北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0112民初2968号原告:马文凤，女，1966年7月1日出生，汉族，农民，住河南省信阳市平桥区。委托诉讼代理人：裴海东，广东国晖（北京）律师事务所律师。被告：汪全胜，男，1979年4月6日出生，汉族，农民，住河南省驻马店市确山县。被告：信阳市第二建筑劳务有限公司，住所地信阳市平桥区楚王城。法定代表人：张心心，董事长。委托诉讼代理人：李香梅，北京市隆平律师事务所律师。原告马文凤诉被告汪全胜、被告信阳市第二建筑劳务有限公司（以下简称信阳二建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马文凤及其委托诉讼代理人裴海东，被告汪全胜，被告信阳二建公司的委托诉讼代理人李香梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马文凤向本院提出诉讼请求称：1、要求二被告赔偿医疗费53373．08元、住院伙食补助费1600元、营养费6000元、护理费16200元、误工费27300元、残疾赔偿金203970元、鉴定费4350元、精神损害抚慰金15000元、交通费2000元、财产损失500元、公告费800元，以上共计331093．08元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月25日，原告经被告汪全胜介绍，进入被告信阳市第二建筑劳务有限公司（以下简称信阳二建）承包的，位于北京市通州区经海九路与科创13街交汇处的东城区安置房项目大院内，从事打混凝土工作，双方未签订劳动合同，工资每天130元。2016年8月28日4时，原告在打混凝土施工作业时，从高空摔下受伤。事发后，原告被丈夫陈书田、被告汪全胜及信阳二建安全员送往首都医科大学附属北京同仁医院进行救治，经诊断为右桡骨远端骨折、右尺骨鹰嘴骨折。为治疗病情产生各项损失，故诉至法院。被告信阳二建公司辩称：不同意原告的全部诉讼请求，原告与我司不存在劳务关系，原告主张的日工资130元，但是我司将项目承包给被告汪全胜，按照具体施工面积按平米结算工程款，双方签订有承包合同，在合同中规定由汪全胜自己组织人员携带班组进行施工，施工过程中班组人员的安全事宜由汪全胜自己承担。因此关于原告主张的事实和费用我方并不清楚。关于原告主张的医疗费，因我司认为原告与我司不存在劳务关系，我司不承担任何责任，医疗费是否由汪全胜承担是原告与汪全胜之间的事，与我司无关。住院伙食补助费原告按照100元一天过高，应按每天50元计算。关于营养费原告主张鉴定90日和二次手术30日，我司认为无依据，我方对鉴定存在异议故对鉴定的营养期有异议，且原告鉴定时二次手术已经结束。关于护理费，我方对鉴定存在异议故对鉴定的护理期有异议，在鉴定报告里未体现二次手术的护理期30日。家属护理原告按照每天180元计算费用过高。误工费我方对鉴定存在异议故对鉴定的误工期有异议，且原告鉴定时二次手术已经结束，不认可原告的误工日工资，我方不清楚。关于误工天数，正常人的工作不可能连续180天工作，中间有休息日，我方只认可一个月22天的工作日。因对鉴定存在异议，鉴定费用过高我司不同意。伤残赔偿金因对鉴定报告有异议，故对伤残赔偿指数有异议。赔偿标准不应按照城市标准应按照农村标准，从原告的户籍显示为农业户籍。精神损害抚慰金，原告主张过高，我方不同意支付。交通费、财产损失、公告费我方不同意支付。被告汪全胜辩称：原告是我招的工人，但是工地上出现的大大小小的工伤，小金额的我们掏钱，但是大金额都是由公司掏钱。原告确系在我的工地上受伤，这是次渠南里的回迁房项目。我承包的是三栋楼的混凝土的浇筑工作。承包合同上没有载明出了事故由我自己负担。我给过原告1万元，当初经过调解但是没有成功。当时的工资是日工资130元一天，但是不包含吃饭。其他同信阳二建公司的意见一致。经审理查明：被告信阳二建公司系通州两站一街E5、E6地块项目27#、28#楼及车库工程的劳务分包公司。2016年1月6日，被告信阳二建公司（甲方）与被告汪全胜（乙方）签订《混凝土工程分包合同》，约定甲方将前述工程主体结构基础防水层及其以上的全部现浇混凝土工程分包给乙方汪全胜。随后，汪全胜带领己方班组人员进场施工。原告马文凤即为汪全胜班组人员之一，在施工现场从事打灰工作。2016年8月28日凌晨4时左右，原告马文凤在施工过程中，从脚手架搭板上跌落受伤，随即被送往首都医科大学附属北京同仁医院住院治疗（自2016年8月28日起至2016年9月6日止，共9天），经诊断为桡骨远端骨折（右）、尺骨鹰嘴骨折（右），期间行右桡骨远端、尺骨鹰嘴切开复位内固定术。