新疆维吾尔自治区乌鲁木齐县人民法院民 事 判 决 书（2019）新0121民初72号原告：建研凯勃建设工程咨询有限公司新疆分公司，住所地：昌吉州昌吉市北京北路。负责人：宋发明，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋佳洲，新疆新蓝天律师事务所律师。被告：乌鲁木齐华联房地产开发有限责任公司，住所地：乌鲁木齐市新市区北京中路。法定代表人：丁建忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：何敏，新疆赛天律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯莉，新疆赛天律师事务所律师。原告建研凯勃建设工程咨询有限公司新疆分公司（以下简称建研工程咨询新疆分公司）与被告乌鲁木齐华联房地产开发有限责任公司（以下简称华联房产公司）建设工程监理合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建研工程咨询新疆分公司的委托诉讼代理人宋佳洲，被告华联房产公司的委托诉讼代理人何敏、冯莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告建研工程咨询新疆分公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付监理费818850元；二、判令被告支付延期服务报酬1317720元；三、判令被告返还监理备案合同、竣工验收备案等资料原件；四、判令被告承担诉讼费、调卷费、执行费等。事实及理由：2014年6月16日，被告内部流程进行乌市沙依巴克区西山泉街“西山彩虹心筑项目一期”监理队伍选择，被告最终选择原告，并初步签订《西山彩虹心筑项目工程建设监理合同补充协议》，约定建筑面积60352.96平米，监理费610250.2元，原告作为监理进场服务。2014年8月21日，原、被告经过友好协商一致签订正式合同，合同约定：工程规模60353平米，投资6366.5358万元，监理费依据国家标准价下浮20%，即118.5万元，签订合同七日内支付30%计35.55万元，主体封顶支付40%计47.4万元，工程竣工或合同到期支付30%计35.55万元。合同经被告备案后一直未予返还原告。监理延期服务到2016年11月12日，原告依照职权审查施工方提交的竣工报验资料并报质监站和档案馆审查合格后，配合被告组织完成了该工程的实体和配套工程竣工验收，合格后已交付使用。被告拒不履行合同约定支付监理费，也不返还监理备案合同和竣工验收备案表，致使原告无法收齐归整监理资料向城建档案馆和被告移交，也造成原告的总监无法解锁和业绩无法上传，经济和荣誉受到严重损失。原告多次上门催要并发律师函无果，无奈诉至法院，时至今日被告总计支付监理费366150元，尚欠监理费818850元。延期监理服务报酬：118.5万元/375天×417天=1317720元。被告华联房产公司辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据。一、根据原、被告签订的《西山彩虹心筑项目工程建设监理合同补充协议》（下称补充协议）约定，本案涉及的项目监理费总额为610250.26元，已经依照合同约定支付进度款366150元，剩余244100.26元因未达到合同约定的付款条件。余款244100.26元未付是因原告的违约行为造成的，且违约行为持续至今，被告不应当承担任何违约责任；二、被告不应当支付延期服务报酬。无论是被告的招标文件、原告的投标文件、还是中标合同，均未约定合同履行期限。招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。本案中，虽然备案合同约定了工期，但备案合同不是中标合同，根据上述法律规定，应以中标合同为准。而且，备案合同非中标合同，未备案的中标合同（即补充协议）均未约定延期服务报酬事项，且直到2016年10月25日主体工程验收合格后，原告向被告提交的付款申请中仍然明确监理费总价款系610250元。因此，足以认定原、被告均认可监理费总额与招投标文件一致的事实，原告请求支付延期监理费的理由不能成立；三、原告请求返还备案合同、竣工验收备案表原件，没有事实和法律依据。合同签订后，根据合同约定当事方至少各执三份合同，本合同是2014年签订的，涉案工程在2016年底已竣工验收，原告现在提出自己没有持有合同，不符合常理，也是不符合市场规则的。