福建省福鼎市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0982刑初210号 公诉机关福建省福鼎市人民检察院。 被告人张风雨，男，1994年2月5日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，无业，户籍地福鼎市，现住地福鼎市。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年11月18日被福鼎市公安局刑事拘留，因涉嫌犯聚众斗殴罪、开设赌场罪于同月24日经福鼎市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。 辩护人施继进，福建沃斯律师事务所律师。 被告人李永江，男，1991年8月12日出生于福建省福鼎市，汉族，中专文化，厨师，住福鼎市。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年3月9日被福鼎市公安局刑事拘留，同月29日经福鼎市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。 辩护人李赛兰，福建欣名律师事务所律师。 福建省福鼎市人民检察院以鼎检诉刑诉〔2019〕185号起诉书指控被告人张风雨犯故意伤害罪、开设赌场罪、被告人李永江犯故意伤害罪，于2019年5月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派检察员章振丰出庭支持公诉，被告人张风雨及其辩护人施继进、被告人李永江及其辩护人李赛兰到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、故意伤害事实 2014年3月1日晚，同案犯雷承县（已判刑）为报复与其团伙有积怨的吴某1、洪某1团伙，指使其团伙成员冲击吴某1、洪某1团伙开设在本市山前街道里洋“花会”赌场。当日19时许，被告人张风雨、李永江受同案犯陈某2（已判刑）等人纠集，与同伙在本市桐城街道缸窑8号民房对面空地聚集，携带自制枪支、刀具，并分乘二辆轿车前往山前街道里洋“花会”赌场。到达该赌场附近后，被告人张风雨、李永江伙同陈某2等人头戴猴帽蒙面，手持自制枪支、刀具冲进赌场，并追砍赌场内参赌人员及看场人员，同案犯持自制枪支朝天上击发。期间，被害人苏某在跑离赌场时摔倒在地，被被告人李永江及陈某2、吴某2等人持刀围砍，被告人张风雨亦持刀准备上前参与围砍，后因陈某2指示离开现场，其等人便乘坐同案犯陈某3（已判刑）等人驾驶的车辆逃离现场。经福鼎市公安局物证鉴定室鉴定，被害人苏某全身多处刀砍裂伤伴四肢多发肌腱、神经损伤，左侧肱骨、右肱骨、右桡骨、右手第4、5掌骨骨折，右桡骨远端骨折，右胫骨下段等多发骨折，右上肢关节活动度丧失51%，右手指在腕关节屈曲及伸展时均无法用指握物，伤情属重伤二级（七级伤残）。 2018年11月18日，被告人张风雨在本市桐城街道中汇广场被福鼎市公安局抓获归案；2019年3月9日，被告人李永江在福建省霞浦县长途汽车站被当地公安民警抓获归案。2018年12月4日，被告人张风雨家属赔偿被害人苏某医疗费、误工费等经济损失人民币（币种，下同）10000元，并取得谅解；2019年5月28日，在本院审理过程中，被告人李永江家属赔偿被害人苏某医疗费等经济损失30000元，并取得谅解。 上述事实，被告人张风雨、李永江在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的被害人苏某陈述，同案犯雷承县、陈某2、李某1、吴某2、陈某3、郑某、李某2供述，证人钟某、张某、洪某1、潘某1、林某、陈某1、严某、庄某、余某、熊某、潘某2证言，辨认笔录，福鼎市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度检验鉴定书，现场指认笔录及照片，谅解书，同案犯刑事判决书，福鼎市公安局出具的到案经过，户籍证明及被告人张风雨、李永江供述等证据证实，足以认定。 关于被告人张风雨的辩护人提出被害人苏某的伤情应依据2014年4月25日鼎公鉴（损伤）字[2014]第214号法医学人体损伤程度检验鉴定书认定为轻伤一级的辩护意见。经查，本院认为，被害人苏某受伤后于2014年4月25日经鉴定，全身多处刀砍裂伤伴四肢多发肌腱、神经损伤，左侧肱骨、右肱骨、右桡骨、右手第4、5掌骨骨折，右桡骨远端骨折，右胫骨下段等多发骨折，根据当时伤情鉴定初步认定其伤情属轻伤一级，同时鉴定部门建议必要时在3-6个月内进行复查。2014年9月18日，被害人苏某的伤情经补充鉴定，认定右上肢关节活动度丧失51%，右手指在腕关节屈曲及伸展时均无法用指握物，依据《人体损伤程度鉴定标准》构成重伤二级。被害人苏某的重伤伤情系因其右上肢及右手指损伤后活动功能受限扩大而产生，符合伤者伤情发展变化的客观实际。故辩护人对此的辩护意见无理，不予采纳。 二、开设赌场事实 2014年1月至同年3月间，同案犯雷承县（已判刑）等人在本市桐城街道缸窑8栋民房对面一处空地，以赌“牌九”、“四粒骰子”的形式吸引赌博人员进行赌博，并从中抽头渔利。雷承县安排同案犯陈某2（已判刑）负责管理赌场，陈某2便纠集被告人张风雨及同案犯吴某2（已判刑）等人在赌场内帮忙。期间，被告人张风雨在赌场内帮忙看场望风，共非法获利1000余元。 上述事实，被告人张风雨在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的同案犯雷承县、陈某2、李某1、吴某2、陈某3、郑某、李某2供述，同案人江某将、蔡某成供述，辨认笔录，现场指认笔录及照片及被告人张风雨供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张风雨无视国家法纪和社会公德，结伙持械聚众斗殴，致一人重伤；明知他人开设赌场仍帮助看场、望风，其行为已分别构成故意伤害罪、开设赌场罪，应予以数罪并罚；被告人李永江无视国家法纪和社会公德，结伙持械聚众斗殴，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控二被告人的犯罪事实及罪名均成立。在故意伤害犯罪事实中，被告人张风雨、李永江受同伙纠集后持械参与追砍对方团伙，并共同致一人重伤，其二人在共同犯罪中积极、主动，不应认定为从犯。辩护人关于被告人张风雨、李永江在故意伤害犯罪事实中属于从犯的辩护意见，不予采纳。在开设赌场犯罪事实中，被告人张风雨受同案犯纠集负责看场、望风，在共同犯罪中处于从属地位，起辅助作用，可认定为从犯，应从轻处罚。被告人张风雨的辩护人对此的辩护意见，予以采纳。被告人张风雨、李永江到案后能如实供述罪行，属坦白，可从轻处罚；案发后能积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。辩护人关于从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人李永江的辩护人提出被害人苏某具有过错的辩护意见缺乏事实依据，不予采纳。根据二被告人在故意伤害共同犯罪中所起的作用，对被害人伤情的影响程度、赔偿情况等，本院予以区别量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条第二款、第三百零三条第二款、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第二十七条及第六十七条第三款的规定，判决如下： 一、被告人张风雨犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月18日起至2022年5月17日止。罚金应于本判决生效之日缴纳。） 二、被告人李永江犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月9日起至2022年5月8日止） 三、继续追缴被告人张风雨违法所得人民币1000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  缪怀亮 审 判 员  许 嘉 人民陪审员  肖至勇 二〇一九年七月三十日 书 记 员  刘 丽 附注： 《中华人民共和国刑法》条文 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的； (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； (四)持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。