兰州铁路运输法院 行 政 裁 定 书 （2019）甘7101行初112号 原告曹甦，男，汉族，1956年7月出生，公民身份号码×××，住甘肃省白银市。 被告白银市司法局，住所地甘肃省白银市白银区纺织路街道大连路**。 法定代表人林文，该局局长。 出庭负责人周伦，该局副局长。 委托代理人杨英勇，该局法制科干部。 委托代理人梁晓玲，该局法制科干部。 原告曹甦诉被告白银市司法局行政许可一案，原告向本院提起行政诉讼，本院4月10日立案后，4月11日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年5月28日公开开庭审理了本案。原告曹甦，被告白银市司法局出庭负责人周伦、委托代理人杨英勇、梁晓玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹甦诉称，2016年7月，原告办理退休手续后前往异地应聘法律顾问及在律所实习。2018年9月5日，原告向被告提交办理《律师执业证》所需材料，申请律师执业证。9月7日，被告依据《中华人民共和国律师法》第五条第二款和第六条第一款，书面答复：不予受理。第一，被告错误使用《律师法》第五条第二款。原告于1990年8月通过《律师（检察）专业》考试后获得初任检察官，2002年国家司法考试改革，原告已选升四级高级检察官。2002年之前，检察官、法官、律师三者的关系相辅相成，检、法、司的考试亦由国家统一制定实施，各自按系统组织进行，律师考试同属于司法部系统内的考试，应与检察官、法官考试是并列关系。而2002年以后，三者合一，由司法行政部门统一负责执行，其依靠执行《律师法》的权利，将2002年以前任职的检察官、法官、律师的考试进行区分，在办理律师职业证时肆意取消检、法两个主体，将律师凌驾于检察官和法官之上，是定位错误。第二，被告错误使用《律师法》第六条第一款，混淆《国家统一法律职业资格证书》的概念。《律师法》修订前称“统一司法考试证书”，修改后为“国家统一法律职业资格证书”。职业证书是涵盖全部的法律职业资格证书，考试合格证只是一个要件。被告偷换概念，断然否定检察官等级证书、检察员证书、法官等级证书、审判员证书，已经不是司法行政权利的范畴。检察官、法官、律师的职业定位为法定，是司法制度自然形成的，行政部门不可更改。第三，被告违反《律师法》第六条第四款：“受理申请的部门应当自受理之日起二十日内予以审查，并将审查意见和全部申请材料报送省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门。省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门应当自收到报送材料之日20日内予以审核，作出是否准予的决定。”故被告无权采用不予受理的方式，只有将审查意见和全部申请材料上报的义务。第四，原告同时还具有《律师法》规定办理的其他条件。综上，被告作为一级司法行政部门，剥夺了原告申请律师执业证的正当权利，给原告造成巨大的精神烦恼和经济损失。经庭审前释明，原告明确诉讼请求为依法撤销被告于2018年9月7日向原告送达的《不予受理通知书》。 被告白银市司法局辩称，第一，原告申请材料不符合《律师法》的规定。原告提交的《法律（检察）专业证书》是由甘肃省人民检察院和甘肃广播电视大学共同颁发，系成人高等教育法律专业证书，并非《律师法》规定的国家统一司法考试合格证书或者律师资格凭证。另原告又提交了检察官条块结合证书，但被告认为该证书系在职期间对入额检察官授予的等级证书。根据《中华人民共和国检察官法》第十四条规定：“检察官有下列情形之一的，应当依法提请免除其职务：（六）退休的……”，即原告退休后，其检察官的职务已经被相应免除，不具有检察官资格。检察官的资格有特殊的人身随附性，随着身份的变化而发生变化。因此，该证书也不能替代《律师法》规定的国家统一司法考试合格证书或者律师资格凭证。第二，原告起诉撤销被告作出的《不予受理通知书》于法无据。根据《律师法》第五条的规定，申请律师执业，必须具备的条件之一是通过国家统一司法考试，而原告在向被告提交律师执业申请材料时，未能提供通过国家统一司法考试的有效证书。因此，原告提交的材料不齐全，无法予以受理。同时，根据该条第二款的规定：“实行国家统一司法考试前取得的律师资格凭证，在申请律师执业时，与国家统一司法考试合格证书具有同等效力。”但是原告不能出示在实行国家统一司法考试前曾经取得过律师资格的凭证。且在被告向原告解释完上述法律规定后，原告自始至终均未向被告提供完整的材料。因此，被告以其提供的材料不符合法律规定要件为由作出不予受的通知，是有合法依据的，原告的起诉于法无据。第三，被告对原告的申请材料有权作出不予受理通知。被告作为法定的申请执业律师资格初审部门，具有审核把关职责。