青海省互助土族自治县人民法院民事判决书（2019）青0223民初421号原告：朱荣根，男，务农。委托诉讼代理人：杨建宁，青海盛通律师事务所律师，。被告：杜班建设集团有限公司青海分公司。法定代表人：韦玮，经理。委托诉讼代理人：胡海强，男，系公司职工，代理权限为一般代理。被告：杜班建设有限公司。法定代表人：王忠孝,总经理。委托诉讼代理人：胡海强，男，系公司职工。被告：青海鑫宇投资管理有限公司。。法定代表人：雒鹏伟，总经理。委托诉讼代理人：罗亚洲，男，系公司副总经理。被告：吴卫东，男，系原杜班建设集团有限公司青海分公司职工，互助彩虹坊项目部负责人。原告朱荣根与被告杜班建设集团有限公司青海分公司、杜班建设有限公司、青海鑫宇投资管理有限公司、吴卫东建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱荣根，被告杜班建设集团有限公司青海分公司、被告杜班建设有限公司的委托诉讼代理人胡海强，被告青海鑫宇投资管理有限公司的委托诉讼代理人罗亚洲，被告吴卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱荣根向本院提出诉讼请求：1．判令第一、第二被告共同给付欠付的工程款992608元；2．判令第一、第二被告共同支付，2017年8月27日承诺承担的利息250000元；3．判令第一、第二被告共同承担，自2017年8月28日至2018年10月28日期间的工程欠款利息208447．68元（按月利率1．5％计，共14个月）4．判令第三被告在欠付工程款的范围内对上述工程款及利息承担连带付款责任；5．诉讼费由四被告共同承担。事实和理由：第三被告开发互助县彩虹坊商住楼小区，后第三被告将彩虹小区中的8＃、15＃、17＃楼发包给了第一被告。2015年7月，原告与第一被告彩虹小区负责人吴卫东达成口头协议，约定将彩虹小区项目中8＃、15＃、17＃楼主体和二次结构支模板工程分包给原告施工，单价29元／㎡，工程款待原告将全部工程做完时支付。后原告经过近5个月的紧张施工，于2015年11月底将彩虹小区8＃、15＃、17＃楼主体支模板工程做完，工程量共计62666．69㎡。第一被告负责人吴卫东于2015年11月30日给原告出具《工程量结算单》，确认原告完成彩虹小区8＃、15＃、17＃主体支模板共计6266669㎡，工程款为1817334元.2016年7月，原告另行完成彩虹小区8＃、15＃、17楼二次结构支模板工程，工程量为6906㎡，工程款为200274元，第一被告负责人吴卫东在上述结算单上也进行了确认，并确认原告已完全部工程的工程价款为2017608元。自出具上述结算单后至2017年8月27日止，期间第一被告向原告陆续支付工程款950000元，第一被告彩虹小区负责人吴卫东在结算单上也写明至2017年8月27日已付950000元，尚欠工程款1062608元，同日吴卫东在结算单上写明同意支付原告利息250000元。2017年8月27日后第一被告又陆续给原告支付款项70000元，尚欠工程款992608元未付。对尚欠的工程款及利息经原告多次催要第一、二、四被告借故推诿不付。综上所述，原告认为第一被告作为第二被告的分公司，无独立承担民事责任的能力，而第三被告作为彩虹小区项目发包人，其应在欠付工程款范围内对原告承担连带付款责任。被告杜班建设集团有限公司青海分公司、杜班建设有限公司辩称，对于该工程的发包情况公司不知情，结算单及利息承担的承诺都未盖公司公章，不予认可。吴卫东是彩虹坊项目的负责人，他清楚。青海鑫宇投资管理有限公司是发包人，我们公司是承包人，该情况属实。被告青海鑫宇投资管理有限公司辩称，原告朱荣根并非实际施工人，不能突破其与杜班建设有限公司签订的《劳务分包合同》向青海鑫宇投资管理有限公司主张权利。青海鑫宇投资管理有限公司未欠付承包人杜班建设有限公司工程款，不存在“欠付工程款范围内承担责任”的情形。