湖南省华容县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0623民初1028号原告：上海旭艺装饰有限公司，住所地上海市闵行区颛盛路****。法定代表人：曾香辉，总经理。委托诉讼代理人：叶愈浦，广东锐锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玉连，广东锐锋律师事务所律师。被告：中国建筑装饰集团有限公司广州分公司，住所地广东，住所地广东省广州市越秀区东风东路765、767宝大厦1201、1212、1213房。负责人：田耕，总经理。委托诉讼代理人：马亮，男，该公司员工。被告：中国建筑装饰集团有限公司，住所地北京，住所地北京市海淀区三里河路**>法定代表人：陶盛发。被告：湖南华冠国际大酒店有限公司（原名湖南青松国际大酒店有限公司），住所地湖南省，住所地湖南省岳阳市华容县田家湖生态新区人民南路**法定代表人：文有培，董事长。原告上海旭艺装饰有限公司（以下简称上海旭艺公司）与被告中国建筑装饰集团有限公司广州分公司（以下简称中建装饰公司广州分公司）、中国建筑装饰集团有限公司（以下简称中建装饰公司）、湖南华冠国际大酒店有限公司（以下简称湖南华冠大酒店）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海旭艺公司的委托诉讼代理人叶愈浦、王玉连及被告中建装饰公司广州分公司的委托诉讼代理人马亮到庭参加诉讼，被告中建装饰公司、湖南华冠大酒店经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海旭艺公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告中建装饰公司广州分公司、中建装饰公司支付拖欠原告的工程款497403.08元及违约金（按照合同总价以每天5‰的标准从2019年1月7日开始计算至实际给付之日止）；2.判令湖南华冠酒店在欠付工程款的范围内对上述债务承担连带责任；3.由三被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2013年9月8日和2013年10月6日，被告中建装饰公司广州分公司分别与原告签订了一份《青松国际大酒店装饰装修工程劳务承包合同》，约定将湖南华冠大酒店的主楼3层至5层和贵宾楼6层至9层的室内房间、客房、走廊过道、后勤区域（包括：消防通道楼梯、卫生间、客用卫生间、员工卫生间、消毒间、公共通道、电梯厅、设备机房等）的装修工程和电器工程的各工种等劳务工程发包给原告。2013年9月8日承包合同具体承包范围为：8F层（贵宾楼）和9F（贵宾楼），楼层面积分别为442.23㎡和478.55㎡，每平方米造价分别为470元和573元，金额分别为207848元和274209元，合计482057元；2013年10月6日承包合同的具体承包范围为：三层工程、3区，面积2580.80㎡，每平方米造价580元，合同总价款为：1496864元；两份合同的总金额为：1978921元。承包方式为包工不包料、包安全文明施工、包施工配合、包材料运转等；合同签订后，原告严格依约履行合同约定的义务，2013年11月5日至2014年4月30日，被告中建装饰公司广州分公司向原告支付了工程款共计830000元整。后因项目业主（湖南华冠大酒店）资金断裂，项目未能继续施工。为此，2015年2月10日，原告与被告中建装饰公司广州分公司就两施工项目达成《分包/分供工程结算书》，涉案项目最终结算造价为：1484785.31元。结算书签署后，被告中建装饰公司广州分公司向原告支付工程款157382.23元，尚欠497403.08元一直没有支付。此外，2018年3月7日，被告中建装饰公司广州分公司与被告湖南华冠大酒店就涉案项目达成了《结算还款协议书》，协议确定：湖南华冠大酒店尚欠中建装饰公司广州分公司工程款5952677元。根据相关法律规定，被告湖南华冠大酒店应当在欠付工程款范围内对原告承担连带责任。被告中建装饰公司广州分公司辩称，我方与原告签订合同属实，尚欠原告工程款497403.08元也属实，但合同中明确约定业主向我方支付工程款后7个工作日内我方再向原告支付工程款，现由于业主没有向我方支付工程款，导致我方无法向原告支付工程款，我方没有构成违约，不应该承担违约责任。