广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初6322号原告：王小文，女，汉族，1988年1月28日出生，身份证住址江苏省南通市崇川区,委托诉讼代理人：葛汉青，男，汉族，1984年11月19日出生，身份证住址江苏省南通市崇川区,系原告配偶。被告：屈敬辉，男，汉族，1986年7月28日出生，身份证住址湖南省衡阳市蒸湘区，委托诉讼代理人：汤喜友，广东翰锐律师事务所律师。原告王小文与被告屈敬辉特许经营合同纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王小文委托诉讼代理人葛汉青与被告屈敬辉委托诉讼代理人汤喜友均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王小文诉称：冒菜小橙都在江苏南通是比较早的入驻品牌，在口味上比较适合南通地区的偏好，再加上入驻时间相对其它品牌久，知名度相对高，所以原告在综合对比几种冒菜品牌后决定选择做小橙都冒菜。通过百度搜索小橙都冒菜，在招商加盟网站上留下了原告代理人的联系号码，随后被告公司招商经理屈曲与原告代理人取得联系。在2018年8月1日至2018年8月26日期间，双方通过微信沟通小橙都冒菜加盟流程，相关费用以及原告所选的店面利群超市三楼美食广场档口位置可以做。之后原告与原告代理人以及原告妹妹三人于2018年8月27日从南通坐的士拼车到无锡转飞机到广州被告公司洽谈加盟小橙都冒菜。到广州被告公司先接待的是屈曲，先带到公司楼下小橙都冒菜加盟店里品尝了小橙都冒菜，随后回到公司屈曲让另外一位令总监接待。令总监一开始想让我们加盟被告公司的另外一个品牌三只辣椒川派手撕面，原告和原告代理人以及原告妹妹一致意见要做小橙都冒菜，而且这是来被告公司前沟通好的。令总监意思是现在加盟小橙都冒菜公司的要求提高了，我们所选的店面地址等各方面条件达不到公司的要求，而且现在被告公司每年还要收取管理费。双方沟通没有达到共识后原告及其同行三人于2018年8月29日从广州飞南京飞机转汽车回南通。之后令总监又打电话、发微信给原告代理人沟通，意思是向自己的领导汇报了我们的情况，领导同意我们所选的位置可以做小橙都冒菜，没有管理费，只有一个加盟费用29800元，一次性管终身，后期没任何隐形消费，后期只要向被告公司单买核心调料就可以，其它没有任何硬性要求。与令总监沟通好后，原告和原告妹妹于9月5日第二次从南通坐汽车到无锡转飞机到广州，到了广州被告公司后原告与屈曲签订了合作协议并刷卡给被告公司29800元。在签协议后由被告公司安排学习9月7日和8日两天的实际操作，这期间原告向被告公司索要小橙都品牌授权书，被告公司令总监以需要公司领导盖章、签字为由推托说过几天做好后以快递方式寄给原告。原告和原告妹妹于9月9日从广州坐飞机到无锡转汽车到南通。之后原告忙于冒菜店面装修，购买厨房设备用品。后于9月17日向被告公司令总监索要授权书，对方以各种理由推托时间至9月20日。随后让教实际操作的老师微信发给原告老晨都品牌授权书的图片，原告继续追问时令总监以不知情，不知原因为由推托给赵总，随后原告代理人联系了赵总，赵总意思明确了南通市小橙都冒菜不好做，因屈曲急于签成一单才告诉我们在南通市我们所选的位置可以做，这明显是被告公司的严重失信行为。因9月30日所选店铺要和超市同步开业原因，原告将此事延后处理。后于10月22日，第三次原告代理人南通坐汽车到上海转火车到广州。到了被告公司找屈曲、令总监、赵总三人。原告代理人在被告公司等了两天都未见到三个人中任何一位，都避而不见，只让被告公司的会计先退了原告代理人2万元现金。原告代理人无奈就暂时先从广州坐火车到上海转汽车回南通。三趟广州之行都是为了被告公司的合作协议，就因为被告公司的失信行为导致原告合法权益受到损害，特起诉至法院，请求判令：1、被告退还原告9800元协议余款；2、被告承担原告及同行人员三次南通至广州来回差旅费、食宿费共11442.5元；3、被告承担原告及同行人员三次南通至广州之行误工费7200元；4、诉讼费由被告承担。被告屈敬辉辩称：第一，原告已经将涉案合同及收款收据的原件给到被告，双方就合同的处理达成了一致，并且被告已经予以履行，原告已经将原件交于被告并接受了该方案，原告不能就已接受的方案而反悔，有违诚信原则，法院应不予支持。第二，扣除了9800元是因为原告派人学习了制作冒菜，中间过程的费用是由被告承担的，双方就协调的金额已经进行了让步，最终达成退回原告20000元，然后解除合同，原告将合同原件、收款收据原件交于被告，被告再支付原告20000元。