山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁09民终1482号 上诉人(原审原告)：周世鑫，男，1982年12月17日出生，汉族，住泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：杨奉章，泰安岱岳尊恪法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司，住所地黑龙江省牡丹江市西安区西三条路**。 负责人：索建志，总经理。 委托诉讼代理人：武玉玲，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：陈军，黑龙江鼎坤律师事务所律师。 上诉人周世鑫因与上诉人阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司（以下简称阳光农保牡丹江支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2019）鲁0902民初936号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 周世鑫上诉请求：撤销原判，进行改判。事实和理由：泰安中医医院鉴定所出具鉴定意见，对周世鑫的伤残等级进行了鉴定，认为周世鑫因交通事故致胸骨、肋骨、锁骨骨折，遗留右侧胸廓塌陷畸形，右侧锁骨畸形愈合，目前均未达到评残标准，故不构成伤残等级。周世鑫伤情混合型肺通气功能障碍，肺总量降低。根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.3.9构成十级伤残，故就一审鉴定机构虽系法院委托，但其鉴定结论不具有客观性、公正性，不能作为定案依据。 阳光农保牡丹江支公司辩称：周世鑫的上诉不能成立，一审遗漏了被告，一审判决不正确，请求依法改判或发回重审。 周世鑫向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费31166.50元、住院伙食补助费1950元、护理费4999元、误工费25594.80元、交通费500元，共计64210.30元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年2月5日3时许，原告周世鑫驾驶鲁Ｊ×××××号重型自卸货车沿泮河大街由北向南行驶至泮河大街岱宗驾校门前时，发生溜车，将周世鑫撞向沿路停放的高伟驾驶的鲁Ｊ×××××号重型自卸货车，致周世鑫受伤的道路交通事故。泰安市公安局交通警察支队泰山区城东大队于2018年2月5日作出第3709010201801389号《道路交通事故认定书》，确定周世鑫负事故全部责任，高伟不承担事故责任。原告受伤后当日到泰安市中医医院治疗，诊断为胸骨骨折、右锁骨骨折、闭合性胸部外伤、多发肋骨骨折等，住院39天，于2018年3月16日出院，花费住院医疗费共计30300.50元；原告出院后于2018年4月份到泰安市中医医院复查，支出门诊医疗费400元。原告另于2018年11月份、12月份为鉴定需要到泰安市中医医院复查，支出门诊医疗费466元。上述医疗费合计总额31166.50元。鲁Ｊ×××××号车辆在阳光农保牡丹江支公司投保了交强险及机动车第三者责任保险，并投保不计免赔险。鲁Ｊ×××××号车辆在中国人民财产保险股份有限公司泰安市分公司投保有交强险。涉案交通事故发生在保险期内。 本案一审审理过程中，原告申请对其伤残等级、误工期限进行司法鉴定，一审法院依法委托泰安中医医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构于2018年12月4日出具泰中司鉴所［2018］临鉴第067号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人周世鑫因交通事故致胸骨、肋骨、锁骨骨折，遗留右侧胸廓塌陷畸形、右侧锁骨畸形愈合，目前均未达到评残标准，故不构成伤残等级。2、被鉴定人周世鑫误工期评定为120日。 为证实原告误工费、护理费，原告提交了驾驶证、经营性道路货物运输资格证、经营者为潘树霞的个体工商户营业执照各一份，人保财险泰安分公司鉴于已经与原告达成调解意见，对上述证据不发表质证意见，被告阳光农保牡丹江支公司未到庭质证。上述证据真实合法与本案有关联性，对上述证据的证明能力予以确认。原告要求护理费应按居民服务行业收入标准计算，但原告并未提供证据证实潘树霞从事该个体经营的具体收入情况。 诉讼中，原告周世鑫向一审法院陈述，其向一审法院提起诉讼是其真实意思表示，并陈述：2018年2月5日凌晨3点左右其驾驶涉案车辆发生溜车，导致其受伤。第一次是原告同事高伟向阳光农保牡丹江支公司报险说是倒车，后来听说是泰安市路路通机械化施工有限公司向阳光农保牡丹江支公司澄清事故原因为溜车，所以在阳光农保牡丹江支公司处显示了二次报险。事故发生后，当时原告被送往医院，对报警的具体情况，原告不清楚。被告阳光农保牡丹江支公司对事故产生的异议，被告阳光农保牡丹江支公司未提交任何证据。被告阳光农保牡丹江支公司对其是否存在拒赔、免赔情形，未作出任何说明亦未提交任何证据。 一审法院认为：公民的人身财产权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条规定“公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据”。