广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初9901号原告赵琼，男，汉族，1992年8月3日生，户籍地址河南省舞阳县，委托代理人蓝瑞奇，广东创基（广州）律师事务所律师。委托代理人莫家胜，广东鹏浩律师事务所律师。被告飞卓电子五金（深圳）有限公司，住所地深圳市光明新区公明办事处红星社区星工二路**，统一社会信用代码91440300322284843U。法定代表人冼启鸿。委托代理人刘丽荣，广东岭峰律师事务所律师。上列当事人劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托代理人蓝瑞奇、被告委托代理人刘丽荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、原告仲裁请求被告支付原告:1、一次性伤残就业补助金27200元；2、被告支付原告一次性伤残补助金差额16184元；3、一次性伤残补助金差额16184元；3、一次性工伤医疗补助金差额2312元；4、2018年4月28日至2018年7月3日停工留薪期间工资差额900元；5、解除劳动合同的经济补偿金71400元；6、2009年7月4日至2018年9月5日未休带薪年休假工资28138元；7、2016年9月5日至2018年9月5日期间休息日加班工资60027元；8、2018年8月1日至2018年9月5日正常工作时间工资8050元；9、律师费5000元。二、仲裁裁决结果被告支付原告:1、2018年9月1日至2018年9月5日正常工作时间工资303.45元；2、2018年8月1日至2018年9月5日加班工资606.9元；3、一次性伤残就业补助金20035.2元；4、2016年1月1日至2018年9月5日未休年休假工资3068.66元。三、原告诉讼请求被告支付原告:1、一次性伤残就业补助金27200元；2、被告支付原告一次性伤残补助金差额16184元；3、一次性伤残补助金差额16184元；3、一次性工伤医疗补助金差额2312元；4、2018年4月28日至2018年7月3日停工留薪期间工资差额900元；5、解除劳动合同的经济补偿金71400元；6、2009年7月4日至2018年9月5日未休带薪年休假工资28138元；7、2016年9月5日至2018年9月5日期间休息日加班工资60027元；8、2018年8月1日至2018年9月5日正常工作时间工资8050元；9、律师费5000元。以上合计219211元。四、入职时间：2008年7月4日。五、工作岗位：生产操作部员工。六、受伤前十二个月平均工资原告主张除工资表上的工资外，被告每月还发放1500元现金，并提交视频予以证实。被告不予确认，并提交工资表予以证实。原告对工资表无异议。本院认为，原告对每月发放现金的事实负举证责任，原告提交的视频无法证实存在发放现金的事实，应承担举证不能之不利后果，故本院确认原告的工资结构为工资表上列明的基本工资、加班工资、伙食补贴、其他补贴、计件补贴构成，其中基本工资按照深圳市最低工资标准发放，其余项目不固定发放。经核算，原告受伤前十二个月平均工资为4487.6元。七、工伤认定情况原告于2018年4月28日因工作受伤，2018年5月31日，经深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤。八、伤残等级鉴定情况2018年7月11日，经深圳市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，停工留薪期为2018年4月28日至2018年7月3日。九、离职时间2018年9月5日，原告以被告未及时足额支付劳动报酬、停工留薪期工资，未依法缴纳社会保险为由向被告提出被迫解除劳动关系。十、离职前十二个月平均工资：4520.01元。工伤保险办理情况：已缴纳。十一、关于工伤待遇1、一次性伤残就业补助金因双方劳动关系已经解除，被告应支付原告一次性伤残就业补助金。原告离职前十二个月平均工资低于深圳市2018年度在岗职工月平均工资的百分之六十5008.8元，故本院按照深圳市2018年度在岗职工月平均工资的百分之六十核算，计为20035.2元（5008.8元×4）。2、一次性伤残补助金差额社保机构已按照4488元为基数向原告发放了一次性伤残补助金31416元，故原告该项诉讼请求本院不予支持。3、一次性工伤医疗补助金差额被告已为原告购买社会保险，原告应在社保机构偿付该项待遇后再主张差额。4、停工留薪期工资差额根据工资表显示，原告2018年4月至7月工资分别为5388.26元、5110.22元、5654.62元、5502.62元，被告已经足额支付该期间工资，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。十二、2018年8月1日至2018年9月5日工资被告确认2018年8月工资尚未发放，已制作工资表，但原告尚未签字。根据被告提交的工资表显示，原告8月工资为3882.7元（含加班工资），工资表上其他员工均有签名。虽原告未在8月工资表上签名，但比照2017年5月至2018年7月有原告签名的工资表，本院认为8月工资表反映了原告的工资情况，予以采信。被告未提交2018年9月工资表，经核算，原告9月工资为303.45元（2200元/月÷21.75天×3天）。故被告应支付原告2018年8月1日至2018年9月5日工资4186.15元（3882.7元+303.45元）。十三、关于加班工资原告主张被告未足额支付2016年9月5日至2018年9月5日加班工资。本院认为，被告每月发放奖金、补贴均为不固定发放，被告以基本工资作为加班工资的计算基数未违反法律规定，故本院对原告请求被告支付2016年9月5日至2018年8月31日加班工资不予支持。2018年9月1日至9月5日加班工资因被告未提交相应考勤表、工资表，本院按照原告主张加班8小时计算，计为202.3元（2200元/月÷21.75天÷8小时×8小时×200%）。十四、未休年休假工资原告主张2009年7月4日至2015年12月31日未休年休假工资已逾时效，本院不予支持。原告2016年至2018年9月5日应休年休假天数分别为5天、5天、6天，故被告应支付原告2016年至2018年9月5日未休年休假工资3068.66元[2030元/月÷21.75天×5天×200%+（2030元/月×5个月+2130元/月×7个月）÷12个月÷21.75天×5天×200%+2130元/月÷21.75天×6天×200%]。十五、解除劳动关系经济补偿金综上，本院认定被告不存在不及时足额支付劳动报酬和停工留薪期工资的情形，已未原告缴纳社会保险，且未足额缴纳社会保险不属于被迫解除劳动关系的理由，故原告以被告不及时足额支付劳动报酬和停工留薪期工资、未依法缴纳社会保险为由提出被迫解除劳动关系无事实与法律规定，本院不予支持。十六、律师费原告未提交委托代理合同、律师费发票等证据，未能举证存在律师费支出，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。判决结果综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、《深圳市员工工资支付条例》第十三条、第十八条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告飞卓电子五金（深圳）有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告赵琼一次性伤残就业补助金20035.2元；二、被告飞卓电子五金（深圳）有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告赵琼20**年8月1日至2018年9月5日工资4186.15元；三、被告飞卓电子五金（深圳）有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告赵琼20**年9月1日至9月5日加班工资202.3元；四、被告飞卓电子五金（深圳）有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告赵琼20**年至2018年9月5日未休年休假工资3068.66元；五、驳回原告赵琼的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 李    颖二〇一九年七月十五日书记员 李  嘉  欣书记员 陈恒丽（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《广东省工伤保险条例》第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。《深圳市员工工资支付条例》第十三条用人单位与员工的劳动关系依法解除或者终止的，支付周期不超过一个月的工资，用人单位应当自劳动关系解除或者终止之日起三个工作日内一次付清；支付周期超过一个月的工资，可以在约定的支付日期支付。第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。