云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2018）云2301民初1852号原告：张彦霄，男，1962年4月23日生，汉族，大专文化，甘肃省平凉市人，住甘肃省平凉市崆峒区。委托诉讼代理人：李嘉曦，云南瑞志律师事务所律师（特别授权）。被告：李青松，女，1973年5月23日生，汉族，大专文化，云南省楚雄市人，公务员，住云南省楚雄市。被告：林某，女，2002年7月6日生，汉族，云南省楚雄市人，在读高中生，住云南省楚雄市。法定代理人：李青松，基本信息同上，系被告林某之母。二被告委托诉讼代理人：武含，云南精益律师事务所律师（特别授权）。第三人：张云丽，女，1970年5月9日生，汉族，大专文化，云南省昆明市人，自由职业，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：吴鹏，云南德范律师事务所律师（特别授权）。第三人：元谋金汇房地产开发有限公司，住所地：云南省楚雄州元谋县元马镇马街南路**，统一社会信用代码：91532328571895530P。诉讼代表人：元谋金汇房地产开发有限公司管理人。委托诉讼代理人：姜黎罡，云南衡炜律师事务所律师（特别授权）。原告张彦霄与被告李青松、林某，第三人张云丽、元谋金汇房地产开发有限公司（以下简称元谋金汇公司）债权人撤销权纠纷一案，本院于2018年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。因案件疑难复杂，本案于2018年11月13日中止诉讼，后于2019年7月2日恢复诉讼。原告张彦霄的委托诉讼代理人李嘉曦，被告李青松（被告林某的法定代理人）及二被告的共同委托诉讼代理人武含，第三人张云丽的委托诉讼代理人吴鹏，第三人元谋金汇公司的委托诉讼代理人姜黎罡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张彦霄向本院提出诉讼请求：一、撤销林佳玉与张云丽2016年6月7日签订的《以借款冲抵购房款协议》中林佳玉将元谋金汇房地产开发有限公司开发的元谋金汇双城的房产抵给张云丽的行为；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年12月份经林佳玉提议，张彦霄和林佳玉共同出资开发产权式格瑞时代酒店，经双方协商后，张彦霄同意出资550万元，于2012年12月13日将款项打入了林佳玉指定的账户。后因原告不参与开发、建设与管理，林佳玉提议按照原告投资的总金额和资金的使用时间，每月按照投资金额7%计算支付给原告利润。原告与林佳玉于2016年8月23日签订《格瑞时代酒店开发利润分配协议》，确定林佳玉还应该支付原告投资款及利润264.345847万元。2017年5月原告起诉，法院判决被告李青松偿还原告264.345847万元，被告林某在继承林佳玉遗产范围内对264.345847万元向张彦霄承担清偿责任。后从被告李青松处了解到，林佳玉生前在元谋金汇公司拥有价值近3000万元的房产，林佳玉为逃避债务，2016年6月将上述房产全部转移到第三人张云丽名下，但林佳玉与张云丽之间的债务仅为470万元。林佳玉与元谋金汇公司签订《折抵协议》及将房产转移到张云丽名下时，每套房屋的价值及所有的房屋总价值都已经明确，林佳玉将超过债务的房产无偿转让给第三人张云丽的行为，属于恶意无偿转移财产，逃避债务，致使原告的债权无法实现，严重损害了原告合法权益。根据《中华人民共和国合同法》第七十四条的规定，原告有权请求撤销林佳玉的上述行为，以维护原告的合法权益。被告李青松、林某辩称，林佳玉投资元谋的房产，他生病后将公证书交给被告李青松，他当时的意思是用来偿还他的个人债务，所以被告李青松之前并不知道，是他生病后才知道。对他事务的善后处理，希望以他的资产来处置他生前的个人债务。第三人张云丽述称，一、原告无权对元谋金汇公司向张云丽清偿债务的行为提起撤销权之诉。由于原告对发生的债务清偿事实认识错误，提起撤销权之诉是“无源之水,无本之木”。本案中存在三个法律关系，林佳玉举债向元谋金汇公司投资，2015年底林佳玉为清偿债务，与元谋金汇公司达成抽回投资解除合作的协议，元谋金汇公司承诺偿还林佳玉投资2400万元、支付投资收益3000万元，在这个法律关系中林佳玉是债权人，元谋金汇公司是债务人。