新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵1001民初365号 原告：石荣雁，男，1965年12月4日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：肖新春，男，1961年5月24日出生，汉族，系第八师一二一团新天龙饲料有限责任公司法务主任，住第八师一二一团。 被告：石河子市天宇建筑安装工程有限公司北屯市分公司，住所地新疆北屯市文明路公安**楼**门面。 代表人：胡学增，经理。 被告：石河子市天宇建筑安装工程有限公司，，住所地新疆石河子市炮台镇建安路南第八师一二一团团部）。 法定代表人：曹国华，董事长。 委托诉讼代理人：张勇，新疆赛德律师事务所律师。 被告：北屯得仁城市建设投资经营有限公司，，住所地北屯市龙疆东街**行政服务中心 法定代表人：田秋礼，董事长。 原告石荣雁与被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司北屯市分公司（以下简称天宇北屯分公司）、石河子市天宇建筑安装工程有限公司（以下简称天宇公司）、北屯得仁城市建设投资经营有限公司（以下简称得仁城建公司）建筑工程分包合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告石荣雁及其委托诉讼代理人肖新春，被告天宇北屯分公司的代表人胡学增，被告天宇公司的委托诉讼代理人张勇到庭参加诉讼，被告得仁城建公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已缺席审理终结。 原告石荣雁向本院提出诉讼请求：1、被告天宇北屯分公司、天宇公司共同向原告石荣雁支付工程款400121.12元；2、被告得仁城建公司在欠付被告天宇公司第十师北屯市公安局三所一队一站建设项目工程款范围内承担支付责任。事实和理由：2017年8月30日，原告与被告天宇北屯分公司签订《第十师北屯市警犬所、看守所、拘留所、武警中队、消防站（以下简称三所一队一站）暖气、给排水安装工程》合同，约定工程承包方式为包工包料；工程造价，暂定700000元；开工日期2017年5月5日，竣工日期2017年7月25日。合同签订后，石荣雁按期完工。2017年6月至2017年11月，天宇北屯分公司分四次向石荣雁支付工程款286000元。2018年8月，经石荣雁与天宇北屯分公司、天宇公司结算，尚欠石荣雁工程款400121.12元。被告得仁城建公司作为涉案工程的发包方，将工程发包天宇公司施工，天宇北屯分公司又将工程分包石荣雁实际施工。石荣雁作为涉案工程的实际施工人，已按合同约定完成施工任务，天宇北屯分公司与天宇公司应承担共同付款责任。得仁城建公司作为发包方，未在工程竣工决算完毕及时支付剩余工程款，应在欠付天宇公司工程款范围内承担支付责任。 被告天宇北屯分公司辩称，对原告石荣雁起诉事实、尚欠石荣雁工程款的事实无异议，提出被告得仁城建公司在工程竣工验收后，至今未支付相应工程款，故天宇北屯分公司无能力向原告付清工程款。 被告天宇公司辩称，对原告石荣雁起诉事实、尚欠石荣雁工程款的事实无异议，提出涉案工程已经竣工验收，被告得仁城建公司作为发包人，未按合同约定向天宇公司支付剩余工程款，故天宇公司无偿还能力，至今未向石荣雁付清工程款。 被告得仁城建公司既未做出答辩，亦未参加本院庭审。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告石荣雁提供的证据，1、《第十师北屯市三所一队一站暖气、给排水安装工程》一份，用于证明2017年8月30日，被告天宇北屯分公司将三所一队一站的暖气、给排水工程分包原告，由原告实际施工。证据2、对账单一份，用于证明2018年8月，被告天宇北屯分公司、天宇公司与石荣雁核算，石荣雁施工工程款721443.28元、已付286000元。经质证，被告天宇北屯分公司、天宇公司对证据1、2认可。本院对证据1、2的真实性、合法性、关联性予以确认。被告天宇北屯分公司、天宇公司共同提供的证据，《第十师北屯市公安局三所一队一站建设项目工程结算审核报告》复印件一份，用于证明经第十师审计局委托新疆高博工程造价咨询有限公司审核，该公司于2018年7月12日出具涉案工程结算审核报告，经审核工程总造价42146022.10元；被告得仁城建公司未按约定支付剩余工程款。经质证，原告对该证据无异议。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告天宇公司向本院提供证据，1、《建设工程施工合同》五份，用于证明得仁城建公司为第十师北屯市公安局三所一队一站工程建设的发包人，天宇公司为承包人；合同约定按照工程进度支付工程款。