云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云09民终269号上诉人（原审原告）：赵德兵，男，汉族，1971年7月1日生，云南省宣威市人，现住云南省宣威市。委托诉讼代理人：钱光祥，耿马镇法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告）：张庆果，男，1982年10月22日生，汉族，现住云南省宣威市。委托诉讼代理人：胡锦，云南榕峰律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人：云南立滇建筑工程有限公司。住所地：云南省宣威市虹桥街道振兴南路**。法定代表人：吕维基，公司总经理。委托诉讼代理人：安芳，云南毅桌律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人赵德兵与上诉人张庆果、被上诉人云南立滇建筑工程有限公司（以下简称立滇公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，赵德兵与张庆果均不服云南省耿马傣族佤族自治县人民法院（2018）云0926民初838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人赵德兵的委托诉讼代理人钱光祥，上诉人张庆果的委托诉讼代理人胡锦，被上诉人云南立滇建筑工程有限公司的委托诉讼代理人安芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵德兵上诉请求：1、撤销耿马傣族佤族自治县人民法院（2018）云0926民初838号民事判决；2、判令张庆果、立滇公司共同向赵德兵承担赔偿责任；3、本案一审、二审诉讼费由张庆果、立滇公司承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清、适用法律不当。耿马滨河家园河道钢架护栏、钢架桥、钢架房建设安装工程作为滨河家园河道建设的主体工程，该工程长达三公里，系耿马县政府通过招投标实施的民生工程，立滇公司系该工程的总承包人，没有自行实际施工，而是将该主体工程全部违法分包给没有相应资质的张庆果（系个体户，宣威市恒达金属加工厂业主），张庆果与立滇公司之间属建设工程施工合同关系；张庆果在施工过程中，以每天160元的劳动报酬雇佣赵德兵从事劳务，系雇主与雇员的关系，应适用《建筑法》及《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定予以调整；而一审法院仅以张庆果与立滇公司之间签订的一份《铁艺栏杆购买安装合同》，就主观片面的认定张庆果与立滇公司之间为承揽关系，而不顾及该工程属建设施工安装工程的实质性，显然是对事实的错误认定，从而错误适用承揽法律关系，并作出了立滇公司不承担责任的错误判决。即便按承揽关系，张庆果作为承揽人，根本没有加工、安装该工程的相应资质，一审法院不知从何认定张庆果有资质、有安全生产的条件，继而认定立滇公司在事故中没有过错，逃脱了相应的赔偿责任。没有证据证明张庆果就该工程的加工、安装有相应的资质，安全生产条件，按一审法院认定的承揽法律关系，立滇公司也应根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：定作人选任有过失的，应当承担赔偿责任。故一审法院的判决明显错误，应当依法纠正。二、一审判定赵德兵承担50%的责任明显过高。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，赵德兵作为雇员，在从事张庆果的雇佣活动中遭受人身伤害，且造成了赵德兵严重的身体残疾和精神损害，给赵德兵今后的生产、生活及对父母的赡养、子女的抚养造成严重困难；由于张庆果没有向雇员提供相应的安全生产条件和安全教育培训，加之该工程量大、耿马五月份的气候非常炎热，作为雇员的赵德兵在长时间的作业过程中产生的劳累，不免会有一定的意识障碍从而导致该事故的发生。赵德兵在从事雇佣活动中已尽到了注意义务，赵德兵承担50%的责任，明显过重，违背了弱者更应当受到法律保护的法治精神。张庆果作为雇主与立滇公司应共同对赵德兵的人身损害承担90%的赔偿责任。