第三，关于原告主张的差旅费、住宿费、误工费即使不考虑双方就合同达成协议的前提下，正常费用的承担应该在合同里面有约定，合同本身里面也没有该约定，这些费用无法证实是否是必要的，原告的主张是毫无理由，从微信聊天记录上看，原告当时是去澳门，再顺便来的广州，来了3个人，并不能确定是因为合同事宜而前来广州的。希望法庭考虑以上因素，驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2018年9月6日，广州小时代餐饮管理有限公司（甲方，以下简称小时代公司）与王小文（乙方）签订《合作协议书》，约定：甲方授权乙方在江苏省南通市崇州区利群时代广场经营“冒菜”餐饮服务项目。第三条费用支付。1.投资费用指以下各项费用1.1乙方在合作期使用甲方所持有的商号、企业标识以及其他宣传标识的费用；1.2甲方传授给乙方的技术使用费、技术培训服务费、培训期间的物料费；1.3甲方运营管理体系的知识产权费；1.4甲方提供的营运指导、新品开发和其它服务费用。2.1乙方向甲方取得上述区域经营权，须一次性向甲方交纳合作费用29800元。第四条双方的权利与义务。2.甲方的义务2.1提供本协议指定的商号、企业标识及经营管理规范给乙方使用；2.2为乙方从业人员提供专业技能培训；2.3为乙方培训二名技术人员，培训合格后由总部颁发结业证书；2.5合作期内为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。4.乙方的义务4.1遵守甲方的经营管理制度和规范，接受甲方的监督；4.5乙方在确定经营店面位置前，须及时以书面或传真形式通知甲方核实商圈以及备档，在得到甲方同意后方可确定店面，否则由乙方承担可能存在的相关责任；4.9乙方必须按照甲方指定材质以及设计风格、文字制作店面招牌、不得擅做删减。第六条协议的生效、期限及续约。1.本协议经双方签字，乙方向甲方交纳首期投资费用即告生效，协议签约生效后投资费用不予退还。2.本协议有效期为壹年。自2018年9月6日至2019年9月5日止。3.自本协议签订之日起，乙方可在协议有效期满前60天内向甲方提出延长本协议的书面请求，经双方协商同意，可以免费延长本协议有效期。同日，王小文向小时代公司支付合作费用29800元，小时代公司出具收据予以确认。为证明小时代公司违约，王小文提交了其及委托人与小时代公司员工，包括案外人屈曲、令总监及教实际操作的老师“Chenzt”的微信聊天记录；提交了其与小时代公司员工令总监、赵总的通话录音。庭审中，屈敬辉确认上述证据的真实性，亦确认所有的微信聊天记录及通话录音都是小时代公司的员工与王小文或其委托人之间发生的。根据微信聊天记录显示，王小文与小时代公司原先沟通加盟的品牌为“小橙都”，后小时代公司出具给王小文的《授权书》记载的是“老晨都”餐饮品牌。通话录音显示，赵总确认最终授权品牌与双方沟通时的品牌不一致的原因在于小时代公司的员工的工作失误导致。诉讼中，王小文主张因小时代公司的违约行为，其实际损失包括王小文及同行人员三次南通来往广州的差旅费、食宿费共11442.5元以及误工费7200元。其中，2018年8月27日至2018年8月29日三人的住宿费780元、伙食费810元、误工费2700元、差旅费4688元，共计8978元；2018年9月5日至2018年9月9日两人的住宿费650元、伙食费900元、误工费3000元、差旅费2388元，共计6938元；2018年10月22日至2018年10月25日一人的住宿费260元、伙食费450元、误工费1500元、差旅费516.5元，共计2726.5元。为证明上述费用支出情况，王小文提交了购买机票页面截图四张、汽车票九张及火车票两张，其中，涉及王小文本人的费用包含8月27日无锡至广州机票三人共2097元、8月29日广州至南京机票三人共2127元、8月29日南京南站至南通汽车票98元、9月5日南通站至无锡汽车票57元、9月5日无锡至广州机票929元/人、9月9日广州至无锡机票1233元/人、9月9日无锡客运站至南通汽车票56元。庭审中，屈敬辉对上述证据的真实性予以认可，关联性不予认可。另查：小时代公司为有限责任公司（自然人独资），成立于2017年7月14日，法定代表人为屈敬辉。2019年2月13日，屈敬辉申请对小时代公司进行注销，申请书上列明债权债务清理情况为“已清理完毕”。