安徽省六安市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）皖15行终49号 上诉人（一审被告）舒城县阙店乡人民政府，住所地安徽省舒城县阙店乡街道，统一社会信用代码11341425003238081W。 法定代表人许令军，该乡乡长。 委托代理人黄光云，安徽广运律师事务所律师。 委托代理人梁秀云，安徽广运律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）安徽九龙生态农业有限公司。 法定代表人王飞，该公司总经理。 原审被告舒城县国土资源局，住所地安徽省舒城县桃溪路**，统一社会信用代码118414250032387789。 法定代表人方贤荣，该局局长。 上诉人舒城县阙店乡人民政府（以下简称阙店乡政府）与被上诉人安徽九龙生态农业有限公司（以下简称九龙生态公司）和原审被告舒城县国土资源局（以下简称舒城县国土局）强制拆除行为违法一案，安徽省舒城县人民法院于2019年4月26日作出（2019）皖1523行初8号行政判决，阙店乡政府不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 九龙生态公司一审诉称，2012年3月28日，原告与阙店乡向山村民委员会签订《阙店乡向山村农场承包土地经营权流转合同》，流转水田143亩、旱地35亩、水塘8亩，用于发展旅游、餐饮、住宿、养殖、农副产品加工，期限30年至2042年3月31日止。2014年生态酒店初步建成，2016年8月4日，被安徽省林业厅、安徽省旅游局命名为全省第三批“森林旅游人家”。2017年1月25日，被安徽省旅游局评定为“2016年度五星级农家乐”。2018年11月30日，被告舒城县国土局向原告送达舒国土告字[2018]66号《行政处罚（听证）告知书》。2018年12月3日，被告舒城县国土局作出舒国土资监字[2018]66号《行政处罚决定书》。2018年12月8日，被告舒城县国土局和阙店乡政府组织人员、机械强行拆除了原告所有建筑物、构筑物、设施。现请求确认被告强制拆除的行为违法。 一审法院审理认定，原告九龙生态公司于2013年11月27日成立，经营范围是葡萄种植、农业生态旅游。2012年3月28日，原告与阙店乡向山村民委员会签订《阙店乡向山村农场承包土地经营权流转合同》，流转水田143亩、旱地35亩、水塘8亩，用于发展旅游、餐饮、住宿、养殖、农副产品加工，期限30年至2042年3月31日止。2014年生态酒店初步建成，2016年8月4日，被安徽省林业厅、安徽省旅游局命名为全省第三批“森林旅游人家”。2017年1月25日，被安徽省旅游局评定为“2016年度五星级农家乐”。2018年11月21日，被告舒城县国土局对原告违法占用土地一案进行立案调查，2018年11月30日，被告舒城县国土局向原告送达舒国土告字[2018]66号《行政处罚（听证）告知书》，要求原告在3个工作日内提出听证申请。2018年12月3日，被告舒城县国土局作出舒国土资监字[2018]66号《行政处罚决定书》，1、责令退还非法占用的5971.4平方米土地给原集体经济组织；2、限期拆除在非法占用的土地上建成的钢结构大棚、基建房、楼房、水泥地坪和其他设施，恢复土地原状。2018年12月8日至28日，被告阙店乡政府组织人员、专业拆迁公司对原告所有建筑物、构筑物、设施进行拆除。2018年12月29日至2019年1月10日，被告阙店乡政府组织人员将占用的土地进行整治、平整，达到了耕种标准，并经省、市、县“大棚房”验收组验收合格。 一审法院审理认为，《中华人民共和国行政强制法》规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告阙店乡政府未履行上述法律规定的程序，组织人员、机械对原告所有建筑物、构筑物、设施进行拆除的行为明显违法。被告阙店乡政府辩称拆除行为系原告自愿，被告只是协助原告拆除，因被告阙店乡政府未提供有效证据予以证明，不予采信。故原告请求确认被告阙店乡政府拆除行为违法的诉讼请求，应予支持。原告没有提供证据证明被告舒城县国土局组织、参与对原告所有建筑物、构筑物、设施进行拆除行为，被告舒城县国土局亦否认参加拆除行动，故原告请求确认被告舒城县国土局拆除行为违法的诉讼请求，不予支持。案经一审法院审判委员会讨论，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条的规定，判决：一、确认被告阙店乡政府拆除原告安徽九龙生态农业有限公司所有建筑物、构筑物、设施的行为违法；二、驳回原告九龙生态公司其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告阙店乡政府负担。 