广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）粤01执复382号复议申请人（被申请人、申请执行人）：丘国源，男，1973年7月6日出生，汉族，住广州市番禺区。复议申请人（被申请人、申请执行人）：刘岳兰，女，1974年3月28日出生，汉族，住广州市越秀区。申请人、被执行人：广州市番禺南英房地产有限公司，住所地广州市番禺区市桥街光明北路**整幢（部位：**）。法定代表人：李伟红，总经理。委托诉讼代理人：吴晓嘉，广东均桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：周石文，广东均桓律师事务所律师。复议申请人丘国源、刘岳兰不服广东省广州市番禺区人民法院（下称番禺法院）（2019）粤0113执异3号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。番禺法院在执行（2015）穗番法石民初字第14号民事判决及（2015）穗中法民五终字第3158号民事判决一案过程中，以（2015）穗番法执字第4021号立案执行，并于2017年3月31日裁定中止执行。2018年5月25日，番禺法院恢复执行，案号为（2018）粤0113执恢395号。在执行过程中，番禺法院向广州市番禺南英房地产有限公司（下称南英房地产公司）发出执行通知书，责令南英房地产公司在收到本通知之日起十日内，按番禺法院于2016年9月22日作出的（2015）穗番法执字第4021号通知书的要求履行义务。2018年12月6日，番禺法院向南英房地产公司发出（2018）粤0113执恢395号通知，通知南英房地产公司聘请具有相应工程施工资质的施工单位更换番禺区洛浦街沙溪大道380-400号（二期1栋2梯）1501房（下称涉案房屋）裂纹大理石地板砖，且由第三方监理单位对施工过程及工程质量进行监督、验收及保修，上述过程中产生的费用由南英房地产公司自行承担。逾期未履行的，番禺法院按代为履行费用人民币60万元，对南英房地产公司采取强制执行措施。南英房地产公司对此提出书面异议，请求撤销番禺法院于2018年12月6日作出的（2018）粤0113执恢395号《通知》。番禺法院查明：丘国源、刘岳兰诉南英房地产公司商品房买卖合同纠纷一案，番禺法院于2015年3月17日作出（2015）穗番法石民初字第14号民事判决书，番禺法院判决：一、南英房地产公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向丘国源、刘岳兰支付迟延交房的违约金20150元；二、南英房地产公司应于本判决发生法律效力之日起十日内按照《广州市商品房买卖合同（预售）》附件六所约定的装饰、设备标准对广州市番禺区洛浦街沙溪大道380-400号（二期1栋2梯）1501房进行修缮整改。南英房地产公司不服判决，向广州市中级人民法院提起上诉，2015年6月17日，广州市中级人民法院作出（2015）穗中法民五终字第3158号民事判决，驳回上诉，维持原判。2015年7月13日，丘国源、刘岳兰向番禺法院申请执行，案号（2015）穗番法执字第4021号。番禺法院于2017年3月31日以（2015）穗番法执字第4021号执行裁定书中止执行（2015）穗番法执字第4021号买卖合同纠纷一案。2018年5月25日，番禺法院决定恢复（2015）穗番法执字第4021号买卖合同纠纷一案的执行，案号（2018）粤0113执恢395号。2018年7月26日，番禺法院向南英房地产公司发出执行通知书，责令南英房地产公司在收到本通知之日起十日内，按番禺法院于2016年9月22日作出的（2015）穗番法执字第4021号通知书的要求履行义务。之后，南英房地产公司委托广州顶雕装饰工程有限公司（下称顶雕公司）更换大理石地板砖。2018年9月15日，顶雕公司出具《时代外滩1栋-2-1501地面石材更换施工方案》，方案预计总工期34天，费用122165.72元。2018年10月7日，南英房地产公司向番禺法院申请，请求：1．请求准许南英房地产公司委托顶雕公司履行（2015）穗番法石民初字第14号民事判决确定的更换涉案房屋中有裂纹的大理石地板砖这一行为义务；2.如丘国源、刘岳兰拒不配合顶雕公司更换大理石地板砖的，请求法院指定代履行人，或由丘国源、刘岳兰代为履行前项所述行为义务，南英房地产公司自愿承担有关履行费用，但以139165.72元为限。2018年12月6日，番禺法院向南英房地产公司发出（2018）粤0113执恢395号通知，通知南英房地产公司于收到本通知之日起十日内，聘请具有相应工程施工资质的施工单位更换涉案房屋裂纹大理石地板砖，且由第三方监理单位对施工过程及工程质量进行监督、验收及保修，上述过程中产生的费用由南英房地产公司自行承担。逾期未履行的，番禺法院按代为履行费用人民币60万元，对南英房地产公司采取强制执行措施。番禺法院另查明，顶雕公司是有限责任公司，资质等级为施工乙级，经营范围为限承担1500万元以内室内装饰工程专项施工。南英房地产公司为证明其主张提交以下证据：证据1.（2018）粤0113执恢395号《通知》；证据2.（2015）穗番法石民初字第14号民事判决书；证据3.（2015）穗番法执字第4021号《通知》；证据4.申请书；证据5.《时代外滩1栋-2-1501地面石材更换施工方案》；证据6.顶雕公司营业执照；证据7.《室内装饰企业资质等级证书》。番禺法院认为，丘国源、刘岳兰诉南英房地产公司商品房买卖合同纠纷一案的（2015）穗番法石民初字第14号民事判决和（2015）穗中法民五终字第3158号民事判决已经发生法律效力，南英房地产公司应在规定时间内按照《广州市商品房买卖合同（预售）》附件六所约定的装饰、设备标准对广州市番禺区洛浦街沙溪大道380-400号（二期1栋2梯）1501房进行修缮整改。本案南英房地产公司在丘国源、刘岳兰申请执行后，委托顶雕公司更换大理石地板砖，该公司出具《时代外滩1栋-2-1501地面石材更换施工方案》，方案预计总工期34天，费用122165.72元。丘国源、刘岳兰认为南英房地产公司在未提交有资质施工单位、监理单位的委托合同、没有合理施工方案、方案没有审批流程，南英房地产公司未提交保修方案及施工方案没有征求其同意的前提下，强行要求进场施工，违反生效法律文书及施工流程，对于南英房地产公司的强行施工行为理应拒绝进场施工。