内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1219号   上诉人（原审原告）：包头市天恒贸易有限责任公司，住所地：内蒙古包头市青山区振华小区**。   法定代表人：邹志鸿，该公司总经理。   委托诉讼代理人：杜华，内蒙古瑞安律师事务所律师。   委托诉讼代理人：金向红，内蒙古瑞安律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：侯永官，男，1965年2月26日出生，汉族，内蒙古一机集团综企有限责任公司职工，现住内蒙古包头市青山区。   委托诉讼代理人：马丽娜，内蒙古圣凯达律师事务所律师。   委托诉讼代理人：庞雅雯，内蒙古圣凯达律师事务所律师。   上诉人包头市天恒贸易有限责任公司因与被上诉人侯永官劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院作出的（2018）内0204民初3244号号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   包头市天恒贸易有限责任公司上诉请求：1.依法撤销（2018）内0204民初3244号民事判决并依法改判，支持上诉人的全部诉讼请求；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院参照司法鉴定意见书认定侯永官左眼伤残程度为九级采信证据不当，系事实不清。（2018）临鉴字第017号司法鉴定意见书中认定被上诉人“外伤性瞳孔散大”缺乏客观依据，鉴定结论不客观、不真实。被上诉人在包头市眼科医院的病历、包头市朝聚眼科医院的二次住院病历中没有“外伤性瞳孔散大”的诊断，鉴定意见没有依据，且记载侯永官“左瞳孔散大变形、余眼科未查”，在没有审查眼科的其他事项情况下不能确认被上诉人左瞳孔散大变形的伤情客观存在或与2016年6月10日的工伤事故有关。一审期间上诉人已就以上问题提出鉴定结论依据不足的异议，但一审法院未予采信。上诉人提供的体检报告等相关证据足以证明被上诉人的损伤不构成伤残，2016年6月10日侯永官受伤，2017年8月侯永官在未与上诉人解除劳动合同的情况下即到内蒙古一机集团综企有限责任公司工作至今，该公司每年定期对职工进行体检，2017年、2018年被上诉人的体检报告能够证实其左眼、右眼视力均为1.0，视力正常，不存在视力低下或其他损害后果，达不到伤残等级标准，符合综企公司入职标准，与司法鉴定意见书记载的侯永官视力右0.5、左0.3的视力情况明显不相符。故司法鉴定意见书认定被上诉人构成九级伤残缺乏基本事实依据，一审法院支持被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及鉴定费缺乏事实依据。综上，请求二审法院查明事实，公正裁决。   侯永官辩称：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。   包头市天恒贸易有限责任公司向一审法院诉称：1、请求判令原告不支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等共计176544元；2、诉讼费、诉讼阶段鉴定费用由被告承担。   一审法院查明的事实：2016年5月9日，侯永官入职包头市天恒贸易有限责任公司，月工资4280元。2016年6月10日，侯永官在包头市天恒贸易有限责任公司车间操作风镐时打伤眼睛，经包头市眼科医院诊断为左眼眼球钝挫伤、左眼结膜裂伤。包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官住院治疗费2455.87元。2017年3月8日至3月15日，侯永官在包头市朝聚眼科医院接受眼部治疗，经诊断为左眼外伤性白内障、左眼晶体半脱位、左眼黄斑病变、右眼老年性白内障、右眼翼状胬肉、双眼玻璃体浑浊、双眼干眼症、左眼玻璃体后脱离、双眼屈光不正，侯永官支付住院治疗费12508.98元。2017年3月24日至4月3日，侯永官在包头市朝聚眼科医院继续接受眼部治疗，经诊断为左眼继发性青光眼、左眼玻璃体疝、左眼人工晶体眼、左眼黄斑病变、右眼老年性白内障、右眼翼状胬肉、双眼玻璃体浑浊、左眼结膜瘢痕、左眼角膜瘢痕，侯永官支付住院治疗费2842.40元。期间，包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官治疗费及生活费24000元。侯永官就包头市朝聚眼科医院接受两次治疗花费医疗费15351.38元，通过农村医疗保险报销医疗费5251.53元。2017年6月8日，侯永官向青山区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2017年10月30日，包头市劳动能力鉴定委员会做出包劳因果鉴字[2017]7号疾病与工伤因果关系鉴定结论通知书，经鉴定侯永官左眼继发性青光眼、视神经萎缩，与工伤事故存在因果关系。期间，侯永官在包头医学院第一附属医院接受工伤因果关系鉴定检查支付检查费969元。