广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初7609号原告：王彦明，男，1972年11月29日出生，汉族，住湖南省隆回县.被告：东莞市时运佳五金有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇大塘村工业区。统一社会信用代码为91441900756490054A。法定代表人：刘军，该公司总经理。委托诉讼代理人：欧阳俊智，该公司员工。原告王彦明与被告东莞市时运佳五金有限公司（以下简称“时运佳公司”）劳动争议一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用小额诉讼程序，于2019年6月4日公开开庭进行了审理。原告王彦明以及被告时运佳公司的委托诉讼代理人欧阳俊智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本院查明的事实如下：一、入职时间、职务：2018年11月19日，管理部保安。二、工资结构：王彦明主张其工资由底薪1950元、岗位补贴1000元、夜宵补助10元/天、全勤50元以及加班费构成，每天工作12小时，每月上班26或者27天，每月休息4天，包吃住。时运佳公司主张王彦明的工资由底薪1900元、岗位津贴900元、夜宵补助10元/天、全勤50元构成，每天工作12小时，每月工作26天，每月休息4天，月薪制。时运佳公司为此提供《员工履历表》佐证，其上显示正面填写了王彦明的个人信息、学历及主要经历等内容，应征人签名处有“王彦明”字样签名，背面部门批准一栏显示职务确定为试用期2个月（保安员），到职日期为2018年11月19日，部门主管有“李平”字样签名，薪资核准一栏显示“底薪1900+900（岗位津贴）+全勤+夜班补贴+工龄补助”。王彦明以签名时背面为空白，系时运佳公司事后单方填写为由对《员工履历表》的背面内容不予确认。本院认为，王彦明仅在《员工履历表》的正面签名确认，王彦明对背面内容不予确认，无法排除时运佳公司事后添加的可能性，故本院对《员工履历表》背面内容的真实性不予采信。三、考勤情况：由时运佳公司提交并经王彦明确认的考勤表显示，王彦明2018年11月正常工作时间出勤72小时、正常工作时间加班36小时、周末出勤24小时；2018年12月正常工作时间出勤80小时、正常工作时间加班40小时、周末出勤72小时；2019年1月正常工作时间出勤32小时、正常工作时间加班16小时、周末出勤24小时、法定节假日出勤8小时。四、工资支付情况：王彦明主张其离职前月平均工资为2686元，并提交了2018年11月工资条、2019年1月份离职人员工资及借记卡账户历史明细清单佐证，其中：2018年11月工资条显示王彦明2018年11月工资为1295元，员工签名处有“王彦明”字样签名；2019年1月份离职人员工资显示王彦明2018年12月工资为1659元、2019年1月工资为985元；借记卡账户历史明细清单显示时运佳公司于2019年1月12日、1月15日分别向王彦明转账工资3939元及夜班补贴90元。时运佳公司对上述证据均予以确认。本院认为：关于王彦明2018年11月19日至2019年1月12日期间的工资差额，因双方对王彦明的工资结构约定不一致，且双方均未能举证证明各自关于工资结构的主张，应视为劳动者的全部收入对应其全部工作时间。时运佳公司是否已经足额支付王彦明2018年11月19日至2019年1月12日期间的加班费，关键要看其支付给王彦明的工资标准是否低于同期东莞市最低工资标准（9.89元/小时）。因王彦明对时运佳公司提交的2018年11月至2019年1月的考勤表均予以确认，故本院根据王彦明的考勤情况，计得王彦明2018年11月的最少应发工资为1720.86元[（72小时+36小时×150%+24小时×200%）×9.89元/小时]，2018年12月的最少应发工资为2808.76元[（80小时+40小时×150%+72小时×200%）×9.89元/小时]，2019年1月的最少应发工资为1265.92元[（32小时+16小时×150%+24小时×200%+8小时×300%）×9.89元/小时]，故时运佳公司应支付王彦明2018年11月19日至2019年1月12日期间的工资差额1766.54元（1720.86元+2808.76元+1265.92元-1295元-1659元-985元-90元）。五、月平均工资：根据事实查明第四点以及第五点分析可知王彦明在职期间没有正常出勤的月份，故本院酌定王彦明每月上班26天，每天上班12小时，并根据同期东莞市最低工资标准（9.89元/小时）计得王彦明离职前的月平均工资为4020.29元{[21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×4小时/天×150%+（26-21.75）天/月×12小时/天×200%]×9.89元/小时}。因王彦明仅主张其月平均工资为2686元，视为其对自身权利的合法处分，本院予以支持。六、解除劳动关系情况：时运佳公司于2019年1月11日以王彦明试用期不合格为由解除与王彦明的劳动关系，并向王彦明发出《解雇通知书》，解除理由具体如下：1.时运佳公司在王彦明入职时已通过《员工履历表》与王彦明约定试用期为2个月，王彦明入职后，因其个人原因于2018年11月27日至2018年12月23日期间多次请假且时间较长，给时运佳公司的安全生产及财物安全带来困扰与影响；2.王彦明工作上与同班的当值保安无法保持正常沟通，多次不按公司管理规定，私自放厂商、业务员和车辆进入公司厂区，经过部门主管和同班保安沟通、辅导依旧得不到改善；3.经过部门的试用期转正考核，部门评分为6分，属D级，考核意见为“建议辞退”。时运佳公司为此提交《员工履历表》、王彦明2018年11月至2019年1月考勤表、请假条、《解雇通知书》、试用期转正考核表、离职单佐证。其中：1.