湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘12刑终194号原公诉机关湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨华，男，1974年8月18日出生于湖南省绥宁县,苗族，大学本科文化，系湖南省绥宁县长铺子苗族侗族乡人民政府工作人员，住湖南省绥宁县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2018年7月30日经湖南省靖州苗族侗族自治县公安局决定被取保候审，同年10月9日经湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院决定被取保候审，同年10月24日经湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院决定被取保候审。辩护人周勇，湖南方剑律师事务所律师。湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院审理湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院指控原审被告人杨华犯危险驾驶罪一案，于二〇一九年三月二十九日作出（2018）湘1229刑初206号刑事判决。原审被告人杨华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院判决认定：2018年7月29日19时许，被告人杨华与毛某、阮某、杨某、袁某、刘某在绥宁县绥宁汇饭店吃饭并饮酒。21时许，被告人杨华饮酒后驾驶一台牌号为湘Ａ×××××的小型轿车从该饭店出发，于21时15分到达武靖高速绥宁收费站，并从该收费站上高速往靖州方向行驶。22时许，杨华从包茂高速靖州收费站驶出，被正在例行检查的公安民警查获。因发现杨华涉嫌醉酒驾驶，公安民警将其带至怀化市第二人民医院靖州医院提取血样。经检验，被告人杨华血液中乙醇含量为248.2ｍｇ／100ｍｌ。2018年7月29日22时许，被告人杨华被现场查获，到案后如实供述了自己的犯罪事实。另查明：1、2018年10月，被告人杨华被绥宁县公安局民警发展为该局的秘密力量。2018年11月，根据杨华提供的线索，绥宁县公安局将一涉恶犯罪嫌疑人抓获归案。2、绥宁县司法局受靖州苗族侗族自治县人民法院委托对杨华进行社区矫正评估调查，建议对其适用社区矫正。上述事实，有接报案登记表、到案经过、收费站监控截图、机动车物证照片、驾驶证、机动车信息查询等书证、证人毛某等人的证言、检查笔录、血样提取登记表及照片、视听资料、司法鉴定意见书、社区矫正评估调查报告、绥宁县公安局出具的情况说明及该局办理相关案件的资料复印件等证据证明。湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院认为：被告人杨华违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。杨华如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。杨华协助公安机关抓获犯罪嫌疑人为一般立功表现，可以从轻处罚。杨华血液中乙醇含量达到200mg/100ml以上，且在高速公路上驾驶，从重处罚。杨华犯罪情节较轻，有悔罪表现，判处缓刑不致危害社会，可以适用缓刑。据此判决：被告人杨华犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元。原审被告人杨华及其辩护人周勇提出以下上诉理由和辩护意见：一、公安机关对杨华的呼气酒精含量检测结果不能作为定案依据；二、公安机关对杨华取样、送检的血液非同一物和鉴定机构的鉴定意见不能作为定案依据；三、原审程序多处违法，开庭时不当庭播放视听资料、侦查人员和鉴定人员不个别进行询问且侦查人员和鉴定人员参与旁听、庭审笔录不及时核对签字，导致影响审理结果的公正性；四、原审判决适用法律错误。综上，请求二审法院依法改判上诉人杨华无罪或者发回重审。经审理查明，2018年7月29日19时许，上诉人杨华与毛某、阮某、杨某、袁某、刘某在湖南省绥宁县绥宁汇饭店吃饭饮酒。饭后杨华驾驶一台牌号为湘Ａ×××××小型轿车从该饭店出发，于21时15分到达武靖高速绥宁收费站，并从该收费站上高速公路往靖州方向行驶。22时许，杨华从包茂高速靖州收费站驶出时，被公安民警例行检查。因杨华身上散发酒味，公安民警对其进行呼气酒精含量检测，结果为170ｍｇ／100ｍｌ。22时27分，公安民警将杨华带至怀化市第二人民医院靖州医院提取血样，并将提取的血样封存。次日上午，公安民警将血样送往怀化市方正司法鉴定中心检验。经检验，杨华血液中乙醇含量为248.2ｍｇ／100ｍｌ。另查明，2018年10月，上诉人杨华被湖南省绥宁县公安局民警发展为秘密力量。2018年11月，根据杨华提供的线索，该局将一涉恶犯罪的其中一名嫌疑人抓获归案。归案后，杨华如实供述上述查明的事实。