广东省雷州市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0882民初267号原告:陈金凤，女，汉族，1985年3月2日出生，住广东省雷州市，委托诉讼代理人梁肖丹，系广东大展律师事务所律师。被告:唐永信，男，汉族，1998年8月20日出生，住雷州市，被告:中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司。住所地:湛江市开发区乐山东路23号恒兴大厦22层。负责人黄伟忠，总经理。委托诉讼代理人林小军，广东行诚律师事务所律师。原告陈金凤诉被告唐永信、被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人梁肖丹、被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司的委托诉讼代理人林小军到庭参加诉讼，被告唐永信经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：诉讼请求:1、请求判令二被告向原告支付各项损失费用519443.66元（已扣减被告预赔的104558.4元），其中第二被告分别在交强险与商业三者险责任限范围内先行赔付；2、判令被告承担本案的诉讼用。事实与理由：2018年1月30日21时30分，唐永信驾驶粤Ｇ×××××号车从雷城方向往水店行驶，行驶至雷城××（××市新城派出所路口)路段左转弯的过程中，与从北侧公路的人行道横过南侧公路由陈金凤推着的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成陈金凤受伤及两车损坏的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字(2018)第00047号《道路交通事故认定书》认定:唐永信承担此事故的全部责任，陈金凤无责任。事故车辆粤Ｇ×××××号车在第二被告处购买了交强险及商业险。事故发生在保险期间内。事故发生后，原告陈金凤被送往雷州骨科医院治疗，至2018年6月7日出院，2018年6月8转往广西骨科医院再次手术治疗后，2018年7月3日返回雷州骨科医院治疗至2018年12月19日出院，共住院358天，2018年1月30日至2018年6月7日住院期间护理人数为2人，后期护理1人。经鉴定构成九级伤残，后续治疗费12000元。原告陈金凤的父亲陈海明与母亲戚雪梅生育子女一共6人，原告于2008年6月24日与郭伟养结婚，在2009年3月8日生育长女郭冠余，2010年6月1日生育儿子郭定声，2016年3月10日生育儿子郭定沅，一直与父母同居属于城镇居民。应按城镇居民标准进行赔偿。原告为支持其诉讼请求在举证期限内向本院提供如下证据：1、身份证、户口簿，拟证明原告身份及诉讼主体适格。2、驾驶证、机动车行驶证，拟证明被告唐永信的身份及诉讼主体适格且肇事车辆合法上路的事实。3、交通事故认定书，拟证明本次事故的责任划分情况，原告无责任，被告唐永信承担事故的全部责任。4、诊断证明书、出院证、病历、出院记录、诊断报告、住院费用清单、医疗费，拟证明原告受伤住院治疗、花费的费用、护理情况以及需要加强营养等事实。5、司法鉴定意见书、发票及收据，拟证明原告因本次事故构成伤残，并因此花费鉴定费2700元及出诊费500元的事实。被告唐永信缺席不作答辩，也没有向本院提交证据。被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司辩称，一、本案的肇事车辆在保险公司购买交强险和商业三者险100万元的限额，且商业三者险附加购有不计免赔险，事故发生在保险期间内。交强险应按分项限额进行赔偿，超过部分在商业三者险限额内按责任赔偿。另外，保险公司已垫付原告医疗费72000元。二、针对原告的具体诉讼请求，保险公司答辩如下：保验公司在庭前已申请对原告的住院治疗期间合理性、护理期、营养期、误工期、住院期间的护理人数、医疗费用进行鉴定，以及原告主张的九级伤残进行重新鉴定，待重新鉴定后再确定。1、医疗费，应结合住院病历、诊断证明书、出入院记录、住院费用清单以及医疗费票据确定，对于原告主张的广东医科大学附属医院的医疗费无病历予以证明，不予认可。另外应扣除合理的住院天数之外全部的医疗费，届时原告需提供合理住院天数最后一天止的住院费用清单。还有应扣除保险公司垫付的医疗要72000元和另一被告垫付的部分款项。2、住院伙食补助费，应按法定标准以原告鉴定后的合理住院天数确定。3、营养费，应按原告经鉴定后的营养期以法定标准确定。4、护理费，原告主张过高，护理费应按一人护理最高不应超过100元/天/人，因为根据原告的伤情只是二级护理，无需一级护，应按鉴定后的合理护理期来确定。5、交通费，原告没有提供因住院治疗时支出交通费的发票，故对此费用不认可。6、残疾赔偿金，应按农村居民标准以重新签定后的伤残等级确定。7、被扶养人生活费，应按农村居民标准以重新鉴定后的等级和其三个子女郭冠余、郭定声和郭定沅分别按8年3个月、9年6个月、15年3个月的抚养年限确定，且由于原告主张的被扶养有五人，其主张的被扶养人生活费年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出额。8、精神损害抚慰金，应以5000元一个伤残等级以重新鉴定后伤残等级确定。