山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0106民初2612号原告：王东，男，1978年11月8日出生，汉族，山西建筑集团有限公司员工，住山西省太原市。委托诉讼代理人：高丽珍（系原告之妻），住山西省太原市。委托诉讼代理人：张瑞娟，山西中诚律师事务所律师。被告：山西同至人购物中心有限公司，住所地太原市迎泽区朝阳街**，统一社会信用代码×××。法定代表人：郝丽峰，总经理。委托诉讼代理人：崔生芸，女，该公司法务专员。被告：山西同至人物贸集团有限公司，，住所地太原市迎泽区新建南路**统一社会信用代码×××。法定代表人：吴泽祺，总经理。委托诉讼代理人：高明康，男，该公司法务专员。原告王东与被告山西同至人购物中心有限公司、山西同至人物贸集团有限公司合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王东的委托诉讼代理人高丽珍、张瑞娟，被告山西同至人购物中心有限公司的委托诉讼代理人崔生芸，被告山西同至人物贸集团有限公司的委托诉讼代理人高明康均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王东向本院提出诉讼请求：1、判令被告山西同至人购物中心有限公司按照与原告签订的《商铺委托经营合同》中的条款进行商铺回购；2、判令被告山西同至人购物中心有限公司向原告支付2014年7月1日起至实际支付之日止的拖欠的商铺经营收益(暂计算至2019年4月2日，为222941元)；3、判令被告山西同至人购物中心有限公司支付原告从2014年7月1日起至实际付清之日止的违约金（暂计算至2019年4月2日的违约金为22294元）；4、判令被告山西同至人物贸集团有限公司对上述第二、三项诉讼请求承担连带责任；5、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告因为受到二被告及其关联公司售后返租、虚假宣传的欺骗，分别于2011年11月16日与被告山西同至人购物中心有限公司签订了《同至人购物中心商铺委托经营合同》，于2011年4月4日与山西新大陆房地产开发有限公司签订了《商品房买卖合同》，原告在购买商铺之前该商铺就一直由被告山西同至人购物中心有限公司进行经营，原告购买后仍由被告山西同至人购物中心有限公司进行经营，原告本人并未实际经营。山西新大陆房地产开发有限公司此行为并不是以房产销售为目的，而且据原告所知，被告山西同至人购物中心有限公司与山西新大陆房地产开发有限公司是关联公司，山西同至人畅货有限公司是其股东，直接控制二公司。在合同签订后，被告山西同至人物贸集团有限公司又为原告出具《担保承诺书》，承诺承担连带保证责任。在此情形下，二被告仍未依约向原告支付经营收益，由此可见，上述关联公司既不以销售房屋为目的，也不以经营房产为目的，其真实目的为以售后包租的形式非法吸收原告等人资金。原告作为弱势群体，在上述关联公司步步为营的“骗局”下，“房财两空”。原告与被告山西同至人购物中心有限公司在《商铺委托经营合同》中约定，原告每年的经营收益为原告购买房款总金额的10%，每季度第三个月的25日前以银行转账的方式支付。合同同时约定，原告在合同有效期限届满前，可以申请被告山西同至人购物中心有限公司购买该商铺，由被告山西同至人购物中心有限公司按原告购买价格购买或双方协商的价格统一办理购买事宜。如被告山西同至人购物中心有限公司未能按时支付经营收益，每迟延一日，被告山西同至人购物中心有限公司按应付经营收益的万分之二向原告支付违约金。2014年9月25日，被告山西同至人购物中心有限公司又出具《承诺书》，承诺在此期间未按时支付的房租收益，公司愿按房租收益的10%承担违约责任，违约金待年底支付房租收益时一并支付。至此之后，原告向被告山西同至人购物中心有限公司索要商铺经营收益，被告山西同至人购物中心有限公司以各种理由拖延和拒付。2015年5月5日，被告山西同至人物贸集团有限公司又出具《担保承诺书》，对签署上述两份合同的业主承诺，自愿作为被告山西同至人购物中心有限公司的担保人，对被告山西同至人购物中心有限公司全面履行《商铺委托经营合同》按照约定支付业主经营收益承担连带保证责任，被告山西同至人购物中心有限公司不能按时支付的，原告有权直接要求被告山西同至人物贸集团有限公司履行支付义务。因此，原告要求被告山西同至人物贸集团有限公司对上述债务承担连带保证责任。原告为维护合法权益诉至法院请求判如所请。山西同至人购物中心有限公司辩称，1、不同意回购商铺，被告是商业管理公司，不具备回购资格；2、原告主张的租金及违约金按照约定计算即可。山西同至人物贸集团有限公司辩称，同意在担保范围内承担担保责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，二被告未提交证据。经质证，二被告对原告提交的以下证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证：《商品房买卖合同》、收款收据、《商铺委托经营合同》、活期账户历史明细清单、《担保承诺书》。