第二个法律关系，张云丽自2012年至2014年出借给林佳玉大量资金，后经双方结算确认的债务金额为1700万元，在这个法律关系中，张云丽是债权人，林佳玉是债务人。第三个法律关系，在元谋金汇公司是林佳玉的债务人，林佳玉是张云丽的债务人的前提下，元谋金汇公司将原本用以清偿林佳玉债务的房产，以自愿加入林佳玉清偿张云丽债务的方式，以其开发的房产向张云丽清偿债务，同时也消灭了其对林佳玉的债务，在这个法律关系中张云丽是债权人，元谋金汇公司是加入的债务人。根据《中华人民共和国合同法》第七十四条的规定，撤销权的行使主体系债权人，行使对象是债务人实施的对其债权的侵害行为。张云丽以接受元谋金汇公司自愿加入债务，以房抵债的方式取得房产从而实现了债权。在整个以房抵债的过程中，行为人系元谋金汇公司，而林佳玉仅是原债权债务关系中的债务人，元谋金汇公司以房抵债的行为系其独立的意思表示。并且从物的所有权状态来看，林佳玉不是以房抵债关系中房的所有权人，不可能实现《中华人民共和国合同法》第七十四条中的对财产的转让行为。对此，原告是明确知晓的，原告要求撤销的是元谋金汇公司向张云丽的偿债行为，元谋金汇公司对张云丽的偿债行为，与林佳玉转让财产无关。二、根据《中华人民共和国合同法》第七十五条的规定，原告的起诉已超过诉讼时效。本案中原告张彦霄并非如诉状中所称的，是2017年年中才知道元谋金汇公司替林佳玉向张云丽抵房的事实，而是在2016年6月份便知道向张云丽抵房的事实。因此，至原告起诉之日，其行使撤销权的期限已超过一年的除斥期间。三、原告张彦霄的起诉不符合《中华人民共和国合同法》第七十四条启动撤销权的条件。第七十四条中所规定的债务人转让财产的行为后果在学理上称之为“有害债权”，即债务人处置资产的行为将使其偿债能力下降，可能危及债权人的债权实现的行为，债权人有权要求撤销。但本案中原告张彦霄的债权可得以充分保障，不存在债权无法实现的可能性。根据原告提交的证据，在原告向李青松、林某等追偿债务的诉讼中，被告李青松表示：“如果将来林某继承了遗产，愿意在遗产范围内承担责任”。2017年6月9日林某继承了林佳玉在云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司98％的股权，价值为980万元。另外，（2017）云2301民初924号案件诉讼中，原告申请保全查封被告李青松名下位于楚雄市楚风苑第二组团4幢第1-3层1号房产、位于楚雄经开区车库，还查封云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司所有的云Ｅ×××**号车辆。上述财产价值己过千万，远远超过了原告260余万元债权，因此，原告在其债权已有充分保障的情况下，提起撤销权诉讼，是恶意诉讼行为。四、本案不符合《中华人民共和国合同法》第七十四条行使撤销权的主客观要件。行使撤销权的主观要件为债务人及第三人具有恶意，首先，元谋金汇公司在林佳玉无力清偿张云丽借款的情况下，自愿作出债的加入的意思表示，代林佳玉清偿第三人张云丽的债务，从而用作价1695余万元的房产向张云丽抵偿，以消除林佳玉欠张云丽的债务，同时扣减了元谋金汇公司欠林佳玉的债务。其次，截止至2016年2月3日林佳玉共欠张云丽本息2100余万元，元谋金汇公司以近1700万元的房产向张云丽抵偿债务，并不存在低价转让，侵犯第三方权益的情形。最后，2016年6月7日，张云丽放弃部分利息后，与林佳玉确认债务为1700万元，并确认在元谋金汇公司以房抵债后，双方的债权债务予以了结。综上，元谋金汇公司与张云丽之间的以房抵债行为是等价有偿的，不侵害任何第三方利益，不具有主观上的恶意性，不存在林佳玉向张云丽转让资产的行为，事实上是元谋金汇公司对张云丽转让房产以清偿对林佳玉的债务的行为。且原告在起诉状中已自认林佳玉与张云丽之间存在着至少470万元的债务，却又以债务人无偿转让财产为本案的请求权基础，其陈述与法律适用错位。因此，基于原告的自认和证明，本案不存在恶意无偿转让财产，危害原告债权的行为和事实，原告要求行使撤销权无事实依据也无权利基础，既不符合撤销权的行使前提亦不符合撤销权的构成要件，请求在确认案件事实的基础上驳回原告的诉讼请求。第三人元谋金汇公司述称，原、被告之间的债权债务关系不涉及元谋金汇公司，所以无意见。原告张彦霄围绕其诉讼请求向本院提交以下证据：1.结婚证、离婚证、死亡医学证明、户口册复印件；2.民事判决书；3.公证书复印件；4.