四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初7906号 原告（反诉被告）：盛庆蓉，女，1989年10月31日出生，汉族，住四川省郫县。 委托诉讼代理人：杨锋，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。一般代理。 委托诉讼代理人：何嘉，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。特别授权。 被告（反诉原告）：张鸿，男，1989年7月18日出生，汉族，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：张彦君，北京德恒（成都）律师事务所律师。一般代理。 委托诉讼代理人：张杰，北京德恒（成都）律师事务所律师。一般代理。 被告：成都本长兄文化传播有限公司，住所地成都市青羊区西大街9号2幢311-314，411-414号。 法定代表人：张鸿。 委托诉讼代理人：张彦君，北京德恒（成都）律师事务所律师。一般代理。 委托诉讼代理人：张杰，北京德恒（成都）律师事务所律师。一般代理。 原告（反诉被告）盛庆蓉与被告（反诉原告）张鸿、被告成都本长兄文化传播有限公司（以下简称本长兄公司）合同纠纷本反诉两案，本院受理后，决定合并审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）盛庆蓉的委托诉讼代理人杨锋、何嘉，被告（反诉原告）张鸿及其委托诉讼代理人张彦君，被告本长兄公司的法定代表人张鸿及委托讼代理人张彦君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）盛庆蓉向本院提出诉讼请求：1.解除盛庆蓉与张鸿之间签订的《FUNCLUB俱乐部新城市店股份合作协议书》；2.张鸿、本长兄公司共同返还盛庆蓉投资款20万元；3.张鸿、本长兄公司赔偿盛庆蓉预期收益损失10万元；4.张鸿、本长兄公司共同承担盛庆蓉支付的证据保全费用2450元；5.本案诉讼费用由张鸿、本长兄公司承担。事实和理由：2017年11月27日，盛庆蓉与张鸿签订《FUNCLUB俱乐部新城市店股份合作协议书》（以下简称协议书），约定双方共同成立有限责任公司，开办FUNCLUB俱乐部(新城市广场店)，张鸿占股45%，盛庆蓉占股55%，协议书同时约定：张鸿为公司运作的总负责人（法人），独立处理公司事务，实行一元化领导。协议书签订后，盛庆蓉向张鸿转款13万元，以其他方式现金出资7万元。盛庆蓉出资到位后，多次要求张鸿对其实物和商标出资进行评估作价，依法领取工商营业执照，但均遭到张鸿拒绝，同时张鸿进一步把持公司经营，排斥盛庆蓉参与俱乐部开展的任何业务。2018年4月，盛庆蓉发现张鸿、本长兄公司已将FUNCLUB俱乐部纳入本长兄公司的经营范围，FUNCLUB俱乐部业务和营业收入已经和本长兄公司混同。FUNCLUB俱乐部至始至终就是本长兄公司的营业部门。另张鸿为本长兄公司的实际控股股东。张鸿与本长兄公司恶意串通，占用盛庆蓉资金开展自己的业务，为自己赢利，已经严重侵犯了盛庆蓉的合法权益。故盛庆蓉起诉至人民法院。 被告（反诉原告）张鸿辩称并反诉称，张鸿与盛庆蓉签订协议书，双方约定共同成立公司，其中张鸿占股45%，盛庆蓉占股55%，张鸿作为公司运作的总负责人，处理公司所有事务，盛庆蓉管理财务，协助张鸿处理各项支出收入，协议签订后，盛庆蓉严重违反上述协议的约定，导致合作无法进行，给张鸿和公司经营造成严重损失。具体为：1.盛庆蓉未经协商沟通，便将经营期间的营业收入抽走，给公司经营造成严重损失，其私自侵占营业收入13万元。2.盛庆蓉仅出资13万元，尚有7万元未出资到位。3.双方合作经营期间，公司经营亏损及负债数额达171888元，按照协议约定的利润分配比例，盛庆蓉应当承担94538.4元的亏损。4.