杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0109民初3716号 原告：谌晓飞，男，1972年8月17日出生，住湖南省怀化市鹤城区。 委托诉讼代理人：朱敏霞，浙江康衢律师事务所律师。 被告：杭州萧山新塘豪鹰托运部，统一社会信用代码92330109MA2BK8QD30，住所地浙江省杭州市萧山区新街街道同兴村**。 经营者：朱建平，男，1977年3月4日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。 委托诉讼代理人：徐雳，浙江首睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董彦晖，浙江首睿律师事务所实习律师。 原告谌晓飞诉被告杭州萧山新塘豪鹰托运部（以下简称豪鹰托运部）劳动争议一案，本院于2019年3月1日立案受理，并依法由审判员郭宸光适用简易程序于2019年4月15日公开开庭进行了审理。原告谌晓飞及其委托诉讼代理人朱敏霞，被告经营者朱建平及其委托诉讼代理人徐雳、董彦晖到庭参加诉讼。双方当事人申请庭外和解两个月。本案现已审理终结。 原告谌晓飞诉称：原告于2005年3月10日进入被告处从事驾驶员工作，在公司工作已有十多年。原告入职后，被告既未和原告签订劳动合同，也从未缴纳过社会保险。2018年7月25日，原告在出车前身体不适，出车后突发脑梗，突然不能讲话，当日到萧山医院入院治疗。但被告于2018年8月8日将原告的工资结算至2018年7月25日，另找人替代了岗位。2018年9月12日，原告身体恢复后，要求回单位上班，但被告明确表示不再让原告上班，与原告解除了劳动合同。原告从工作开始到2016年9月之前，工资是按月结算，每月7000元。2016年9月28日开始，因原告工作量加大，要一个人负责宁波物流专线，比较辛苦，被告按趟数计算原告的工资，每天每趟300元，每月吃饭、话费共计补助850元。2017年8月至2018年7月，原告月均工资9000元。原告认为，原告在被告处从事驾驶员工作已经十余年，车辆由被告提供，日常受被告的管理，并由被告支付劳动报酬，双方之间是劳动关系。被告在医疗期内受被告的管理，并由被告支付劳动报酬，双方之间是劳动关系。被告在医疗期内解除劳动关系，已违反劳动合同法的相关规定，应当支付违法解除的赔偿金。原告于2018年9月19日向劳动仲裁委提起仲裁，但劳动仲裁委以双方是劳务关系为由驳回了原告的仲裁请求。故原告诉至法院，请求判令：一、被告支付原告工资13500元；二、被告支付原告赔偿金234000元；三、被告补缴2006年3月至2018年9月的社会保险待遇；四、被告承担本案诉讼费。 被告豪鹰托运部辩称：被告认为其与原告之间系劳务关系而非劳动关系。一、原告不接受被告的监督、管理和支配，其与被告之间不具有人身关系上的依附性和行政管理上的隶属性。被告系依法成立的个体工商户，原告进入托运部是经人介绍，双方达成口头约定，并未经过正式的招聘程序，也未约定工作期限。在原告为被告开大货车过程中，双方约定以出车次数核算劳务费，出车一次300元，费用可以随时预支，年终进行核算。车辆是案外人台州市黄岩永豪运输有限公司提供的，由原告负责完成运输货物的日常出车任务。被告并不对原告进行考勤管理，也不强制每天必须完成出车任务，原告可以自行安排自己的时间。若不想出车，原告只需提前通知被告即可，以便被告安排其他人员出车。以上事实均反映出原告与被告之间形成的是以完成出车任务为目标的劳动关系，双方地位平等，不存在任何人身上的管理与被管理的从属关系。二、原告为被告提供劳务期间并不是一个持续稳定的过程，其曾多次离开又重新回归，相对自由。原告不仅无法证明其工作时间的连续，也无充分证据证明准确的工资收入，应当承担举证不利的后果。原告起诉称其连续工作了12年6个月并非事实。根据原告的流动人口登记表显示，其来杭后的初次登记时间是2008年9月1日，而在原告提供的收入证明书中，最后落款时间为2008年4月22日，时间上存在明显矛盾。事实是当时原告并非自2006年3月10日就在被告工作了，该份收入证明书是原告为办理个人信用卡而请求被告出具的。该份收入证明书上朱建军的签名并非本人所签，且所述内容也与双方之间的实际情况不一致。根据原告提供的流动人口登记表可知，原告在2008年9月至2012年9月期间中断了登记信息，而事实上原告在此期间已经离开了被告处在温岭打工。以上事实证明，原告既非从2006年3月10日就开始在被告处工作，时间上也非一直处于持续状态。根据原告的主张，倘若其已在被告工作了12年之多，那为何一直未要求被告为其缴纳社会保险费。原告举证的2012年、2016部分工资记录依据只是对劳务费预支情况的记录，其既不能证明双方存在劳动关系的事实也无法证明其工资收入达到8000元。而在其举证的2018年工资支付情况中，详细记录了原告每月预支的劳务费并不固定，存在较大波动，其原因是出车费用是原告根据其自身需要随时进行预支，每年年底再根据实际出车次数进行核对，多还少补。这也反映了原告每月的出车次数并不由被告支配，是由其自行决定的，不需要遵守相应的劳动纪律或规章制度。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 经审查，本院对原告提交的证据认证如下：收入证明书系被告公司盖章确认，故对其真实性、关联性、合法性予以认定。对证人证言中可以相互印证并有其他书面证据佐证的部分的真实性、关联性、合法性予以认定。对历年暂住信息、聊天记录，被告无异议，对其真实性予以认定。对违章记录的关联性不予认定。2018年7月24日公司货物发货清单，被告有异议，也无被告盖章，故对其真实性不予认定。