广东省阳江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤17民终767号上诉人（原审被告）：阳江市星兴工贸实业有限公司。住所地：广东省阳江市江城区龙涛村燕子岗苏屋村。法定代表人：梁文敢，总经理。委托诉讼代理人：冯志妥，广东源满律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯慧敏，广东源满律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨文宝，男，1992年3月15日出生，汉族，户籍地址：贵州省遵义县，现住广东省阳江市。委托诉讼代理人：刘常斌，广东真智律师事务所律师。委托诉讼代理人：张钊颖，广东真智律师事务所实习律师。上诉人阳江市星兴工贸实业有限公司（以下简称星兴公司）因与被上诉人杨文宝劳动争议纠纷一案，不服广东省阳江市江城区人民法院（2019）粤1702民初88号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人星兴公司上诉请求：1、撤销阳江市江城区人民法院（2019）粤1702民初88号民事判决，并改判驳回杨文宝的诉讼请求。2、一、二审的诉讼费用由杨文宝承担。主要事实与理由：一、原审查明的内容不是案件的真实事实，曲解了星兴公司庭审时陈述的内容，对案件关键事实亦没有查清。原审判决查明的内容称星兴公司先将杨文宝的工资发放给管理人员肖东志，再由肖东志以现金或者银行转账的形式发放给杨文宝，这是原审法院的猜测，没有任何客观证据予以证明。星兴公司在一审庭审时陈述了星兴公司将砂房车间发包给肖东志，肖东志雇用什么人怎么发工资，星兴公司是不知情的，不能由此推断是星兴公司委托了肖东志进行发放工资，而且星兴公司从未承认肖东志是星兴公司雇用的管理人员，星兴公司有专门的财务人员，不需要委托肖东志代为发放任何工资给他人，星兴公司与肖东志之间有大额的往来款只能说明一个事实，就是肖东志真实承包了星兴公司发包的砂房车间，而杨文宝只收到肖东志的转账，也只能说明一个事实，他与肖东志存在雇用关系。至于为什么杨文宝会用星兴公司的名义进行工伤认定，是因为肖东志在杨文宝受伤后两次向星兴公司借款，声称可以用保险公司的理赔款抵扣借款，要求星兴公司协助杨文宝到保险公司进行不记名保险申报，这也导致了星兴公司无辜成为《认定工伤决定书》的用人单位。原审法院对案件的关键事实部分没有审查，即肖东志与杨文宝之间存在什么关系，杨文宝在劳动仲裁及原审法院审理时都不愿意申请肖东志到庭核实，有意逃避案件的真实事实。二、原审判决采纳的证据大部分属于杨文宝伪造，不符合法定的证据形式，不能用于计算赔偿项目。1、杨文宝为了争取更多的赔偿，口头陈述提前自己的入职时间，并没有相应的证据证明，而星兴公司已履行举证义务，提供了相应的证明，证明杨文宝是在2017年3月18日由肖东志聘请入职，并非2017年2月9日入职。2、杨文宝提供的单方制作工资表根本不符合证据的三性要求，内容不清楚，且其提供的肖东志转账记录并没有备注是工资，不能由此随意推定转账记录就一定是工资。3、杨文宝自始至终都不肯依法申请肖东志和其他证人到庭核实证人证言的真实性，其提供的《证明》无法核实是由肖东志本人书写，其他证人是否与杨文宝一起工作亦无法证明。4、星兴公司从未雇用杨文宝，不可能与其签订劳动合同，更不可能辞退他，他离开的原因是因为肖东志不承包车间了，将他遣散，肖东志是本案的关键证人，在杨文宝坚决不让肖东志到庭的前提下，案件的真实事实永远无法查清。原审法院在案件事实没有查清的前提下，直接采纳杨文宝提供的不具备合法性、真实性、关联性证据作为判决依据，严重损害了星兴公司的合法权益。被上诉人杨文宝答辩称：一、杨文宝与星兴公司存在劳动关系毋庸置疑。1、本案关键证据《认定工伤决定书》已经充分证明杨文宝与星兴公司存在劳动关系。认定工伤决定书具有很高的证明力，在没有更强的相反证据推翻的前提下，决定书认定的事实即为案件事实。星兴公司在工伤认定过程中从未提出异议，也从未对《认定工伤决定书》提起行政复议、行政诉讼，该决定书已经生效。2、肖东志、肖飞、李坤胜等工友的《证明》也证实杨文宝与星兴公司存在劳动关系。3、从星兴公司在仲裁庭审中对其有否支付杨文宝医疗费的模棱两可态度知其与杨文宝存在劳动关系。