江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)赣06民终385号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司，住所地江西省上饶市信州区三江大道**,统一社会信用代码91361100F38817744B。法定代表人：蒙维杰，总经理。被上诉人（原审原告）：陆虎生，男，1969年3月24日出生，汉族，住江西省鹰潭市余江区。委托诉讼代理人：苏节进，江西华星律师事务所律师。原审被告：江平，男，1985年8月5日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司因与被上诉人陆虎生及原审被告江平机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鹰潭市余江区人民法院（2019）赣0602民初134号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月17日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司上诉请求：撤销原审判决第一项，并依法改判；对被上诉人陆虎生重新进行伤残等级鉴定及三期鉴定；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人陆虎生的伤残等级鉴定结论明显依据不足，上诉人对被上诉人进行了访问调查，被上诉人思维清晰，生活完全可以自理，与被上诉人委托相关机构作出的鉴定过程不相符合，对于鉴定只要一方存在重大疑问，都可以申请重新鉴定，一审法院剥夺了上诉人申请重新鉴定的权利，结果显失公平。被上诉人陆虎生未作书面答辩。陆虎生向一审法院提出诉讼请求：一、判令两被告共同赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等共计人民币386821.6元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月4日17时55分许，被告一江平驾驶赣Ｅ×××**号自卸货车，从黄金埠往鹰潭方向行驶，行驶至G206线余江县锦江镇李家湾路段，超原告骑行的二轮电动车时发生碰撞，造成原告受伤及二轮电动车受损的交通事故。2017年11月4日事故发生后，原告被送往余江县第二人民医院救治，花去医疗费：957.09元。后因伤势过重，于2017年11月4日-2017年12月8日在中国人民解放军第184医院抢救，经诊断为：一、创伤性开放性重型颅脑损伤：右侧颞顶部硬膜外血肿；左侧额顶颞骨内板下硬膜下血肿；左侧额颞叶脑挫伤；双侧颞顶骨多发骨折；气颅；（二）、吸入性××；（三）肺气肿。住院34天，花去医疗费97427.4元；于2017年12月9日-2017年12月30日转入余江县第二人民医院治疗，住院21天，花去医疗费3574.12元；于2018年3月1日-2018年4月2日转入中国人民解放军第184医院治疗，住院32天，花去医疗费41367.1元；于2018年5月9日-2018年5月28日转入中国人民解放军第184医院治疗，住院19天，花去医疗费40174.47元。共计医疗费183500.18元，住院106天。2017年12月17日，余江县公安局交通警察大队作出余公交认字（2017）第（408）号道路交通事故认定书，认定被告江平负本次事故主要责任，原告负本次事故的次要责任。2018年12月10日，鹰潭鑫明司法鉴定中心作出鹰鑫法鉴中心[2018]法临鉴字第361号《司法鉴定意见书》，评定原告因此次颅脑损伤致轻度智能缺损，其伤残程度评定为七级伤残，误工期评定为受伤日至评残前一日。赣Ｅ×××**号自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司投保了交强险和第三者责任险50万含不计免赔，保险有效期自2017年10月29日至2018年10月28日，事故发生在保险有效期内。原告住院期间，被告江平垫付了50000元医疗费，被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司垫付了60176元医疗费。原告陆虎生居住在江西省鹰潭市余江区锦江镇立新街154附11号，系城镇，且系原江西省余江县航运公司正式职工，现下岗，自2017年3月至该事故发生前在余干县干越砂石经营有限公司从事砂硪开采工作。另查明，原告二女儿陆湘梅（身份证号码：）居住在鹰潭市余江区锦江镇城区，现在鹰潭市余江区第二中学读书。一审法院对有争议的证据和事实，认定如下：一、原告的各项损失按农村还是城镇标准计算的问题。原告提供的户口本、身份证等证据，能证明原告居住在鹰潭市余江区锦江镇立新街154附11号，属于城镇，应按城镇标准计算；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司提出重新鉴定的理由是否成立的问题。重新鉴定申请的主体署名是中国人民财产保险股份有限公司余干支公司，并非案件当事人，主体不适格；重新鉴定申请书没有加盖公章，不具有法律效力；被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司虽然当庭要求重新鉴定，但没有提供证据，也没有提出充分理由，不符合重新鉴定的条件。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”庭审中，被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司明确表示没有证据证明原告提交的鉴定结论存在问题，故被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司要求重新鉴定不符合法律规定，法院不予准许。一审法院认为，原余江县（现改为鹰潭市余江区）公安局交通警察大队作出余公交认字（2017）第408号道路交通事故认定书，认定的交通事故基本事实全面、真实、分析的事故成因和划分的事故责任有理有据，可以作为本案确定当事人民事赔偿责任的依据。事故认定书认定被告江平负本次事故主要责任，原告负本次事故的次要责任。根据相关法律法规的规定及保险合同的约定，法院确定被告江平承担70%的责任，原告陆虎生承担30%的责任。本案争议争议焦点：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司是否承担鉴定费的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，故中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司应承担鉴定费。