福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初2725号 原告：颜宗华，男，1972年1月18日出生，汉族，住四川省达县。 委托诉讼代理人：冯春波，重庆臻福律师事务所执业律师。 被告：金昌彬，男，1966年1月6日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：林建云，福建世好律师事务所执业律师。 第三人：杨本清，男，1964年10月21日出生，汉族，住四川省达县。 原告颜宗华与被告金昌彬、第三人杨本清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告颜宗华及其委托诉讼代理人冯春波，被告金昌彬及其委托诉讼代理人林建云，第三人杨本清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 颜宗华向本院提出诉讼请求：金昌彬偿还颜宗华务工受伤所致经济损失：包括医疗费161396.65元、住院伙食补助费2100元、营养费16139元、护理费18136元、误工费40568元、交通费2000元、伤残赔偿金101424.6元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1000元等共计357764.25元。扣除金昌彬已支付的医疗费157077.21元后，实际主张赔偿暂计200687.04元。事实与理由：颜宗华常年在福州市范围内主要从事挖树（绿化）工作。2018年7月3日，颜宗华经带班人杨本清联系，受福州市闽侯县金竹花卉基地负责人金昌彬雇请，到位于闽侯县国网供电11-0106-16和11-0106-19电杆位置处挖香樟树时，因所挖香樟树在倒地时砸中旁边的电线，致11-0106-16和11-0106-19两根电杆受力不住折断，电杆顶部的陶瓷绝缘壶砸中颜宗华头部，致颜宗华受伤当场昏迷。事后，金昌彬用车在工友杨本清、潘和平、尹国清、兰胜太等陪同下将颜宗华送至福建省院（金山医院）救治，经住院治疗42天后与2018年8月14日出院，伤情出院诊断为：1、开放性颅脑损伤；2、左侧额颞顶硬膜外血肿；3、左侧额颞顶硬膜下血肿；4、左侧额叶脑挫伤；5、额骨、双侧顶骨、左侧颞骨、颧骨多发骨折；6、寰枢椎骨折；7、胸4椎体及附件骨折；8、右第一肋骨骨折；9、双下肺挫伤、10、胸腔积液等。颜宗华出院后在闽侯县上街镇新洲340号租房处休养，为治疗伤情多次到医院门诊治疗，一共花去医疗费161396.65元。颜宗华就其务工受伤赔偿一事与金昌彬协商无果，向市场监管部门查询得知工商主体登记系统中无福州市闽侯县金竹花卉基地相关登记信息。颜宗华委托福建鼎力司法鉴定中心鉴定其本次受伤后的伤残程度为九级伤残附加两处十级伤残，为此花去了鉴定费1000元。颜宗华认为，自己受金昌彬的雇佣到其指定的马排村挖树而受伤，属劳务过程中受伤，依据《侵权责任法》和《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律法规之相关规定，金昌彬作为雇主，应对颜宗华就受伤所致的经济损失承担赔偿责任。现颜宗华就受伤赔偿一事与金昌彬经协商不能达成一致赔偿协议，故诉至法院。 金昌彬辩称，一、颜宗华是受本案第三人杨本清雇请，与金昌彬之间不存在劳务雇佣关系，颜宗华所受到的人身损害不应由金昌彬承担。杨本清长期在金昌彬的花卉基地承揽工作，具体工作包括植树、挖树等，杨本清根据承揽的工作量，确定、选择雇请其他工人帮忙，对于杨本清雇请的工人，金昌彬既不干涉也不需要向工人支付工资，金昌彬只需向杨本清支付报酬，而杨本清就承揽事务对金昌彬负责。事发当日，杨本清因承揽工作量较大，其雇请了包括颜宗华在内的几名工人，在挖树过程中，因疏忽大意，发生了树木砸中电线导致颜宗华头部受伤事故。在本案中，金昌彬既没有联系、雇请颜宗华到金昌彬花卉基地工作，也不知道颜宗华的工资报酬、支付方式等具体情况，更没有向颜宗华支付过任何工资报酬。很显然，金昌彬与杨本清之间形成承揽关系，金昌彬与颜宗华之间不存在雇佣关系，颜宗华可能与杨本清形成劳务关系。根据《侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，颜宗华因该劳务所遭受的人身损害不应由金昌彬承担。二、颜宗华所主张的赔偿项目存在不合法不合理部分，具体理由如下：1、医疗费部分，其中住院医疗费含有颜宗华因自身疾病治疗的费用，该部分费用应当扣除，另外门诊医疗费因颜宗华未提供门诊病历，无法确认其治疗项目是否与本案无关。2、颜宗华主张赔偿营养费16139元过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”结合颜宗华提供的医院出院小结，出院医嘱中只写加强补钙，并无其他需要加强营养补给的要求，因此，颜宗华主张营养费16139元明显过高，也没有依据，金昌彬认为3000元较为合理。