福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0302民初1206号 原告：苏庆平，男，1973年5月15日出生，汉族，住所地莆田市城厢区。 委托诉讼代理人：詹德英、唐婷婷，福建品义律师事务所执业律师。 被告：高开远，男，1964年8月15日出生，汉族，住所地莆田市城厢区。 被告：陈洪恩，男，1978年3月1日出生，汉族，住所地莆田市涵江区。 原告苏庆平与被告高开远、陈洪恩民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏庆平的委托诉讼代理人唐婷婷和被告高开远到庭参加诉讼；被告陈洪恩经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苏庆平向本院提出诉讼请求：1.判令高开远偿还借款60万元及该款自2014年2月10日起至还清之日止按月利率2%计算的利息；2.陈洪恩对上述借款本息承担连带偿还责任；3.本案的诉讼费用由高开远、陈洪恩负担。事实与理由：2014年2月9日，高开远由陈洪恩提供担保向苏庆平借款60万元，约定按月利率2%计息。后经催讨，高开远拒不还款，故请求判如所请。 诉讼期间，苏庆平将第一项诉讼请求变更为：判令高开远偿还借款60万元及该款自2013年2月9日起至还清之日止按月利率2%计算的利息。后苏庆平又将该项诉讼请求变更为：判令高开元偿还借款60万元及该款自2014年2月9日起至还清之日止按月利率2%计算的利息。 高开远表示借款属实，但辩称双方实际口头约定按月利率5%计息；其通过高超军的银行账户向苏庆庆平转账36.7万元，且还通过一朋友银行账户转账3000元，该些款项均系用于偿还讼争借款及另一案的借款100万元的本息。 陈洪恩未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人没争议的事实，本院认定如下： 2013年2月9日，苏庆平通过其本人银行账户向高开远指定的陈钰珍的银行账户转账57万元。2014年2月9日，高开远出具给苏庆平《借条》一份，内容为：“今向苏庆平借人民币陆拾万元整（600000.00）。（2015年4月9日前还清）。月息2%。此据”。陈洪恩在《借条》的担保人处签字。高开远和陈洪恩分别在《借条》上备注各自的身份证号码。2019年1月25日，苏庆平以高开远拒不还款为由，诉至本院。 庭审期间，苏庆平陈述讼争借款双方口头约定按月利率5%计息，扣除首月利息后其支付给高开远57万元。 在本院补充调查期间，苏庆平与高开远共同确认高开远共偿还给苏庆平款项37万元，具体为：2013年3月4日、15日、4月13日、21日、5月16日分别各支付3万元；同年7月13日支付1.5万元、8月19日支付2万元、8月25日支付10万元、10月12日支付5万元、2016年2月6日、5月18日各支付1000元、同年10月31日支付2000元、2017年1月25日和6月6日各支付3000元和2.5万元。此外，高开远还通过案外人支付给其3000元。 对当事人有争议的高开远支付给苏庆平的款项是支付哪笔借款的问题，本院分析认定如下： 高开远主张其通过高超军的银行账户向苏庆平转账36.7万元，且还通过一朋友银行账户转账3000元，该些款项均系用于偿还讼争借款及另一案的借款100万元的本息。 苏庆平主张本案借款双方口头约定按月利率5%计息，高开远亦自认借款的月利率为5%；从高开远提供的银行流水来看，前几个月均是支付3万元，故该些款项应抵充该笔借款的本息。 本院经审查认为：《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定：“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外”。因无证据证明高开远的每次还款双方有约定偿还何笔借款，而本案借款双方在《借条》上约定借款于2015年4月9日前还清，故前述高开远偿还的款项应优先抵充该笔借款。 综上，本院认为：高开远出具给苏庆平的《借条》虽载明向苏庆平借款60万元，但苏庆平自认扣除了首月利息后实际支付给高开远借款57万元。根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，故本案借款本金数额应认定为57万元。高开远支付给苏庆平的37万元系偿还本案借款本息，因无证据证明双方对高开远的每次还款系偿还借款本金还是利息有作出约定，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，该款应认定为先偿还利息，剩余部分用于偿还本金。