对住院病历、诊断证明书、2018年9月12日原告与朱建平的通话录音，被告无异议，对其真实性、关联性、合法性予以认定。2012年、2016年部分工资记录依据，被告有异议，也无被告盖章，对其真实性不予认定。对2018年工资支付情况、仲裁裁决书，被告无异议，对其真实性、关联性、合法性予以认定。原告和刘卫华的录音，被告对其真实性无异议，对其真实性、关联性、合法性予以认定。对原告朋友圈截图，因系自行制作，对其真实性、关联性不予认定。对仲裁笔录的真实性、关联性、合法性予以认定。 经审查，本院对被告提交的证据认证如下：对机动车行驶证、出车费用预支记录、劳动保障监察调查笔录，被告对其真实性无异议，经审查后，本院对其真实性、关联性、合法性予以认定。 根据以上所确认的证据和当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实： 2005年3月10日，原告进入被告处工作，担任司机职务，被告按月向原告发放工资。2008年4月22日，被告为原告出具收入证明书，写明原告系被告单位员工，自2005年3月10日进入被告单位工作至今，现在物流部门担任司机职务，税后月均收入3000元。2018年7月25日，原告突发疾病被送往浙江萧山医院治疗。2018年9月12日，原告住院后电话告知被告要求复工，被告以不招驾驶员为由表示拒绝。2018年9月19日，原告向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求为：一、被告支付原告医疗期工资待遇13500元；二、被告支付原告经济赔偿金234000元；三、被告补缴自2006年3月起至2018年9月的工伤、医疗、养老等社会保险待遇。2019年1月9日，该委作出仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。 本院认为：本案的争议焦点为原、被告之间属于劳动关系还是劳务关系。本案中，原告系自然人，被告系经营物流业务的个体工商户，双方身份符合法律法规规定的劳动关系建立的主体资格，原告提供的劳动也是被告单位业务的主要组成部分，依据被告提供的出车费用预支记录可知，原告长期稳定为被告提供劳动，被告按月向其支付工资，以上特征均符合劳动关系建立的构成条件，故本院认定双方存在劳动关系。关于劳动关系的起算时间，依据被告出具的收入证明书，被告承认双方于2005年3月10日至2008年4月22日期间存在劳动关系，依据出车费用预支记录、通话录音等证据，可推断双方于2013年4月至2018年9月12日存在劳动关系。而关于2008年5月至2013年3月期间双方是否存在劳动关系，原告陈述双方劳动关系一直存续，被告认为双方之间的劳动关系发生过中断，该部分的举证责任在被告，被告未提供考勤或解除劳动关系通知书等证据证明上述期间双方劳动关系发生过中断或解除，且被告在9月12日与原告的通话中也承认原告为其工作十余年，该证据也可印证原告的陈述意见，故本院不认可被告的该项答辩意见，并认定双方于2005年3月10日至2018年9月12日期间存在劳动关系。关于原告的月工资标准，经查，原告同意按每月实发工资计算工资，原告2017年8月至2018年1月工资合计为41000元，2018年2月至2018年7月工资合计为40200元，以上合计81200元，月平均工资为6766.67元，再加上每月餐费补贴750元及话费100元，合计为7616.67元。被告于2018年9月12日对原告要求复工的申请表示拒绝，该行为视为解除劳动关系，然该解除行为也没有合理依据，故应为违法解除，原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金合法有据，原告主张13个月的赔偿金合理，经计算赔偿金为198033.42元（7616.67元/月×13个月×2）。关于原告要求被告补缴社会保险费的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于病假工资，浙江省劳动厅关于转发劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知第二条规定：职工因病或非因工负伤，病假在六个月以内的，按其连续工龄的长短发给病假工资，连续工龄满十年不满二十年的，为本人工资（不包括加班加点工资、奖金、津贴、物价生活补贴）的百分之六十。依据以上规定，原告的病假工资应为6090元（6766.67元×1.5个月×60%）。 据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《浙江省劳动厅关于转发劳动部＜企业职工患病或非因工负伤医疗期规定＞的通知》第二条之规定，判决如下： 一、杭州萧山新塘豪鹰托运部于本判决书生效之日起十日内支付谌晓飞病假工资6090元； 二、杭州萧山新塘豪鹰托运部于本判决书生效之日起十日内支付谌晓飞违法解除劳动关系赔偿金198033.42元； 三、杭州萧山新塘豪鹰托运部自本判决书生效之日起三十日内为谌晓飞缴纳2006年3月至2018年9月期间的社会保险费（具体险种、补交时段、金额依据社保政策确定），其中个人部分由个人自行承担； 四、驳回谌晓飞的其余诉讼请求。 如杭州萧山新塘豪鹰托运部未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由杭州萧山新塘豪鹰托运部负担，予以免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  郭宸光 二〇一九年七月十七日 书记员  陈 燕