湖南省湘潭市雨湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0302民初1556号 原告：马新华，男，1963年9月13日出生，汉族，住湘潭县。 委托诉讼代理人：卢正德，男，1962年7月2日出生，汉族，住湘潭县。由湘潭县谭家山镇花塘村民委员会推荐。 委托诉讼代理人：黄常宗，湘潭市岳塘区正邦达法律服务所法律工作者。 被告：湘潭市湘运公共交通有限公司，住所地湘潭市雨湖区云塘街道建设北路**综合楼。 法定代表人：方建武，公司董事长。 委托诉讼代理人：郭璐，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：彭吴清，湖南湘君律师事务所律师。 原告马新华与被告湘潭市湘运公共交通有限公司（以下简称湘运公交公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月17日公开开庭进行了审理。原告马新华及其委托诉讼代理人黄常宗、被告湘运公交公司的委托诉讼代理人郭璐、彭吴清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告马新华向本院提出诉讼请求：1、被告支付2007年9月至今的违法解除劳动关系赔偿金126,500元；2、被告赔偿未购买失业保险导致原告不能享受失业保险待遇损失32,232元。立案后，原告马新华增加了要求被告退还以“安全保证金”为名收取的押金10,000元，并支付占用该项资金利息3,000元的诉讼请求。事实和理由：2007年9月，原告与湘潭县湘运公共交通有限公司建立劳动关系，从事116线公交车驾驶员工作，被告兼并116线公交车线路后，双方均未向原告支付经济补偿金，兼并后原告仍然驾驶湘运116线公交车。兼并后原告与被告签订了两次固定期限的劳动合同，在两次劳动合同期满后被告未与原告签订无固定期限劳动合同，双方形成事实上的劳动关系。2018年11月29日劳动合同期满后，原告继续工作一个多月，被告以合同期满为由违法解除原告劳动合同关系，解除劳动合同关系前原告月平均工资5,500元。被告在2017年8月前未替原告购买各项社会保险。原告于2019年4月9日申请劳动仲裁，湘潭市劳动人事争议仲裁委员会作出潭劳人仲案字【2019】第133号仲裁裁决书，该份裁决书认定事实不清、适用法律错误，明显偏袒用人单位，基本驳回原告全部诉讼请求。原告不服特诉至贵院，请求判如所请。理由如下： 一、被告在仲裁阶段辩称原、被告劳动合同已经终止，原告在2014年之前与湘潭县运输有限公司的劳动争议与被告无关，不符合本案实际情况，本案中原告的工作年限应当自2008年4月开始连续计算。仲裁庭审阶段，原告申请证人马某、李某出庭作证，结合原告在仲裁阶段提供的证据六《上岗证》（116线路）、湖南省客运车辆春运准驾证2008年湖南春运（湘潭县公安局交通警察大队核发），能够相互印证自2008年4月起，原告就一直在湘潭县湘运公共交通运输有限公司从事116路线驾驶员工作至今（被告在仲裁阶段对原告提供的证据六质证意见为对真实性无异议，认为上岗证、春运证只能证明原告是与湘潭县运输有限公司从事有关驾驶行为），原告认为被告对原告自2008年4月起，在湘潭县运输有限公司工作的事实并不持异议，但仲裁裁决书对上述原、被告均无异议的事实予以了否认，属于认定事实不清。经查，2008年4月起，原告在湘潭县湘运公共交通运输有限公司从事116号线路车驾驶工作，双方未签订书面劳动合同。2012年12月5日，原告与湘潭县湘运公共交通运输有限公司签订《劳动合同书》，约定合同期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止。在劳动合同履行期限内（根据原告在仲裁阶段提交的证据四能够证明本案被告自2013年2月1日起即为原告建立了养老保险账户，双方在此时已建立劳动关系），2014年11月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定期限自2014年11月1日至2017年11月30日止。该份合同与2012年12月5日原告与湘潭县湘运公共交通运输有限公司签订的劳动合同工作岗位相同、合同期限终止日相同、工作地点相同，且写明因企业内部机构变更，与原合同主体解除劳动合同，新合同主体变更为湘潭市公共交通有限公司，该公司与湘潭县湘运公共交通运输有限公司同为湖南湘潭汽车运输总公司两个具有独立法人资质的子公司。据此，根据《劳动争议司法解释四》第五条：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动。本案中原告的情形完全符合上述司法解释的相关规定，故原告的工作年限应当连续计算，自2008年4月起计算至今。 