湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0107民初3226号原告:魏博，男，1988年8月23日出生，汉族，河北省保定市人，住河北省保定市徐水县。委托诉讼代理人：夏平，湖北正信律师事务所律师(特别授权代理)。委托诉讼代理人：程雪英，湖北正信律师事务所律师(特别授权代理)。被告：中国公路工程咨询集团有限公司武汉特种路桥技术分公司，住所地武汉市青山区友谊大道******。负责人：钟厚冰，该公司总经理。被告：中国公路工程咨询集团有限公司，住，住所地北京市海淀区紫竹苑路**嘉豪国际中心**/div>法定代表人：上官甦，该公司董事长。以上两被告的委托诉讼代理人：乔临芳，北京市岳成律师事务所律师（特别授权代理）。以上两被告的委托诉讼代理人：顾喜艳，北京市岳成律师事务所实习律师（特别授权代理）。第三人：中咨华科交通建设技术有限公司，住所地，住所地北京市海淀区通汇路**101.102.**iv>法定代表人：李兆鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：乔临芳，北京市岳成律师事务所律师(特别授权代理)。委托诉讼代理人：顾喜艳，北京市岳成律师事务所实习律师(特别授权代理)。原告魏博与被告中国公路工程咨询集团有限公司武汉特种路桥技术分公司（以下简称武汉特桥分公司）劳动争议一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用简易程序，因案情复杂，不宜适用简易程序，本案转为普通程序进行审理。依原告的申请，本院追加中国公路工程咨询集团有限公司（以下简称中国公路公司）为本案被告，追加中咨华科交通建设技术有限公司（以下简称中咨华科公司）为本案第三人。原告魏博的委托诉讼代理人夏平、程雪英、被告武汉特桥分公司、中国公路公司及第三人中咨华科公司的委托诉讼代理人乔临芳、顾喜艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏博向法院提出诉讼请求：1、确认原、被告的无固定期限劳动合同已于2018年7月19日解除；2、判决被告向原告支付拖欠的年薪工资62,500.06元；3、判决被告向原告支付11个月二倍工资差额84,425元；4、判决被告向原告支付拖欠的补贴40,950元；5、判决被告向原告支付长期出差补贴4,410元；6、判决被告向原告支付三亚项目垫付款3,514.55元；7、判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿26,862.5元；8、判决被告向原告出具解除劳动合同证明、办理社会保险转移手续及失业保险手续。事实与理由:原告与被告武汉特桥分公司于2015年3月2日与公司签订《劳动合同书》,劳动合同期限自2015年3月2日起至2016年3月1日止,合同期满后双方同意继续履行的,合同自动顺延一年,后双方于2016年3月2日、2017年3月2日、2018年3月2日续签《劳动合同书》,但被告在2017年3月份未按照法律规定与原告签订无固定期限劳动合同。原告自2015年3月2日起在公司从事技术员岗位,现为一般员工岗位,岗位年薪为人民币6万元。劳动关系存续期间,原告认真工作,被告武汉特桥分公司开始按照上述合同约定及各项制度规定发放工资及福利补贴,但自2016年1月开始违反上述合同约定及各项制度规定减少支付工资及福利补贴,其中:2017年10-12月工资单显示实发工资分别为人民币7,185.55元,4,342.34元,5,030.95元,实际收到对应月份的银行流水金额为人民币3,478.39元,654.39元,654.39元;自2018年1月起原告各月工资单显示的工资数额与2017年12月及之前相比均存在大幅减少的情况,部分月份减少比例甚至达到或超过50%,被告存在未足额发放工资的情形。原告多次对公司上述违法、违约行为提出异议,被告不但不予改正,第三人中咨华科公司接受被告中国公路公司的委托负责管理被告武汉特桥分公司,该公司于2018年6月向被告武汉特桥分公司下发《关于规范武汉特桥分公司管理工作相关事项的通知》,要求降低全体员工的薪资且平均降薪幅度在50%以上。原告及公司其他员工共同于2018年6月26日向被告武汉特桥分公司及第三人中咨华科公司报送《中咨集团武汉特桥技术分公司广大员工关于强行降薪的诉求》,后原告于2018年7月9日通过邮寄方式向被告中国公路公司、第三人中咨华科公司及被告武汉特桥分公司寄送《关于对公司降低薪资标准的异议暨请求公司限期足额支付劳动报酬的函》要求公司支付劳动报酬,但被告中国公路公司、第三人中咨华科公司及被告武汉特桥分公司均未予以理睬,被告武汉特桥分公司亦未支付欠付的薪资数额。