四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初7887号 原告：成都富临长运集团有限公司，住所地成都市青羊区广富路****。 法定代表人：王志。 委托诉讼代理人：王慧、饶情，四川英特信律师事务所律师。 被告：四川梨梨生物工程有限公司，住所，住所地开江县任市镇商业西街**div> 法定代表人:李阳泉。 被告：李阳泉，男，1965年3月22日出生，汉族，住四川省开江县。 共同委托诉讼代理人：彭会林，开江县新宁法律服务所基层法律工作者。 第三人：成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司,住所地,住所地成都市青羊区广富路****第**iv> 法定代表人:吴纯权。 委托诉讼代理人：张杉，女，1983年8月19日出生，羌族，住成都市青羊区。系公司员工。 原告成都富临长运集团有限公司（以下简称富临公司）与被告四川梨梨生物工程有限公司（以下简称梨梨生物公司）、李阳泉及第三人成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司（以下简称鑫帝公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告富临公司的委托诉讼代理人饶情、被告李阳泉及梨梨生物公司、李阳泉的共同委托诉讼代理人彭会林、第三人鑫帝公司的委托诉讼代理人张杉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告富临公司向本院提出诉讼请求：1.判令梨梨生物公司立即向鑫帝公司偿还借款本金300万元；2.判令梨梨生物公司以300万元为基数按年利率24%计算向鑫帝公司支付从2014年7月4日至本金付清之日的逾期利息及违约金；3.判令李阳泉就前述第1、2项诉讼请求向鑫帝公司承担连带清偿责任；4.判令二被告承担本案受理费、保全担保费等费用；5.判令鑫帝公司向富临公司支付因本案诉讼而产生的受理费、保全费、担保费。事实与理由：鑫帝公司自2012年5月9日成立，富临公司系持有其30%股份的股东。2013年6月17日，鑫帝公司与梨梨生物公司签订《借款合同》，约定：鑫帝公司出借680万元给梨梨生物公司，借款期限1个月，借款利率月利率1.2%，到期一次性偿还本金，若逾期未归还本金、支付利息的，对逾期借款本息从逾期之日按照同期银行贷款利率的四倍计收利息，同时对逾期借款本息按每日千分之一向鑫帝公司支付违约金。前述合同签订后，鑫帝公司按约向梨梨生物公司出借了款项，但梨梨生物公司仅偿还了部分本金，余下本金未清偿。其后，鑫帝公司向梨梨生物公司、李阳泉发送《催告函》，要求二被告承担还款及保证责任。2017年12月10日，富临公司以股东身份致函鑫帝公司监事，要求履行监事职责，督促鑫帝公司及其经营管理层通过诉讼方式对前述债务主张权利。2017年12月11日，鑫帝公司监事致函鑫帝公司及其经营管理层，催告其通过诉讼方式催收债务。2018年1月19日，富临公司以股东身份再次致函鑫帝公司监事，请求以其监事身份通过诉讼方式催收债务，至今鑫帝公司及监事均未提起诉讼。富临公司作为连续180天以上单独持有鑫帝公司30%股份的股东，现以自己名义向贵院提起诉讼，维护鑫帝公司的合法权益，请求判如所请。 被告梨梨生物公司、李阳泉共同辩称，1、富临公司是否是本案的适格主体存在争议；2、李阳泉不应承担担保责任；3、梨梨生物公司与鑫帝公司之间的资金利息是按照年利率24%计算，不符合约定的月息1.2%，被告逾期归还有正当的理由。 第三人鑫帝公司述称，梨梨生物公司欠鑫帝公司本金、利息是事实，鑫帝公司也向梨梨生物公司进行了催收，但鉴于梨梨生物公司是股东，李阳泉是鑫帝公司的董事，就没有起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 本院经审理认定事实如下：2012年4月9日，四川省人民政府金融办公室作出川府金发〔2012〕79号文件《关于同意筹建成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司的批复》，载明：“一、同意筹建鑫帝公司，注册资本15000万元，其中四川省成都长途汽车运输（集团）公司出资4500万元，四川岷江硅业集团有限责任公司出资4500万元，梨梨生物公司出资4500万元，王文富出资600万元，杨曼曼出资480万元，朱劲松出资420万元，业务范围为发放贷款及相关咨询活动。二、核准该公司拟任董事长吴纯权、监事会主席陈延明、总经理文武平等高级管理人员任职资格……”。 2014年12月26日，四川省成都长途汽车运输（集团）公司名称变更为富临公司。2015年1月22日，成都市金融工作办公室作出成金发〔2015〕5号文件《关于同意成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司变更公司章程的批复》，载明：同意鑫帝公司变更公司章程，变更内容为将股东四川省成都长途汽车运输（集团）公司名称变更为富临公司。2015年1月30日，鑫帝公司在工商部门变更了公司章程。 