3、护理费18136元没有依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”即护理期应计算至被上诉人恢复生活自理能力时止。结合颜宗华的出院记录，其受伤部位为头部，出院医嘱并未载明出院后需要护理，反而要求颜宗华需要四肢活动锻炼，因此颜宗华出院时已视为恢复生活自理能力，无法律意义上继续护理的必要性，因此，颜宗华护理期限应以住院期间42天为准；鉴于护理人员系颜宗华家属，其没有提供收入证明，护理费应按照农、林、牧、渔业从业人员平均工资标准即（40543元/年÷365）=111元/天计算，护理费合计为4662元。4、关于误工费。金昌彬认为误工期限应当进行鉴定，颜宗华没有进行鉴定，对颜宗华主张误工时间计算至2019年3月16日不予认可，金昌彬认为计算至出院后90日较为合理，误工费应按照农、林、牧、渔业从业人员平均工资标准即（40543元/年÷365）=111元/天计算，故误工费为9990元。5、关于交通费。颜宗华没有提供任何交通票据，其主张交通费2000元偏高，金昌彬认为1000元较为合理。6、关于伤残赔偿金。应根据最终鉴定的伤残等级计算伤残赔偿金，如果重新鉴定维持原鉴定结论的，金昌彬伤残赔偿金金额没有异议。7、颜宗华主张15000元的精神损害抚慰金，没有依据。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害赔偿金的赔偿数额应当根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况等。”本案中，金昌彬并非侵权人，对于颜宗华所遭受的人身损害并无过错，金昌彬也没有因此获利，结合本案的实际情况，颜宗华主张的精神损害赔偿金额15000元，没有依据。三、颜宗华对事故发生本身也存在一定过错。本案事故发生的原因是，颜宗华等人在挖树过程中，因所挖树木倒地时砸中附近电线，导致电线杆受力不住折断砸中颜宗华头部，致使颜宗华受伤。颜宗华作为现场施工人员，应当有必要的安全意识，并采取相应的安全防护措施，但颜宗华疏忽大意，没有采取防护任何措施，不得不说，颜宗华的行为本身也存在一定过错，依法亦应承担相应的责任。综上，请求法院在查清案件事实的基础上，采纳金昌彬的答辩意见，驳回颜宗华对金昌彬的诉讼请求。 杨本清辩称，一、杨本清与金昌彬之间不存在长期在金昌彬基地揽活,金昌彬没有那么多事情给我们干,只不过金昌彬的基地需要挖树、种树、打农药之类的工作会让我帮他做。因为金昌彬是三个老板合伙搞的苗圃,专门种植大树进行买卖。金昌彬主张追加我作为被告没有依据,是其想推卸责任,请求法院驳回金昌彬的追加请求。二、杨本清自从金昌彬做花卉基地后便在其处作工，中途离开2年后又被其邀请回来。杨本清的工作方式都是点工，从未有过包工，一天8小时,金昌彬给杨本清多少钱,杨本清都给工人多少钱,从未多得。所以杨本清和金昌彬之间不存在承揽合同关系。杨本清无需对颜宗华承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、金昌彬对证据疾病证明书、住院病历（首页、出院小结、入院记录、手术记录、住院患者更改姓名申请）的真实性没有异议，证明对象有异议，本院认为该证据有原件予以核对，本院予以确认佐证。2、金昌彬对证据住院须知、住院病人预缴金收据、银联pos刷卡交易持卡人存根的真实性没有异议，对证明对象有异议，本院认为该系列证据可证明颜宗华因伤住院治疗并支出医疗费。金昌彬主张住院费用包含原告治疗泌尿系结石疾病的医疗费，但未提交证据予以证明，本院不予采信。3、金昌彬对证据《证人证言》的真实性和证明对象有异议，本院认为该证据属于证人证言，因尹国清、潘和平、兰胜太未出庭佐证其真实性，故对该证据本院不予确认。4、金昌彬对证据司法鉴定意见书、鉴定费发票的真实性没有异议，对证明对象有异议，本院认为该证据有原件予以核对，予以确认在卷佐证。 根据上述有效的证据及庭审笔录，本案事实认定如下： 2018年7月3日，颜宗华受金昌彬雇请至国网供电11-0106-16和110106-19电杆位置处进行挖树工作，颜宗华在挖树过程中因发生树木砸中电线致电线杆折断砸伤其头部。同日，颜宗华被送往福建省院（金山医院）住院治疗，入院诊断为：1、开放性颅内损伤；2、左侧额颞顶硬膜外血肿；3、左侧额颞顶硬膜下血肿；4、左侧额叶脑挫伤；5、额骨、双侧顶骨、左侧颞骨、颧骨多发骨折；6、寰枢椎骨折；7、胸4椎体及附件骨折；8、双下肺挫伤、9、泌尿系结石。2018年8月14日，福建省院（金山医院）出具出院小结，住院天数42天，出院诊断：1、开放性颅内损伤；2、左侧额颞顶硬膜外血肿；3、左侧额颞顶硬膜下血肿；4、左侧额叶脑挫伤；5、额骨、双侧顶骨、左侧颞骨、颧骨多发骨折；6、寰枢椎骨折；7、胸4椎体及附件骨折；8、右第1肋骨骨折；9、双下肺挫伤、10、胸腔积液；11、泌尿系结石。