山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1082民初1682号原告：威海昊天建筑工程有限公司，住所地：山东省威海市临港经济技术开发区茼山镇中韩路**-7。法定代表人：付飞，总经理。委托诉讼代理人：李振华，安徽亚星律师事务所律师。被告：威海万兴房地产开发有限公司，住所地：，住所地：山东省威海市火炬高技术产业开发区世昌大道**-102v>法定代表人：王丽，总经理。委托诉讼代理人：白树彬，山东辰静律师事务所律师。委托诉讼代理人：齐路遥，山东辰静律师事务所律师。原告威海昊天建筑工程有限公司与被告威海万兴房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告威海昊天建筑工程有限公司法定代表人付飞、委托诉讼代理人李振华、被告威海万兴房地产开发有限公司之诉讼代理人白树彬、齐路遥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。威海昊天建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告支付工程款650197.09元、逾期支付工程款损失9753元（暂自2017年11月8日按照年利率6%计算至2018年2月8日，此后按照年利率6%继续计算至清偿日止）以及违约损失30万元（余下工程施工完毕后可得的利益）；2、本案诉讼费、鉴定费（评估费）、送达费、律师费均由被告承担。事实和理由：2017年8月11日，我公司（乙方）与威海万兴房地产开发有限公司（甲方）签订《香庭海岸21#建筑装饰工程施工合同》，约定：“乙方承建甲方开发的香庭海岸21#楼13至18层装饰工程，工期80天；甲方不按照合同约定支付款项，应当承担违约责任，赔偿给乙方造成的相应损失，相应顺延工期；甲方根据实际施工确认工程量并支付工程款”。我公司进行施工，但是威海万兴房地产开发有限公司一直拖延支付工程款，并造成工程延误，给我公司造成巨大经济损失。2017年11月10日，我公司与威海万兴房地产开发有限公司签订工程交接记录。为维护我公司的合法权益，特提起诉讼。威海万兴房地产开发有限公司辩称，1、2017年8月11日，我公司与威海昊天建筑工程有限公司签订《香庭海岸21#建筑装饰工程施工合同》，按照合同约定，我公司与威海昊天建筑工程有限公司确认的总工程进度款为566776.99元，我公司已经按照合同约定向其支付了相应的工程款，不存在欠付650197.09元工程款的事实，逾期支付工程款损失9753元更没有合同依据及法律依据，应当依法予以驳回；2、威海昊天建筑工程有限公司主张的违约损失是余下工程施工完毕后可得的利益，但其实际不能按照合同约定完工。合同约定工期为80天，自2017年8月11日至10月30日，但威海昊天建筑工程有限公司进展缓慢，截至2017年11月初，还有大部分工程未完成。2017年11月10日，我公司无奈与威海昊天建筑工程有限公司签订工程交接记录，就工程量进行了清点，威海昊天建筑工程有限公司主动撤场。故我公司不存在违约，威海昊天建筑工程有限公司主张的余下工程施工完毕后可得利益无事实及法律依据，应当予以驳回；3、鉴定费（评估费）系因本案举证需要而支出，是威海昊天建筑工程有限公司为完成举证责任应自行承担的费用，与我公司无关；其次合同中没有关于鉴定费（评估费）、律师费的明确约定，该主张也没有法律明确规定，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月11日，威海昊天建筑工程有限公司与威海万兴房地产开发有限公司签订《香庭海岸21#建筑装饰工程施工合同》，合同载明：“第二部分协议条款甲方：威海万兴房地产开发有限公司乙方：威海昊天建筑工程有限公司，按照《中华人民共和国合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》的原则，结合本工程具体情况，双方达成如下协议。第一条工程概况1.1工程名称：香庭海岸21#楼室内装饰工程工程地点：威海市好运角旅游度假区环海路1528号承包范围：21#楼13至18层、设备间建筑装饰（按照附件装修标准要求）承包方式：包工包料（甲供材料除外）、包机械、包质量、包工期、包安全、包文明施工等。