9、后续治疗费应待实际发生后再另行主张。因本案交通事故发生在2018年4月25日《关于广东省道路交适事故损害后信标准纪要》实施前，且该纪要不具溯及力，故原告主张其在本案交通事故的赔偿项目不适用该纪要的规定。三、根根保险法第六十六条的规定，以及交强险条款和商业三者险条款第二十六条七项的约定，本案的鉴定费、诉讼费不应由保险公司承担。被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在举证期限内向本院提交如下证据：支付回单，拟证明其公司向雷州骨科医院垫付原告的医疗费72000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，本院认为，原、被告提交的所有证据及重新鉴定意见（广申司鉴所2019临鉴定第209号）均符合证据的三性要求，可以作为定案的证据使用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：粤Ｇ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司处参投交强险和商业险（其中商业第三者责任险保额为100万元并不计免赔），事故发生在保险期间内。2018年1月30日21时30分，唐永信驾驶粤Ｇ×××××号车从雷城方向往水店行驶，行驶至雷城××（××市新城派出所路口)路段左转弯的过程中，与从北侧公路的人行道横过南侧公路由陈金凤推着的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成陈金凤受伤及两车损坏的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队于2018年3月5日作出雷公交认字(2018)第00047号《道路交通事故认定书》认定:唐永信承担此事故的全部责任，陈金凤无责任。事故发生后，原告陈金凤被送往雷州骨科医院治疗，从2018年1月30日入院至2018年6月7日出院，住院128天，花去医疗费94558.4元，住院期间留陪2人，加强营养；2018年6月8日转往广西中西结合骨科医院再次手术治疗至2018年7月3日，住院25天，住院花去医疗费35966.29元和门诊医疗花去中成药、中草药2068.97元，住院期间加强营养并由1人护理；于2018年7月3日返回雷州骨科医院治疗至2018年12月19日出院，住院169天，住院期间加强营养并由一人护理，花去医疗费62075.7元。原告在雷州骨科医院住院期间需要到广东医科大学附属医院门诊检查花去检查费1810.9元（2018年5月7日在该医院放射科检查费132.2元和在该医院神经内科检查费247.5元，2018年9月10日在该医院放射科CT室检查费及其他费1299元和放射科普放室检查费132.2元）原告在住院期间，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司向雷州骨科医院垫付原告的医疗费72000元，被告唐永信支付给原告32558.4元（双方协商作为预赔给原告的误工损失费用）。经雷州市公安局交通警察大队委托广东正和法医临床司法鉴定所于2018年12月30日作出广正司鉴所[2018]临鉴字第1269号司法鉴定意见为：1、评定被鉴定人陈金凤左胫骨下段骨折手术治疗及左腓骨骨折畸形愈合，左踝关节活动受限，构成九级伤残；2、评定被鉴定人陈金凤后续拆除左胫骨骨折内固定物费用为10000元。原告为此支付鉴定费3200元。本案在审理过程中，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司申请对原告进行司法鉴定：1、对原告的伤残等级进行重新鉴定；2、对原告的住院时间合理性进行司法鉴定；3、对原告的护理期、误工期、营养期进行司法鉴定；4、对原告住院期间的护理人数进行司法鉴定。本院经摇珠选定广东申正法医临床司法鉴定所对原告进行司法鉴定，因为护理人数没有评定标准，该鉴定所对评定护理人数不予鉴定，仅对被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司申请的其他事项进行司法鉴定，该鉴定所于2019年6月17日作出广申司鉴所[2019]临鉴字第209号司法鉴定意见为：1、评定被鉴定人陈金凤的损伤构成十级伤残；2、评定被鉴定人陈金凤伤后的住院时间从2018年1月30日至2018年12月19日均合理；3、评定被鉴定人陈金凤伤后的误工期为323日、护理期为154日、营养期为90日。另查，原告陈金凤于1985年3月2日出生，住雷州市××街道雷湖里128号1栋102房，属于居住在城镇的居民人口，原告陈金凤的父亲陈海明与母亲戚雪梅生育子女一共6人，原告的母亲戚雪梅于1944年8月2日出生，原告于2008年6月24日与郭伟养结婚，在2009年3月8日生育长女郭冠余，2010年6月1日生育儿子郭定声，2016年3月10日生育儿子郭定沅，一直与父母同居属于城镇居民。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。雷州市公安局交通警察大队作出的雷公交认字(2018)第00047号《道路交通事故认定书》认定:唐永信承担该起事故的全部责任，陈金凤无责任。