在仲裁庭审中，杨文宝代理律师问星兴公司有否支付医疗费给杨文宝治疗工伤；如没有，杨文宝将增加要求星兴公司支付医疗费的仲裁请求。对于这个问题，星兴公司不敢正面回答，态度模棱两可。如果不存在劳动关系，其根本无需模棱两可，直白讲“没有”得了。二、一审法院认定杨文宝入职时间为2017年2月9日正确。1、杨文宝入职时间是2017年2月9日（农历正月十三日）。2.根据《劳动争议调解仲裁法》第六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”，入职时间由用人单位举证，举证不力的承担不利后果。三、证据能证明杨文宝在工伤事故前月平均工资6000元以上。1、杨文宝从事的是打砂抛光工作，危险性较大，行业工资基本上都是每月6、7千元以上。2、根据杨文宝的2017年8-10月的工资（记录表）【8月7850元（15700/2=7850）、9月7874元（15748/2=7874）、10月6716元】、《中国农业银行个人明细对账单》【9月7875元（15750/2=7875）、10月6716元。工资延后两个月发放（即9月工资延后至11月发放，10月工资延后至12月发放）】可知，杨文宝的月平均工资是7480元【（7850+7874+6716）/3=7480】。3、杨文宝的2017年8-10月的工资（记录表）与《中国农业银行个人明细对账单》对应月份的工资是能相互印证的，证明杨文宝2017年8-10月的工资（记录表）记载的工资真实。4、工友的《证明》也证实杨文宝工资在6、7千元之间。所以，杨文宝在工伤事故前月平均工资应为6000元以上，一审法院认定为6000元已经是偏少了。四、肖东志根本无出庭的必要。1、肖东志仅是星兴公司的管理人员，不是劳动关系、工伤关系的权利义务主体，与本案不存在利害关系。2、一个用人单位内部不可能再存在另一个独立的法律主体与劳动者建立劳动关系、工伤关系。即使真是肖东志承包了星兴公司的车间，那么也是星兴公司内部管理问题，不能以此推卸劳动关系、工伤关系的法律责任。况且，星兴公司也无有力证据证明肖东志承包了其车间。3、无论是劳动关系还是工伤关系，本案事实有《工伤认定决定书》等证据足以证实，不存在肖东志必须出庭的必要性。工伤发生至今已经两年多了，现仍未得到补偿，损害了杨文宝合法权益。本来，杨文宝认为一审判决有些许错误（比如：月平均工资偏少、违法解除无认定等），但为能尽快了结案件，没有上诉。星兴公司编造理由上诉，明显是想拖延时间。杨文宝向一审法院起诉请求：一、星兴公司向杨文宝支付一次性伤残补助金49000元；二、星兴公司向杨文宝支付一次性工伤医疗补助金7000元；三、星兴公司向杨文宝支付一次性伤残就业补助金28000元；四、星兴公司向杨文宝支付停工留薪期间工资21000元；五、星兴公司向杨文宝支付医疗费500元；六、星兴公司向杨文宝支付伙食补助费770元；七、星兴公司向杨文宝支付交通费1000元；八、星兴公司向杨文宝支付无签订书面劳动合同的双倍工资差额28000元；九、星兴公司向杨文宝支付违法解除劳动合同赔偿金14000元。一审法院认定事实：星兴公司的经营范围为产销：五金制品等。杨文宝入职于星兴公司，从事打砂抛光工作，杨文宝的工资先由星兴公司发放给管理人员肖志东，再由肖志东以现金或银行转账的形式发放给杨文宝，星兴公司未与杨文宝签订书面劳动合同及建立社会保险关系和缴纳社会保险费。2017年3月20日上午10时许，杨文宝在星兴公司砂房车间打磨抛光刀具时，不慎被刀具割伤左食指，星兴公司即派人送杨文宝至阳江市中医医院住院治疗至3月25日出院，共住院5天。杨文宝的伤情经诊断为：1、左手食指近节指骨骨折；2、左食指屈肌腱断裂。2017年10月23日，杨文宝因左食指利器伤术后屈指障碍到阳江市人民医院住院治疗，至同年10月29日出院，共住院6天，被诊断为：左食指肌腱损伤术后，医嘱：门诊继续治疗，全休1个月等。2017年11月1日、5日、8日、10日，杨文宝到阳江市人民医院门诊治疗，共用去门诊费用372.3元（35元+35元+91元+55.1元+67.8元+60.4元+22元+6元）。