甘肃省高台县人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0724民初3437号原告：甘肃胜斯电梯有限责任公司。住所地：张掖市甘州区东辰瑞景**楼**。统一社会信用代码：91620702595516136T。法定代表人：王明研，系原告总经理。委托诉讼代理人：孟凡奇，甘州区北街法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：冯新年，甘肃振泽律师事务所律师。被告：高台县澳泰房地产开发有限责任公司。住所地：高台县城关镇澳鑫家园综合楼**统一社会信用代码：91620724397909756Q。法定代表人：葛斌，系被告总经理。委托诉讼代理人：孙维林，系被告法律顾问。委托诉讼代理人：殷学红，系被告工程部经理。原告甘肃胜斯电梯有限责任公司（以下简称胜斯电梯公司）与被告高台县澳泰房地产开发有限责任公司（以下简称澳泰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案2019年3月7日中止审理，2019年6月10日恢复审理，转为普通程序依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孟凡奇、冯新年，被告委托诉讼代理人孙维林、殷学红到庭参加诉讼。现已审理终结。原告胜斯电梯公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付电梯买卖欠款74万元，并承担违约金20万元（本金74万元、日利率千分之五、天数自2016年12月至2018年12月共730天），合计94万元；2、要求被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年5月20日，被告前身高台县澳泰置业有限责任公司为甲方，原告为乙方，双方签订《电梯销售合同》一份。原告积极履行了合同义务，并将安装好的电梯交付被告使用至今。但被告除在合同签订后给付原告定金10万元后，下剩74万元至今推脱未付。故诉请裁决，望判如所请。被告澳泰公司辩称，原告诉请合同签订、履行的基本情况属实。电梯款84万元，被告已现金支付10万元，用房屋两套抵顶596312元，合计已付696312元。下欠款143688元不同意支付。理由是依照合同约定，原告应当在办理完电梯验收的全部手续，并将产品合格证书、安装合格证书及全部单证、资料全部移交被告后，被告再支付尾款。但至今被告没有向原告交付前述资料，依照合同义务履行顺序，原告不具备尾款请求权条件，故请求驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方无异议的《电梯销售合同》一份10页、四部电梯安装合格检验报告、2015年5月20日定金10万元收据一张，本院2019年4月23日向张掖市质监局特设科王科长、2019年5月21日向高台县质监局特设科王磊分别调查形成的笔录各一份，予以认定，并在卷佐证。被告澳泰公司提交原告工作人员出具的收据一张、被告财务付款审批表一份。据此主张，2017年3月21日其用金水湾的3号楼604室、904室抵顶了原告596312元的电梯款。原告对本组证据关联性提出异议，主张该2套房屋，是依照原被告签订的另一份地缘热安装合同中以房屋抵顶安装费的约定，抵顶了极少部分地缘热安装费，与本案无关。为此原告提交了地缘热安装合同一份。被告对地缘热安装合同的真实性无异议，但认为该合同不支持原告的主张。经审查，对本组证据真实性予以认定，但不能支持原告的主张，理由是原告向法庭提交的原被告签订的《高台县金水湾家园住宅小区地源热泵采暖安装工程合同书》文本，只能证明原被告之间依合同设立了债权，但合同是否履行，工程是否验收合格，工程款是否借支等关键节点原告再未提交相关证据证实，其债权处于不确定状态，故原告的辩解理由不予采信，被告提交的上述证据依法予以认定。根据原告陈述、被告的答辩及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月20日，被告前身高台县澳泰置业有限责任公司为甲方，原告为乙方，双方签订《电梯销售合同》一份共10页。合同第一条约定标的物为“杭州西奥客梯4台”，价款84万元。合同第二条付款方式约定：1.在合同签订十日内支付10万元定金；2.货到现场十日内支付电梯款10万元；3.电梯安装完毕后支付30万元；4.电梯验收合格后十五日内付清余款34万元。合同第五条1.1约定了具体交货地点，运输、装卸费用由原告负责；1.2约定所有电梯交货，为一次性交货。