张庆果辩称：第一、立滇公司与张庆果之间并非违法分包，而是签订了承揽合同；张庆果的营业执照上面有相应的经营范围，具备安全生产条件；立滇公司不存在选任过失或者违法分包的情况，不应当对赵德兵的损失承担连带赔偿责任。第二、赵德兵作为完全民事行为能力人，且作为长期从事护栏桥梁金属切割安装工作相对专业的人员，其在从事安装工作过程中没有对可能存在的安全隐患尽到充分的注意义务，也未采取其他辅助措施确保自身安全，应对损害后果承担一定的责任，一审判决中分担50%的比例给赵德兵合情合理。立滇公司辩称：一、《铁艺栏杆购买安装合同》是立滇公司与张庆果作为法定代表人的宣威市恒达金属加工厂签订的，本案系承揽合同关系；该合同所购买的铁艺栏杆不属于被上诉人立滇公司承建工程的主体工程，即便分包也是合法分包；立滇公司并不生产铁艺栏杆，向具有门窗加工销售资格的宣威市恒达金属加工厂定做购买，宣威市恒达金属加工厂负责安装符合法律规定，也符合实际的市场需求。二、本案一审时，立滇公司便提出被告应该是宣威市恒达金属加工厂，不是张庆果，张庆果个人就不具备主体资格。三、立滇公司与张庆果之间的合同已履行完毕，钱款都已结清，并且合同约定由宣威市恒达金属加工厂承担相应的安全生产事故责任。一审判决适用法律正确，认定事实清楚，请求依法驳回赵德兵对立滇公司的全部诉讼请求，依法维持原判。张庆果上诉请求：1、撤销云南省耿马傣族佤族自治县人民法院云09**民初838号民事判决，依法改判；2、本案一审、二审诉讼费由赵德兵承担。事实与理由：一、张庆果在一审过程中对赵德兵的鉴定意见提出了重新鉴定的申请，但一审法院没有允许。该份鉴定意见不到鉴定时机，在鉴定的过程中并没有完整的运用到病例资料，三期的评定又与法律规定相冲突，所以一审法院依据该鉴定意见判决对张庆果不公平。一审法院只对该份鉴定意见进行了形式上的审查，没有进行实质审查，仅仅凭鉴定机构有鉴定的资质就认定鉴定意见没有任何问题是不可取的，因为一份鉴定意见的出具，除了要满足有资质这个大前提，更为重要的是要满足在鉴定的过程中严格遵守《司法鉴定程序通则》的要求，否则都是一叶障目。二、一审没有依照证据来认定事实，也没有依照证据来判案。1、赵德兵是农业户口，不应按照城镇人口的赔偿标准来计算其损失，赵德兵在居然之家上班的证明仅能证明2010年到2015年期间，并没有受伤的上一年在城镇上班的证据，应当按照农村标准计算；2、赵德兵病情材料并没有医嘱显示其需要加强营养等，营养费不应当得到支持；3、赵德兵并没有提交其父母的相关身份信息，在无证据证明的情况下，赡养费不应当得到支持；4、在一审庭审过程中，赵德兵受伤的左手一直都是在无障碍的活动，但是鉴定意见当中却写明赵德兵受伤的手功能已经完全丧失，这显然与客观实际不符合；5、一审已查明赵德兵在本案中有严重的过错，但是未按照责任平分，对张庆果是有失公平的，而且赵德兵的精神损失费不应得到支持，伤残等级赔偿金已包含有精神损失费，所以一审判决重复支持了赵德兵的请求。赵德兵辩称：张庆果没有拿出证据来证明鉴定意见有问题，要重新鉴定要拿出证据来推翻之前的鉴定。赵德兵2015年至2017年在全有家私打工，公司每个月给赵德兵发工资，有银行流水证据，赵德兵的父亲是城镇人口，母亲是农村人口，所以按城镇人口标准计算是有证据并且合理的。立滇公司辩称：张庆果上诉的事实和理由都是成立的，请依法裁判。赵德兵向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令二被告共同赔偿原告因施工造成的身体损伤各项损失共计539289.97元；2、请求判令二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定的法律事实：被告立滇公司于2017年7月10日通过招投标取得耿马县2013年棚户区改造项目滨河景观提升改造西段工程，中标得该工程项目后立滇公司即开始施工。2017年11月4日，立滇公司与由被告张庆果作为经营者的个体工商户宣威市恒达金属加工厂签订《铁艺栏杆购买安装合同》，工程内容为河道内侧栈道护栏，桥梁及楼梯等金属材料加工。合同中约定，由立滇公司向宣威市恒达金属加工厂购买铁艺栏杆（含安装），价格为170元/米，拟定为3200米。双方对付款方式、违约责任作出了约定。同时，双方还约定施工期间发生的工程质量及安全问题由宣威市恒达金属加工厂全权负责。