江西省贵溪市人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0681民初1310号原告（被告）：江西八源节能环保建材有限公司，统一社会信用代码91360681598884073N，住所地江西省鹰潭（贵溪）铜产业循环经济基地精深加工区。法定代表人：江俊，总经理。委托诉讼代理人：徐云华，江西融冰律师事务所律师。被告（原告）：江建标，男，1984年8月23日出生，汉族，住贵溪市。委托诉讼代理人：许美凤，江西美凤律师事务所律师。原告（被告）江西八源节能环保建材有限公司（以下简称“八源公司”）与被告（原告）江建标工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。八源公司委托诉讼代理人徐云华、江建标及其委托诉讼代理人许美凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。八源公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法撤销贵劳人仲案字[2019]第20号仲裁裁决；2.江建标伤残等级过高，不符合实际，请求对江建标工伤伤残等级重新进行鉴定。3、改判八源公司按每月2000元标准赔偿江建标相应工伤待遇，或依法发回劳动仲裁重审，4、本案全部诉讼费由江建标负担。事实与理由：一、江建标劳动能力等级虚高，且违反程序。江建标右拇指掌侧受伤，八源公司全额支付医疗费，已经治愈。其伤残程度经询专家，达不到伤残七级，要求重新鉴定。江建标两次鉴定，都是秘密进行，八源公司不知情，违背公开透明原则。二、江建标自身存在重大过错。江建标受伤不是机器设备坏了造成，也不是其他员工造成，完全是江建标违反操作规程，做事不小心造成的。三、劳动仲裁认定江建标月工资5000元，于法无据，与事实不符。江建标在仲裁调查中出具了每月2000元工资的银行流水证据，八源公司认可并出具了与之一致的打入江建标账户的每月2000元的工资证据，两者高度一致。四、仲裁裁定的赔偿各项费用过高，不符合实际。五、仲裁程序违法。江建标委托诉讼代理人既是人社局法律顾问，又代理江建标参与劳动仲裁。原仲裁庭无视八源公司对江建标代理人的回避申请，严重违反程序，八源公司请求法院将本案发回劳动仲裁。综上，八源公司特具状法院，请求判决如所请。江建标答辩称，八源公司对鉴定不服，应在初次鉴定后15日内申请重新鉴定，八源公司未在规定时限内提出，已经丧失权利；工伤案件不按过错分摊责任，且八源公司应当在工伤认定书送达后规定时限内提出复议，而八源公司未在时限内提出复议；八源公司主张江建标工资系2000元而非5000元，应当另行举证。原仲裁员限八源公司在指定期限内提供证据，八源公司未能提交，由其自身承担不利后果。另江建标向本院提出诉讼请求：1、江建标对原仲裁裁决第三项内容不服，要求八源公司向江建标支付一次性伤残补助金差额23088元、一次性工伤医疗补助金差额23088元，合计46176元。2、本案诉讼费由八源公司承担。事实与理由：《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“单位未为职工购买工伤保险，劳动者发生工伤的，单位应按本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”据此，既然没有缴纳工伤保险费，工伤保险待遇由用人单位支付，那么由于少缴工伤保险费引起的工伤待遇的减少，其差额也应当由用人单位支付，这是由用人单位的故意或过失造成的，其法律后果应当由用人单位承担。八源公司答辩称，原仲裁裁决正确，工伤保险费的缴纳依法属于工伤保险经办机构征缴的问题，如江建标有异议，可以另案行政诉讼。江建标要求赔偿差额的法律依据错误，八源公司已经为其购买了工伤保险，并不属于未为职工购买保险的情况，“购买了”与“未购买”是完全不同的法律概念，江建标引用《工伤保险条例》是错误的。本院经审理认定事实如下：江建标于2016年3月进入八源公司从事操作液压机工作。2018年3月15日8时许，江建标在八源公司生产车间利用吹灰专用工具清理2号压机液压轴承上的积灰时，右手腕部被2号压机压伤。事发后江建标被送往南昌市第一附属医院住院治疗，住院41天，经诊断为：1、手外伤（右），2、开放性桡骨下端骨折（右）、3、开放性腕骨骨折（右），4、开放性多发性腕骨脱位（右），5、开放性掌骨骨折（右），6、上肢皮肤撕脱伤（右），7、软组织感染（右），8、上肢神经损伤（右）。2018年7月24日，贵溪市人力资源和社会保障局认定江建标此次受伤为因工负伤。2018年12月28日，鹰潭市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为江建标构成伤残八级。江建标对该鉴定结论不服，申请重新鉴定。