湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0481民初1017号 原告：耒阳市互惠投融资担保有限公司（曾用名耒阳投资担保有限公司），住所地耒阳市五一东路**。 法定代表人：刘国友，总经理。 委托诉讼代理人：谢雄全，湖南教正律师事务所律师。 被告：耒阳市美奥特科技发展有限公司，住，住所地耒阳市蔡子池办事处七岭居委会**/div> 法定代表人：伍尤明。 被告：耒阳市龙形煤业有限公司，住，住所地耒阳市竹市镇里王村**/div> 法定代表人：许贵贤。 被告：耒阳市富弘能源实业开发有限公司，住，住所地耒阳市五里牌街道办事处金阳路口/div> 法定代表人：伍文生。 被告：耒阳市富弘煤业有限公司，住，住所地耒阳市龙塘镇龙塘村**/div> 法定代表人：伍冬兰。 被告：伍尤明，男，1974年2月27日出生，汉族，住耒阳市。 被告：陈小常，女，1973年10月4日出生，汉族，住耒阳市。 被告：刘仁桂，男，1976年10月1日出生，汉族，住耒阳市。 被告：伍海英，女，1978年11月17日出生，汉族，住耒阳市。 被告：伍冬兰，女，1963年10月22日出生，汉族，住耒阳市。 被告：李选芳，男，1956年12月10日出生，汉族，住耒阳市。 被告：李玮，男，1986年10月10日出生，汉族，住耒阳市。 被告：李飞，男，1984年8月7日出生，汉族，住长沙市开福区。 原告耒阳市互惠投融资担保有限公司（以下简称互融公司）与被告耒阳市美奥特科技发展有限公司（以下简称美奥公司）、耒阳市龙形煤业有限公司（以下简称龙形公司）、耒阳市富弘能源实业开发有限公司（以下简称富能公司）、耒阳市富弘煤业有限公司（以下简称富煤公司）、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞、许秀追偿权纠纷一案，本院于2019年4月12日立案。诉讼中原告撤回对被告许秀起诉，本院裁定予以准许后，就原告互融公司与被告美奥公司、龙形公司、富能公司、富煤公司、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞追偿权纠纷一案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告互融公司的委托诉讼代理人谢雄全到庭参加诉讼，被告美奥公司、龙形公司、富能公司、富煤公司、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 互融公司向本院提出诉讼请求：1、判令上述被告连带偿还原告代偿金1081.542985万元（其中贷款本金1000万元，贷款利息81.542985万元），担保费65.2万元，利息、违约金及律师代理费4万元，其中利息按银行同期贷款利率计算、违约金按每日1‰计算，以324718.26元为基数，自2017年5月31日起计算至实际清偿之日止，以1049.071159万元为基数，自2018年4月30日起计算至实际清偿之日止（利息计算至2018年8月31日为38万元）；2、原告对（耒阳）股质登记设字（2016）第441、453号股权出质设立登记通知书项下刘仁桂、伍尤明所持有的美奥公司全部股权享有优先受偿权；3、本案诉讼费用由上述被告承担。事实与理由：2016年2月29日，被告美奥公司贷款1000万元，由原告向湖南耒阳农村商业银行股份有限公司（以下简称农商公司）提供连带责任保证担保。上述被告分别向原告提供连带责任保证、质押、抵押等反担保。2018年2月28日贷款到期后，被告美奥公司未依约向债权人农商公司还款，为此，2017年5月31日原告向债权人农商公司代偿贷款利息32.471826万元，2018年4月30日又向债权人农商公司代偿本金及利息1049.071159万元。至今各被告未按合同履行担保还款义务，为维护原告的合法权益，故诉请判令如上所请。 美奥公司、龙形公司、富能公司、富煤公司、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞未作答辩。 原告为支持自己主张，提交下列证据材料： 1．企业法人营业执照及公示信息（各四份）、身份证复印件（八份），以证明各被告主体地位。 2．流动资金借款合同、借款借据、承诺书。 3．委托担保合同、保证合同、代偿证明书（二份）、贷款欠款回收业务凭证、转账贷方传票与转账借方传票。 证据2、3以证明原告为被告美奥公司向债权人提供连带责任保证，并代偿1081.542985万元；约定代偿金额利息及违约金的计算方式，利息、违约金以1081.542985万元为基数，自2017年5月31日起计算到实际清偿之日止；约定了担保费、逾期担保费计算方式。 4．反担保保证书（八份）、股东会决议（四份），以证明各反担保人为上述担保债权向原告提供连带责任保证反担保。保证范围包括代偿金及利息、约定金等，以及原告实现债权的费用（包括但不限于律师费用等）。被告龙形公司、富能公司、富煤公司、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞对述债权应向原告承担连带清偿责任。 5．股权质押（反担保）协议书（二份）、股权出质设立登记通知书（二份），以证明原告对被告刘仁桂、伍尤明持有美奥公司的股份享有优先受偿权。 6．委托代理合同、代理费发票，以证明原告已支付2万元律师代理费，应由各被告承担。 被告美奥公司、龙形公司、富能公司、富煤公司、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞未对原告提交的证据材料发表质证意见，也未提交任何证据材料。 本院对原告提交的证据材料认证为，证据1、2、3、5、6符合证据规则，可以作为认定本案的事实依据，予以采用。证据4中除富煤公司一份股东会决议，并非该公司股东签字及全体股东并未签字，不具有真实性，以及涉及富煤公司一份反担保证书未有通过股东会或股东大会、董事会决议，依“公司法”第十六条第一款规定，该份反担保证书不具有对外担保效力，不予采用。其他符合证据规则，可以作为认定本案的事实依据，予以采用。