福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初6433号 原告：厦门舒友极品汇文化传媒有限公司，住所地福建省厦门市思明区鹭江道****。 法定代表人：叶玉曦，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：梁衍清、林益贞，福建世礼律师事务所律师。 被告：崔畅，女，1990年5月16日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：杨佳霖、林剑龙，福建宏恩律师事务所律师。 原告厦门舒友极品汇文化传媒有限公司（以下简称舒友公司）与被告崔畅合同纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告舒友公司的委托诉讼代理人梁衍清，被告崔畅的委托诉讼代理人杨佳霖、林剑龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 舒友公司向本院提出诉讼请求：1、崔畅向舒友公司支付违约金1562184元；2、崔畅向舒友公司支付公证费、律师费10000元；3、由崔畅承担本案的诉讼费。事实和理由：2017年5月24日，舒友公司与崔畅签订《舒友极品汇艺人经纪协议》，约定舒友公司在全世界范围内担任崔畅互联网演艺独家经纪公司等相关事宜。协议签订后，舒友公司组织专门人员对崔畅提供形体、才艺培训，并在互联网平台及线下投入大量资金和资源以提高崔畅的人气和影响力。经舒友公司不懈努力，崔畅成为来疯直播平台当红主播，其于2017年6月至2018年5月期间从舒友公司获得个人收益高达58万余元。但自2018年6月后，崔畅未经舒友公司同意在其他互联网平台进行演艺活动，不接受舒友公司演艺安排，其行为已严重违反协议约定，给舒友公司造成重大经济损失。故舒友公司提出如上诉请。 崔畅辩称：一、崔畅没有违反合同义务，无需承担违约责任。崔畅早在2018年5月就向舒友公司提出解除合同，更换直播平台。经双方电话沟通，舒友公司负责人同意崔畅离开，并介绍其他直播平台给崔畅。此后双方从未就案涉合同事项再次沟通，舒友公司也未通知崔畅参加公司的直播活动，直至诉至法院，这9个月的默认足以证明舒友公司的态度。二、即使崔畅违约，根据合同约定，舒友公司未尽通知义务，不能直接使用违约条款。舒友公司根据合同第4.3条确定崔畅违约，并根据第8.1条确定崔畅的违约责任。但根据合同第8.1条约定，若崔畅违反第4.3条约定的，崔畅应在收到舒友公司通知后及时改正，若崔畅再次违反，舒友公司有权对崔畅采取限制措施、扣罚崔畅互联网直播收入等处理措施，同时要求支付违约金。舒友公司在崔畅停止直播后的数月内从未通知崔畅及时改正，也未与崔畅沟通继续或终止履行合同事宜，而是持默认态度，故不能直接要求崔畅承担违约责任。三、合同约定的违约金过高，应予以调整，同时舒友公司也有违约行为。合同法第120条规定，当事人双方都违反合同的，应各自承担相应的责任。在合同履行期间，舒友公司从未给过崔畅任何公关运营支持，而是崔畅通过自身努力获得粉丝，后由于业绩突出，公司奖励20万元扶持基金，却至今不予兑现，也未投入公关运营，故舒友公司在合同履行期间已违约在先，应履行承诺支付崔畅20万元扶持基金。双方约定的违约责任为违约金50万元或崔畅履行合约期内近12个月舒友公司因崔畅获得的月平均平台营收乘以剩余合约月份的总金额，以上两者金额较高者为准。该违约责任明显高于舒友公司的实际损失，依法应予减少。四、案涉合同显失公平。纵观整份合同，除第3.5条约定舒友公司义务，其余全部为舒友公司权利，在约定违约责任时，也只约定崔畅的违约情形及责任。崔畅作为乙方且刚入行，根本没有更改条款的能力。以上足以证明合同显失公平，请求依法撤销或变更违约条款。 本院经审理认定事实如下：2017年5月24日，舒友公司（甲方）与崔畅（乙方）签订一份《舒友极品汇艺人经纪协议》，约定：甲方在全世界范围内担任乙方互联网演艺独家经纪公司，甲方有权处理乙方全面互联网演艺经纪事宜，独家享有乙方的全部互联网演艺事业的经纪权，经纪权范围包括但不限于代理乙方的互联网演艺、线上商务经纪及与之相关的法律事务等与乙方互联网演艺事宜相关的所有活动及事务；合同期限自2017年5月24日至2020年5月24日；乙方保证，未经甲方书面同意，不得以任何方式到任何非甲方合作的互联网直播平台从事互联网演艺活动；未经甲方同意自行安排或擅自接受第三方的邀请、组织从事互联网演艺活动的，则乙方构成违约，应向甲方支付50万元违约金，或者已履行合约期内近12个月甲方因乙方获得的月平均平台营收乘以剩余合约月份的总金额，以前述两者金额较高者为准；若前述违约金不足以弥补甲方经济损失的，应补足经济损失；任何一方没有充分、及时履行义务的，应承担违约责任，给对方造成损失的，应赔偿对方由此所遭受的全部损失，包括但不限于直接经济损失、预期利益损失、守约方为追究违约行为而支出的调查取证费用、律师费、诉讼费等。 