湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0621民初1155号 原告：彭六秀，女，1967年10月3日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。 委托诉讼代理人：周继林，岳阳县忠信法律服务所法律工作者。 被告：湖南岳阳巴陵农村商业银行股份有限公司（原岳阳县农村信用合作联社），住所地：岳阳县荣家湾镇东方路**。 法定代表人：郑少华，董事长。 委托诉讼代理人：易保贵，女，1982年7月24日出生，汉族，岳阳市岳阳楼区人，湖南岳阳巴陵农村商业银行股份有限公司员工。 委托诉讼代理人：迟蕙雨，湖南湘军律师事务所律师。 原告彭六秀与被告湖南岳阳巴陵农村商业银行股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭六秀的委托诉讼代理人周继林、被告湖南岳阳巴陵农村商业银行股份有限公司（以下简称巴陵农商银行）的委托诉讼代理人易保贵、迟蕙雨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 彭六秀向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付违法终止劳动合同赔偿金174312元。事实及理由：原告于1988年12月被招工为全民合同工，该档案记载的出生时间为1968年10月。1990年，原告进入原岳阳县纺织厂（以下简称纺织厂）工作，该厂为原告办理了劳动和社会保险档案，档案记载的出生时间为1968年10月1日。后来纺织厂破产，原告于1996年入职被告单位，并依据身份证记载的出生时间（1967年10月3日）填写了招工合同，被告也以该出生时间为原告办理了社会保险手续，在被告单位连续工作了21年。2017年10月，被告以原告年满50周岁为由要求原告退休。原、被告一同到岳阳县人力资源和社会保障局（以下简称县人社局）养老股后，该股调取了被告纺织厂的档案并查明档案记载的出生年月是1968年10月，被告要到2018年10月才年满50周岁。县人社局即告知原、被告，不能为原告办理退休手续。被告随后违法终止了与原告的劳动关系，停发了原告的工资。2019年2月26日，原告申请劳动仲裁。岳阳县劳动争议仲裁委员会于2019年5月24日依据劳社部（1999）8号《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》“对职工出生时间的认定，实行居民身份证与职工档案相结合的办法。当本人身份证与档案记载的出生时间不一致时，以本人档案最先记载的出生时间为准”的规定，作出岳县劳人裁字（2019）4号仲裁裁决书，认定原告办理退休的出生年龄是1968年10月，裁决被告向原告双倍支付赔偿金146400元。仲裁裁决书确认被告应当支付原告赔偿金是正确的。但是，原告对裁决书认定的2017年每月平均工资6100元有异议，因为还有每月从原告工资中扣缴的住房公积金763元（1526元/月÷2）、职业操守基金400元（800元/月÷2）没有纳入6100元平均工资中，原告的平均工资应该是7263元。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，被告违法终止与原告的劳动合同，应当支付原告赔偿金174312元（12月×7263元/月×2）。请求法院支持原告的诉讼请求。 巴陵农商银行辩称，原告于1996年3月入职巴陵农商银行（原岳阳县农村信用合作联社）。被告依据原告自行提供的身份证上的出生时间（1967年10月）给原告办理了入职手续、建立了人事档案、缴纳了社会保险。根据档案显示，原告2017年10月年满50周岁，已经达到退休条件。2017年10月被告通知原告办理退休手续时，原告以自己1990年在纺织厂劳动和社保档案记载的出生时间为1968年10月为由，要求推迟一年并以纺织厂职工身份退休。双方发生争议后，岳阳县劳动争议仲裁委员会于2019年5月24日依据原告的申请作出了岳县劳人裁字（2019）4号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付赔偿金146400元。被告认为岳阳县劳动争议仲裁委员会的裁决没有事实和法律依据，明显错误。原告1996年入职被告单位，在被告处也建立了劳动档案。原告在该档案填写的出生时间是1967年10月3日，与原告提供的身份证上记载的出生时间一致。故被告在2017年10月要求原告办理退休不违法。原告退休后，被告向原告发放了各项福利，被告自始至终没有违法解除与原告的劳动合同的行为。被告不应当向原告支付任何补偿金、赔偿金。另外，原告主张的平均工资额中包含了职工福利等不属于工资范畴的金额，应当剔除；住房公积金和职业操守基金不属于工资范畴。请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：1.原告提交的社保单、月工资流水账单及公积金流水账单，内容真实、来源合法且与本案有关联，本院予以采信。原告陈述被告每月从其工资中扣缴了400元职业操守基金的主张，原告不能提交证据证明，本院不予采信。2.被告提交的原告的身份证、2018年10月8日原告退休申请办理报告、2018年10月9日原告以纺织厂档案办理退休手续审核表、湖南省农村信用社人员档案转移通知单、原告职工个人账户查询单和存款账户金融交易明细，内容真实、来源合法，本院予以认定；3.