湖北省巴东县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2823民初1580号原告：刘代平，男，1963年12月23日出生，土家族，农民，户籍所在地：湖北省巴东县，经常居住地：湖北省巴东县。委托诉讼代理人：谭贤学、谭静，湖北必胜律师事务所律师、实习律师。特别授权。被告：彭尚敦，男，1963年11月15日出生，汉族，农民，住湖北省巴东县。委托诉讼代理人：彭涛（系彭尚敦之子），1996年11月3日出生，藏族，农民，住湖北省巴东县。特别授权。原告刘代平与被告彭尚敦提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘代平及其委托诉讼代理人谭贤学，被告彭尚敦及其委托诉讼代理人彭涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘代平向本院提出诉讼请求：判令彭尚敦赔偿医疗费29553.30元、误工费26505元（53746元/年÷365天×180天）、护理费8767元（38897元/年÷365天×59天+2480元）、住院伙食补助费2240元（100元/天×32天）、营养费9000元（100元/天×90天）、交通费1000元、残疾赔偿金137820元（34455元/年×20年×20%）、法医鉴定费1900元、后续治疗费20000元、精神损害抚慰金10000元，共计246785.30元。事实和理由：2018年6月底，彭尚敦雇请我为其改造的房屋粉刷墙面，双方口头约定按工计酬，日工资为220元。施工过程中，由彭尚敦负责提供食宿和材料。同年7月9日，我开始作业，同年7月12日中午，我不慎从彭尚敦搭建的跳板上坠地受伤，因交通不便当日未被送医。次日，因摔伤后腰背部疼痛难忍，我被家人送往巴东县人民医院住院治疗，经诊断腰1椎体骨折，被迫行L1椎体切开复位内固定+椎弓根螺钉内固定术。我住院32天后出院，共支付医疗费29553.30元。巴东楚峡法医司法鉴定所于2018年11月26日作出伤残程度为九级、后续治疗20000元、误工期180日、护理期90日、营养期90日的鉴定意见。我在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主彭尚敦应承担赔偿责任。我屡次向彭尚敦索赔未果，故提起诉讼，请求解决。彭尚敦辩称，1.刘代平诉称其因我改造房屋墙面摔伤的事实无证据佐证，刘代平务工结束后，我向其支付了全部报酬，双方的雇佣合同已终止，其在雇佣结束之日并未提及受伤之事，这表明其伤不是在雇佣合同履行期内所致。2.根据民事诉讼证据规则的规定，刘代平应当对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中刘代平未提交任何证据证实其主张的事实，其应承担由此所带来的风险。综上，根据“谁主张，谁举证”的原则，刘代平的诉讼主张证据不足，请求人民法院判决驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：双方当事人同为本县官渡口镇凉水井（原百合园村）村村民，且系远房亲戚。因老家交通不便，刘代平、王小兰夫妇自2015年6月起随其女刘海燕在本县官渡口镇五里堆社区学苑路31号801室居住生活。刘代平长期在建筑工地务工，王小兰无固定收入，主要帮其女照顾学生。2018年7月彭尚敦将危房改造墙面粉刷交给刘代平，口头约定日工资220元，彭尚敦提供食宿、材料及跳架等工具。2018年7月9日开工，同年7月12日中午，刘代平站在跳架上做室外阳台上的墙面涂料时，因跳架未放置平稳不慎摔在地上而受伤。伤后，彭尚敦前往肖家坪诊所为刘代平买药。当晚，刘代平仍留宿在彭尚敦家，彭尚敦胞兄彭尚志用草药为其疗伤。次日上午，彭尚敦到官渡口集镇接学生时，刘代平搭乘彭尚敦的摩托车至小溪河后坐船回家。回家后，刘代平感觉不适，其妻女将刘代平送往巴东县人民医院检查治疗，经入院诊断为腰1椎体骨折，刘代平遂住院治疗。同年7月17日，巴东县人民医院在气管麻醉下对刘代平行腰1椎体骨折后路切开复位+椎弓根螺钉内固定术。同年8月14日，刘代平好转出院，出院诊断为腰1椎体骨折，出院医嘱：1.休息3月；2.院外继续治疗，戴治具下床活动，不负重功能锻炼，近期复查；3.加强营养。刘代平支出医疗费29553.67元，但其编造其他理由向医保报销费用10000元，通过大病医疗保险报销费用7205.31元，通过健康扶贫报销费用9392.66元，自费2955.33元。刘代平住院32天请专门从事护理工作的朱永华护理，每日护理费80元，支出护理费2480元，出院后由王小兰护理。2018年11月22日，刘代平自行委托巴东楚峡法医司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗费及误工、护理、营养时限进行鉴定，该所于同年11月26日作出如下鉴定意见：刘代平伤残程度为九级；后续治疗费20000元；误工期180日、护理期90日、营养期90日，支出司法鉴定费1900元。尔后，刘代平夫妇多次要求彭尚敦给予赔偿，但彭尚敦拒不赔偿，仅支付工资800元。刘代平遂向本院起诉，请求解决。另查明，2019年度湖北省公布的道路交通事故损害赔偿标准中，城镇居民人均年可支配收入为34455元，建筑业人均年平均工资收入为53746元。