阙店乡政府上诉称，1、一审认定事实、适用法律错误，上诉人拆除行为系依法作出的合法行政行为。2、被上诉人的诉讼请求无事实和法律依据：涉案建筑是被上诉人未经批准违法占地建房，改变了案涉土地的农用属性，属于违法建筑。上诉人予以拆除未侵犯被上诉人的合法权益。请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 九龙生态公司向一审法院提交以下证据和法律依据： 1、营业执照，证明原告的实际名称、经营范围、成立日期。2、照片一组，证明被告动用公安警车进行暴力拆除。3、阙店乡土地利用总体规划图（2006-2020），证明原告占地位置符合阙店乡土地利用规划，且不占用基本农田。4、舒城县阙店乡设施农用地申报表，证明审批用地面积、审批的使用年限、审批同意的单位。5、舒城县阙店乡证明，证明被告阙店乡政府同意原告新建两层砖混结构房屋，用于旅游客房和旅游大酒店。6、阙证[2012]147号文件，证明原告公司项目符合农业产业结构调整，所占用地符合土地总体规划和设施农用地条件，土地复垦费用4万元已缴付阙店乡财政所。7、舒发改备案[2012]59号文件，证明公司项目符合产业政策要求，准予备案，同意建猪场、鸡舍、加工车间、办公用房、工人宿舍。8、舒环管[2013]110号文件，证明新建3800平米花卉温室大棚、50亩葡萄园和120亩生态旅游景点等主体工程及其配套的生态旅游餐厅、办公用房、给排水等辅助工程符合国家产业政策、区域环境政策和阙店乡总体发展规划。9、舒城县文明办新闻报道，证明2013年9月15日时任副县长杜世忠对公司项目进行调研。10、命名、荣誉和奖牌,证明原告公司的发展得到各级政府和部门的肯定，自身不存在过错。11、资产评估报告书，证明原告公司资产评估总额为10152724.67元。12、相关法律节选，证明被告的行为违法。 阙店乡政府向一审法院提交以下证据： 1、国家部级、省、市、县、乡各级关于“大棚房”整治的文件，证明被告系按照国家大政方针，以及相关政策及精神要求进行的承担“大棚房”整治，该行政行为系合法的。2、会议记录，证明2018年11月29日召开关于“大棚房”清理会议，九龙湾符合“大棚房”清理范围，应于2018年12月10日前拆除，原告方负责人在场，并签字确认的事实。3、行政处罚决定书，证明被告系按照该行政处罚决定书进行的房屋拆迁工作，系合法的行为。4、原告设施农用地申报表，证明原告方申请用地为农业用地，并承诺不建永久性建筑，违反承诺建设永久性建筑的一切损失后果自负。5、王洪林、王飞户籍信息，证明王洪林、王飞系父子关系的事实。6、责令停止土地违法行为通知书，证明原告土地使用违法，被告多次督促原告限期整改，拆除前原告一直不予改正的事实。7、光盘（照片、视频），证明被告对案涉土地的违法占用一直在延续的事实。8、现场勘测记录表，证明拆除现场情况及被拆除的建筑物、物品明细，拆除系经原告现场确认，被告系代原告拆除违章建筑。9、《中华人民共和国城乡规划法》节选、阙店乡土地利用整体规划图，证明被告可以拆除的法律依据。10、情况说明，证明被告的拆除行为符合法律规定，做到合法合理行政。 舒城县国土局在一审中未提供证据。 上述证据已随案移送本院。经审查，一审对案件事实和证据的审查认定符合法律规定，本院予以确认。各方当事人在二审中均未提供新的证据。二审认定案件事实同一审。 本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第四十四条已对行政机关依法强制拆除违法建设前应当的催告、公告等相关法定程序进行了明确的规定。本案中，上诉人阙店乡政府在对被上诉人九龙生态公司的建筑设施实施强制拆除前，并没有按照法律规定履行催告、公告等法定程序，依法应当判决行政强制行为违法。故其上诉称对被上诉人实施的强制拆除行政行为合法的理由不能成立，本院予以驳回。一审法院认定事实清楚，审判程序合法，裁判结果正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人舒城县阙店乡人民政府承担。 本判决为终审判决。 审判长 颜 凯 审判员 张西湖 审判员 张 菊 二〇一九年七月八日 法官助理崔世敏 书记员牛婧 附：相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清，证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。