2013年6月17日，梨梨生物公司作为借款人与鑫帝公司作为贷款人签订《借款合同》，约定：借款金额680万元，用途补充流动资金，期限1个月，以借款凭证记载为准；月利率1.2%，按月结息，到期一次性偿还本金，结息日每月20日，借款人未按本合同约定期限归还借款本金、利息的，贷款人对逾期借款本息从逾期之日起按同期银行贷款利率的四倍计收利息，同时借款人对逾期借款本息按每日千分之一向贷款人支付违约金，对借款人应付而未付的利息，按本合同约定的利率、违约金计收复利、罚息；借款人同意贷款人委托王育发支付580万元贷款，委托傅艳支付100万元贷款。 2013年6月17日，王育发向梨梨生物公司转账500万元；同日，傅艳向梨梨生物公司转账100万元。当日，鑫帝公司分别向梨梨生物公司出具580万元、100万元的借款借据，前述借款借据均有梨梨生物公司签章确认。 2013年7月16日，梨梨生物公司向鑫帝公司就上述借款申请借款展期，展期借款金额为300万元，展期期限为1个月，自2013年7月17日至8月16日。 2015年4月23日，鑫帝公司向梨梨生物公司发出《催告函》，载明：按照借款人梨梨生物公司与本公司于2013年6月17日签订的《借款合同》，截至2015年4月16日，现《借款合同》项下贵公司下欠本公司贷款本金300万元，下欠本公司贷款利息75万元。请贵公司在本《催告函》发出之日起十五日内，向本公司归还上375万元债务。在该《催告函》下方确认栏处，梨梨生物公司于2015年5月1日在借款人处盖章确认，李阳泉于同日在法定代表人处签字。 2017年3月15日，鑫帝公司向梨梨生物公司、李阳泉发出《催告函》，载明：按照借款人梨梨生物公司与本公司于2013年6月17日签订的《借款合同》，本公司依合同约定向借款人发放了680万元贷款；保证担保人李阳泉为借款人的该笔贷款向本公司提供了连带保证责任的保证担保。截至2017年3月15日，现上述《借款合同》项下借款人下欠本公司贷款本金300万元，下欠本公司贷款逾期利息待结算，该笔贷款本息均已逾期。请借款人及保证担保人在本《催告函》发出之日起十五日内，向本公司归还上300万贷款本金并结清欠息。在该《催告函》下方确认栏处，梨梨生物公司于2017年3月21日在借款人处盖章确认，李阳泉于同日在保证担保人处签字。 鑫帝公司向梨梨生物公司出具《贷款对账明细表》，该表中载明：截止2017年11月30日，借款余额300万元，合同月利率2.5%，逾期利率2%，应收利息353.68万元，已收利息107万元，欠息金额246.68万元。2017年12月28日，梨梨生物公司在该明细表借款人处盖章，并注明“借款本金属实，借款实收利息协商”。 2017年12月10日，富临公司向李明远发出《关于要求李明远监事履行监事职责的催告函》，载明：本公司参股的鑫帝公司将资金借贷给四川梨梨生物工程有限公司、四川尚鼎源投资管理有限公司及黄庆冰、刘华等人，借款本金合计2610万元（详见《借款明细表》）。前述借款已逾期，债务人及担保人均未履行还款责任，侵犯了鑫帝公司的合法权益，但鑫帝公司及管理层未采取切实有效的催收措施催收前述债务，现以本公司股东身份致函给您：请您在收到本催告函后，以监事身份敦促鑫帝公司及其经营管理层通过诉讼方式尽快向附件人所列借款人、实际用款人及担保人主张权利，切实维护鑫帝公司的合法权益，维护鑫帝公司股东利益；《借款明细表》，载明：其中借款人梨梨生物公司、担保人李阳泉，借款余额300万元。次日，李明远向鑫帝公司发出《关于要求青羊鑫帝小贷公司积极履行催收义务的催告函》，载明：近日，本人收到鑫帝公司股东的催告函，要求本人切实履行监事职责，经了解，公司将资金借贷给四川梨梨生物工程有限公司、四川尚鼎源投资管理有限公司及黄庆冰、刘华等人，借款本金合计2610万元（详见《借款明细表》）。前述借款已逾期，债务人及担保人均未履行还款责任，侵犯了公司的合法权益，但公司及管理层未采取切实有效的催收措施催收前述债务，现来函催告：请公司及其经营管理层在收到本催告函后，积极向本催告函附件所列借款人、实际用款人及担保人通过诉讼方式催收债务，以维护公司以及股东的合法权益；《借款明细表》，载明：其中借款人梨梨生物公司、担保人李阳泉，借款余额300万元。次日，鑫帝公司收到该函。2018年1月19日，富临公司再次向李明远发函《关于请求李明远监事向人民法院提起诉讼以维护公司权益的函》，载明内容与前述催告函内容一致。 另查明，2012年4月24日，鑫帝公司作出股东会决议，载明：一致同意董事会由吴纯权、罗兴华、吴应俊、李阳泉、朱劲松组成；选举陈延明为公司监事会主席，任期三年。2017年1月10日，鑫帝公司作出股东会决议，载明：同意富临公司将委派到公司的监事会主席由陈延明变更为李明远。 还查明，富临公司向本院提出股东代表诉讼，并支出诉讼财产保全责任保险费用3850元。 上述事实，有营业执照、《关于同意筹建成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司的批复》、《借款合同》、鑫帝公司章程、银行交易凭证、《关于要求李明远监事履行监事职责的催告函》、《借款明细表》、《关于请求李明远监事向人民法院提起诉讼以维护公司权益的函》、《关于要求青羊鑫帝小贷公司积极履行催收义务的催告函》、《鑫帝公司与梨梨生物公司贷款对账单》、股东会决议、监事会决议、保险单等证据及当事人当庭陈述在案予以证实。 审理中，1、富临公司提交四川省成都长途汽车运输（集团）公司与四川鑫迪亚投资管理有限公司签订的《借款合同》，富临公司、四川鑫迪亚投资管理有限公司、四川富临实业集团有限公司签订的《债权转让协议》，《财务对账确认书》拟证明因被告拒不偿还鑫帝公司的借款导致鑫帝公司无力向债权人按期偿还借款，造成第三人利息损失。