被告中建装饰公司未作答辩。被告湖南华冠大酒店未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告中建装饰公司广州分公司系被告中建装饰公司下设分公司（不具有法人资格）。2013年，中建装饰公司广州分公司承包了被告湖南华冠大酒店（原名湖南青松国际大酒店有限公司）的主楼3-5层、贵宾楼6-9层的装饰装修工程后，将该装饰装修工程中的部分工程分包给原告上海旭艺公司完成。为此，中建装饰公司广州分公司（甲方）与上海旭艺公司（乙方）于2013年9月8日签订《青松国际大酒店装修装饰工程劳务承包合同》，约定承包范围为：酒店主楼3层至5层和贵宾楼6层至9层的室内房间、客房、走廊过道、后勤区域（包括：消防通道楼梯、卫生间、客用卫生间、员工卫生间、消毒间、公共过道、电梯厅、设备机房等）。签订合同的同时，双方还签署《工程费用汇总表》明确上海旭艺公司承包贵宾楼8F和9F的面积分别为442.23㎡、478.55㎡，总合同价款为482057元。2013年10月6日，双方又签订第二份《青松国际大酒店装修装饰工程劳务承包合同》，约定承包范围为三层工程、3区，面积为2580.80㎡，合同总价款为1496864元。上述两份合同均约定结算和付款方式为：本承包工程在全面履行约定义务，验收合格的基础上，按乙方实际完成工作量结算，分阶段支付工程款。（以下结算和付款方式，甲方收到业主价款后7个工作日内发至乙方。）1、月进度款，按实际完成工作量的50%支付；2、工程总体完工达初验标准付至合同总价的70%；3、竣工验收合格后30天内付至合同总价90%；4、酒店开业后半年内付至合同总价的95%;5、剩余部分（5%）为质量保证金留甲方监管使用，质保期（为期1年）满退还乙方；6、乙方工程款中包含完成本工程所承包范围内的所有人工费用和作业相关费用，不含税金。违约责任：甲方不按合同的约定拨付款或者甲方材料不到位及其他分包班组影响造成乙方停工，甲方按合同总价5‰/天作为误工费支付给乙方。由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付合同总价的5‰违约金。如果累计超过15天仍未竣工的，甲方有权解除合同并要求乙方赔偿损失，因乙方原因工程质量达不到合格质量标准的，乙方应进行返修，工期不予顺延。合同签订后，上海旭艺公司按照合同约定，完成了大部分装修施工任务，中建装饰公司广州分公司也按照工程进度逐步向上海旭艺公司支付工程价款830000元。2014年初，因业主湖南华冠大酒店资金链断裂，不能继续支付装修工程款，中建装饰公司广州分公司所承包的装饰装修工程全面停工，上海旭艺公司所承包的装饰装修施工任务也一直未能继续施工。为此，双方于2015年2月10日就施工项目达成《分包/分供工程结算书》，确认工程总价款为1484785.31元。之后，中建装饰公司广州分公司仅向中建装饰公司广州分公司支付了157382.23元工程款，剩余497403.08元一直没有支付。另查明，2014年8月12日，应原湖南青松国际大酒店有限公司部分债权人申请，本院立案受理了原湖南青松国际大酒店有限公司破产重整案。2016年9月27日，本院裁定批准原湖南青松国际大酒店有限公司的重整计划，破产重整程序终止。2017年，原湖南青松国际大酒店有限公司更名为湖南华冠国际大酒店有限公司，并成功开业。2018年3月7日，中建装饰公司广州分公司与湖南华冠大酒店进行结算，确定湖南华冠大酒店尚欠中建装饰公司广州分公司工程款5952677元，由湖南华冠大酒店分三期支付，分别于2018年12月31日支付2000000元，2019年6月30日前支付2000000元，余款1952677元于2019年12月31日前付清。还约定，如果湖南华冠大酒店在还款期间向银行取得贷款，则贷款资金到位后30天内，一次性付清全部欠款。本院认为，上海旭艺公司与中建装饰公司广州分公司签订的两份《青松国际大酒店装饰装修工程劳务承包合同》均是双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，这两份合同均是合法有效的。