鉴于以上情况,原告于2018年7月18日通过邮寄方式向被告武汉特桥分公司寄送《关于解除暨要求公司限期支付劳动报酬及经济补偿金的通知函》,通知解除劳动合同并要求支付劳动报酬及经济补偿,但公司仍未予回复。综上，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告武汉特桥分公司、被告中国公路公司共同辩称，两被告没有拖欠被告工资，无需支付工资差额，年薪工资不是固定工资，而是根据员工表现及公司效益核算发放，月绩效、年终绩效工资与公司经营状况有关，公司亏损时不存在绩效工资，此外被告武汉特桥分公司2016年、2017年、2018年分别向员工发放的金额大部分超过六万元的标准，不存在拖欠。关于原告诉请的补贴并无事实与法律依据，各项补贴均为第三人公司的文件规定，适用范围为第三人公司的员工，并不当然适用于被告武汉特桥分公司。被告武汉特桥分公司在未经上级主管单位批准的情况下发放补贴属于违规行为，不应之前存在违规，就应认定继续向员工发放津、补贴。关于经济补偿金，被告武汉特桥分公司不存在拖欠工资的事实，员工主张的经济补偿金不应支持。三亚项目垫付款没有事实与法律依据。对于原告诉请的双倍工资没有事实与法律依据，双方签订有劳动合同，原告自行提交了从15年到18年签订的4次固定期限劳动合同，其已经签字确认劳动合同期限，在签字基础上再次主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资没有依据，并且违反诚信原则，同时诉请超过仲裁时效。综上，原告所有的诉请均没有法律依据，请求法院依法驳回。第三人中咨华科公司辩称，第三人与原告不存在劳动关系，第三人不是适格的诉讼主体，第三人无需承担责任。原告主张的补贴，第三人作为代管公司，从未下发文件，也未予以审批，其他同两被告的答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年3月2日原告入职被告武汉特桥分公司从事技术员工作，双方签订2015年3月2日-2016年3月1日止书面劳动合同，约定：合同期满后，双方同意继续履行的，合同自动顺延一年，工资计发形式为基本工资加绩效工资，未明确约定绩效工资金额。合同第十七条约定“乙方（即本案原告）在正常出勤并付出正常劳动后，有权获得相应的劳动报酬，乙方所在岗位执行下述工资计发形式（基本工资+绩效工资根据公司经营情况而定）A执行《中咨武汉特种路桥技术分公司工资管理办法》”合同第二十四条约定“甲方（即本案被告武汉特桥分公司）为乙方（即本案原告）提供以下福利待遇：A住房公积金：执行中央国家住房资金管理中心文件，由甲方同意办理存入个人住房公积金账户。B交通费补贴。C手机服务费补贴（按公司相关规定执行）”2016年3月2日、2017年3月2日、2018年3月2日双方续订劳动合同，除劳动合同起止时间外，合同内容同原劳动合同一致。2018年6月1日，第三人中咨华科公司向被告武汉特桥分公司下发《关于规范武汉特桥分公司管理工作相关事项的通知》，对被告武汉特桥分公司相关管理工作做出要求，对职工定级、社保与公积金缴纳、出差与出差补贴、招投标、人力资源管理做出具体规定，并取消被告武汉特桥分公司未经第三人中咨华科公司批准向职工发放的交通补贴、住房补贴、取暖费、通讯费及置装费等福利。2018年6月26日原告及其他员工向被告武汉特桥分公司及第三人中咨华科公司报送《中咨集团武汉特桥技术分公司广大员工关于强行降薪的诉求》，对第三人中咨华科公司下发的通知提出异议，并要求支付拖欠的劳动报酬及福利补贴。2018年7月9日原告向被告中国公路公司，第三人中咨华科公司邮寄《关于对公司降低薪资标准的异议暨请求公司限期足额支付劳动报酬的函》，要求公司支付欠付的劳动报酬。被告中国公路公司及中咨华科公司均未回复。2018年7月18日原告向被告武汉特桥分公司邮寄《关于解除暨要求公司限期支付劳动报酬及经济补偿金的通知函》，通知被告武汉特桥分公司解除劳动合同并要求其支付欠付工资及经济补偿金。2018年7月26日原告向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2018年9月14日该仲裁委作出青劳人仲裁字[2018]133号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人（即本案原告）与被申请人（即本案被告武汉特桥分公司）2017年3月2日签署的劳动合同书已于2018年7月19日解除。二、被申请人（即本案被告武汉特桥分公司）在本裁决生效之日起十五日内向申请人（即本案原告）出具解除劳动合同证明，并为申请人（即本案原告）办理社会保险转移手续。三、驳回申请人（即本案原告）的其他仲裁请求。”另查明，2012年10月24日被告武汉特桥分公司注册成立，系被告中国公路公司的下属分公司。