1.2开工日期：2017年8月11日竣工日期：2017年10月30日总日历工期天数：80天……1.4合同价款：按照附表的装修标准扣除合同规定甲供部分后包干综合单价440元/㎡，按照双方核定装修面积每层606.42㎡计算，预计造价约为160万元……第二十三条工程款支付23.2（1）施工过程中进度款每次付款金额为：本阶段工程统计进度×45%-甲方代交的其他费用；（2）工程全部竣工、完全具备交工条件时付款金额为：全部阶段工程结算×45%-甲方代交的其他费用-甲方已付款。（3）工程竣工验收合格、造价审计完成、竣工资料交付完毕后2月内。50%抵顶香庭海岸房屋，抵顶进度款达到抵房款时另行签订顶房合同。留5%保修金，余款付清。（4）保修金在保修期满后10天内一次无息付清。如不付款按银行同期利率计算。第三十四条保修34.2保修期限：防水工程保修期为5年、水电暖安装工程保修期为2年，其他装饰装修等工程保修期为2年，保修期从工程竣工验收合格、双方签署验收合格单之日起计算。第三十六条违约36.2甲方的违约责任（2）由于甲方不按合同约定支付工程款，且逾期超过56天，除按合同约定执行外，乙方有权提出终止合同的要求，甲乙双方共同对乙方完成的工程量进行确认，按合同约定……执行。”后威海昊天建筑工程有限公司进行施工。2017年9月21日，威海万兴房地产开发有限公司向威海昊天建筑工程有限公司支付工程款28404.11元，2017年11月3日，威海万兴房地产开发有限公司向威海昊天建筑工程有限公司支付工程款50000元。2017年11月10日，威海昊天建筑工程有限公司与威海万兴房地产开发有限公司、威海金鹰室内装饰有限公司、威海安兴建设监理有限公司签订《工程交接记录》。2018年2月7日，威海万兴房地产开发有限公司向威海昊天建筑工程有限公司支付工程款170000元。庭审中，威海万兴房地产开发有限公司为证实涉案工程的施工及已完成的工程量造价的事实，提交三份工程进度款拨付申报审批表、施工明细表、21#楼装修进度核审（昊天装饰），内容分别为：香庭海岸21#楼13-18层8月份施工明细表1、项目：13层强弱电线路，施工内容：照明线路、厨卫线路、普通插座、空调、弱电等线路全部完工，备注：包含电线、线管、线盒、开槽、人工费；2、项目：14层强弱电线路，施工内容：照明线路、厨卫线路、普通插座、空调、弱电等线路全部完工，备注：包含电线、线管、线盒、开槽、人工费；3、项目:15层强弱电线路，施工内容：除照明开关线路外其他全部布线完毕，备注：包含电线、线管、线盒、开槽、人工费；4、项目:16层强弱电线路，施工内容：除照明开关线路外其他全部布线完毕，备注：包含电线、线管、线盒、开槽、人工费；3、项目:17层强弱电线路，施工内容：除照明开关线路外其他全部布线完毕，备注：包含电线、线管、线盒、开槽、人工费；4、项目:18层强弱电线路，施工内容：除照明开关线路外其他全部布线完毕，备注：包含电线、线管、线盒、开槽、人工费；5、项目：入户强电线，施工内容：6层全部布线完毕，备注：包含线管、人工费（主材甲供）；6、项目：入户网视线，施工内容：6层全部布线完毕，备注：包含线管、人工费（主材甲供）；7、项目：入户光纤线，施工内容：6层全部布线完毕，备注：包含线管、人工费（主材甲供）；8、项目：找平层，施工内容：16、17、18层厨卫找平层施工完毕，备注：黄沙水泥、人工费；9、项目：瓷砖铺贴，施工内容：18层7户厨卫墙砖铺贴完毕，备注：黄沙水泥、人工费（主材甲供）；施工单位：威海昊天建筑工程有限公司。21#楼装修进度审核（昊天装饰）1、项目名称：开槽、布管改造13-18层，单位：层，数量：6，单价：6217.00，金额：37302.00；2、项目名称：卫厨地面找平（16-18层），单位：㎡，数量：256，单价：25.00，金额：6400.00；3、18层卫厨墙砖完成7户，单位：㎡，数量：310，单价：64.79，金额：20084.90，项目名称：合计，单位：元，金额：63786.90,；项目名称：按合同付进度款45%，单位：元，金额：28704.11；项目名称：按合同付进度款55%，单位：元，金额：35082.80；注明：以上进度为2017年8月份以前完成总量。2017.9.3。香庭海岸21#楼13-18层9月份施工量1、项目：电路改造，施工内容：电路全部施工完毕，备注：改造工程全部施工完毕；2、项目：防水，施工内容：6层全部施工完毕，并已通过试水，备注：厨房卫生间卷材防水工程；3、项目：瓷砖铺贴，施工内容：13、14、15、17、18已完成，16层完成9户，备注：黄沙水泥人工费、主材甲供；4、项目：墙体修补，施工内容：完成3层，备注：原改造墙体破损修补；5、项目：木工吊顶隔墙，施工内容：13、14、15、16、17、18全部完工，备注：轻钢龙骨、木龙骨、细木工板打底、双层石膏板饰面，备注：施工单位：威海昊天建筑工程有限公司。