以上事实，杨文宝提供有如下证据证明：一、肖东志等人作为证明人签名并盖指模确认的《证明》一份，该《证明》中记载肖东志确认其与杨文宝是一起在星兴公司的沙房车间做刀具抛光的工友，杨文宝平均每月工资在6000元-7000元之间，2017年3月20日10时杨文宝在上述车间工作时受伤和送院治疗的经过；二、雇主责任保险保险单（抄件）、非车险案件快捷处理单、星兴公司出具的《证明》、赔案票据粘贴单，其中雇主责任保险保险单（抄件）中记载投保人、被保险人均为星兴公司，被保险人所聘用员工人数为101人，保险期限自2016年11月7日至2017年11月6日等内容；非车险案件快捷处理单中记载星兴公司作为报案人盖章确认其员工杨文宝在厂内工作时，不慎被机器伤手，前往医院治疗的出险原因及经过等内容；星兴公司出具的《证明》中记载的内容为：杨文宝系其砂房车间员工，在岗期间，不慎手指受伤，现已确诊等内容；赔案票据粘贴单中显示为杨文宝的诊断证明书，记载杨文宝经诊断为：左食指肌腱损伤术后等内容；三、门诊病历、阳江市人民医院出具的医疗收费票据8张。2018年2月5日，阳江市江城区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（江人社工认字[2018]27号），认定：申请人（受伤人）杨文宝，用人单位为星兴公司，调查核实杨文宝于2017年3月20日10时许，在星兴公司砂房车间打磨抛光刀具时，不慎被刀具割伤左食指，对杨文宝在本次事故所受到的伤害予以认定为工伤。2018年7月19日，阳江市劳动能力鉴定委员会发出《初次劳动能力鉴定结论书》（阳劳鉴初字2018年245号），评定杨文宝为伤残十级，停工留薪期（医疗终结期）为2017年3月20日至2017年5月19日，2017年10月23日至2017年11月22日。2018年9月10日，杨文宝作为申请人向阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、一次性伤残补助金：7000元/月×7个月=49000元；2、一次性工伤医疗补助金:7000元/月×l个月=7000元；3、一次性伤残就业补助金：7000元/月×4个月=28000元；4、停工留薪期间工资：7000元/月×3个月=21000元；5、医疗费：500元;6、伙食补助费：100元/天×70%×(5天+6天)=770元；7、交通费：1000元;8、无签订书面劳动合同的双倍工资差额：7000元/月×3个月（2017年9-11月）×2-7000元/月×2个月（2017年9-10月）=28000元;9、违法解除劳动合同赔偿金：7000元/月/1个月×2=14000元。阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月12日作出江劳人仲案终字[2018]第364号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金31640元（4520元×7个月=31640元）；二、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金4520元（4520元×1个月=4520元）；三、被申请人支付申请人停工留薪期工资13560元（4520元×3个月=13560元）；四、被申请人支付申请人住院期间的伙食补助费770元（100元×70%×11天=770元）；五、被申请人支付申请人医疗费289.2元（372.3元-83.1元=289.2元）；六、被申请人支付申请人2017年9月、10月未签订劳动合同的二倍工资差额11232元（7874元+3358元=11232元）；七、驳回申请人的其他仲裁请求。杨文宝对该仲裁裁决不服，提起诉讼。庭审中，对于杨文宝诉请的交通费1000元，杨文宝称是其在本地住院及门诊期间与其家属所需的交通费用。诉讼中，杨文宝主张其是于2017年2月9日入职星兴公司，工资按件计发，其母亲亦在星兴公司从事同岗位工作，其中2017年2月、3月份其的工资分别为6000多元、5700多元；经治疗出院后，于2017年8月1日重新回到星兴公司上班，期间2017年10月23日到医院进行后续治疗，住院至2017年10月29日出院，出院后依医嘱全休一个月；2017年8月、9月其及母亲严世淑两人的工资为15700元、15748元，两人工资平分，即杨文宝8月、9月的工资分别为7850元、7874元；肖志东于2017年11月8日通过银行转账了9月工资15750元给其；10月份因其妻子临产，其母亲严世淑请假在家照顾其妻子及大儿子，10月份工资记录表的6716元仅为杨文宝1人的工资，肖志东于2017年12月14日转账了10月份工资6716元给其。