江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1182民初2040号原告：江苏亿龙电气有限公司，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住所地江苏省扬中市三茅街道兴阳村。法定代表人：魏强，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张晓慧，江苏民脉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘庆，江苏民脉律师事务所律师。被告：广东玖鑫工程技术有限公司，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住所地广东省东莞市南城区黄金路**东莞天安数码城**401、403。法定代表人：朱正阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊氢玲，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。原告江苏亿龙电气有限公司与被告广东玖鑫工程技术有限公司定作合同纠纷一案，本院于2019年5月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的法定代表人魏强、委托诉讼代理人张晓慧，被告的委托诉讼代理人熊氢玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付合同编号为2019-305-1的买卖合同项下尾款45126.32元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月5日，原、被告签订了合同编号为2019-305-1的买卖合同1份，该合同第二条约定：原告为被告供应全铜母线一批，暂定数量的合同价款为1072981元（详见合同附表），但最终价格按实际供货数量结算。该合同第三条约定：自被告图纸确认之日起20天内分批发货。该合同第六条约定：标的物所有权自货到买方时起转移。该合同第七条约定：被告按国家行业标准及技术要求验收，如有异议在收到货物之日起三日内提出书面异议。该合同第九条约定：合同签订后被告预付合同总额的30%，货到现场付至合同总价97%(款到卸货)，设备安装完毕后当日付合同总价的3%尾款。该合同第十条约定：被告电汇至原告指定账户，买方每次支付货款前，卖方需提供当次请款等额增值税专用发票。该合同第十二条约定：双方因本合同发生争议的，协商不能解决的，可在原告所在地人民法院提起诉讼。2019年4月10日，原、被告签订了确认函1份，对上述买卖合同项下产品的单价进行了重新约定，再次确认最终总价按实际供货数量计算，且该确认函与原合同同样具有法律效力。2019年4月13日，原、被告又签订了确认函1份，对上述买卖合同项下的图纸进行了变更和确认。2019年4月19日，原告向被告供应了第一批货物，合同价款为677667.9元，被告已签收且未提出任何书面异议。2019年4月30日，原告向被告供应了第二批货物，后被告与原告协商退回了部分货物，该部分货物的价款小计117453元，故原告向被告第二批实际供货的合同价款为826542.7元。两批供货合同价款共计1504210.6元。原告于2019年3月14日向被告开具了金额为321894.3元的增值税专用发票，于2019年4月26日向被告开具了金额分别为292357.1元、1007412.2元的增值税专用发票各1份，3份发票金额合计1621663.6元。因原告实际供货数量项下的价款减少117453元，应被告财务人员的要求，原告将上述原3份发票作废，并于2019年5月6日向被告重新开具了金额分别为535594.1元、968616.5元的发票各1份，合计1504210.6元（1621663.6元-117453元)。被告于2019年3月13日向原告支付预付款321894.3元（暂定价1072982元×30%），于4月22日支付第一批到货款454037元[供货总价款677667.9元×67%（1-30%预付款-3%尾款）]，于5月4日第二批到货款683152.98元[合同总价1504210.6元×97%（1-3%质保金）-预付款321894.3元-第一批到货款454037元]，三笔合计1459084.28元。现被告尚欠原告合同尾款45126.318元未付（1504210.6元×3%）。综上，原告所供货物的合同价款与向被告开具的增值税专用发票一致，被告也按买卖合同约定付至合同总价款的97%，故原告向被告实际供货数量的合同总价为1504210.6元。因上述产品已安装完毕，故原告请求判令被告向原告支付合同总价的尾款45126.318元。被告辩称：1、被告认可买卖合同关系，但合同金额1072981元为暂定。合同约定了货款的支付方式，被告分别在2019年4月22日支付了454037元，在同年5月4日支付了683152.98元，加上预付款共计支付1459084.28元，已经超出合同价；2、设备安装后当天付合同总价的3%尾款，但同时原告需提供5%一年期的银行保函，由此可见，如原告要被告支付3%的尾款，原告需提供银行保函；3、原告起诉时尚未施工完毕，工程最终以实际结算，在原告未完工且双方未结算的情况下，原告何以知道被告尚欠45126.32元工程款？即便后面完工了，也没有经过被告验收，给被告造成极大的损失和不便；4、案涉合同约定了尾款的支付条件，即便答辩人尚欠原告尾款未付清，如果原告不提供银行保函，被告也有拒绝付款的权利，依据合同法规定，该银行保函的约定应属支付尾款的条件，有先后履行顺序，提供保函在前，支付尾款在后。