河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终2605号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住址地：漯河市郾城区黄河路**。主要负责人：陈清，总经理。委托诉讼代理人：陈星，员工。被上诉人（原审原告）：张明明，女，1991日1年3月15日出生，汉族，，住西平县被上诉人（原审原告）：孙力强，男，1982年2月26日出生，汉族，，住址同上系张明明之夫。被上诉人（原审被告）：张瑞凯，男，1990年3月5日出生，汉族，，住西平县被上诉人（原审被告）：张书凯，男，1993年3月1日出生，汉族，，住址同上上诉人天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司因与张明明、孙力强、张瑞凯、张书凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服西平县人民法院（2019）豫1721民初2001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司的委托诉讼代理人陈星、张明明、孙力强、张书凯到庭参加诉讼。张瑞凯经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司上诉请求：请求撤销西平县人民法院（2019）豫1721民初2001号民事判决，改判其公司不承担鉴定费700元及挂床多产生的费用50964.09元。事实与理由：1、鉴定费应当有侵权人承担，其公司不应当承担该费用；2、根据保险合同约定，应当扣除非医保用药部分的费用；3、张明明、孙力强存在挂床现象，应当扣除相应的费用。张明明、孙力强答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，建议驳回上诉，维持原判。张书凯答辩称：其不应当承担鉴定费，其他无意见。张明明、孙力强向一审法院起诉请求：请求判令张瑞凯、张书凯、天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司赔偿各项损失144344.95元（其中张明明29413.73元，孙力强114931.22元）。一审法院认定事实：2018年12月13日19时许，张瑞凯驾驶豫Ｌ×××**小客车由北向南行驶至西平盆尧镇于营村西十字路口时与由西向东孙力强驾驶的二轮电动车相撞，造成孙力强、张明明、孙奇祥受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经西平县公安局交通警察大队认定，张瑞凯负事故全部责任，孙力强、张明明、孙奇祥不负事故责任。事故发生后，张明明、孙力强被送往西平县人民医院住院治疗，孙力强住院107天，花费医疗费24818.64元。张明明住院88天，花费医疗费8542.69元。孙力强的伤情经驻马店圣洁法医临床司法鉴定所鉴定，结论为：孙力强目前因外伤致左侧第3-9肋骨骨折的伤残等级为十级。原告支付检查费983元、鉴定费700元。孙力强支付车辆维修费1000元，张瑞凯向张明明、孙力强垫付医疗费15760元。张瑞凯驾驶的豫Ｌ×××**小客车在天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司投保有交强险、商业第三者责任险且不计免赔（30万元），事故发生在保险期间。孙力强父亲孙保夫生于1956年8月20日，母亲高花妮生于1955年4月5日，孙保夫夫妇共生育两个子女。孙力强生育两个儿子，长子孙启瑞生于2011年2月11日，次子孙奇祥生于2012年7月7日。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应当依法承担赔偿责任。本案中，张瑞凯驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条第一款的规定是形成此事故的根本原因，应负此次事故的全部责任。西平县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，认定责任适当，予以采信。故张明明、孙力强要求张瑞凯承担赔偿责任，予以支持；由于张瑞凯所驾驶的豫Ｌ×××**小型轿车在天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司投保了交强险、商业第三者责任险（30万元），且事故发生在保险期间，故张明明、孙力强要求该天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在保险限额内承担赔偿责任，予以支持；张明明、孙力强要求张书凯承担赔偿责任，由于张书凯在本案中没有过错，故对张明明、孙力强的该项请求，不予支持。天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司辩称不承担鉴定费，不符合有关规定，不予采纳；又辩称对孙力强的伤残程度及医药费中非医保用药部分进行鉴定，但未在其承诺的期间及一审法院指定的期间提交鉴定申请，视为放弃鉴定。张明明的损失有：1、医疗费：8542.69元，有医院出具的发票为证，予以支持；2、住院伙食补助费：由于张明明受伤后在医院住院治疗88天，每天按50元予以计算，即50元/天×88天=4400元，应予支持；3、营养费：每天按20元予以计算，即20元/天×88天=1760元，应予支持；4、护理费：按照居民服务业年收入标准39522元/年计算，即39552元÷365天×88天×1人=9528.64元，予以支持；5、误工费：张明明系农村居民，应按照农林牧副渔业年平均工资标准40990元进行计算，即40990元÷365天×88天×1人=9882.4元；6、交通费：张明明住院治疗花费交通费是必然的，根据张明明住院的地点、距家的远近及住院的天数，支持20元/天×88天=1760元，按张明明主张的500元予以支持。以上损失共计34613.73元。孙力强的损失有：1、医疗费：24818.64元，检查费：983元，有医院出具的发票为证，予以支持；2、住院伙食补助费：由于孙力强受伤后在医院住院治疗107天，每天按50元予以计算，即50元/天×107天=5350元，应予支持；3、营养费：每天按20元予以计算，即20元/天×107天=2140元，应予支持；4、护理费：按照居民服务业年收入标准39522元/年计算，即39552元÷365天×107天×1人=11585.9元，予以支持；5、误工费：孙力强系农村居民，应按照农林牧副渔业年平均工资标准40990元计算至定残前一日，即40990元÷365天×125天=14037.67元；6、残疾赔偿金：孙力强户口性质为农村居民，应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入13830.74元/年标准计算，即13830.74元/年×20年×10%=27661.48元；被扶养人孙保夫：生于1956年8月20日，发生事故时，已经年满62周岁，应计算18年，即10392.01元/年×18年×10%÷2人=9352.81元；被扶养人高花妮：生于1955年4月5日，发生事故时，已经年满63周岁，应计算17年，即10392.01元/年×17年×10%÷2人=8833.21元，按孙力强主张的8313.61元予以支持；被扶养人孙启瑞：生于2011年2月11日，发生事故时，已经年满7周岁，应计算11年，即10392.01元/年×11年×10%÷2人=5715.61元，按孙力强主张的5196.01元予以支持；被扶养人孙奇祥：生于2012年7月7日，发生事故时，已经年满6周岁，应计算12年，即10392.01元/年×12年×10%÷2人=6235.21元予以支持。