宣威市恒达金属加工厂于当日向立滇公司出具《履约承诺》一份，承诺由该厂施工队对工程进行施工，并且在施工过程中，对自身工作所发生的质量问题及安全问题由该厂全权负责，并保证按时完工。合同签订后，2017年11月底，张庆果雇佣原告赵德兵为其提供劳务，对工程内容进行施工。张庆果每日支付赵德兵工时费160元。2018年5月19日，原告在实施护栏加工过程中，被角磨机切伤左手左前臂。经核实，原告受伤时未佩戴安全防护套、防护眼镜。至原告受伤之日，共计为张庆果做了五十多个工，张庆果已经将工资全部支付给原告。宣威市恒达金属加工厂于2018年8月份完成全部立滇公司定做的金属加工工程，双方对工程款进行了结算，工程款共计811313元，已付771313元，扣留工程质量保证金40000元未支付。现立滇公司中标的涉案工程项目已全部竣工验收。原告受伤后前往耿马县医院治疗，因伤情严重，于当日转院至临翔区恒康医院进行住院治疗9天，于同年5月28日出院，产生住院费13030.34元。住院期间，由其工友徐安群的姐姐徐安芬对其进行护理。原告出院后于2018年6月7日、6月8日在临翔区速康诊所进行清创换药及输液，产生费用123元。原告于6月8日返回老家宣威市养伤。于6月9日、6月11日到宣威市中医院进行检查复诊，产生费用121.52元。6月17日，原告因伤情恶化，到宣威市第一人民医院住院治疗10天，于2018年6月27日出院，产生住院费4055.69元。8月24日，原告到曲靖市第二人民医院进行检查，并于当日委托曲靖市明鉴司法鉴定中心对其伤残等级和后续治疗费及三期进行鉴定。该司法鉴定中心于该日作出司法鉴定意见：1、赵德兵左前臂神经血管加减断裂，左手瘫，肌力一级，左腕关节功能完全丧失评定为六级伤残。2、赵德兵后期医疗费用约需20000元。3、赵德兵误工期评定为365日；护理期评定为150日；营养期评定为60日。原告受伤治疗期间，张庆果于2018年6月16日共计向原告垫付费用19840元。另查明，赵德兵于2012年7月18日与其妻子钱均娇离婚，两个子女由赵德兵抚养。长女赵荣芳生于1999年10月22日，现已成年。长子赵思清生于2002年7月28日，毕业后有一段时间在昆明务工，月收入2000元，现无业。赵德兵的父亲赵大全，生于1948年1月27日，现户口性质属于城镇户口，并在城镇居住生活。赵德兵的母亲徐竹花生于1950年2月16日，现户口性质属于农村户口，并在农村居住生活。赵德兵有两个同胞弟弟。赵德兵2015年9月至2017年10月份在宣威市全友家具城工作。一审法院认为，本案在立案受理时以健康权纠纷为案由，经过审理查明，原告系在为被告张庆果提供劳务时受伤，因原、被告双方对原告受伤损失赔偿责任的承担问题有争议而引发诉讼，故结案案由应变更为提供劳务者受害责任纠纷。对原告的损害赔偿责任的承担问题，被告张庆果为经营者的宣威市恒达金属加工厂与被告立滇公司之间签订了《铁艺栏杆购买安装合同》，工程内容为河道内侧栈道护栏，桥梁及楼梯等金属材料加工。该合同中约定，由立滇公司向宣威市恒达金属加工厂购买铁艺栏杆（含安装），价格为170元/米，拟定为3200米。双方对付款方式、违约责任进行了约定。同时，双方还约定施工期间发生的工程质量及安全问题由宣威市恒达金属加工厂全权负责。宣威市恒达金属加工厂于当日向被告立滇公司出具《履约承诺》一份，承诺由该厂施工队对工程进行施工，并且在施工过程中，对自身工作所发生的质量问题及安全问题由该厂全权负责，并保证按时完工。双方之间签订的《铁艺栏杆购买安装合同》是双方经平等协商的真实意思表示，该合同的核心内容是宣威市恒达金属加工厂按照立滇公司的要求独立完成河道内侧栈道护栏，桥梁及楼梯等金属材料加工工程，交付安装工作成果，由立滇公司给付宣威市恒达金属加工厂约定的报酬。此协议完全满足承揽合同的有效成立要件，双方之间构成承揽法律关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，承揽人宣威市恒达金属加工厂在完成定作人立滇公司安装工作过程中对第三人即本案原告赵德兵造成损害，因被告立滇公司在定作河道内侧栈道护栏，桥梁及楼梯安装过程中，是将工程内容承揽给有金属加工资质的宣威市恒达金属加工厂，在选任过程中没有过失，故立滇公司不应对原告的损失承担赔偿责任。