又因苏庆平与高开远共同确认本案借款双方口头约定的按月利率为5%，根据法律规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，故苏庆平已收取的利息应按月利率3%来计算。经核算，高开远于2013年3月4日支付给苏庆平3万元，偿付利息13680元，偿还本金16320元，尚欠本金553680元及其自2013年3月5日计起的利息；于2013年3月15日支付给苏庆平3万元，偿付利息6090.48元，偿还本金23909.52元，尚欠本金529770.48元及其自2013年3月16日计起的利息；于2013年4月13日支付给苏庆平3万元，偿付利息15363.34元，偿还本金14636.66元，尚欠本金515133.82元及其自2013年4月14日计起的利息；于2013年4月21日支付给苏庆平3万元，偿付利息4121.07元，偿还本金25878.93元，尚欠本金489254.89元及其自2013年4月22日计起的利息；于2013年5月16日支付给苏庆平3万元，偿付利息12231.37元，偿还本金17768.63元，尚欠本金471486.27元及其自2013年5月17日计起的利息；于2013年7月13日支付给苏庆平1.5万元，应偿付利息27346.2元，故尚欠利息12346.2元及本金471486.27元自2013年7月14日计起的利息；于2013年8月19日支付给苏庆平2万元，应偿付利息42137.4（29791.2+12346.2），尚欠利息22137.4元及本金471486.27元及其自2013年8月20日计起的利息；于2013年8月25日，支付给苏庆平10万元，偿付利息34757.51元（12620.11元+22137.4元），偿还本金65242.49元，尚欠本金406243.78元及其自2013年8月26日计起的利息；于2013年10月12日支付给苏庆平5万元，偿付利息19499.7元，偿还本金30500.3元，尚欠本金375743.48元及其自2013年10月13日计起的利息。因苏庆平与高开远双方口头约定的利息超过了法律可保护的利率的上限，根据法律规定，苏庆平未收取的利息的依法应按月利率2%计算，现苏庆平自愿请求借款自2014年2月10日起按月利率2%计息，系对自己民事权利的处分，本院予以支持。高开远于2016年2月6日、5月18日、10月31日、2017年1月25日、6月6日分别支付给苏庆平1000元、1000元、2000元、3000元、2.5万元以及通过案外人支付给苏庆平的3000元，合计3.5万元，该些款项不足以支付该期间的利息，故该些款项可在应支付的利息中予以扣除。故高开远应偿还给苏庆平借款375743.48元及该款自2014年2月10日起至还清之日止按月利率2%计算的利息（已支付的利息3.5万元予以扣除），苏庆平请求高开远偿还借款60万元缺乏依据，超出的部分本院不予支持。陈洪恩为借款提供保证担保，双方未约定保证方式，依法应按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，因双方在《借条》上约定借款于2015年4月9日前还清，故苏庆平应在主债务履行届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，即苏庆平应在2015年10月9日之前要求保证人承担保证责任，但其系于2019年1月25日方向本院提起诉讼陈洪恩要求承担保证责任，且其未能提供证据证明在保证期间内有要求陈洪恩承担保证责任，故现苏庆平要求陈洪恩对前述借款本息承担连带偿还责任缺乏依据，本院不予支持。陈洪恩经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。因此，为维护公民的合法财产权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、高开远应于本判决生效之日起十日内偿还苏庆平借款375743.48元及该款自2014年2月10日起至还清之日止按月利率2%计算的利息（已支付的利息3.5万元予以扣除）； 二、驳回苏庆平的其他诉讼请求。 案件受理费16680元，由苏庆平负担6946元，由高开远负担9734元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  洪俊达 人民陪审员  陈 琴 人民陪审员  陈俊雄 二〇一九年七月十八日 书 记 员  陈 颖 附：本案相关的法律法规及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -6-