江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初1994号原告：成怀山，男，汉族，1967年10月2日生，住江苏省涟水县。被告：上海市沪杰保安服务有限公司，住所地上海市长宁区延安西路****，统一社会信用代码91310105577406507K。法定代表人：马景欣，该公司董事长。委托诉讼代理人：姜峰，男，汉族，1981年1月4日生，住江苏省阜宁县，该公司员工。原告成怀山与被告上海市沪杰保安服务有限公司劳动争议一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用简易程序，并于2019年3月20日公开开庭进行审理，后因案情复杂，本案转为普通程序，本院依法组成合议庭审理，并于2019年5月30日公开开庭进行审理，原告及被告的委托诉讼代理人姜峰两次到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告成怀山向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告的劳动关系；2、确认原告与被告自2018年11月18日解除劳动关系，并由被告支付原告解除劳动关系经济补偿金1.5个月工资（2017年10月28日至2018年11月18日）即1.5×3000=4500元；3、被告支付原告2017年10月28日至2018年11月18日期间11天国假工资，即11×12×11.3=4474.8元；4、被告支付2017年10月28日至2018年11月18日期间平时加班1100小时的工资，即1100×1.5×11.3=18645元；5、被告支付原告2017年10月28日至2018年11月18日期间双休日加班1332小时工资，即1332×2×11.3=30103.2元，扣除从2017年10月28日至2018年11月18日期间已支付的加班费13623.9元，还应支付16479.3元；6、支付2017年10月28日至2018年11月18日期间251个夜班补贴，即251×5=1255元；7、支付2017年11月28日至2018年10月28日期间的双倍工资（扣除已支付的）33000元；8、被告以3000元为缴费基数为原告补交2017年10月28日至2018年11月18日的社保和往房公积金，原告自己应缴纳的部分金额从上面加班费中扣除。庭审中，原告变更诉讼请求：第四项诉讼请求变更为被告支付2017年10月28日至2018年11月18日期间平时加班1100小时（是按照每天8小时，超出8小时部分即每天4小时，平时工作275天)，按265天×4小时×1.5×11.3元=17967元；第五项诉讼请求变更为被告支付原告2017年10月28日至2018年11月18日期间双休日加班1332小时工资，按一年双休日104天+2018年11月双休日4天=108天，108天×12小时/天×2×11.3元=29367元，已付13623.9元，还应支付15743元；撤回关于夜班补贴的第六项诉讼请求。审理过程中，原告再次变更诉讼请求：第三项诉讼请求变更为被告支付原告2017年10月28日至2018年11月18日期间11天国假工资6811.2元；诉请第四项变更为被告支付原告2017年10月28日至2018年11月18日期间平时加班1100小时的工资28380元；诉请第五项变更为被告支付原告2017年10月28日至2018年11月18日期间双休加班1320小时的工资45820.8元；计算标准按照3000元/月为基数计算，每小时的工资为17.2元，原来为2200元/月为基数。事实和理由：原告于2017年10月28日到被告单位上班，被派到苏州成鹏纺织有限公司做保安，每天工作12小时，工资是100元，双休日及国假日也是这样，被告没有为原告缴纳社保及住房公积金，也没有与原告签订劳动合同。2018年11月18日18点45分，原告去上夜班到苏州成鹏纺织有限公司后，保安队长王从明告知原告，从今天起别来上班了，约半小时后，被告单位另一韩姓负责人也来到保安室当面告知原告，以后就别来上班了，原告即离开单位回家。原告认为，自己既与被告存在劳动关系并提供了劳动，被告应依法足额支付平时加班工资、双休日加班日工资及国假日加班工资，支付原告夜班补贴并为原告缴纳社保和住房公积金。原告认为，被告未足额支付加班工资，未为原告缴纳社保及未与原告鉴定劳动合同，应该依法支付原告双倍工资，扣除已发的，还应支付33000元，在解除劳动关系后，应支付解除劳动关系经济补偿1.5×3000，即4500元。原告于2018年11月29日向昆山市劳动争议仲裁委申请仲裁，于2018年12月5日被受理，12月29日开庭审理，于2019年元月13日收到裁决书，仲裁委裁决：1、确认原告与被告存在劳动关系；2、裁决被告为原告补交2017年10月至2018年11月的社保；3、裁决被告支付原告24080.46元加班费。原告认为，2017年10月28日至2018年11月18日期间是11天国假、110个双休日、266个正常工作日，这些时间原告一直在上班，每天上班12小时，有考勤表、值班日记和巡逻日记可以证明，平时加班、双休日加班及国假日加班按1.5倍、2倍及3倍折算成平时工作时累计4632小时，即使按昆山当时最低工资计，也应得到52341.6元，扣去已支付的加班工资(3000元减去当时昆山最低工资)13623.9元，还应得到38717.7元，而仲裁委裁决的24080.46元明显于法无据或计算错误。综上，原仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告上海市沪杰保安服务有限公司辩称：对原告诉请第二项不认可，我公司没有开除原告，因开除需要出具文件的；对诉请第三项金额认可；对第一次变更后的诉请第四、五项金额认可；对诉请第七项金额不认可；对诉请第八项住房公积金这一项不认可，社保认可。认可仲裁裁决的金额。对原告再次变更后的诉讼请求的计算标准不认可，支付给被告3000元/月的工资包含加班工资，被告上夜班中途可以与另一个轮流休息。