原告损失的赔偿责任应由承揽人宣威市恒达金属加工厂自行承担。被告张庆果作为宣威市恒达金属加工厂的经营者，其被告主体适格。劳务关系是指提供劳务的一方为需要的一方以劳动形式提供劳动活动，而需要方支付约定的报酬的社会关系。本案中，原告赵德兵是按被告张庆果的要求向其提供劳务，二人之间形成个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告赵德兵作为完全民事行为能力人，且作为长期从事护栏桥梁金属切割安装工作相对专业的人员，在从事安装工作过程中，没有对可能存在的安全隐患尽到充分的注意义务，也未积极采取其他辅助措施确保自身安全，应对损害后果承担一定责任。故对于原告赵德兵的损害，应由被告张庆果及原告赵德兵按照双方的过错承担相应的责任，双方的过错均在于未意识到潜在的危险，在安装作业时未采取相应的防护措施，双方应按平等责任进行划分，即双方各承担50%为宜。对被告张庆果向一审法院请求委托具有鉴定资质的鉴定机构对原告赵德兵的伤残等级进行重新鉴定的问题。曲靖明鉴司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费及“三期”进行鉴定，并于2018年8月24日出具司法鉴定意见书，鉴定程序合法。原告2018年5月19日受伤后，于当日从耿马县人民医院转院至临翔区恒康医院进行住院治疗9天，于同年5月28日出院。因伤情恶化，于同年6月17日到宣威市第一人民医院住院治疗10天，于2018年6月27日出院，出院情况为病情平稳，生命体征平稳。《人体损伤致残程度分级》中4.2关于鉴定时机的规定为，应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案中，原告于2018年8月24日委托鉴定，委托鉴定时原告的原发性损伤已经治疗终结，鉴定意见客观真实。被告张庆果要求对原告赵德兵的伤残等级、后期治疗费及“三期”重新鉴定，没有提交相应足以推翻原鉴定意见的证据，不予准许。关于赔偿金额问题，原告提供的证据可以证明原告赵德兵在发生事故前已经在城镇连续居住满一年以上，故理应适用城镇居民赔偿标准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告赵德兵诉请的损失费用：残疾赔偿金支持309960元（30996元/年×50%×20年）；误工费、护理费、营养费以司法鉴定意见确定的时限为准，原告诉请误工费按160元每天计算，未超过法律规定，予以支持，即误工费为63460元(365天×160元）。护理费参照误工费的赔偿标准予以支持为24000元（150天×160元）；住院伙食补助费1900元（19天×100元），予以支持；营养费3000元（60天×50元），予以支持；后续治疗费20000元，司法鉴定费2600元，符合法律规定，予以支持；交通费以原告赵德兵个人乘车所产生19张交通费票据为准，一审法院确认1379元；医疗费17768.35元，其中17553.55元有正式医疗费单据，予以确认；原告诉请赵大全赡养费26080元（19560元×50%×8年÷3人），按2017年城镇常住居民人均消费支出19560元标准计算，徐竹花赡养费14716.17元（8027元×50%×11年÷3人），自愿按2017年农村常住居民人均消费支出8027元标准计算，未超过法律规定，予以支持；原告诉请赵思清抚养费19560元（19560元×50%×2年)，应扣除抚养义务人赵思清的母亲应承担的份额，支持9780元；住宿费60元，有正式的票据相支撑，予以支持；原告诉请精神损害抚慰金50000元过高，因本案事故的发生原告也存在过错，一审法院酌情支持5000元；以上十四项费用共计499488.72元，被告张庆果按50%比例承担赔偿责任赔偿金额为249744.36元，扣减被告张庆果已经为原告垫付的19840元后还应当赔偿原告229904.36元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“一、由被告张庆果赔偿原告赵德兵因提供劳务受伤所产生的各项经济损失费用共计229904.36元，该款限于本判决发生法律效力后三十日内付清；二、驳回原告赵德兵的其他诉讼请求”。案件受理费9193元，由原告赵德兵承担4445元，由被告张庆果承担4748元。