安徽省安庆市大观区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0803民初1468号原告：江菌静，男，1972年2月21日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。委托诉讼代理人：章顺利，安庆市龙山法律服务所法律工作者。被告：方雪，女，1987年11月7日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市宜秀区。被告：汪海林，男，1982年2月7日出生，汉族，住安徽省枞阳县。以上两被告共同委托诉讼代理人：宋祖春，安徽恒物律师事务所律师。原告江菌静与被告方雪、汪海林劳动争议一案，本院于2019年5月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年6月21日公开开庭进行了审理。原告江菌静及其委托诉讼代理人章顺利到庭参加诉讼，被告方雪、汪海林的委托诉讼代理人宋祖春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江菌静向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告支付克扣原告最后一个月（2019年1月1日至2019年1月31日）工资的底薪增长部分453元；2、依法判令二支付克扣原告加班工资共计2873元；3、依法判令二被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资12285元；4、依法判令二被告按当地社保部门规定支付原告其应承担的社会保险金2795.4元（自2018年9月28日至2019年1月30日止）931.8元乘以3个月；5、依法判令二被告支付原告其未提前书面告知违法解除劳动合同双倍赔偿6142元。（3071元＊2倍）；6、依法判令二被告支付原告其解除劳动合同经济补偿金的双倍即赔偿金3071元（3071元＊0.5个月*2倍）；7、依法判令二被告支付原告证人出庭误工费、交通费及其他费用共计120元。事实与理由：2018年9月28日，被告主动聘请原告为其工作，协商的是教授初中数学课程，并约定每个月底薪为1600元、另计课时、6%学生续费提成等其它工资，并且于2019年1月起改为月底薪2000元、另计课时、2%学生续费提成，在经过被告的7天试岗期以后，原告于2018年10月7日开始在被告处开始打卡考勤。被告未与原告签订劳动合同，未给原告购买社会保险，并且被告隐瞒了安庆市易佰分教育服务有限公司因违法被行政部门责令关闭注销的事实，构成恶意欺诈。原告工作期间任劳任怨，长期加班，每周从周二到周日都要工作，并且只能在周一休息一天，节假日也照常工作，并且在此工作时间外还要被安排上课。工作过程中，被告要求原告给高中学生上课，原告为此付出了大量的时间和精力，并且多次拒绝，被告据此认为原告不配合工作，2019年1月30日，被告以原告违反教学纪律，态度不积极，对学科组分配工作不配合为由将原告解聘，被告的理由完全是违背事实的，现被告与本原告之间劳动关系已经解除，且被告未支付任何经济补偿，原告为了维护自己的合法权益，向安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，因被告公司因责令关闭已经注销，而决定不予受理，为了维护自己的合法权益，特依法具状法院，望判如所请。方雪、汪海林辩称，安庆市易佰分教育服务有限公司已经于2018年9月21日工商登记注销（见《准予注销登记通知书》），《公司登记管理条例》第38条规定，经公司登记机关核准注销登记，公司终止。企业法人被依法注销后，其法人资格与经营资格即告终止，公司也因此丧失了用工主体资格。劳动关系因一方失去主体资格而无法继续存续；而作为已经注销公司的执行董事、法人代表汪海林和股东方雪不是劳动法的主体，不具有劳动法上的用工权，在本案中是不适格的被告，原告请求答辩人给付相关费用无法律依据，劳动仲裁机关不予受理是正确的，依照法律规定，请求人民法院依法驳回起诉或诉讼请求；安庆市易佰分教育服务有限公司于2018年9月21日工商登记注销；汪海林以已经注销的安庆市易佰分教育服务有限公司名义于2018年10月7日与原告签订了“劳动合同”，是为了注销公司的收尾工作而聘用原告的，当时就用手中的文本与原告签订了“劳动合同”，和原告之间因无用工权而不是劳动合同，只能成立雇佣关系；原告因违反纪律、多次劝导仍不改正，态度不积极，对学科组分配工作不配合，而于2019年1月30日被解除雇佣关系；原告的工作期间不足4个月。如果将原告与被告之间的关系确定为劳动关系的话，那么，该解除行为也是符合合同约定（第四条，二十四条）和劳动合同法39条的规定，属合法解除。就原告的请求，答辩人发表意见如下：对于第一项请求，原告请求没有事实依据；第二项，由于原被告之间存在的是雇佣关系，自然不能适用劳动法的规定，没有加班的事实，原告没有证据支持其请求的成立；对于第三项请求，双方不是劳动关系，不存在支付未签订劳动合同双倍工资问题，没有签订合同的说法也是不符合事实，是雇佣关系而且有合同；对于第四项请求，2012年社会保障法出台之后，关于购买养老保险事宜，不属于人民法院主管范围，况且双方不属于劳动关系，不受劳动法调整，请求无法律依据和合同依据；第五项，因不属于劳动法调整范围，且解除雇佣关系系由原告过错导致，答辩人不存在支付违法解除赔偿金问题；第六项请求因不属于劳动关系的范围，同时解除雇佣关系是因原告过错导致，更不存在支付经济赔偿金。