杨文宝对此提供了工资（记录表）三份、银行个人明细对账单，以及出生医学证明书2份为证。其中8月份工资（记录表）记载为杨文宝及其母亲严世淑的工资为15700元，9月份工资（记录表）记载为杨文宝及严世淑的工资为15748元，10月份工资（记录表）记载为杨文宝的工资为6716元；上述银行个人明细对账单中记载肖东志于2017年11月8日转账15750元给杨文宝，于2017年12月14日又转账了6716元给杨文宝；上述出生医学证明书2份记载杨文宝与周星涛于2015年9月27日、2017年11月3日分别生育了一子一女。星兴公司则称肖东志承包了其公司的砂房车间，杨文宝是在2017年3月18日由肖东志聘请在该车间从事打砂工作，星兴公司员工的工资通过其财务陈洁霞的账户发放，星兴公司与杨文宝之间没有劳动关系；对于杨文宝提供的2017年8月、9月、10月三份工资记录表，星兴公司确认是肖东志书写，但认为三份工资记录表均是杨文宝受伤之后与其母亲两人的工资数额。星兴公司为其主张提供陈洁霞或梁文敢向肖东志汇款的网上银行电子回单，以及证明人为陈洁霞、张雪花等人签名盖指模的《证明》一份，但上述网上银行电子回单未能证明星兴公司与肖东志之间为承包关系，陈洁霞等人对于《证明》内容也未到庭确认。对于杨文宝提供的雇主责任保险保险单（抄件）、非车险案件快捷处理单、星兴公司出具的《证明》、赔案票据粘贴单，星兴公司称该证据由法院依法认定，认为该证据即使是真实的，也是肖东志以星兴公司的名义购买了该保险，星兴公司认为虽然其申请了理赔，但尚未有证据显示其收到理赔款。杨文宝主张星兴公司于2017年11月30日口头辞退其，当日解除了双方的劳动关系，其没有再在星兴公司工作，星兴公司对此则不予确认。本案中，双方当事人均没有提供证据证明杨文宝离职的原因。一审法院认为，本案争议的主要焦点有：一、杨文宝与星兴公司是否存在事实劳动关系？二、杨文宝的月工资是多少？三、杨文宝主张的无签订书面劳动合同的二倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金是否获得支持？四、杨文宝的各项工伤保险待遇项目为多少？一、关于杨文宝与星兴公司是否存在事实劳动关系问题。杨文宝就其与星兴公司之间存在劳动关系提交了肖东志等人作为证明人签名并盖指模确认的《证明》、雇主责任保险保险单（抄件）、非车险案件快捷处理单、星兴公司出具的确认杨文宝为其员工的《证明》、赔案票据粘贴单等证据为证；另，经阳江市江城区人力资源和社会保障局对申请人（受伤人）杨文宝依法作出的《认定工伤决定书》，该认定书中认定杨文宝在该次事故中所受的伤害为工伤，用人单位为星兴公司等内容。星兴公司在规定期限内未提起行政诉讼或申请行政复议，该《认定工伤决定书》已产生法律效力。星兴公司辩称肖东志承包其车间并聘请杨文宝工作，其与杨文宝之间没有劳动关系，但其提供网上银行电子回单以及陈洁霞等人的证明对此未能足以证明；并且，肖东志作为自然人，不具备用工主体资格，星兴公司未能提供充分的证据证明其与肖东志存在承包关系或肖东志与杨文宝存在雇佣关系，星兴公司称其与杨文宝之间不存在劳动关系，原审法院不予采纳。杨文宝称其于2017年2月9日入职，星兴公司则认为杨文宝于2017年3月18日入职，由于星兴公司作为用人单位对于劳动者的入职时间未能提供充分的证据证明，应承担举证不力的不利后果。综上，应予认定杨文宝是星兴公司招用的工人，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，合法权益受法律保护，杨文宝的入职时间为2017年2月9日。二、关于杨文宝的月工资为多少？根据《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”本案中，杨文宝于2017年3月20日发生工伤事故。对于其在工伤事故前的工资收入，杨文宝称2017年2月工资为6000多元、3月的工资为5700多元，并提供了肖东志等工友作为证明人签名并盖指模确认的《证明》一份，该《证明》中亦记载肖东志陈述杨文宝的平均每月工资在6000元-7000元之间；另，杨文宝提供的2017年8月-10月的工资（记录表）、银行个人明细对账单，予以证明了杨文宝2017年8月、9月、10月的工资分别为7850元、7874元、6716元，与杨文宝所述的上述月工资数额相近。