被告不予认可；2、鑫帝公司提交了梨梨生物公司680万元还贷付息清单，载明了展期后，即2013年6月17日至2014年7月16日期间，梨梨生物公司向鑫帝公司支付利息的的情况，梨梨生物公司对该统计表载明的还款时间及对应的金额无异议。鑫帝公司另陈述双方协议展期后，双方协议展期期间贷款利率按月利率2.5%计算。 本院认为，根据三方的诉辩主张，本案争议的焦点：1、原告富临公司是否是本案适格的主体；2、第三人鑫帝公司的公司利益是否存在损害；3、原告富临公司主张的利息、逾期利息、违约金是否合法；4、李阳泉是否承担保证责任； 关于原告富临公司是否是本案适格的主体的问题。根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼”之规定，富临公司作为鑫帝小贷公司股东已经向鑫帝小贷公司监事会主席李明远发送了《催告函》，要求李明远以监事身份向人民法院提起诉讼，李明远未在三十日内提起诉讼，富临公司作为鑫帝小贷公司股东有权以原告身份提起本案诉讼。因此，富临公司是本案适格的主体。 关于第三人鑫帝公司的公司利益是否存在损害的问题。本院认为：在本案审理过程中，原、被告及第三人均认可：梨梨生物公司作为借款人向第三人鑫帝公司借款680万元，梨梨生物公司使用了借款资金，且借款期限届满后，至今尚欠300万元借款本息的事实。本院认为，第三人鑫帝公司作为民间借贷关系中的债权人，在借款期限届满后未收回借款本息，其公司的财产权益受到损害，故第三人鑫帝公司的合法权益存在损害。 关于原告主张的逾期利息、违约金、保全担保费是否合法的问题。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，本案借款合同约定的逾期利息和违约金符合法律规定，对原告富临公司主张被告支付以300万元为基数按年利率24%从2014年7月4日起至欠款本金付款之日止的逾期利息和违约金，本院予以支持。梨梨生物公司虽辩称展期后的利息应当按照原合同约定的月利率1.2%进行计算，但从展期后的梨梨生物公司每次还款的金额以及2015年4月23日《催告函》中梨梨生物公司确认的利息金额来看，可以认定梨梨生物公司系按月利率2.5%支付利息及逾期利息，故对梨梨生物公司的该项辩称，本院不予采信。 关于富临公司主张的保全担保费用。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十六条“股东依据公司法第一百五十一条第二款、第三款直接提起诉讼的案件，其诉讼请求部分或者全部得到人民法院支持的，公司应当承担股东因参加诉讼支付的合理费用”之规定，本案富临公司的部分诉讼请求得到了本院支持，且保全担保费系其参加诉讼支付的合理费用，故鑫帝公司应当向富临公司支付保全担保费。富临公司请求罗登国、岷江公司、鑫星公司与鑫帝小贷公司共同承担前述费用，于法无据，本院不予支持。 关于李阳泉是否承担保证责任的问题。本院认为：根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立”之规定，本案中，李阳泉在于2017年3月21日《催告函》下方确认栏保证担保人处签字，表明其自愿以保证人的身份对本案借款承担责任。另根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”之规定，由于双方未约定保证方式，李阳泉应承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，本案中，鑫帝公司与李阳泉未约定保证期间，保证期间应认定为6个月。李阳泉的保证期间从催告函发出之日后15日起即2017年3月31日（晚于签收之日）开始计算，而富临公司于2018年6月8日才向本院起诉，故李阳泉的保证期间已超出，其不应当承担保证责任。 据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（四）第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、四川梨梨生物工程有限公司于本判决生效之日起十日内向成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司偿还借款本金300万元； 二、四川梨梨生物工程有限公司于本判决生效之日起十日内向成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司支付借款逾期利息及违约金，具体计算标准为：以300万元为本金，自2014年7月4日起至实际付清之日止，按照年利率24%的标准计算； 三、成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司于本判决生效之日起十日内向成都富临长运集团有限公司支付保全担保费3850元。 四、驳回成都富临长运集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49135元，保全费5000元，由四川梨梨生物工程有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  李 琳 人民陪审员  李高林 人民陪审员  曾国州 二〇一九年七月十六日 书 记 员  邓郁锚