.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市昆都仑区人民法院刑事判决书（2019）内0203刑初232号公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。被告人翟某某，男，1947年10月18日出生于内蒙古自治区包头市，汉族，大学文化，捕前住包头市;2018年5月31日因犯诈骗罪被包头市青山区人民法院判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金10000元；因涉嫌犯诈骗罪于2018年8月20日被包头市昆都仑区刑事分局刑事拘留，2018年9月4日被包头市昆都仑区人民检察院批准执行逮捕;现羁押于包头市昆都仑区看守所。指定辩护人李燕芳，内蒙古孚本律师事务所律师。包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑诉(2018)814号起诉书指控被告人翟某某犯诈骗罪一案,本院于2019年1月14日作出（2018）内0203刑初828号刑事判决，被告人翟某某提出上诉。包头市中级人民法院于2019年3月20日作出(2019)内02刑终48号刑事裁定，撤销原判，发回本院重新审理。包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑变诉(2019)5号变更起诉决定书对本案作出变更起诉。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市昆都仑区人民检察院指派检察员许彩光出庭支持公诉，被告人翟某某及其指定辩护人李燕芳到庭参加诉讼。现已审理终结。包头市昆都仑区人民检察院指控，2015年9月，被告人翟某某以给被害人张某1的儿子张某2办理工作调动为由诈骗被害人63000元。被告人于2017年10月16日、2018年2月9日分别退还被害人10000元。公诉机关就指控上述事实向法庭提供的证据有，被害人报案材料及陈述、到案经过、常住人口基本信息、证人证言、视听资料、刑事判决书、被告人供述等，公诉机关据此认为被告人翟某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人翟某某因犯诈骗罪于2018年5月31日被包头市青山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，被告人翟某某在判决宣告以前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当对其撤销缓刑、数罪并罚。提请本院，依法惩处。被告人翟某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪。其辩护人的辩护意见为：被告人翟某某不具有非法占有公私财物的故意和非法占有的目的；案发后被告人认罪态度较好，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明，被告人翟某某与被害人张某1原系同事。2015年9月，被告人翟某某虚构可以帮张某1儿子调动工作至包头市政府的事实，收取张某1现金63000元，后未予办理，将所骗款项用于个人使用。案发前，被告人向被害人退款20000元。另查明，被告人翟某某因犯诈骗罪于2018年5月31日被包头市青山区人民法院判处有期徒刑三年缓刑三年并处罚金10000元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1、报案材料及被害人陈述，证实2015年9月份，其在中环国际大厦附近与被告人翟某某相遇，谈论其儿子工作的事情，翟有维承诺将其儿子从石拐区政府调至包头市政府工作，需要10万元，先期需要6万元费用，后其给翟某某6万元，后又汇入翟某某卡号为×××的工商银行卡3000元。被告人于2017年10月16日、2018年2月9日各偿还1万元。2、书证到案经过，证实2018年8月20日，包头市公安局昆区分局刑事侦查大队民警在包头市甲尔坝附近将被告人翟某某传唤到案。3、证人甄某证言，证实其和张某1系十多年的朋友，2015年秋天，其通过张某1认识翟有维，其没有和张某1找翟某某合作过巴彦淖尔市工程，翟有维称巴彦淖尔市有十个全覆盖工程让其帮忙找过施工队。2015年冬天，其与张某1及其儿子、翟某某及其朋友一起吃饭的时候听说翟某某帮张某某儿子调动工作的事情，翟某某承诺市里有人没有问题。关于包钢锅炉房改造的问题，张某1和翟某某帮忙寻找投资方，没有让他们出资找关系。4、证人刘某证言，证实包钢锅炉房改造项目没有这个项目，没有任何协议，其不认识张某1和翟某某。5、证人张某2证言，证实2015年9月13日，在本市昆都仑区市府东路包商银行门前其父亲张某1给了翟某某6万元，用橙色的银行给的布袋子装着，帮其办理工作调动，这钱是周某偿还其5万元现金，其从家里拿了1万元，后翟某某又以请领导吃饭要求其向翟某某的账户汇款3000元。6、证人周某证言，证实其于2015年8月25日使用张某2的包商银行信用卡买车划卡消费5万元，9月初，张某2称有急事，其偿还张某25万元现金。7、证人赵某证言，证实2016年11月左右晚18点左右，其与张某1、翟某某及翟某某领的一个人四人在安泰佳苑门口底店永强烧烤店吃烧烤，当时张某1问翟某某为孩子办理工作事情怎么办，办不了就把钱退了吧，翟某某让等等，说是想给孩子弄一个职务。之后听张某某说给了63000元，给钱的具体事情其不清楚。8、视听资料通话录音，证实被告人翟某某通过电话同张某1及其儿子张某2谈论找工作及如果不能办理退钱等事宜。9、书证常住人口基本信息，证实被告人翟某某犯罪时已达刑事责任年龄。10、被告人供述，证实被告人翟某某以为被害人找工作为由收取被害人钱款的事实。11、刑事判决书，证实被告人翟某某因犯诈骗罪于2018年5月31日被包头市青山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。本院认为，被告人翟某某虚构事实，骗取被害人张某1人民币43000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人翟某某因犯诈骗罪于2018年5月31日被包头市青山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，应当撤销缓刑，将前罪与后罪实行数罪并罚，对公诉机关指控被告人翟某某的犯罪事实和适用法律方面的意见及理由，予以采纳。关于辩护人提出被告人不具有非法占有的主观故意和目的的意见，本院经查认为，根据在案证据能够证实被告人翟某某虚构其能够为张某1的儿子调动工作的事实收取张某163000元，但未实际办理，后在张某1的催要下偿还20000元，虽辩护人辩称被告人具有偿还能力，但被告人对于剩余的43000元一直未予归还，被告人非法占有的目的可以认定，且被告人翟有维对于收取63000元的用途前后多次供述不一致，被告人及辩护人也没有提供证据证实其辩护主张，故对辩护人的上述意见，不予采纳。关于辩护人提出被告人于案发后认罪态度较好，请求对其从轻处罚的意见，予以采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、手段、情节、危害后果以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十条、第七十七条之规定，判决如下：一、被告人翟某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币10000元（未缴纳）；原犯诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑三年并处罚金10000元（已缴纳），现撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳10000元）；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月20日起至2023年2月19日止。罚金自判决生效之日起三个月内缴纳。）二、赃款43000元，责令退赔被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 马 杰审 判 员 王永燕人民陪审员 张 帆 二〇一九年七月二十九日书 记 员 张恩槐附：本判决适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。