被告提交的彭六秀工资明细说明，没有单位财务证明，本院不予采信；4.根据《最高人民法院第八次民事审判工作会议纪要》第54条“当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出了实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不支持”的规定，被告在本案提出被告申请仲裁超过仲裁时效的主张，本院不予支持。故本院对（2019）4号《仲裁裁决书》予以采信；5.证人朱某的证言与县人社局为原告办理了退休手续的事实不符，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:原告于1988年12月招工为全民合同工，挂靠在岳阳铁山罐区工程管理局，该档案记载的出生时间为1968年10月1日。1990年，原告进入纺织厂工作，其劳动和社会保险档案记载的出生时间为1968年10月1日。期间，原告在1990年12月领取了第一代身份证，身份证记载原告的出生时间为1967年10月28日。纺织厂破产后，原告于1996年3月招入被告单位工作至2017年10月。期间，被告为原告办理了劳动和社会保险，其档案记载的出生时间是1967年10月。2017年10月，被告依据原告在巴陵农商银行的劳动和社会保险档案及原告第二代身份证记载的出生时间，认为原告年满50周岁，要求原告退休。原、被告一同到县人社局养老股后，被该股告知原告要到2018年10月年满50周岁后方可退休。此后，被告停止了原告的工作，仅按退休职工标准每月给原告发放了养老补助费480元。2018年10月，县人社局养老股按原告的纺织厂的劳动和社会保险档案记载的出生年月为原告办理了退休手续。2019年2月26日，原告申请劳动仲裁。岳阳县劳动争议仲裁委员会于2019年5月24日作出岳县劳人裁字（2019）4号仲裁裁决书，认为职工的退休年龄确认权属劳动部门，同时认定被告以原告出生于1967年10月3日为由而强制原告退休并终止与原告的劳动关系没有法律和政策依据，故裁决被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金146400元。另查明，原告在被告单位工作期间，原告每月缴纳的住房公积金1526元，其中763元（1526元/月÷2）从原告每月个人工资中扣缴，仲裁裁决的月平均工资6100元并未包含这763元。 本院认为，原、被告间形成了劳动关系。根据社保法的规定，职工退休和职工退休年龄的确认属于劳动行政部门依职权审查的范畴，用人单位与劳动者因职工退休发生争议，应当通过行政程序解决。原告身份证与劳动社保档案记载的出生时间不一致，是形成本案纠纷的主要原因。岳阳县劳动争议仲裁委员会根据劳社部（1999）8号《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》“对职工出生时间的认定，实行居民身份证与职工档案相结合的办法。当本人身份证与档案记载的出生时间不一致时，以本人档案最先记载的出生时间为准”的规定来审查认定原告出生时间是1968年10月，是正确的。被告以1967年10月为原告的出生时间，并于2017年10月为原告办理退休手续，在未获劳动行政主管部门审核通过的情况下，停止了原告的工作，终止了与原告的劳动合同，是违法的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，仲裁委员会裁决被告向原告支付赔偿金，合理合法。被告在本案中提出原告申请仲裁时超过了仲裁时效的主张，依据《最高人民法院第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要（民事部分）》第42条“当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出了实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，不予支持。”的规定，本院不予采纳。原告提交了证据证明每月从工资中扣缴了公积金763元（1526元/月÷2），而仲裁裁决认定的原告2017年每月平均工资6100元中，并没有包含这部分公积金，原告主张该款属于工资范畴，要求在其每月平均工资中增加763元，本院予以支持。故原告2017年月平均工资为6863元（6100元＋763元）。综上，被告依法应当向原告支付赔偿金164712元（12月×6863元/月×2）。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项、第四十七条、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，判决如下： 限被告湖南岳阳巴陵农村商业银行股份有限公司于本判决生效后十日内向原告彭六秀支付违法终止劳动合同赔偿金164712元； 二、驳回原告彭六秀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告湖南岳阳巴陵农村商业银行股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  李远鹏 二〇一九年七月十日 书记员  彭 杰 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。