根据《律师法》第六条的规定，原告虽然向被告提交了有关材料，但因无法提供第一项国家统一司法考试合格证书，不能通过初步审查，只能向其说明理由后予以退回，并出具《不予受理通知书》。第四，原告起诉应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出，原告的起诉已经超过法律规定的起诉期限。综上，应依法驳回原告的起诉。 经审理查明，原告曹甦1974年5月参加工作。1990年8月31日，甘肃省人民检察院和甘肃广播电视大学向曹甦颁发《成人高等教育法律（检察）专业证书》。1996年12月26日，白银市第五届人民代表大会常务委员会第五次会议通过，任命曹甦为白银市人民检察院检察员，并于1996年12月28日向曹甦颁发任命书。2010年11月10日，经最高人民检察院批准为三级高级检察官。2016年10月，原告曹甦退休，退休时工作单位为白银市人民检察院，职务（岗位）为三级高级检察官。2018年9月5日，曹甦向白银市司法局提交申请材料，经工作人员现场审核，发现曹甦并未提交国家统一司法考试的合格证书或者司法改革以前曾经取得过律师资格的凭证，故对其进行了答复，并说明了不能受理的依据。2018年9月7日，白银市司法局出具《不予受理通知书》并送达原告，告知如不服本决定，可自收到之日起六十日内依法申请行政复议，或者在三个月内依法提起行政诉讼。原告因不服被告对其作出的《不予受理通知书》，于2019年4月4日向本院提起行政诉讼，请求依法撤销该《不予受理通知书》。 本院认为，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。”且该法第四十八条第一款规定：“公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。”本案中，被告白银市司法局于2018年9月7日制作《不予受理通知书》，在通知书中注明救济途径及有效期限，并于当日向原告曹甦送达。原告于2019年4月4日向本院提起行政诉讼，已经超过了法律规定的六个月的起诉期限。原告曹甦也未能提供有效证据证明存在起诉期限扣除的法定情形。故原告的起诉，依法应予以驳回。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（二）项、第一百零一条第一款第（二）项的规定，裁定如下： 驳回原告曹甦的起诉。 案件受理费50元，待本案裁定书生效后退还原告。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至兰州铁路运输中级法院。 审 判 长 李新艳 审 判 员 李 青 审 判 员 汤玉生 二〇一九年七月二十二日 法官助理 武要慧 书 记 员 李向棋 【附适用的法律条文】 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉： （一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的； （二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的； （三）错列被告且拒绝变更的； （四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的； （五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的； （六）重复起诉的； （七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的； （八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的； （九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的； （十）其他不符合法定起诉条件的情形。 前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。 人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。 第一百零一条裁定适用于下列范围： （一）不予立案； （二）驳回起诉； （三）管辖异议； （四）终结诉讼； （五）中止诉讼； （六）移送或者指定管辖； （七）诉讼期间停止行政行为的执行或者驳回停止执行的申请； （八）财产保全； （九）先予执行； （十）准许或者不准许撤诉； （十一）补正裁判文书中的笔误； （十二）中止或者终结执行； （十三）提审、指令再审或者发回重审； （十四）准许或者不准许执行行政机关的行政行为； （十五）其他需要裁定的事项。 对第一、二、三项裁定，当事人可以上诉。