广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初435号原告（反诉被告）：南京永耀激光科技有限公司，住所地南京市江北新区星火路**星火创业大厦****。法定代表人：马劲遒，职务董事长。委托诉讼代理人：刘永金，该公司工作人员。被告（反诉原告）：广州市秀威贸易有限公司，住所地广州市，住所地广州市番禺区大石街石北路**巨大创意产业园**114法定代表人：陈军，职务经理。委托诉讼代理人：陈玉冰，广东经国律师事务所律师。南京永耀激光科技有限公司（以下简称永耀科技公司）与广州市秀威贸易有限公司（以下简称秀威贸易公司）合同纠纷一案，本院受理后，秀威贸易公司提出反诉，本院予以受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。永耀科技公司的委托诉讼代理人刘永金、秀威贸易公司的委托诉讼代理人陈玉冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永耀科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告严重违反代理销售合作协议，并宣布该协议立即终止；2、被告赔偿我方因试用机灭失造成的损失29.4万元；3、判令被告承担本案全部诉讼费用；4、判令被告支付我方因诉讼产生的南京往返广州之间的差旅费2000元。事实与理由：我方是激光病理打号机（分包埋盒打号机和玻片打号机）生产厂家，被告是病理产品销售公司。2015年11月1日，双方签订了代理销售协议。2016年3月5日签订了关于试用机的补充协议，2017年6月1日，原告向被告函发了关于试用机管理的通知。2018年5月15日，双方签订了新的代理销售协议。以上文件中特别明确了二点，第一，代理期内，被告不得有任何泄露或窃取技术秘密的行为，不得以任何形式生产或销售激光原理的病理打号机；第二，试用机为我方重要资产，具有完全自由处置权，被告必须妥善保管，并按要求定期向我方出具书面的试用机去向及状况报表。并约定，被告如有违反，代理销售协议将立即终止，并按每台20万元的标准赔偿试用机的损失。目前，我方共提供了7台试用机给被告，每台收取押金4万元。但近期以来，我方发现被告无视双方签订的代理协议的约定，通过微信群、散发彩页、参加会展、公司网页等形式，大肆宣传销售其生产的激光病理打号机，扰乱市场，违反了代理销售协议，严重损害了我方利益。另外，自2018年5月以来，我方多次联系被告，要求提供试用机去向报表，被告拒不理会。考虑到试用机有极大可能被被告拆卸、挪用、损毁，2018年9月21日，我方正式函告被告，要求其在2018年9月22日之前出具试用机去向报表，否则将采取相应保护措施，但被告仍拒不提供。而且，在本月刚结束的成都全国病理年会中，被告有激光病理打号机参展，而其样机中诸多部件，我方亲眼所见，均为从试用机上拆卸而来。由此，我方认为所有7台试用机已处于灭失状态。综上所述，被告一方面明目张胆宣传销售其生产的激光原理的病理打号机，违反了代理协议中最核心的约束条款，严重损害了我方的商业利益，使代理协议失去了继续存在的基础和意义；另一方面，又肆无忌惮拆卸、侵占我方试用机，是最严重的窃密行为，并造成了我方财产的重大损失，是严重的违约行为，应赔偿损失（按协议应是每台20万元，现按代理价8.2万元计算，扣除28万元押金，为29.4万元）。秀威贸易公司答辩并反诉称：不同意永耀科技公司的请求。一、双方签订有两份《授权代理销售合作协议》，永耀科技公司称我方违反协议，不是事实，事实是永耀科技公司违约。双方协议中约定“甲方保证乙方在协议指定的区域内对代理产品享有独家代理权，产品的售后服务工作由甲方负责，甲方对符合协议约定的终端销售进行产品的免费安装、培训”等，永耀科技公司违反双方上述独家代理权的约定，在代理期间拒绝配合我方、不向我方提供招投标文件和厂家手续等，导致我方无法履行代理合同。永耀科技公司还将产品授权给我方独家代理区域内（重庆、山东）的其他公司销售，违反了承诺，构成根本违约，我方认为协议应当解除；二、永耀科技公司提供给我方的7台试用机均正在客户处使用，不存在拆卸和灭失的情况，对方无权要求赔偿损失，我方亦无义务通知对方试用机的情况；三、双方解除协议后，我方会退还试用机给对方，如无法退还，对对方主张的试用机损失29.4万元无异议。