广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初2937号原告：夏群香，女，1964年7月*日出生，汉族，住四川省兴文县，委托诉讼代理人：汤仁盼，广东丰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭欣恩，广东丰邦律师事务所律师助理。被告：中山市古镇镇古三村民委员会，住所地广东省中山市。主要负责人：区顺垣，主任。委托诉讼代理人：林俊，广东登都律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏春庭，广东登都律师事务所实习律师。原告夏群香与被告中山市古镇镇古三村民委员会（以下简称古三村委会）物件损害责任纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏群香及其委托诉讼代理人汤仁盼，被告古三村委会的委托诉讼代理人林俊、苏春庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏群香向本院提出诉讼请求：古三村委会向夏群香支付各项损失共计235173.9元（包括1.医疗费75639.9元；2.住院伙食补助费每天100元，224天，共22400元；3.营养费500元；4.护理费参照2018年广东省其他服务业平均工资89449元/年计算，为89449元÷365天*224天＝54894.7元；5.残疾赔偿金40975元/年*20*0.1＝81950元；6.鉴定费1956元；7.交通费500元；8.精神损害抚慰金5000元；9.误工费5000元/月÷30天*254天＝42333.3元，合计285173.9元，扣除古三村委会已支付的50000元，为235173.9元）。事实和理由：2018年4月6日，夏群香行至中山市××××号世纪灯饰广场周边时，古三村委会所管理的广告贴板突然脱落，并砸向夏群香左手，导致夏群香手部受伤。随后夏群香被送至中山市人民医院接受治疗后转至中山市中医院及中山市小榄人民医院诊疗。经诊断，夏群香左尺桡骨远端开放性不全骨折、左拇长伸肌腱断裂伤、左桡侧腕长、短伸肌腱断裂伤、左头静脉断裂伤以及高血压病3级。经广东众群法医临床司法鉴定所鉴定为左腕关节损伤及后遗症构成十级伤残。夏群香受伤后，古三村委会支付了50000元医疗费，剩余住院期间的伙食补助费、护理费、误工费、一次性伤残赔偿金、精神损失费等至今未作赔付。古三村委会辩称，一、因不可抗力造成夏群香损害，按法律规定古三村委会不承担责任。2018年4月6日，根据中山市的气象报告当日出现6级大风并伴有大雨的自然灾害天气，造成广告牌脱漏，致夏群香受伤。广告牌是在风力作用下脱漏的，是不可抗拒的外来力量，不受古三村委会的意志所左右和支配，属不可抗力。古三村委会对损害后果的发生没有直接的因果关系，也不存在过错。按照《中华人民共和国侵权责任法》第二十九条规定：“因不可抗力造成他人损害的，不承担责任”。古三村委会对广告牌的脱漏主观上没有过错，且属于不可抗力，应认定具有免责事由。二、假设本案侵权关系成立，夏群香主张的诉请不应得到全部支持，理由如下：（一）夏群香未提供任何证据证明高血压病与侵权事实有因果关系，更未提供具体医疗清单予以核查，故古三村委会无需支付该部分费用。首先，由夏群香提供的诊断证明书可知，夏群香患有高血压病3级（很高危组），高血压病通常系遗传因素、环境因素、饮食因素，个人生活习惯等具多因素综合作用的结果，在夏群香未提供任何证据证明其高血压病与侵权事实具有因果关系的前提下，夏群香为治疗高血压病而产生的医疗费不应由答辩人来承担。其次，夏群香未提供具体医疗清单予以核查，无法核查具体医疗情况，尤其是对于高血压病的治疗费投入更无法知晓，因此，对于夏群香所主张的医疗费缺乏医学上的因果关系证据以及具体的费用投入依据支持，古三村委会无需承担。（二）夏群香未提供证据证明医疗费未向社保部门报销，如其已向社保部门报销，则该部分费用应予从本案中扣减，且夏群香应当先行向社保部门报销医疗费用，以杜绝其通过本次受伤获利。如已报销，应该在本案赔偿金额中扣除，并由社保部门向古三村委会追偿。根据《中华人民共和国社会保险法》第30条规定：“下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围：（二）应当由第三人负担的。