原告提交的被告山西同至人购物中心有限公司2014年9月25日出具的承诺书对违约责任的约定不明，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2011年11月16日，原告王东（甲方）与被告山西同至人购物中心有限公司（乙方）签订《商铺委托经营合同》，该合同约定，鉴于甲方拥有山西同至人购物中心-1层B071C号商铺（以下简称“该商铺”）的所有权，乙方愿意接受甲方委托对该商铺进行经营管理；该商铺建筑面积为31.26平方米；购房总价款为469350元,委托管理期限自甲方向开发商付清购买商铺的全部款项之次日起开始计算至2021年3月25日止。甲方每年经营收益标准为甲方购房款总额的10%（税前），每月经营收益标准为甲方购房款总额的10%/12（税前），日经营收益标准按一年365天计算；甲方2009年12月31日前的首期经营收益，按实际天数支付，乙方在2010年1月31日前一次性全部支付，之后，乙方按季度向甲方支付经营收益，乙方于每季度第三个月25日前以银行转账的方式支付；乙方未按时向甲方支付经营收益，每迟延一日，乙方应按应付经营收益的万分之二向甲方支付违约金。本合同有效期届满之前，如甲方有意向转让给乙方，甲方须按照以下约定期限向乙方提出书面申请，乙方按甲方购买商铺原价或者甲乙双方协商的价格，办理购买事宜。⑴管理第两年届满前30日内；⑵管理第五年届满之日前30日内；⑶管理期限届满之日前30日内。上述合同签订后，原告按约将涉案商铺交付被告山西同至人购物中心有限公司经营管理，自2014年7月1日至今的经营收益被告山西同至人购物中心有限公司未支付原告。另查明，2015年5月5日，被告山西同至人物贸集团有限公司向包括原告在内的所有与被告山西同至人购物中心有限公司签订了《商铺委托经营合同》的业主出具《担保承诺书》，承诺：被告山西同至人物贸集团有限公司自愿作为被告山西同至人购物中心有限公司的担保人，对被告山西同至人购物中心有限公司全面履行《商铺委托经营合同》向业主承担连带保证责任。本院认为，原告王东与被告山西同至人购物中心有限公司签订的《商铺委托经营合同》系双方真实意思表示，且尚无证据显示上述合同存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，应认定为合法有效，双方均应严格按照约定全面履行自己的义务。被告山西同至人购物中心有限公司应当按照约定按时足额向原告王东支付经营收益，其拖欠原告经营收益，已构成违约，被告山西同至人购物中心有限公司应向原告王东支付拖欠的经营收益并承担相应的违约责任。经核算，2014年7月1日至2019年3月31日的经营收益（租金）为222941元，故对原告主张的租金222941元予以支持，2019年4月之后的租金原告可另行主张。依照《商铺委托经营合同》约定的日万分之二的标准计算的截止2019年4月2日的违约金为36950元，原告主张违约金22294元不违反法律规定，予以支持，被告山西同至人购物中心有限公司应当支付原告，并支付以欠付租金222941元为基数按照日万分之二的标准计算的自2019年4月3日至实际付清之日的违约金。被告山西同至人物贸集团有限公司为被告山西同至人购物中心有限公司全面履行上述债务提供了连带责任保证，庭审中该公司亦认可承担担保责任，故该公司应对上述租金及违约金承担连带清偿责任。关于原告要求被告回购商铺的诉讼请求，本院认为，原告未举证证明依照《商铺委托经营合同》约定的期限向被告提出书面申请，且《商铺委托经营合同》对回购商铺的价格约定不明，原告的该项诉讼请求证据不足，不予支持。综上所述，本院支持原告王东的部分诉讼请求，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告山西同至人购物中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王东截止2019年4月2日的租金222941元、违约金22294元，并支付以222941元为基数，按照日万分之二的标准计算的自2019年4月3日至实际付清之日的违约金；二、被告山西同至人物贸集团有限公司对上述第一判决中被告山西同至人购物中心有限公司的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告王东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2489元，由被告山西同至人购物中心有限公司与被告山西同至人物贸集团有限公司连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员  闫聪岭二〇一九年七月十一日书记员  张 茜附：《中华人民共和国合同法》第六十条:当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。