折抵协议复印件；5.以借款冲抵购房款协议复印件。被告李青松、林某针对其辩解向本院提交以下证据：1.工商银行电子银行回单复印件；2.工商银行个人业务凭证（填单）；3.工商银行个人业务凭证（填单）、工商银行凭证；4.交通银行个人（转账）回单，5.交通银行网上转账电子回执复印件，6.中信银行个人电子转账凭证复印件；7.写有“户汇张云丽交通银行昆明茭菱路支行账户15万元”A4纸复印件；8.折抵协议（编号002）；9．承诺书复印件；10.商品房认购协议附件一复印件；11．以借款冲抵购房款协议复印件；12.公证书；13.统计复印件；14．林佳玉离婚证。第三人张云丽针对其意见向本院提交以下证据：1．元谋金汇双城2期运营包干协议复印件；2．折抵协议复印件；3．商品房认购协议书；4．商品房购销合同备案登记申请、结婚证；5．18份商品房买卖合同登记备案表、收据；6．协议、未付款证明；7．以借款冲抵购房款协议；8．借款协议、公司股东会决议、个人无限连带责任承诺；9．张云丽尾号5086交通银行账户交易明细、交通银行补制回单申请书；10．借款协议、个人无限连带责任承诺；11．张云丽尾号8542、5086交通银行账户交易明细、胡明华尾号3094账户历史明细清单、晋坤尾号0413、8237账户交易明细，晋彪尾号2833云南省农村信用社账户交易明细；12．借条复印件；13．晋彪尾号2833云南省农村信用社账户交易明细、徐山波尾号8813农业银行银行卡交易明细清单；14．借款协议；15．张云丽尾号8524交通银行账户交易明细、杨伟尾号0418账户历史明细清单；16．借款协议；17．晋彪尾号2833云南省农村信用社账户交易明细，徐山波尾号8813农业银行银行卡交易明细清单，杨伟尾号0418农业银行交易明细单、尾号4827历史明细清单；18．借款合同及抵押担保合同；19．收据；20．股权质押合同、股东会决议及委托书、担保合同书；21．公证书；22．（2017）云2301民初924号民事判决书复印件；23．云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司的企业信用信息公示系统打印件；24．楚雄秋瑞商贸有限公司与元谋金汇公司的认购协议复印件、商品房备案登记申请表复印件，胡忠与元谋金汇公司的认购协议复印件，云南金甸园股权投资基金管理有限公司与元谋金汇公司的《认购协议》复印件；25．（2018）云23民初45号民事判决书、（2018）云2328民初482号民事判决书；申请证人王某出庭作证。第三人元谋金汇公司针对其陈述向本院提交以下证据：1.元谋金汇双城2期运营包干协议；2.2016年3月21日协议1份，折抵协议（编号002含附件一）。本院依职权向元谋县住房和城乡建设局调取《商品房购销合同》备案登记情况证明(含统计表)，（2017）云2301民初924号民事裁定书复印件、（2017）云2301民初924号之一民事裁定书，拍摄金汇双城项目房产现状的现场图片。本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提交的证据1、5，第三人张云丽提交的证据1、2、6、证据15中交通银行账户明细清单、22、23，第三人元谋金汇公司提交的证据1、证据2中的折抵协议（编号002含附件一），各方当事人对以上证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据2，系生效判决，本院予以采信；证据3，与被告提交的证据12一致，对于公证书中能与庭审查明事实相印证的部分，本院予以采信；证据4，能证明林佳玉与元谋金汇公司签订折抵协议，元谋金汇公司以27套房屋冲抵双方之间的债权债务，林佳玉将其中的22套房屋折抵给张云丽的事实，本院予以采信。被告李青松、林某提交的证据1-6，能证明林佳玉向张云丽支付款项的情况，本院予以采信；证据7，无其他证据相印证证明林佳玉向张云丽支付15万元的事实，本院不予采信；证据8，与原告提交证据4内容一致，本院予以采信；证据9、10、11，能证明2016年2月2日张云丽向林佳玉出具承诺书、2016年6月7日双方签订以借款冲抵购房款协议的事实及折抵房屋情况，本院予以采信；证据12，对于公证书中所涉材料与当事人提交的证据材料内容一致的部分，本院予以采信；证据13，系被告单方制作，本院不予采信；证据14，能证明被告李青松与林佳玉于2015年8月14日登记离婚的事实，本院予以采信。