贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔04民终674号上诉人（原审原告）：黄某某，女，1967年9月29日生，黎族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。委托代理人：秦吉才，贵州瀑乡律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托代理人：李某某，男，1965年9月4日生，汉族，户籍地重庆市合川市。现住贵州省关岭布依族苗族自治县。系黄某某丈夫。被上诉人（原审被告）：洪某某，男，1956年4月5日生，汉族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。上诉人黄某某因与被上诉人洪某某健康权纠纷一案，不服贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院作出的（2019）黔0424民初95号民事判决，向本院提起诉讼，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人黄某某向本院上诉诉请：1、请求撤销原审判决，并依法改判为被上诉人支付上诉人的各项赔偿款共计201184.04元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、原审判决认定事实部分错误，责任划分错误，适用法律错误。事实为上诉人为了制止被上诉人的侵权行为，被被上诉人用手中电锯锯伤左手拇指，并不存在争夺电锯情况，一审认定该事实系主观臆断。上诉人系维护家人合法权益，而被上诉人作为正在运行的电锯使用者，在上诉人制止其侵权行为时，被上诉人应关闭手中持有的电锯，但却未关闭，将正在运转的电锯对准上诉人并致其受伤，被上诉人主观上明显是故意伤害，至少是间接故意，上诉人在本案中没有任何过错。责任划分不公，被上诉人应当承担所有的责任。2、赔偿项目认定不当，计算错误。《司法鉴定意见书》应作为定案依据，以《司法鉴定意见书》中评定的营养期、护理期、误工期计算三期费用。根据相关法律，应当支持上诉人主张的护理费、被扶养人生活费，交通费仅支持100元不当。原审法院未支持精神损害赔偿金额不当。被上诉人洪某某未答辩。二审中，各方当事人均未提交新证据。黄某某向原审法院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告经济损失人民币201184.04元；2、诉讼费由被告承担。一审经审理查明：原、被告系同村村民，2016年11月12日，原告看到被告洪某某在“门口地”里面用电锯据树时，便上前阻止被告的行为，被被告无意中用手中的电锯据伤左手拇指，同日，原告被送往关岭布依族苗族自治县人民医院治疗4天，诊断为：1、左手拇指挫裂伤；2、左手拇指屈肌腱断裂。2017年5月27日安顺市人民医院法医司法鉴定所接受关岭自治县公安局派出所的委托作出安市医司法鉴定所[2017]临鉴字第174号鉴定意见书，被鉴定人黄某某身体损伤构成轻伤一级，同时，安顺市人民医院法医司法鉴定所接受黄某某委托作出安市医司法鉴定[2017]临鉴字第174号鉴定意见书，被鉴定人黄某某身体损伤构成IX（九）级伤残，2018年9月30日安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所作出安西司鉴所[2018]临鉴字第647号鉴定意见书，黄某某之损伤，其误工期限评定为90日、护理期限评定为60日、营养期限评定为30日。同时查明：原告黄某某曾于2018年11月5日向法院起诉，后于2018年12月25日撤诉，于2019年1月17日再次起诉，另查明：贵州省关岭自治县公安局2017年10月26日作出关县公刑不立字[2017]10号不予立案通知书，对该伤害案审查认为没有犯罪事实，不需追究刑事责任的决定。2018年1月31日关岭自治县人民检察院对原告黄某某的控告答复。再查明：原告黄某某与其丈夫自结婚以来一直在关岭××自治县顶云乡××村芭茅林居住。一审法院认为：原、被告及在场人在关岭布依族苗族自治县公安局顶云派出所作的询问笔录及案件的客观事实，发生纠纷时，原、被告均存在过错，原告作为完全民事行为能力的人，明知被告手中的电锯并没有完全停止作业，知道其电锯作业的运转速度及锋利的程度，却不顾其自身的安危，上前去与被告争夺手中电锯，是事故发生的主要原因，应承担相应的责任。