福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终5183号 上诉人（原审被告）：福建福锅重工股份有限公司，住所地福建省福州市闽侯县铁岭**工业园南中路**。 法定代表人：林刚，董事长。 委托诉讼代理人：娄得金，福建瑞权律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈建兴，男，1972年8月5日出生，汉族，住江西省抚州市黎川县。 委托诉讼代理人：苏政，福建中美律师事务所律师。 上诉人福建福锅重工股份有限公司（以下简称福建福锅公司）因与被上诉人陈建兴劳动争议一案，不服福建省闽侯县人民法院（2018）闽0121民初3853号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 福建福锅公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈建兴的诉讼请求。事实与理由：一、福建福锅公司于2018年1月2日、2月9日、12日向陈建兴的汇款金额应分别为2017年12月、2018年1月及2月（包含春节期间工资，因遇春节法定节假日提前预付）的工资，一审法院将该3笔汇款认定为2018年1月2日至2月10日之间的工资，与实际情况不符。且一审法院既已认定双方已于2018年2月23日终止事实劳动关系，却判令福建福锅公司支付2018年春节放假后半个月工资，缺乏依据。二、陈建兴自2018年2月10日春节放假后再无返回公司上班，应视为其自动离职，福建福锅公司无需支付解除劳动关系补偿金。三、双方之间有签订劳动合同，福建福锅公司无需向陈建兴支付二倍工资差额。因福建福锅公司的生产经营场所被福建天起起重机械有限公司（以下简称天起公司）非法强占，公司所有文件材料（包括劳动合同）均被天起公司非法控制，故福建福锅公司目前暂无法提供劳动合同。四、一审法院对陈建兴月平均工资数额认定有误。陈建兴在起诉状中主张的其月平均工资为3085元，福建福锅公司此亦表示认可，一审法院却超过双方认可的金额，以银行流水记录片面认定陈建兴的月平均工资为3121.44元，显然错误，这也导致对未订立劳动合同二倍工资差额以及经济补偿金的数额计算错误。 陈建兴辩称，一、福建福锅公司未依法与陈建兴签订书面合同，其应向陈建兴支付二倍工资差额。二、用人单位当月支付的应是上一个月的工资，不存在当月支付本月工资的情形。一审查明的陈建兴入职时间比福建福锅公司首次发放工资的时间早一个月，也可印证上述事实。三、福建福锅公司2018年3月仍为陈建兴缴纳社保费，应视为双方劳动关系仍在继续履行。因福建福锅公司的原因造成陈建兴无法提供劳动，福建福锅公司仍应当支付工资。因福建福锅公司不支付工资，陈建兴有权随时解除劳动合同，并有权要求福建福锅公司支付拖欠的工资和解除劳动合同的经济补偿金。双方劳动合同解除的时间点应当认定为2018年4月1日。 陈建兴向一审法院起诉请求：1.确认双方于2018年4月1日起解除事实劳动合同关系；2.判令福建福锅公司向陈建兴支付2018年1月份工资3085元、2月份工资3085元、3月份工资3085元，合计9255元；3.判令福建福锅公司向陈建兴支付自2017年3月至2018年3月的解除劳动合同补偿金4627.5元；4.判令福建福锅公司向陈建兴支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额33936元（2017年3月至2018年3月）。 一审法院认定事实：2017年3月，陈建兴入职福建福锅公司，成为该公司的员工。福建福锅公司的工作人员通过银行转账将陈建兴的每月工资汇入陈建兴的银行账户，其中：于2018年1月2日发放工资2955元，于2018年2月9日发放工资4955元，于2018年2月12日发放工资4955元，此后没有再发放。2018年2月10日，福建福锅公司放假，员工回家过春节。因案外人天起公司与福建福锅公司发生房屋租赁合同纠纷，天起公司要求福建福锅公司于2018年2月22日搬离，福建福锅公司认为天起公司的请求无理，对此不予理会。2018年2月23日，天起公司自行收回厂房，福建福锅公司的生产经营因此中断，包括陈建兴在内的公司员工无法进厂上班。2018年8月9日，陈建兴申请劳动仲裁，闽侯县劳动人事争议仲裁委员会认为陈建兴未能提供福建福锅公司与其解除劳动关系并拖欠工资款的相关证据材料，未能提供劳动关系存续期间工资关系的相关证据材料，于同日作出不予受理案件通知书。陈建兴不服，并向一审法院起诉。根据陈建兴与福建福锅公司提供的工资账户转账记录显示，福建福锅公司于2017年4月21日发放1715元、于2017年6月19日发放3095.8元、于2017年7月6日发放2999.5元、于2017年8月5日发放4676.09元、于2017年8月30日发放4149.9元、于2017年9月30日发放200元、于2017年10月14日发放2985元、于2017年12月15日发放4771元、于2018年1月2日发放2955元，于2018年2月9日发放4955元，于2018年2月12日发放4955元，合计37457.29元，月平均工资为3121.44元。 一审法院认为，双方当事人之间的事实劳动合同关系事实清楚，证据充分，一审法院予以认定。案外人天起公司因与福建福锅公司存在房屋租赁合同纠纷，天起公司要求福建福锅公司搬离，并诉至一审法院。福建福锅公司因此生产中断，员工无法进厂上班，陈建兴为此要求解除事实劳动关系，理由正当合理，一审法院予以支持。根据一审法院审理天起公司与福建福锅公司租赁纠纷一案查明的事实，可以认定陈建兴自2018年2月23日起没有到福锅公司上班，双方之间的事实劳动关系自此解除。陈建兴于2018年1月2日、2月9日、12日收到三笔工资2955元、4955元、4955元，陈建兴认为这是补发2017年10月、11月、12月份的工资，福建福锅公司认为这是一、二月份的工资，但双方均未能充分举证证明。一审法院认为，参考陈建兴之前的工资发放情况，并比较陈建兴的月平均工资，可以认定陈建兴于2018年1月2日、2月9日、12日收到的工资应为陈建兴2018年1月至2月10日之前的工资。