上述协议签订后，崔畅在舒友公司的组织下，在“KK唱响”“来疯直播”等平台开展网络直播，2017年6月至2018年5月期间累计为舒友公司创收781099.58元，舒友公司将其中的582824元支付给崔畅。2018年6月起，崔畅未经舒友公司的同意，自行在KK直播等平台开展网络直播活动。 2019年3月14日，舒友公司提起本案诉讼。舒友公司为存证相关电子证据支出公证费1700元，并为本案诉讼支出律师费10000元。 以上事实，有《舒友极品汇艺人经纪协议》、付款凭证、公证书、网页截图、《委托代理合同》、发票等证据以及当事人陈述为证，足以认定。 本院认为，舒友公司与崔畅签订的《舒友极品汇艺人经纪协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。《舒友极品汇艺人经纪协议》明确约定，崔畅未经舒友公司同意自行安排或擅自接受第三方的邀请、组织从事互联网演艺活动的，则构成违约。崔畅未经舒友公司的同意开展网络直播活动，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任，即向舒友公司支付50万元违约金或者已履行合约期内近12个月舒友公司因崔畅获得的月平均平台营收乘以剩余合约月份的总金额，以前述两者金额较高者为准。 审理中，双方对“近12个月舒友公司因崔畅获得的月平均平台营收”的理解产生争议。崔畅主张近12个月舒友公司因崔畅获得的月平均平台营收仅指舒友公司获得直播分成收入，不包括支付给崔畅的收益，舒友公司则主张包括崔畅获得的收益在内整体直播收入。本院分析认为，上述合同内容确实存在歧义，对此应综合合同的上下文、法律规定、法律原则等进行解释。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”无论是违约金还是违约损失的确定，都是以守约方的损失为参照，以补偿性为主，以惩罚性为辅。本案中，舒友公司因崔畅违约行为造成的损失主要是直播收入损失，而舒友公司仅可分成崔畅直播收入的一部分，故本院以舒友公司的直播分成收入损失作为认定舒友公司实际损失的依据，并据此认定“近12个月舒友公司因崔畅获得的月平均平台营收”并不包括崔畅获得的收益部分，而是指舒友公司的直播分成收入。双方均确认2017年6月至2018年5月期间的整体直播收入为781099.58元，崔畅取得其中的582824元，故舒友公司取得的直播分成收入为198275.58元。按已履行合约期内近12个月舒友公司因崔畅获得的月平均平台营收乘以剩余合约月份计算，舒友公司的违约损失为396551.16元。该违约损失金额低于合同约定的违约金50万元，而该50万元违约金的金额并未超过违约损失金额的130%，即该违约金并未过分高于舒友公司的违约损失。因此，本院认定崔畅应向舒友公司支付违约金50万元。同时，崔畅还应偿付舒友公司为实现债权支出的公证费、律师费。崔畅辩称其未违约、合同显示公平，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，舒友公司的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告崔畅应于本判决生效之日起十日内向原告厦门舒友极品汇文化传媒有限公司支付违约金500000元，同时支付公证费1700元、律师费10000元； 二、驳回原告厦门舒友极品汇文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18964元，减半收取计9482元，由原告厦门舒友极品汇文化传媒有限公司负担6399元，被告崔畅负担3083元，款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 黄南清 二〇一九年七月八日 法官助理沈冰芸 代书记员 高丽婷 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。