新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初1859号原告：中国农发银行重点建设基金有限公司，住所地：北京市延庆区。法定代表人：林立，该公司董事长。委托诉讼代理人：张新萍，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。被告：乌鲁木齐市鲁能天通钢结构有限公司，住所地：乌鲁木齐市米**。法定代表人：贾夫常，该公司总经理。委托诉讼代理人：马晓梅，女，1977年5月12日出生，回族，该公司副总经理，住乌鲁木齐市新市区。第三人：新疆千果食品有限公司，住所地：新疆哈密地区。法定代表人：黄志礼，该公司总经理。第三人：黄志礼，男，1983年4月2日出生，汉族，系新疆千果食品有限公司总经理，住新疆哈密市。原告中国农发银行重点建设基金有限公司（简称农发基金公司）与被告乌鲁木齐市鲁能天通钢结构有限公司（简称鲁能天通公司）、第三人新疆千果食品有限公司（简称千果食品公司）及黄志礼案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年3月28日受理后，依法组成合议庭，分别于2019年5月24日、6月19日公开开庭进行了审理。原告农发基金公司的委托诉讼代理人张新萍、被告鲁能天通公司的委托诉讼代理人马晓梅、第三人千果食品公司的法定代表人黄志礼、黄志礼到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告农发基金公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院确认原告已按股东出资约定完全履行了新疆千果食品有限公司的股东出资义务，不得执行原告3,678,236.7元；2、本案的诉讼、保全、邮寄等相关费用由被告承担。事实与理由：被告诉第三人定作合同纠纷一案，经乌鲁木齐市米东区人民法院审理，已于2017年1月5日作出（2017）新0109民初4794号民事判决。该判决生效后，被告向乌鲁木齐市米东区人民法院申请强制执行，并在执行阶段以原告作为第三人的法人股东未按约定履行出资义务为由将原告追加为被执行人。法院依据原告的追加申请，于2019年3月5日作出了（2019）新0109执异5号执行裁定书，裁定追加原告为被执行人并承担3,678,236.7元的债务支付义务。现原告对该裁定不服，特提起案外人执行异议之诉，具体理由为：一、原告已按照公司章程规定完全履行了股东出资义务，不应当被追加为被执行人。二、（2009）新0109执异5号执行裁定书在程序上存在严重违法行为，未进行公开听证。基于上述理由，请求依法进行裁决。被告鲁能天通公司辩称：原告汇入第三人千果食品公司的3,000万元不是用于增资扩股，是与《项目投资协议》的内容相互对应、互相印证，该协议实际上是一种名股实债、名为增资实为借贷关系的协议，所以原告的增资并未到位。千果食品公司、黄志礼作为案件的被执行人，其已无任何财产可供该生效法律文书执行，且千果食品公司所负的债务已达5,000万元左右，千果食品公司在无资金运行的情况下已停业2年多，所负债务居多，而原告在此期间还有500万元的资金返流和近百万的红利分配，其行为已构成资金抽逃行为。依据相关法律规定，原告在抽逃出资的范围内也应当承担责任，故请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。第三人千果食品公司述称：原告方的3,000万元已到账了，且第三人千果食品公司的资产也足以清偿债务，请求法庭依法进行裁决。第三人黄志礼所陈述的意见与千果食品公司相同。为支持自己的诉讼请求，原告农发基金公司提供下列证据，并经质证、认证如下：一、银行凭证及说明、资金到账通知单、转账代码748号的说明一份。原告以该组证据拟证实原告将3,000万元资本金汇入千果食品公司。质证后，被告对原告提供的银行凭证真实性认可，对原告所提供的其他证据不予认可，对原告所要证明的问题也不予认可，第三人千果食品公司和黄志礼对原告所提供的证据予以认可。本院对原告所提供的该组证据的真实性予以确认。二、工商信息：１、千果食品公司8,000万元注册资本金的公司章程、千果食品公司注册资本金由5,000万元变更为8,000元的营业执照、第三人千果食品公司注册资本金从5,000万元变更为8,000万元。质证后，被告对原告所提供的证据的真实性认可，对原告所要证明的问题不予认可；第三人千果食品公司和黄志礼对原告所提供的证据予以认可。本院对原告所提供的该组证据的真实性予以确认。三、哈密不动产登记中心出具的２份证明、不动产查询结果。原告以该组证据拟证实千果食品公司名下的一块土地被本案中的被告申请法院查封，目前无抵押，该块土地就己足够偿还被告的债务。