王彦明2018年11月至2019年1月考勤显示王彦明于2018年11月27日、2018年12月9日至12月22日期间请假；2.落款日期为2019年1月11日的《解雇通知书》主要记载王彦明于2018年11月19日入职时运佳公司，担任保安工作一职，试用期2个月，在试用期内根据王彦明个人的表现及部门考核，王彦明不适合此岗位的要求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（一）项，以试用期不合格给予解雇；3.试用期转正考核表显示部门领导评语为“跟同事无法沟通，对工作没有上进心，责任心不强”，考核内容包括环境适应能力、工作完成情况、工作责任心、团结合作精神，最终王彦明的评分为6分，属于D级，考核意见为建议辞退，部门领导签名处有“李平”字样签名；4.离职单显示王彦明的离职原因为试用不合格，离职日期为2019年1月12日；5.请假条显示王彦明因家里有急事于2018年12月9日至12月20日请假11天，主管副总及主管处均有相关人员签名。王彦明对《员工履历表》的背面内容及试用期转正考核表的真实性不予确认，对其他证据均予以确认。王彦明并主张其不存在私放厂商、业务员和车辆进入厂区的情况。本院认为，关于时运佳公司解除与王彦明之间的劳动关系是否合法，本院分析如下：首先，时运佳公司作出的《解雇通知书》仅以王彦明试用期不合格为由予以解雇，并未提供证据证明时运佳公司所主张王彦明给其安全生产及财物安全带来困扰与影响以及王彦明工作上无法与同事保持正常沟通，多次不按公司管理规定，私自放厂商、业务员和车辆进入公司厂区的情况，故本院对时运佳公司主张的上述两个解除理由不予审查。其次，时运佳公司提交的《试用期转正考核表》没有王彦明的签名确认，且只有其主管领导的考核情况，未有其他证据佐证，故本院对时运佳公司关于王彦明试用期不合格的主张不予采信。再次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条的规定，试用期应当包含在劳动合同期限内，但时运佳公司并未与王彦明签订劳动合同，故本院认定双方没有约定试用期。综上，本院认为，时运佳公司以王彦明试用期不合格为由解除劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（一）项的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条的规定，时运佳公司应向王彦明支付违法解除劳动关系的赔偿金2686元（2686元/月×0.5个月×200%）。七、劳动合同签订情况：时运佳公司未与王彦明签订书面劳动合同，时运佳公司认为《员工履历表》已具备劳动合同的要素，视为双方已签订劳动合同。本院认为，时运佳公司提交的《员工履历表》并未载明王彦明的薪资标准、工作时间等劳动合同必备条款，故本院认定时运佳公司未与王彦明签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，时运佳公司应向王彦明支付2018年12月19日至2019年1月12日期间未签订劳动合同的二倍工资差额2443.79元（2808.76元÷31天×13天+1265.92元）。王彦明仅主张2018年12月19日至2019年1月12日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为1781元，视为其对自身权利的合法处分，本院予以确认。八、申请仲裁时间：2019年2月11日。九、王彦明的仲裁请求：裁决时运佳公司支付：1.2018年11月19日至2019年1月12日期间工资差额949元（基本工资差额和岗位补贴差额）；2.2018年11月19日至2019年1月12日期间的加班费差额3284元；3.解除劳动合同赔偿金2686元；4.未签劳动合同的二倍工资差额1781元（2018年12月19日至2019年1月11日）。十、仲裁结果：1.在裁决书生效后5天内由时运佳公司通知并支付给王彦明：（1）2018年11月19日至2019年1月12日期间的工资差额及加班费差额共1500.5元；（2）未签订劳动合同的二倍工资差额1781元；2.确认王彦明与时运佳公司之间的劳动关系已解除；3.驳回王彦明的其他仲裁请求。十一、王彦明的诉讼请求：判令时运佳公司支付：1.2018年11月19日至2019年1月12日期间工资差额949元（含基本工资差额和岗位补贴差额）；2.2018年11月19日至2019年1月12日期间的加班费差额3284元；3.解除劳动合同赔偿金2686元；4.未签劳动合同的二倍工资差额1781元（2018年12月19日至2019年1月12日）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百六十二条的规定，判决如下：一、确认原告王彦明与被告东莞市时运佳五金有限公司之间的劳动关系已解除；二、限被告东莞市时运佳五金有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告王彦明支付2018年12月19日至2019年1月12日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1781元；三、限被告东莞市时运佳五金有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告王彦明支付2018年11月19日至2019年1月12日期间的工资差额1766.54元；四、限被告东莞市时运佳五金有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告王彦明支付违法解除劳动关系的赔偿金2686元；五、驳回原告王彦明的其他诉讼请求。案件受理费为5元，由原告王彦明负担。原告王彦明已申请免交，本院对此予以准许。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判员  莫沛林二〇一九年七月二十一日书记员  陈敏仪关雅芳