该事故认定书认定程序合法，事实清楚，当事人没有提出异议，本院予以采信。因交警部门委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告进行鉴定时，未通知被告参与，被告对广正司鉴所[2018]临鉴字第1269号司法鉴定意见的伤残等级有异议而申请重新鉴定，故本院允许其申请对原告的伤残进行重新鉴定和对原告的住院时间合理性、护理期、误工期、营养期进行鉴定，由于护理人数没有国家评定标准，鉴定机构对护理人数不予鉴定，护理人数是医疗机构根据患者的病情决定，故对被告保险公司申请对护理人数的鉴定不予支持。被告对广正司鉴所[2018]临鉴字第1269号司法鉴定意见的后续治疗费没有异议，该所具有合法的鉴定资质，故对原告请求赔偿后续治疗费10000元予以支持。经本院依法选定具有合法资质的广东申正法医临床司法鉴定所作出广申司鉴所[2019]临鉴字第209号司法鉴定意见合法有效，本院予以确认。原告属于居住在城镇的居民人口，其各项损失应按城镇居民标准进行赔偿。据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用……”，及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》（以下简称“《解释》”），综合原告的诉讼请求和相关证据，核定原告的各项损失如下：1、关于医疗费问题。根据《解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定,器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。事故发生后，原告陈金凤从2018年1月30日至2018年6月7日在雷州骨科医院治疗花去医疗费94558.4元，从2018年6月8日至2018年7月3日在广西骨科医院手术住院治疗花去医疗费35966.29元和门诊用去中成药、中草药费用2068.97元，从2018年7月3日至2018年12月19日返回雷州骨科医院治疗花去医疗费62075.7元，原告在雷州骨科医院住院期间需要到广东医科大学附属医院门诊检查费用1810.9元，以上医疗费合计196480元，有医院的诊断证明、病历、医疗费发票、医院出具的医疗费证明、住院费用清单、入院记录、出院证、出院记录等证据予以证实，原告仅请求按196452元计算，本院予以认定。经交警部门委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告的后续治疗费进行鉴定为10000元，该鉴定合法，当事人无异议，本院予以认定。2、关于护理费问题。根据《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”，经本院依法委托广东申正法医临床司法鉴定所对原告进行司法鉴定对原告的住院护理期鉴定为154天，原告从2018年1月30日至2018年6月7日在雷州骨科医院住院128天，该医院出具的证明原告在该住院期间由2人护理，参照目前当地护理人员工资，应赔偿原告的护理费42300元[150元/天×128天×2人+150元/天×(154天-128天)×1人]。3、关于住院伙食补助费问题。根据《解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，经本院依法委托广东申正法医临床司法鉴定所对原告进行司法鉴定对原告的住院时间合理性进行评定为：被鉴定人陈金凤伤后的住院时间从2018年1月30日至2018年12月19日均合理（合计324天），参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的计算，应赔偿原告的住院伙食补助费32400元（100元/天×324天），原告仅请求赔偿31700元，本院予以认定。4、关于营养费问题。根据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，原告受伤比较严重，需要加强营养才有利于身体恢复，经本院依法委托广东申正法医临床司法鉴定所对原告的营养期进行评定为90天，应赔偿原告的营养费为2700元（30元/天×90天）。5、关于误工费问题。根据《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算…”。原告于1985年3月2日出生，属于居住在城镇的居民人口，其未能提供近三年的平均收入，参照城镇居民人均可支配收入的标准计算误工费，经本院依法委托广东申正法医临床司法鉴定所对原告的误工期评定为323日，应赔偿原告的误工费为36260元（40975元/年÷365天×323天），由于被告唐永信与原告双方协商，唐永信支付给原告32558.4元作为预赔给原告的误工费，故本院认定原告的误工损失为32558.4元，超出部分视为放弃权利。6、关于交通费问题。根据《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，结合原告住院时间、地点、来往广西及广东医科大学附属医院治疗、鉴定的实际交通费，应酌情赔偿原告的交通费5000元。7、关于残疾赔偿金问题。