2018年1月3日青山区人力资源和社会保障局对侯永官眼部事故做出工伤认定。2018年3月20日，包头市劳动能力鉴定委员会对侯永官工伤认定的损害部位进行伤情鉴定，鉴定结论为八级二十七条，属于部分丧失劳动能力，无护理等级，侯永官支付工伤伤情鉴定检查费759元。2018年5月，侯永官就此次工伤事故向青山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁。青山区劳动人事争议仲裁院于2018年7月11日做出仲裁裁决：“一、申请人侯永官与被申请人包头市天恒贸易有限责任公司解除劳动关系；二、被申请人包头市天恒贸易有限责任公司一次性支付申请人侯永官一次性伤残补助金47080元；三、被申请人包头市天恒贸易有限责任公司一次性支付申请人侯永官一次性工伤医疗补助金64532元；四、被申请人包头市天恒贸易有限责任公司一次性支付申请人侯永官一次性伤残就业补助金64532元；五、被申请人包头市天恒贸易有限责任公司一次性支付申请人侯永官停工留薪期工资18400元；六、被申请人包头市天恒贸易有限责任公司一次性支付申请人侯永官住院伙食补助费405元；七、被申请人包头市天恒贸易有限责任公司一次性支付申请人侯永官劳动能力鉴定费400元；八、驳回申请人侯永官的其他仲裁请求。”包头市天恒贸易有限责任公司不服该仲裁裁决书，向包头市青山区人民法院提起民事诉讼，并对侯永官的工伤伤情向该院提出重新鉴定申请。该院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所对侯永官的伤情重新鉴定，包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2019年1月13日做出包蒙中医院司法鉴定所[2018]临鉴字第017号司法鉴定意见书，侯永官的伤残等级为九级。   侯永官离职前的月平均工资为4280元。包头市天恒贸易有限责任公司在侯永官工作期间未为其缴纳工伤保险。   包头市2015年度职工月平均工资为4964元。   一审法院认为，侯永官在包头市天恒贸易有限责任公司工作期间，未享受到相应的工伤保险待遇，侯永官要求解除与包头市天恒贸易有限责任公司的劳动关系，应当予以支持；侯永官在工作期间因公身体受到伤害被认定为工伤，参照包头市蒙医中医医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定侯永官左眼伤残程度为九级。根据《中华人民共和国工伤保险条例》《及内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》的相关规定，侯永官应享受相应的工伤保险待遇。关于侯永官停工留薪期的工资，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；工伤职工在停工留薪期内的，用人单位不得解除劳动、聘用合同或劳动关系”。又根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类项目》“S05.3眼撕裂伤和破裂，不伴有眼内组织脱出或缺失，停工留薪期不稳定1个月，恢复期4个月”的规定，包头市天恒贸易有限责任公司应支付侯永官停工留薪期工资5×4280元=21400元；根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金,标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20%。由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金,标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月；又根据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官一次性的伤残补助金9×4280元=38520元；一次性工伤医疗补助金10×4964=49640元和一次性伤残就业补助金10×4964=49640元。根据包头市人力资源和社会保障局2012年下发的《关于工伤职工享受有关工伤保险待遇标准的通知》（包人社办字[2012]7号）规定，工伤职工在本市辖区内住院治疗工伤的伙食补助标准为每人每天15元，侯永官三次住院共计27天，包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官伙食补助费15元×27天=405元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）……；（九）劳动能力鉴定费。”之规定，包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官劳动能力鉴定费400元。另，侯永官在劳动仲裁期间因工伤认定支付的工伤因果关系检查费及工伤伤情检查费共计1728元，应由包头市天恒贸易有限责任公司负担。侯永官结束治疗后，通过农村医疗保险报销医疗费5251.53元，应从包头市天恒贸易有限责任公司应负担的各项赔偿费用中核减。