黑龙江省大庆市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）黑06执复45号复议申请人（被执行人）：刘丽萍，女，1973年11月25日出生，汉族，住黑龙江省大庆市萨尔图区。申请执行人：肖辉，男，1974年11月19日出生，汉族，住黑龙江省大庆市萨尔图区。复议申请人刘丽萍不服黑龙江省大庆市萨尔图区人民法院（以下简称萨尔图法院）（2019）黑0602执异21号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。肖辉与刘丽萍民间借贷纠纷一案，萨尔图法院于2017年9月4日立案执行，于2017年9月12日作出（2017）黑0602执1299号执行通知书、限制高消费令、报告财产令并于2017年9月15日公告送达被执行人刘丽萍，于2017年10月10日作出（2017）黑0602执1299号执行裁定，裁定如下：查封刘丽萍名下ＮＡ××07室房屋，查封期限为三年。于2018年4月21日作出（2017）黑0602执1299号之一执行裁定，裁定如下：拍卖被执行人刘丽萍名下位于大庆市××××室房屋（房产证号为：ＮＡ××**）。刘丽萍对上述查封及拍卖裁定不服向萨尔图法院提出异议，萨尔图法院经审查于2019年5月10日作出（2019）黑0602执异21号执行裁定，驳回刘丽萍的异议请求。刘丽萍不服该裁定，向本院申请复议。萨尔图法院查明，在执行肖辉与刘丽萍民间借贷纠纷一案中，其院于2017年9月12日作出（2017）黑0602执1299号执行通知书、限制高消费令、报告财产令，于2017年9月15日作出了公告，公告载明：“刘丽萍，本院依据受理了肖辉申请执行你纠纷一案，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第八十四条的规定，现依法向你公告送达执行通知书、报告财产令、限制消费令，自公告之日起经过60日，即视为送达。自公告期满后次日起五日内，自动履行生效法律文书确定的义务。逾期仍不履行的，本院依法强制执行”。2017年10月10日，其院作出（2017）黑0602执1299号执行裁定书，裁定如下：查封刘丽萍名下ＮＡ××07室房屋，查封期限为三年。2018年1月30日，其院对案涉房屋进行委托评估。2018年3月20日，大庆景泽房地产评估有限公司出具司法鉴定意见书，经鉴定，萨尔图区××××室房地产在鉴定基准日2018年3月9日的价值为人民币：肆拾捌万伍仟柒佰壹拾元整。2018年7月10日，其院对刘丽萍依法公告送达大庆景泽房地产评估有限公司作出的司法鉴定意见书和（2017）黑0602执1299号之一执行裁定书。现异议人刘丽萍以未收到法律文书、执行程序不合法、生活困难为由要求其院中止对案涉房屋的强制迁出裁定。萨尔图法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。执行通知书、限制高消费令等法律文书及评估报告，在无法找到被执行人时本院依法进行公告送达于法有据，程序合法，并无不当之处。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十条第一款规定，金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所抚养家属维持生活必须的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所抚养家属提供居住房屋，或者同一参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。本案中，经申请人同意，可以从该房屋的变价款中扣除五至八年租金给付被执行人刘丽萍，故对异议人提出的异议请求其院不予支持，并据此驳回刘丽萍的异议请求。复议申请人刘丽萍称，（一）其于2019年3月21日看到自家门上贴的公告，公告是萨尔图法院受理的肖辉申请其借款合同纠纷一案，在执行程序中查封了被执行人刘丽萍名下的位于大庆市××××室，并将房屋予以评估、拍卖，因你占用该房屋。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十七条、第二百五十条规定，萨尔图法院责令其在2019年4月15日前迁出并将该房屋交至萨尔图法院。到期仍不履行，法院依法强制执行。（二）其认为原审判程序违法。其曾于传票注明的时间到庭，但主审法官不在，其只能返回。（三）其于2018年接到过执行局法官的电话，告知其此案已进入执行程序，并根据规定对其现居住房屋进行了查封。但其均未收到执行裁定和执行通知书，属于违反法律程序。因其始终居住在此房屋，开庭传票和判决书都是通过邮递送达的，且执行局法官与其通过电话，公告送达实属违反程序。（四）其为低保对象，生活困难，在2005年6月9日下岗失业，2011年7月21日在人力资源和社会保障局办失业登记，同年9月遭受车祸，司法鉴定为十级伤残。还有一个十二岁的女儿，如法院强制其与孩子迁出此楼，必造成其与孩子无家可归的悲惨结果。请求撤销（2019）黑0602执异21号执行裁定并对错误执行行为予以纠正。本院查明，肖辉与刘丽萍民间借贷纠纷一案，萨尔图法院于2017年6月30日作出（2017）黑0602民初1603号民事判决，判决如下：（一）被告刘丽萍于本判决生效后立即偿还原告肖辉借款35万元并自2015年8月4日起按照月利率1.7%支付利息至实际给付之日止；（二）原告肖辉对被告刘丽萍所有的位于大庆市××××室抵押房屋在上述债务范围内享有优先受偿权。案件受理费8334元，减半收取计4167元，由被告刘丽萍负担。另查明,萨尔图法院对案涉房产进行拍卖后，买受人王建友于2019年3月12日竞拍成功。萨尔图法院于2019年6月3日作出（2018）黑0602执恢496号之一执行裁定，裁定如下：（一）位于大庆市××××室的所有权及相应的其他权利归买受人王建友所有。该房屋的财产权自本裁定送达买受人王建友时转移。（二）买受人王建友可持本裁定书到财产管理机构办理相关产权过户登记手续。本院查明其他事实与执行法院查明事实基本一致。本院认为,本案争议的焦点问题为本案应否撤销对案涉房产的查封及拍卖裁定。首先，本案执行依据已判令本案申请执行人肖辉对被执行人刘丽萍所有的位于大庆市××××室抵押房屋在其债务范围内享有优先受偿权。故，在执行阶段，执行法院查封并拍卖上述房产于法有据。其次，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款的规定，当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持：（一）竞买人之间、竞买人与拍卖机构之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；（二）买受人不具备法律规定的竞买资格的；（三）违法限制竞买人参加竞买或者对不同的竞买人规定不同竞买条件的；（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的；（五）其他严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。而本案案涉房产的拍卖过程不存在上述应当撤销拍卖的情形。再次，关于复议申请人主张案涉房产系其与所抚养人家属的唯一住房问题。一方面，复议申请人并未向本院提交证据证明该房产系其与所抚养家属的唯一住房；另一方面，即使该房产为其与所抚养家属的唯一住房，在符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十条第一款规定的情形时，仍可执行。另外，关于复议申请人主张执行通知书及执行裁定采用公告送达的方式违反法律规定的问题。虽执行法院在未穷尽送达方式的情况下直接采取公告送达的方式存有瑕疵，但被执行人在复议申请书中已自认其曾接到执行法官电话通知其案涉房产已被查封的事实及其曾在案涉房产门上看到法院公告的事实，执行法院已实际上实现了向复议申请人送达的效果。综上，复议申请人的复议理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回复议申请人刘丽萍的复议申请，维持黑龙江省大庆市萨尔图区人民法院（2019）黑0602执异21号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 王 慧审判员 陈欣欣审判员 陈 恒二〇一九年七月二十四日书记员 吴亚南