内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内0502刑初579号 公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。 被告人张海波，男，1992年2月5日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地内蒙古通辽市。曾因犯诈骗罪，于2016年7月29日被通辽市科尔沁区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，2017年6月14日刑满释放。现因涉嫌犯故意杀人罪于2018年10月17日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留，2018年11月1日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。 辩护人邵景云，内蒙古义源律师事务所律师（法律援助）。 通辽市科尔沁区人民检察院以科检公诉刑诉〔2019〕493号起诉书指控被告人张海波犯故意杀人罪，于2019年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年6月18日公开开庭进行了审理。通辽市科尔沁区人民检察院指派检察员周志军出庭支持公诉，被告人张海波及其指定辩护人邵景云到庭参加诉讼。现已审理终结。 通辽市科尔沁区人民检察院指控，2018年10月2日凌晨，被告人张海波在通辽市科尔沁区民主路“新感觉歌厅”内，因琐事与被害人薛某发生争吵并厮打。后被告人张海波持锐器将薛某颈部割伤，致其颈部开放性创口。经通辽市秉信司法鉴定所鉴定，被害人薛某颈部10.0㎝条状瘢痕，其损伤程度为轻伤一级。 2018年10月16日，被告人张海波被公安机关抓获归案。 为证明上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了被害人报案材料及陈述笔录、手机1部、刑事判决书、释放证明、科尔沁区第一人民医院诊断书、住院病历及照片、户籍证明、扣押物品清单、证人证言、司法鉴定意见书、辨认笔录、现场勘查检查工作记录、被告人张海波的供述等证据材料。公诉机关认为，被告人张海波故意非法剥夺他人生命，致一人轻伤的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。被告人张海波已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人张海波被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，请依法判处。 被告人张海波对公诉机关指控的罪名有异议，认为是故意伤害罪，称其没有杀人动机，就打了被害人一下，对事情经过没有异议。辩护人对公诉机关指控被告人张海波的犯罪事实及罪名均有异议，同意被告人张海波认可的故意伤害的罪名。 经审理查明。2018年10月2日凌晨，被告人张海波在通辽市科尔沁区民主路“新感觉歌厅”内，因琐事与被害人薛某发生争吵并厮打。后被告人张海波持破损的手机将薛某颈部割伤，致其颈部开放性创口。经通辽市秉信司法鉴定所鉴定，被害人薛某颈部10.0㎝条状瘢痕，其损伤程度为轻伤一级。 2018年10月16日，被告人张海波被公安机关抓获归案。 为证明上述事实，公诉机关出示了以下证据。 1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等证据材料，证实被告人张海波被刑事立案及被采取强制措施情况。 2.户籍证明、刑事判决书及释放证明、在逃人员登记/撤销表，证实被告人张海波个人基本信息情况、曾因犯罪被刑事处罚情况及在逃、抓获情况。 3.OPPO手机一部，证实被告人张海波案发时致伤被害人薛某的手机外部破损情况。 4.抓获经过，证实被告人张海波被公安机关抓获情况。 5.科尔沁区第一人民医院诊断书、住院病历及照片，证实被害人薛某受伤情况、住院治疗情况。 6.房屋租赁合同，证实涉案歌厅已由艾博转租给别人的情况。 7.情况说明，证实被害人薛某涉嫌开设赌场由东片区责任中队侦办及不能联系到被害人薛某的情况。 8.扣押物品、文件清单，证实涉案手机已被公安机关扣押。 9.李某久的询问笔录，证实李某久是薛某的朋友，与被告人张海波也认识。2018年10月2日早上4点30分左右，李某久与刘某勇、薛某到民主路“新感觉”歌厅唱歌，歌厅老板和张海波到包房敬酒，期间张海波和薛某说了几句话，张海波从包房先出去了，随后薛某也跟着出去了。几分钟后，歌厅服务员在包房门口叫歌厅老板，李某久和刘某勇一起出来到了大厅，看到薛某在大厅用卫生纸捂着脖子，大厅地上都是血，李某久问薛某怎么了，薛某说被刚才出来的那人捅了。没看到张海波进包房时带什么东西，就双手插兜进的包房。 10.艾某的询问笔录，证实艾某和张海波是朋友关系，薛某是其前女友的朋友，在民主路中段经营着“新感觉”KTV。2018年10月2日4点的时候，艾某和张海波在外边一起吃完饭回到“新感觉”KTV时，服务员跟艾某说薛某来唱歌了，所以准备去包房敬一杯酒，往包房走时薛某从包房出来了，艾某进包房和薛某同来的两个男的喝了一会酒，再出来时看到薛某受伤了，脖子上有个很大的口子，一直在流血，问薛某怎么了，说是张某某把她砍了。和张某某在一起时没有发现张某某携带类似刀具的物品，知道张海波的手机屏破损的事。 11.张某某的询问笔录，证实张某某是“新感觉”歌厅的服务员。2018年10月2日5时左右，在科尔沁区民主路中段“新感觉”歌厅的大厅，张海波一直在跟“梦然”（真实名字不知道）的女子说微信的事情，并发生了争吵，后来梦然打了张海波一拳，梦然又用手打了张海波一耳光，张海波打了梦然一耳光，梦然再一次打了张海波一耳光，张海波再次还手打了梦然，用手划在了梦然的脖子部位，结果梦然的脖子出血了。