甘肃省徽县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1227民初320号 原告：邝某，住甘肃省天水市秦州区。 委托代理人：张飞列，甘肃新视天律师事务所律师。 被告：陕西某房地产开发有限公司徽县分公司。 负责人:王某，任分公司经理。 被告：陕西某房地产开发有限公司，住所地陕西省宝鸡市 法定代表人:赵某，任公司执行董事。 被告：董某，住陕西省宝鸡市 三被告共同委托代理人：朱红强，陕西永佳律师事务所律师。 原告邝某诉被告陕西某房地产开发有限公司徽县分公司、陕西某房地产开发有限公司、董某返还劳务保证金纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邝某及其委托代理人张飞列及三被告的共同委托代理人朱红强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 二原告向本院提起诉讼请求：1、请求法院依法判决三被告连带返还原告支付的劳务保证金190万元；2、三被告应向原告支付资金利息，自2014年5月7日至付款之日止按月息的2%计算；3、诉讼费用由三被告承担。事实及理由：2014年4月初，被告董某为开发徽县幸福(老年)公寓工程，与董四川某建筑工程有限公司甘肃分公司的法定代表人杨某共同商议，把该劳务建设工程承包给原告修建，但要求原告交付劳务保证金200万元，声称原告只要交了保证金，徽县老年公寓的工程就一定给原告承包修建。2014年4月4日、同年5月7日，原告安排自己分管财务的合伙人卢林春，按被告董某的要求和提供的农业银行个人账户，先后两次转去保证金100万元和90万元，两次共计190万元。被告董某收取原告交付的两笔保证金时，四川某建设工程有限公司甘肃分公司的甲方代表人杨某，先后两次分别给原告出具收取劳务保证金100万元和90万元的收条两张。 2015年1月，原告见自己交的劳务保证金已过8个月之久，不见被告董某将老年公寓工程发包给原告承建，经原告多次联系催问被告时，被告又安排其甲方代表杨某，于2015年1月22日与原告订立劳务合同。订立劳动合同后又过一年半之久，仍然不见被告将老年公寓工程让原告承建的任何消息。2016年6月18日，原告万般无奈，找到被告董某后明确指出：被告已收劳动保证金190万元历时已超过两年之久，既然没有将老年公寓的工程交由原告承建，就必须退还给原告已交的劳动保证金及资金利息。经原告与被告协商一致，2016年6月16日双方签订《还款协议》，该协议的主要内容有:1、截止当日，被告应还款的酬金和利息金额为260.2万元;2、被告承诺其最后还款期限至2016年9月30日前还清;3、如逾期支付还款，被告按总金额月息3.5%支付违约金；4、履行中如发生争议，由徽县人民法院管辖。《还款协议》签订一年后，仍然不见被告返还劳务保证金，原告于2017年向徽县人民法院以“民间借贷”纠纷提起民事诉讼，法院审理后认为双方无民间借贷关系或其他合同关系，被告主体不适格，裁定驳回原告的起诉。 被告董某向原告收取了劳务保证金的证据确实充分，而被告董某没有让原告承建工程，其行为明显违约且对原告造成严重损失，应依法向原告承担返还劳务保证金及占用资金的利息和违约金等民事责任。当时被告董某和原告签订还款协议时是以陕西某公司徽县分公司的名义和原告签订的，且陕西某公司徽县分公司系陕西某公司的分公司，不具有法人资格，故被告陕西某公司徽县分公司、被告陕西某公司应对原告的诉讼请求承担连带责任。而收取劳务承包费时又是被告董某个人收取，故被告董某应和二被告承担连带责任。为此起诉，请依法判处。 委托代理人的代理意见：一、三被告对收取原告主张的190万元劳务保证金予以认可，对原告出示的银行业务回单、收条等证据的真实性无异议。故原告、三被告之间的债权债务事实成立。二、陕西某公司、董某收取原告的190万元之后，未按事先约定将其开发的徽县老年公寓的劳务建设工程承包给原告，其已构成违约，且有欺骗性质。三、陕西某公司、董某收取原告的190万元而未将工程的劳务建设承包给原告，依据民法通则第九十二条规定（没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人），已构成不当得利，应当返还原告。但原告和陕西某公司徽县分公司、董某于2016年6月16日签订的还款协议，已将收取的劳务保证金转换为民间借贷，并约定2014年5月7日至2016年6月1日止利息共计91.2万元，换算为月息为2%。故原告主张三被告支付自2014年5月7日至付款之日以190万为本金按月息2%计算的利息合法合理。四、原告和陕西某公司徽县分公司、董某于2016年6月16日签订的还款协议的落款乙方签字为董某个人，也未加盖陕西某公司徽县分公司的公章。但协议的首部又显示乙方为陕西某公司徽县分公司。故该协议乙方当事人可认定为陕西某公司徽县分公司、董某共同为乙方当事人，应共同按约定偿还本金190万元，支付原告主张的相应利息。五、原告给法庭提交的原告和陕西某公司2019年6月27日签订的还款协议充分证明陕西某公司对原告主张的诉讼请求承担连带偿还责任。 原告为了承包工程，给被告陕西某公司徽县分公司交付190万的劳务保证金，但又将该款打给负责人董某的个人账户。故陕西某公司徽县分公司、负责人董某存在公司资金和个人资金混同的违法行为。二人应承担共同的偿还责任。因陕西某公司徽县分公司不具备法人资格，也无资金偿还以上债务，且总公司陕西某公司对下属的陕西某公司徽县分公司的债务认可，陕西某公司和原告双方协议约定也愿意偿还，故总公司陕西某公司应承担连带偿还责任。