被告中国公路公司系第三人中咨华科公司的独资股东。2014年被告中国公路公司委托第三人中咨华科公司代为管理被告武汉特桥分公司。本院认为，关于原告请求确认原、被告的无固定期限劳动合同已于2018年7月19日解除的诉请，被告武汉特桥分公司认可双方劳动关系在2018年7月19日解除，本院认定原告与被告武汉特桥分公司之间续订的2018年3月2日固定期限劳动合同在2018年7月19日解除。关于原告请求判决被告向原告支付拖欠的年度薪酬合计人民币62,500.06元的诉请，原告提交诉讼请求分项计算表，明确该诉请包括2018年7月劳动薪酬3,218.39元、2017年1月-2018年7月预发绩效薪酬12,700元、2017年度-2018年度年终绩效薪酬34,810元、2017年10月-12月工资单欠款11,771.67元。原告提交的《关于员工年薪绩效工资核算标准的请示》仅是复印件，且仅为请示，无法证明正式通过的文本。被告武汉特桥分公司提交的《关于员工目标年薪及绩效工资核算标准的通知》并无加盖公章，且未在规定的时间内提交领导审批的存档，本院均不予采信。根据原告与被告武汉特桥分公司签订的合同第十七条约定“乙方（即本案原告）在正常出勤并付出正常劳动后，有权获得相应的劳动报酬，乙方所在岗位执行下述工资计发形式（基本工资2,500元+绩效工资根据公司经营情况而定）A执行《中咨武汉特种路桥技术分公司工资管理办法》”。绩效工资的发放要参考被告武汉特桥分公司在2017年-2018年的利润值及是否存在亏损。原告主张依据2018年1月18日被告中国公路公司出具的中咨审发[2018]40号武汉特桥分公司财务收支的审计意见中公司的利润值。被告武汉特桥分公司主张该审计意见是依据被告武汉特桥分公司提交的虚假的财务报表进行制作的，结果不真实。该审计意见的附件仅载明了2013年-2016年绩效指标完成情况，并无2017年、2018年的绩效指标完成情况。被告中国公路公司审计处及第三人中咨华科组成审计组在2018年8月7日-16日对被告武汉特桥分公司的财务收支状况进行就地审计，2018年11月7日被告中国公路公司出具《关于武汉特桥财务收支的审计意见》，认为被告武汉特桥分公司在2017年亏损476.18万元。目标年薪应该根据公司的实际经营情况进行发放。被告中国工程公司经过对被告武汉特桥分公司再次审计后，发现其在2017年为亏损状态，不符合向原告支付绩效薪酬的条件。故原告要求被告支付2017年、2018年绩效薪酬59,137.67元无事实依据，本院不予支持。原告提交了被告武汉特桥分公司人事侯蓓每月发送的工资单的电子邮件，证明其2017年10月-12月实际收到的工资与工资单载明的有11,771.67元的差额。被告武汉特桥分公司不认可该工资单。被告武汉特桥分公司提交2016年1月-2018年7月工资表，证明已经足额支付原告工资。原告对认为被告武汉特桥分公司提交的工资单系自行制作，没有原告本人签字确认，且2017年10月-12月工资单显示实发工资与原告提交的工资单的电子邮件记录不符。根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”被告武汉特桥分公司有义务保管并提交两年以上的有劳动者签名确认的工资单备查，因其存在管理不规范，没有遵守该项规定，故其应承担举证不能的法律后果。结合原告提交的人员任命书中显示侯蓓系被告武汉特桥分公司的人事部经理，故本院对原告提交的工资单的电子邮件真实性予以采信。被告武汉特桥分公司应支付原告2017年10月-12月的工资差额11,771.67元（7,185.55元+4,342.34元+5,030.95元-654.39元-654.39元-3,478.39元）。关于原告请求判决被告向原告支付11个月二倍工资差额84,425元的诉请，原告与被告武汉特桥分公司在2015年3月2日、2016年3月2日、2017年3月2日、2018年3月2日四次订立书面固定期限劳动合同，原告主张违反《中华人民共和国劳动合同法》第十四条关于无固定期限劳动合同的规定，应视为双方已形成无固定期限劳动关系。原告并未提交证据证明在连续订立二次固定期限劳动合同，再次续订劳动合同时向被告武汉特桥分公司提出要求订立无固定期限劳动合同。原告与被告武汉特桥分公司在2017年3月2日、2018年3月2日签订固定期限劳动合同，双方对签订固定期限劳动合同达成合意，原告放弃要求签订无固定期限劳动合同的权利。现原告再基于符合无订立固定期限劳动合同而未订立无固定期限劳动合同，要求被告武汉特桥分公司支付11个月二倍工资差额于法无据，本院不予支持。