绥宁县司法局受湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院委托对杨华进行社区矫正评估调查，建议对其适用社区矫正。上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：1、检查笔录、约束笔录、呼气式酒精测试凭证、行政强制措施凭证及相关照片，证明2018年7月29日晚，湖南省高速公路交通警察局怀化支队靖州大队在包茂高速公路2280ＫＭ＋000Ｍ（靖州收费站）开展整治行动。22时00分在对一辆牌号为湘Ａ×××××小型轿车例行检查时，发现该车驾驶人杨华（系湖南省绥宁县人，驾驶证号5102141974××××××××，准驾车型Ｃ1）身上散发酒味，遂对其进行呼气酒精含量检测，结果为170ｍｇ／100ｍｌ，已达到醉酒后驾驶机动车的标准。民警通过摄像、拍照等方式固定证据后，当场开具4362073600002420号公安交通管理行政强制措施凭证并将杨华带至怀化市第二人民医院靖州医院进行抽血取样，之后带至靖州苗族侗族自治县公安局飞山派出所约束至酒醒。7月30日上午10时50分经民警确认杨华酒醒后，口头传唤其到案。2、当事人血样提取登记表及公安机关出具的二张光盘，证明2018年7月29日22时27分怀化市第二人民医院靖州医院医务人员对涉嫌醉酒驾驶人杨华进行血样提取，抽取血样共两份，用编号为Ｆ62923001真空管保存。公安机关将公安人员于2018年7月29日晚执法过程中执法记录仪摄制的内容刻录成光盘，证明2018年7月29日晚22时许，湖南省高速公路交通警察局怀化支队靖州大队在包茂高速公路靖州收费站对牌号为湘Ａ×××××小型轿车驾驶员杨华例行检查时，发现其身上散发酒味，经对其进行呼气酒精含量检测，结果为170ｍｇ／100ｍｌ。办案民警在对杨华开具436273600002420号公安交通管理行政强制措施凭证后立即将其带至怀化市第二人民医院靖州医院进行抽血取样。该院医务人员使用编号为Ｆ62923001号真空管对杨华抽取的血样进行保存，并在真空管上标示“杨华”，尔后在当事人血样提取登记表上签字。公安民警把该真空管装入物证封装袋密封并由医务人员在封口处盖章。3、人身安全检查登记表，证明2018年7月29日22时36分，在对杨华进入执法办案场所之前身体检查情况为正常。4、湖南省司法厅颁发的司法鉴定许可证、执业资格证及怀化市方正司法鉴定中心提供的相关行业标准和认证证书，证明鉴定机构怀化市方正司法鉴定中心及鉴定人高某、李某1备相应的鉴定资质。5、检验委托书、怀化市方正司法鉴定中心怀方正司鉴中心[2018]毒鉴字第890号司法鉴定意见书，证明2018年7月30日湖南省高速公路交通警察局怀化支队靖州大队民警将标示“杨华”、条码编号为F6223001的血液检材委托怀化市方正司法鉴定中心进行人体血液中乙醇定性定量分析。鉴定人经查验包装完整，无渗漏。按照《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》（GB19522-2010）中要求，采用《血液酒精含量的检验方法》（GA/T842），取条码编号为F62923001真空采血管中血液检材2份进行乙醇定性定量分析。根据色谱分析结果，血液检材中检出乙醇成分，经计算，其平均含量为248.2mg/ml。6、湘非税1698号车辆通行费收据联、收费站摄像头拍摄的图片及情况说明，证明牌号为湘Ａ×××××小型轿车于2018年7月29日21时15分18秒在绥宁高速收费站Ｅ03车道进入，于当晚21时55分30秒在靖州高速收费站Ｘ03车道驶出。但靖州收费站Ｘ03车道摄像头拍摄的图片显示时间比北京时间慢三分钟。7、湖南省高速公路交通警察局怀化支队靖州大队开具的情况说明一份，证明该大队编号为DSJH1D0962＿000000执法记录仪因时间设置偏差比北京时间慢4分钟。8、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，证明牌号为湘Ａ×××××的雪佛兰牌灰色小型轿车的车主为杨华，杨华的驾驶证有效期自2015年6月14日到2021年6月14日止，准驾车型为Ｃ1。9、证人毛某、刘某、杨某、阮某的证言，均证明2018年7月29日19时许，上述四人与上诉人杨华及饭店老板袁某在湖南省绥宁县绥宁汇饭店二楼4号包厢吃饭，席间六人均喝了饭店自酿的“藏酒”，共喝了3斤左右。阮某因事提前离席，晚上8点左右其他人也都离开了，其中杨华是开车走的，毛某、刘某、杨某三人则是走路离开的。10、证人袁某的证言，袁某系绥宁汇饭店的老板。袁某的证言证明2018年7月29日下午5点左右，他朋友阮某陆续叫了四个朋友到他饭店二楼××号包厢吃饭。六个人都喝了自酿的“藏酒”，一共喝了三斤左右。他因为店上有事，经常出去，所以具体每个人喝了多少他不清楚。11、湖南省绥宁县公安局刑侦大队出具的证明及询问笔录，证明该局民警在杨华的协助下抓获了涉嫌犯寻衅滋事罪的网上在逃人员付某。12、湖南省绥宁县司法局出具的（2018）绥司社调85号适用社区矫正调查评估意见书，绥宁县司法局受湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院委托，对被告人杨华适用社区矫正进行调查，经局长办公会议研究，对杨华建议适用社区矫正。