安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终1243号上诉人（原审被告、反诉原告）：江泗清，男，1965年2月24日出生，汉族，户籍地安徽省淮南市田家庵区，现住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：徐庆标，安徽正维律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告)：齐龙云，男，1980年4月1日出生，汉族，住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：梅强，安徽文都律师事务所律师。上诉人江泗清与被上诉人齐龙云农村建房施工合同纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院(2018)皖0881民初2111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人江泗清及其委托诉讼代理人徐庆标、被上诉人齐龙云的委托诉讼代理人梅强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。江泗清上诉请求：撤销一审判决，依法驳回齐龙云的本诉请求并判决齐龙云赔偿江泗清屋面漏水维修费用7000元、地坪返修费用15000元、装潢损失费20000元、房屋塌陷及裂缝损失20000元。事实与理由：1.齐龙云在给江泗清整修房屋前曾承诺整修的费用最多就是70000元，且齐龙云还有好多工程没有完工，本案的工程造价应按照约定的70000元计算。一审判决认为江泗清“考虑双方亲属关系予以接受并入住使用”不是事实，而是因为江泗清的母亲已78岁多，没有其他地方住，不得不使用该房屋。2、本案的工程造价鉴定不合法，江泗清没有申请该鉴定，鉴定书却将江泗清列为申请人，且鉴定期间鉴定人及江泗清没有到场；3、齐龙云装修过程中以次充好、偷工减料，添置的物品属于三无产品，鉴定机构鉴定的价格高于市场价格，该鉴定结论不应采信齐龙云辩称，1.齐龙云所做的工程内容都是应江泗清的要求或者经过江泗清的同意来做的，这些在齐龙云一审提交的证据中能够证明。2.齐龙云所做的工程都已经完工，江泗清在住进房屋后并没有向齐龙云提出异议，只是在齐龙云起诉要求江泗清给付工程款的时候才提出了一系列的问题，目的是为了不支付工程款。3.关于鉴定问题，齐龙云申请一审法院委托鉴定机构进行鉴定的，在做出鉴定前，一审法院多次组织双方对鉴定内容进行核实，核实后双方在笔录上签字认可，因此鉴定没有任何问题。鉴定书上所列举的项目内容详实，是根据实际情况所作出的鉴定，亦有对房屋中无法作出鉴定的内容作出说明。4.关于产品质量问题，双方并没有约定产品质量的标准，所有的产品都是应江泗清的要求而代购的，江泗清在一审中也没有提供证据证明齐龙云购买的产品质量不合格，也没有对产品质量进行鉴定，且江泗清当时向齐龙云提出的要求是只要能用就行。综上，江泗清的上诉请求及理由没有法律依据，请求二审法院予以驳回。齐龙云向一审法院起诉请求：判令江泗清赔偿齐龙云各项损失（工程价款及购买厨卫物品价款）110678元。江泗清向一审法院提起反诉请求：判令齐龙云赔偿江泗清屋面漏水（包括老屋和新屋）维修费用7000元、地坪返修费用15000元、屋面漏水（包括老屋和新屋）导致的装潢损失20000元、房屋塌下来和房屋裂缝损失20000元。一审法院认定事实：齐龙云、江泗清系姻亲关系，齐龙云从事装修业务。江泗清长期在外工作，老家房子年久失修，江泗清准备与母亲回来老家居住，经亲属介绍江泗清与齐龙云联系，口头约定由齐龙云对江泗清在桐城的老屋进行整修。2017年6月，齐龙云开始动工，在施工过程中，双方通过微信等方式进行沟通，逐步确定工程项目和所需购买的厨卫用品：1、拆除旧厨房、旧围墙、猪圈、厕所；2、修建化粪池；3、院内挖除旧地坪，铺新水泥地坪；4、建围墙、猪圈、鸡圈；5、建新屋三间（包括厨房、卫生间、卧室）及购买厨卫等物品；6、铺室外水泥地坪；7、老屋装修。