因盛庆蓉严重违约，导致经营困难，预期可得收益损失182808元应由盛庆蓉赔偿。5.盛庆蓉冒领租房押金51294元应当予以返还。6.张鸿以实物及商标形式投资，而盛庆蓉以货币形式投资，张鸿为盛庆蓉垫付的投资款7722元应当予以返还。7.盛庆蓉严重违约，给张鸿造成损失，张鸿因此支付律师维权费1万元，盛庆蓉应当给予赔偿。综上，张鸿提出反诉请求：1.盛庆蓉退还私自侵占的营业收入13万元；2.盛庆蓉补齐尚未出资到位的投资款7万元；3.盛庆蓉承担公司经营期间的亏损和负债及利息共计103992.24元；4.盛庆蓉赔偿因违约行为导致公司预期收益损失182808元；5.盛庆蓉返还冒名领取的51294元；6.盛庆蓉返还张鸿垫付的投资款7722元；7.盛庆蓉赔偿张鸿维权费用10000元；8.本案诉讼费用由盛庆蓉负担。 被告本长兄公司辩称，本长兄公司不是本案适格主体。其他意见与张鸿一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对于当事人有争议的事实和证据，本院认定如下： 1、盛庆蓉提交公证书、桌游展门票、照片，以证明张鸿违约，张鸿与本长兄公司串通侵害盛庆蓉出资利益。张鸿对上述证据的真实性无异议，但不认可盛庆蓉的证明目的，其提交《展会合作协议》（复印件）予以证明本长兄公司系具有独立经营权的企业法人。盛庆蓉对张鸿提交的该证据真实性不予认可。本院认为，公证书、桌游展门票、照片客观真实，对其真实性予以采信，但不能达到盛庆蓉的证明目的。对张鸿提交的《展会合作协议》，因系复印件，真实性无法核实，故对其真实性、合法性、关联性不予采信。 2.张鸿提交微信聊天记录截图、财务表，以证明盛庆蓉单方违约，私自侵占营业收入13万元。本院认为，对于聊天记录，该证据客观真实，对其真实性予以采信，但不能达到张鸿的证明目的；对财务表，系打印件，无法核实其真实性，对该证据的真实性、合法性、关联性不予采信。 3.张鸿提交装修结算单、《消防改造合同》、空调整改明细表、营业收入及支出明细表、租赁合同（复印件），以证明公司经营期间亏损及负债171888元，盛庆蓉应当承担的金额为94538.4元，以及盛庆蓉应当支付违约导致的逾期利息损失182808元。本院认为，上述证据无盛庆蓉的签字确认，且无相应发票予以印证，故对上述证据的关联性不予采信。 4.张鸿提交房租押金抵扣说明，以证明盛庆蓉冒用张鸿的名义领取押金51294元。本院认为，张鸿未提交证据证明该押金由盛庆蓉领取，故对该证据的关联性不予采信。 5.张鸿提交手机银行转账记录，以证明张鸿代替盛庆蓉缴纳房租押金7722元。本院认为该证据显示收款人为成都盛佳商业经营管理有限公司，张鸿未提交证据证明系接受张鸿的委托支付的该款项，故对该证据的关联性不予采信。 6.法律服务费发票，以证明张鸿支出维权费10000元，本院认为，该证据与本案无关，对其关联性不予采信。 根据当事人提交的证据及陈述，本院查明以下事实： 张鸿与盛庆蓉签订《FUNCLUB俱乐部新城市店股份合作协议书》，主要约定：双方（合伙）开办FUNCLUB俱乐部（新城市广场店），全面实施共同投资、共同合作经营的决策，成立股份制公司、经合伙人平等协商，本着互利合作的原则，签订本协议；经营范围：以FUNCLUB俱乐部新城市店为主的所有事项；张鸿出资约17万元（12万元），出资形式：实物、商标；盛庆蓉出资20万元，出资形式现金/转账；出资时间2017年11月27日；合伙人张鸿占有股份45%，盛庆蓉占有股份55%，以上述占有股份公司的股份份额比例享有分配公司股利；合作期限为2年，自2017年1月1日起至2018年12月31日止；合伙终止后，清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配。清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担；张鸿作为公司运作的总负责人（法人），处理公司的所有事务，盛庆蓉管理财务，协助公司运作总负责人处理各项支出收入。 