二审诉讼过程中，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。归纳双方当事人的诉辨主张，本案二审争议焦点为：一、立滇公司是否应该对赵德兵的损害承担赔偿责任；二、赵德兵的伤害应该如何分担责任；三、赵德兵提交的鉴定意见是否应该采信；四、赵德兵的损失计算应该用城镇居民标准还是用农村居民标准；五、赵德兵的残疾赔偿金是否包括精神抚慰金。针对争议焦点本院评判如下：一、关于立滇公司是否应该对赵德兵的损害承担赔偿责任问题。本院认为，本案中，上诉人赵德兵按张庆果的要求向张庆果提供劳务，张庆果按日向赵德兵支付劳动报酬，二人之间形成个人劳务关系。被上诉人立滇公司系耿马县2013年棚户区改造项目滨河景观提升改造西段工程的合同承包人，为完成承包工程，立滇公司与宣威市恒达金属加工厂经营者张庆果签订了《铁艺栏杆购买安装合同》，约定由立滇公司向宣威市恒达金属加工厂购买铁艺栏杆（含安装），立滇公司向宣威市恒达金属加工厂支付约定价款，从该合同内容及合同目的来看，合同相对人之间建立的是承揽合同关系，立滇公司为定作人，宣威市恒达金属加工厂为承揽人，而宣威市恒达金属加工厂系依法注册并从事门窗等金属加工的个体工商户，经营者为张庆果，合同未违反法律、法规的强制性规定，是当事人的真实意思表示，合法有效。诉讼过程中，赵德兵所举证据不能证明定作人立滇公司对定作、指示或者选任有过失，应承担举证不能的不利后果，故，立滇公司作为定作人，不承担赔偿责任。二、关于赵德兵的伤害应如何分担责任问题。本院认为，宣威市恒达金属加工厂系依法注册并从事门窗等金属加工的个体工商户，其经营者为张庆果，宣威市恒达金属加工厂与张庆果在本案争议过程中，人格身份混同，赵德兵与张庆果之间形成个人劳务关系。赵德兵在提供劳务过程中，因劳务自己受到损害，接受劳务的张庆果及提供劳务的赵德兵应按各自的过错承担相应的责任。张庆果作为接受劳务的一方，未能提供保障安全生产的环境，在施工现场存在安全隐患的情况下，未提醒提供劳务的赵德兵注意，对损害的发生存在过错，应承担相应的责任；而赵德兵作为长期使用角磨机等从事门窗、护栏等金属切割安装工作相对专业的劳动者，在从事安装工作过程中，应当预见到施工存在的危险，未积极采取有效安全的防护措施确保自身安全，导致被角磨机切伤，对损害的发生存在过错，应承担相应责任。综上，一审法院确认赵德兵自行承担50%的责任，由张庆果承担50%的责任，符合本案实际；赵德兵与张庆果分别上诉主张对方应承担主要责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。三、关于赵德兵提交的鉴定意见是否应该采信问题。本院认为，案涉明鉴司法鉴定中心［2018］明鉴字第209号《曲靖明鉴司法鉴定中心司法定意见书》，系上诉人（原审原告）赵德兵申请具有司法鉴定资质的明鉴司法鉴定中心鉴定，该司法鉴定中心具有司法鉴定人执业证的鉴定人对专门性问题出具的司法鉴定意见，该鉴定意见并未违反法律规定及相关鉴定规程，一审质证及二审诉讼过程中，上诉人张庆果虽对该鉴定意见提出异议，但并未提供足以反驳的相反证据，亦未提交证据证明该鉴定意见存在错误，故，本院确认该鉴定意见：“1、赵德兵左前臂神经血管加减断裂，左手瘫，肌力一级，左腕关节功能完全丧失评定为六级伤残；2、赵德兵后期医疗费用约需人民币20000元”，作为本案定案证据，对张庆果申请重新鉴定的请求，本院不予准许。一审法院以该鉴定意见对赵德兵所作的六级伤残等级评定及后期医疗费，认定赵德兵在涉案交通事故残疾赔偿金及后期医疗费，符合法律规定。另，该鉴定意见：“3、赵德兵误工期评定为365日；护理期评定为150日；营养期评定为60日”。该鉴定意见根据赵德兵的伤情，评定赵德兵的护理期为150日，营养期为60日，符合本案实际，张庆果未能提供足以反驳的相反证据，该鉴定意见关于护理期和营养期的评定，本院予以采信。一审法院据此计算并认定赵德兵的护理费及营养费并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一旦受害者被确定构成了伤残，则其即享有了残疾赔偿金的赔偿请求权。残疾赔偿金是指对因残疾而导致的收入减少或者生活来源丧失给予的财产损害性质的赔偿。故受害者定残日之后的误工损失，已经转化为残疾赔偿金，包含在侵权人应承担的残疾赔偿金里面。