被告无过错；第七项请求，与上述道理相同，不应支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院分别认定如下：1、对原告提供的工资条打印件，本院经审查认为该打印件系原告单方提供，无其他证据相互印证，且从内容看并不完整，不符合形式要件，不能达到其证明目的；2、对原告提供的四本课时记录凭据，本院经审查认为，该凭据有易佰分教育的LOGO字样，且有上课学生和授课老师的签字，可以证明原告在培训机构给学生上课的行为，符合本案客观事实，且来源和形式合法，予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：安庆市易佰分教育服务有限公司由被告汪海林、方雪二人出资开办，并于2018年9月21日注销登记。2018年9月28日，汪海林以安庆市易佰分教育服务有限公司名义聘请原告江菌静为其面向中学生授课，在经过7天试岗期后，江菌静开始打卡考勤。2018年10月7日，汪海林以安庆市易佰分教育服务有限公司名义与江菌静约定，根据《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》平等自愿、协商一致签订劳动合同，约定每月20或21号以货币形式支付上月工资，底薪1600+课时费+其他（具体以薪酬说明书为准），未约定缴纳社会保险事项，合同于2018年9月28日生效。2019年1月30日，汪海林非以法定情形将江菌静解聘，未支付任何经济补偿，江菌静向安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，因安庆市易佰分教育服务有限公司已注销，安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月21日作出不予受理决定。另查明，江菌静分四次收到户名为方雪账户转来的工资款项，分别为2018年11月20日的1840.87元、2018年12月20日的2348元、2019年1月22日的2595元、2019年1月31日的2174.77元。其平均工资为月2239.66元。根据各方当事人的诉辩意见，本案争议焦点是汪海林聘用江菌静授课的行为是劳动关系还是雇佣关系，以及方雪、汪海林与江菌静薪酬纠纷金额的确定。本院认为,一、判断是否存在劳动关系,应当从是否具有经济上、组织上和人格上的从属性进行考查,综合考虑双方是否具有主体资格、用人单位依法制定的各项规章制度是否适用于劳动者、劳动者劳动过程中是否需要服从用人单位的指挥监督、是否从事用人单位安排的有报酬的劳动等因素。本案中,安庆市易佰分教育服务有限公司虽已注销，但汪海林作为已注销公司的原法定代表人以安庆市易佰分教育服务有限公司名义招用江菌静，使得江菌静有理由相信其应聘于安庆市易佰分教育服务有限公司，且签订了书面合同，约定双方受劳动法、劳动合同法约束，该合同订立主体不具备民事行为能力，属无效合同，但江菌静在公司经营场地内考勤上课，受公司管理，定期领受工资，故汪海林、江菌静之间事实上建立了通常意义上的劳动关系。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条规定，劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业执照届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应该将用人单位或者其出资人列为当事人。所以方雪、汪海林在出资的公司被注销后未办理营业执照仍继续经营，招人用人，故作为本案被告并无不当。二、关于江菌静主张的各项薪酬款项的确定。1、原告主张的工资底薪增长部分453元，因其未提供证据证明底薪每月增长，无事实依据，故无法支持；2、原告主张的加班工资2873元，根据法律规定，劳动者主张加班的事实其举证责任应由劳动者承担，原告未能提供加班的证据，应承担举证不能的责任；3、原告主张的未签订书面劳动合同的双倍工资12285元与查明事实不符，不予支持；4、原告主张的社会保险金2795.4元，未提供依据，劳动者可向社保部门缴纳后凭据依法向二被告追偿；5、原告主张的用工者违法解除赔偿金，符合法律规定，但其主张数额过高，应予调整为4479.32元（2239.66元*2）；6、原告主张的经济补偿金，符合法律规定，但其主张数额过高，应予调整为1119.83元（2239.66元*0.5）；7、原告主张的证人出庭误工费、交通费及其他费用120元，因其未提供证据证明，不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告方雪、汪海林于本判决生效后五日内向原告江菌静支付赔偿金4479.32元；二、被告方雪、汪海林于本判决生效后五日内向原告江菌静支付经济补偿金1119.83元；三、原告江菌静向社保部门缴纳四个月社会保险后凭据足额向方雪、汪海林追偿；四、驳回原告江菌静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告方雪、汪海林承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  沈源盛二〇一九年七月十日书记员  查何俊附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。