原告起诉的“连带责任”无法律基础，应当驳回。被告吴卫东辩称，1、原告朱荣根施工，工程量及支付款，所欠工程款都属实。主要原因是青海鑫宇投资管理有限公司没有付款，2015年年底起约定工程款由青海鑫宇投资管理有限公司直接支付给班组，因欠付工程款较多，各班组到县上解决事情，后原告打了青海鑫宇投资管理有限公司会计，青海鑫宇投资管理有限公司就不付朱荣根的欠款；2、关于250000元利息，作为经办人，当时不愿意承担利息，因为没办法承诺了利息。2015年年底，我带二十几个班组长到信访办、县政府到处寻求解决方案，但青海鑫宇投资管理有限公司不出面，在这种情况下，承诺给付利息。3、经自己结算青海鑫宇投资管理有限公司应付我们1000多万，但青海鑫宇投资管理有限公司不认可，账目至今未算清楚。4、我是彩虹坊项目的负责人，是公司授权给我的，我将工程发包给朱荣根，工程款一部分是青海鑫宇投资管理有限公司直接打到我个人账户的，工程款是从我个人账户走的，因为甲方欠我们款，无奈之下我将自己的钱垫付了，一部分钱打到公司账户，一部分打到我的账户。5、结算单是我个人开具的，是个人行为，因为未盖公司公章，核对后我签的字，杜班公司若有疑问，我出来证明是正确的，其他班组也是这种情况，我出具证明。原告朱荣根围绕诉讼请求向法庭提交如下证据，证据一：朱荣根身份证复印件1份，证明原告主体适格；证据二：工程量结算单原件1份，证明2015年11月30日至2017年8月27日欠付工程款99万多，并同意支付利息。证据三：承诺书2份，证明：青海鑫宇投资管理有限公司对班组直接付款的承诺；青海鑫宇投资管理有限公司向杜班公司青海分公司的承诺书，本金及利息均已被承诺，应该支付。证据四：企业信息1份，证明青海鑫宇投资管理有限公司、杜班建设有限公司与杜班建设集团有限公司青海分公司是适格的被告。被告杜班建设有限公司青海分公司和被告杜班建设有限公司对原告提交的证据一、三、四无异议；对证据二因公司未盖章，不予认可。被告青海鑫宇投资管理有限公司的质证意见为：对证据一、二、四无异议；证据三是因为工人闹事并打了我公司员工，最后在强迫的情况下出具的。因杜班公司未付工程款，要求发包方出面解决，故出具了承诺书。被告吴卫东对原告提交的证据均无异议，被告杜班建设有限公司青海分公司、被告杜班建设有限公司、被告青海鑫宇投资管理有限公司和被告吴卫东未向法庭提交任何证据。根据双方举证、质证本院认定如下：原告向本院提交的证据一、二、三、四能够证明被告吴卫东代表被告杜班建设集团有限公司青海分公司，将互助县彩虹坊商住小区项目中8＃、15＃、17＃楼主体和二次结构支模板工程分包给原告施工，工程总价2017608元，已支付1020000元，尚欠992608元未支付和被告吴卫东给付利息250000元的事实。虽然被告杜班建设有限公司青海分公司、被告杜班建设有限公司对证据2不予认可，但其分公司彩虹小区负责人吴卫东签字认可，故对其证明效力本院予以确认。被告青海鑫宇投资管理有限公司对证据三持异议，但能够证明被告欠付工程款的事实，应予采纳。依据有效证据本院确认如下事实：被告青海鑫宇投资管理有限公司将开发的互助县彩虹坊商住小区项目发包给被告杜班建设有限公司。2015年7月，原告朱荣根与被告杜班建设集团有限公司青海分公司互助彩虹坊小区负责人吴卫东达成口头协议，约定将彩虹小区项目中8＃、15＃、17＃楼主体和二次结构支模板工程分包给原告施工，单价29元／㎡，工程款待原告将全部工程做完时支付。2015年11月底原告完成彩虹小区8＃、15＃、17＃楼主体支模板工程，工程量共计62666．69㎡。被告吴卫东于2015年11月30日给原告出具《工程量结算单》，确认彩虹小区8＃、15＃、17＃主体支模板共计6266669㎡，工程款为1817334元。