请求法庭依法判处三被告共同承担偿还原告主张的以上债务，支持原告的所有诉讼请求。 三被告辩称：1、本案的基本事实是保证金由杨某收取。2、190万元已由总公司归还26万。3、董某系公司法人，系职务行为，不承担还款责任。 委托代理人的代理意见要点：分公司非独立法人，董某系个人，故还款主体应为总公司。总公司应向原告归还借款190万元，扣除已归还的26万元，剩余164万元。关于利率的计算方式，当时虽有约定但过高，现在公司面临经营困难，由法庭酌定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了和质证。 原告提交的证据： 第一组：原告身份证复印件一份，证明原告的主体资格问题。 第二组：1.还款协议一份，证明打款劳务费的事实；2.农行业务回单二张，证明打入董某个人账户共190万元的事实；3.收条二张，证明收条虽然是杨某打的，但钱是打入董某账户的事实。 第三组：劳务合同一份，证明当时是说将工程承包给原告，原告不能直接参与，因此和某公司签的。 三被告的质证意见：对第一组无异议。对第二组的还款协议无异议，但对证明目的有异议，董某当时是陕西某公司的法定代表人，是公司行为；签协议的时候已经还了21万元，后面又还了5万元，总共还了26万元了，实际收钱的是杨某。对第三组的劳务合同无异议。 庭后，原告又补充向法庭提交了一份证据，为进一步查明事实，本院进行了补充质证。该证据是一份由邝某和陕西某公司达成的还款协议（计划），双方对款项性质和偿还内容重新作了约定，经质证被告无异议。 对以上证据本院审查认为，来源合法，内容客观真实且与本案具有关联性，其证明目的结合当事人陈述予以认定。 三被告未向法庭提交证据。 结合以上对证据和当事人质证意见，本院认定事实如下： 原告邝某与杨某分别为两当县某劳务有限公司（以下简称“某公司”）和四川某建设工程有限公司甘肃分公司（以下简称“某公司”）的公司代表。经协商，2015年1月22日，某公司和某公司签订《劳务合同》一份，某公司将陕西某公司徽县分公司开发的徽县幸福老年公寓建设工程的部分工程劳务发包给某公司。该合同由杨某签字确认，未加盖公司印章。在签订合同之前，即2014年4月4日、同年5月7日原告已以劳务保证金名义向时任陕西某公司的法定代表人董某名下的中国农业银行个人账户（账号为62284602300********）分别转账100万元和90万元，两次共计190万元。并由某公司代表人杨某给原告出具了收取劳务保证金100万元和90万元的收条两张。之后，徽县幸福公寓的建设工程劳务由陕西万福公司承包。邝某遂向锡霖公司要求返还预交的劳务保证金。2016年6月16日，邝某与陕西某公司徽县分公司及董某就返还劳务保证金达成还款协议，将劳务保证金转换为借款，自2014年5月7日开始支付利息，月息为2%，并于协议签订前已向邝某还款21万元，后来又归还了5万元，共计还款26万元。其余部分一直拖欠未还，因此成讼。 又查明，在2016年3月、2017年3月、2017年6月、2018年11月，陕西某公司的法人进行了频繁变更。2019年6月27日，以邝某为甲方，陕西某公司及董某为乙方，双方又达成了一个还款协议（计划），将原告预交的劳务保证金转换成了借款，双方还约定：借款本金为190万元，乙方已向原告归还了26万元，剩余本金及利息由乙方于2019年9月30日前归还60%，2019年12月30日前归还剩余部分利息。 本院认为，依照《中华人民共和国民法总则》，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿、公平和诚信原则，并不得违反法律规定和公序良俗。法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。 首先，邝某代表某公司为承揽建设工程劳务，在对方要求下向被告交纳了190万元的劳务保证金，但因故未能成功承揽案涉建设工程劳务，董某代表陕西某公司收取其劳务保证金没有合法根据，造成原告资金损失，属不当得利。其收取劳务保证金也违反了劳动保障部门和建设主管部门共同对务工人员工资支付保证金进行监督管理及《中华人民共和国公司法》第一百四十九条第一款（二）项的有关规定，不但应当向原告返还所收资金，且应对其行为进行内部整改，并在以后的民事活动中杜绝类似行为。 其次，董某在两次还款计划中均签字认可，但经被告陕西某公司确认，其行为属职务行为，因此，案涉钱款的还款主体应当为被告陕西某公司。且经当事人协商，已就案涉款项的性质达成一致意见，并偿还了部分金额。依照还款协议，原、被告约定年利率为24%。以上行为双方均出于自愿且不违反法律强制性规定，本院予以认可。 综上，原告的诉讼请求于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及相关司法解释的规定，判决如下： 由被告陕西某房地产开发有限公司在本判决生效之日起30日内向原告邝某偿还借款本金190万元，并按年利率24%支付利息，自2014年5月7日起计算至欠款还清之日止，已偿还的26万元从中予以扣减。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21900元，由被告陕西某房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  丁红霞 人民陪审员  荣德秀 人民陪审员  马徽霞 二〇一九年七月三十日 法官 助理  冯满平 书 记 员  田东阳