青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民终387号上诉人（原审原告）:徐小军，公民身份号码×××，男，汉族，1981年6月15日出生，住甘肃省武威市。委托诉讼代理人：张海春、苟瑞，青海升茂律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：青海黄河嘉酿啤酒有限公司，统一社会信用代码916300007574093424，住所地青海省西宁市城**生物园经四路**。法定代表人:杨世江，董事长。委托诉讼代理人：胡炜，该公司员工。原审第三人：兰州黄河企业股份有限公司，统一社会信用代码916200002243453154，住所地甘肃省兰州市七里河区郑家庄**。法定代表人:杨世江,董事长。委托诉讼代理人：周正平，该公司员工。上诉人徐小军因与被上诉人青海黄河嘉酿啤酒有限公司（以下简称青海黄河公司）、原审第三人兰州黄河企业股份有限公司（以下简称兰州黄河公司）劳动争议一案，不服青海省西宁市城北区人民法院（2018）青0105民初604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月28日立案后，依法组成合议庭，于2019年3月6日公开开庭进行了审理。徐小军及其委托诉讼代理人张海春、苟瑞、青海黄河公司的委托诉讼代理人胡炜、兰州黄河公司的委托诉讼代理人周正平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐小军上诉请求：请求撤销一审判决，改判支持其一审第1、2、4、5、6、7项诉讼请求。事实和理由：徐小军于2007年6月应聘到青海黄河公司负责市场营销工作，直至2014年10月。由于兰州黄河公司及青海黄河公司人事调整，于2014年底派人接替了徐小军负责的销售工作，让徐小军等待工作通知。后徐小军多次找该公司要求继续履行劳动合同，给徐小军安排岗位，但公司一直拖延让徐小军等待安排，不给徐小军安排具体工作，也拒绝解除劳动合同关系，不给徐小军发放工资，停缴养老等社会保险，导致徐小军至今仍在等青海黄河公司的工作通知，且无法与其他单位建立劳动关系。由于青海黄河公司既不与徐小军解除劳动合同关系，又不给安排工作、发放工资，社会保险也不缴纳，给徐小军造成巨大损失。青海黄河公司至今未向徐小军送达解除劳动关系通知书，一直让徐小军等待工作安排，劳动关系并未终止。一审判决认定徐小军与青海黄河公司2013年12月劳动关系终止与事实不符，与其他证据互相矛盾。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一、二项的规定，双方之间的劳动关系一直未解除，故劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，不存在超过仲裁时效的情况。一审判决认定徐小军申请仲裁时已超过仲裁时效，属适用法律错误。青海黄河公司辩称，徐小军的上诉请求没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。兰州黄河公司述称，徐小军与兰州黄河公司没有签订任何劳动合同，不存在劳动关系，请求驳回上诉维持原判。徐小军向一审法院起诉请求：1.判令青海黄河公司支付徐小军未签订书面劳动合同补偿金60000元(5000元/月×12月)；2.判令青海黄河公司支付徐小军自2015年起至劳动合同解除之日(暂计算至2017年9月)的工资165000元(5000元/月×33月)；3.判令青海黄河公司为徐小军补缴至劳动合同解除之日的养老保险和医疗保险；4.解除与青海黄河公司的劳动关系，由青海黄河公司向徐小军出具解除劳动关系证明；5.判令青海黄河公司支付徐小军解除劳动合同的经济补偿金50000元(5000元/月×10月)；6.判令青海黄河公司支付徐小军违法解除劳动合同的双倍赔偿金100000元(5000元/月×10月×2)；7.判令青海黄河公司支付徐小军加班费37972元(11天×164.38元/天×3倍×7年)。一审法院认定事实：2010年12月6日，徐小军与青海黄河公司签订《劳动合同书》一份，约定徐小军在该公司从事销售工作，合同期限为2010年12月6日起至2013年12月5日止。合同对工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险及其他保险福利待遇、劳动合同的履行和变更、劳动合同的解除、终止和经济补偿等做出约定。合同签订后，双方履行了合同内容。2012年12月26日，双方重新签订了《经销合同》，合同期限为2012年12月26日至2013年12月26日，但在该合同中双方对劳动合同未作出解除约定。2013年12月5日劳动合同约定期限届满后，双方未再续签《劳动合同》。2013年12月26日《经销合同》期限届满，双方亦未重新续签合同。两份合同期限届满之后，徐小军未给该公司继续提供劳动，徐小军在该公司处连续工作时间未满十年，未达到订立无固定期限劳动合同的条件。