第三人张云丽提交的证据3，能证明元谋金汇公司与张云丽就林佳玉折抵给张云丽的房屋签订商品房认购协议书的事实，本院予以采信；证据4、5、6，能证明张云丽、元谋金汇公司对折抵房屋中的20套房屋办理了商品房买卖合同登记备案的事实，本院予以采信；证据7，与原告提交的证据5及被告提交的证据11内容一致，本院予以采信；证据8-20，能与庭审当事人的陈述及其他证据相印证证明林佳玉向张云丽借款，双方签订借款合同及张云丽向林佳玉交付借款情况的部分，本院予以采信；证据21及申请出庭作证的证人证言，能与庭审当事人的陈述及其他证据相印证的部分，本院予以采信；证据24，与本案无关联性，本院不予采信；证据25，系生效法律文书，本院予以采信。第三人元谋金汇公司提交的2016年3月21日的协议，能证明张云丽将林佳玉折抵给其的房产中的2套委托元谋金汇公司销售的事实，本院予以采信。本院调取的证据，能证明本案所涉房屋的现状及张云丽、元谋金汇公司对折抵协议所涉房屋进行了商品房买卖合同登记备案的事实，本院予以采信。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：林佳玉与李青松原系夫妻关系，于2015年8月14日离婚，原告张彦霄系林佳玉的姐夫,林宇玉系林佳玉兄弟。林佳玉于2016年12月26日因病去世。本院于2017年5月25日作出（2017）云2301民初924号民事判决书，判决李青松、云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司连带偿还张彦霄2643458.47元；林某在继承林佳玉遗产的范围内对债务（2643458.47元）向张彦霄承担清偿责任。2015年3月，元谋金汇公司（甲方）、林佳玉（乙方）、郭洪兵、郭有伦签订《元谋金汇双城2期运营0包干协议》，约定：甲乙双方于2012年共同合作开发元谋金汇双城房地产项目，乙方向甲方投入资金2600万元，乙方不再参与项目开发管理和经营，仅参与项目收益分配；项目双方评估认可预计总收入4亿元，所得税后利润7500万元，双方按6:4比例分配，不论项目实际税后利润为多少，甲方都必须给付3000万元固定收益给乙方；在甲方销售不理想的情况下，甲、乙双方可以协商以对外公布市场价格的八折或双方协商认可的价格进行冲抵各自债务，相应税收由甲方承担。2016年2月2日，元谋金汇公司（甲方）、林佳玉（乙方）签订《折抵协议》（编号002），约定乙方用甲方开发的金汇双城金汇大商汇项目的以下房屋：4栋101号、102号、103号、104号，7栋101号、102号、103号、104号，9栋101号、102号、103号、104号，21栋2单元01号、02号，21栋1单元402号、502号、601号、602号，21栋2单元301号、402号、501号，22栋2单元301号、302号、401号、402号、502号、601号，总计金额27276428元，乙方指定冲抵乙方债务给第三方，由甲方按全额付款办理购房合同，开具收据。《折抵协议》还明确了上述每一套房屋的建筑面积、公示单价、公示总价、抵款总价、抵款单价。2016年2月2日，元谋金汇公司（甲方）、张云丽（乙方），签订商品房认购协议书，约定：一、乙方自愿认购甲方开发的位于元谋县元马镇永武高速联络线北面的“金汇·大商汇”小区物业（清单详见附件一），总金额为20691449元。商品房认购协议附件一，所列的房屋包括：7幢1单元101号、102号、103号、104号，9幢1单元101号、102号、103号、104号，21幢2单元01号（商铺）、02号（商铺），21栋1单元402号、502号、601号、602号，21幢2单元301号、402号、501号，22栋2单元301号、302号、402号、502号、601号，总计金额20691449元，明确了上述每一套房屋的建筑面积、公示单价、公示总价、抵款总价、抵款单价。林佳玉、元谋金汇公司的法定代表人郭洪兵在该附件一上签名，并注明：以上房产已按折抵协议002号中部分办理给张云丽冲抵林佳玉应分配利润收益，在后期分配数额扣除，不影响现金分配，总额20691449元（办理完备案登记等房屋买卖手续后生效）。