另一份是证明，该证明证实千果食品公司的房产总共有10个，7个办理了房产证，3个办理了在建工程抵押，抵押权人为第十三师红星金融服务公司，其中7个房产被本案的被告申请法院查封。质证后，被告对原告所提供的不动产查询结果的真实性没有异议，对土地情况也知情，认为房产属于第三轮查封，并不属于第一轮查封。第三人千果食品公司和黄志礼对原告所提供的该组证据予以认可。本院对原告所提供的该组证据的真实性予以确认。四、2019年5月21日的说明。原告以该组证据拟证实抵押财产价值大于担保财产，且同意将上述范围抵押物优先受让权转让给被告。质证后，被告对说明不予认可，认为如果放弃抵押权，应当在房产部门进行登记。第三人千果食品公司和黄志礼对原告所提供的该组证据予以认可。本院对原告所提供的该组证据的真实性予以确认。五、土地评估报告一份、房产评估报告二份、民事裁定书书三份。原告以上述证据拟证实第三人千果食品公司的资产足以清偿本案被告的债务，三份裁定书证实本案涉及专项基金，属于政策性基金，不同于企业经营性基金，法院不具有查封、扣划、冻结的权利。质证后，被告对原告所提供的评估报告认为据今已三年，无法证实千果食品公司目前的土地价值，对裁定书的真实性认可，但认为并不能适用于本案；第三人对原告所提供的证据予以认可，认为土地没有被抵押属于净资产，红星二场工会的500万元已经还了，只剩1300多万元债务，评估报告也是真实的。本院对原告所提供的该组证据的真实性予以确认。为支持自己的抗辩意见，被告当庭提供了下列证据，并经质证、认证如下：一、千果食品公司2016年至2018年工商档案、2016年2月28日投资协议、交易明细清单。被告以上述证据拟证实原告在2016年2月28日前作为股东向千果食品公司出资3,000万元，而依据2016年2月28日的投资协议，原告于2016年2月29日注入3,000万元的物流园项目投资款，并不是股权增资，协议约定千果食品公司每3个月向原告偿还投资款利息，千果食品公司还曾将500万元返还给原告，资金反流情况也可以证实原告并没有向千果食品公司出资到位。质证后，原告对被告所提供的工商档案中的公司变更登记申请书、审核表、营业执照、章程、股东会决议的真实性认可，投资协议、交易明细清单的真实性无异议，对被告所证明的问题不予认可；第三人千果食品公司和黄志礼对被告所提供的证据的真实性无异议，但认为原告方确实出资到位了。本院对被告所提供的该组证据的真实性予以确认。二、哈密工商局出具的股权证明。被告以该组证据拟证实2016年至2017年千果食品公司及黄志礼以5,000万元出资典当贷款5,000万元，原告向千果食品公司注入3,000万元以后就开始回收资金。质证后，原告对该股权证明的真实性认可，但认为出质已解除了，对被告所要证明的问题不予认可；第三人千果食品公司和黄志礼认为这个典当已解除了，也说明第三人有偿还能力。本院对被告提供的该证据的真实性予以确认。三、出示千果食品公司设立的5个账户清单。被告以该组证据拟证实千果食品公司只有一个3,000万元的投资项目款项汇入，并没有任何股权资金注入，停产停业后还被原告划走500万元，以上账户也可以证实千果公司从2017年下半年开始至今已无任何企业利润收益。质证后，原告认为3,000万元到账是事实，第三人也认为其财产足以清偿被告的债务。本院对被告所提供的该组证据的真实性予以确认。四、乌鲁木齐市米东区人民法院（2018）新0109执374号执行案件材料、生效法律文书。被告以该组证据拟证实千果食品公司名下已无任何现金可供执行，公司的股权已作质押，被告的查封属于第三轮查封。质证后，原告认为其所提供的证据可以证实是第二轮查封，对法院所调取的证据无异议，对其他证据不予认可，但认为第三人的资产足以清偿债务，不应当追加原告进行执行。第三人对被告所提供的证据认为其欠红星二场工会的500万元已实际清偿，同时认为其资产足以清偿欠被告的债务。本院对被告所提供的该组证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年2月28日，中国农发重点建设基金有限公司（作为甲方）、第三人黄志礼（作为乙方）、新疆千果食品有限公司（作为丙方）、新疆生产建设兵团第十三师国有资产监督管理委员会（作为丁方）签订一份中国农发重点建设基金投资协议。该协议约定甲方同意，基于本协议中的各项条款，以人民币现金3,000万元对新疆千果食品有限公司进行增资，甲方在上述增资金额范围内一次性缴付增资款并持有相应股权。2017年2月13日，新疆千果食品有限公司的股东会议决定增加中国农发重点建设基金有限公司为公司股东，公司原注册资本为5,000万元，现变更为8,000万元。2016年2月29日，中国农发重点建设基金有限公司向新疆千果食品有限公司的账户汇入3,000万元，新收行为中国农业发展银行哈密地区分行营业部，汇款专用凭证上备注为：748。