本案中，双方已经对工程进行结算，确定涉案工程最终结算金额为1484785.31元，中建装饰公司广州分公司已经向上海旭艺公司支付工程款共计987382.23元，还应支付工程款497403.08元，现上海旭艺公司要求中建装饰公司广州分公司支付剩余工程款497403.08元，于法有据，本院予以支持。本案的争议焦点主要在于：一、中建装饰公司广州分公司是否构成违约；二、中建装饰公司是否应该承担责任；三、湖南华冠大酒店是否应该承担责任。下面对争议焦点分述如下：关于中建装饰公司广州分公司是否构成违约的问题，本案中，上海旭艺公司与中建装饰公司广州分公司签订的合同中均约定“甲方收到业主价款后7个工作日内发至乙方”，上海旭艺公司以此为基础，依据2018年3月7日湖南华冠大酒店与中建装饰公司广州分公司签订的《结算还款协议书》中约定的湖南华冠大酒店于2018年12月31日前支付2000000元给中建装饰公司广州分公司的内容，认为中建装饰公司广州分公司应于2018年12月31日起的7个工作日内，向上海旭艺公司支付剩余工程款497403.08元。因中建装饰公司广州分公司没有及时支付剩余工程款，所以构成违约，要求从2019年1月7日起开始按照5‰/天的标准计算违约金。本院认为，湖南华冠大酒店与中建装饰公司广州分公司签订的《结算还款协议书》只是双方对工程总价款具体数额及付款方式的确定，但不能证明湖南华冠大酒店已经按照约定期限向中建装饰公司广州分公司支付了工程款，在上海旭艺公司没有其他证据证明中建装饰公司广州分公司已经收到业主湖南华冠大酒店支付的工程款的情况下，其没有理由要求中建装饰公司广州分公司承担违约责任。关于中建装饰公司是否应该承担责任的问题，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，可知，上海旭艺公司既可以直接要求中建装饰公司承担民事责任，也可以要求中建装饰公司承担补充责任。现上海旭艺公司将中建装饰公司与中建装饰公司广州分公司作为被告一并起诉，要求二者共同承担责任，缺乏法律依据，本院依法确认中建装饰公司对中建装饰公司广州分公司管理的财产不足以清偿的部分承担责任。关于湖南华冠大酒店是否应该承担责任的问题，本案中，湖南华冠大酒店系涉案项目的发包人，上海旭艺公司系涉案项目的实际施工人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，法院只有在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，才能判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，虽然发包人湖南华冠大酒店与分包人中建装饰公司广州分公司于2018年3月7日签订了《结算还款协议书》，但该协议书只是对工程总价款具体数额及付款方式进行了约定，目前该协议的实际履行情况尚不明确，无法核实发包人湖南华冠大酒店目前所欠中建装饰公司广州分公司工程款的具体数额。现有证据确实无法查清发包人欠付工程款的具体数额时，只能由实际施工人承担举证不能的不利后果，故对于上海旭艺公司要求湖南华冠大酒店在欠付工程款的范围内承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，对于上海旭艺公司的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国建筑装饰集团有限公司广州分公司在本判决生效后十日内向上海旭艺装饰有限公司支付工程款497403.08元；二、中国建筑装饰集团有限公司对中国建筑装饰集团有限公司广州分公司管理的财产不足以清偿的部分承担责任；三、驳回上海旭艺装饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13264元，减半收取计6632元，由上海旭艺装饰有限公司负担2251元，由中国建筑装饰集团有限公司广州分公司、中国建筑装饰集团有限公司共同负担4381元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  王义军二〇一九年七月十二日法官助理尚梨书记员刘容