福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0583刑初988号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人郑桂林，男，1988年7月27日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年4月23日被刑事拘留，2018年5月29日被取保候审，2019年3月1日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人黄东南，福建瀛莱律师事务所律师。 辩护人洪锴波，福建瀛莱律师事务所实习律师。 被告人郑小东，男，1990年2月28日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，经商，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月22日被刑事拘留，2019年3月1日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人杨进发，福建瀛莱律师事务所律师。 辩护人林祎鹏，福建瀛莱律师事务所实习律师。 南安市人民检察院以南检诉刑诉〔2019〕884号起诉书指控被告人郑桂林、郑小东犯贩卖毒品罪，于2019年6月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员王云霞出庭支持公诉，被告人郑桂林及其辩护人黄东南、洪锴波，被告人郑小东及其辩护人杨进发到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控： 1、2017年11月16日，被告人郑桂林用微信转账人民币4500元给被告人郑小东用于购买“奥亭”止咳水（系奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液，下同），被告人郑小东到甘肃省兰州市桃海市场桃海诊所，用微信转账人民币3300元的购买1200包“奥亭”止咳水，后从该诊所通过顺丰快递邮寄900包“奥亭”止咳水到洪某位于南安市的住处，洪某与被告人郑桂林约定每包人民币5元计价。 2、2017年11月26日，被告人郑桂林以人民币4000元的价格从云南省昆明市官渡区宁坤诊所购买1200包“奥亭”止咳水，后全部以每包人民币5元的价格通过顺丰快递邮寄到洪某位于南安市的住处。 2017年11月29日，南安市公安局民警在南安市抓获洪某并在其租房查获上述两个快递箱，内含1179包“奥亭”止咳水及42个已吸食的“奥亭”止咳水包装袋。2017年12月28日，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，送检的奥亭复方磷酸可待因口服溶液检出可待因。 2018年4月23日，被告人郑桂林自行到南安市田派出所投案。2019年1月22日8时许，被告人郑小东在南安大酒店1512房间被南安市公安局民警抓获。 公诉机关提供了证人证言、辨认笔及照片、搜查笔录、扣押笔录、清单及照片、尿检材料、归案经过、微信转账记录、支付宝转账记录、通话记录、检验报告、电子数据检查工作记录、快递单号信息、复方磷酸可待因口服溶液说明书、基站查询、地址位置示意图、被告人的供述等证据材料以证明上述事实，据此认为被告人郑桂林、郑小东向他人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。公诉机关建议对被告人郑桂林在有期徒刑九个月至一年三个月，建议对被告人郑小东在有期徒刑八个月至一年二个月的幅度内处刑，均并处罚金。 被告人郑桂林庭审时表示自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。 其辩护人对公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名无异议，但提出被告人有以下从轻处罚情节：自首；所贩卖的止咳水有别于其他毒品；有认罪、悔罪态度；愿意退出违法所得、缴纳罚金；为初犯。 被告人郑小东庭审时表示自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。 其辩护人对公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名无异议，提出被告人有以下从轻处罚情节：自愿认罪；止咳水有别于其他毒品；初犯、偶犯；有认罪悔罪态度；有两个孩子需要照顾，是家庭主要经济来源；愿意退赃和缴纳罚金。 经审理查明： 1、2017年11月16日，洪某向被告人郑桂林购买“奥亭”止咳水（系奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液，下同），约定每包人民币5元，后被告人郑桂林转账人民币4500元给被告人郑小东让其购买，被告人郑小东到甘肃省兰州市桃海市场桃海诊所以人民币3300元的价格购买1200包“奥亭”止咳水，后从该诊所通过顺丰快递邮寄了900包到洪某位于南安市的住处。 2、2017年11月26日，洪某向被告人郑桂林购买“奥亭”止咳水，约定每包人民币5元，后被告人郑桂林以人民币4000元的价格从云南省昆明市官渡区宁坤诊所购买1200包“奥亭”止咳水，并将购买的1200包止咳水通过顺丰快递邮寄到洪某位于南安市的住处，至案发，洪某已支付毒资5000元给被告人郑桂林。 2017年11月29日，南安市公安局民警查获涉毒人员洪某并在其租房查获上述两个快递箱，查获1179包“奥亭”止咳水及42个已食用完毕的“奥亭”止咳水包装袋。2017年12月28日，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，从洪某处查获的奥亭复方磷酸可待因口服溶液检出可待因、麻黄碱。 2018年4月23日，被告人郑桂林自行到南安市田派出所投案。2019年1月22日8时许，被告人郑小东在南安大酒店1512房间被南安市公安局民警抓获，作案工具苹果手机一部被扣押。 本案在审理过程中，被告人郑桂林的亲属自愿代其退出违法所得人民币一千元，预交罚金人民币二千元，被告人郑小东的亲属自愿代其退出违法所得人民币一千二百元，预交罚金人民币一千元。 