21#楼装修进度审核（昊天装饰）1、项目名称：开槽、布管改造13-18层，单位：层，数量：6，单价：6217.00，金额：37302.00；2、项目名称：卫厨防水（13-18层），单位：层，数量：6，单价：8000.00，金额：48000.00，备注：参考19#楼估算；3、项目名称：13-15、17、18层室内墙砖及走廊地砖完成，16层9户室内墙地砖完成，单位：㎡，数量：2366，单价64.79，金额：153293.14；4、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板吊顶，单位：㎡，数量：370，单价：111.00，金额：41070.00；5、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板隔墙，单位：㎡，数量：60.96，单价：187.00，金额：11399.52，备注：D户；6、室内轻钢龙骨石膏板隔墙单面，单位：㎡，数量：53，单价：119.00，金额：6307.00，备注：B户，项目名称：合计，单位：元，金额：297371.66，项目名称：按合同付进度款45%，单位：元，金额：133817.25；项目名称：按合同抵房款55%，单位：元，金额：163554.41；注明：以上进度为2017年9月份以前完成总量。2017.10.14。香庭海岸21#楼13-18层10月份施工量1、项目：包下水管，施工内容：108套，备注：卫生间下水管、阳台下水管；2、项目：刮腻子，施工内容：二遍施工完毕，备注：刮腻子辅料、人工费；3、项目：走道过门石，施工内容：完成6层，备注：走道过门石、楼梯门过门石；4、项目：墙体修补，施工内容：完成6层，备注：原改造墙体破损修补；备注：施工单位：威海昊天建筑工程有限公司。21#楼装修进度审核（昊天装饰）1、项目名称：开槽、布管改造13-18层，单位：层，数量：6，单价：6217.00，金额：37302.00；2、项目名称：卫厨防水（13-18层），单位：层，数量：6，单价：8000.00，金额：48000.00，备注：参考19#楼估算；3、项目名称：13-18层室内墙地砖及走廊地砖完成，单位：㎡，数量：4918，单价：64.79，金额：318637.22；4、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板吊顶，单位：㎡，数量：370，单价：111.00，金额：41070.00；5、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板隔墙，单位：㎡，数量：60.96，单价：187.00，金额：11399.52，备注：D户；6、项目名称：室内轻钢龙骨石膏板隔墙单面，单位：㎡，数量：53，单价：119.00，金额：6307.00，备注：B户；7、项目名称：13-18层抗裂砂浆，单位：㎡，数量：1482，单价：16，金额：23712.00；8、项目名称：13-18层走廊瓷砖踢脚线，单位：米，数量：447，单价：6.48，金额：2896.56，备注：安装费；9、项目名称：13-18层卫生间、阳台包管，单位：根，数量：108，单价：136，金额：14688.00；10、项目名称：13-18层房间顶墙面腻子，单位：㎡，数量：7812，单价：7.5，金额：58590.00，备注：腻子二遍；11、项目名称：走廊、电梯间过门石，单位：㎡，数量：15.36，单价：207，金额：3179.52，备注：主材；12、项目名称：走廊、电梯间过门石安装费，单位：㎡，数量：15.36，单价：64.79，金额：995.17；合计：单位：元，金额：566776.99；按合同付进度款45%，单位：元，金额：255049.65；项目名称：按合同抵房款50%，单位：元，金额：283388.50；注明：以上进度为2017年10月份以前完成总量。2017.11.8。诉讼中，威海昊天建筑工程有限公司为证实涉案工程的施工、已完成工程量及工程交接的事实，提交由其与威海万兴房地产开发有限公司、威海金鹰室内装饰有限公司、威海安兴建设监理有限公司于2017年11月10日签订的《工程交接记录》。