没看见张海波手里拿东西，张海波经常去店里帮忙。 12.李清松的询问笔录，证实李清松是“新感觉”歌厅的服务员。2018年10月2日凌晨4点左右，李清松出去后又回到店里时，在第六感觉歌厅门前马路上看见张海波一眼，没注意张海波去哪了，回到“新感觉”歌厅看见薛某在大厅站着，手捂着脖子，手里拿着餐巾纸。 13.赵庆宇的询问笔录，证实赵庆宇认识艾博和张海波，一直叫张海波秃哥，总在艾博开的“新感觉”歌厅帮忙。2018年10月16日20时10分许，赵庆宇去张海波居住在富景华庭一期小区的房子，是张海波给艾博打电话让赵庆宇去陪张海波。知道“新感觉”歌厅的服务员“小黑”和艾博的对象小颖和小颖的朋友白平去陪过张海波。 14.刘志勇的询问笔录。证实刘志勇与李长久是朋友关系，不认识薛某，不太认识“新感觉”歌厅的老板，和歌厅老板见过几次面，叫艾博。2018年10月2日4时许，刘志勇、李长久和薛某三个到“新感觉”歌厅唱歌去，期间薛某脖子受伤了，薛某说有人要杀她，张海波把她捅了。艾博在事发后，跟刘志勇说先别报警，想私了。 15.徐义东的询问笔录。证实徐义东原是“新感觉”歌厅的服务员，曾到富景华庭的日租房找过张海波，陪了张海波两天。开始不知道歌厅发生的事，后来听说张海波被抓了才听说歌厅发生的事。 16.胥秀颖的询问笔录。证实胥秀颖是艾博对象，同张海波经常见面。案发后，张海波曾到过胥秀颖和艾博在河西永茂租的房子，也曾去张海波在富景华庭的日租房送点酒。后来才听说歌厅发生的事。 17.邢永强的询问笔录。证实邢永强现在是“新感觉”歌厅的老板，艾博是上一任老板。邢永强与艾博之间有交款收款手续和跟房主签订的合同。 18.薛某的陈述笔录。证实因张海波在薛某组建的微信群中打麻将时输钱“跑包”一事。2018年10月2日凌晨4时许，在“新感觉”KTV内与张海波发生争吵并厮打，张海波用一个很锋利的东西把薛某的脖子划伤。 19.张海波的讯问笔录。证实2018年10月2日凌晨4点多，在“新感觉”歌厅被告人张海波与薛某（微信名叫梦然）因在薛某建的麻将群里欠钱一事发生争吵，继而发生厮打，被告人张海波用其粉色OPPOA59手机将薛某脖子划伤。手机屏幕在之前充电时摔过，屏幕是炸裂的。张海波与“新感觉”歌厅老板艾博是朋友关系。张海波称在富景华庭的日租房是自己租的，在此居住期间，小黑、赵庆宇、小颖来陪过他，小黑、赵庆宇是张海波打电话让艾博派来的，小颖是张海波打电话让她来的。小黑、赵庆宇、小颖均是“新感觉”歌厅的服务员。 20.司法鉴定意见书，证实经通辽市秉信司法鉴定所鉴定，被害人薛某身体损伤程度为轻伤一级。 21.辨认笔录，经刘志勇、李长久、艾博辨认，能够辨认出割被害人薛某的人是被告人张海波。 22.DNA鉴定书，证实经通辽市公安局司法鉴定中心鉴定，送检的手机边缘可疑斑迹未检出人血；送检的疑似血滴、疑似滴落血迹检出人血，获得的DNA与薛某血样基因座基因型相同；送检的手机背面可疑斑迹获得混合DNA分型，包含张海波血样获得的DNA分型，不包含薛某血样获得的DNA分型。 23.现场勘查检查工作记录，证实公安机关对案发现场进行勘查检查情况。案发现场为通辽市科尔沁区民主路“新感觉”歌厅，在歌厅大厅地面上有两滴疑似血迹。 上述证据经被告人张海波及其辩护人质证，被告人张海波对李某久的证言有异议，称案发时李某久在包房内，不能证明张海波要杀薛某。辩护人对鉴定意见有异议，称鉴定意见的鉴定程序不符合规定，鉴定结果是根据瘢痕十厘米做出来的，应在损伤以后的九十日进行鉴定，病历记载伤口是八厘米，受害人的实际损伤没有达到轻伤一级的伤痕程度。被告人张海波及其辩护人对公诉机关出示的其他证据没有异议。经审查，被告人张海波及其辩护人辩解称张海波没有杀人的故意，被告人张海波的行为是故意伤害的意见，与在案证据能够证实的事实相符，予以采纳。被告人张海波对李某久的证言的质证意见成立，予以确认。对辩护人提出鉴定程序不符合规定的质证意见，与查明事实不符，该鉴定意见符合法定的鉴定程序标准，对辩护人的质证意见不予确认。公诉机关出示的其他证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，能够证明被告人张海波故意伤害他人的犯罪事实，予以确认。 本院认为，公诉机关指控被告人张海波的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但是认定被告人张海波的行为构成故意杀人罪，罪名认定不准确，被告人张海波的行为构成故意伤害罪。被告人张海波故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，应受刑罚处罚。被告人张海波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张海波归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白；在庭审过程中自愿认罪，可以从轻处罚。辩护人提出公诉机关指控事实不清、证据不足，被告人无罪的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。根据被告人张海波犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人张海波犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月17日起至2021年10月16日止。） 二、扣押的作案工具手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王 野 审 判 员  安海军 人民陪审员  马金侠 二〇一九年七月二十九日 书 记 员  孔繁哲 附本判决所适用的法律 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。