上述协议书签订后，双方开始合伙经营俱乐部，案涉俱乐部经营期间，盛庆蓉共支付投资款121586元。2018年2月11日，盛庆蓉分红16500元，张鸿分红13500元。 2018年4月12日，张鸿与成都万禧财税咨询有限公司签订《工商代理协议书》，委托成都万禧财税咨询有限公司办理公司新设立的手续。 2018年4月13日，盛庆蓉向张鸿发送《关于加快办理公司营业执照进度的函》，载明：建议双方签署公司章程及提交办理工商登记及营业执照的材料；在工商注册手续未办理完毕之前停止一切无照经营行为；不得自行开展未经股东会决议，与FUNCLUB俱乐部相关的业务；在2018年4月25日前披露公司前期开展的具体业务。 庭审中，张鸿、盛庆蓉一致确认案涉公司未设立登记。 本院认为，盛庆蓉与张鸿签订的《FUNCLUB俱乐部新城市店股份合作协议书》系双方真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 关于本诉，根据协议书的约定，双方共同投资、共同合作经营成立公司，庭审中当事人双方一致确认公司尚未设立登记，且双方约定的合伙期限已于2018年12月31日届满，现盛庆蓉要求解除《FUNCLUB俱乐部新城市店股份合作协议书》的诉讼请求，与事实不符，本院不予支持。 盛庆蓉主张系因张鸿违约导致公司未设立，但未提交有效证据予以证明，本院对其该主张，因证据不足，不予支持。盛庆蓉基于上述主张进而要求张鸿赔偿逾期收益损失、支付证据保全费用的诉讼请求，因无事实及法律依据，本院亦不予支持。 张鸿是否应当返还盛庆蓉投资款20万元应在双方就合伙清算后一并进行处理。就合伙终止后的清算，双方可另行协商或诉讼。另，盛庆蓉关于要求本长兄公司与张鸿承担共同责任的诉讼请求，因无合同依据，本院不予支持。 关于反诉，根据双方约定，盛庆蓉应在2017年11月27日前完成合伙出资20万元，根据本案查明的事实，盛庆蓉实际出资金额为121586元，尚欠78414元(200000元-121586元)。现张鸿关于要求盛庆蓉补齐出资款70000元的诉讼请求，符合双方合同约定，本院予以支持。 张鸿主张盛庆蓉私自侵占营业收入130000元、冒名领取51294元、其代盛庆蓉垫付投资款7722元，但未提交有效的证据予以证明，故对张鸿的上述诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。张鸿主张盛庆蓉违约，但未提交有效证据予以证明，本院对其该主张，因证据不足，亦不予支持。张鸿基于该主张进而要求盛庆蓉赔偿预期收益损失、赔偿维权费的诉讼请求，因无事实及法律依据，本院不予支持。 盛庆蓉是否应当承担经营期间的亏损和负债应在双方就合伙清算后一并进行处理。就合伙终止后的清算，双方可另行协商或诉讼。 综上，本院对原告（反诉被告）盛庆蓉的诉讼请求不予支持，对被告（反诉原告）张鸿的诉讼请求予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）盛庆蓉于本判决发生法律效力之日起十日内向被告（反诉原告）张鸿支付投资款70000元； 二、驳回原告（反诉被告）盛庆蓉的全部诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）张鸿的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费5837元，由原告（反诉被告）盛庆蓉负担；反诉案件受理费4679元，由原告（反诉被告）盛庆蓉负担1000元，由被告（反诉原告）张鸿负担3679元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  陈 琴 人民陪审员  朱惠蓉 人民陪审员  王 川 二〇一九年七月十一日 书 记 员  洪 莹 速 录 员  邓茂玉