湖北省荆门市掇刀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0804民初185号 原告：钟成华。 委托诉讼代理人（特别授权）：王军。 被告：黄金贵。 委托诉讼代理人（特别授权）：赵凌云。 被告：荆门市麻城运输有限公司。 法定代表人：鲁广毓。 被告：中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司。 负责人：张大明。 委托诉讼代理人（特别授权）：徐旭。 原告钟成华与被告黄金贵、荆门市麻城运输有限公司（以下简称“麻城运输公司”）、中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司（以下简称“财保掇刀支公司”）机动车交通事故责任纠纷及保险合同纠纷一案，本院于2019年1月17日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告财保掇刀支公司于2019年1月31日申请重新鉴定，2019年6月14日撤回重新鉴定申请。原告钟成华的委托诉讼代理人王军，被告黄金贵的委托诉讼代理人赵凌云、被告麻城运输公司法定代表人鲁广毓、被告财保掇刀支公司委托诉讼代理人徐旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟成华向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告黄金贵、荆门市麻城运输有限公司赔偿原告各项经济损失1182364.9元，被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司在保险赔付限额内直接向原告赔偿；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年1月16日14时43分，被告黄金贵驾驶车沿杨村港由南向北行驶，行驶与福耀二路交汇路口时行至路左，与沿福耀二路由西向东行驶的由原告钟成华驾驶摩托车相撞，致原告受伤，车辆受损。经荆门市公安局交通警察支队掇刀大队认定，黄金贵负事故主要责任，钟成华负事故次要责任。事发后原告被送往荆门市第一人民医院治疗。现经今宋司法鉴定，构成8级伤残，赔偿指数为34%，护理依赖程度为大部分护理依赖。经荆门市精神卫生中心法医精神病司法鉴定所司法鉴定为八级，经荆门市宏权价格鉴定评估有限公司评定评估三轮载货摩托车损失为11255元。经查，车属被告荆门市麻城运输有限公司所有，被告荆门市麻城运输有限公司应与被告黄金贵共同承担侵权责任，车在被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司投保了交强险和商业三者险，被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司应在保险限额内直接向原告赔付。因原告未获赔偿，特起诉至法院，望法院支持原告诉请。 被告黄金贵辩称，放弃答辩期和举证期。对事故的事实和责任认定无异议，肇事车辆投保交强险及商业险，应当由保险公司承担赔偿责任，我垫付原告40000元，要求在本案中一并处理。 被告麻城运输公司辩称，放弃答辩期和举证期。肇事车辆投保了交强险及商业险，应当由保险公司承担赔偿责任。 被告财保掇刀支公司辩称，放弃答辩期和举证期。对事故的事实和责任认定无异议；被告保险公司同意在核实驾驶人驾驶证、行驶证、从业资格证、道路运输证合法有效的情况下对原告合理损失在保险限额内予以赔偿；原告诉请部分金额过高，待质证时具体说明；我公司垫付1万元，应予核减，我公司不承担非医保用药、诉讼费、鉴定费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告财保掇刀支公司对原告提交的医疗费用票据、增值税发票以及营业执照副本复印件的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。 对有争议的证据，本院认定如下：1、关于原告提交的荆门今宋法医司法鉴定所司法鉴定意见书、荆门市精神卫生中心法医精神病司法鉴定所鉴定意见书、交通事故车物损失价格评估报告书。被告财保掇刀支公司自愿撤回了重新鉴定的申请，视为被告财保掇刀支公司对上述证据没有异议。故对上述证据，本院予以采信。2、关于原告提交的租赁合同、社区居委会出具的证明、老张涂料厂证明。结合被告财保掇刀支公司无异议的营业执照综合分析，原告自2015年3月至2017年1月从事涂料加工，2017年2月至本案交通事故发生从事建筑材料的销售工作，间断时间仅仅不到一个月，不应视为从业时间的中断。该组证据能够证明原告主张的证明目的，本院予以采信。3、关于原告提交的驾驶证、行驶证、从业资格证、道路运输证。经本院核实被告提供的原件，均合法、真实、有效，本院予以采信。4、关于被告财保掇刀支公司提交的投保单及投保人申明。《保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”。本案中，被告财保掇刀支公司提供的上述证据上并没有保险代办人的签名，仅只有投保人印章，不能认定其已履行了提示和明确说明义务。被告财保掇刀支公司也未明确解释按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用即是非医保用药不予理赔，将商业三者险合同条款“按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”解释为非医保用药不予理赔，不产生法律效力。