2019年5月14日，中国农业发展银行哈密市分行营业部出具一份代码说明，该说明的内容为：2016年2月29日，中国农发重点建设基金有限公司汇入新疆千果食品有限公司在该行开立的账户3,000万元，用途为748，748为该行内部代码，指资金用途为注册资本金。2017年12月，新疆千果食品有限公司将其中的500万元汇入中国农发重点建设基金有限公司的账户中。在乌鲁木齐市鲁能天通钢结构有限公司与新疆千果食品有限公司、黄志礼定作合同纠纷一案中，被执行人千果食品公司不能清偿生效法律文书确定的义务，鲁能天通公司以农发基金公司未缴纳出资为由向本院申请追加农发基金公司为被执行人。本院于2019年3月5日作出（2019）新0109执异5号执行裁定，该执行裁定的内容为：一、追加中国农发重点建设基金有限公司为被执行人；二、中国农发重点建设基金有限公司在其出资范围内向申请执行人乌鲁木齐市鲁能天通钢结构有限公司承担责任，并于本裁定生效之日起五日内向申请执行人支付3,678,236.7元；三、逾期不履行上述义务，本院将依法强制执行。2019年5月21日，新疆生产建设兵团第十三师红星金融服务有限公司（简称红星金融公司）出具一份说明，该说明的内容为：2016年3月3日，红星金融公司与千果食品公司签订两份抵押担保合同，抵押担保债权为人民币3,000万元，千果食品公司提供其房产予以抵押担保并办理了抵押登记手续。经红星金融公司委托有资质中介机构对抵押财产进行估价为人民币51,170,535.67元。现红星金融公司承诺，愿意放弃乌鲁木齐市鲁能天通钢结构有限公司申请执行千果食品公司债务范围内抵押物的优先受偿权，并将以上范围内抵押物优先受偿权转让给乌鲁木齐市鲁能天通钢结构有限公司。2019年5月29日，新疆生产建设兵团第十三师不动产登记管理中心出具一份不动产登记资料查询结果证明，内容为：权利人：新疆千果食品有限公司，土地证号：十三师国用（2015）第120200**，该土地目前已根据乌鲁木齐市米东区人民法院协助执行通知书完成不动产查封登记。当日，新疆生产建设兵团第十三师房产管理局出具一份证明，该证明的内容为：现将新疆千果食品有限公司名下的房屋登记信息的查询结果以表格形式反馈，查询结果仅截止日前，该房屋登记信息查询结果反馈表中显示：新疆千果食品有限公司在位于红星二场军垦路的七处房屋和三处三建工程均抵押给第十三师红星金融服务有限公司，其中这七处房产被乌鲁木齐市米东区人民法院予以查封，查封次数为1次。本院认为，第三人新疆千果食品有限公司作为有限公司应当独立地对外承担自己的责任。本案中，从原告所提供的证据可以证实，其已将3,000万元汇入第三人千果食品公司的账户，且收款行也明确注明这3,000万元为注册资本金，对原告所主张的最初出资3,000万元的事实予以确认。原告请求确认其已完全履行了出资义务，由于在第三人千果食品公司总的注册资本未发生变化的情形下，存在转移500万元资金的行为，故对原告要求确认已完全履行出资义务的诉讼请求本院不予支持。关于原告所诉的3,678,236.7元的款项是否可以进行执行的问题。从本案目前所查明的事实来看，第三人千果食品公司虽然存在一定数量的债务，但从本案证据所反映的事实来看，第三人千果食品公司目前的资产存在抵押和查封的情况，抵押权人也明确表示放弃千果食品公司债务范围内抵押物的优先受偿权，本案最新的查封记录也显示仅有本院对千果食品公司的查封，在《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中明确规定作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务的情形下，才可以追加未缴纳出资的股东或者抽逃出资的股东作为被执行人，现本案的第三人千果食品公司的财产足以清偿千果食品公司涉及的各种生效法律文书所确定的债务，本案并不具备追加未缴纳出资的股东或者抽逃出资的股东的条件，故对原告关于不得执行原告3,678,236.7元的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第（一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、驳回原告中国农发银行重点建设基金有限公司要求确认中国农发银行重点建设基金有限公司完全履行第三人新疆千果食品有限公司的股东出资义务的诉讼请求；二、不得对原告中国农发银行重点建设基金有限公司的款项3678236.7元进行执行。案件受理费36295.89元，原告负担70元，被告负担36,225.89元；邮寄送达费220元，原告负担80元，被告负担140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  龚永胜人民陪审员  张淑花人民陪审员  马桂红二〇一九年七月十八日书 记 员  妥丹婷