四、永耀科技公司收取了我方试用机押金280000元、合同保证金145000元应当退还。反诉请求：1、判令解除两份《授权代理销售合作协议》；2、永耀科技公司退还试用机押金280000元；3、永耀科技公司退还合同保证金145000元；4、永耀科技公司承担本案全部诉讼费用。永耀科技公司对反诉辩称：一、关于秀威贸易公司提及的7台试用机的情况，我方不确认，此前我方多次与其沟通，其均无向我方反映试用机的情况，根据双方约定，秀威贸易公司有义务通知我方试用机变动的情况；二、秀威贸易公司对独家代理理解有误，事实上是秀威贸易公司授权给二级、三级经销商并投标上述重庆、山东项目，我方没有违反代理协议；三、确认我方收取了对方的押金280000元及保证金145000元，但对方违约的情况下，押金及保证金不应退还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月30日，永耀科技公司（甲方）与秀威贸易公司（乙方）签订《授权代理销售合作协议》（以下简称协议一），主要约定内容：1、甲方授权乙方代理销售的产品为甲方研制的病理激光打号机，包括包埋盒激光打号机和载玻片激光打号机，代理区域为全国（除江苏、安徽、浙江、上海、河南），代理期限为五年，自2015年11月1日至2020年12月31日，每年度采购不得低于40台产品；2、乙方向甲方采购代理产品价格为包埋盒激光打号机、载玻片激光打号机每台8万元（不含税每台7.5万元），乙方代理终端客户销售价格为包埋盒激光打号机、载玻片激光打号机每台不低于15万元；3、合同保证金为每年度20万元，自协议签订后5个工作日内，乙方须向甲方支付2016年度合同保证金20万元，并在每年12月31日前支付下年度保证金，否则自动终止；4、甲方保证乙方在协议指定区域内对代理产品享有独家代理权，乙方必须在授权代理区域内进行代理产品的宣传和市场推广，如有窜货行为，乙方需赔偿甲方8万元/台，甲方同时立即取消其代理权，扣除所有合同保证金，不予退还；5、甲方应积极配合乙方进行产品宣传和市场推广工作，免费提供产品宣传资料，并提供全面的产品知识及技术支持、产品培训，并负责产品的售后服务；6、乙方需要向甲方进行产品采购时，须全额支付货款，且每采购一台，将有5000元/台的保证金自动转为货款冲抵，代理期限内未抵扣部分合同保证金甲方不予退还；7、根据市场推广需要，甲方承诺在乙方负责区域免费投放5台打号机给客户试用，试用产品所有权属于甲方，甲方有自由处置权。2015年12月1日，秀威贸易公司向永耀科技公司转账保证金20万元。2016年3月5日，永耀科技公司（乙方）与秀威贸易公司（甲方）签订《补充协议》，约定：关于合同外试用机，甲方需每台支付40000元给乙方作为机器押金，乙方负责发货和安装；甲方任何时候退还试用机器，甲方全额退还押金或者购买后抵货款，其余条款见总代理合同；机器所有权属乙方，甲方负完全保管责任，如有认为破坏或遗失，甲方需在市场价20万元基础上作相应赔偿。2016年3月18日、4月6日，秀威贸易公司向永耀科技公司转账押金16万元、8万元。2018年5月15日，永耀科技公司（甲方）与秀威贸易公司（乙方）再次签订《授权代理销售合作协议》（以下简称协议二），主要约定内容：1、甲方授权乙方代理销售的产品为甲方研制的病理激光打号机，包括包埋盒激光打号机和载玻片激光打号机，代理区域为广东、陕西、甘肃、内蒙古、青海、新疆，代理期限为一年，自2018年5月15日至2019年5月14日，代理期内需要完成六省共计16台销售量；2、乙方向甲方采购代理产品价格为包埋盒激光打号机、载玻片激光打号机每台8.2万元，乙方代理终端客户销售价格为包埋盒激光打号机、载玻片激光打号机建议每台20万元左右；3、自协议签订后5个工作日内，乙方须向甲方支付合同保证金；4、甲方保证乙方在协议指定区域内对代理产品享有独家代理权，乙方必须在授权代理区域内进行代理产品的宣传和市场推广，如有窜货行为，乙方需赔偿甲方3万元/台，甲方同时立即取消其代理权，扣除所有合同保证金，不予退还，每采购1台设备将有1万元保证金自动转为货款，代理期限内未抵扣部分合同保证金甲方不予退还（广东和陕西区域的销售，可以按上期代理协议规定，抵扣上一代理期未抵扣的合同保证金，每采购一台抵扣1万元）；5、甲方应积极配合乙方进行产品宣传和市场推广工作，免费提供产品宣传资料，并提供全面的产品知识及技术支持、产品培训，并负责产品的售后服务；6、乙方需要向甲方进行产品采购时，须全额支付货款，且每采购一台，将有10000元/台的保证金自动转为货款冲抵，代理期限内未抵扣部分合同保证金甲方不予退还；7、根据市场推广需要，甲方承诺在乙方负责区域提供一定数量试用机，乙方需提供每台4万元的产品押金，在产品没有被人为拆卸或故意损坏的情况下，甲方承诺在乙方退还试用机后，立即退还相应的产品押金，如有人为拆卸或故意损坏的情况，甲方将没收押金。