之后，南英房地产公司向番禺法院申请请求准许南英房地产公司委托顶雕公司履行（2015）穗番法石民初字第14号民事判决确定的更换涉案房屋中有裂纹的大理石地板砖这一行为义务等，未获批准。番禺法院于2018年12月6日向南英房地产公司发出执行通知要求南英房地产公司履行判决确定的义务。逾期未履行的，番禺法院按代为履行费用人民币60万元，对南英房地产公司采取强制执行措施。南英房地产公司对代为履行费用人民币60万元有异议。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零三的规定，番禺法院可以选定代履行人，法律、行政法规对履行该行为义务有资格限制的，应当从有资格的人中选定，必要时，可以通过招标的方式确定代履行人。因此，《通知》要求南英房地产公司聘请具有相应工程施工资质的施工单位代为履行，并无不妥。关于南英房地产公司如逾期未履行的，番禺法院按代为履行费用人民币60万元，对南英房地产公司采取强制执行措施，因代为履行费用人民币60万元，并未经合法评估，因此，《通知》确定的代为履行费用人民币60万元没有合法依据。南英房地产公司申请有理，番禺法院予以支持。本案执行应按《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零三条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第60条的规定采取相应措施执行。番禺法院依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，作出如下裁定：撤销番禺法院（2018）粤0113执恢395号执行通知，本案按（2015）穗番法石民初字第14号民事判决书和（2015）穗中法民五终字第3158号民事判决书继续执行。丘国源、刘岳兰向本院申请复议称：一、南英房地产公司未履行义务，番禺法院未对其采取强制措施，侵害丘国源、刘岳兰法人合法权益。1．根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十条第六款的规定，番禺法院虽作出（2018）粤0113执恢395号文，但并无执行行动。2．根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十六条的规定，本案长达一年未执行，丘国源、刘岳兰可以向上级法院申请执行。3．（2018）粤0113执恢395号通知内施工完成时间私自更改，不按生效法律文书强制执行，给南英房地产公司提供拖延执行的机会。二、（2019）粤0113执异3号裁定书未裁定丘国源、刘岳兰提交的异议申请内容，认定的部分事实错误，引用的法律条文错误，裁定不符合法律规定。1．根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题解释》第三条的规定，丘国源、刘岳兰已在法定时间内提交执行异议申请书，法院应当对该异议进行审查。2．番禺法院没有查明南英房地产公司已委托施工的事实，属事实认定错误。3．番禺法院引用法律条文错误，并采用代履行的第三方施工方案于生效文书相违背，且不利于执行。三、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题解释》第十条的规定，番禺法院发出的（2018）粤0113执恢395号执行裁定书终结本案执行程序不合法。四、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零七条的规定，南英房地产公司长达一年未按生效法律文书执行，丘国源、刘岳兰要求南英房地产公司赔偿延迟履行费用10万元。据此，丘国源、刘岳兰复议请求：1.依法纠正番禺法院执行法官长达一年多来不依法对南英房地产公司采取强制执行措施的违法行为，并申请本案由广州市中级人民法院提级执行；2.依法撤销番禺法院（2019）粤0113执异3号裁定书；3.依法撤销番禺法院2019年2月19日作出的（2018）粤0113执恢395号执行裁定书，恢复本案执行程序；4.要求南英房地产公司赔偿丘国源、刘岳兰延迟履行金10万元。对番禺法院查明的事实，本院经审查予以确认。本院认为，关于番禺法院在2018年12月6日向南英房地产公司发出的（2018）粤0113执恢395号通知的执行行为是否合法的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零三条的规定，被执行人不履行生效法律文书确定的行为义务，该义务可由他人完成的，人民法院可以选定代履行人；法律、行政法规对履行该行为义务有资格限制的，应当从有资格的人中选定。必要时，可以通过招标的方式确定代履行人。根据上述法律规定，番禺法院要求南英房地产公司聘请具有相应工程施工资质的施工单位代为履行生效法律文书确定的行为义务并无不当。但因该通知同时写明逾期不履行则按照代为履行费用60万元对南英房地产公司采取强制执行措施，因该代为履行费用并非执行依据所明确，亦未经合法评估，缺乏合法依据，故番禺法院裁定撤销（2018）粤0113执恢395号执行通知并无不当，本院予以维持。丘国源、刘岳兰复议请求撤销番禺法院（2019）粤0113执异3号执行裁定书，因理由不成立，本院不予采纳。至于丘国源、刘岳兰提出的申请本案由本院提级执行、撤销番禺法院（2018）粤0113执恢395号执行裁定书及要求南英房地产公司赔偿其延迟履行金10万元等请求，因上述请求并非针对番禺法院作出（2018）粤0113执恢395号执行通知的执行行为提出的，不属于本案的审理范围，本院依法不予审查。综上所述，番禺法院裁定撤销番禺法院（2018）粤0113执恢395号执行通知，本案按（2015）穗番法石民初字第14号民事判决书和（2015）穗中法民五终字第3158号民事判决书继续执行的处理正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（一）项的规定，裁定如下：驳回丘国源、刘岳兰的复议申请，维持广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113执异3号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  邹殷涛审判员  叶洁靖审判员  李小明二〇一九年七月四日书记员  梁安安