2016年2月2日，张云丽向林佳玉出具承诺书1份，上载：张云丽借给林佳玉的借款，以林佳玉在元谋金汇公司金汇大商汇项目的权益折抵房屋7栋101、102、103、104，9栋101、102、103、104，21栋2单元01、02号商铺，21栋1单元402、502、601、602，21栋2单元301、402、501，22栋2单元301、302、402、502、601房产抵押给张云丽作为还款保证，待双方债务结算清楚债务清偿后，张云丽承诺退回剩余资产和现金给林佳玉。张云丽、元谋金汇公司于2016年3月18日，以张云丽为买受人对商品房认购协议附件一中所载20套房屋的商品房买卖合同进行了登记备案。2016年3月21日，张云丽、昆红笛（甲方）与元谋金汇公司（乙方）签订《协议》，约定甲方于2016年2月2日购买21-2-501、22-2-502住房两套，现委托乙方代为销售，21-2-501住房合同价403000元，乙方回款甲方393000元，22-2-502住房合同价405000元，乙方回款甲方395000元。2016年6月7日，张云丽、林佳玉签订《以借款冲抵购房款协议》，载：张云丽于2013年7月2日至2016年2月3日期间借款给林佳玉，经双方结算并经张云丽同意放弃部分利息后，林佳玉欠付张云丽借款本息及违约金合计1700万元，现经双方协商，张云丽将以上林佳玉欠款，作为张云丽购买林佳玉参与投资的，元谋金汇公司的元谋金汇双城二期商住房产的购房款，并经元谋金汇公司认可，由该公司与张云丽签订《商品房买卖合同》，同时办理了张云丽认购房屋的网签及商品房预售备案。因此，双方的债权、债务履行完毕，张云丽不再向林佳玉主张任何债权及孳息，林佳玉也无需再向张云丽履行任何债务清偿义务。另查明，2012年7月19日，张云丽（出借方）与云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司（借款方）、林佳玉（保证人）签订《借款协议》，约定云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司向张云丽借款420万元，现金20万元，银行转账400万元，借款期限2012年7月20日至2012年8月19日。还款时间为2012年8月20日，逾期利息为同期贷款利息四倍，违约金为每月支付借款总额的5%，不足一月按一个月计算。2012年7月19日云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司的公司股东会决议：同意向张云丽借款，借款金额420万元，其他各项约定以借款协议为准。2012年7月19日，林佳玉、李青松向原告出具个人无限连带责任承诺。2012年7月20日，张云丽向林佳玉552900033607000052209账户转入400万元。2013年7月2日，张云丽（出借方）、林佳玉（借款方）、云南楚雄市格瑞房地产开发有限公司（保证人）签订《借款协议》，约定林佳玉向张云丽借款672万元，现金172万元，银行转账500万元，借款期限2013年7月2日至2014年5月1日。还款时间为2014年5月1日，逾期利息为同期贷款利息四倍，违约金为每月支付借款总额的5%，不足一月按一个月计算。同日，林佳玉、李青松出具个人无限连带责任承诺。张云丽2013年7月2日向林佳玉银行账户552900033607000052209账户转入350万元，2013年7月25日转入70万元，2013年8月8日转入50万元。张云丽提交的2013年11月29日的借条载，林佳玉向张云丽借到现金105.2万元。2013年12月14日，借款方为林佳玉签名的《借款协议》载：金额108万元，现金8万元，银行转账100万元，借款期限2013年12月14日至2014年2月13日。还款时间2014年2月13日，逾期利息为同期贷款利息四倍，违约金为每月支付借款总额的5%，不足一月按一个月计算。2013年12月18日，张云丽向552900033607000052209账户转入100万元。2013年12月20日借款方为林佳玉签名的《借款协议》载：金额63.6万元，现金60万元，银行转账3.6万元，借款期限2013年12月20日至2014年2月19日。还款时间2014年2月19日，逾期利息为同期贷款利息四倍，违约金为每月支付借款总额的5%，不足一月按一个月计算。张云丽提交的《借款合同及抵押担保合同》显示：出借人：张云丽，借款人：林佳玉，保证人：李青松、云南楚雄市格瑞房地产开发有限公司，鉴于林佳玉向张云丽借款600万元，林佳玉自愿支付了利息，又鉴于原借款协议保证人发生了变化及林佳玉逾期还款，经林佳玉与张云丽协商变更原借款协议的约定，变更后的内容以本合同为准，原借款协议约定的条款全部终止履行。