双方对工程及厨卫用品质量标准、价款等约定不明，江泗清分批支付了70000元，其余部分由齐龙云垫付。2017年11月齐龙云完工，江泗清在当年年底回家，虽对部分物品有异议，但考虑双方亲属关系予以接受并入住使用。此后齐龙云向江泗清提交价款清单，要求江泗清支付余款。本案在审理中，一审法院组织双方对价款进行协商未果，一审法院根据齐龙云申请，依法委托安徽百友司法鉴定中心对案涉工程及物品进行评估，2019年1月31日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书：委托鉴定标的价值为161678元（不包括挖树、竹子、搬运物品，另院外228.27平方的水泥地坪是否系江泗清要求铺设有争议）。2018年5月，江泗清的老屋北头出现漏雨水现象，造成北头上下两间房屋部分墙面返潮；新屋墙面多处出现裂缝，前檐中部挑梁出现下榻现象；部分厨卫用品损坏。齐龙云向一审法院申请对案涉工程是否合格等进行质量鉴定，一审法院依法委托安徽省建工司法鉴定中心对案涉工程质量是否合格、不合格的责任、返修费用等进行鉴定、评估，并预交了鉴定费10000元。该鉴定中心答复称，由于双方无合同、无图纸，工程是否合格无参考依据，未予受理，鉴定费退回一审法院账户，同时该中心建议可根据国家相关规范、规程对房屋的结构安全性进行鉴定，一审法院将鉴定机构反馈的情况通知江泗清，江泗清表示不申请做是否符合房屋的结构安全性国家相关标准鉴定。一审法院认为，本案争议焦点是：1、如何认定、处理案涉工程及齐龙云为江泗清购置的厨卫用品价款；2、齐龙云的反诉请求是否有事实和法律依据。1、齐龙云、江泗清系亲属关系，双方陆续约定齐龙云为江泗清装修老屋、建平房等，双方形成装饰装修合同、农村建房施工合同，该合同不违反法律强制性规定，应为合法有效。但由于双方未签订书面合同，对工程及所购厨卫用品质量、价款等约定不明，导致发生纠纷。齐龙云完成了工程，江泗清已予以接受并使用，应当据实给付价款。齐龙云申请对工程及所购厨卫用品价款进行鉴定，一审法院依法委托安徽百友司法鉴定中心进行鉴定，该中心经现场勘查，根据工程、物品的质量参照市场价，给出鉴定意见，该意见程序合法，一审法院予以确认。关于齐龙云为建设需要砍树、砍竹子、搬运物品工程，因现场已不存在，未能作出评估。由于双方对该项是否应计入工程成本约定不明，同时该项价款无法确认，齐龙云应承担举证不能的责任，现齐龙云诉讼请求实际已放弃了该项，故对该项的价款不予认定；关于院外地坪部分，双方对江泗清邻居屋前及到公路的小路部分有争议，齐龙云认为因建设施工造成邻居屋前水泥地毁损，双方口头约定由江泗清负责恢复，现江泗清予以否认。齐龙云未能提交证据证明江泗清自愿承担该部分水泥地坪的费用，但一审法院经现场勘查，该部分水泥地坪虽位于他人屋前，但亦是江泗清出入的必经之路，江泗清作为受益人，应当承担部分费用，据实酌情认定江泗清承担其中的40%即4108.91元。据此，一审法院确认案涉工程及物品价款为155514.71元，扣除江泗清已付70000元，尚应给付85514.71元。2、江泗清要求齐龙云赔偿屋面漏水维修费7000元，齐龙云不予认可，认为其仅根据要求对老屋的屋面进行检漏维修，不应承担漏水责任，江泗清没有提供证据证明新屋漏水，故请求驳回该项请求。一审法院认为，齐龙云对老屋进行了检修，不久即出现漏水现象，应当承担返修责任。关于新屋漏水，江泗清未能提交证据予以证明，故不予支持。