云南省普洱市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云08刑终70号原公诉机关澜沧拉祜族自治县（以下简称澜沧县）人民检察院。上诉人（原审被告人）刀贵强，别名刀老大、岩宰迪，绰号“大金牙”，男，1978年12月3日出生，傣族，小学文化，农民，住澜沧县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年10月16日被澜沧县公安局刑事拘留，2018年11月21日变更强制措施为指定居所监视居住，2019年4月2日经澜沧县人民法院决定逮捕，现羁押于澜沧县看守所。澜沧县人民法院审理澜沧县人民检察院指控被告人刀贵强犯贩卖毒品罪一案，于2019年4月8日作出（2019）云0828刑初29号刑事判决。被告人刀贵强不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月2日在澜沧县人民法院审判庭公开开庭审理了本案。云南省普洱市人民检察院指派检察员吴培荣出庭履行职务。上诉人刀贵强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：1．2018年8月6日16时许，被告人刀贵强在澜沧县上允傣家祥和酒店对面刀桂花家中其住处以人民币50元1个毒品海洛因零包价格将毒品贩卖给吸毒人员李某1。2．2018年8月29日19时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇环城路一宾馆内以人民币100元的价格将毒品海洛因贩卖给吸毒人员吴某吸食。3．2018年9月，被告人刀贵强在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家中其住处先后两次分别以人民币100元2个毒品海洛因零包、人民币71元一坨毒品海洛因的价格将毒品贩卖给吸毒人员肖某。4．2018年9月6日22时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇糖厂二厂附近以人民币50元的价格将海洛因零包1个贩卖给佐晓明吸食；2018年9月23日19时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇糖厂二厂附近用毒品海洛因零包1个向佐晓明换取一斤黄鳝。5．2018年9月28日18时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家中其住处，以人民币50元1个海洛因零包的价格将毒品贩卖给雷某吸食。6．2018年10月4日15时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家中其住处，以人民币50元的价格将甲基苯丙胺4颗贩卖给吸毒人员李某2吸食。7．2018年10月10日20时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇农机站路口以人民币50元的价格贩卖毒品海洛因零包1个给吸毒人员刀光明吸食；2018年10月14日21时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇环城路法庭门口以人民币30元的价格贩卖毒品海洛因零包1个给吸毒人员刀光明吸食。8．2018年10月11日21时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家中其住处，以人民币50元1个海洛因零包的价格将毒品贩卖给周某吸食。9．2018年10月11、13、15日中午12时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家中其住处，先后以人民币50元1个毒品海洛因零包的价格三次将毒品贩卖给刀庆吸食。10．2018年10月12日下午、10月14日早上8时许、10月15日早上9时许，被告人刀贵强在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家中其住处，先后以人民币50元1个海洛因零包的价格三次将毒品贩卖给沙某吸食。2018年10月15日，澜沧县公安局上允派出所在辖区内开展“打零收戒”工作，当日21时许，民警在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家查获被告人刀贵强，并从被告人刀贵强所住卧室床上的口香糖盒里查获用透明塑料薄膜包装的毒品海洛因1包，净重0.71克；用黑色塑料薄膜包装的毒品海洛因1包，净重4.95克；用黑色塑料薄膜包装的毒品甲基苯丙胺1包，净重2.75克。原审法院认为，被告人刀贵强无视国家法律规定，违反国家对毒品的特殊管制，明知是毒品而多次向多人进行贩卖，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第四十七条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六之规定，判决如下：一、被告人刀贵强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金18000元人民币。二、涉案毒品海洛因5.66克、甲基苯丙胺2.75克、人民币4760元、手机2部（均存于澜沧县公安局），予以没收。上诉人刀贵强上诉称：一、其与刀庆、佐晓明、周某、雷某是朋友，他们也吸食毒品成瘾，他们毒瘾发作时会分给他们一点毒品，他们会给一点钱。