贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初5015号原告：张先强，男，土家族，1974年9月29日生，住本市云岩区。委托诉讼代理人：曾燕、石红伟，贵州汇能辉律师事务所律师。被告：巴加洪，男，汉族，1960年2月28日生，住浙江省富阳市。原告张先强与被告巴加洪合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张先强及其委托诉讼代理人曾燕、石红伟，被告巴加洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张先强向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告返还原告合伙投资款人民币166万元，并向原告支付资金占用费至还清全部欠款之日止（以166万元为基数，按月2.5%的利率计算，自2018年4月10日起，暂计至2019年4月10日为49.8万元）；2、依法判令被告向原告支付违约金6万元；3、本案诉讼费、保全费等一切因诉讼所产生的费用由被告承担。庭审中，因转给羲和公司的50万元已于起诉后归还原告，原告将第一项诉请变更为：判令被告归还原告合作投资款人民币116万元，并向原告支付资金占用费至全部还清欠款之日止，自2018年4月10日起，以166万元为基数，按月利率2.5%支付利息。2019年4月26日之后的资金占用费以116万元为基数，月利率2.5%计算。事实及理由：2017年12月6日，中铁二十二集团第四工程有限公司沪昆客专贵州段项目经理部作为甲方与盘州羲和生态农业科技有限公司签订《砂石料买卖合同》，约定羲和公司为中铁二十二集团第四工程有限公司沪昆客专贵州段项目经理部提供砂石料。之后，被告找到原告协商共同合作，承包羲和公司的砂石供应业务。2018年1月9日，原被告签订《料场合作协议》。协议签订后，被告向原告借款100万元，用于合作项目的运作，后双方协商将该100万元借款转为原告的合作投资。2019年1月10日，原告与被告作为乙方与羲和公司签订《沙场内部承包协议》，为砂石供应的运作做了具体的约定。同日，原告向羲和公司支付50万元的土地款，以推动项目运行。随后，原告又于2018年2月4日、2月12日分别给被告转账10万元和6万元作为合作协议约定的投资。《料场合作协议》签订三个月后，料场因故无法正常开采。故原告与被告签订《关于料场合作的补充协议》，协议对于原告的投资金额进行了核算，原告共计投入166万元。协议同时约定若在2018年7月30日之前，料场仍无法正常开采，被告需在2018年8月15日之前返还原告投资166万元，并自2018年4月10日起，按月2.5%的利率向原告支付资金占用费至还清全部款项之日止。协议同时约定管辖法院为原告所在地法院。协议签订后，料场未能在2018年7月30日之前正常开采，被告亦未能按约向原告支付投资款及资金占用费，故双方于2018年8月22日签订《还款承诺书》，约定被告分期还款。第一期还款，被告需在2018年8月30日前支付原告40万元，否则需向原告支付违约金5万元；第二期还款，被告需在2018年9月12日之前向原告支付剩余资金及资金占用费，否则需向原告支付违约金20万元。然被告再一次无法履行还款承诺，经原告多次催告，截止目前被告仅支付违约金19万元，截止起诉之日，经原告核算，被告仍欠原告投资款166万元，截止2019年4月10日的资金占用费49.8万元，违约金6万元，合计221.8万元。被告辩称：期间向原告归还过19万元，是归还的本金。资金占用费应按借条来履行。116万元是借款，不是投资款。经审理查明：2018年1月9日，原告作为乙方、被告作为甲方，就盘州市保田镇毛寨村羲和公司料场签订《料场合作协议》，其中协议第三条约定：甲乙双方根据料场施工的实际投入资金，各出资百分之五十。第七条约定：如果因料场手续或者其他原因使料场在协议签订三个月内无法开采，乙方所投入的资金由甲方全部赔偿给乙方。同日，被告向原告借款100万元，约定借期三个月。2018年1月10日，原被告双方作为乙方，与被告盘州羲和生态农业技术有限公司作为甲方就为完成中铁二十二局的供砂石签订《沙场内部承包协议》。原告同日通过银行向盘州羲和生态农业技术有限公司转款50万元。2018年2月4日，原告通过银行向被告转款10万元。2018年2月12日，原告通过银行向被告转款6万元。2018年6月21日，原告作为乙方，被告作为甲方签订《关于料场合作的补充协议》，协议约定：根据2018年元月9日双方签订的料场合作协议中第七条规定，如因料场手续或其他原因使料场在协议签订三个月内无法开采，乙方所投入的资金由甲方全部赔偿给乙方，因料场到至今都无法开采，所以经双方共同协商达成以下协议：一、乙方投入总资金为人民壹佰陆拾陆万元整（￥1660000）其中2018年元月9日借给乙方壹佰万元整（￥1000000）有借据。2018年元月10日支付给羲和公司土地款人民币伍拾万元（￥500000）。