现江泗清仅要求齐龙云承担返修费，合理部分应予以支持，为减轻当事人诉讼负担，参照鉴定意见，酌情认定齐龙云赔偿江泗清屋面检修费3000元；江泗清要求齐龙云赔偿因屋面漏水造成装潢损失20000元，但未提交具体项目损失清单，根据其提交的现场照片和本院现场查勘，主要是老屋北头漏雨，并造成北头楼上楼下两间房屋吊顶和墙面部分返潮损坏，因齐龙云对屋面检修不久即出现漏雨情况，故齐龙云应承担相应的赔偿责任，江泗清曾申请对维修费用进行鉴定，为避免加重诉讼负担，参考工程价款鉴定意见，同时考虑到双方的责任，酌情认定齐龙云赔偿江泗清屋面漏水导致装潢损失（墙面、吊顶损失）1000元；关于江泗清要求齐龙云赔偿因新建房屋塌下来和房屋裂缝损失20000元，经一审法院现场勘查发现案涉新建平房前挑檐中部（因无立柱等原因）确有凹陷，部分墙面出现裂缝，一审法院向江泗清释明可申请是否符合房屋的结构安全性国家相关标准鉴定，但江泗清未申请。一审法院认为，江泗清未审查施工人资质，未经专业设计，即将修建平方的工程承包给齐龙云，边施工边协商，应当对工程质量有所预见，江泗清亦未能证明出现的问题系齐龙云的过错，但该问题如不修复对人身安全确有隐患，江泗清应自行维护、修复，齐龙云作为工程的施工人应当予以适当补偿，为减轻当事人诉讼负担，酌情认定齐龙云补偿江泗清维修费8000元；江泗清要求齐龙云赔偿地坪返修费15000元，齐龙云不予认可。由于双方对地坪质量未约定，鉴定机构经现场勘查，根据勘查情况按质定价，江泗清的该项反诉请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，齐龙云及江泗清的诉讼请求合理部分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第四十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决：一、江泗清须于判决生效后十日内给付齐龙云工程及物品价款85514.71元。二、齐龙云须于判决生效后十日内给付江泗清维修补偿款及赔偿损失12000元。上述两比，江泗清须于判决生效后十日内给付齐龙云735**.71元。案件受理费2514元，减半收取1257元，由齐龙云负担286元，江泗清负担971元；反诉案件受理费675元，由齐龙云负担130元，江泗清负担545元。鉴定费19000元，由齐龙云负担6380元，江泗清负担12620元。此款齐龙云已垫付，江泗清负担部分直接付给齐龙云。二审中，双方当事人均未提交新的证据二审庭审中，江泗清自认安徽百友司法鉴定中心安排工作人员现场鉴定，且江泗清在鉴定时也在现场远处。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为1、江泗清主张齐龙云赔偿其屋面漏水维修费用7000元、地坪返修费用15000元、装潢损失费20000元、房屋塌陷及裂缝损失20000元是否有事实和法律依据；2、本案工程造价如何认定，一审鉴定程序是否合法。关于争议焦点1，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。江泗清主张齐龙云赔偿其屋面漏水维修费用7000元、地坪返修费用15000元、装潢损失费20000元、房屋塌陷及裂缝损失20000元，但江泗清未提供证据证明上述损失的计算依据，一审法院经过现场勘查后，为减轻当事人诉讼负担，参考工程价款鉴定意见酌情认定齐龙云给付江泗清维修补偿款及赔偿损失12000元并无不当。关于争议焦点2，江泗清与齐龙云未签订书面合同，江泗清认为本案的工程造价应按照双方口头约定的70000元计算没有事实依据，本院不予采信。安徽百友司法鉴定中心根据一审法院的委托对案涉工程及物品进行评估，鉴定中心人员以及江泗清均在现场，一审法院采信该鉴定中心出具司法鉴定意见书认定委托鉴定标的价值为161678元亦无不当。综上所述，江泗清上诉请求均不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900元，由江泗清负担。本判决为终审判决。审判长 黄 谷审判员 刘梦灵审判员 金 京二〇一九年七月二十二日法官助理潘朝玉书记员朱彤附本案所适用相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。