被告洪某某作为电锯的使用者，在原告黄某某上前与其争夺电锯时，对自己手中还在运转的电锯保护不当，但对原告造成伤害，理应承担相应的责任。对原告此次受伤住院治疗期间产生的费用应当由双方按相应的比例承担。对此次事故原告应承担70%的责任，被告洪某某承担30%的责任为宜。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，原告因伤所受损失赔偿项目及数额计算如下：1、医疗费，原告主张医疗费为3732.44元，根据原告提供的医疗费票据证实原告花费的医疗费共3732.44元，依法予以支持；2、误工费，原告虽提交有安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书，考虑到原告受伤住院4天，其受伤处为左手拇指的虎口处，并未真正的影响到其正常的日常起居生活，故参照住院天数酌情支持4天，参照贵州省城镇居民人均可支配收入标准计算为：29080/年÷365天×4天=319元，依法予以支持，超出部分，依法不予支持；3、护理费，原告未提供证据对是否聘请护工或家人护理造成的误工损失情况加以证明，对该请求依法不予支持；4、营养费，根据原告受伤的情况及住院治疗4天，根据案件的客观事实酌情按4天计算，参照本地国家机关工作人员的出差伙食补助标准计算：50元/天×4天=200元，原告主张超出部分，依法不予支持；5、住院伙食补助费，原告在关岭布依族苗族自治县人民医院住院治疗4天，参照本地国家机关工作人员的出差伙食补助标准，原告的住院伙食补助费应计算为：50元/天×4天=200元，依法予以支持，超出部分，依法不予支持；6、残疾赔偿金，原告之伤经鉴定机构鉴定，鉴定为：黄某某之损伤评定为九级伤残，故原告的残疾赔偿金应按照上一年度贵州省城镇居民人均可支配收入标准计算29080元/年×20年×20%=116320元，依法予以支持；7、鉴定费，鉴定费以鉴定机构出具的票据为据，原告主张鉴定费为2000元，有相应的鉴定费票据予以证明，依法予以支持；8、被扶养人生活费11191.41元，结合案件的事实，从原告受伤部位来看，其伤并为影响其扶养的能力，故该项费用依法不予支持；9、交通费，原告虽未提交相关证据加以证明，但考虑到原告因受伤到医疗治疗系客观实际发生，酌情支持100元，超出部分，依法不予支持；10、精神抚慰金，原告请求被告赔偿的精神损失费20000元，因未造成严重后果，对原告的此项请求，依法不予支持；综上，原告因此次受伤造成的各项损失费用共计122871.44元，由原告黄某某承担70%的责任，被告洪某某赔偿原告各项费用的30%（即：122871.44×70%＝86010.01元，122871.44×30%＝36861.43元）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：1、限被告洪某某于判决生效后十五日内赔偿原告黄某某各项经济损失共计人民币36861.43元。2、驳回原告黄某某的其他诉讼请求。案件受理费653元（已按简易程序减半收取），由原告黄某某负担533.36元，由被告洪某某负担119.64元。二审经审理查明，确认一审查明事实。本案的争议焦点：上诉人应否对自身损害承担责任；营养费、误工费、护理费、被扶养人生活费、精神抚慰金应否支持及交通费是否合理。本院认为：二审围绕上诉人的上诉请求和适用法律进行审理。对于上诉人应否对自身损害承担责任的问题。上诉人主张自身不存在过错，不应承担责任。根据2017年10月26日关岭××自治县公安局作出的关县公刑不立字[2017]10号不予立案通知书、关岭自治县人民检察院对黄某某作出的控告答复均认定被上诉人的行为不构成故意伤害，因此认定在事发时被上诉人并不存在伤害的故意及行为。同时，根据公安机关在事发后向在场人员所做的询问笔录中被询问人之一表示“此时一妇女从我们房子对面的斜坡上跑下来，边跑边骂我们房边地中砍树男子，大概3分钟左右，我就听到砍树的男子说：“叫你不要拉、不要拉，这个是电锯你拉得啊”之后我就看到骂人这妇女用她的右手握住自己的左手并说：“锯到手咯、锯到手咯”……”）。上诉人不认可双方之间存在争抢电锯的行为，但其所述因害怕伸手去挡与证人证言相悖，其未提交证据予以反驳，也不能证明对方存在故意伤害行为。因此认定上诉人系因与被上诉人在争抢电锯过程中导致自身受到伤害，其争抢行为系事故发的主要原因，其应当承担主要责任，故原审认定上诉人承担70％责任并无不当，上诉人的该上诉理由不能成立，不予支持。