2018年2月6日转壹拾万元（￥100000）由转账记录。2008年2月12日转人民币陆万元（￥60000）有转账记录。二、如在2018年7月30日以前料场不能为盘兴高铁中心料场及不能完全达到进场施工条件下，甲方必须在2018年8月15日前一次性退还给乙方。投入资金人民币壹佰陆拾路万元（￥1660000）及乙方投入资金的资金占用费，资金占用费从2018年4月10日起算到甲方还款之日止，资金占用费按月利息百分之二点五（2.5%），即每月按人民币肆万壹仟伍元计算（￥41500）。三、本协议一式两份，双方签字盖章生效，如有违约，可到乙方居住地法院申请仲裁。甲方巴加洪签名捺印乙方张先强签名捺印。2018年8月22日，被告向原告出具《还款承诺书》一份，载明：“根据甲方（巴加洪）、乙方（张先强）于2018年6月21日签订的关于盘州市保田镇娥毛寨村羲和公司料场合作补充协议条款，如在2018年7月30日前料场不能达到进行施工条件下，甲方必须在2018年8月15日前退还乙方投入的资金及资金占用费。现料场经双方确认不具备进场施工条件，由于甲方特殊原因资金不到，没能在2018年8月15日前按约定退还给乙方投入资金及资金占用费。现经双方协商，我方（甲方）按以下承诺支付给乙方。承诺如下：一、第一期还款：在2018年8月30日前支付给乙方人民币肆拾万元整（400000）；二、第二期还款：在2018年9月12日前支付乙方剩余的全部资金，还款金额按2018年6月21日双方签订的关于料场合作的补充协议中约定的计算。三、第一期还款如超过2018年8月30日后，我方（甲方）另需支付违约金人民币伍万元整（50000）给乙方，即应支付金额为人民币肆拾伍万元整整（450000）。第二期还款如超过2018年9月12日后，我方（甲方）需支付违约金人民币贰拾万元整（200000）给乙方。（超期三天之内不算违约金）。我方（甲方）郑重承诺，如违反本承诺书约定，将承担一切法律责任。款付清后自动解除合作协议。甲方：承诺人：巴加洪签名捺印”。因被告未按约定还款，原告将被告诉至我院，诉请如前。另查明，2018年9月15日，被告向原告转款4万元。2018年9月18日，被告向原告转款15万元。2019年4月26日，案外人贵州羲和生态农业科技有限公司向原告转款50万元，原告认为该笔款项系羲和公司返还原告投入的款项，被告需承担2019年4月26日前的资金占用费。被告予以认可，但认为对该笔款项不应承担利息。本院认为，原告与被告签订的《料场合作协议》、《关于料场合作的补充协议》以及被告向原告出具的《还款承诺书》系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，各方均应按照约定履行自己的义务。结合双方签订的《关于料场合作的补充协议》及被告出具给原告的《还款承诺书》来看，被告应在2018年8月30日前支付给原告40万元；在2018年9月12日前支付原告（166万元-40万元）+资金占用费（从2018年4月10日起至还款之日止按月利息2.5%计算）。如未按期归还，被告需支付第一期违约金5万元。第二期违约金20万元。根据双方的约定，被告于2018年9月15日及2018年9月18日共计向原告转款19万元，已违反约定，庭审中双方对19万元是返还本金还是支付违约金有异议，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，被告所支付的19万元应认定为支付违约金，则被告尚欠原告违约金6万元，对原告主张的要求被告支付6万元违约金，符合双方约定，本院予以支持。因庭审中，双方均认可羲和公司已经原告的投资款50万元予以返还，则被告应向原告返还的投资款为116万元。根据双方约定，被告应向原告支付资金占用费，原告主张按照归还50万元的时间分段计算资金占用费，本院予以支持。至于被告主张对该50万元不承担利息的意见，因不符合双方约定，本院不予采纳。关于被告辩称116万元是借款不是投资款的意见，因双方在签订《关于料场合作的补充协议》中已将该款项认定为原告投资款，故对被告的该意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，判决如下：一、被告巴加洪自本判决生效之日起十日内返还原告张先强人民币1160000元及资金占用费（以本金166万元为计算基数，从2018年4月10日起按月利息2.5%计算至2019年4月26日；以本金116万元为计算基数，自2019年4月27日起按月利息2.5%计算至款项还清时止）。二、被告巴加洪自本判决生效之日起十日内支付原告张先强违约金人民币60000元。案件受理费24544元，减半收取12272元，由被告负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉至贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  吴静二〇一九年七月四日书记员  刘航