广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初6277号原告：周朝胜，男，1975年11月27日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，委托诉讼代理人：张金龙，广东力创律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘慧珊，广东力创律师事务所律师。被告：郑炯财，男，1970年2月11日出生，汉族，住河南省淮滨县，第三人：阜阳市恒信运输有限责任公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区北京中路**兴泽新港湾**楼**，统一社会信用代码913412007668890936。法定代表人：周中侠，职务为经理。委托诉讼代理人：屈涛，系该司员工。原告周朝胜与被告郑炯财、第三人阜阳市恒信运输有限责任公司（以下简称第三人恒信公司）合同纠纷一案，本院于2019年3月25日受理后，依法适用简易程序，分别于2019年6月13日、2019年6月28日公开开庭进行了审理。原告周朝胜本人及其委托诉讼代理人刘慧珊两次开庭均到庭参加诉讼，第三人恒信公司委托诉讼代理人屈涛第一次开庭到庭参加诉讼，被告郑炯财经本院传票传唤未到庭参与诉讼。原、被告双方均向本院申请30天调解期限不计入审限。本案现已审理终结。原告周朝胜向本院提出诉讼请求：1.被告郑炯财立即向原告周朝胜支付款项288907元及逾期付款违约金（从应付之日起每月按2%计付违约金至清还完毕止按，暂计至2019年3月15日止为86672.10元）；2.本案的诉讼费用全部由被告郑炯财承担。事实与理由：原告周朝胜与被告郑炯财及案外人梁颖波于2017年7月26日签订了一份《合作合同》，该合同约定由原告周朝胜投资240000元用于购买三台牵引车的首付和运作费用，被告郑炯财负责运输业务等。该合同签订后，原告周朝胜按照合同约定出资了212000元用于支付购买三台牵引车的首付款及垫付了相关的运作费用。因涉及到营运资格的问题，双方一致同意三台牵引车挂靠在第三人恒信公司名下经营。三台牵引车的车牌号码分别为皖Ｋ×××**、皖Ｋ×××**、皖Ｋ×××**。2017年10月5日经原、被告协商，签订了一份《还款协议》，该协议约定原告周朝胜退出合作，由被告郑炯财承接三台牵引车的所有权、使用权、收益权及所有费用和责任及风险等，并约定了被告郑炯财向原告周朝胜支付首付车款及垫付运作费用等相关款项的金额、时间及违约责任等，同时，原、被告向第三人恒信公司提交了一份《特此声明》，原、被告向第三人恒信公司共同确认上述三台牵引车的所有权等相关权利和责任全部由被告郑炯财享有和承担。协议签订后，上述三台牵引车一直由被告郑炯财单方经营、使用和收益。但被告郑炯财仅向原告周朝胜支付了5000元，其余款项一直未能支付，经原告周朝胜多次催收仍未果。现原告周朝胜提起本案诉讼，请求依法支持原告周朝胜的诉求。庭审中，原告周朝胜明确其诉讼请求的款项本金因笔误写为“288907”，实际应为288901元，明确利息起算时间为：其中第一笔70667元从2017年12月21日起算，第二笔70667元从2018年1月31日起算，第三笔70667元从2018年3月31日起算，20800元从2017年10月16日起算，21100元从2017年11月16日起算，40000元从2017年12月16日起算。被告郑炯财未作答辩亦未提交任何证据。第三人恒信公司陈述意见称，一、原告周朝胜诉称与被告郑炯财签订了《合作合同》、《还款协议》，约定原告周朝胜退出合作，由被告郑炯财承接三台牵引车。事实上，原告周朝胜和第三人恒信公司签订《车辆挂靠协议书》，将车牌为皖Ｋ×××**、皖Ｋ×××**、皖Ｋ×××**的三台车辆挂靠在第三人恒信公司名下运营，第三人恒信公司并不知道原告周朝胜与被告郑炯财合作的事实，更不知道二人签订的《合作合同》、《还款协议》的事实。