辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终2031号上诉人（原审原告）：孙文硕，男，1988年9月12日出生，汉族，住址沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：董维忠，男，1953年3月19日出生，汉族，上诉人岳父。委托诉讼代理人：李沐源，女，1957年6月2日出生，汉族，上诉人岳母。上诉人（原审被告）：沈阳市龙坤装饰工程有限公司，住所地沈阳市铁**建设东路**。法定代表人：李晓坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐静，辽宁腾达律师事务所律师。上诉人孙文硕因与上诉人沈阳市龙坤装饰工程有限公司（以下简称为龙坤公司）装饰装修合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2018）辽0106民初6112号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人孙文硕上诉请求：一、请求依法维持沈阳市铁西区人民法院（2018）辽0106民初6112号民事判决中的第一项判决，依法改判被上诉人承担违约责任，驳回被上诉人的诉讼请求；二、请求判令被上诉人支付装修协议违约金25590元；三、请求判令被上诉人支付代购协议违约金12000元；四、请求判令被上诉人赔偿原告租房费34500元，追加至结案止；五、请求判令被上诉人支付工期延误天违约金至二审开庭日29600元，追加至结案止；六、请求判令被上诉人赔偿上诉人处理沙子、水泥损失费1600元；七、请求判令被上诉人赔偿上诉人不能如期入住婚房精神损失费10000元；八、请求判令被上诉人赔偿物业损失费3910元，追加至结案止；九、请求判令被上诉人承担本案的诉讼费。主要事实和理由：一、2016年12月18日，双方签订婚房装修大包协议，总价款85,303元，合同签订后上诉人缴纳了总价款65%的首期款50,800元，竣工日期为2017年5月15日。开工后，被上诉人违约收费，违约操作，拒不履行合同所规定的各项水、电、瓦、木工工程量义务，擅自停工、撤场，造成工程烂尾、工期延误，所做工程质量极差，需返工重做。上诉人多次要求被上诉人完成协议指定的工程量，均遭拒绝。被上诉人应当承担违约责任，赔偿上诉人损失。被上诉人沈阳市龙坤装饰工程有限公司辩称，一、首期装修款50800元不应该全额返还；二、支付装修违约金没有依据；三、关于代购违约金，我方认为是买卖关系，不存在违约问题；四、租房费、物业损失费与本案无关；五、我方没有延误工期，双方因支付工程款问题发生争议导致合同无法履行；六、沙子水泥赔偿款、精神损失费没有法律依据。上诉人沈阳市龙坤装饰工程有限公司上诉请求：一、请求依法撤销沈阳市铁西区人民法院（2018）辽0106民初6112号民事判决中，依法驳回被上诉人的诉讼请求。二、依法判令由被上诉人承担本案的诉讼费用。主要事实和理由：一、一审法院判决上诉人退还装修款50800元无事实及法律依据。上诉人按照协议约定完成基础内容和土木工程，已完成的工程量有被上诉人部分自认及工程预算书证明。二、一审法院认定上诉人完成的工程部分不符合双方合同约定，证据不足。上诉人认真按照合同约定进行施工，没有出现不符合合同约定的情形，是被上诉人不履行中期付款的义务，导致合同无法正常进行。三、一审审理程序不合法。上诉人在一审庭审时，提出了工程量和工程款的鉴定申请，一审法院没有支持，程序违法。被上诉人张文硕辩称，龙坤公司存在违约情况，水电、瓦工没有施工完毕，工程量和工程款不需要进行鉴定，有于洪区法院的生效判决证明。张文硕向一审法院起诉请求：请求判令1、被告退还原告装修首付款50800元；2、请求判令被告支付装修协议违约金13338元；3、请求判令被告支付代购协议违约金6462元；4、请求判令被告赔偿原告租房费19000元，追加至结案止；5、请求判令被告赔偿原告不能如期入住婚房精神损失费10000元；6、请求判令被告支付暂定四个月工期延误天违约金2712元，追加至结案止；7、被告赔偿原告处理沙子、水泥损失费1600元；8、请求判令被告承担由此产生的诉讼费，律师费等一切费用。