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”如夏群香已向社保部门报销该笔费用，却又以诉讼方式再向古三村委会主张全额的医疗费用，则必然在本案受伤中获利。如夏群香未向社保部门报销该笔费用，则在本案结案后，夏群香再次向社保部门报销导致社保部门向古三村委会追偿，则必然导致古三村委会支付双重医疗费用，显然不公。（三）夏群香主张的护理费、残疾赔偿金、误工费计算标准错误。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款、第三款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，在夏群香未提供证据证实其护理人员的行业及误工损失的情况下，不应参照2018年广东省其他服务业平均工资89449元/年计算护理费；其次，夏群香户口在农村，其未能证明在城镇居住的事实，也没有证据证实收入来源于城镇，故对其残疾赔偿金的计算标准应当按照农村居民人均纯收入标准15780元/年计算。又，夏群香对其从事的工作以及月平均工资等并未能提供相应的劳动合同等证据予以印证，不能证明其工资标准为5000元/月，因此，其主张按5000元/月标准计算误工损失依据不足。（四）夏群香主张的鉴定费、交通费缺乏法律依据，精神抚慰金过高应当予以调整。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的规定赔偿范围及标准，并无有鉴定费用的赔偿项目，夏群香主张鉴定费无法律依据，依法不应支持。至于交通费，夏群香并未提供相关证据予以证实，应予以驳回。另，精神抚慰金主张数额过高，应当予以调整。夏群香并未举出相关证据证明该广告牌是古三村委会搭建，该广告牌并非古三村委会搭建，是案涉建筑的承租方区庚权（世纪广场）所搭建，而古三村委会是出租方。因此，夏群香仅有损害事实，不能够证明其损害事实与古三村委会所谓侵权行为构成因果关系，在广告牌的搭建主体还没查清时，古三村委会没有事实上的侵权行为。后古三村委会补充称，对于第一项医疗费，虽然用药清单中未有明显用于治疗高血压疾病的用药，但如编码为042071（雨天青胶囊）是属于胃病药，为112.06元，不应计算在本次用药费用内；对于第二项住院伙食补助的标准没有争议；第三项由法院酌情处理；第四项护理费主张按照2018年中山市同行业居民服务和其他服务业人均收入51415元/年，即每天140元。且用药清单中已列明护理费2404元，夏群香也主张护理费，故该2404元不应计算在本次用药费用内。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下:2018年4月6日，夏群香行至中山市××××号世纪灯饰广场周边时，世纪灯饰广场上的广告贴板突然脱落，并砸向夏群香左手，导致夏群香手部受伤。随后夏群香被送至中山市人民医院接受住院治疗，至2018年12月6日出院，共住院244天，花费75639.9元（其中包括雨田青胶囊112.06元，静脉留置针护理等护理费用2404元）。出院诊断：夏群香**。出院医嘱：休息1个月，加强营养，住院期间一人陪护等内容。2019年1月15日，经广东众群法医临床司法鉴定所鉴定，夏群香**。夏群香支付鉴定费1956元。夏群香要求古三村委会赔偿未果，于2019年2月26日诉至本院，提出前述诉请。另查明：2018年7月3日，古三村委会（甲方）与夏群香（乙方）经中山市镇人民调解委员会的调解，双方达成以下协议：乙方向甲方借支50000元用作本次意外事件的医疗费之用，上述款项于2018年7月4日前支付完毕等内容。案外人**也作为见证人签字确认。后古三村委会向夏群香支付了50000元。古三村委会确认是世纪灯饰广场的所有权人、出租人。又查明：夏群香提供**的证人证言，拟证实夏群香从2013年起在**家（户主**）做保姆，一直跟随**家在中山市横栏镇工作生活，夏群香受伤前，**每月支付工资5000元。本院依据夏群香的申请准许**出庭作证，**除证实上述内容外，还明确是从2015年起每月支付工资共5000元，平时夏群香要求给一些零花钱其就给一些，年终结算其将一年剩余的款项现金支付给夏群香，夏群香不会用卡也不会用微信，因夏群香在其家工作多年，双方都很信任，所以双方没有签订收据；其没有给夏群香购买商业险、雇主险及社保，也没有与夏群香签订劳务协议。