13、户籍信息，证明杨华的身份情况及作案时已达完全刑事责任年龄。14、上诉人杨华的供述及辩解，杨华供认2018年7月29日下午6点左右，他与毛某、阮某、杨某、刘某以及饭店老板袁某在绥宁县绥宁汇饭店吃饭喝酒。他用二两装的瓷杯子喝了8杯饭店自酿的“藏酒”。晚上8点左右其他人相继离开了，他驾驶牌号为湘Ａ×××××小轿车从该饭店出发上武靖高速到靖州办事。晚上10点左右他在靖州收费站因涉嫌醉酒驾驶被公安民警当场查获。本院认为，上诉人杨华违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车在高速公路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。杨华如实供述其主要犯罪事实，可以从轻处罚。杨华协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，有立功表现，可以从轻处罚。杨华血液中乙醇含量达到200mg/100ml以上，且在高速公路上驾驶，应从重处罚。杨华犯罪情节较轻，有悔罪表现，判处缓刑不致危害社会，可以适用缓刑。上诉人杨华及其辩护人周勇提出公安机关对杨华的呼气酒精含量检测结果不能作为定案依据的上诉理由和辩护意见，经查，本案并没有仅将呼气酒精含量检测结果作为定案依据，故该上诉理由与辩护意见不成立，不予采纳。上诉人及其辩护人提出公安机关对杨华取样、送检的血液非同一物和鉴定机构的鉴定意见不能作为定案依据的上诉理由和辩护意见，经查，公安机关在对杨华血样进行提取、封装的过程均有录音录像，公安民警将杨华带至怀化市第二人民医院靖州医院由医务人员用条码编号为Ｆ62923001真空管对杨华抽血取样，并标示“杨华”后交给公安民警，公安民警用物证封装袋密封并由医务人员在封口处盖章。次日上午，公安民警将血样送至怀化市方正司法鉴定中心，经鉴定人员查验包装完整，无渗漏，并从条码编号为Ｆ62923001和标示姓名为杨华的真空管中提取血液检材进行乙醇定性定量分析，故送检的血样与提取的血样为同一物。鉴定机构怀化市方正司法鉴定中心有湖南省司法厅颁发的司法鉴定许可证，鉴定人高某、李某2有职业资格证，并有怀化市方正司法鉴定中心提供的相关行业标准和认证证书，其作出的鉴定合法合规，鉴定意见可信。故该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。上诉人及其辩护人提出原审法院开庭时未当庭播放视听资料的上诉理由和辩护意见，经查原审法院第一次开庭审理时已出示了光盘，并就该项证据组织控辩双方质证，但杨华及其辩护人没有当庭提出异议。该光盘是以视听资料形式对检查、提取等侦查活动情况的记录，属证据种类中的勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。经二审审查认为该视频制作的时间连贯、内容真实，没有剪辑、删改，印证了公安机关侦查活动的合法性，故该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。上诉人及其辩护人提出一审法院第二次开庭审理时未对侦查人员和鉴定人员进行个别询问且侦查人员和鉴定人员参与旁听的上诉理由和辩护意见，经查原审法院因辩护人申请非法证据排除，从而第二次开庭两名侦查人员和两名鉴定人员均出庭作证，两名侦查人员证明取样和送检过程，两名鉴定人员对检验流程、行业标准以及检材保存等有关技术标准进行说明，因侦查人员和鉴定人员出庭时可能参与了旁听，因此本院不采信该证据，但根据光盘显示的内容及血样提取登记表等证据证明取样和送检的检材是一致的，且鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资质，结合本案其他证据，足以认定杨华的行为构成危险驾驶罪。上诉人及其辩护人提出原审法院开庭后未及时将庭审笔录交杨华核对签字的上诉理由和辩护意见，经查，杨华对原审法院两次庭审笔录核对后拒绝签字，在二审审理过程中经杨华又对两次庭审笔录进行核对，杨华仅对出庭的侦查人员的证言及鉴定人员的说明提出了异议，故该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。上诉人及其辩护人提出原判适用法律错误的上诉理由和辩护意见，经查，本案事实清楚，证据确实充分，原审法院认定上诉人杨华的行为构成危险驾驶罪，并在法律规定的幅度内量刑适当，适用法律正确，该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  丁忠泽审 判 员  龚俊利审 判 员  陈燕琳二〇一九年七月十二日法官助理刘锦标代理书记员  易雯俊附相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：(一)追逐竞驶，情节恶劣的；(二)醉酒驾驶机动车的；(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免出处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。