2019年3月20日，江西省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论通知书，鉴定结论为江建标构成七级伤残。在双方劳动关系存续期间，八源公司以3224元为基数为江建标缴纳了社会保险。之后江建标向贵溪市劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请：1、确认双方当事人之间的劳动关系已解除；2、要求八源公司支付各项工伤待遇：一次性伤残补助金差额23088元、一次性工伤医疗补助金差额23088元、一次性伤残就业补助金125000元、停工留薪期工资30000元、护理费4316元。2019年6月6日，贵溪市劳动人事争议仲裁委员会作出贵劳人仲案字[2019]第20号仲裁裁决书，裁决原被告之间的劳动关系已解除，八源公司应赔偿江建标一次性伤残就业补助金125000元、停工留薪期工资25000元，护理费4316元。双方均对该裁决不服，分别起诉来院。本院认为，本案的主要争议焦点有三点：一、关于江西省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论是否有效问题。根据《工伤保险条例》第二十六的规定：“申请鉴定的单位或个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”江建标对原鹰潭市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定意见书》不服，申请了再次鉴定。江西省劳动能力鉴定委员会作出的《再次鉴定结论通知书》为最终鉴定结论，对该鉴定效力本院予以确认。二、关于江建标的工资应认定为多少的问题。江建标提交的借记卡账户历史明细，可以证明八源公司固定每月向江建标支付2000元工资。但江建标主张除此之外八源公司另行以现金方式发放了其余工资，实际工资应为5000余元。根据《工资支付暂行条例》第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”用人单位对劳动者主张的工资有异议，应当提供工资书面记录予以佐证，用人单位不能提供，由其承担举证不能的不利后果。基于八源公司举证不能，对江建标主张月工资为5000元的事实，本院予以确认。三、对于江建标主张八源公司承担一次性伤残补助金差额和一次性医疗补助金差额问题。依法律规定，劳动者发生工伤后，由用人单位或者工伤保险基金按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。该条例第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……七级伤残为13个月的本人工资，（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”因在工伤事故发生前江建标的本人工资为3224元/月，故江建标主张的一次性伤残补助金差额及一次性医疗补助金差额问题不能成立。江建标主张八源公司未足额缴纳社会保险，实质涉及的是八源公司的职工工资总额为多少，适用的缴费基数是否合理的行政征缴问题，属于劳动监察范围，不属于人民法院审查范围。故对于江建标要求八源公司承担一次性伤残补助金差额和一次性工伤医疗补助金差额的诉请，本院不予支持。综上所述，除了工伤保险基金已经赔付部分，江建标还应当获得的赔偿项目及金额应为：一次性伤残就业补助金5000元/月×25个月=125000元，停工留薪期工资5000元×5个月=25000元，护理费4316元。依照《工伤保险条例》第十条、第二十六条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《工资支付暂行条例》第六条，《江西省工伤保险条例》第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告（被告）江西八源节能环保建材有限公司与被告（原告）江建标之间的劳动关系已解除。二、原告（被告）江西八源节能环保建材有限公司在本判决十日内支付被告（原告）江建标一次性伤残就业补助金125000元、停工留薪期工资25000元、护理费4316元，共计154316元。三、驳回原告（被告）江西八源节能环保建材有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（原告）江建标的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由江西八源节能环保建材有限公司负担5元，由江建标负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审判员 范 敏二〇一九年七月二十日书记员 谭淑芬