张云丽通过银行转账给付林佳玉470万元，现金130万元。借款期限自2014年12月10日至2015年3月10日。借款月息3分即月息3%。逾期利息5%。2014年12月10日林佳玉出具收据，收到张玉丽现金130万元（总金额600万元，另470万元为银行转账）。2015年5月25日，林佳玉与张云丽签订《股权质押合同》。约定鉴于签订本合同之日林佳玉尚欠张云丽600万元及利息69万元。林佳玉自愿用怒江格瑞商务酒店管理咨询服务有限公司投入的966万元股权中的906万元股权质押给张云丽。林佳玉（甲方）、张云丽（乙方）、元谋金汇公司（丙方）签订《担保合同书》，约定为确保甲方已实际从乙方借款700万元债务的顺利偿还，在甲方将该笔债务全部清偿完毕之前，丙方同意用甲、丙共同投资合作的元谋金汇双城2期房地产开发项目中甲方所占的40%股份的本金（2400万元）的投资收益为该笔借款的本息向乙方提供担保。自签订本合同之日起甲方的收益分配的50%用于偿还乙方，至甲方分配到1500万元时还清，乙方有权向丙方了解甲方收益分配情况，丙方充分配合，但分配款项由甲方支付给乙方，丙方不直接针对乙方。被告李青松提交的银行回单、凭证等显示林佳玉、林宇玉向张云丽转账合计324.1万元：林佳玉2012年8月20日通过工商银行转账20万元；林佳玉2012年9月20日通过交通银行转账18万元；林佳玉2013年8月26日通过交通银行转账2.1万元；林佳玉2013年10月28日通过工商银行转账2.1万元；林佳玉2013年9月10日通过交通银行转账1.5万元；林佳玉2013年9月28日通过交通银行转账2.1万元；林佳玉2013年12月27日通过交通银行转账2.1万元；林佳玉2014年1月20日通过交通银行转账6.1万元；林宇玉2014年2月19日通过工商银行转账106.1万元；林佳玉2014年3月25日通过交通银行转账2.1万元；2014年5月12日林宇玉通过工商银行转款1.5万元；2014年6月3日林宇玉中信银行转款20万元；2014年6月25日林宇玉通过工商银行转款3.2万元；2014年7月11日林宇玉通过工商银行转账15万元；2014年7月24日林宇玉通过工商银行转账3.6万元；2014年9月2日林宇玉通过工商银行转账3.2万元；2014年10月22日林佳玉通过工商银行转款34万元；2014年11月10日林佳玉通过工商银行转账20.6万元；2014年12月18日林佳玉通过交通银行转账18.6万元；2015年1月14日林佳玉通过交通银行转账8万元；2015年1月16日林佳玉通过交通银行转账10.6万元；2015年2月9日林佳玉通过交通银行转账18.6万元；2015年3月26日林佳玉通过交通银行转账5万元。《折抵协议》（编号002）中所载房产现仍处理在建状态。（2017）云2301民初924号案件诉讼中保全查封李青松名下位于楚雄市楚风苑第二组团4幢第1-3层1号房产、位于楚雄经开区车库、云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司所有的云Ｅ×××**号车辆。（2017）云2301民初924号判决生效后，原告张彦霄向本院申请执行，现仍未能执行，执行案件案号（2018）云2301执1119号。云南省元谋县人民法院于2019年2月26日作出（2019）云2328破申1号民事裁定书，裁定受理元谋金汇公司重整，并指定云南衡炜律师事务所担任管理人。本院认为，当事人对自己提出的事实主张或反驳对方所依据的事实，应当提供证据加以证明，否则应承担不利的法律后果。关于原告是否有权提起债权人撤销权之诉及原告主张权利时是否超过一年的撤销权行使期间。《元谋金汇双城2期运营包干协议》、《折抵协议》约定元谋金汇公司用其开发的房产折抵林佳玉投资应分配利润收益；张云丽、林佳玉签订《以借款冲抵购房款协议》，约定将林佳玉差欠张云丽的款项作为张云丽购买元谋金汇公司开发的元谋金汇双城二期商住房产的购房款。张云丽主张元谋金汇公司自愿加入债务，自愿代林佳玉偿还差欠款项，张云丽提交的证据不能证明其主张，张云丽的该主张不成立，原告作为债权人有权依据《中华人民共和国合同法》第七十四条针对其债务人林佳玉的行为提起撤销权诉讼。