毒品是向他人买来自己吸食，并不是为了贩卖。其他证人证言并不属实。二、其被抓以后，因为有病就被送戒毒所医院至今，也属于羁押人员，判决书认定指定居所监视居住二日折抵刑期一日不合理。4760元是卖土地的钱，不应作为毒资来处理。望二审法院依法改判。公诉机关出庭履行职务的检察员认为，原判认定上诉人刀贵强的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院维持原判。在庭审中上诉人刀贵强对一审认定的事实、证据无异议。辩称的理由与上诉理由一致。经审理查明，2018年8月6日至10月15日，上诉人刀贵强在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家中其住处、上允镇环城路一宾馆内、上允镇糖厂二厂附近、上允镇环城路法庭门口，贩卖毒品海洛因零包给吸毒人员李某1、吴某、肖某、佐晓明、雷某、刀光明、周某、刀庆、沙某吸食；贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员李某2吸食。2018年10月15日21时许，民警在澜沧县上允镇傣家祥和酒店对面刀桂花家查获上诉人刀贵强，并从上诉人刀贵强所住卧室床上的口香糖盒里查获用透明塑料薄膜包装的毒品海洛因1包，净重0.71克；用黑色塑料薄膜包装的毒品海洛因1包，净重4.95克；用黑色塑料薄膜包装的毒品甲基苯丙胺1包，净重2.75克。上述事实，有经一审法院庭审当庭举证、质证和认证的抓获经过、到案经过、户口证明、现场检测报告、尿液检测报告、检查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、毒品可疑物称量笔录及刑事照片、提取毒品检材笔录、检验报告及告知书、辨认笔录及照片、通话清单、涉案人员处理表、情况说明、证人咩月保相、普某、李某1、吴某、肖某、佐晓明、雷某、李某2、刀光明、周某、刀庆、沙某的证言、上诉人刀贵强的供述等证据予以证实，其证据来源合法、内容客观真实，并能相互印证，具有证据效力和证明力，足以认定。本院予以确认。本院认为：上诉人刀贵强违反国家对毒品的特殊管制，为牟取非法利益贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人刀贵强提出其与刀庆、佐晓明、周某、雷某是朋友，他们也吸食毒品成瘾，他们毒瘾发作时会分给他们一点毒品，他们会给一点钱。毒品是向他人买来自己吸食，并不是为了贩卖。其他证人证言并不属实的上诉理由。与现已查明的事实不相符，因此，上诉人的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人刀贵强提出其被抓以后，因为有病就被送戒毒所医院至今，也属于羁押人员，判决书认定指定居所监视居住二日折抵刑期一日不合理的辩护理由。根据现已查明的事实，上诉人刀贵强2018年10月16日被澜沧县公安局刑事拘留，2018年11月21日变更强制措施为指定居所监视居住。虽然澜沧县公安局对上诉人刀贵强变更强制措施为指定居所监视居住。但上诉人刀贵强被关押在澜沧县公安监管治疗区。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十五条规定，监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行；无固定住处的，可以在指定的居所执行。对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级公安机关批准，也可以在指定的居所执行。但是，不得在羁押场所、专门的办案场所执行。澜沧县公安监管治疗区属于专门的办案场所，上诉人刀贵强应视为羁押人员。因此，上诉人提出的上诉理由成立，本院予以采纳。公诉机关出庭履行职务的检察员提出一审认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，应予维持意见，于法有据，本院予以采纳。原判认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，但折抵刑期计算错误，应当改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、及《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十五条之规定，判决如下：一、维持澜沧县人民法院（2019）云0828刑初29号刑事判决的第一项中定罪、量刑部分，即：一、被告人刀贵强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金18000元人民币；第二项，即：二、涉案毒品海洛因5.66克、甲基苯丙胺2.75克、人民币4760元、手机2部（均存于澜沧县公安局），予以没收。二、撤销澜沧县人民法院（2019）云0828刑初29号刑事判决的第一项中刑期起止计算部分，即：（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自2019年4月2日起至2024年12月19日止;罚金限于判决生效后三个月内缴纳。注：指定居所监视居住132日，已折抵刑期66日）三、刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月16日起至2024年10月15日止;罚金限于判决生效后三个月内缴纳。本判决为终审判决。审判长  刘卫东审判员  石宏新审判员  张 荭二〇一九年七月十一日书记员  姚 甜