本案中，赵德兵于2018年5月19日受伤后入院治疗，2018年6月27日治愈出院，明鉴司法鉴定中心于2018年8月24日出具司法鉴定意见书，认定赵德兵左前臂神经血管加减断裂，左手瘫，肌力一级，左腕关节功能完全丧失评定为六级伤残，因此，本院确认为赵德兵误工期应为2018年5月19日至2018年8月24日，共计96天，赵德兵误工费为：误工费为(96天×160元）=15360元。因此，上诉人张庆果上诉主张鉴定意见中关于赵德兵三期评定中误工期评定有误的上诉理由，有事实和法律依据，本院予以支持。一审将赵德兵的误工期按司法鉴定意见认定错误，本院予以纠正。四、关于赵德兵的损失计算应该用城镇居民标准还是用农村居民标准问题。本案赵德兵户籍登记虽为农村居民，但从查明的事实来看，赵德兵已多年未在家从事传统农业生产，其主要生活来源为长期在外务工的收入，在案涉事故发生时，就是为张庆果提供劳务，收入及消费水平与当地一般城镇居民基本相同，参照最高人民法院《经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（[2005]民一他字第25号）的规定，赵德兵的残疾赔偿金按照城镇居民标准并根据云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准计算，符合本案实际及法律规定。综上，张庆果主张以农村居民标准计算赵德兵残疾赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。五、关于赵德兵的残疾赔偿金是否包括精神抚慰金问题。按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定的残疾赔偿金是物质性补偿，而精神抚慰金是指受害人因事故受伤，导致肉体和精神上的痛苦，而给以精神损害抚慰，二者不能等同。本案中，赵德兵因提供劳务过程中身体受到伤害并造成伤残，导致肉体和精神上的痛苦，一审法院结合本案事实酌情支持赵德兵5000元精神损害抚慰金，符合法律规定。张庆果以残疾赔偿金已包括精神抚慰金的上诉主张不能成立，本院不予支持。另，从查明的事实来看，赵德兵的父亲赵大全，生于1948年1月27日，母亲徐竹花生于1950年2月16日，二人年纪均已超过60岁，确实需要子女赡养，一审法院依据查明的事实，并确认赵德兵应承担的赡养义务份额，有事实和法律依据。张庆果主张不应支持赡养费的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，本院确认赵德兵的合理损失为451388.72元，其中残疾赔偿金309960元，误工费为15360元，护理费为24000元，住院伙食补助费1900元，营养费3000元，后续治疗费20000元，司法鉴定费2600元，交通费1379元，医疗费17553.55元，赵德兵父亲赵大全赡养费26080元，赵德兵母亲徐竹花赡养费14716.17元，赵德兵次子赵思清抚养费9780元，住宿费60元，精神损害抚慰金5000元。上述损失由张庆果承担50%的赔偿责任即225694.36元，扣减张庆果为赵德兵垫付的19840元，还应赔偿赵德兵205854.36元；剩余部分损失由赵德兵自行承担。综上所述，上诉人赵德兵的上诉请求不能成立，应予驳回。上诉人张庆果关于三期评定中的误工期评定有误的上诉请求成立，本院予以支持，其他上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决适用法律正确，但关于赵德兵误工费的认定错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、撤销云南省耿马傣族佤族自治县人民法院（2018）云0926民初838号民事判决；二、上诉人张庆果于本判决生效之日起三十日内赔偿上诉人赵德兵残疾赔偿金、医疗费等各项损失205854.36元；三、驳回上诉人赵德兵的其他诉讼请求。一审案件受理9193元，由上诉人赵德兵负担4445元，由上诉人张庆果承担4748元；二审案件受理费9193元，由上诉人赵德兵负担4445元，由上诉人张庆果承担4748元。本判决为终审判决。审判长  段晓玲审判员  李 明审判员  张 丽二〇一九年七月十日书记员  杨维仙