2019年3月11日，颜宗华向福建鼎力司法鉴定中心就伤残程度进行鉴定。2019年3月16日，福建鼎力司法鉴定中心作出闽鼎［2019］临鉴字第Ｌ355号司法鉴定意见书，鉴定意见：颜宗华的伤残程度评定为九级伤残；附加两处十级伤残。颜宗华收到金昌彬垫付款项共计158577.21元。 现针对颜宗华的各项损失，本院逐一认定如下： 1、颜宗华主张医疗费损失161396.65元，根据用药清单、疾病证明、医疗费票据等证据，可以证明颜宗华在福建省院的医疗费合计161396.65元，本院予以认定。 2、颜宗华主张住院伙食补助费为2100元，本院认为颜宗华因本起事故住院42天，按每天50元计算，故颜宗华主张2100元，本院予以认定。 3、颜宗华主张营养费16139元，本院根据颜宗华治疗过程及伤残程度，酌定营养费3000元。 4、颜宗华主张护理费18136元，本院认为颜宗华住院42天，其主张按照2017年度福建省农林牧渔业平均工资58068元/年计算，住院期间护理费为6681.80元，本院予以支持。关于出院后护理费，考虑到疾病诊断证明书建议休息一个月，每天酌定100元赔付，护理费计3000元，以上护理费合计9681.80元，本院予以认定。 5、颜宗华主张误工费40568元，本院认为因颜宗华未向本院提供相关收入证明，误工费可按2017年度福建省农林牧渔业年平均工资58068元标准赔付，每天159.09元，计至颜宗华定残之日前一天止，误工天数计255天，误工费合计40568元，本院予以认定。 6、颜宗华主张交通费2000元，本院认为颜宗华对该项主张未提供证据予以证明，鉴于该项损失必然产生，本院酌定交通费1000元。 7、颜宗华主张伤残赔偿金78412.40元，本院根据颜宗华户籍可认定颜宗华为农村居民，其伤残赔偿金可参照2018年度农村居民人均可支配收入17821元/年标准予以赔付，颜宗华受伤程度为九级加两处十级伤残，系数为22%，年限20年，即17821元×20年×22%=78412.40元，本院予以认定。 8、颜宗华主张精神损害抚慰金15000元，颜宗华因本起事故造成九级伤残加两处十级伤残，本院酌定12000元。 9、颜宗华主张司法鉴定费1000元，有鉴定费票据予以为凭，本院予以认定。 10、颜宗华主张被抚养人生活费23012.20元，因颜宗华未提供证据证明其丧失或部分丧失劳动能力，本院不予支持。 综上，颜宗华因本起事故受伤造成各项经济损失合计309158.65元。 本院认为，本案双方争议焦点系颜宗华与金昌彬之间是否存在劳务关系。从事雇佣活动,要求雇员的行为是以雇主的授权或指示为基础,并在其范围内从事的劳动行为,雇主对雇员的行为在雇佣工作期间享有控制权。本案中，根据庭审笔录及杨本清提交的微信转账记录可知,金昌彬因经营需要雇请杨本清及颜宗华挖树，颜宗华及其他工人的报酬虽有杨本清代发，但杨本清未对颜宗华的挖树行为进行指示，故本院据此判断颜宗华与杨本清不存在雇佣关系，颜宗华实际应受雇于金昌彬。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，颜宗华在挖树过程中不慎受伤，金昌彬在颜宗华工作时未提供相应的安全防护措施，导致颜宗华被电线杆上的物件砸伤，故作为雇主的金昌彬应当承担相应民事赔偿主要责任，即70%。颜宗华在工作时未尽到安全注意谨慎义务，自身亦存在过失，可以适当减轻金昌彬的赔偿责任，自行承担30%。本案中未有证据显示颜宗华受雇于杨本清，故杨本清不应承担赔偿责任。综合考虑颜宗华因本起事故受伤造成各项经济损失合计人民币309158.65元，根据颜宗华和金昌彬的过错程度，金昌彬应赔偿颜宗华损失人民币216411.06元，扣除已支付158577.21元，还应支付赔偿款57833.85元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、金昌彬应在本判决生效之日起十日内赔偿颜宗华各项经济损失57833.85元。 二、驳回颜宗华的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4311元，减半收取计2155.5元，由颜宗华负担1532.5元，金昌彬负担623元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  张海风 二〇一九年七月二十九日 法官助理陈丽枫 书记员林晶 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间收入状况确定。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。