本案中，原告周世鑫驾驶鲁Ｊ×××××号重型自卸货车发生溜车，将周世鑫撞向沿路停放的高伟驾驶的鲁Ｊ×××××号重型自卸货车，致周世鑫受伤的道路交通事故。泰安市公安局交通警察支队泰山区城东大队于2018年2月5日作出第3709010201801389号《道路交通事故认定书》，确定周世鑫负事故全部责任，高伟不承担事故责任。交警部门根据交通事故现场勘查、技术分析、当事人陈述等，依照道路交通安全法及相关规定作出的事故认定书，合法有效，当事人无异议，该认定书应作为本案的认定依据。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，涉案车辆在被告阳光农保牡丹江支公司处投保交强险及商业险，原告受伤系在其从鲁Ｊ×××××号重型自卸货车下车之后，被告阳光农保牡丹江支公司应在交强险的范围内先行予以赔偿，但依法应扣除鲁Ｊ×××××车辆无责限额赔付部分。 关于赔偿项目及数额：（1）医疗费。原告为治疗共支出医疗费31166.5元。被告阳光农保牡丹江支公司应在鲁Ｊ×××××号车辆交强险范围内赔付原告医疗费10000元，剩余医疗费21166.5元扣除无责限额医疗费1000元，即医疗费20166.5元由被告阳光农保牡丹江支公司在鲁Ｊ×××××号车辆机动车第三者责任保险范围内予以赔付。（2）住院伙食补助费。原告住院39天，住院伙食补助费计算为50元/天×39天=1950元，该费用由被告阳光农保牡丹江支公司在鲁Ｊ×××××号车辆机动车第三者责任保险范围予以赔付。（3）误工费。经鉴定原告误工期为120日，本案中原告提交了驾驶证、经营性道路货物运输资格证，被告阳光农保牡丹江支公司有异议但未提交任何反证予以证实，原告误工费应参照山东省交通运输业标准计算，具体为：76723元/年÷365天×120天=25224元，扣除无责赔偿限额应赔付部分25224×9%=2270元，被告阳光农保牡丹江支公司应在鲁Ｊ×××××号车辆交强险限额内赔付原告误工费数额为22954元（25224元-2270元）。（4）护理费。原告主张护理费应按照服务行业收入标准计算，但其并未提交关于护理人潘树霞从事个体经营具体收入的有关证据，故原告护理费应参照城镇居民人均年收入标准予以计算，具体为：39549元/年÷365天×39天=4225.78元，扣除无责赔偿限额应赔付部分4225.78×9%=380元，被告阳光农保牡丹江支公司应在鲁Ｊ×××××号车辆交强险限额内赔付原告护理费数额为3845.78元（4225.78元-380元）。（5）交通费。原告主张交通费500元，根据原告就医治疗时间、地、地点数等，本院酌定为300元。扣除无责赔偿限额应赔付部分300×9%=27元，被告阳光农保牡丹江支公司在鲁Ｊ×××××号车辆交强险限额内赔付原告交通费273元（300元-27元）。 综上所述，对原告的部分诉讼请求，一审法院予以支持；对原告的其他诉讼请求，依法不予支持。对被告阳光农保牡丹江支公司主张人保财险泰安分公司应在交强险无责赔偿限额内承担相应责任的辩称意见，予以支持。 一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条、第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司于一审判决生效之日起十日内在鲁Ｊ×××××号车辆交强险限额内赔付原告周世鑫医疗费10000元、误工费22954元、护理费3845.78元、交通费273元，合计37072.78元；二、被告阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司于一审判决生效之日起十日内在鲁Ｊ×××××号车辆机动车第三者责任保险范围内赔付原告周世鑫医疗费20166.5元、住院伙食补助费1950元，合计22116.5元；三、驳回原告周世鑫的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1425元，减半收取712.50元，由原告周世鑫负担。 二审中，周世鑫提交病历、肺功能测试报告及CT影像检查报告各一份，用以证明其因涉案事故造成了限制性通气功能障碍、呼吸困难，根据规定能构成伤残等级。 经审理查明的案件事实与原审认定一致。另，周世鑫二审中要求在一审判决已支持的费用基础上，增加其残疾赔偿金及鉴定费用，申请本院选择鉴定机构对其伤残等级进行鉴定。周世鑫二审中称因为鉴定意见未对其伤残等级予以认定，所以其在一审中明确诉讼请求时就没再包括残疾赔偿金。 本院认为，周世鑫一审庭审中明确诉讼请求时并未要求残疾赔偿金，其二审要求赔偿残疾赔偿金，系在二审程序中增加独立的诉讼请求，阳光农保牡丹江支公司不同意调解，亦不同意本案二审一并审理，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条规定，对周世鑫要求赔偿残疾赔偿金的请求，本案二审不予审理，其要求撤销一审判决的请求，本院亦不予支持。综上所述，周世鑫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1425元，由周世鑫负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 勇 审判员 张立胜 审判员 邢友峰 二〇一九年七月三日 书记员 袁 琳