保险合同只是对保险人与投保人之间的约定，其对交通事故中的被侵权人并无约束力。交通事故中的受害人在就医期间大都系被动接受救治，无从选择治疗方案及用药。故对其主张的证明目的不予采信。 对于各方没有争议的事故经过、事故责任认定、重型货车实际所有人为案外人赵凌云、挂靠在被告麻城运输公司经营、被告黄金贵系案外人赵凌云雇请的驾驶员、被告财保掇刀支公司承保重型货车的交强险和不计算免赔率的限额100万元商业第三者责任险、事故发生在承保期限内、原告伤后共计住院治疗102天、支付医疗费用254458.9元、伤残程度为八级、赔偿指数34%、后续治疗费5000元、误工期为180日、护理依赖程度为大部分护理依赖、车物损失11255元、支付鉴定费6660元；原告钟成华的父亲钟光富、母亲张德英共生育子女3人，被告黄金贵已经赔偿原告经济损失4万元、被告财保掇刀支公司已经为原告垫付住院医药费1万元等事实，本院予以确认。 就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：原告钟成华事故发生时系个体工商户，在团林铺镇荆沙大道租赁门面经营白水泥、腻子粉零售，此前自2015年3月在荆门市掇刀区老张涂料厂务工。湖北省2018年城镇居民年人均可支配收入为31889元，全社会分行业批发零售业年平均工资收入为41302元、居民服务业年平均工资收入为35214元、城镇居民年人均消费性支出为21276元。《荆门市财政局关于转发〈湖北省省级国家机关、事业单位工作人员差旅费管理办法〉的通知》第十七条第二款规定，省内出差的，伙食补助费为每人每天100元。 本院认为，2018年3月13日荆门市公安局交通警察支队掇刀大队作出的《道路交通事故认定书》并无不当，本院予以采纳，即原告钟成华承担本案交通事故30%的民事责任，被告黄金贵承担的本案交通事故70%的民事责任。被告黄金贵系案外人赵凌云雇请的驾驶员，事故发生是在执行职务过程中，且重型货车在被告财保掇刀支公司承保了重型货车的交强险和不计算免赔率的限额100万元商业第三者责任险。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院》第十六条的规定，被告财保掇刀支公司应在上述保险限额内对被告黄金贵承担的本案交通事故70%的民事责任承担赔偿义务。 就原告钟成华主张的各项损失，本院认定如下： 1、医疗费：经核对医药费票据和本院认定的证据和事实，均属于原告钟成华因本次交通事故受伤而支付的必要的费用，本院予以确认。即为254458.9元。 2、后续治疗费：依据法医鉴定认定，后续治疗费为5000元，本院予以确认。 3、住院伙食补助费：原告主张没有超出法律规定，即为5100元(50元/天×102天)，本院予以确认。 4、营养费：比照住院伙食补助费标准计算住院期间的符合情理。即为5100元（50元/天×102天），本院予以确认。 5、护理费：原告主张的住院期间的护理费参照居民服务业标准计算住院期间的被告均无异议，本院予以支持，即为9843元(35214元/年×102天)；原告主张住院期间因雇请护工所支付的费用，没有医嘱佐证，本院不予支持；原告主张的后期护理费用，应根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，并根据其护理依赖程度确定护理级别。本院认为，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》的规定，护理依赖指伤、病致残者因生活不能自理需依赖他人护理者。生活自理范围主要包括下列五项：（1）进食；（2）、翻身；（3）大、小便；（4）穿衣、洗漱；（5）自我移动。护理依赖的程度分三级：（1）完全护理依赖指生活不能自理，上述五项均需护理者。（2）大部分护理依赖指生活大部分不能自理，上述五项中三项需要护理者。（3）部分护理依赖指部分生活不能自理，上述五项中一项需要护理者。构成护理依赖的护理费赔偿，应根据护理依赖程度来确定，本案原告构成大部分护理依赖，结合原告的年龄、健康状况，参考生活自理的范围，本院酌定为被告赔偿80%的护理费用，原告每年的护理依赖费用应为3969.3元（35214元/年×80%）；关于护理期限，定残后的护理费从法理上讲属于将来发生的财产损失，即随着护理的延续而产生的损失。结合原告的年龄、健康状况，本院酌定被告自原告钟成华定残之日起暂行赔偿七年的残后护理费，即为197198.4元（35214元/年×80%×7年）。七年期满后，原告钟成华可根据其年龄、健康状况，依法另行主张权利。 6、误工费：依据本院认定的证据和事实，原告提供的证据能证明其主张，其主张亦符合法律规定，本院予以确认。即为20367元（41302元/年×180天）。 7、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：依据本院认定的证据和事实，原告主张的残疾赔偿金按照城镇标准计算，被扶养人生活费按照城镇居民人均消费性支出标准计算。即为残疾赔偿金216845.2元（31889元/年×20年×34%），被扶养人生活费45814.3（父亲21276元/年×9年÷3人×34%=21701.5元，母亲21276元/年×10年÷3人×34%=24112.8元）合计262659.5元。 8、鉴定费：依据《保险法》第六十四条的规定，该费用属于必要支付的费用，本院予以确认。