《中华人民共和国合同法》第七十五条规定“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭”，第三人张云丽称张彦霄2016年就知晓林佳玉以房抵债的行为，其提起本案撤销权之诉已超过法律规定的一年时限，张云丽申请证人王某出庭作证、提交经过公证的张峰瑞的询问笔录，张峰瑞系张云丽弟弟，张峰瑞、王某的陈述没有其他证据相印证证明林佳玉与张云丽、元谋金汇公司签订《折抵协议》、林佳玉与张云丽签订《以借款冲抵购房款协议》时张彦霄在场，知晓林佳玉以房抵债的行为，故对于张云丽的主张，本院不予支持。本院于2017年5月25日作出（2017）云2301民初924号民事判决书，后原告申请执行，原告的债权未能得到清偿，原告于2018年5月29日起诉，原告从知道或应该知道撤销事由之日起至其主张权利时并未超过一年的撤销权行使期间。另，林佳玉与张云丽于2016年6月7日签订《以借款冲抵购房款协议》明确折抵事项，林佳玉与元谋金汇公司于2016年2月2日签订《折抵协议》，距原告2018年5月29日提起诉讼的时间，未过撤销权消灭时间。关于张云丽对林佳玉的债权数额。林佳玉多次向张云丽借款。2012年7月19日的《借款协议》载借款方为云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司、林佳玉为保证人，约定云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司向张云丽借款420万元借款金额420万元，约定现金20万元，银行转账400万元；保证人义务：如借款方不能按时还款，以个人全部财产承担连点清偿责任（包括违约金及违约损失）。《中华人民共和国担保法》第十八条规定“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。林佳玉、李青松向张云丽出具《个人无限连带责任承诺》，承诺对2012年7月20日《借款协议》项下的420万元承担无限连带责任。林佳玉作为连带责任保证人，张云丽可以要求林佳玉在其保证范围内承担保证责任。结合借款转入林佳玉的个人账户，林佳玉（林宇玉）向张云丽付款的情况，林佳玉客观上已履了部分保证责任。张云丽于2012年7月20日向林佳玉转账400万元，张云丽提交的证据不能证明其向林佳玉现金交付20万元的事实，故第一次借款的金额，本院认定为400万元。2013年7月2日的《借款协议》载借款金额672万元，约定现金172万元，银行转账500万元，借款期限2013年7月2日至2014年5月1日。张云丽于2013年7月2日向林佳玉转账350万元、7月25日转账70万元、8月8日转账50万元，共计转账470万元。张云丽提交晋坤农村信用社账户交易明细、胡明华理财金账户历史明细清单、徐山波银行卡交易明细清单，上述凭证上摘要/附言为现支或有折取现，且时间与借款时间不符，张云丽未提交证据证明向林佳玉现金交付172万元的事实，故第二次借款的金额，本院认定为470万元。第三笔，2013年11月29日林佳玉出具的借条载借到张云丽现金105.2万元，张云丽提交的晋彪农村信用社账户交易信息明细、徐山波银行卡交易明细清单上述凭证上摘要/附言为现支或有折取现，且时间与借款时间不符，对于该笔借款本院不予认定。2013年12月14日的《借款协议》载借款金额108万元，约定现金8万元，银行转账100万元，借款期限2013年12月14日至2014年2月13日。张云丽于2013年12月18日向林佳玉转账100万元，提交的杨伟中国农业银行银行卡交易明细清单在2013年12月10日现支6万元，张云丽提交的证据不足以证明其向林佳玉现金交付了8万元，故本院认定此次借款金额为100万元。2013年12月20日的《借款协议》载借款金额63.6万元，约定现金3.6万元，银行转账60万元，借款期限2013年12月20日至2014年2月19日，张云丽提交的晋彪农村信用社账户交易信息明细、徐山波银行卡交易明细清单上述凭证上摘要/附言为现支或有折取现，且时间与借款时间不符，对于该笔借款本院不予认定。综上，林佳玉向张云丽借款的金额（含承担连带保证责任的款项）总计为970万元。上述本院认定的三笔借款，对于借款期间利息未进行约定，双方约定在约定时间内未还清当期款项，需支付借款总额的利息及违约金，利息为银行同期贷款利息的四倍，违约金每月支付借款总额的5%，利息加违约金的计算标准超过法律规定的限额；《借款合同及抵押担保合同》系对第二笔借款进行展期，约定月利率3%，逾期利率5%，约定的利率超过法律规定的限额。