湖南省麻阳苗族自治县人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）湘1226行初8号 原告:张淑珍，女，1962年12月1日出生，苗族，住湖南省麻阳苗族自治县高村镇富洲南路**。 委托诉讼代理人：段兴国，住，住湖南省麻阳苗族自治县板栗树乡盐井村**麻阳苗族自治县高村镇兰家社区居民委员会推荐。 被告：麻阳苗族自治县住房和城乡建设局，住所地湖南省麻阳苗族自治县高村镇清水路**。 法定代表人：滕建军，该局局长。 委托诉讼代理人：向宽贵，湖南锦怀律师事务所律师。 第三人：张金华，女，1981年10月1日出生，苗族，住，住湖南省麻阳苗族自治县高村镇逢爷社区农业局家属区****/div> 原告张淑珍与被告麻阳苗族自治县住房和城乡建设局确认行政处罚违法一案，湖南省怀化市中级人民法院作出（2018）湘12行终85号行政裁定书，发回本院重审，本院重新立案后依法追加了张金华为本案的第三人，并重新组成合议庭，于2019年6月21日公开开庭进行了缺席审理，原告张淑珍及其委托诉讼代理人段兴国，被告麻阳苗族自治县住房和城乡建设局的委托诉讼代理人向宽贵到庭参加了诉讼，第三人张金华经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 被告麻阳苗族自治县住房和城乡建设局于2017年8月9日作出的麻建处罚字（2017）第07号行政处罚决定书。麻阳苗族自治县住房和城乡建设局查明：张金华私人建房位于高村镇兰家社区三小区老石桥045号，原与2015年11月到我局申请办理报建手续，报建规模为653㎡／6层，在未取得《建设工程规划许可证》情况下擅自建房，并于2016年7月建成，经麻阳苗族自治县住房和城乡建设局勘测，实建规模为789.57㎡／7层，超层超建筑面积136.57㎡，同时查实，张金华该房屋报建资料齐全，因没有缴纳建设规费，未取得《建设工程规划许可证》。为此，麻阳苗族自治县住房和城乡建设局依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第四十三条、六十四条和《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条以及麻阳苗族自治县住房和城乡建设局《建设工程造价核费标准》处罚决定如下：一、对超面积按工程总造价7％处罚人民币5544.74元；对原报建面积按工程总造价5％处罚人民币16037元；共计人民币21581.74元；二、全额补交实建面积789.57㎡建设规费；三、责令张金华房屋墙面窗户加装防火窗。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、请求人民法院确认被告麻建处罚(2017)07号处罚决定违法；2、判令被告依法履行查处张金华高村镇老石桥045号违法建筑行为的法定职责；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年11月10日因第三人张金华违法建筑行为严重危及原告相邻不动产等，原告诉诸麻阳法院请求判令被告依法查处张金华的违法建筑行为的法定职责。后法院判令被告履行法定职责。2017年8月14日，被告向第三人张金华送达麻建处罚字(2017)07号处罚决定书，决定：一、处罚人民币21581.74元；二、全部补缴实建面积建设规费；三、责令张金华房屋墙面窗户加装防火窗。被告对张金华违法建设行为实施处罚时，应当区分尚可采取改正措施消除对规划实施影响的情形和无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形。但是被告明显没有对张金华建设行为作区分。同时，被告对张金华的处罚决定与法律规定的处罚措施种类、幅度均不符。因此，被告对张金华作出的行政处罚属于未依照法律规定的行政处罚。为了保护原告的合法权益不受张金华的非法侵害和被告的继续侵害，为此，原告提起诉讼，请判如所请。 原告为了支持自己诉讼请求，向本院提交了下列证据： 1、原告的身份证复印件，拟证明原告诉讼主体资格的事实； 2、（2017）湘1226行初3号行政判决书1份，拟证明被告的违法事实及本院判决被告应当履行查处张金华违法建筑的职责； 3、麻建处罚字(2017)07号处罚决定书1份，拟证明被告对张金华已作出查处的事实； 4、麻阳苗族自治县财政局《关于麻阳苗族自治县住房和城乡建设局非税收入执收违法行为举报信的答复函》1份，拟证明第三人张金华缴纳罚款的情况； 5、湖南省非税收入一般缴款书及欠条复印件各1份，拟证明第三人张金华未缴齐罚款的事实； 6、住房和城、住房和城乡建设部关于印发《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》的通知打印件1份告未按规定对第三人张金华处以罚款的情况； 被告麻阳苗族自治县住房和城乡建设局辩称：1.