二、原、被告符合签订无固定期限劳动合同的条件，但被告未与原告签订无固定期限劳动合同，而是在双方劳动合同期满后，存在事实劳动关系前提下，被告无任何理由单方提出解除劳动关系，构成违法解除，应当向原告支付赔偿金。本案的事实是2014年11月1日，原、被告签订第一次劳动合同至2017年11月30日止，合同期满的同日即2017年11月30日，双方签订劳动合同变更书，将劳动合同期限延至2018年11月29日，劳动合同变更书表面看是变更了劳动合同期限，实质系规避劳动合同法要求第三次签订劳动合同时应当签订无固定期限劳动合同的规定，名为变更实为续签，应当视为2017年11月30日系原、被告双方续签第二次劳动合同，上述劳动合同自期满后被告第三次提出订立劳动合同就应当订立无固定期限劳动合同。根据《劳动合同法》第十四条：有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，被告并未提供证据证明曾书面通知原告在维持原劳动合同条件的基础上续订无固定期限劳动合同，而是在双方第二次劳动合同期满（2018年11月29日），且双方存在事实劳动关系（被告将原告的失业保险缴纳至2019年1月）的前提下无理由单方解除原告劳动合同关系，根本不是被告在劳动仲裁阶段辩称的劳动合同期满解除劳动合同。根据《劳动争议司法解释》规定，因用人单位作出的开除、除名、解除劳动合同的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，用人单位不能举证，则应承担举证不能的不利后果。被告在劳动仲裁阶段未提供任何书面证据证明通知原告不要上班的原因，亦未提供任何证据证明解除原告劳动合同关系的合法性、正当性、合理性，既未提供证据证明实体合法，亦未能提供证据证明程序合法，应当承担举证不能的法律后果，本案中劳动合同期满时间为2018年11月29日，劳动合同期满后即2018年11月30日双方第三次协商签订劳动合同应当签订无固定期限劳动合同，劳动仲裁阶段被告未提供任何证据证明书面通知原告签订无固定期限劳动合同，且被告无任何证据证明原告不续签的原因，如果是被告降低原劳动合同条件或者不与原告签订无固定期限劳动合同，原告有合法理由拒绝续签，被告亦未提供证据证明被告在维持原劳动合同前提下系原告拒绝续签，湘潭市劳动人事争议仲裁委员会在未查明基本事实的情况下即凭原告含糊不清的自认武断认定系原告无理由拒绝续签，明显偏袒用人单位，原告认为即使双方未能就续签达成一致意见，原告仍继续在被告处工作一个月，在双方存在事实上的劳动关系的情况下，与是否续签劳动合同并无明显关系，双方仍然保持有合法的劳动关系，被告即于2018年12月27日开安全会议通知原告合同期满明天不要上班的行为明显构成违法解除劳动关系。仲裁裁决书认为用人单位与劳动者有一个月的订立劳动合同宽限期，属于适用法律错误。《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，原、被告早已建立劳动关系，且签订了两次劳动合同书，被告亦未提交任何证据证明与原告就签订无固定期限劳动合同进行过协商，亦未提供任何证据证明原告系在被告维持原劳动合同条件的基础上不同意被告提出的续签劳动合同条件，且第三次续签应当签订无固定期限劳动合同，被告即通知原告解除劳动合同关系，未出具书面解除劳动合同书，即使如被告所言系双方劳动合同期满解除劳动合同关系的时间点亦应当在2018年11月29日，而非本案中的2018年12月27日，且被告替原告缴纳失业保险的期限至2019年1月。 三、被告在2017年8月前未替原告购买社会保险，应当赔偿原告的失业保险待遇损失合计20个月。本案中，被告于2017年6月开始才为原告购买失业保险，原告自2008年4月入职，按照工作年限已工作10年有余，原告应当享受的失业保险待遇损失为24个月，因2018年12月被告违法解除与原告的劳动关系，原告实际可以享受的失业保险待遇为4个月，故被告还应当赔偿原告20个月失业保险待遇损失。被告在劳动仲裁阶段并未提出时效抗辩，湘潭市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书的裁决理由部分主动适用时效规定明显违反法律规定，且被告在一审阶段、二审阶段均不得再提出时效抗辩。原告特诉至贵院，请求人民法院依法判决支付原告的全部诉讼请求。 被告湘运公交公司辩称，原告与答辩人劳动合同已终止，原告诉求的违法解除劳动关系经济赔偿金及失业保险等与事实不符，请求依法驳回。一、原告与答辩人劳动合同已终止。1、原告与湘潭县湘运公共交通运输有限公司的劳动争议与答辩人无关。根据《内资企业登记基本情况表》、《企业信用信息公示报告》显示，湘潭县湘运公共交通运输有限公司成立于2012年6月，答辩人成立于2013年2月，与原告诉称的于2007年9月建立劳动关系事实不符。另外，答辩人与原告签订的《劳动合同书》第三十九条的约定，原告在2014年之前与湘潭县湘运公共交通运输有限公司的经济赔偿、社会保险等劳动争议应由湘潭县湘运公共交通运输有限公司承担。