星兴公司对于杨文宝的上述月工资收入不予确认，但对于杨文宝的工资收入未能举证证明。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。……（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”之规定，因此，综合考虑可予认定杨文宝在工伤事故前的月平均工资为6000元。三、关于杨文宝主张的未签订书面劳动合同的二倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金是否获得支持？1、对于未签订书面劳动合同的二倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”、第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，杨文宝于2017年2月9日入职星兴公司，于2017年11月30日离职。鉴于杨文宝于2018年9月10日提起仲裁，故依据上述规定，从劳动者主张权利之日起往前计算一年，杨文宝有权主张未签订书面劳动合同的二倍工资的期间应为2017年9月至2017年11月共三个月。对超过一年仲裁时效的二倍工资差额不予支持。如前所述，杨文宝2017年9月、10月的工资分别为7874元、6716元；2017年11月杨文宝尚在停工留薪期间，故参照杨文宝在工伤事故前的月平均工资6000元计算，因此，星兴公司应支付杨文宝未签订劳动合同二倍工资差额为20590元（7874元+6716元+6000元）。2、对于杨文宝主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”杨文宝主张星兴公司违法解除劳动关系，但未就被辞退的事实进行初步举证；本案中，由于用人单位与劳动者均无法证明劳动者的离职原因，故可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，星兴公司应当向杨文宝支付经济补偿。杨文宝请求星兴公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，杨文宝于2017年2月9日入职星兴公司工作，2017年11月30日离职，故计算经济补偿按一年计算，星兴公司应支付杨文宝解除劳动合同的经济补偿为6000元（6000元／月×1个月）。四、关于杨文宝的各项工伤保险待遇项目为多少？由于星兴公司没有为杨文宝购买工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”的规定，星兴公司应按照上述规定的工伤保险待遇项目和标准向杨文宝支付工伤保险待遇。杨文宝应得各项工伤待遇项目如下：1、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……十级伤残为四个月的本人工资。”的规定，杨文宝经阳江市江城区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经阳江市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍为十级。星兴公司应支付杨文宝一次性伤残补助金42000元（工伤事故前月平均工资6000元/月×7个月）。另外，2017年11月30日杨文宝与星兴公司解除了劳动关系，星兴公司应支付杨文宝一次性工伤医疗补助金6000元（6000元/月×1个月）和一次性伤残就业补助金24000元（6000元/月×4个月）。2、停工留薪期工资，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”的规定，杨文宝经阳江市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期（医疗终结期）为2017年3月20日至2017年5月19日，2017年10月23日至2017年11月22日，应按3个月计算停工留薪期。因此，星兴公司应支付杨文宝停工留薪期工资18000元（工伤事故前月平均工资6000元/月×3个月）。