关于原告请求判决被告向原告支付拖欠的补贴合计40,950元的诉请，原告提交诉讼请求分项计算表，明确该诉请包括2016年1月-2018年7月的交通费21,200元、2016年1月-2018年7月通讯费2,700元、2018年1月-2018年7月住房补贴5,600元、2016年-2018年7月物业费及采暖费10,850元、2018年6月-7月降温费600元。原告提交的关于印发中咨华科综字[2016]18号《中咨华科交通建设技术有限公司职工通讯补贴管理办法（修订版）》的通知、《中咨华科交通建设技术有限公司通讯补贴管理办法（修订版）》、员工住房补贴管理办法均仅适用于第三人中咨华科公司。第三人中咨华科公司仅为代管被告武汉特桥分公司。原告也并未提交证据证明第三人中咨华科公司以上通知适用于被告武汉特桥分公司。原告提交的取暖费、物业费补贴管理办法属于复印件，该证据的真实性不予采信。故原告主张的交通费、通讯费、住房补贴、取暖费、物业费、均无事实依据，本院不予支持。原告要求2018年6月-7月降温费600元，不符合湖北省关于调整高温津贴标准有关问题的通知中支付高温津贴的条件，故原告要求降温费无事实依据，本院不予支持。关于原告请求判决被告向原告支付长期出差补贴4,410元（90元/天×49天）的诉请，原告提交的2018年6月工资表邮件包括了5月的长期出差加班补贴，因原告未提交2018年7月-8月的银行流水证明工资发放情况，原告未提交2018年7月、8月的工资表邮件证明工资发放的明细。原告该项诉请，无事实依据，本院不予支持。关于原告请求判决被告向原告支付三亚项目垫付款3,514.55元的诉请，因原告并未提交相关证据予以证明，且不属于劳动争议的受案范围，该项诉请，本院不予支持。关于原告请求判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金26,862.5元的诉请，原告提交诉讼请求分项计算表，明确该诉请为2015年3月-2018年7月经济补偿金26,862.5元（7,675元/月×3.5年）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，被告武汉特桥分公司存在未足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，原告据此提出解除劳动合同的，被告武汉特桥分公司应该依据第四十六条、第四十七条的规定向原告支付经济补偿金。结合原告提交的2017年7月-2018年5月的银行流水，原告提交的2018年4月、6月的工资单邮件，被告武汉特桥分公司一共向原告支付补贴及工资50,983.5元，加上2017年10月-12月工资差额11,771.67元，计算原告在离职前12个月平均工资为5,229.60元[（50,983.5元+11,771.67元）÷12个月]。被告武汉特桥分公司应支付原告经济补偿金18,303.6元（5,229.60元×3.5年），超出部分，本院不予支持。关于原告要求被告出具解除劳动合同证明、办理社会保险转移手续及失业保险手续的诉请，被告武汉特桥分公司已向原告出具解除劳动合同证明，本院予以照准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和保险关系转移手续。被告武汉特桥分公司已经协助原告办理社会保险转移手续，本院予以照准。原告非本人意愿离职，且失业保险缴费满一年，被告武汉特桥分公司应协助原告办理失业保险金领取手续，是否符合领取条件由社会保险经办部门予以审核。综上，原告的诉请，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条规定，判决如下：一、2018年3月2日原告魏博与被告被告中国公路工程咨询集团有限公司武汉特种路桥技术分公司签署的劳动合同书（编号：ZZWHTQ-060）于2018年7月19日解除；二、被告中国公路工程咨询集团有限公司武汉特种路桥技术分公司自本判决生效之日起十日内支付原告魏博2017年10月-12月工资差额11,771.67元；三、被告中国公路工程咨询集团有限公司武汉特种路桥技术分公司自本判决生效之日起十日内支付魏博经济补偿金18,303.6元；四、被告中国公路工程咨询集团有限公司武汉特种路桥技术分公司向原告魏博出具解除劳动合同证明（已出具）、被告中国公路工程咨询集团有限公司武汉特种路桥技术分公司协助原告魏博办理社会保险转移手续（已办理）、被告中国公路工程咨询集团有限公司武汉特种路桥技术分公司自本判决生效之日起十五日内协助原告魏博办理失业保险领取手续；五、驳回原告魏博的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由原告魏博负担，予以免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  胡 胜人民陪审员  李成亮人民陪审员  周 媛二〇一九年七月五日书 记 员  孙 龙