上述事实，有下列证据证实： 公诉机关提供的证据： 1、证人洪某的证言，证实其租房内被查获的奥亭止咳水的是郑桂林从省外通过顺丰邮寄给其的。2017年11月中旬和11月20号之后，其两次通过微信或者电话联系被告人郑桂林，以每包5元人民币的价格让被告人郑桂林帮其购买1200包奥亭复方磷酸可待因口服溶液（每包10ｍｌ），后被告人郑桂林分别通过顺丰邮寄900包和1200包奥亭止咳水给其。第一次900包其没有付钱，第二次的已拆了几十包，剩下的一千多包被扣押，第二次其有通过微信、支付宝转账5000元给郑桂林，还欠一两千没付。郑桂林是在外省的药店里面购买的奥亭止咳水，其有通过微信跟他视频通话过，郑桂林当时就是在药店里面购买奥亭止咳水。 2、证人朱某的证言，证实其是兰州安宁西路桃海市场桃海诊所的医生，其诊所有销售奥亭止咳水，每件1200包，每包10ｍｌ。2017年11月份，“郑先生”（经辨认系被告人郑小东）到其诊所以3300元的价格购买了一件止咳水，买完后，郑小东叫顺丰快递直接过来其店里收件邮寄出去了。当时郑小东说是帮别人代买的。 3、证人周某的证言，证实其是昆明官渡区宁坤诊所的医生兼负责人。其诊所里有销售10ｍｌ装的奥亭复方磷酸可待因口服溶液，一件货是1200袋。2018年9月份开始，一名福建口音的男子（经辨认系被告人郑桂林）经常向其购买奥亭止咳水，一开始说是感冒咳嗽买过10包，大约十月份买过一次500包，每包3.4元，那男子用微信昵称“起点”的微信转账1700元，十一月份买过一次1200包，整件是3600元-4000元，现金支付的。 4、证人郑某的证言，证实郑小东在甘肃兰州市城关区兰海商贸城家居装饰馆一楼2号经营一家辉煌卫浴，使用过的号码很多。大概三四年前，其有发现郑小东买奥亭止咳水来饮用。 5、辨认笔录及照片，证实被告人郑桂林辨认出证人洪某； 证人周某辨认出被告人郑桂林；证人朱某辨认出郑小东。 6、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实侦查人员查获洪某搜查并依法扣押涉案物品的事实。 7、户籍证明，证实二被告人的身份等基本情况。 8、呈请归案报告书，证实二被告人的归案经过。 9、快递单号信息，证实公安机关从洪某租房内查获的其收到的两个快递箱及单号信息，其中，顺丰快递单号238259865591，寄件人为朱某，寄件人电话为135××××0662，寄件地址为甘肃省兰州市桃海市场桃海诊所，寄件时间2017年11月16日，包裹信息备注“药”；顺风快递运单号964345734489，寄件人为小郑135××××0662，地址为昌宏路永丰园，寄件时间2017年11月26日，包裹备注“化妆品”。 10、复方磷酸可待因口服溶液说明书，证实复方磷酸可待因口服溶液中含磷酸可待因、盐酸麻黄碱成分。 11、关于手机号135××××0662的工作说明，证实从移动公司查询实名登记信息为郑燕灵（系被告人郑桂林的姐姐），该号码实际为被告人郑桂林使用。 12、通话记录、基站位置图，证实二被告人在作案期间存在多次手机通话记录的事实。其中，2017年11月16日，郑桂林与郑小东通话时，郑桂林位于云南省官渡区周边。 13、检验报告，证实2017年12月28日，经泉州市公安局物证鉴定所检验，洪某被扣押后送检的奥亭复方磷酸可待因口服溶液检出可待因、麻黄碱。 14、尿液检验笔录、现场检测报告，证实洪某的尿检结果为吗啡、冰毒试剂呈阳性；被告人郑桂林尿检结果为吗啡、冰毒、Ｋ粉试剂呈阴性；被告人郑小东尿液检验，吗啡结果为阳性，其他为阴性。 15、支付宝信息，微信信息，转账记录，证实涉案支付宝账号、微信账号信息以及转账情况。 16、电子数据检查工作记录，证实南安市公安局网安大队对被告人郑小东被扣押手机进行勘查的情况。 17、被告人郑桂林对公诉机关指控犯罪事实供认不讳，但辩称第一次其没有拿到钱，也没有用止咳水抵债。 18、被告人郑小东对公诉机关指控犯罪事实供认不讳。 本院在审理过程中形成并出示的证据： 交款票据，证实二被告人退赃、预交罚金的事实。 上述证据，经庭审质证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为：被告人郑桂林、郑小东明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人郑桂林自动投案，庭审时能如实供述其基本罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人郑小东庭审时能如实供述其基本罪行，自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人郑桂林、郑小东的亲属积极配合其退赃、预交罚金，二被告人有认罪、悔罪表现，可酌情从轻处罚。二被告人的辩护人据此提出对相应被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对二被告人的量刑建议，幅度适当，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合二被告人归案后的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人郑桂林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间被取保候审的，刑期的终止日顺延，即自2018年4月23日起至2019年12月25日止。） 二、被告人郑小东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月22日起至2019年10月21日止。） 三、被告人郑桂林退出的违法所得赃款人民币一千元，被告人郑小东退出的违法所得赃款人民币一千二百元，均予以没收，上缴国库；被告人郑小东被扣押的作案工具手机一部，予以没收，上缴国库，由扣押机关南安市公安局依法办理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  徐会霞 人民陪审员  陈建议 人民陪审员  黄高级 二〇一九年七月十八日 书 记 员  黄安顺 速 录 员  王少鹏 主要法律条文附页： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 -10- -9-