间的推搡扭打是相互的，余涛的行为并未上升到需要朱某1进行防卫的程度，不属于刑法在正当防卫中所表述的不法侵害。朱某1因为口角、推搡扭打而拿菜刀追砍余涛的行为不仅不符合正当防卫的要件，反而构成故意伤害，由于朱某1尚未成年才未要求其承担刑事责任，而以行政处罚的方式对其处以行政拘留五日，有将乐县公安局的行政处罚决定书予以证实。其次，根据将乐县公安局对案发经过的描述，余涛在朱某1往其背部和左大腿处各砍了一刀后，已摔倒在地，但朱某1仍未放弃对余涛的追砍，最终致使余涛左腿受伤住院。可以看出，朱某1在整个事件中，故意伤害动机较为明显，且手持菜刀，行为较为恶劣，应当对余涛因此次事件造成的损失承担80%的赔偿责任。余涛作为成年人，应当预见未成年人心智尚未成熟，情绪激动后行为上可能过激，而未进行必要的防备，仍与朱某1进行推搡扭打，因此，余涛自身应当对损失承担20%的责任。朱某1、朱某2提出的侵权行为系余涛酒后挑衅造成的意见，因未提供充分的证据予以证实，本院不予采纳。 2、余涛损失的具体数额。 余涛提出要求朱某1、朱某2、郭华英赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用34540.79元。本院认为，余涛就医疗费的诉请提供了医疗费发票予以证实，故医疗费4334.79元本院予以确认。余涛受伤后于2018年2月10日在三明市第一医院住院治疗至2018年2月12日，住院天数为两天，根据将乐县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按60元／天计算，住院伙食补助费为120元。朱某1、朱某2虽提出福建澄园司法鉴定所的司法鉴定意见书为余涛单方面委托，不应作为赔偿计算的依据，但朱某1、朱某2并未提出重新鉴定，故该鉴定意见本院予以采信。根据前述鉴定意见，余涛的误工期为90日，按农林牧渔业标准计算，误工费为14318元（58068元／年÷365天×90天）；护理期为60日（住院天数2天），出院后的护理费酌定按部分护理依赖，即住院期间的护理费的50%计算，因余涛未提供证据证明护理人员的收入状况，应按居民服务行业标准计算，故余涛的护理费为4220元（49694／年÷365×2天＋49694／年÷365×58天×50%），超出部分不予支持；营养期为60日，根据余涛的伤情及当地生活水平考虑，按30元／天计算较为适宜，故营养费为1800元。福建澄园司法鉴定所对余涛的误工期、护理期、营养期作出鉴定，余涛因鉴定而支出鉴定费800元，本院予以确认。因余涛伤情并未达到伤残等级，故对其主张的精神抚慰金不予支持。 综上，余涛在本案中的损失为医疗费4334.79元、住院伙食补助费120元、营养费1800元、护理费4220元、误工费14318元、鉴定费800元，共计25592.79元。 本院认为，朱某1因口角之争，在相互推搡扭打之后，拿菜刀追砍余涛，造成余涛左腿受伤，侵害了余涛的民事权益，应当承担侵权责任。余涛因治疗伤情损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费共计25592.79元，朱某1在本案中，应承担80%的赔偿责任，即应赔偿余涛各项损失共计20474.23元，剩余20%的损失由余涛自行负担。由于朱某1未满十八周岁，尚属限制民事行为能力人，故应由朱某1的监护人朱某2承担赔偿责任。余涛在庭审中向本院申请撤回对郭华英的起诉，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、朱某2应于本判决生效之日起十日内赔偿余涛医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费合计20474.23元。 二、驳回余涛的其他诉讼请求。 若被告朱某2未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费664元，减半收取332元，由余涛负担132元，由朱某2负担200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  洪海洋 二〇一九年七月十日 书记员  郑水凤 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。 有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。 2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。