广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1323刑初536号公诉机关惠东县人民检察院。被告人李某甲，男，1997年6月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省揭西县。因涉嫌开设赌场罪于2019年2月21日被鹤山市公安局刑事拘留，经鹤山市人民检察院批准，于2019年3月13日由鹤山市公安局执行逮捕。被告人李某乙，男，1995年11月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省揭西县。因涉嫌开设赌场罪于2019年2月5日被鹤山市公安局刑事拘留，经鹤山市人民检察院批准，于2019年3月13日由鹤山市公安局执行逮捕。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2019〕546号起诉书指控被告人李某甲、李某乙犯开设赌场罪，于2019年7月15日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序进行审理。经审查，案件事实清楚、证据充分，被告人对指控的犯罪事实没有异议并同意适用简易程序，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员黄敏出庭支持公诉。被告人李某甲、李某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2017年9月初开始，李某2宝（已判刑）受李某2山、李某3（在逃）邀请，先后加入“洪某俱乐部”和“XXVIP俱乐部”微信赌博群。2017年10月份左右，被告人李某甲、李某乙先后受李某2宝雇请，到其位于吉隆镇的租房内操作“XXVIP俱乐部”微信赌博群后台赌博软件，负责“上分”、“下分”。李某2山等人开设的“洪某俱乐部”、“XXVIP俱乐部”等多个微信赌博群以所谓“重庆时时彩的官网开奖”结果来定输赢。进入该群的参赌人员先扫描李某4（另案处理）等人以“洪某城主”之类微信名发送的支付宝或微信转账二维码，完成转账后，参赌人员再在微信群聊天中输入“上分”二字加分数，每1分代表1元，李某2山等人即通过“机器人”（赌博软件）给参赌人员“上分”，在群内存有分数的人即可输入所选的数字和下注的分数进行投注，每次投注金额不得低于30元。一轮投注结束封盘后，由赌博软件自动识别赌博微信群内的投注情况并结算输赢。参赌人员如要退出赌博，就在群内直接发“下分”，赌博软件会自动识别并为该参赌人员结算分数，群主再把分数兑成人民币转账给参赌人员。李某2宝在“洪某俱乐部”、“XXVIP俱乐部”微信赌博群均负责操作二维码所对应的支付宝和微信账号的收款，被告人李某乙、李某甲均有提供支付宝账号给李某2宝使用。从2017年9月15日至11月12日，通过财付通或支付宝转入李某2宝卡内，随即被转出至李某2宝、李某4或其他人的支付宝、财付通等账号的李某2宝农业银行卡交易记录共计63000多元。经统计，2017年9月19日至11月13日，“洪某俱乐部”微信赌博群下注赌资共计达362972元；2017年11月3日21时8分至22时18分，“XXVIP俱乐部”微信赌博群共设赌八盘，参赌人数十多人至二十多人不等，下注赌资共计76808元。2019年2月5日、2月21日，公安民警分别将李某甲、李某乙抓获归案。惠东县人民检察院向本院提交了相关证据，认为被告人李某甲、李某乙与人结伙，利用手机微信网络开设赌场，供他人赌博，两人的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李某甲、李某乙到案后自愿如实供述自己的罪行，建议判处李某甲有期徒刑一年一个月至一年四个月，并处罚金六千元，建议判处李某乙有期徒刑一年至一年二个月，并处罚金五千元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。被告人李某甲、李某乙当庭对指控的事实没有意见，并表示认罪。被告人李某甲辩称其于2019年2月21日到鹤山市公安局中山派出所投案自首。庭审时，公诉机关认为根据到案经过被告人李某甲系到公安机关投案，是否构成自首，请依法进行认定。经审理查明：2017年9月初开始，李某2宝（已判刑）受李某2山、李某3（在逃）邀请，先后加入“洪某俱乐部”和“XXVIP俱乐部”微信赌博群。2017年10月份左右，被告人李某甲、李某乙先后受李某2宝雇请，到其位于吉隆镇的租房内操作“XXVIP俱乐部”微信赌博群后台赌博软件，负责“上分”、“下分”。李某2山等人开设的“洪某俱乐部”、“XXVIP俱乐部”等多个微信赌博群以所谓“重庆时时彩的官网开奖”结果来定输赢。进入该群的参赌人员先扫描李某4（另案处理）等人以“洪某城主”之类微信名发送的支付宝或微信转账二维码，完成转账后，参赌人员再在微信群聊天中输入“上分”二字加分数，每1分代表1元，李某2山等人即通过“机器人”（赌博软件）给参赌人员“上分”，在群内存有分数的人即可输入所选的数字和下注的分数进行投注，每次投注金额不得低于30元。一轮投注结束封盘后，由赌博软件自动识别赌博微信群内的投注情况并结算输赢。参赌人员如要退出赌博，就在群内直接发“下分”，赌博软件会自动识别并为该参赌人员结算分数，群主再把分数兑成人民币转账给参赌人员。李某2宝在“洪某俱乐部”、“XXVIP俱乐部”微信赌博群均负责操作二维码所对应的支付宝和微信账号的收款，被告人李某乙、李某甲均有提供支付宝账号给李某2宝使用。从2017年9月15日至11月12日，通过财付通或支付宝转入李某2宝卡内，随即被转出至李某2宝、李某4或其他人的支付宝、财付通等账号的李某2宝农业银行卡交易记录共计63000多元。经统计，2017年9月19日至11月13日，“洪某俱乐部”微信赌博群下注赌资共计达362972元；2017年11月3日21时8分至22时18分，“XXVIP俱乐部”微信赌博群共设赌八盘，参赌人数十多人至二十多人不等，下注赌资共计76808元。2019年2月5日，公安民警将李某乙抓获归案。同月21日，李某甲主动到公安机关投案，归案后如实供述其罪行。上述事实，有公诉机关向法庭递交的下列证据证实：受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录、方位示意图、平面示意图、现场照片，破案、到案经过，户籍证明，扣押笔录、决定书、清单，手机转账（微信群）截图及金额确认清单，手机信息截图，中国移动通信客户详单，支付宝交易记录，中国农业银行银行卡交易明细清单，证人姚某、杨某1、杨某2、李某1、黄某的证言及辨认，同案人李某2宝、陈某、李某5、李某6的供述及辨认，被告人李某甲、李某乙的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李某甲、李某乙结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案中，被告人李某甲、李某乙在同案人设立赌场后，操作“XXVIP俱乐部”微信赌博群后台赌博软件，负责“上分”、“下分”，具体实施赌博行为，且提供支付宝和微信账号给同案人使用，应认定为共同犯罪的主犯，但作用相对较小。被告人李某乙参与作案的时间相对较短，在量刑时酌情予以考虑。鉴于被告人李某甲自动投案，归案后如实供述其犯罪事实，系自首，被告人李某乙归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法对二名被告人均予以从轻处罚，并充分考虑各自的犯罪情节、认罪态度、地位、作用予以量刑。公诉机关的量刑建议与其罪行相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至年2020年4月20日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月5日起至年2020年3月4日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  赖伟宏二〇一九年七月二十六日书记员  傅思敏附相关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。