2、原告与答辩人之间的劳动关系已终止。2014年11月1日原告与答辩人签订了劳动合同，《劳动合同书》约定：双方为固定期限劳动合同，自2014年11月1日起至2017年11月30日止。乙方（即原告）从事驾驶员岗位，所在岗位实行不定时工作制；工资实行计时工资，工资标准为2,265元/月。该合同期满前，双方同意将原合同期限延长变更至2018年11月29日并签订了《劳动合同变更书》。2018年11年29日双方劳动合同期满，答辩人通知原告协商续签劳动合同事宜，原告不同意答辩人续签劳动合同并自此未再上班，故答辩人于2018年12月29日通知原告与其终止劳动关系。现答辩人与原告之间的劳动关系因原告自动离职已终止。二、原告诉求的经济赔偿及失业保险等与事实不服。1、诉求的经济赔偿金与事实不符。本案系原告不同意与答辩人续签合同并自动离职终止劳动关系，不属于法律规定的答辩人违法解除劳动合同支付赔偿金情形。2、依法已为原告缴纳社会保险。自2017年6月起答辩人已为原告参加了包括失业保险在内的社会保险，并缴费至2019年1月，故答辩人没有《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条所规定的“用人单位未为劳动者办理社会保险手续”情形。2014年11月21日，原告向答辩人作出《承诺书》，同意答辩人通过现金方式发放在每月薪资中，原告愿意自行购买五险，并承诺不因五险问题与答辩人发生任何纠纷，但原告与答辩人终止劳动合同关系后，原告又以答辩人未购买失业保险为由向答辩人主张失业保险待遇，违反了诚实信用原则。3、安全服务金可凭据退还。申请人如缴纳了安全服务金，可凭据向申请人财务退还，该款不是存款，不存在计付利息。综上所述，原告诉求没有事实依据、不符合法律规定，请求依法驳回其全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2012年12月5日，原告与湘潭县湘运公共交通运输有限公司签订《劳动合同书》，约定：合同期限为2012年11月1日至2017年10月31日，原告同意从事驾驶员工作，工作地点为本站。2013年11月25日，被告与湘潭县运输有限公司签订《协议书》，约定由被告整体收购乙方（湘潭县运输有限公司）全部的公交资产和108、116公交线路经营权。2014年11月1日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《劳动合同书》，约定：本合同为固定期限，自2014年11月1日起至2017年11月30日止；根据甲方工作需要，乙方同意从事驾驶员岗位（工种）工作，乙方的工作地点为湘运公交运营线路；因企业内部机构变更，为保障员工合法权益，进一步规范劳动用工，原与湘潭县湘运公共交通运输有限公司签订的2012年11月1日至2017年10月31日的劳动合同，自本次合同签订之日起，原合同履行期限终止，与原合同主体解除劳动合同，终止劳动关系。新合同用工主体为湘潭市公共交通有限公司，与原合同用工主体湘潭县湘运公共交通运输有限公司，同为湖南湘潭汽车运输总公司两个具有独立法人资质的子公司，具有同等法律效力。合同签订后，原告继续从事116路公交车驾驶工作。2014年11月21日，原告向被告出具《承诺书》一份，写明：“湘潭市湘运公共交通有限公司五险已通过现金方式发放在本人每月薪资中，本人愿意自行购买五险，并作出郑重承诺：不因为五险问题与湘潭市湘运公共交通有限公司发生任何劳动纠纷。承诺人：马新华。联系电话：186××××4610。日期：2014.11.21”。2015年11月5日，被告收取原告10,000元“驾驶员安全保证金”并向原告出具了《营收缴款单》。2017年11月30日，原、被告签订《劳动合同变更书》，载明：“经甲乙双方平等自愿、协商同意，对2014年11月1日签订的劳动合同书作如下变更：因工作需要自2017年11月30日起，乙方（原告）的合同期限延长变更至2018年11月29日”。 2018年11月29日，原告与被告的劳动合同到期，之后原告继续在被告处工作了一个月。庭审中，被告陈述合同到期前曾通知原告续签合同，但原告不同意公司续签合同的条件，所以原告拒绝办理续签手续。原告则称2019年1月2日曾找到被告处客运经理戴曙高要求续签合同，该客运经理要求其打辞职报告，原告拒绝后客运经理通知原告不要上班了，之后原告便未再去被告处上班。2019年3月30日，原告通过邮政EMS快递邮寄《要求签订无固定劳动合同申请书》给被告，该邮件被被告拒收并退回。2019年4月12日，原告向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁与被告之间的劳动争议，请求：1、裁决被申请人（被告）支付2007年9月至今的违法终止劳动关系赔偿金（11.5年×2个月/年×5,500元/月）126,500元；2、裁决被申请人（被告）赔偿未为申请人（原告）购买失业保险造成不能享受失业保险待遇的损失（1343×24个月）32,232元；3、裁决被申请人（被告）退还违法收取的“安全保证金”为名收取的押金10,000元，并支付占用该项资金利息3,000元；4、赔偿未为原告购买养老保险造成的损失（132个月×720元/月）95,040元。