综上，确认原告诉讼请求第三项的诉讼金额及国假工资的计算方式，确认每天上班时间12小时，该期间国假天数11天；对于原告的诉讼请求第四项平时加班时间1100小时，确认平时加班工资18645元；确认诉讼请求第五项原告主张的该期间双休日加班小时1320小时，该期间已付加班费13623.9元，剩余未支付加班费16208.1元；确认原告诉讼请求第七项中已发2017年11月28日至2018年10月28日的工资。原告围绕诉讼请求依法提交了工作单位照片、考勤表、就餐补贴明细、巡查记录表、银行交易流水、巡逻登记表、仲裁裁决书，被告未向本院提交证据。本院组织各方当事人进行了质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：原告于2017年10月28日进入被告公司，被派至苏州成鹏纺织有限公司从事保安工作，被告未依法缴纳社会保险费，工作时间为两班12小时工作制，白班和夜班每班2个保安在门卫室上班，休息日及法定节假日均上班。原告在岗期间已发工资情况如下：2017年10月已发工资300元；2017年11月工资实发2945元；2017年12月工资实发3100元；2018年1月工资实发3100元；2018年2月工资实发3100元；2018年3月工资实发3100元；2018年4月工资实发2905元；2018年5月工资实发3100元；2018年6月工资实发2900元；2018年7月工资实发3100元；2018年8月工资实发3100元；2018年9月工资实发2900元；2018年10月工资实发3100元；2018年11月工资实发1700元。以上合计38450元。原告于2018年11月18日从被告处离职，原告自2017年10月28日至2018年11月18日工作期间，法定节假日天数11天，平时加班1100小时，双休日加班1320小时。另查明，原告成怀山向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认劳动关系与劳务派遣关系；2、支付2017年10月28日至2018年11月18日平时加班1100小时加班费22935元、双休日加班1332小时加班费37029.6元及法定节假日加班费5504.4元；3、支付2018年10月份工资2420元、2018年11月1日至18日工资1334.4元；4、支付2017年10月28日至2018年11月18日251个夜班补贴1255元；5、补缴2017年10月至2018年11月的社会保险费及住房公积金，缴费基数3000元/月；6、支付违法解除劳动关系赔偿金9095.4元。2019年1月11日，该委作出昆劳人仲案字[2018]第2977号仲裁裁决书：1、确认申请人与被申请人上海沪杰保安服务有限公司存在劳动关系，与被申请人苏州成鹏纺织有限公司不存在劳务派遣关系；2、被申请人上海沪杰保安服务有限公司于本裁决书生效之日起三日内一次性支付申请人成怀山2017年10月28日至2018年11月18日平时、休息日及法定节假日加班费差额24080.46元；3、被申请人上海沪杰保安服务有限公司于本裁决书生效之日起十日内为申请人成怀山补缴2017年10月至2018年11月的社会保险费，缴费基数3000元/月，个人应缴部分由被申请人上海沪杰保安服务有限公司代扣代缴；四、驳回申请人成怀山的其他仲裁请求。成怀山对仲裁裁决不服，遂提起本案诉讼。本院认为，原告要求确认与被告的劳动关系，根据原告提供的工作单位照片、考勤表、就餐补贴明细、巡查记录表、银行交易流水、巡逻登记表、仲裁裁决书，本院对此予以确认。原告要求确认原被告自2018年11月18日解除劳动关系，并由被告支付解除劳动关系经济补偿金1.5个月工资（2017年10月28日至2018年11月18日），双方并未约定基本工资，原告提供的银行交易流水中包含加班工资，并非计算原告离职前的平均工资，故本院依法按本市最低工资标准2020元/月计算，即3030元（1.5×2020=3030）。关于原告2017年10月28日至2018年11月18日期间11天国假工资，原告主张按每小时17.2元（即每月工资3000元）计算，原告主张的工资内包含加班工资，双方对于基本工资并无明确约定，被告认可每小时11.3元，本院认为该标准并不低于本市最低工资标准，故认定为4474.8元（11×12×11.3=4474.8元）；关于2017年10月28日至2018年11月18日期间平时加班工资，双方一致确认加班时间为1100小时，本院结合上述认定的小时工资标准认定18645元（1100×1.5×11.3=18645元）；关于原告2017年10月28日至2018年11月18日期间双休日加班1332小时工资，被告予以确认加班时间，经计算为30103.2元（1332×2×11.3=30103.2元），扣除已支付的加班费13623.9元，还应支付16479.3元；关于2017年10月28日至2018年11月18日期间251个夜班补贴，双方对夜班予以确认，即251×5=1255元；原告主张2017年11月28日至2018年10月28日期间的双倍工资，但在仲裁中并未申请，违反仲裁前置程序，本院不予理涉，主张补交2017年10月28日至2018年11月18日的社保和往房公积金，并非法院民事案件受理范围，本院不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告陈怀山与被申请人上海沪杰保安服务有限公司存在劳动关系。二、被告上海沪杰保安服务有限公司于本判决生效之日起三日内一次性支付申请人成怀山经济补偿金3030元，2017年10月28日至2018年11月18日平时加班费18645元、双休日加班费差额16479.3元及法定节假日加班费4474.8元，共计42629.1元。如果义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告成怀山负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行，中国农业银行苏州苏福路支行，账号10×××76。审 判 长  邓丽红人民陪审员  屠 杰人民陪审员  曾 洁二〇一九年七月二十五日书 记 员  姚勇明