载明：“2017年11月10日，威海万兴房地产开发有限公司组织威海金鹰室内装饰有限公司、威海昊天建筑工程有限公司、威海安兴建设监理有限公司三家单位代表，对由威海昊天建筑工程有限公司施工的香庭海岸21#13-18层室内装饰工程已完成工程量进行清点，将剩余工程量交接给威海金鹰室内装饰有限公司施工的交接工作，进行了施工现场勘测，清单如下：一、已完工程1、室内、走廊墙地砖工程全部完工。2、轻钢龙骨石膏板吊顶完成。3、轻钢龙骨石膏板隔墙完工。4、走廊、阳台瓷砖踢脚完工。5、门洞修补完成。6、走廊过门石安装完工。二、电气安装工程1、现场已完成工程由金鹰、昊天两公司画出本单位施工的竣工图，由监理公司代表确认后，按完成比例计算。2、走廊部分由昊天公司办理工程量签证结算。3、多媒体集线箱24个已安装……”。威海昊天建筑工程有限公司申请对涉案工程的工程造价进行鉴定，经本院审查，威海昊天建筑工程有限公司的申请符合法律规定，本院依法委托威海天勤工程咨询有限公司对该事项进行鉴定。2019年6月21日，威海天勤工程咨询有限公司向本院出具《司法鉴定退卷说明》，载明：“荣成市人民法院技术室：受贵院委托，我公司对由威海昊天建筑工程有限公司施工的香庭海岸21#楼13-18层8-10月份施工量及工程交接记录中确定的工程造价进行鉴定。我公司接受委托后，对卷宗及图纸等相关资料进行熟悉，于2019年6月12日联系原、被告双方，以便了解工程具体情况。被告威海万兴房地产开发有限公司受委托律师称，公司有关工程人员已离职，不应被告方提供资料等，拒绝沟通；原告方威海昊天建筑公司于2019年6月17日前来我公司。据昊天称，法院卷宗中所附的工程进度款拨付申报、审批表中的工程量为万兴公司单方面计算，存在漏算、少算情况，不能做为鉴定依据；双方签订的施工合同范围内的工程没有竣工图；昊天公司退场后万兴公司又找其他家进场施工，现场未保持原样。因此，本鉴定工程现状为，进度款工程量昊天公司不认可、没有施工图、施工现场面貌已改变。依据现有工程资料，我公司无法确定威海昊天建筑公司施工的工程量，因此无法对该涉案工程的工程量造价进行合理鉴定，特将该案卷宗及图纸等相关资料退还贵院。威海天勤工程咨询管理有限公司，2019年6月21日。”另外，庭审中，威海昊天建筑工程有限公司向本院申请变更诉讼请求，要求威海万兴房地产开发有限公司支付工程款401932.88元，逾期支付工程款的损失6029元（暂自2017年11月8日按照年利率6%继续计算至清偿之日），放弃违约损失30万元（余下工程施工完毕后可得的利益）的诉讼请求；2、本案产生的诉讼费、鉴定费（评估费）、送达费及律师费由被告威海万兴房地产开发有限公司承担。就此变更诉讼请求威海昊天建筑工程有限公司说明称：对于施工总工程量除了在2017年11月8日核审单中体现的566766.99元除外，应当增加三项：第一项是13-18层卫厨地面找平，合计是12800元。第二项是墙体修补费用应是9500元。第三项是13-18层的管线费用一共是61560元。威海万兴房地产开发有限公司对变更的诉讼请求发表补充答辩意见称，威海昊天建筑工程有限公司没有向我公司申请过支付工程款，我公司没有逾期付款的行为。威海昊天建筑工程有限公司未在约定工期内完工，后撤场导致我公司的相关施工项目移交第三方进行继续施工，威海昊天建筑工程有限公司违约在先。我公司不应当支付相关的损失和利息。我公司认为总的工程量应以双方于2017年11月10日达成的工程交接记录以及11月8日的最终审核的进度款为准，总的工程款在威海昊天建筑工程有限公司退场时应为566776.99元，已付工程款248704.11元，欠付工程款318072.88元，我公司不同意支付。首先，根据合同约定，我公司应当留存百分之五的质保金，待质保期过后予以支付，剩余工程款项应当根据合同约定以房抵顶工程款，应当以现有市场价格抵顶，而不是进行结算。另外应当扣除我公司提交的水电费。对于威海昊天建筑工程有限公司主张的厨卫找平的款项我方无法核实，以证据为准，对于墙体修补是施工过程中顺带施工的内容，因为工程量小没有在最终结算中体现，并未约定工程价款。对于威海昊天建筑工程有限公司提出的强弱电材料款项已经在最终审批表中都有体现。威海昊天建筑工程有限公司为证实其支出强弱电安装的相关管线及其他材料费用，提交销货清单一宗，载明花费管线及其他材料费用49823元。威海万兴房地产开发有限公司主张威海昊天建筑工程有限公司在施工中使用的水电费2294元应在欠付工程款中予以扣减，威海昊天建筑工程有限公司对此予以认可。