辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终7863号上诉人（原审原告）：陈景岩，女，1971年5月18日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：沈阳市沈河区玉纤汇美容中心，住所地沈阳市沈河区大西路**（2-17-3）。经营者：蔡玉，女，1982年3月12日出生，汉族，住沈阳市浑**。上诉人陈景岩因与被上诉人沈阳市沈河区玉纤汇美容中心服务合同纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初16297号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈景岩上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，发回重审或依法改判退回29,100元美容费用，赔偿精神损失费、误工费20,000元，以及在此期间检查、治疗费用20,000元；2、被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一审认定事实错误，上诉人在2015年接受美容院去皱按摩时就出现剧烈咳嗽，但被上诉人因利益驱使没有对上诉人身体进行深入了解，而是依旧按摩理疗，使上诉人甲状腺结节病情严重。2016年-2018年上诉人一直在医院接受检查，在2016年就已告知上诉人应进行手术治疗。一审经过委托，两家鉴定机构以超过该鉴定能力为由不受理，一审应告知上诉人去北京、上海的医疗机构，而不是直接判决。在听证会期间，李欣欣主任亲口认定仪器按摩会刺激甲状腺结节。被上诉人没有卫生许可证，没有工商营业执照而进行美容服务，其承诺可以终身服务，但在一审中却说已消费完毕。一审程序违法，第一次审理是独任简易程序，第二次是合议庭，未作出裁定送达告知，作出明显有失公正的判决。上诉人现在因手术留有很深很大的疤痕，且长期复查用药，被上诉人的无知给上诉人造成巨大伤害，理应赔偿所有损失。沈阳市沈河区玉纤汇美容中心辩称：同意一审判决。陈景岩向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告支付29,000元；2、要求被告支付医疗费3000元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告陈述其在2012年发现自己甲状腺有结节。2015年1月至2015年11月期间，原告在被告处接受美容服务，项目包含减肥、瘦脸、颈部去皱、胸部按摩等，多次消费共计28,100元，服务方式为原告先与被告预约，后到被告处接受服务。庭审中，原、被告均无法说明各项服务对应的具体价格。被告于庭审中自认原告购买的美容项目中尚有胸部护理还剩16次未做完。上述美容服务项目中，颈部祛皱的服务方式为按摩颈部。原、被告于庭审中对按摩颈部的方式存在争议，原告主张被告使用设备进行按摩，被告主张系用手按摩。原告在接受该项服务前未向被告说明其甲状腺的状况，被告在提供服务之前亦未对原告甲状腺状况进行询问。庭审中，原告陈述其在接受按摩后感到不适。2016年12月27日，原告在中国医科大学附属第一医院行彩色超声检查，检查结果显示：结甲，右叶上极粗大钙化，甲状腺右叶下极腺瘤样结节粗大钙化等。2017年3月30日，原告在中国医科大学附属第一医院再次行彩色超声检查，检查结果显示：甲状腺右叶腺瘤样结节，微钙化，右叶上极结节粗大钙化等。2018年5月30日至2018年6月8日，原告在中国医科大学附属第一医院住院治疗，出院诊断为结节性甲状腺肿伴甲状腺微小乳头状癌。现原告以被告在为其脖子按摩时使用仪器刺激，导致其甲状腺病情加重为由与被告发生纠纷，原告诉至一审法院。案件审理过程中，原告向一审法院提交鉴定申请，要求对原告甲状腺结节变得严重与被告理疗按摩之间有无因果关系、参与度进行鉴定。经合法委托程序，一审法院委托辽宁大学司法鉴定中心对原告申请项目进行鉴定。后辽宁大学司法鉴定中心以鉴定项目超出该中心鉴定能力为由作出不予受理说明。经法定程序一审法院又委托沈阳医学院法医司法鉴定所进行鉴定，沈阳医学院法医司法鉴定所经过医疗纠纷听证会程序后，以鉴定项目超过该所鉴定能力为由亦向一审法院出具不予受理通知书。另查明，被告于2015年9月16日取得营业执照，经营范围为生活美容服务，2016年1月6日取得卫生许可证。一审法院认为：当事人的合法权益受法律保护。本案原、被告之间虽未签订服务合同，但原告交纳美容费用，被告为原告提供美容服务的行为证明原、被告之间建立了服务合同关系，原、被告均应依法行使合同权利，履行合同义务。本案中，原告接受美容服务的时间是2015年，而原告因甲状腺疾病治疗的时间为2018年，两者时间间隔较大，且一审法院经过两次委托，两家鉴定机构均未能对原告甲状腺病情加重与被告提供服务之间存在因果关系以及参与度作出鉴定结论。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故原告主张被告的行为与其甲状腺病情加重有直接因果关系缺乏依据。同时，原告于庭审中自认在2012年就知晓自己患有甲状腺结节，其作为完全民事行为能力人，在接受被告服务以及日常生活中，对于有可能会刺激自己甲状腺的事项应当尽到更深程度的注意义务。原告在接受被告的服务过程中，并未将己方甲状腺状况告知被告，显然是未尽到应尽的注意义务。另，庭审中，原、被告虽对被告提供服务系使用仪器还是用手存在争议，但双方对被告为原告颈部进行按摩的事实并无争议。被告即使作为生活美容机构，在为原告提供服务之前，对原告的身体状况亦应尽到必要了解的义务，但被告在提供服务前并未对原告的身体健康状况等进行充分的询问和必要告知，其行为存在瑕疵。同时，被告自2015年1月开始为原告提供美容服务，但其在2015年9月16日方取得营业执照，确有不当之处。综合考虑本案中原、被告的实际情况及原告在被告处仍有16次胸部护理项目未完成的事实，本院酌定被告应返还原告服务费8430元（28,100元×30%）。关于原告主张医疗费3000元，因原告未完成因果关系的举证义务，亦未提交相应的医疗费票据，故对该项诉讼请求一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告沈阳市沈河区玉纤汇美容中心于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告陈景岩美容费8430元；二、驳回原告陈景岩其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费600元，由被告沈阳市沈河区玉纤汇美容中心负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人之间存在合法有效的服务合同关系，现双方争议的焦点为：被上诉人在提供美容服务过程中是否存在违约行为，应否退还上诉人交纳的美容费用。上诉人以其甲状腺节点病变与被上诉人提供的按摩美容服务存在因果关系为由，向被上诉人主张退还全部费用及赔偿相应损失，从上诉人提供的医疗诊断记录看，在被上诉人为上诉人提供美容服务前，上诉人在常规体检中就存在甲状腺节点的问题，且在美容期间也亦医院诊断记录建议上诉人进行手术治疗。根据现有证据无法证明上诉人主张的病情加重与被上诉人提供的美容服务有直接因果关系，且上诉人在明知自己身体状态需要进一步检查治疗的情况下，没有向被上诉人告知，而接受甲状腺结节部位的按摩服务，因此上诉人现有身体状况不应由被上诉人承担病情改变的责任。关于卡内款项退还的问题，没有证据显示为上诉人主张的终身卡，被上诉人提供的证据中有上诉人签字确认已做项目的记载，因此一审认定退还的部分并无不当，本院予以维持。综上所述，沈阳市浑南区房产局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由上诉人陈景岩负担。本判决为终审判决。审判长  张维佳审判员  张 伟审判员  李 涛二〇一九年七月二十六日法官助理洪晔书记员张冲本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；