广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0608民初1829号原告：佛山市高明区彤心便利店，住所地佛山市高明区荷城街道欢成街欢成七巷****5-7卡之一，统一社会信用代码：92440608MA51869B47。经营者：肖启昌。委托诉讼代理人：郭永建，该便利店业务员，被告：佛山市禅城区纯利副食品经营部，住所地佛山市禅城区汾江北路**佛山市综合批发市场东侧铺位32111，注册号440602600873960。经营者：黄妙纯。原告佛山市高明区彤心便利店与被告佛山市禅城区纯利副食品经营部买卖合同纠纷一案，原告于2019年5月7日起诉，本院于同日立案，依法适用简易程序，于2019年6月25日公开开庭进行了审理。原告与被告委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告佛山市高明区彤心便利店向本院提出诉讼请求：1、被告承担违约责任，向原告赔偿损失24980.50元；2、被告承担诉讼费。事实和理由：2019年1月15日，原告与高明监狱工会签订物资采购合同，其中包括三只松鼠盐焗腰果185g*2袋1063份。2019年1月17日原被告双方通过微信达成买卖合同，由被告供应三只松鼠开心果225gl×1063袋及三只松鼠盐焗腰果185gl×2126袋，单价分别为36.50元和23.30元，总计货款88335.30元。原告当日微信转账10000元定金，于2019年1月20日转账30000元，于2019年1月21日转账余款48335.30元。2019年1月21日晚上9点原告收到本案货物，次日将货物送到高明监狱工会，高明监狱工会发现其中的腰果并非盐焗，而是炭烧腰果。高明监狱工会要求追究原告的违约责任，经协商，原告向高明监狱工会赔付三只松鼠炭烧腰果185gl×1063袋。因被告的违约导致原告向高明监狱工会赔付三只松鼠炭烧腰果185gl×1063袋（按原告向高明监狱工会赔付价格计算总值24980.50元），被告在订立合同时明知无货却不告知并擅自以炭烧腰果代替，存在恶意。被告佛山市禅城区纯利副食品经营部辩称：本案腰果的口味不对的根源在于厂家缺货。2019年1月21日晚上9点货物到齐，次日早上9点多收到原告通知时才发现是炭烧腰果而非盐焗。期间积极配合找货，但各渠道告知盐焗腰果厂家已缺货多时，厂家也出具了无法到货的说明函。对方下单时未强调盐焗口味，也无提前告知采购单位是高明监狱工会，更没有口味不同就要赔偿的条款。食品行业口味替换是常事且被告事后积极配合应对，故不存在恶意。厂家缺货是不可预估的，我方当时提出退货，对方却收下所有货物，相当于对方认同我方所交货品，故对方不应要求我方赔偿其向高明监狱工会做出的赔付损失。原告向本院提交诉讼主体资格材料、微信聊天记录、原告与高明监狱工会之间的合同及补充协议、高明监狱工会出具的收到赔偿物三只松鼠炭烧腰果185gl×1063袋的收条等证据。被告向本院提交了厂家说明函、微信聊天记录等证据。经审理查明：原告诉称和被告辩称的事实部分基本属实。另查明：2019年1月15日，原告与高明监狱工会签订物资采购合同，为高明监狱工会提供年货礼包（含三只松鼠盐焗腰果185gl×2126袋）。2019年1月17日，原告通过微信向被告发出求购三只松鼠开心果225gl×1063袋及三只松鼠盐焗腰果185gl×2126袋的信息，单价分别为36.50元和23.30元，交货期为2019年1月21日，并提出给10000元定金（该合同的违约责任条款没有具体约定如何赔偿）。被告回复称因为三只松鼠要现款给上家故起码要付一半以上的货款。该日下午原告微信转账了10000元给被告（微信聊天记录中表述为定金，被告收取后表示担心时间来不及）。2019年1月18日和19日，双方就货源、定金数额等问题进行了交流。2019年1月20日中午原告微信支付了30000元，之后被告开始找上家下单。2019年1月21日上午，被告收到上家交付的货物，但没有仔细核对就将货物于当晚交付给原告，原告在当日支付了剩余货款48335.30元，原告在当晚收货后开箱核对了数目但没有核对具体口味品种。2019年1月22日，原告将货物交付给其下家高明监狱工会，这时发现腰果是炭烧口味而非盐焗口味。之后，原告与被告就盐焗腰果进行紧急沟通（此时被告才得知原告下家为高明监狱工会），被告也积极寻找货源，但此时市面上三只松鼠盐焗腰果断货。原告同时还与高明监狱工会协商，因春节假期临近，高明监狱工会给原告的最后整改期限是2019年1月24日上午八点。而被告给原告做出的答复是厂商最快可以2019年1月24日发出货物但不能保证在当日上午八点提供。原告因顾忌与高明监狱工会的合同关系，故于2019年1月24日签订物资采购补充协议，在改为按现货供应的情况下由原告另行向高明监狱工会赔偿三只松鼠炭烧腰果185gl×1063袋作为违约损失。