本院认为，依照法律规定，债务应当清偿。本案中，威海昊天建筑工程有限公司主张威海万兴房地产开发有限公司欠付工程款，双方对于欠付工程款的事实均无异议，但在数额方面存在争议。诉讼中，威海昊天建筑工程有限公司申请对涉案工程的工程造价进行鉴定，本院依法委托威海天勤工程咨询管理有限公司对该事项进行鉴定，威海天勤工程咨询管理有限公司向本院出具退卷函，称“现有工程资料，我公司无法确定威海昊天建筑公司施工的工程量，因此无法对该涉案工程的工程量造价进行合理鉴定，特将该案卷宗及图纸等相关资料退还贵院”。故本院只能依据原、被告双方提交的证据材料确定涉案工程的工程量。通过威海万兴房地产开发有限公司提交的落款时间为2017年11月8日的《21#楼装修进度审核表》中显示的2017年10月以前威海昊天建筑工程有限公司完成的工程款总额为566776.99元。威海昊天建筑工程有限公司主张除该项工程款外，还有三项工程款项未体现在该项审核表中，第一项为13-18层卫厨地面找平工程款12800元。13-18层卫厨地面找平工程通过威海万兴房地产开发有限公司提交《21#楼装修进度审核表》、《香庭海岸21#楼13-18层施工量表》中对该项施工的工程量及工程价格均进行了确认审核，故威海昊天建筑工程有限公司主张的该项工程款本院予以认定。对于威海昊天建筑工程有限公司主张的第二项墙体修补费用，虽在威海万兴房地产开发有限公司提交的《香庭海岸21#楼13-18层10月份施工量》中有所体现，但双方均未提交有效证据证实该项工程的工程款数额，故威海昊天建筑工程有限公司可在进一步提交有效证据后再行主张。对于威海昊天建筑工程有限公司主张的强弱电材料款项，在《香庭海岸21#楼13-18层8月份施工量》双方予以确认，且备注包含电线、线管、线盒、开槽、人工费，但在落款时间为2017年11月8日的《21#楼装修进度审核表》中仅审核了开槽、布管改造13-18层的项目费用，从项目名称及单层单价为6217元的价款，可看出第三项未包含强弱电安装的相关管线及其他材料费用，对于此项支出威海昊天建筑工程有限公司提交了相关购买材料的单据，威海万兴房地产开发有限公司未提交有效证据证实该项费用的情况，经本院审核对于销货单据上体现的花费管线及其他材料费用49823元本院予以支持。故对于涉案工程的总的工程款项，本院确认为629399.99元，已支付的工程款为248704.11元，双方同意抵扣的水电费为2294元，威海万兴房地产开发有限公司欠付威海昊天建筑工程有限公司的工程款为378401.88元。对于该笔欠付的工程款的支付方式，双方在签订的《香庭海岸21#建筑装饰工程施工合同》中约定“工程竣工验收合格、造价审计完成、竣工资料交付完毕后2月内。50%抵顶香庭海岸房屋，抵顶进度款达到抵房款时另行签订顶房合同。留5%保修金，余款付清。”现因近年房地产价格变动较大，双方就如何以房产抵顶工程价款存在较大争议，故本院认为以现金支付欠付工程价款较为公允。另外，因施工工程尚未到保修期，应当预留5%的保修金，故在本次诉讼中，威海万兴房地产开发有限公司应支付威海昊天建筑工程有限公司欠付的工程款346931.88元。（378401.88元-629399.99×5%）。威海昊天建筑工程有限公司主张的逾期支付工程款的损失，应以346931.88元为本金自起诉之日即2018年3月7日起按照同期银行贷款利率计算较为公允。威海昊天建筑工程有限公司主张的鉴定费、送达费用，因未实际发生，本院不予支持。威海昊天建筑工程有限公司主张的律师费，未提交相关证据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条之规定。判决如下:威海万兴房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付威海昊天建筑工程有限公司欠付的工程款346931.88元及逾期支付的利息损失（自2018年3月7日至实际支付之日，以346931.88元为本金，按照银行同期贷款利率计算）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7419元，由被告万兴房地产开发有限公司负担6503元，威海昊天建筑工程有限公司负担916元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  周振宇人民陪审员  董立兰人民陪审员  张会莲二〇一九年七月二十六日书 记 员  吴文文