依照《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，原告陈金凤于1985年3月2日出生，住雷州市××街道雷湖里，属于居住在城镇的居民人口，应按城镇居民标准进行赔偿，至定残日止，原告未年满60周岁，赔偿年限为20年，原告的伤残构成十级伤残，参照《广东省2018年度交通事故赔偿标准》受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入40975元/年计算，应赔偿原告的残疾赔偿金为81950元（40975元/年×20年×10%），原告因受伤需要鉴定支付鉴定费3200元，有合法的票据证明，该鉴定费是原告因受伤需要鉴定以便确定伤残程度所发生的实际损失，与残疾赔偿金是紧密联系的，可列入残疾赔偿金项下内赔付。关于被扶养人生活费问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”，原告陈金凤的父亲陈海明与母亲戚雪梅生育子女一共6人，原告的母亲戚雪梅于1944年8月2日出生（赔偿年限为5年），原告于2008年6月24日与郭伟养结婚，在2009年3月8日生育长女郭冠余（赔偿年限为7年9个月），2010年6月1日生育儿子郭定声（赔偿年限为11年），2016年3月10日生育儿子郭定沅（赔偿年限为14年9个月），从第一年至第11年，年赔偿总额累计超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，按一人份计算，应赔偿被抚养人生活费为30198元/年×11年×10%=33217.8元；从11年至14年9个月，应赔偿被抚养人生活费为30198元/年×（14年9个月-11年）÷2×10%=5662元，被抚养人生活费合计为38880元，被抚养人生活费列入残疾赔偿金计算，残疾赔偿金合计124030元。8、关于精神损害赔偿问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，原告因交通事故构成十级伤残，给原告的心理和生理造成损害，原告在本次事故中无责任，应酌情赔偿原告的精神损害抚慰金5000元。综上，原告在本次交通事故中的各项损失合计449740.4元。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，因本次事故发生在肇事车辆的保险期间内，该车参投了交强险和商业险，原告在本次事故中无责任，故应先由承保交强险的保险公司在交强险项下限额内赔偿，不足部分由侵权人负担。原告的各项损失中，属于交强险医疗费项下的项目包括：医疗费196452元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费31700元、营养费2700元，合计240852元，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司已在交强险的医疗费项下限额内垫付给原告10000元，扣减后余额230852元在商业险中赔付。属于交强险中伤残赔偿项下限额的赔偿项目包括残疾赔偿金124030元、护理费42300元、误工费32558.4元、交通费5000元、精神损害抚慰金5000元，合计208888.4元，由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在交强险伤残赔偿项下限额内赔偿原告的损失110000元，余额98888.4元由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在商业第三者责任险中赔偿，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司垫付原告的医疗费72000元（包括在交强险医疗费项下的10000元）和被告唐永信预付原告的误工费32558.4元应从中扣减。据上，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司应在交强险限额内赔付原告的损失110000元和在商业第三者责任险限额内赔付原告的损失235182元（449740.4元-110000元-垫付医疗费72000元-预付误工费32558.4元）。被告唐永信预付给原告的误工费32558.4元已从中扣减，由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在商业险中支付给被告唐永信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决发生法律效力之日起七日内在交强险限额内赔付原告陈金凤的损失110000元。二、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决发生法律效力之日起七日内在商业三者责任险限额内赔付原告陈金凤的损失235182元。三、驳回原告陈金凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4495元，由原告陈金凤负担495元，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担4000元。（原告已预交，由被告迳付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审判员 蔡 权二〇一九年七月三日书记员 李邦漫