广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂10民终849号 上诉人（一审被告）：靖西德源房地产有限责任公司，住所地广西靖西市新靖镇中山一小区**。 法定代表人：韦有立，董事长。 委托诉讼代理人：黄玉森，广西凌盛（凌云）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦有霖，男，壮族，1972年8月21日出生住靖西市新靖镇凤凰路中山一小区55号，系靖西德源房地产有限责任公司副总经理。 被上诉人（一审原告）：吴东潆，女，1975年9月20日出生，汉族，职业：无业，住广西南宁市。 委托诉讼代理人:黄大川,广西桂铭律师事务所律师。 上诉人靖西德源房地产有限责任公司因与被上诉人吴东潆申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，不服靖西市人民法院（2018）桂1081民初853号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年4月15日立案后，依法组成合议庭进行审理，并通知当事人于2019年7月10日到庭进行法庭调查，上诉人靖西德源房地产有限责任公司的委托诉讼代理人韦有霖、黄玉森，被上诉人吴东潆的委托诉讼代理人黄大川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 靖西德源房地产有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回吴东潆的诉讼请求。事实和理由：（一）、被上诉人在一审中提交的证据，不能证实其利息损失247832.88元，被冻结的执行款存放在法院账户上，产生的孳息属被上诉人所有，其并未损失该项财产。一审认定上诉人的申请财产保全行为造成上诉人利息损失247832.88元没有事实依据。（二）、被上诉人以其在南宁市江南区人民法院提交的诉讼材料，不能作为被上诉人950万执行款被冻结造成的损失依据，这些诉讼材料与该款被冻结没有因果关系。（三）、上诉人申请诉讼财产保全，是依法行使我国民事诉讼法赋予的权利，该行为没有违法性，一审法院以上诉人明知诉讼风险仍申请财产保全为由，判决上诉人承担赔偿责任，理由不成立。（四）、财产保全损害赔偿不以申请人的诉讼请求是否获得法院支持为依据，否则违背《侵权责任法》规定的过错归责原则，上诉人申请诉讼财产保全，没有过错。综上，上诉人请求二审法院支持其上诉请求。 吴东潆辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决合理，上诉人的上诉请求理由不成立，二审应当驳回上诉，维持原判。 吴东潆向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿因其错误诉讼保全造成原告的损失1544838.3元，其中利息损失1098338.3元（自2017年4月14日开始以中国人民银行同期贷款利率的4倍计算至2017年11月13日），律师代理444000元，差旅费2500元；二、责令被告书面向原告赔礼道歉；三、本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理，认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认，对于当事人有争议的事实，一审法院经与案件的其他证据综合分析后认定如下：1、对于原告提出因被告其错误诉讼保全造成原告损失的问题。一审法院认为，原告有靖西县法院（2015）靖民一初字第1257号民事判决书、百色市中院（2017）桂10民终996号民事判决书，靖西市法院（2017）桂1081民初214号之一、三民事裁定书，高院作出（2018）桂民申1493号的民事裁定书，足以认定被告其错误诉讼保全造成原告损失，故对原告要求被告赔偿的诉讼请求，一审法院予以采纳；2、对于原告提出被告书面向原告赔礼道歉、差旅费的问题。一审法院认为，原告未提供相关证据。故对原告要求赔礼道歉、差旅费的诉讼请求，一审法院不予采纳。 一审法院另查明，2017年4月13日，吴东潆在一审法院账户的韦有立、甘华给付郭小红、吴东潆的履行款人民币950万元被冻结。吴东潆上诉，百色市中级人民法院于2017年10月25日作出（2017）桂10民终996号民事判决书：一、撤销靖西市人民法院（2017）桂1081民初214号事判决；二、驳回被上诉人靖西德源房地产有限责任公司的诉讼请求，于2017年11月6日生效。 一审法院认为，本案争议焦点之一：原告请求被告赔偿因其错误诉讼保全造成原告的损失人民币1544838.3元有无事实和法律依据。被告在提起诉讼时应该知道诉讼存在风险，而在明知案件有败诉风险、有可能使原告遭受损害的情况下仍然申请财产保全，而其出于盲目自信或者放任的心态申请财产保全，其在主观上即对损害结果是存在过错的，根据侵权行为的构成要件，被告在保全中存在主观过错，有客观行为，有具体损失结果，行为与结果之间存在因果关系，被告的保全行为即对原告构成侵权，应当承担赔偿责任。故原告请求被告赔偿损失，于法有理，参照《中国人民银行同期贷款利率的标准》，原告的损失为247832.88元（950万×4.6%÷365天×207天），超出部分，一审法院不予支持。原告主张律师代理444000元的问题，是否聘请律师进行民事诉讼，由当事人决定。因此，除非法律明确规定的特殊案件，一般情况下律师费并非诉讼必须发生的费用，也并非因诉讼而造成的必然损失。故原告请求被告赔偿律师代理444000元，一审法院不予支持。原告主张差旅费2500元的问题，原告未能提供相关证据予以证实，依法应承担举证不能的不利后果。故原告请求被告赔偿差旅费2500元，一审法院不予支持。 本案争议焦点之二：关于原告主张赔礼道歉的请求，因原告和被告间不是名誉权纠纷，一审法院亦不予支持。 本案争议焦点之三：本案受理费的负担问题。根据《诉讼费交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，本案诉讼费用依法由一审法院根据原、被告的胜负比例确定。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条，最高人民法院《关于审理民事诉讼证据的若干规定》第二条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告靖西德源房地产有限责任公司于本判决生效后十五日内赔偿原告损失人民币247832.88元；二、驳回原告吴东潆的其他诉讼请求。一审案件受理费9352元，由原告吴东潆负担7852元，被告靖西德源房地产有限责任公司负担1500元。 本院二审期间，上诉人、被上诉人均未提供新证据。根据双方的诉、辩意见，当事人对一审判决认定的案件基本事实没有异议，对一审判决认定的这部分事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二、第三款规定：公民、法人由于过错侵害他人财产的，应当承担民事责任；没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定：诉讼财产保全申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。本案中，上诉人在一审法院（2015）靖民一初字第1257号民事案中，申请对被上诉人的执行款进行冻结，虽然是依法行使其诉讼权利的行为，该行为没有过错，但是，该执行款经法院判决并未确定属于上诉人的款项，该款项被冻结期间，客观上使被上诉人不能对该款行使权利，不能享受该款带来的利益，是被上诉人遭受的的财产损害，这一损害源于上诉人的财产保全申请，因此，被上诉人因上诉人的诉讼财产保全申请而遭受的损害，与上诉人的行为有因果关系。据此，被上诉人请求上诉人赔偿其因上诉人的诉讼财产保全遭受的经济失，事实和法律依据充分；上诉人以其申请诉讼财产保全没有过错、没有造成上诉人财产损失、与上诉人财产失没有因果关系为由主张不承担赔偿责任，理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5017.3元，由上诉人靖西德源房地产有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 亮 审判员 玉 江 审判员 凌文楼 二〇一九年七月十二日 书记员 黄忠恒