2017年6月14日，徐小军作为申请人，以青海黄河公司为被申请人、兰州黄河公司为第三人，向西宁市城北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委经审理，作出北劳人仲字（2017）第70-4号《仲裁裁决书》，裁定：一、双方劳动关系从2017年7月起予以解除，双方办理解除劳动关系手续，青海黄河公司发给解除劳动关系证明书；二、由青海黄河公司支付徐小军10个月的经济补偿金壹万伍仟元整（￥15000元）；三、驳回其它请求。仲裁裁定送达后，徐小军、青海黄河公司、第三人兰州黄河公司均不服仲裁裁决，分别提起诉讼，现两案合并审理。本案在审理过程中，一审法院于2018年6月27日作出（2018）青0105民初604号民事裁定书，裁定驳回徐小军关于要求被告为其补缴至劳动合同解除之日的养老保险和医疗保险的起诉。徐小军不服上诉，2018年8月27日西宁市中级人民法院作出了（2018）青01民终1239号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。该裁定书已发生法律效力。一审法院认为，徐小军与青海黄河公司签订劳动合同的时间为2010年12月6日-2013年12月5日。劳动合同期限届满后，双方未再续签劳动合同。2013年12月26日双方签订的《经销合同》期限也届满。徐小军未再实际向青海黄河公司提供劳动，也未受到该公司的管理。并且，徐小军在青海黄河公司处连续工作时间未满十年，未达到订立无固定期限劳动合同的条件，故应当视为双方之间的劳动合同期满，劳动关系终止。徐小军认为青海黄河公司违法解除合同，可在法律规定的期限内即自其离职的2013年12月起一年内申请仲裁，主张权益。但徐小军未在法定期限内行使权利，而是到2017年6月才申请仲裁，仲裁时效已届满。且徐小军也无证据证明存在时效中断或中止的事由。故徐小军的请求不能得到支持，对其诉讼请求应当予以驳回。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。在审判实践中，同时应对劳动仲裁裁决的全部内容进行审理并作出处理。本案中，因双方当事人均不服仲裁裁决，向法院提起了诉讼，故仲裁裁决不发生法律效力。根据审理查明的事实，可以确定徐小军申请仲裁的时间，已经超过了仲裁时效，徐小军的诉求，不予支持。青海黄河公司的诉请为不支持该裁决的具体执行内容，要求驳回徐小军的诉求，一审法院因徐小军超过仲裁时效驳回其诉讼请求，故青海黄河公司的诉讼请求予以支持。遂判决驳回徐小军的全部诉讼请求。二审期间，本院依职权向西宁市城北区社会保险服务局调取青海黄河公司为徐小军缴纳社会保险明细，该局出具证明：未缴纳社会保险。经各方当事人质证对该证据的真实性均没有异议，本院予以确认。对一审查明的徐小军与青海黄河公司签订劳动合同、经销合同的事实以及徐小军提请劳动仲裁的事实，双方当事人均无异议本院予以确认。本院认为，徐小军与青海黄河公司签订的《劳动合同》虽约定了劳动期限为2010年12月6日-2013年12月5日，但在履行期限未届满的情况下，2012年12月16日双方又签订了经销合同，约定青海黄河公司授权徐小军在西宁市场享有黄河啤酒的经销权，并对货款结算方式、订货、发货等进行了约定。根据经销合同约定条款内容，双方在2012年12月16日建立了买卖合同关系。从此时起，徐小军销售青海黄河公司的产品不再是完成青海黄河公司安排布置的工作并获取劳动报酬，而是以经销商的身份销售从青海黄河公司购进的商品并从中获益。而此种关系与劳动合同关系矛盾，不存在并存的可能。对两种关系的变化，徐小军也是明知的，也就可以证明徐小军与青海黄河公司终止了劳动合同关系及终止劳动关系的时间，所以对徐小军所称与青海黄河公司仍存在劳动合同关系及徐小军主张权利之日为劳动争议发生之日的上诉理由不予采信。而且青海黄河公司与徐小军终止劳动合同关系后，未给徐小军发放工资、缴纳社会保险费用，如果徐小军认为自己的权利受到了侵害，应该在此时就已知道自己的权利受到侵害，就应当在规定的时效期间内申请仲裁，而不是在无工资领取，亦未提供劳动的数年后称受到侵害而申请仲裁。诉讼中，徐小军对其所称青海黄河公司让其等待工作通知的说法始终未提交证据，也未提交有关仲裁时效中断、中止的相关证据，所以徐小军申请仲裁已超过仲裁时效期间。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由徐小军负担。本判决为终审判决。审判长 靳 玲审判员 王 鹏审判员 李宏宁 二○一九年七月二十四日书记员 王芳盛孙晓艺附：审理本案适用的法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条、第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十一条、第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。第一百九十九条、当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条、当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。