2019年巴东县一般国家工作人员县乡出差生活补助标准为每天70元。刘代平出院结算时编造其他理由向相关部门报销的费用已于2019年6月14日全额退回。本院认为，彭尚敦将其危房改造墙面粉刷的劳务交由刘代平完成，彭尚敦以每日220元的标准支付刘代平报酬，刘代平为彭尚敦按要求提供劳务，双方间形成劳务关系。彭尚敦系接受劳务一方，刘代平为提供劳务一方。本案中，双方对劳务关系的事实无争议，但对刘代平遭受的伤害是否是在为彭尚敦提供劳务时造成的争议较大。刘代平提交的视听资料即2018年7月16日王小兰与彭尚敦的通话录音、2018年11月18日刘代平与彭尚敦的通话录音以及2018年11月19日刘代平与彭尚志的通话录音的内容，能相互印证刘代平为彭尚敦提供劳务时受伤，伤后彭尚志用草药帮忙治疗以及刘代平、王小兰夫妇通过电话要求彭尚敦为刘代平受伤负责的事实。刘代平腰1椎体骨折伤是其在为彭尚敦提供劳务时造成的事实应予认定，彭尚敦提出的刘代平的伤与劳务关系无关的抗辩意见，与客观事实不符，不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”及第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，刘代平在提供劳务过程中造成自己受到损害，故本案应适用过错责任原则进行归责。彭尚敦对刘代平的作业安全负有保障责任，具有采取相应安全防护措施确保作业安全的义务，但其未尽到确保刘代平安全作业的义务，主观过错较大，应承担主要民事赔偿责任。刘代平系完全民事行为能力人，且长期在建筑工地务工，对施工安全较常人的识别能力更高，其不慎从跳架上坠地而造成自身损害，自身未尽到安全注意义务，主观上存在过失，应承担次要民事责任，故可适当减轻彭尚敦的民事赔偿责任。综合考虑事故发生的原因及双方的主观过错程度，本案民事责任的比例以刘代平自理30%、彭尚敦承担70%为宜。刘代平主张的各项损失均属于法律规定的人身损害的赔偿范围，对其主张分评如下：1.医疗费：有相关病历资料及正规票据在案佐证，据实予以认定。刘代平编造其他理由向医保等部门报销费用的行为错误，诉讼中已主动退回报销费用，故其医疗费为29553.30元应予支持。2.误工费：刘代平构成九级伤残，其主张按鉴定意见180天计算误工费，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残之日前一天”的规定，本院对其误工时间认定为133天。诉讼中彭尚敦认可刘代平长期在建筑工地务工的事实，故误工费计算为19584.16元（53746元/年÷365天×133天），其主张偏高，超出部分不予支持。3.护理费：司法鉴定意见确认其护理期为90日，住院32天由专业护理人员护理，出院后由无固定收入的王小兰护理，故其护理费按本地护工从事同等级别护理的护理费标准计算为7200元（80元/天×90天），其主张偏高，超出部分不予支持。4.交通费：刘代平未提交交通费支出的正式票据，故该项主张证据不足，不予支持。5.住院伙食补助费：主张按每天70元的标准计算的住院伙食补助费2240元，符合相关规定，予以支持。6.营养费：司法鉴定意见确定的营养期为90日，根据司法鉴定意见及出院医嘱，刘代平伤后需要加强营养，故其主张的营养费符合法律规定，但营养费的计算标准偏高，本院酌定按30元/天计算营养费为2700元（90天×30元/天）。7.残疾赔偿金：刘代平的伤残等级为九级，故其主张的残疾赔偿金137820元（34455元/年×20年×20%），符合法律规定，本院予以支持。8.法医鉴定费：刘代平为明确伤残等级、后续治疗费用等进行专业问题进行鉴定支出的鉴定费1900元系合理损失，故凭据予以支持。9.后续治疗费：病历资料及司法鉴定均确认刘代平需后续治疗费，通过鉴定确认其后续治疗费为20000元，故该项主张应以支持。10.精神损害抚慰金：刘代平因伤致残，身心受到一定伤害和痛苦，其主张的精神损害抚慰金符合法律规定，但主张的数额偏高，调减为5000元。综上所述，刘代平在为彭尚敦提供劳务过程中遭受自身损害，双方主观上均有过错，彭尚敦对其合理损失应承担主要民事赔偿责任，刘代平未尽到安全注意义务，应自理部分损失。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、刘代平的医疗费29553.30元、误工费19584.16元、护理费7200元、住院伙食补助费2240元、营养费2700元、残疾赔偿金137820元、法医鉴定费1900元、后续治疗费20000元、精神损害抚慰金5000元，共计225997.46元，由彭尚敦赔偿70%即158198.22元；其余部分由刘代平自理；二、驳回刘代平的其他诉讼请求。上列第一项，限本判决生效后30日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1534元，减半收取计767元，由刘代平负担267元，彭尚敦负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人可在本判决确定的义务履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  贾泽升二〇一九年七月十五日法官助理夏文书记员谭莉