计入残疾赔偿金；7、精神损害抚慰金：酌定支持5000元；8、财产损失：1000元，有修车清单和修车票据为证，应予支持；9、交通费：孙力强住院治疗花费交通费是必然的，根据孙力强住院的地点、距家的远近及住院的天数，支持20元/天×107天=2140元，按孙力强主张的800元予以支持；10、鉴定费：700元，有鉴定机构出具的票据为证，应予支持。以上损失共计123174.33元，加上张明明的损失34613.73元，合计157788.06元。由天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿给张明明、孙力强。减去张瑞凯向张明明、孙力强垫支的15760元，该保险公司应向张明明、孙力强赔偿142028.06元，返还张瑞凯15760元。由于张瑞凯还应承担案件受理费3905元，故天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司实际赔偿张明明、孙力强各项损失142028.06元+3905元=145933.06元，返还张瑞凯15760元-3905元=11855元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后五日内赔偿张明明、孙力强各项损失共计145933.06元；二、天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后五日内返还张瑞凯11855元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3905元，由张瑞凯承担。二审期间，天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司提交录像资料，拟证明其公司工作人员到医院，多次发现张明明、孙力强没有在医院，存在挂床现象。张明明、孙力强质证称，该录像的内容不属实，其受伤后在床上躺了一个多月，后来能活动后，张明明经常带其出去进行康复训练，其姐姐家离医院比较近，其也经常到其姐姐家吃饭。张书凯对录像资料无异议。二审审理查明，张明明于2018年12月13日入院治疗，2018年12月23日起已不再有住院护理记录及用药情况；孙力强于2018年12月13日入院治疗，2019年1月22日起已不再有用药情况此外，综合录像资料，可以认定张明明、孙力强存在挂床现象，张明明的住院时间应认定为10天，孙力强的住院时间应认定为40天。除上述事实外，本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，根据当事人上诉、答辩意见，本案二审争议的焦点是，1、一审判决天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司承担鉴定费用是否有法律依据；2、是否应当从赔偿数额中扣除非医保用药部分的费用；3、张明明、孙力强是否存在挂床现象，是否应当扣除相应的费用。关于争议焦点1，经查，鉴定费均属于《中华人民共和国保险费》第六十六条规定的因仲裁、诉讼而产生的由保险人承担的必要、合理的费用，一审判决天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司承担该费用符合法律规定；关于争议焦点2，经查，保险合同中关于扣除非医保用药部分的费用的约定属于减轻保险人责任的条款，天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司没有提供证据证明其公司已经尽到提示说明义务，该免责条款无效；关于争议焦点3，经查，张明明、孙力强存在挂床现象，应当将相应的费用从一审判决认定的赔偿数额中予以扣除。即张明明的损失为：1、医疗费：8542.69元；2、、住院伙食补助费50元/天×10天=500元3、营养费20元/天×10天=200元；4、护理费39552元÷365天×10天×1人=1083.62元；5、误工费40990元÷365天×10天×1人=1123.01元；6、交通费20元/天10天=200元，以上损失共计11649.32元。孙力强的损失有：1、医疗费：24818.64元，检查费：983元；2、、住院伙食补助费50元/天×40天=2000元3、营养费20元/天×40天=800元，应予支持；4、护理费39552元÷365天×40天×1人=4334.47元；5、误工费40990元÷365天×125天=14037.67元；6、残疾赔偿金13830.74元/年×20年×10%=27661.48元；被扶养人的生活费分别为：孙保夫10392.01元/年×18年×10%÷2人=9352.81元；高花妮的费用8313.61元；孙启瑞5196.01元；孙奇祥10392.01元/年×12年×10%÷2人=6235.21元；7、精神损害抚慰金酌定5000元；8、财产损失1000元；9、交通费20元/天×40天=800元；10、鉴定费：700元。以上损失共计111232.90元，加上张明明的损失11649.32元，合计122882.22元。由天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿给张明明、孙力强。减去张瑞凯向张明明、孙力强垫支的15760元，该保险公司应向张明明、孙力强赔偿107122.22元，返还张瑞凯15760元。由于张瑞凯还应承担案件受理费3905元，故天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司实际赔偿张明明、孙力强各项损失142028.06元+3905元=110217.22元，返还张瑞凯15760元-3905元=11855元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持西平县人民法院（2019）豫1721民初2001号民事判决第二项；二、撤销西平县人民法院（2019）豫1721民初2001号民事判决第二项；三、上诉人天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司在本判决生效之日起五日内赔偿被上诉人张明明、孙力强各项经济损失共计110217.22元；四、驳回被上诉人张明明、孙力强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3905元，由被上诉人张瑞凯负担；二审案件受理费1092元，由上诉人天安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担392元，由被上诉人张明明、孙力强负担700元。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  杨振松审判员  袁玉慧二〇一九年七月二十五日书记员  连 栗