即为6660元。 9、财产损失：本案中被告财保掇刀支公司并未举证证明原告受损车辆的残值被原告占有，故对被告财保掇刀支公司的扣减残值的抗辩意见，本院不予支持。原告的财产损失为11255元，本院予以支持。 10、交通费：原告因本次交通事故受伤，其家属前往护理和原告住院治疗必然会产生交通费用，故本院酌定原告交通费损失为1000元。 11、精神抚慰金：依据荆门市精神卫生中心法医精神病司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》：原告钟成华在本次事故中因颅脑损伤，导致其智能障碍、与日常生活有关的活动能力重度受限，不能从事任何劳动及胜任以前的工作，与周围无任何接触交流，社会功能受损明显，原告构成精神伤残八级，理应得到抚慰。参照本地生活水平和本案当事人的过错程度，本院酌定支持10000元。超出部分，本院不予支持。 综上所述，原告钟成华的各项损失合计788641.8元，由被告财保掇刀支公司在其承保的重型货车交强险限额内赔偿原告钟成华122000元，在其承保的商业第三者责任险限额内赔偿原告钟成华466649.3元［（788641.8元-122000元）×70%］。被告财保掇刀支公司共计应赔偿原告钟成华588649.3元，扣减被告黄金贵垫付的医疗费用4万元和被告财报掇刀支公司垫付的医疗费1万元后，被告财保掇刀支公司还应赔偿原告钟成华538649.3元。 关于被告财保掇刀支公司不承担鉴定费、案件受理费的抗辩意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，鉴定费、案件受理费属于所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担，故对被告财保掇刀支公司的该抗辩意见，本院不予支持。 关于被告黄金贵要求其垫付医疗费4万元在本案中一并处理的抗辩意见，该费用已经从被告财保掇刀支公司应赔偿原告钟成华的款项中扣减，被告黄金贵可径行向被告财保掇刀支公司主张权利。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业第三者责任保险限额内赔偿原告钟成华各项损失538649.3元； 二、驳回原告钟成华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15440元，减半收取7720元。由原告钟成华负担3220元，由被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司负担4500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。 审 判 员 杨小瑜 二〇一九年七月三日 书记员代 金 玉 附1：本案证据目录 原告钟成华提交的证据和证明目的如下： A1、原告身份证复印件1份，证明原告的身份情况。 A2、道路交通事故认定书1份，证明被告在此次交通事故中承担主要责任，原告承担次要责任; A3、住院病历，证明原告于2018年1月16日因交通事故在荆门市第一人民医院住院治疗56天，于2018年3月13日转神经外科住院治疗26天，2018年8月2日在神经外科住院治疗20天的事实； A4、住院收费票据，证明原告在荆门市第一人民医院住院花费245883.80元，门诊费478.24元，化学药品、抗菌敷料费用7857元的事实; A5、荆门今宋法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告伤残程度为八级，赔偿指数为34%，后期治疗费用为5000元，误工期为180天，护理依赖程度为大部分护理依赖； A6、荆门市精神卫生中心法医精神病司法鉴定所鉴定意见书，证明原告颅脑损伤所致智能损害，伤残评定为八级的事实； A7、评定报告书,证明原告驾驶的鄂H85260号宗申牌正三轮载货摩托车损失总金额为11255元； A8、住院收费票据、增值税发票，证明今宋法医鉴定费为3500元、精神鉴定费为2600元，农权价格鉴定评估费560元； A9、营业执照、门面租赁合同、证明2份，证明原告于2015年-2017年在掇刀区老张涂料厂工作，2017年在团林集镇育才路团林村委会西边租门面，并在团林居委会有网格登记、并启用荆门市掇刀区老张涂料厂的营业执照； A10、陈集村村民委员会证明1份，证明原告的父母身份情况； A11、驾驶证、行车证复印件1份，证明被告黄金贵驾驶的鄂H19763号车所有人为荆门市麻城运输有限公司； A12、保单2份，证明被告在该保险公司投保了交强险及限额为100万元的商业险，保险期间均为2017年7月15日至2018年7月14日。 被告财保掇刀支公司提交的证据和证明目的如下：投保单及投保人申明，证明相关的保险条款及免责条款已经送达给投保人，我公司已尽明确告知义务，我公司不承担非医保用药。 。 附2：本案适用法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： (一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 (二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称"交强险"）和第三者责任商业保险（以下简称"商业三者险"）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。