2018年5月18日，秀威贸易公司向永耀科技公司转账押金4万元。双方因试用机下落、去向等问题发生争议，永耀科技公司认为秀威贸易公司违约拆卸损坏试用机、无法返还，提出本案起诉。庭审中，双方均确认：秀威贸易公司处尚有永耀科技公司提供的7台试用机（3台包埋盒激光病理打号机、4台载玻片激光病理打号机），永耀科技公司处尚有秀威贸易公司缴纳的保证金14.5万元（该保证金系秀威贸易公司缴纳的20万元保证金中扣除11台设备货款共55000元后的剩余部分）、押金28万元。秀威贸易公司还表示：该7台试用机目前在兰州大学第一附属医院等四家医院存放使用，协议解除后可以返还给永耀科技公司，如不能返还，同意按永耀科技公司的计算方法折价赔偿。本院认为，永耀科技公司与秀威贸易公司于2015年10月30日、2018年5月15日签订的《授权代理销售合作协议》均是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。协议二签订时间在后，双方在协议二中对代理区域、期限及其他条款作出了不同于协议一的变更约定，且在协议二第四.4条写明“广东和陕西区域的销售，可以按上期代理协议规定，抵扣上一代理期未抵扣的合同保证金……”。可见，双方真实意思是以协议二取代协议一，应认定协议一已经终止履行，不存在解除的问题。永耀科技公司起诉提出解除双方之间的协议关系，秀威贸易公司对此不持异议，本院予以认可，对协议二予以判决解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”根据该规定，具体到本案：首先，合同解除后秀威贸易公司应按约定返还7台试用机给永耀科技公司，秀威贸易公司返还试用机时，永耀科技公司应按4万元/台退还押金给秀威贸易公司。如秀威贸易公司不能返还试用机，则应按每台4.2万元（折价8.2万-押金4万元=4.2万元/台）赔偿给永耀科技公司，永耀科技公司无需再退还相应押金。其次，双方在案涉两份协议中约定“每采购1台设备将有5000元（1万元）保证金自动转为货款，代理期限内未抵扣部分合同保证金甲方不予退还”，现秀威贸易公司缴纳的20万元保证金经设备销售抵扣货款后尚余14.5万元，即未完成销售指标，按约定，秀威贸易公司不得要求退还剩余保证金。综上，案涉《授权代理销售合作协议》应予解除，解除后双方应各自向对方返还试用机、押金，不能返还的须折价赔偿，秀威贸易公司要求退还保证金理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除南京永耀激光科技有限公司、广州市秀威贸易有限公司于2018年5月15日签订的《授权代理销售合作协议》；二、广州市秀威贸易有限公司于本判决生效之日起十日内返还7台试用机（3台包埋盒激光病理打号机、4台载玻片激光病理打号机）给南京永耀激光科技有限公司，返还时南京永耀激光科技有限公司按每台试用机40000元退还押金给广州市秀威贸易有限公司；如广州市秀威贸易有限公司不能返还试用机，则按每台420**元折价赔偿给南京永耀激光科技有限公司，南京永耀激光科技有限公司无需再退还相应台数的押金；四、驳回南京永耀激光科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回广州市秀威贸易有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费5710元、反诉受理费3838元，由南京永耀激光科技有限公司负担2528元、广州市秀威贸易有限公司负担7020元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  申 燕人民陪审员  何蕴华人民陪审员  吴健周二〇一九年七月二日书 记 员  杨嘉瑜