二、被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司提出应按医疗费的15%扣除非医保费用的意见是否成立。1、在庭审中，中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司未向法庭提供证据证明投保人在投保时就该免责条款对投保人进行了提示，且对该内容进行了明确解释和说明，该条款不产生效力；2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”。中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司未提供证据证明原告支出的医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准的多少，故法院对中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司笼统的提出按总医疗费15%比例扣除非医保费用的意见不予采纳。三、原告的各项损失如何核定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，经法院核算，确定原告陆虎生损害赔偿范围及金额：1、医疗费：183500.18元；2、护理费：按2017年江西省卫生和社会工作年平均工资43233/年÷365天×106天=12555.34元；3、误工费：按2017年度江西省采矿业年平均工资49495元/年÷365天×400天=54241.1元；4、住院伙食补助：30元/天×106天=3180元；5、营养费：30元/天×106天=3180元；6、残疾赔偿金：按江西省2018年城镇居民标准33819元/年×20年×40%=270552元；7、精神抚慰金：12000元；8、被扶养人生活费：5年半×19244元/年÷2×40%=21168.4元；9、鉴定费：2083元；10、交通费：原告诉请3000元，未提供相关票据，但该费用又必须发生，结合本案具体情况，法院酌定1000元；11、原告诉请二轮电动车修理费1200元，有相关票据且写明了更换配件的名称，法院予以支持。以上费用合计：564660.02元。原告陆虎生的损失564660.02元，被告江平负事故主要责任，因事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司处投保了交强险及商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，应由中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在交强险及第三者责任险中替代被告江平向原告赔偿保险金。首先由中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在交强险内赔付。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，由中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金270552元、护理费12555.34元、交通费1000元、被扶养人生活费21168.4元、误工费54241.1元、精神损害抚慰金12000元，计371516.84元，已超过该赔偿限额110000元，应以110000元为限；医疗费项下183500.18元，以10000元为限；财产损失1200元。中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在交强险范围内共赔偿121200元。其他损失由中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在第三者责任险中按责任比例予以赔付，即（564660.02元-121200元=443460.02元）×70%=310422.01元，中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司共赔付121200元＋310422.01元=431622.01元，中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司已垫付60176元，应予扣除，中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司仍需赔付371446.01元。其他损失由原告自负。被告江平在事故发生后垫付医疗费50000元，要求一并处理，为减少诉累，法院予以准许。综上所述，一审法院依法判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司赔付原告陆虎生各项损失共计人民币371446.01元；二、被告江平垫付医疗费50000元，由原告陆虎生返还被告江平；三、驳回原告陆虎生其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认,并补充查明以下事实：受鹰潭市余江区公安局交通警察大队及被鉴定人女儿陆松梅的委托，上饶精神医学司法鉴定所于2018年11月29日作出饶精鉴[2018]精鉴字第292号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人陆虎生患有脑外伤所致轻度智能缺损（本次脑外伤与智能缺损之间存在直接的因果关系）。受被鉴定人妻子张会珍的委托，鹰潭鑫明司法鉴定中心于2018年12月10日作出鹰鑫法鉴中心[2018]法临鉴字第361号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人陆虎生此次颅脑损伤致轻度智能缺损，其伤残程度评定为七级伤残；误工期评定为受伤日至评残前一日。本院认为，为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度，对被上诉人陆虎生进行了两次司法鉴定，上饶精神医学司法鉴定所首先对陆虎生脑外伤后的智能状况进行了鉴定，在此基础上，鹰潭鑫明司法鉴定中心再对陆虎生的伤残程度及误工期进行了鉴定，两次鉴定均是由具备鉴定资质的鉴定机构和鉴定资格的鉴定人员作出，鉴定程序合法，鉴定结论应予采纳。根据证据规则的规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司认为鉴定结论依据不足，申请重新鉴定，但没有提供证据来反驳该鉴定结论，故本院对其上诉请求不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6871.69元，由中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 邹 静审判员 汪险峰审判员 程志军二〇一九年七月十九日书记员 陈 娟