综上，请求驳回原告诉请。原告围绕诉讼请求依法提交了买卖合同及附表、确认函、母线槽发货清单、结算清单、增值税专用发票、退回发票的邮寄单、银行电子交易回单、告知函及微信聊天记录、告知函及邮政快递单、回复函、短信截屏、视频等证据；被告围绕答辩意见依法提交了结算清单、母线槽发货清单、微信聊天记录、联络函、2019年5月21日清单等证据。本院根据当事人的当庭陈述及审查的证据确认事实如下：2019年3月5日，原、被告签订产品购销合同1份，由原告向被告提供母线槽等产品。合同约定：合同金额暂定为1072981元，最终价格按实际供货数量结算；标的物所有权自货到买方时起转移，但买方未履行支付价款义务的，标的物属于卖方所有；合同自预付款到账之日起生效；合同签订后预付合同总额的30%,货到现场付合同总价的97%（款到卸货），设备安装完毕后当日付合同总价的3%尾款（同时卖方需提供5%一年期银行保函）；合同为含税价格（16%税票，近期如遇国家将制造业现行的16%税率降至13%，原告将提供13%税票，但产品单价不变）；质保1年。合同附表对产品名称、工程量、单价等事项均作了约定。合同签订后，原告实际供货价值1504210.6元，被告支付价款共计1459084.28元，尚欠45126.318元未付，被告认为应当按实际测量结算母线槽价款，不欠原告母线槽价款45126.318元，引起本案诉讼。本院认为，原、被告虽签订的是产品购销合同，但实际是由原告向被告提供母线槽产品，该购销合同对母线槽的规格、型号、长度等均作了约定，应认定原、被告之间为定作合同关系。双方当事人所签订的产品购销合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，本院应当确认合法有效。合法有效的合同对双方当事人均具有约束力，原、被告均应当按照产品购销合同的约定全面、正确地履行义务。原告实际供货1504210.6元，被告付款1459084.28元的事实，有原告提供的产品购销合同及附表、发货清单、结算清单等证据为凭，被告对其真实性不持异议，本院予以认定。本案争议的焦点是：1、被告付款条件是否成就，2、母线槽价款的问题。关于被告付款条件是否成就的问题。被告提出付款条件没有成就，一方面是指被告在付款时原告应当提供5%的银行保函，原告未提供5%一年期银行保函，故不应当支付尾款；另一方面是指母线槽没有安装完毕，因此不应当支付尾款。双方当事人签订的产品购销合同约定设备安装完毕后付合同总价的3%尾款，同时原告需提供5%一年期银行保函。由此可见，原告提供5%银行保函与被告支付尾款应当同时履行，并没有先后顺序，没有约定要求原告应先提供5%银行保函，被告方可支付尾款，被告在本案中也没有提出反诉要求原告提供5%银行保函，因此被告支付原告尾款并不以原告提供5%银行保函为先决条件，故被告提出原告未提供保函不支付尾款的抗辩理由，本院不予采信。就母线槽是否安装完毕的问题。合同没有约定母线槽安装完毕的验收环节，被告认为原告虽将母线槽安装完毕，但还存在问题，需整改。为此，被告提供联络函等证据予以证实，但原告提出反驳，当庭提供了母线槽安装人员包纪良现场整改完毕的8段视频，及回复函，证明母线槽已安装完毕，多次要求验收，被告不予理睬。从原告提供的现场整改完毕的8段视频可以看出母线槽已经安装完毕，原告要求被告支付尾款条件应当成就，符合合同的约定。被告提出母线槽没有安装完毕的抗辩意见，本院不予采信。关于母线槽价款的问题。双方当事人签订的合同约定最终价格按实际供货数量计算，对于实际供货数量，原告提供了发货清单以及结算清单（含第一批结算清单、第二批结算清单），经质证，被告对原告实际提供的母线槽1504210.6元并没有异议，由此可以认定被告实际接收原告提供的母线槽数量为1504210.6元。但被告认为不应当按接收的母线槽数量为1504210.6元结算价款，应当按原告的母线槽安装人员包纪良签字认可的现场测量按实结算价款。为此，被告提供第二批结算清单中包纪良的签字及原告公司魏仁富微信同意记录予以证实。因包纪良是原告母线槽的安装人员，并不能代表原告对母线槽的价款结算方法作出变更，事实上，包纪良、魏仁富既不是合同签订人也不是公司法定代表人，无权同意被告按测量结果结算母线槽的价款，双方当事人仍应当按照合同约定的母线实际供货数量结算母线槽的价款，现被告当庭认可接受原告提供的母线槽为1504210.6元，已经支付1459084.28元，因此被告还应当支付原告45126.318元。综上，被告提出支付价款已经超出合同价，工程款项应当以经现场测量双方认可的数量为结算依据，并认为工程尚未完工，对原告提出的欠款不予认可，合同约定原告有提供银行保函的义务，且该义务的履行应当先于尾款的支付的抗辩意见，无事实依据，本院不予采信。被告拒付尾款，已构成违约，应当承担相应的民事责任。原告要求被告支付剩余母线槽价款45126.32元的诉讼请求，本院应予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定,判决如下：被告广东玖鑫工程技术有限公司于本判决生效后十日内支付原告江苏亿龙电气有限公司母线槽价款45126.32元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费928元，减半收取464元，由被告广东玖鑫工程技术有限公司负担（该款原告已垫付，由被告于本判决生效后十日内付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  陶泰龙二〇一九年七月二十五日书记员  田 雅