2、工程欠款预览表打印件一份，来源于被告得仁城建公司，用于证明被告得仁城建公司尚欠天宇公司工程款12710700元。经质证，原告石荣雁、被告天宇北屯分公司对证据1、2认可。本院对证据1的真实性、合法性、关联性予以确认；天宇公司未提供其他证据与证据2相互印证，本院对证据2不作确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年，被告天宇公司作为承包人与发包人被告得仁城建公司签订关于三所一队一站建设项目施工合同，约定工程承包范围为施工图纸设计全部工作内容，承包方式包工包料；计划开工日期2015年11月1日，计划竣工日期2016年7月30日。该合同于2016年4月8日经相应部门备案。 2017年8月30日，被告天宇北屯分公司与原告石荣雁签订《第十师北屯市三所一队一站暖气、给排水安装工程》施工合同，约定将上述工程所有暖气、给排水安装工程分包原告石荣雁；开工日期2017年5月5日，竣工日期2017年7月25日；天宇北屯分公司按工程进度支付工程款，到工程完工时支付工程造价的85%工程款；工程完工并经天宇北屯分公司验收合格后，提交竣工验收报告，经审核确认后，付至工程造价的95%，保留5%做质保金，待保修期满后15个工作日内付清。 经第十师审计局委托新疆高博工程造价咨询有限公司审核，该公司于2018年7月12日出具新高造审字［2018]287号《第十师北屯市公安局三所一队一站建设项目工程结算审核报告》，涉案工程合同工期2015年11月1日开工，2016年7月30日竣工；实际工期2015年11月1日开工，2017年11月20日竣工；审核确定价42146022.10元。 2018年8月，被告天宇公司北屯分公司、被告天宇公司与原告石荣雁核算，原告施工的涉案工程室内暖气、给排水工程结算价721443.28元，扣减已付工程款286000元，尚欠石荣雁工程款至今未付。 本院认为，被告天宇北屯分公司将第十师北屯市三所一队一站暖气、给排水安装工程交由原告石荣雁施工，合同性质是建设工程合同项下的建设工程分包合同，即专业工程分包合同。石荣雁不具备暖气、给排水安装作业施工的资质，天宇北屯分公司将暖气、给排水安装作业交给石荣雁施工，违背了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款关于“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”的规定。结合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，被告天宇北屯分公司违法分包，导致天宇北屯分公司与石荣雁形成的分包合同无效。在合同无效的情况下，石荣雁可以请求违法分包人天宇北屯分公司参照分包合同的约定支付工程价款，对石荣雁要求天宇北屯分公司、天宇公司共同支付尚欠工程款399371.12元（721443.28×95%-286000）的请求，符合法律规定，本院予以支持，超出部分不予支持。被告得仁城建公司将第十师北屯市三所一队一站建设项目工程发包被告天宇公司承建，对天宇公司所建工程因未提供证据证明结算付清工程款，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，被告得仁城建公司对被告天宇公司向石荣雁支付的工程款，应当在欠付被告天宇公司工程款的范围内承担支付责任，对石荣雁的该项诉讼请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司北屯市分公司、被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起二十日内共同向原告石荣雁支付工程款399371.12元； 二、被告北屯得仁城市建设投资经营有限公司在欠付被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司第十师北屯市公安局三所一队一站建设项目工程款范围内承担支付责任。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7301.82元、减半收取计3651元（原告已预交），由被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司北屯市分公司、被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十师中级人民法院。 审判员  吴成梅 二〇一九年六月二十八日 书记员  徐梦姣 1