从原告周朝胜提供的证据来看，《合作合同》虽由三人签订并捺印，但该协议显然已经被作废，不产生法律效力。原告周朝胜与第三人恒信公司签订挂靠协议，第三人恒信公司只是和原告周朝胜之间存在挂靠合同关系，至于原告周朝胜和被告郑炯财是否签订协议以及是否应当按协议履行，与第三人恒信公司无关；二、原告周朝胜诉称向第三人恒信公司提供了一份《特此证明》不是事实，第三人恒信公司并未收到原告周朝胜所谓的《特此声明》，在收到本案证据前，并不知晓《特此声明》的内容，至于原告周朝胜所提交的《特此声明》的内容，并未征得第三人恒信公司的认可，第三人恒信公司对此不知情，不影响原告周朝胜与第三人恒信公司之间的挂靠合同关系。综上，原告周朝胜与被告郑炯财签订的合作合同等协议，第三人恒信公司对此并不知情，被告郑炯财是否应对履行付款义务与第三人恒信公司无关。原告周朝胜围绕诉讼请求依法提交了《合作合同》、国内支付业务收款回单、现金支出证明单、《收条》、中国农业银行交易回单、《还款协议》、《特此声明》、《郑炯财贷款分月还本金及利息匡算表》。对于上述证据，第三人恒信公司称其未收到《特此声明》，其余证据与其无关，不发表意见。因被告郑炯财经本院传票传唤既不答辩也不到庭参加诉讼，应视为对原告周朝胜的主张放弃抗辩及对证据放弃质证的权利。经审查，原告周朝胜提交的《特此声明》未送达第三人恒信公司，第三人恒信公司不予确认的情况下，本院不予采纳该证据；原告周朝胜提交的《郑炯财贷款分月还本金及利息匡算表》没有显示为何人所出具，上载内容是否真实无法确认，故本院不予采纳；原告周朝胜提交的其余证据内容真实、形式合法，本院予以确认，并附卷佐证。经审理查明：2017年7月26日，原告周朝胜作为甲方，被告郑炯财作为乙方，案外人梁颖波作为丙方签订了《合作合同》，约定：原告周朝胜出资240000元作为购买三台牵引车的首付和运作费用，占股45%，被告郑炯财负责提供汽车经销商的协调和保证足够的运输业务量以及ETC卡的办理和担保，占股55%；丙方负责司机管理及资金安全，占10%干股。上述合同签订后，原告周朝胜于2017年7月27日向安徽省阜阳市金瑞汽车销售有限公司支付了60000元的牵引车定金，并于2017年8月4日向刘国臣转账152000元，阜阳市伟利物流有限公司于2017年8月4日出具《收条》确认收到皖Ｋ×××**、皖Ｋ×××**、皖Ｋ×××**的三台车首付款210000元。2017年8月5日，原告周朝胜作为车主方与第三人恒信公司作为车辆挂靠单位，签订了《车辆挂靠协议书》，将案涉皖Ｋ×××**、皖Ｋ×××**、皖Ｋ×××**的三台车挂靠到第三人恒信公司名下从事运输业务，挂靠期限为五年，从2017年8月5日至2022年8月4日。2017年10月5日，原告周朝胜与被告郑炯财签订《还款协议》，约定：根据原、被告已经签订的合同，贷款人原告周朝胜、担保人被告郑炯财购买的三台车（皖Ｋ×××**）、（皖Ｋ×××**）、（皖Ｋ×××**），经双方协议一致全部转让给被告郑炯财，该三台车的所有费用、责任及风险等有关联的事情一切由被告郑炯财承担，与原告周朝胜无关；并确认如下权利和义务：一、被告郑炯财必须在2017年10月15日前到安徽阜阳恒信物流公司将双方购车贷款合同变更，解除原告周朝胜责任；二、被告郑炯财必须严格遵守双方协定，按以下期限偿还以下款项给原告周朝胜：1.皖Ｋ×××**的首付车款70667元在2017年12月20日前一次性退还给原告周朝胜；皖Ｋ×××**的首付款在2018年1月30日前退还70667元给原告周朝胜；皖Ｋ×××**的首付款在2018年3月30日前退还70667元给原告周朝胜。2.被告郑炯财将2017年8月29日前的现金单、运输费余额20800元在2017年10月15日前转给原告周朝胜账号，由原告周朝胜负责结算2017年8月29日前张付山、吴立虎、潘忠财、杨勇军四人工资。3.被告郑炯财在2017年11月15日前偿还向原告周朝胜所借现金21100元。4.