根据补充协议的约定，竣工验收合格后，原告应配合被告完善备案资料的交验，且把资料交验作为进度款的支付条件，显然，竣工资料备案对被告是何等的重要。不管是根据合同约定还是根据建设工程项目性质和基本常识，交付备案资料的义务人是监理人，而非发包人。故原告请求发包人返还竣工备案资料纯属故意转移审判视线，回避自己的履约行为；四、原告诉状中称“原告完成了所有的竣工验收备案资料的签字盖章交于被告”此说法与事实不符。工程验收是五方验收，验收时并不提交备案所需资料，合格后，施工人及监理人均应提交备案资料，由发包人向档案馆备案，备案后方可申请办理不动产登记证书，但原告违约拒不交付备案所需的监理资料，违反《补充协议》第五条约定，被告有权拒付款项。原告的违约行为导致被告至今不能完成备案，更无法为业主办理不动产登记证书，将会给被告造成巨大的经济损失和不良社会影响。基于上述事实，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。原告建研工程咨询新疆分公司为证明其主张，提供了如下证据：一、2014年7月8日，原、被告签订的《补充协议》一份，证明建筑总面积60352.96㎡，监理费610250.2元，该协议约定了付款时间节点。被告对真实性予以认可，对原告的证明目的不予认可，认为先有《建设工程委托监理合同》，后有《补充协议》，面积系固定面积，《补充协议》约定第三次付款因原告未交验资料，付款条件未成就。本院对该证据的真实性、与本案的关联性予以确认，对原告的证明目的与被告的质证意见本院结合其他证据予以认证；二、2014年8月21日，原、被告签订的正式备案合同即《建设工程委托监理合同》一份，该合同约定了监理费的总价、付款时间节点和支付附加工作报酬的计算方式。被告对真实性予以认可，关联性与有效性不予认可，认为《建设工程委托监理合同》形成在先，《补充协议》在后，应认定为无效合同。本院对该证据的真实性予以确认，对关联性与有效性本院结合原告出示的《补充协议》和《建设工程委托监理合同》在双方以下的举证质证意见中依据相关法律规定综合予以评述；三、整改通知单两份、监理通知单四份、监理工程师通知单一份、监理工程师通知回复单一份，监理会议签到表一份，证明原告积极履行监理人义务，李建民作为被告代表在上述证据中进行签字确认。被告对此予以认可，本院对此予以认定；四、对于原告在庭审中出示的建设监理勘察施工设计单位地基与基础验收意见表、主体工程质量验收、中国工商银行业务回单以及企业单位往来结算收费收据，证明被告未按照《补充协议》约定迟延付款。被告对真实性予以认可，对证明问题不予认可。本院对该组证据的真实性予以认可，关联性不予认可，因双方在本案的争议不在于前期的付款时间和对涉案事项是否实际履行；五、编号为614076705888函件一份，证明2017年7月26日，原告通过顺丰速运向被告邮寄送达了函件一份，要求被告15日内解决返还应由原告持有的该项目的备案监理合同两份，付清备案合同约定的剩余监理费，按照通用条款计算并支付补偿监理费，延期支付监理费承担逾期利息损失。被告对此不予认可，本院对于该证据的真实性予以确认，原告在此函件中未明确要求支付监理费数额和补偿监理费数额，因双方对此产生争议，对于待证事实，本院结合双方的证据在本院认为中予以评述。被告华联房产公司为证明其主张提交如下证据：一、2014年6月14日《西山彩虹项目工程监理招标文件》、《西山彩虹心筑项目工程监理投标函》、《评标会议纪要》和《中标通知书》各一份。证明本案涉及项目通过正常招投标程序，原告投标文件及中标通知书的报价金额及中标价格明确载明多层按建筑面积每平米9元计价、小高层按每平米11元计价，与实际履行的合同计价标准相同，备案合同与投标文件不符，计价标准的约定属于无效合同条款，应当根据补充协议约定履行，付款条件尚未成就。原告对上述证据中《西山彩虹心筑项目工程监理投标函》的真实性认可，对其他证据的真实性不予认可。上述证据能够客观反映双方签订合同的由来，故本院予以确认；二、补充协议一份、监理费支付申请三份。证明原、被告双方签订的监理合同即补充协议约定的金额与被告的投标函、中标通知书均一致，符合规定。原告向被告提交的三份申请书中明确的监理费总额也与补充协议及投标、中标文件计价金额相等，证明实际履行的合同系《补充协议》。根据《补充协议》第五条约定，第三次付款应当首先由原告交付备案资料。