对于营养费、误工费、护理费、被扶养人生活费、精神抚慰金应否支持的问题。虽其医疗票据上显示住院4天，但关岭县公安局顶云派出所委托安顺市人民医院法医司法鉴定所作出的安市医司法鉴定所【2017】临鉴字第174号鉴定意见书的鉴定意见为“被鉴定人黄某某身体损伤构成轻伤一级”，且上诉人提交了安西司鉴所【2018】临鉴字第647号鉴定意见书及安市医司法鉴定所【2017】临鉴字第174号鉴定意见书证明其营养期、误工期、护理期及伤残等级，上诉人已提交证据证明其所受损害的营养期、误工期、护理期及伤残等级，被上诉人未提交证据予以反驳，故对营养费、误工费、护理费、被扶养人生活费、精神抚慰金应当依法予以计算。对于营养费、误工费、护理费的计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、二十一条“理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”、二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，结合两份鉴定意见书中的鉴定意见“黄某某之损伤，其误工期限评定为90日、护理期限评定为60日、营养期限评定为30日”及“被鉴定人黄某某身体损伤构成IX（九）级伤残”，确定上诉人的误工期为90日、护理期为60日、营养期为30日。因上诉人对一审各项费用计算标准未上诉，本院不予处理，即误工费为29080元/年÷365天×90天=7170.4元，护理费因上诉人未提交证据证明护理人员的收入，因此以服务业标准计算，即38568元/年÷365天×60天=6340元，营养费为50元/天×30日=1500元。对于被扶养人生活费的计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，上诉人经鉴定其伤残等级为9级，其有法定扶养义务的被扶养人其母亲周进芬，其子李伟。上诉人主张其母亲周进芬为70岁，但关岭××自治县丁云街道办事处石板井村村民委员会出具《证明》反映周进芬于1921年生，李伟为2001年生，因此事故发生时周进芬为95岁，李伟为15岁。周进芬有7个子女，故周进芬的扶养费为20348元/年×5×0.2÷7=2907元；李伟的扶养费为20348元/年×3×0.2÷2=6104.4元。即被抚养人生活费为9011.4元。对上诉人主张的营养费、误工费、护理费、被扶养人生活费超过部分不予支持。上诉人主张精神抚慰金，上诉人所受之伤经鉴定为9级伤残，该伤害必然会给当事人带来一定痛苦，本院综合本案事故发生的原因，双方的过错等相关情况，酌情支持上诉人精神抚慰金1000元，对上诉人主张超过部分不予支持。上诉人认为交通费仅支持100元过少，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，上诉人主张增加交通费应提交正式票据为凭，而上诉人未提交票据予以证明。故原审法院酌情支持100元并无不当。因医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费上诉人未提起上诉，本院依法不予审查，综上，上诉人黄某某因此次受伤造成的各项损失费用总计为147374.24元，由上诉人黄某某承担70％的责任，被上诉人洪某某承担30％的责任，即洪某某应向黄某某支付的金额为147374.24×30％=44212.3元。故上诉人上诉理由部分成立。一审认定事实清楚，但处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0424民初95号民事判决第二项；二、撤销贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0424民初95号民事判决第一项；三、限被上诉人洪某某于本判决生效后十五日内赔偿上诉人黄某某各项经济损失共计人民币44212.3元。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。一审案件受理费维持；二审案件受理费722元，由上诉人黄某某负担672元，由被上诉人洪某某负担50元。本判决为终审判决。审判长  李德江审判员  辜贤莉审判员  黎福伟二〇一九年七月十九日法官助理张婕书记员曹佳慧（代）附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。