被告郑炯财在2017年12月15日前向原告周朝胜偿还垫付的资金40000元。如被告郑炯财逾期偿还的按每月4%的资金占用费给付原告周朝胜。原告周朝胜庭审中明确该第3点所约定的借款为多笔小额现金支付。庭审中，梁颖波表示对于上述《还款协议》无异议，并自称在《还款协议》的签署现场。上述《还款协议》签订后，原告周朝胜即在《合作合同》的原件上划“×”表示作废，并将案涉三台车辆交付给被告郑炯财。原告周朝胜确认被告郑炯财曾偿付5000元款项，但是具体支付《还款协议》中哪一笔款项及付款时间均无法核实，同意在最先到期的款项中予以扣减。本院认为，本案系合同纠纷，2017年7月26日签订的《合作合同》实质为合伙协议，而原、被告双方于2017年10月5日签订的《还款协议》实际为拆伙协议，该协议系全部合伙人的真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，依法应为有效合同，对原、被告双方产生拘束力。根据《还款协议》约定，被告郑炯财应按如下协议向原告周朝胜履行返还款项义务：1.皖Ｋ×××**的车辆首付款70667元应在2017年12月20日前返还，2.皖Ｋ×××**的车辆首付款70667元应在2018年1月30日前返还，3.皖Ｋ×××**的车辆首付款70667元应在2018年3月30日前返还，4.现金单、运输费余额20800元应在2017年10月15日前给付，5.借款21100元应在2017年11月15日前偿还；6.垫付资金40000元应在2017年12月15日前返还。经审查，上述所涉款项原告周朝胜在签订《还款协议》时已经实际垫付、支付，并自愿承担部分对外债务，在此基础上，原告周朝胜有权依据该《还款协议》要求被告郑炯财按约足额支付款项。该协议签订后，被告郑炯财仅支付了5000元，剩余款项未能按期足额向原告周朝胜支付，已属违约，原告周朝胜有权向被告郑炯财主张剩余未付款项288901元。关于原告周朝胜所主张的违约金问题。《还款协议》约定被告郑炯财逾期偿还款项的按每月4%计收资金占用费，原告周朝胜起诉主张自动调整为按月利率2%从逾期之日计收违约金至实际清偿之日止，系原告周朝胜对自身权利的处分，本院予以支持。《还款协议》约定：1.皖Ｋ×××**的车辆首付款70667元应在2017年12月20日前返还，2.皖Ｋ×××**的车辆首付款70667元应在2018年1月30日前返还，3.皖Ｋ×××**的车辆首付款70667元应在2018年3月30日前返还，4.现金单、运输费余额20800元应在2017年10月15日前给付，5.借款21100元应在2017年11月15日前偿还；6.垫付资金40000元应在2017年12月15日前返还。原告周朝胜同意在2017年10月15日到期的现金单、运输费余额20800元中抵扣被告郑炯财偿付的5000元，该抵扣方式有利于被告郑炯财，故本院对该抵扣方式予以确认，故截止至最后一期款项到期日即2018年3月30日，被告郑炯财所应支付的逾期违约金为13938.24元，此后违约金从2018年3月31日起以尚欠款项288901元为基数按月利率2%计算至实际清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百一十条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告郑炯财应于本判决生效之日起十日内向原告周朝胜支付款项288901元及违约金（违约金计算方式：截止至2018年3月30日为13938.24元，此后从2018年3月31日起以尚欠款项288901元为基数按月利率2%计算至实际清偿之日止）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为6933.59元，减半收取计3466.8元，由被告郑炯财负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  李彩萍二〇一九年七月十五日书记员  黄金源