福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0182民初1771号 原告：陈容，女，1986年10月15日出生，汉族，住福建省闽清县。 委托诉讼代理人：陈建琴，福建立远律师事务所律师。 被告：长乐营前艺术闽剧团，住所地福州市长乐区营前街道下洋村新村南，统一社会信用代码：91350182M0001Q20X3。 法定代表人：李炳胜，团长。 委托诉讼代理人：陈慕京，福建宽达律师事务所律师。 原告陈容与被告长乐营前艺术闽剧团（以下简称“营前闽剧团”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈容及其委托诉讼代理人陈建琴、被告营前闽剧团法定代表人李炳胜及其委托诉讼代理人陈慕京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈容向本院提出诉讼请求：1．判决解除陈容与营前闽剧团的劳动关系；2．判令营前闽剧团支付给陈容未签订劳动合同的二倍工资差额计36000元；3．判令营前闽剧团支付给陈容经济补偿金4500元。事实和理由：2018年6月18日，营前闽剧团招聘陈容成为该团演职人员，双方约定每月工资4500元。营前闽剧团至今不与陈容签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险费。陈容多次要求签订书面合同，但营前闽剧团均予拒绝。2019年3月7日，陈容提出辞职。双方已构成事实劳动关系，但营前闽剧团不为陈容缴纳社会保险费、不签订书面劳动合同，陈容有权单方解除合同，并要求营前闽剧团支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额36000元。同时，依法因用人单位未为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的，可以要求支付经济补偿金。陈容在营前闽剧团工作了8个月，应按一年标准支付经济补偿金。 营前闽剧团答辩称，1．陈容与营前闽剧团不存在劳动关系，其主张二倍工资及经济补偿金，没有事实及法律依据。营前闽剧团未对陈容进行考勤管理，陈容每日上班时间不超过4小时，演出以外的时间均自行支配，且劳务报酬系按参演场次计算，不存在劳动法意义上的管理关系、人身依附、隶属关系，不符合劳动关系的形式要件。2．陈容因个人原因而于2019年3月7日与营前闽剧团解除劳务关系，并非因未为其缴纳社会保险费，无权主张经济补偿金。陈容在2018年11月23日至2019年1月18日间并未参加演出活动，2019年1月19日后又参与演出活动，但至2019年2月23日后又不再参与演出，足见双方之间是劳务关系而非劳动关系。3．即便认定双方存在劳动关系，但据双方陈述及证人证言可知，陈容上班时间未超过4个小时。根据《劳动合同法》第六十八条之规定，属非全日制用工。同时，该法第六十九条规定，非全日制用工，可以订立口头协议。因此，法律并未强制要求非全日制用工形式下，用人单位与劳动者必须签订书面劳动合同，原告主张未签订劳动合同的双倍工资，缺乏法律依据。该法第七十一条规定，非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工，无须支付经济补偿。综上，请求驳回陈容的诉讼请求。 陈容为支持其诉请提供的证据有： 1．身份证复印件，拟证明其主体身份； 2．营业执照、企业信息，拟证明营前闽剧团的主体身份； 3．榕航劳人仲不字[2019]第26号不予受理通知书，拟证明陈容于2019年4月15日就本案申请劳动仲裁，但长乐区劳动人事争议仲裁委员会以无法提供存在劳动关系的有效证据为由决定不予受理； 4．微信转账记录、演职员花名册，拟证明陈容与营前闽剧团间存在劳动关系； 5．视频光盘，拟证明陈容系营前闽剧团员工，双方存在劳动关系。 营前闽剧团的质证意见为，对证据1、2、3真实性均无异议。对证据4中微信转账记录真实性无异议，但对证明对象有异议，微信转账中钱款是转给陈容丈夫陈专澄，包含两人劳务费用及其他经济往来；对演职员花名册真实性有异议，无营前闽剧团法定代表人李炳胜签字也未加盖单位印章，且陈容自述系偷拍所得，表明证据来源不合法，花名册内人员包含专职、兼职、临聘等，不能证明双方存在劳动关系。对证据5真实性无异议，但证明对象有异议。 营前闽剧团为支持其抗辩提供的证据有： 6．证人黄某证言，拟证明他是营前闽剧团的演职人员。陈容曾在剧团工作过几个月。剧团对于演职人员管理上没有进行考勤，除排练外演出前后时间均自行支配，平常演出有时一天一场，有时一天两场，每场戏约2小时，实际参演时间40分钟左右。团里通知演出时间地点后，演职人员可自行前往也可由团里统一安排，不参加演出提前请假即可，报酬按演出场次计算。 7．证人连某证言，拟证明他是营前闽剧团的演职人员。陈容曾在剧团工作过一段时间，后在2019年正月间辞职。听团长李炳胜说陈容是临时工。剧团内人员流动性很大，在本团无演出时也可以参加其他剧团演出，因报酬是以演出场次计算，演员可根据待遇选择到他团演出。同时，演职员自由度很大，没有签到签退。一天工作时间不超过3个小时，主演每场戏有50-60分钟，配角约20分钟，自身演出结束后就可离开。 陈容的质证意见为相应证人证言可以证明陈容系营前闽剧团成员，与营前闽剧团存在劳动关系。 本院质证认为，陈容提供的证据4中演职人员花名册未能提交证据原件核对，其真实性存疑，不予采纳。其余证据双方对真实性均无异议，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：长乐营前艺术闽剧团为个人独资企业，投资人为团长李炳胜。2018年6月18日开始，陈容开始参加营前闽剧团的演出，双方未签订书面协议。陈容的工资报酬均由同在该剧团任驾驶员的家属陈专澄与剧团统一结算，并由陈专澄统一领取。营前闽剧团对于演职人员不组织考勤考核，每日演出一至二场，除演出、排练外时间均由演职人员自行支配，薪资均按实际参与演出场次计算。2019年3月7日，陈容提出辞职。同年4月15日，陈容向福州市长乐区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年4月25日，仲裁委员会作出不予受理决定。陈容不服，遂于2019年5月6日诉至本院。 本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，营前闽剧团作为个人独资企业，具备用人资格，陈容也具备劳动者的主体身份，双方均为适格主体；陈容在该闽剧团工作期间，必须接受闽剧团的演出安排，并遵守剧团内制定的管理制度如无法参演需请假等；陈容提供的劳动即作为演职人员演出，正属于营前闽剧团业务的组成部分。综上，陈容与营前闽剧团之间成立劳动关系。但从证人黄某、连某的证言及陈容和营前闽剧团法定代表人李炳胜的当庭陈述体现，陈容每日参与营前闽剧团演出的时间并不足4个小时，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条的规定，应认定为非全日制用工。非全日制用工，依法可以不订立书面劳动合同，双方均有权随时通知对方终止用工，且用人单位无须向劳动者支付经济补偿。陈容于2019年3月7日提出辞职，双方间的劳动关系便已解除，但其所主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额及经济补偿金，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第六十九条、第七十一条的规定，判决如下： 一、确认陈容与长乐营前艺术闽剧团的劳动关系于2019年3月7日解除； 二、驳回陈容的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由陈容负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  郑文钧 二〇一九年七月三十日 书记员  陈思婷 本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 第六十九条非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。 从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。 第七十一条非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。 －2－