虽然福建福锅公司与天起公司存在租赁合同纠纷导致其无法生产经营，陈建兴因此未能在春节开假后进厂上班，但过错不在陈建兴，福建福锅公司作为用人单位应向陈建兴支付春节期间的工资。福建福锅公司认为陈建兴春节后未到公司上班，可以不支付春节放假后的工资，该主张违反劳动法的规定，一审法院不予支持。原告在春节放假后半个月的工资应为：3121.44元/月×0.5个月＝1560.72元。福建福锅公司作为用人单位，拖欠陈建兴的工资，现陈建兴要求福建福锅公司支付经济补偿金，符合法律规定，一审法院予以支持。陈建兴在福建福锅公司工作一年时间（2017年3月至2018年2月），福建福锅公司应按1个月的工资标准支付经济补偿金。陈建兴在解除事实劳动关系前的月平均工资为3121.44元，陈建兴主张的经济补偿金为：3121.44元×1个月＝3121.44元。陈建兴到福建福锅公司工作，福建福锅公司认为双方有签订劳动合同，但未能举证证明，一审法院不予采信。陈建兴于2017年3月到福建福锅公司工作，根据劳动合同法规定，福建福锅公司应于2017年4月至2018年2月底与陈建兴签订书面劳动合同。陈建兴于2018年8月才申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，陈建兴主张福建福锅公司未签订书面劳动合同应给付二倍工资差额，对于超过一年的部分，一审法院不予支持，对于2017年8月至2018年2月的部分，一审法院予以支持，该部分的请求为4676.09元＋4149.9元＋200元＋2985元＋4771元＋2955元＋4955元＋4955元＝24691.99元。福建福锅公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，一审法院依法缺席审理和判决。综上所述，陈建兴作为劳动者依法享有合法的劳动权利，福建福锅公司作为用人单位应当履行劳动法规定的法律义务。根据上述分析和认定，一审法院对陈建兴合法有据的诉讼请求予以支持，对无事实依据的诉讼请求不予支持。为维护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、陈建兴与福建福锅重工股份有限公司于2018年2月23日终止事实劳动关系；二、福建福锅重工股份有限公司应于本判决生效之日起五日内支付尚欠陈建兴2018年2月份未发放的工资1560.72元；三、福建福锅重工股份有限公司应于本判决生效之日起五日内付给陈建兴经济补偿金3121.44元；四、福建福锅重工股份有限公司应于本判决生效之日起五日内付给陈建兴二倍工资差额24691.99元；五、驳回陈建兴的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。根据本案现有的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，陈建兴在二审中主张双方劳动合同解除的时间点应当认定为2018年4月1日、福建福锅公司应向其支付2018年3月的工资，但陈建兴未依法就一审判决提起上诉，本院对此不予审查。 参考福建福锅公司之前发放陈建兴工资情况，陈建兴工资分为当月发放及第二个月发放两种情形。福建福锅公司在一、二审中主张，陈建兴于2018年1月2日收到的工资2955元、2月9日收到的工资4955元、2月10日收到的工资4955元为陈建兴2017年12月份、2018年1月份及2月份工资（包括预付的春节期间工资），该主张具有高度盖然性，本院予以采信。故福建福锅公司无需再向陈建兴支付2018年2月的工资，一审法院判决福建福锅公司向陈建兴支付2018年2月未发放的工资1560.72元有误，本院予以纠正。 2018年2月期间，福建福锅公司与案外人天起公司发生房屋租赁合同纠纷，福建福锅公司因此生产中断无法正常经营，无法为劳动者提供劳动条件，导致陈建兴自2018年2月23日后无法进厂上班，陈建兴并非擅自脱离工作岗位、自动离职。故福建福锅公司以陈建兴自动离职为由主张其无需支付经济补偿金的理由不能成立，本院不予采纳。关于经济补偿金的计算基数，陈建兴在一审庭审中明确其工资构成是基本工资加计件工资，并未主张所有月份工资数额均为3085元。一审法院结合劳动合同解除前一年陈建兴的工资发放流水，认定陈建兴月平均工资数额，并以此作为经济补偿金的计算基数，并无不当，本院予以维持。 福建福锅公司主张双方有签订劳动合同，但未能举证证明，其应依法向陈建兴支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额。陈建兴于2018年8月9日方申请劳动仲裁，故其主张的2017年8月9日之前未订立书面劳动合同的二倍工资差额诉求已超过仲裁时效，不应支持。对于2017年8月9日至2018年2月的部分，本院予以支持，该期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额应为：4149.9元＋200元＋2985元＋4771元＋2955元＋4955元＋4955元＝24970.9元。一审法院对此计算有误，但陈建兴未提起上诉，本院对一审法院该项判决予以维持。 综上，福建福锅公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省闽侯县人民法院（2018）闽0121民初3853号民事判决第一项、第三项、第四项； 二、撤销福建省闽侯县人民法院（2018）闽0121民初3853号民事判决第二项、第五项； 三、驳回陈建兴的其他诉讼请求； 四、驳回福建福锅重工股份有限公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取计5元，由福建福锅重工股份有限公司负担；二审案件受理费10元，由福建福锅重工股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴一萍 审判员  马 青 审判员  陈碧珍 二〇一九年七月二十六日 法官助理江丽丽 书记员张华真