2019年3月4日，高明监狱工会收到原告的赔偿物三只松鼠炭烧腰果185gl×1063袋。另查：当时三只松鼠的炭烧腰果与盐焗腰果的市场价格是一致的。后据了解在2019年1月15日之前附近市场上的三只松鼠盐焗腰果已经断货一段时间。本院认为：本案原、被告之间的买卖合同关系在2019年1月17日已就买卖合同的价格、品种、交货日期等条款达成一致，合同成立，但由于被告提出的所附条件（预缴一半货款）未能成就，故该合同还未生效。2019年1月20日在原告另支付30000元后被告也开始下单准备，故双方的买卖合同正式生效。在2019年1月21日被告发货和原告收货时均未核对口味品种。2019年1月22日原告发现三只松鼠盐焗腰果被三只松鼠炭烧腰果代替，之后双方开始紧急磋商，同时原告与其下家高明监狱工会开展磋商。因当时市场上三只松鼠盐焗腰果的断货以及春节假期临近导致原告出于商业原因考虑与高明监狱工会签订了带有违约赔偿性质的补充协议，在改为按现货供应的情况下另行赔偿对方三只松鼠炭烧腰果185gl×1063袋并于2019年3月4日履行。被告未能按照双方买卖合同约定的标准向原告供应货物，构成违约。尽管在2019年1月21日晚上原告收货时未能当场提出，但次日转交高明监狱工会时即发现品种不对而及时交涉，故原告提出质量异议的行为是及时有效的。至于后来原告收取并使用了不合品种约定的炭烧腰果（价格与盐焗腰果相同），结合全案案情来看属于被迫接受的商业行为（可以视为加购了炭烧腰果），不能认为双方已经变更了原来买卖合同关于品种的约定，也不能据此免除被告违反原来签订的买卖合同的违约责任。至于厂家缺货问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。至于当事人一方与第三人之间的纠纷应另行依法解决。因此，被告不能以当时市场厂家断货为由免除其不能依本案双方买卖合同供应三只松鼠盐焗腰果的违约责任。因双方的买卖合同中并没有约定不能交货或货不对板的具体违约责任承担方式，故本案只能根据《中华人民共和国合同法》的有关规定确定具体的违约赔偿责任，其中的关键点在于违约方应当赔偿对方损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中原告的实际损失为三只松鼠炭烧腰果185gl×1063袋，按照本案双方交易价格折算共计24767.90元。在原被告双方订立合同期间，原告并未披露其下家，也未透露其违约时可能付出的代价。在之后原告与其下家高明监狱工会协商善后时被告才得知具体情况但其并没有参与高明监狱工会的协商，原告也未就有关其对高明监狱工会的违约赔偿问题征求被告意见。因此，本案原告的损失与违反合同一方（被告）订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失之间缺乏直接的联系。本案损失合理预见范围的确定是一个难点。从交易过程看，当时临近春节属于时间紧迫的旺季，如果违约则给对方造成的损失较平时高；原告采购的产品数量较多，被告作为批发商能够判断原告购买该产品是用于经营的，也能够判断如供应的货物品种不符约定会造成原告商业损失；相比产品的物理质量，口味不同的现实危害性较小；原告在2019年1月17日支付了10000元定金，所采购产品中开心果为38799.50元占比44%、盐焗腰果为49535.80元占比56%；虽然原告在本案中没有提出定金方面的诉讼请求，当事人也没有具体有效约定定金担保方式或适用定金罚则，但如果适用《中华人民共和国担保法》有关规定，不能交付盐焗腰果需要双倍返还相应的定金共计11200元，这可以作为本案判断合理预见的一个低位参考；等等。综上，本院确定被告应当向原告支付违约赔偿金14000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百二十一条的规定，判决如下：一、被告佛山市禅城区纯利副食品经营部于判决生效之日起十日内向原告佛山市高明区彤心便利店支付违约赔偿款14000元；二、驳回原告佛山市高明区彤心便利店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费，共计212.50元，由被告佛山市禅城区纯利副食品经营部负担150元，由原告佛山市高明区彤心便利店负担62.50元。因原告佛山市高明区彤心便利店已向本院预缴212.50元，故被告佛山市禅城区纯利副食品经营部在履行本判决确定的给付义务时将应由其负担的150元一并迳付原告佛山市高明区彤心便利店，本院不另作收退。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  郭云雄二〇一九年七月二十九日法官助理邓婉盈书记员邓婉盈