合同第六条2中约定，原告对安装调试完毕的电梯设备进行报检；4中约定原告负责有关开工申报和电梯有关的检验、验收手续；6中约定电梯经验收合格并发放合格证，在被告按合同约定的条款按期付清货款后，双方办理电梯移交手续，电梯质保期从电梯合格证移交被告之日算起。合同第十条违约责任1中约定，被告未按约定支付合同价款，均应每延期一日按应付而未付的款项金额的5‰向原告支付违约金。在合同《安装相关条款》二.安装验收及交付使用1中约定验收费用由原告支付；在4中约定，经验收合格后，在原告向被告移交合格证和有关电梯资料前，被告必须付清除质保金外的所有款项，否则原告不予移交电梯合格证及相关资料。合同签订后，原告积极履行了合同义务，于2016年10月底将4部电梯全部安装完毕，被告在合同签订后给付原告10万元定金外，2017年3月21日以其金水湾3号楼604室、904室两套住房抵顶原告电梯款596312元。2018年3月，被告出资5000元自行向张掖市特种设备检验所申报验收涉案四部电梯的安装作业，同月15日该所出具检验结论为合格，后被告将电梯投入使用。另查明，2016年9月原被告签订的《高台金水湾家园住宅小区地源热泵采暖安装工程合同》在履行过程中双方发生争议，目前争议尚未解决，合同未履行完毕。本院认为，原被告签订的《电梯销售合同》，双方意思表示真实，符合法律规定，双方之间形成买卖合同关系。本案争议的焦点在于2017年3月21日被告交付原告的高台县金水湾住宅小区3号楼604室、904室两套住宅房屋是抵顶电梯安装合同设定的债务还是地源热泵采暖安装工程合同债务的问题，根据审理查明的事实，原被告签订的电梯安装合同，原告方已按约履行了合同义务，而原被告签订的高台县金水湾住宅小区地源热泵采暖安装工程合同在履行过程中双方发生争议，合同并未履行完毕，双方亦未结算，债权债务关系尚不明确。根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十条的规定“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务。”的规定，原被告依地源热泵采暖安装合同设定的债权尚未生效。两套顶账房应当认定为抵顶电梯安装合同的债务，原告在庭审中主张，在电梯安装合同中并未约定除现金外的其他支付方式，但原告对顶账房屋的价值并不持异议，且已经接受了该顶账房，故对原告的主张不予支持。依照双方约定的违约金计算方法计算，得出的违约金过高，被告在诉讼中明确提出调整违约金请求且原告在具体诉讼请求中违约金的数额亦未按照约定的方法计算，根据司法实践，比照相关资金占用费的比例，按照每万元年利率6%计算，本金按货到现场应付款10万元，电梯安装完毕应付款30万元，共计40万元计算，期限2016年11月1日（电梯安装完毕时间为2016年10月底）起算至2017年3月21日。按照合同约定，由原告负责电梯安装完毕后的有关报检验收手续并承担相关费用，故被告支付的5000元报检费用应计算在应付电梯款内。合同中虽有扣留质保金的表述，但没有约定质保金金额，被告付款的条件是“电梯验收合格后十五日内付清余款”，并未将电梯产品单证的交付和电梯安装合格证的交付约定为付清余款的先决条件，故被告以原告没有向其交付前述资料为由认定合同义务履行顺序，原告不具备尾款请求权的抗辩理由不能成立，被告应当支付尾款并按年利率6%承担尾欠款138688元自2018年4月1日至2018年12月31日期间的违约责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十六条、第一百条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、由高台县澳泰房地产开发有限责任公司于判决生效后10日内支付甘肃胜斯电梯有限责任公司电梯款138688元，并按照年利率6%计算，承担①电梯安装完毕后应付款400000元，自2016年11月1日至2017年3月21日期间的违约金9418.8元；②尾欠款138688元自2018年4月1日至2018年12月31日期间的违约金6240.96元；二、驳回甘肃胜斯电梯有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13200元，由原告甘肃胜斯电梯有限责任公司承担11000元，由被告高台县澳泰房地产开发有限责任公司承担2200元，被告承担部分连同上述案件款一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长  靳玉峰审 判 员  潘海龙人民陪审员  李发虎二〇一九年七月十九日书 记 员  雷晓琳附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。