出院医嘱全休三个月，三个月内禁止右上肢剧烈活动。术后一年半以后可行内固定取出术。2019年6月13日，马文凤前往解放军第一五四中心医院住院治疗，行内固定取出术，于2019年6月20日出院。首次住院期间，被告汪全胜垫付医疗费10000元。在本案审理过程中，经原告申请，摇号确定北京龙晟交通事故司法鉴定所对原告伤残等级、赔偿指数、误工期、营养期、护理期进行鉴定。2019年6月28日，该机构出具司法鉴定意见书：被鉴定人马文凤致残等级为十级、十级，综合赔偿指数为15%；建议拟其误工期180日，护理期60日，营养期90日。另查，原告马文凤户籍地为河南省信阳市平桥区查山乡马楼村贾沟村民组X号，农业家庭户。本案中其主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，为此向法庭提交马楼村委会出具证明一份，载明：兹证明我村贾沟组村民马文凤，于2014年5月将承包耕地转包本组村民陈照友后，前往北京市打工，其名下已无耕地可种，不以农业种植为主。庭审中，马文凤自述其自2014年后随包工头外出打工，在建筑工地从事打灰工作，吃住均在工地。2016年2月25日随汪全胜前往位于北京市宋家庄地区的工地工作，后于2016年7月4日由汪全胜安排前往本案案涉工地工作，直至跌落事故发生。事发后，汪全胜按照每个工日130元的标准对马文凤的工资予以结算。被告汪全胜对马文凤所述内容予以认可。再查，案涉工程相应工程款被告信阳二建已向汪全胜结算完毕。汪全胜作为个人班组，并无混凝土施工相应资质。经核实，包含被告汪全胜垫付部分，原告马文凤的全部合理损失为：医疗费53373．08元（凭票据核算），住院伙食补助费1600元（两次住院共计16天，每天100元），营养费3000元（鉴定营养期90日加二次手术营养期酌定10日，每日标准30元），护理费8400元（鉴定护理期60日加二次手术护理期酌定10日，每日120元），误工费19000元（鉴定误工期180日加二次手术误工期酌定10日，每日100元），鉴定费4350元（凭票据核算），残疾赔偿金203970元，精神损害抚慰金10000元，交通费1000元（酌定），合计304693．08元。上述事实，有诊断证明、医疗费票据、交通费票据、鉴定报告、户口本、住院病案、混凝土工程分包合同以及当事人陈述等在案佐证。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告汪全胜作为原告马文凤的雇主即接受劳务一方，在未举证证明马文凤对事故发生存在过错的情况下，应由其承担对马文凤合理合法损失的赔偿责任。同时，被告信阳二建将案涉工程分包给并无相应资质的汪全胜，现汪全胜的雇员马文凤在施工过程中因事故受伤，作为分包人的信阳二建应当与雇主汪全胜承担连带赔偿责任。至于原告主张的各项损失，以本院核实金额为准，超出部分不予支持。其中残疾赔偿金一节，结合在案证据，可以证实原告马文凤常年在建筑工地打工为主要收入来源，且随工地居住，原告按照受诉法院所在地城镇居民标准主张残疾赔偿金并无不当，本院对此予以支持。误工费一节，原告主张按照日工资130元标准计算，但结合本案查明事实，130元系工日工资，并非自然日工资，原告依此计算不妥，本院适当调整为每日100元。至于其主张的财产损失因并未提供相应证据予以证实，本院对此不予支持。其余认定标准参考前述内容，不再赘述。故，原告马文凤的合理损失金额为304693．08元，扣除汪全胜已经支付的10000元，应由被告汪全胜、信阳二建再向原告马文凤连带赔偿294693．08元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、扣除已垫付部分，被告汪全胜、被告信阳市第二建筑劳务有限公司连带赔偿原告马文凤医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计294693．08元，于本判决生效之日起七日内执行清；二、驳回原告马文凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6266元，由原告马文凤负担546元（已交纳）；由被告汪全胜、被告信阳市第二建筑劳务有限公司负担5720元，于本判决生效之日起七日内交纳。公告费800元，由被告汪全胜、被告信阳市第二建筑劳务有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，交纳上诉案件受理费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  薛 兵人民陪审员  张万良人民陪审员  张立红二〇一九年七月三十日书 记 员  黄 琛