原告对上述证据的真实性予以认可，对关联性不予认可，认为付款申请是依据被告的付款能力和要求进行申请的。因原告没有提交其他证据予以证明该质证意见，故本院认定原告向被告出具的申请与本案具有关联性；三、转账支票存根五份、昌吉州企业单位往来结算收款收据五份、通用机打发票四份，证明被告依约履行了进度款的支付义务，严格按照原告的申请支付，不存在违约事实。原告对真实性、关联性予以认可。故本院对此予以确认。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷为证。本院依据上述证据，认定事实如下：一、2014年6月4日，被告华联房产公司就“西山彩虹心筑项目工程建设监理人”进行公开招标，原告提交《监理投标函》，投标报价：多层按每平米9元计价，小高层按每平米11元计价。经过评标后，原告中标。2014年7月2日，被告向原告发出《中标通知书》。2014年7月8日，原、被告双方签订了一份《西山彩虹心筑项目工程建设监理合同补充协议》，该协议约定：总建筑面积大约60352.96㎡。其中1#、2#、3#、4#、5#楼为多层，建筑面积：26816.15㎡。6#、7#、8#、9#、10#楼为小高层，建筑面积：33536.81㎡。监理费用：按实际建筑面积：多层为9元每平方米（含配套工程）、小高层为11元每平方米（含配套工程）计取。监理费的支付方式：工程项目施工至正负零封顶，甲方支付监理总款的20%；主体竣工验收合格后支付监理总款的40%；工程全部竣工并验收合格（配合甲方完善资料的交验）后支付20%；剩余监理费用待本期配套工程全部竣工并验收合格后或合同工期到期后十日内付清（以先到时间为准）。原告须无条件配合被告完成监理合同的备案及相关手续的办理，但有权要求被告或施工方完善合法手续。该补充协议约定内容，与招标文件、监理投标函、中标通知书中确定的面积、单价、规模等内容基本一致。二、2014年8月21日，原、被告双方签订《建设工程委托监理合同》，合同约定：工程名称为西山彩虹心筑项目，工程地点乌市西山，工程规模占地220亩，第一期60353㎡，总投资6366.5358万元。该监理合同专用条款第三十九条约定：“委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付监理报酬：按照《建设工程监理与相关服务收费管理规定》发改价（2007）670号文件执行，基准价148.13万元，下浮20%，为118.50万元中标。签订合同7日内支付30%，即35.55万元；主体封顶支付40%，计47.4万元；工程竣工或合同到期支付30%计35.55万元。委托人同意按以下的计算方式、支付时间与金额，支付附加工作报酬（报酬：附加工作日数×合同报酬／监理服务日），该条空缺，双方未就附加工作报酬约定内容。该合同向乌鲁木齐县建设管理部门进行了备案。三、2014年10月13日，原告向被告出具《监理费支付申请》，申请内容：按合同约定，基础封顶支付20%的监理费用即122000元，望贵公司给予批付为盼。2015年10月24日，原告向被告出具《监理费支付申请》，申请内容：按合同约定，主体封顶支付总监理费的40%即244000元，望贵公司给予批付为盼。2016年10月25日，原告向被告出具《监理费支付申请》，申请内容：按合同约定工程主体验收合格支付到监理费总价款610250元的60%即366150元，已付242000元，还应付124150元。现工程已基本达到竣工验收条件，请贵单位领导给予批复支付为盼。上述三份《监理费支付申请》所载监理费总额、支付进度与补充协议约定一致。被告已向原告支付监理费376150元（其中包括投标保证金10000元）。涉案项目已于2016年11月10日竣工验收并交付使用。本院认为，本案争议的焦点为本案应当依据备案合同还是应当依据补充协议作为监理费的结算依据；原告请求支付监理费的条件是否成就；被告是否应支付延期服务报酬；被告是否应返还原告监理备案合同、竣工验收备案等资料原件。一、关于应当依据备案合同还是应当依据补充协议作为监理费的结算依据。根据《中华人民共和国招投标法》第四十六条规定：招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第一条规定：“招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求依照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持”。