另夏群香提供中山市尚悦物业管理有限公司的证明，用以证实夏群香自2013年2月起至今在中山市横栏镇贴边*（户主**）做保姆工作；提供**与夏群香签订的劳务合同，拟证实夏群香每月工资5000元。另夏群香同意护理费按每天140元计算。本院认为,根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条关于“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”的规定，古三村委会作为案涉广告牌所在建筑物的所有人、出租人，案涉广告牌坠落造成夏群香受伤，古三村委会不能证明其没有过错，应承担侵权责任，赔偿夏群香的损失。古三村委会关于其不应承担责任的抗辩，理据不足，故本院不予采纳。另，根据已查明的事实，夏群香经常居住地为中山市，赔偿标准应按照城镇标准。根据夏群香的诉求及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，夏群香因事故受到的损失包括：1.医疗费75639.9元，有票据、病历、用药清单等互相印证。古三村委会辩称该费用中包含胃病药112.06元，应予扣减，夏群香确认是胃病药，但不同意扣减，却没有提供其他充分证据证实该药物对治疗其案涉疾病有必要性合理性，故本院对古三村委会的辩称予以采纳；古三村委会辩称扣减用药清单中的护理费2404元，夏群香不同意，因该费用属于静脉留置针等医疗护理，与夏群香因住院每天需陪护一人而产生的护理费并非同一费用，故本院不予采纳。因此，医疗费应为75527.84元（75639.9-112.06）；2.住院伙食补助费，古三村委会同意每天100元，夏群香住院244天，其主张计算224天，于法不悖，故本院予以支持，住院伙食补助费为22400元；3.营养费，根据夏群香的住院时间、伤残情况和医嘱，夏群香主张的500元合理，故本院予以支持；4.护理费，夏群香主张计算224天，于法不悖，故本院予以支持，因双方同意按每天140元计算，故为31360元（140×224）；5.残疾赔偿金，夏群香构成十级伤残，受伤前的经常居住地为中山市，应按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年全省城镇居民人均可支配收入(元/年)一般地区（全省平均）40975元计算，为81950元（40975×20×10%）；6.鉴定费1956元，有发票、鉴定意见书为证，是夏群香因事故产生的必要合理费用，应予支持；7.交通费，根据夏群香的住院时间及病情，夏群香主张的500元合理，故本院予以支持；8.精神损害抚慰金，根据夏群香的伤残情况，夏群香主张的5000元合理，故本院予以支持；9.误工费，夏群香主张计算254天，于法不悖，故本院予以支持。因证人所称双方没有签订书面劳务协议与夏群香庭后提供的书面劳务合同相矛盾，且夏群香也没有提供其他充分证据证实其在受伤前每月工资为5000元，故本院酌定按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年全省城镇居民人均可支配收入(元/年)一般地区（全省平均）40975元计算，为28514元（40975元÷365天×254天），对夏群香主张的超出部分不予支持。以上合计247707.84元。扣除已支付的50000元，古三村委会仍需向夏群香赔偿197707.84元。古三村委会的部分有理抗辩，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告中山市古镇镇古三村民委员会于判决发生法律效力之日起七日内向原告夏群香赔偿197707.84元；二、驳回原告夏群香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4828元，减半收取计2414元，由被告中山市古镇镇古三村民委员会负担（该费用原告夏群香已预交，本院不予退还，被告于履行中迳付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  陈玉珍二〇一九年七月三十日书记员  胡冬娴