第一笔连带责任保证债务400万元约定借款期限2012年7月20日至2012年8月19日，还款时间为2012年8月20日，故林佳玉2012年8月20日支付的20万元系归还本金，9月20日支付的18万元，超过月利率3%的6.6万元，本院认定系归还本金，自2012年9月21日起借款本金为373.4万元。2016年6月7日，张云丽、林佳玉签订的《以借款冲抵购房款协议》中明确结算截止日期为2016年2月3日，《折抵协议》签订日期为2016年2月2日。以上三笔借款按年利率24%计算至2016年2月3日的利息合计为547.67474万元。自2012年9月21日至2015年3月26日期间，林佳玉向张云丽支付286.1万元，故还应支付的利息为261.57474万元，尚欠本金943.4万元，两项合计1204.97474万元。关于林佳玉折抵房产给张云丽是否存在低价或无偿情形。2016年6月7日的《以借款冲抵购房款协议》，约定张云丽于2013年7月2日至2016年2月3日期间，林佳玉欠付张云丽借款本息及违约金1700万元。2016年2月2日，张云丽在承诺书中承诺待双方结算清楚后，退回剩余资产和现金。2016年2月2日，第三人元谋金汇公司用27套房屋以公示单价的八折冲抵给林佳玉，折抵总价为2727.6428万元。林佳玉将其中的22套以公示单价的八折折抵给张云丽，在《折抵协议》中双方确认折抵总价2069.1449万元，公示总价2586.43112万元。元谋金汇公司在庭审中陈述，《折抵协议》中的公示价为市场价，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十九条的规定，双方以市场价的八折进行折抵，转让价格高于市场交易价百分之七十，不属于明显不合理低价，但双方折抵价已按市场价八折的情况下，折抵总价款远超过张云丽的债权数额，超过的部分为无偿转让。关于林佳玉折抵房产的行为是否对原告造成损害的问题。2017年5月25日，本院作出（2017）云2301民初924号民事判决，判决李青松、云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司连带偿还张彦霄2643458.47元，林某在继承林佳玉遗产范围内对债务承担清偿责任。诉讼中虽保全查封李青松名下位于楚雄市楚风苑第二组团4幢第1-3层1号房产、位于楚雄经开区车库、云南楚雄瑞福康生物科技开发有限公司所有的云Ｅ×××**号车辆，（2017）云2301民初924号民事判决生效后，原告向本院申请强制执行，至今未能执行到财产清偿上述判决确认的债务。林佳玉折抵的房产折抵总价远超过张云丽的债权数额，致原告的债权受到了损害。综上，截止至2016年2月3日，林佳玉差欠张云丽借款本息合计1204.97474万元，《折抵协议》中折抵的22套房屋的折抵总价为2069.1449万元，市场价值为2727.6428元，折抵的总价款远高于张云丽债权数额，该部分为无偿转让，故对于林佳玉与张云丽之间的以借款折抵购房款的行为，撤销权行使范围为264.345847万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十四条、第七十五条、第一百九十六条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十六条、第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、以原告张彦霄享有的债权2643458.47元为限，撤销林佳玉与张云丽2016年6月7日签订的《以借款冲抵购房款协议》中林佳玉、第三人张云丽以欠款折抵元谋金汇房地产开发有限公司开发的金汇双城-金汇大商汇项目房产购房款的行为；二、驳回原告张彦霄的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告李青松、林某负担（未交，于本判决生效之日起十日内交纳，款交本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  孙 燕人民陪审员  陈开凤人民陪审员  马增荣二〇一九年七月三日书 记 员  王敏敏