3、关于医疗费、伙食补助费、交通费的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”的规定，对于门诊费372.3元，杨文宝提供了门诊病历、医疗收费票据为证，杨文宝请求星兴公司支付该医疗费，合法合理，予以支持。阳江地区因公出差伙食标准为100元/天，杨文宝住院时间为11天（5天+6天），星兴公司应支付伙食补助费770元（100元/天×70%×11天）给杨文宝。至于杨文宝诉请的交通费1000元，杨文宝在庭审中陈述是其在本地住院及门诊期间与其家属所需的交通费用，由于不符上述法律的规定，故杨文宝所请求的交通费，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第一款、第三十四条、第五十七条第一款、第六十六条、《广东省工资支付条例》第四十八条之规定，判决如下：一、限星兴公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付未签订书面劳动合同二倍工资差额20590元、解除劳动合同的经济补偿6000元给杨文宝；二、限星兴公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金6000元、一次性伤残就业补助金24000元、停工留薪期工资18000元、医疗费372.3元、伙食补助费770元给杨文宝；三、驳回杨文宝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（该款杨文宝已预缴），由星兴公司负担。本院经审理查明，一审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、星兴公司与杨文宝是否存在劳动关系；二、杨文宝的月平均工资数额如何认定。一、关于星兴公司与杨文宝是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”星兴公司及杨文宝对于杨文宝在星兴公司工作以及杨文宝在工作中受伤的事实均无异议，且阳江市江城区人力资源和社会保障局《认定工伤决定书》（江人社工认字[2018]27号）亦认定了这一事实。认定星兴公司与杨文宝存在劳动关系的证据充分。星兴公司主张，其将砂房车间发包给肖东志，对肖东志雇用什么人怎么发工资不知情，星兴公司从未承认肖东志是星兴公司雇用的管理人员，星兴公司不需要委托肖东志代为发放任何工资给他人，杨文宝只收到肖东志的转账，说明其与肖东志存在雇用关系，杨文宝用星兴公司的名义进行工伤认定，是因为肖东志在杨文宝受伤后两次向星兴公司借款，声称可以用保险公司的理赔款抵扣借款，要求星兴公司协助杨文宝到保险公司进行不记名保险申报，导致星兴公司无辜成为《认定工伤决定书》的用人单位。星兴公司上述主张，缘于其对相关事实法律性质认知的错误，星兴公司采用什么方式管理生产，通过什么方式招收管理劳动者，并不影响杨文宝在星兴公司工作这一法律事实的认定。星兴公司关于原审判决认定事实错误以及其与杨文宝不存在劳动关系的主张不成立，本院不予采纳。二、关于杨文宝的月平均工资数额如何认定的问题。根据《广东省工资支付条例》第四十八条第一款：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”的规定，星兴公司和杨文宝对工资数额存在争议，星兴公司负有举证责任。由于星兴公司不能提供有关工资支付凭证等证据材料，原审法院依法按照劳动者杨文宝提供的工资数额及银行个人明细对账单等其他有关证据认定杨文宝每月工资数额符合法律规定，一审法院认定杨文宝工伤事故发生前的月平均工资为6000元证据充分，本院予以确认。星兴公司上诉主张原审判决采纳的证据大部分是杨文宝伪造的，但未提供证据证明该主张，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由阳江市星兴工贸实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈德印审判员  李 桥审判员  黄光汉二〇一九年七月十九日法官助理高玲书记员陈秋瑜附：本判决适用的相关法律1、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。2、《广东省工资支付条例》第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。