原告的主体不适格，原告既不是具体行政行为的相对人也不是利害关系人；2.被告已经履行了法定职责对张金华进行了行政处罚并已向张金华发放了建设规划许可证；3.被告作出的行政处罚程序和内容均符合法律规定，张金华已申请对规划的内容进行变更，对原告的房屋没有任何影响，原告的目的已经实现。 被告麻阳苗族自治县住房和城乡建设局向本院提交了以下证据： 7、统一社会信用代码证书、法定代表人身份证明各1份，拟证明被告具有诉讼主体资格； 8、行政处罚告知书、行政处罚决定书各1份，拟证明被告履行了法定职责； 9、2017）湘1226行初3号行政判决书1份，拟证明被告对张金华进行行政处罚是履行法院的生效判决； 10、建房申请报告、土地使用权证、调查笔录复印件各1份，拟证明被告作出行政处罚符合法律规定。 经庭审质证，本院对上述证据认证如下： 被告对原告提交的1号证据无异议，本院对1号证据予以采信；原告提交的2号和被告提交的9号证据系同一证据，本院认为该判决书业已对被告的违法行为予以确认并判决被告履行法定职责且发生法律效力，该证据系本院生效裁判文书，对2、9号证据予以采信；原告提交的3号证据及被告提交的8号证据，双方对真实性无异议，本院予以采信；原告提交的4、5号证据，被告无异议，本院予以采信；原告提交的6号证据，被告持有异议，但经本院庭后核实，可以确定其真实性，本院予以采信；被告提交的7号证据，原告无异议，本院予以采信。被告提交的10号证据，原告对真实性无异议，但认为与本案无关，本院予以采信。 经审理查明：原告坐落在麻阳苗族自治县高村镇老石桥的房屋与张金华的房屋相邻。2016年1月张金华在未取得建设工程规划许可证的情况下擅自建房，原告于2017年2月诉诸本院要求被告履行查处张金华违法建筑行为的法定职责。2017年7月6日本院判决被告于判决书生效后30日内履行法定职责。被告于2017年8月9日对张金华作出麻建处罚字（2017）第07号行政处罚决定：一、处罚人民币21581.74元；二、全额补交实建建筑面积789.57㎡建设规费；三、责令张金华房屋与原告相邻的墙面窗户加装防火窗。2017年8月24日，被告给张金华补办了建规【建】字第20170806号建设工程规划许可证。原告认为被告对张金华行政处罚时没有区分尚可采取改正措施消除对规划实施影响的情形和无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形且与法律规定的处罚措施种类、幅度均不符。基于此，原告诉诸本院请求确认被告作出的行政处罚违法和判令被告依法履行查处张金华高村镇老石桥045号违法建筑行为的法定职责。 另查明，2018年2月，张淑珍以张金华为被告向本院提起排除妨害的民事诉讼，同年6月经本院主持调解，张金华履行了调解协议赔偿了张淑珍的经济损失，将其房屋与原告房屋相邻墙面开设的窗户全部封闭砌成墙体；同年9月14日被告将原处罚决定书第三条“责令张金华在房屋墙面窗户加装防火窗”变更为“责令张金华封闭与张淑珍相邻墙面窗户”，将补发给张金华的建规[建]字第20170806号建设工程规划许可证的建设工程规划平面图变更为“在东西两侧墙面不得开设窗户”、删除了原图中“此处为防火窗”的标注，将原图中开窗位置更改为实线。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。第四十九条规定，提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；……。本案中被告麻阳苗族自治县住房和城乡建设局作出的麻建处罚字（2017）第07号行政处罚决定的相对人为第三人张金华，内容为对张金华违法建房的行为处以罚款并缴纳建设规费、责令张金华房屋与原告相邻的墙面窗户加装防火窗，此后被告根据张金华的申请对规划许可进行了变更，明确张金华在与原告相邻墙面不得开设窗户，且张金华也已经将原开设防火窗封闭为墙体，故该处罚决定并不会对原告张淑珍的权利义务造成影响，张淑珍既不是涉案行政行为的相对人也不是利害关系人，不属于适格的原告，不具有诉讼的主体资格，应当驳回张淑珍的起诉。 综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条、第四十九条之规定，裁定如下： 驳回原告张淑珍的起诉。 本案案件受理费50元，退还原告张淑珍。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  张春明 人民陪审员  曾德胜 人民陪审员  黄 磊 二〇一九年七月十一日 代理书记员  曾福霖