期间各班组组织其劳务人员向被告青海鑫宇投资管理有限公司索要工资或要求上级主管部门解决，被告青海鑫宇投资管理有限公司分别于2015年11月27日、12月22日作出了两份承诺书，承诺结清工程款及承担损失。2016年7月，原告另行完成彩虹小区8＃、15＃、17楼二次结构支模板工程，工程量为6906㎡，工程款为200274元，被告吴卫东在上述结算单上也进行了确认，两项合计工程价款为2017608元。2017年8月27日，被告吴卫东签字确认向原告已支付工程款950000元，尚未付工程款1062608元。同日吴卫东在结算单上写明“双方协商同意支付原告利息250000元”。后被告吴卫东又陆续给原告支付款项70000元，尚欠工程款992608元未付。另查明，互助县彩虹坊商住小区项目8#、15#、17#楼未竣工验收，青海鑫宇投资管理有限公司与杜班建设有限公司未结算。现原告起诉要求被告杜班建设集团有限公司青海分公司、被告杜班建设有限公司、被告吴卫东支付尚欠的工程款992608元，支付约定利息250000元，2017年8月28日至2018年10月28日期间的工程欠款利息208447．68元；要求被告青海鑫宇在尚欠的工程款内承担支付责任。被告杜班建设有限公司及其分公司、被告吴卫东以青海鑫宇投资管理有限公司尚欠工程款为由，不同意支付原告工程款，要求青海鑫宇投资管理有限公司支付原告朱荣根工程款。青海鑫宇投资管理有限公司以超付被告杜班建设有限公司工程款为由，不同意支付。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。实际施工人以发包方为被告主张权利的，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案被告青海鑫宇投资管理有限公司将开发的互助县彩虹坊商住小区项目发包给被告杜班建设有限公司。被告杜班建设有限公司青海分公司互助彩虹坊商住小区项目负责人吴卫东将该项目8#、15#、17#楼的主体和二次结构支模板口头分包给原告朱荣根施工，原告朱荣根依照约定完成涉案工程，且已实际交付使用。被告杜班建设有限公司青海分公司应当支付原告工程款。原告朱荣根完工后，一直向各被告索要工程款，被告拖欠未付。期间，被告吴卫东同意支付利息250000元，虽然未明确利息的支付期限和利率，但应视为双方对其利息的约定，应予支持。原告诉求中要求第一、二被告给付2017年8月28日至2018年10月28日期间的工程欠款利息208447．68元,属于重复起诉，故不予支持。吴卫东是被告杜班建设有限公司青海分公司互助彩虹坊商住小区项目负责人，其口头约定分包合同及清算的行为系职务行为，责任应由其公司承担。被告杜班建设有限公司青海分公司是被告杜班建设有限公司的分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告青海鑫宇投资管理有限公司与被告杜班建设有限公司对此工程未进行结算。庭审时，被告青海鑫宇投资管理有限公司未向法庭提交支付清工程款的证据，应承担对其不利的后果。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的若干规定》第二条及《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告杜班建设有限公司支付原告朱荣根工程款992608元、利息250000元，共计1242608元；二、被告青海鑫宇投资管理有限公司在欠付杜班建设有限公司工程价款范围内对上述工程款1242608元承担支付责任；三、驳回原告朱荣根的其他诉讼请求；四、案件受理费17860元由被告杜班建设有限公司负担。上述给付内容于判决生效后10日内给付。如果未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。审 判 长 郑俊贤审 判 员 刘忠山人民陪审员 吉宗礼 二〇一九年七月二十五日书 记 员 黄雅洁