一审法院认定事实如下：2016年12月18日，原告孙文硕（发包方、甲方）与被告沈阳市龙坤装饰工程有限公司签订《协议书》（沈阳市家庭居室装饰装修工程施工合同协议条款）、《家庭居室装饰装修主材代购协议》各一份，约定被告为原告西江苑小区23#2-6-1房屋进行装修，约定工期102天，装修报价44460元，同时，由被告为原告代购装修主材，主材报价40843元。庭审中，双方均认可，原告应向被告支付装修款总计85303元，原告实际向被告支付50800元。被告未完工即撤场。关于被告撤场原因，原告在庭审中称“被告违约收费，在安装浴盆的时候被告额外收800元的安装费，根据工程预算书综合一栏标明水路包干，包括浴盆及所有洁卫具安装，安装费1800元，已经在预算书中支付，在基础项目第二项一栏中，标明厨卫具安装一厨两卫，安装费430元，在第二笔已经是重复在预算中支付了，已经属于不合理收费，被告在安装浴盆的时候还要额外收取第三笔800元的安装费，明显违约。被告因原告拒付第三笔安装费，就停工撤场，携款逃跑后被告觉得收取第三笔安装费理亏，又改为原告未交中期款为由，停工。根据工程验收表双方验收被告没有完成水、电、瓦、木工程，合同规定只有完成水、电、瓦、木初中期工程，才应付预付款”，被告在庭审中称“木工都已经完成了，我们要求原告支付中期款，双方产生了争议，我们不得不撤场”。撤场之后，双方协商未果。2017年7月20日，沈阳市龙坤装饰工程有限公司将孙文硕诉至沈阳市于洪区人民法院，沈阳市于洪区人民法院经审理认为由于在合同履行期间双方产生矛盾，致合同无法继续履行，现沈阳市龙坤装饰工程有限公司要求解除，且孙文硕亦同意解除，故判决解除双方签订的《协议书》及《家庭居室装饰装修主材代购协议》。该判决已生效。上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的《协议书》、《家庭居室装饰装修代购协议》、收款收据、照片、录音、预算书、微信截图、证人证言等，被告提供的《协议书》、《家庭居室装饰装修代购协议》、微信截图等证据，经庭审质证，本院予以确认。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中原告主张被告违约，并在庭审中提出“被告违反合同以下条款，第一条1.4款承包方式，这个方式是大包。1.5款工程期限被告超期了。1.6款合同总价款是85303元，不是被告所说的44460元。第三条进料程序3.2款，进料前应该通知原告。第五条3.8款，被告进料没有通知原告验收。第八条工程验收第4.5款的1、2项。4.6款工程验收，以工程验收表为依据。第九条工程款支付方式5.6款。第十条违约责任5.7款、5.9款，违约承担违约责任。6.2款工期延误赔偿金。第十一条6.5款，垃圾处理责任。第十三条其他约定条款，被告违反主材协议，未在工期内订制主材，违反第三条付款方式。被告违反工程验收表所列的工程完成规定，包括水电瓦木都没有完成”等，同时原告在代理词中提出“……被告主材定制违约。未在工期内定制主材，门、柜、窗台板、盒、坐便及所有洁、卫、厨具等，致使竣工期（5月15日）延误。原告在工期延误至6月18日仍催促被告定制主材。被告答：“还得需要55天”。后被告未给定制主材，单方提出解除协议。被告违约收费。根据工程预算书综合项目一栏标有水路包干字样，包括浴盆及所有洁卫具安装，安装工费标明1800元，已在预算中支付。在基础项目第二项一栏中标有厨卫洁具安装（一厨两卫）安装费430元，也在预算中支付。已经属于重复收费了，但被告还要额外再收取800元浴盆安装费，原告拒绝不合理收费，被告就此趁机停工撤场，明显违约。被告进料违约。依据合同第五条材料供应内容第308款，按合同约定，由乙方提供的材料、设备，乙方应在材料到施工现场前通知甲方，双方共同验收签字。原告从未接到进料通知，明显违约。违反主材协议，未在工期内定制主材。违反第三条付款方式……”等问题，本院认为，原告在庭审中提供的收款收据复印件、浴缸图片、工程预算表复印件、客厅地面找平图片、图片工程一组、工程验收表复印件、房屋租赁协议复印件、婚宴证明复印件、传单复印件、房产证复印件、收条复印件等证据不能证明被告违约导致双方解除合同，故原告主张的请求判令被告支付装修协议违约金13338元；请求判令被告支付代购协议违约金6462元；请求判令被告赔偿原告租房费19000元，追加至结案止；请求判令被告赔偿原告不能如期入住婚房精神损失费10000元；请求判令被告支付暂定四个月工期延误天违约金2712元，追加至结案止；被告赔偿原告处理沙子、水泥损失费1600元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的请求判令被告退还原告装修首付款50800元的问题，本院认为，双方签订的《协议书》及《家庭居室装饰装修主材代购协议》未履行完，被告中途撤场，上述协议已经沈阳市于洪区人民法院判决解除，虽然被告完成了一部分工程，但因原告认为被告完成的工程部分不符合双方合同约定，且被告未提供证据证明其已完工部分符合合同约定。