清算报告显示，该公司清算组于2018年11月1日通知公司债权人申报债权，并于2018年11月15日在广东建设报刊登清算公告，清算组刊登公告已超过45日，公司债权债务情况已经处理完毕。屈敬辉为上述清算小组负责人与成员。2019年2月21日，该公司经核准注销。以上事实，有《合作协议书》、收据、手机截屏、汽车发票、火车票、微信聊天记录、通话录音、工商登记信息、企业档案资料以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：王小文与小时代公司于2018年9月6日签订的《合作协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律的强制性规定，依法有效，合同各方均应恪守履行。根据王小文提交的与小时代公司员工之间的微信聊天记录与通话录音显示，王小文与小时代公司沟通加盟的品牌名称原为“小橙都”，后因小时代公司员工的工作失误导致授权给王小文的品牌名称为“老晨都”。同时，根据王小文提交的《收据》等证据显示，王小文向小时代公司支付了29800元款项，小时代公司在收到该笔货款后，仅为王小文提供了培训服务，现因小时代公司已于2019年2月21日被注销，涉案合同实际已无法继续履行。小时代公司的上述行为构成违约，应承担相应的违约责任。关于涉案合同是否已解除的问题。本案中，屈敬辉辩称因王小文已将涉案合同及收款收据的原件退回,意味着双方就合同的处理达成一致意见,双方早已解除涉案合同,不存在再次解除合同的意思，且屈敬辉已按照双方意见退回了20000元给王小文,王小文不能再次就涉案合同纠纷主张权利。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，“当事人协商一致，可以解除合同。”庭审中，王小文不确认双方已协商一致而解除涉案合同，而小时代公司作为注册资本为1000万元的有限责任公司，在订立涉案合同时采取规范的书面方式且资金往来时出具书面收据的情况下，主张收回涉案合同及收款收据原件即代表双方已协商一致解除合同，无事实与法律依据，本院不予支持。举证期限内，屈敬辉未能提交其他证据证明双方已协商一致解除涉案合同，现小时代公司已注销，涉案合同实际已无法继续履行，王小文主张解除涉案合同合理合法，本院予以支持。关于违约责任的承担问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”王小文主张退还合同余款9800元，现合同未能如约履行的过错在于小时代公司，鉴于小时代公司已为原告提供了制作冒菜的培训服务，扣除该项服务的合理费用后，本院酌情判令小时代公司还需返还王小文合同余款6800元。另，由于小时代公司的违约行为导致涉案合同解除，小时代公司还应赔偿王小文的实际损失。关于王小文主张的差旅费、食宿费11442.5元的问题，庭审中，虽然王小文提交了差旅费、食宿费的部分相关证据，但该部分费用显示由王小文与案外人王小丹、葛汉青共同支出的，并非履行涉案合同过程中的必要支出。因此，本院根据王小文所提供的票据情况，按照公平合理原则，酌情确定小时代公司应赔偿王小文差旅费、食宿费共4000元。关于王小文主张的误工费7200元，无事实与法律依据，本院不予支持。现小时代公司已注销，举证期限内，该一人有限责任公司的股东屈敬辉未能举证证实公司财产独立于其自己的财产，且屈敬辉作为小时代公司清算组成员，仅在广东建设报上发布了小时代公司清算公告，对于已知的债权人王小文并未进行书面通知，以致其未能及时申报债权而未获清偿，因此，王小文主张屈敬辉承担小时代公司的上述债务符合法律规定，本院依法予以支持。综上，屈敬辉应向王小文退还合同余款6800元及赔偿差旅费、食宿费共计4000元；对超出上述款项的部分，本院不予支持，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告屈敬辉于本判决生效之日起五日内，向原告王小文退还合同余款6800元；二、被告屈敬辉于本判决生效之日起五日内，向原告王小文赔偿差旅费、食宿费共计4000元；三、驳回原告王小文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费511元，由原告王小文负担441元，被告屈敬辉负担70元（上述受理费已由原告预交，原告同意被告负担部分在上述判决履行期限内直接支付给原告）。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  邹宇婷人民陪审员  白春爱人民陪审员  刘 莲二〇一九年七月二十二日书 记 员  卫晓萍