该委于2019年5月27日作出潭劳人仲案字［2019］第133号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人湘潭市湘运公共交通有限公司自本裁决书生效之日起三十日内一次性退还申请人马新华安全保证金10,000元；二、驳回申请人马新华的其他仲裁请求。原告不服该裁决，故诉来本院。 另查明，被告自2017年6月年起开始为原告购买社会保险。 上述事实，有原、被告陈述、原、被告身份信息、劳动合同书、存款账户金融交易明细、养老保险交款信息（截屏打印件）、营收缴款单、EMS邮政特快专递、仲裁裁决书、协议书、补充协议、承诺书、劳动合同变更书、马新华养老保险、失业保险个人缴费证明、116车队驾驶员综合收入表、考勤表等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，原告与被告2014年11月1日订立《劳动合同书》，2017年11月30日双方协商一致签订《劳动合同变更书》将劳动合同期限延长至2018年11月29日。原告在劳动合同到期后继续在被告处工作了一个月，期间双方未就续签劳动合同达成一致意见，原告此后未再到被告处上班。根据《劳动合同法》第十条第二款的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系后有一个月的订立劳动合同的宽限期。被告因未就续签劳动合同与原告达成一致意见，于2018年12月29日终止与原告的劳动关系的行为不违反法律规定。原告也不存在《劳动合同法》第四十二条规定的用人单位需续签劳动合同的情形，被告不需要延续双方的劳动合同。综上，被告终止与原告的劳动合同关系符合法律规定，故原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。原告向被告出具《承诺书》承诺不因五险问题与被告发生任何劳动纠纷，现原告因社会保险待遇问题再向被告主张权利，有违诚实信用原则。且被告自2017年6月起为原告参加社会保险时原告就应当知晓其有社会保险待遇损失，故被告在法庭辩论阶段提出原告于2019年4月向湘潭市劳动仲裁委员会仲裁要求被告赔偿社会保险待遇损失的诉讼请求已过时效的抗辩理由，本院予以采纳。故原告要求被告赔偿相关社会保险待遇损失的诉讼请求，本院不予支持。被告于2015年11月5日收取原告10,000元“驾驶员安全保证金”至今未予以返还，根据《劳动合同法》第九条的规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。故原告要求返还10,000元保证金的诉讼请求，本院予以支持。被告还应当支付资金占用期间的利息损失。其利息本院参照审理民间借贷纠纷案件中有关资金占用期间利息的规定，按照年利率6%计算。 综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第三条、第七条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条第二款、第四十二条、第四十五条，《中华人民共和国劳动法》第八十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告湘潭市湘运公共交通有限公司自本判决生效之日起五日内一次性退还原告马新华10,000元并支付资金占用期间利息（利息以10,000元为基数，按年利率6%自2015年11月5日起计算至退还保证金之日止）； 二、驳回原告马新华的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由被告湘潭市湘运公共交通有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审判员  张湛 二〇一九年七月二十三日 法官助理尹婧 书记员李维 法律条文附后： 《中华人民共和国民法总则》 第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 《中华人民共和国劳动合同法》 第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同： （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。 《中华人民共和国劳动法》 第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。