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条、第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，判决：一、解除包头市天恒贸易有限责任公司与侯永官的劳动关系；二、包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官停工留薪期工资21400元；三、包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官一次性的伤残补助金38520元；四、包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官一次性工伤医疗补助金49640元；五、包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官一次性伤残就业补助金49640元；六、包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官住院伙食补助费405元；七、包头市天恒贸易有限责任公司支付侯永官工伤因果关系检查费及工伤伤情检查费1728元；八、驳回包头市天恒贸易有限责任公司的诉讼请求。上述二至七项共计161333元，侯永官实际花费医疗费10099.85元（15351.38元-5251.53元），包头市天恒贸易有限责任公司已支付侯永官医疗费及其他费用24000元，应予以核减。包头市天恒贸易有限责任公司应赔偿侯永官各项费用总计147432.85元，于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由包头市天恒贸易有限责任公司负担。   二审中，当事人没有提交新证据。经本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，应当予以确认。   本院认为，本案的焦点是包头市蒙医中医院司法鉴定所司法鉴定意见书认定被上诉人构成九级伤残是否正确，上诉人包头市天恒贸易有限责任公司应否向被上诉人侯永官支付人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及鉴定费等费用。经查，侯永官与包头市天恒贸易有限责任公司于2016年5月9日建立劳动关系，未签订劳动合同，未缴纳工伤保险。2016年6月10日侯永官在工作中受伤，先后三次住院医治，期间，包头市天恒贸易有限责任公司支付治疗费及生活费24000元。由以上事实可认定侯永官的伤情与其在工作中受伤有直接关系，包头市天恒贸易有限责任公司对此亦知情。在诉讼过程中，包头市天恒贸易有限责任公司向一审法院提供了2017年9月27日、2018年6月22日共2份《一机医院体格健康检查表》，并提出伤残鉴定申请，经一审法院依法委托有鉴定资质的司法鉴定机构进行鉴定，作出侯永官伤残等级为九级的鉴定意见。包蒙中医院司法鉴定所[2018]临鉴字017号《司法鉴定意见书》依据的鉴定资料包括侯永官历次住院病历及内蒙古一机医院体格健康检查表，并对侯永官粗测主观视力进行分析作出结论，经审查，委托鉴定的程序合法，结论真实有效，应当作为认定侯永官伤残等级的客观证据予以采信。根据《工伤保险条例》的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，包头市天恒贸易有限责任公司未履行为侯永官缴纳工伤保险的法定义务，致侯永官受工伤后无法享受工伤待遇，应承担相应的赔偿责任，故侯永官主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金及鉴定费于法有据，应予支持。上诉人包头市天恒贸易有限责任公司提出“侯永官的两次住院病历中没有‘外伤性瞳孔散大’的诊断，鉴定意见没有依据，在没有审查眼科的其他事项情况下不能确认被上诉人左瞳孔散大变形的伤情客观存在或与2016年6月10日的工伤事故有关”的上诉理由，与鉴定意见参考的包头市眼科医院住院病历记载“瞳孔圆，直径约5mm，对光反射迟钝”和包头市朝聚眼科医院住院病历记载“瞳孔不圆，梅花状，直径约3.5mm，对光反射迟钝”“瞳孔圆，直径约5mm，对光反射消失”等内容不相符，且未能举证证明侯永官在包头市蒙医中医医院司法鉴定所对其进行体格检查前眼部有过与包头市天恒贸易有限责任公司无关的其他外伤或病变导致其视力下降，应当承担举证不能的法律后果，故上诉人的上诉请求和理由不能成立。综上所述，包头市天恒贸易有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由包头市天恒贸易有限责任公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 牛惠卿   审判员 孙彩霞   审判员 韩 楚     二〇一九年七月二十六日   书记员 刘 冰   附：本判决所援引主要法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。