本案中，原、被告签订的《建设工程委托监理合同》虽然向有关部门进行了备案，但该合同系背离合同实质性内容的协议，且该合同也未实际履行，这一事实有原告向被告出具的三份《监理费支付申请》为证，结合《补充协议》约定的建设规模、合同单价、付款方式等实质性内容，均与招投标文件相符，系原、被告实际履行的合同系《补充协议》，故本案监理费应依《补充协议》结算。二、关于监理费的支付条件是否成就问题。根据《补充协议》、原告的付款申请及招投标文件的内容，可以确定本案工程总价款610250.26元，被告已付监理费366150元，剩余244100.26元未付，有付款凭证附卷为证。根据《补充协议》第五条约定：“工程全部竣工并验收合格（配合甲方完善资料的交验）后支付20%”。本案涉及工程属于商品房，资料备案直接影响到为业主办理产权证书，将会涉及不确定多数人的权益，且根据商品房买卖合同相关法律规定，迟延办理产权证可能会引发新的诉讼。监理资料由原告掌握，原告未提供有效证据证明已经向被告移交了备案所需的监理资料，未完成补充协议约定的配合义务。根据最高人民法院第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要第34条：“承包人不履行配合工程档案备案、开具发票等协助义务的，人民法院视违约情节，可以依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判令承包人限期履行、赔偿损失等。”《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”，该法一百三十六条规定：“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物的单证以外的有关单证和资料”。第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”，故被告华联房产公司主张原告应配合其完善备案资料，后而付款，因原告未依法依约履行配合义务，监理费的付款条件尚未成就，但根据《补充协议》约定，相应部分即合同总价款610250.26元×20%=122050.05元被告华联房产公司应予支付，故华联公司就该部分付款条件尚未成就的主张，不能成立，本院不予支持。三、被告华联房产公司是否应向原告建研工程咨询新疆分公司支付延期服务报酬问题。原告依据《建设工程委托监理合同》第三十九条约定，向被告华联公司主张支付延期服务报酬，因该监理合同本院没有认定作为双方的结算依据，且合同该部分内容空缺，未约定实质性内容，作为本案结算依据的《补充协议》，亦只约定了固定单价，并未约定履约期限，故原告请求被告支付延期服务报酬的主张，本院不予支持。四、被告华联房产公司是否应返还监理备案合同、竣工验收备案等资料原件问题。根据《建设工程委托监理合同》约定及相关法律规定，合同应双方各自持有，且原告未提供有效证据证明其将《建设工程委托监理合同》交由被告持有未返回的证据，故原告的该项诉求本院不予支持。就原告要求被告返还竣工备案资料的诉求，同样未提交相应的证据证明其主张成立，故本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百三十六条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第一条，《中华人民共和国招投标法》第四十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐华联房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告建研凯勃建设工程咨询有限公司新疆分公司支付监理费122050.21元；二、驳回原告建研凯勃建设工程咨询有限公司新疆分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23892.56元（原告已预交），给付标的122050.21元占起诉标的2136570元的0.58%，即案件受理费1385.77元由被告负担，与案款一并给付原告，剩余诉讼费22506.79元由原告自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 陈 凯 峰审 判 员 马  俊人民陪审员 ?马福林二〇一九年七月四日书 记 员 侯 铭 璐