故双方签订的《协议书》及《家庭居室装饰装修主材代购协议》解除后，被告应将收取的装修款项50800元全部退还给原告。关于被告提出的原告违约问题，被告该主张已经沈阳市于洪区人民法院在（2017）辽0114民初9715号民事案件中予以审理，故本院不予审理。关于被告在庭审中提出的鉴定问题，被告未在法庭限期内提交书面鉴定申请，且是否启动鉴定程序并不影响本院的审理结果，故对于被告提出的鉴定，本院不予准许。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告沈阳市龙坤装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告孙文硕装修款人民币50800元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2346元，由被告沈阳市龙坤装饰工程有限公司承担。本院二审期间，上诉人孙文硕提供两份证据。1、施工进度卡，证明双方在签订合同前，水电工程是不可能完工的。2、照片一张，证明控制卡是挂在施工现场的，有监理人员的签字。上诉人龙坤公司对两份证据的真实性不予认可。主张施工进度控制卡没有公章和记录人，图片是复印件，无法证明图片在现场取得，也证明不了张文硕的主张。本院认定的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，本案争议的焦点有二：一是关于沈阳市龙坤装饰工程有限公司应当返还孙文硕装修款的数额；二是沈阳市龙坤装饰工程有限公司是否应当向孙文硕承担违约责任。关于焦点一即沈阳市龙坤装饰工程有限公司应当向孙文硕返还装修款的数额问题，本案中根据现场照片、双方微信聊天记录及证人证言等证据，能够看出案涉装修工程的木工及之前的水、电、瓦工均未完成。《中华人民共和国民法总则》第六条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。”本案中上诉人沈阳市龙坤装饰工程有限公司作为案涉工程的施工方，应当依照与孙文硕签订的《协议书》及《家庭居室装饰装修主材代购协议》的约定履行对案涉房屋的装修义务，而实际上根据上诉人孙文硕提供的现场照片显示，沈阳市龙坤装饰工程有限公司只是对案涉装修工程进行了前期的少量施工，且施工部分存在一定的质量问题。因此，本院认为，上诉人沈阳市龙坤装饰工程有限公司并未按照双方合同的约定履行己方义务，根据公平原则，龙坤公司应向孙文硕退还已付装修款50800元。关于焦点二即沈阳市龙坤装饰工程有限公司是否应当向孙文硕承担违约责任的问题，根据上诉人孙文硕现有的证据，并不能证明案涉工程停工至今系沈阳市龙坤装饰工程有限公司违约所导致，且根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条的规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”。本案装修工程自2017年4月份停工至今已有两年多的时间，上诉人孙文硕在长达两年多的时间里并未另行委托他人对案涉装修工程进行后续施工，对停工所造成的损失负有不可推卸的责任。综上，在案涉装修合同的违约责任无法确定及上诉人孙文硕并未采取适当的措施防止其损失扩大的情形下，本院对孙文硕要求沈阳市龙坤装饰工程有限公司承担违约责任的主张不予支持，原审判决并无不当，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4692元，由上诉人孙文硕负担2346元，由上诉人沈阳市龙坤装饰工程有限公司负担2346元。本判决为终审判决。审判长 刘 冬审判员 王 纪审判员 孙菁蔓二〇一九年七月四日书记员 杨俊驰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；