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告美奥公司与农商公司签订流动资金借款合同，约定美奥公司向农商公司借款1000万元，借款期限24个月，借款日期2016年2月29日至2018年2月28日，借款月利率7.9166‰，还款方式分期还款。2016年2月29日，农商公司向美奥公司发放贷款1000万元，美奥公司在借款借据签字。2016年2月28日，被告美奥公司与原告互融公司（原名称耒阳投资担保有限公司）签订委托担保合同。约定委托（担保）事项为美奥公司委托原告向债权人农商公司就流动资金借款合同提供担保。担保的主债权为该借款合同借款金额1000万元，借款期限二年。担保费按年担保费率3.2%计算，担保期限二年，担保费总额65万元，第一年的担保费34万元（包括评审费3万元），签约时交清，余下2017年2月28日前交清。同时约定被告美奥公司未按与债权人签订的约定履行还款义务，原告向债权人承担合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任后，由被告美奥公司承担责任包括向原告偿还上述全部代偿款项，并按照银行同期贷款利率向原告支付上述代偿款项的利息，还约定应按原告已支付代偿款项总额以每日1‰向原告支付违约金，及原告因向被告美奥公司追偿代偿款而产生的一切费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或者证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）由被告美奥公司全部承担。原告依与被告美奥公司的委托担保合同，次日，原告与农商公司签订保证合同。约定原告为债务人美奥公司的借款自愿向债权人农商公司提供连带责任保证，保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于本金及利息、违约金等。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。 被告美奥公司向原告提供股东会决议（2016.02.05）,承诺以被告龙形公司、富能公司提供法人反担保，以被告伍冬兰、李玮、李飞分别提供自然人无限责任保证反担保等。被告龙形公司、富能公司分别向原告提供股东会决议（2016.02.22）及书面反担保保证书（法人反担保）（2016.02.29），分别向原告提供连带责任反担保保证。担保期限自本担保书生效之日起至原告代借款人向债权人偿还担保债务之日后二年。反担保的范围包括原告所担保的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人以及原告实现债权的费用（包括但不限于诉讼费或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）。被告伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞分别向原告提供反担保保证书（自然人反担保）（2016.02.28），分别向原告提供连带责任反担保保证。担保期限至委托担保合同所述原告担保期间届满再另加二年。反担保的范围包括原告所担保的借款本金、利息、罚金、违约金、赔偿金、其它有关费用，以及原告实现债权的费用等（包括但不限于律师费等）。同时，被告刘仁桂、伍尤明分别与原告签订股权质押（反担保）协议书，约定以刘仁桂占美奥公司4.86%的股权、伍尤明占美奥公司95.14%的股权质押给原告。质押担保的范围包括：原告所担保的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，其它有关费用，以及原告实现债权的费用等（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、调查取证费、处理质押物费用）等。质押担保期限至委托担保合同所述原告担保期间届满再另加二年。并分别办理了股权出质登记，2016年3月9日，耒阳市市场和质量监督管理局向原告分别出具了股权出质设立登记通知书（耒阳）股质登记设字【2016】第441号、（耒阳）股质登记设字【2016】第453号。通知内容载明，质权登记编号分别为430481201603090002、430481201603090003，出质人分别为刘仁桂、伍尤明，出质股权数额分别为：49万元、959万元。 农商公司向被告美奥公司发放贷款后，被告美奥公司未按约偿还借款利息。2017年5月31日，农商公司从原告账户划扣款项至被告美奥公司贷款账户用于偿还被告美奥公司该笔贷款的利息324718.26元，并向原告出具代偿证明书。2018年2月28日贷款到期，被告美奥公司未按约偿还借款本息。2018年4月30日，农商公司又从原告账户划扣款项至被告美奥公司贷款账户用于偿还被告美奥公司贷款本金1000万元和利息490711.59元，合计10490711.59元，并向原告出具代偿证明书。上述扣划二笔，原告为被告美奥公司共计支付代偿金10815429.85元（其中贷款本金1000万元，贷款利息815429.85元），另担保费65万元未付原告,原告向被告催讨未果，遂于2019年4月12日诉至本院。诉讼期间，2019年6月20日，原告与湖南教正律师事务所签订委托代理合同，并向该所支付2万元律师代理费。 本院认为，被告美奥公司未按约向农商公司偿还贷款本息，农商公司依约向原告请求履行担保责任，并分两次扣划了原告为被告美奥公司偿还本息债务共计10815429.85元，依合同约定及法律规定，原告依法取得向被告美奥公司请求偿还代偿款的追偿权。原告向被告美奥公司请求偿还全部代偿款未果，被告美奥公司应承担全部违约责任。故原告请求被告美奥公司偿还原告代偿金10815429.85元（其中贷款本金1000万元，贷款利息815429.85元），本院予以支持。原告请求被告美奥公司支付未付担保费65.2万元，按查明数额65万元予以支持担保费请求。原告请求律师代理费4万元，按查明数额2万元予以支持律师代理费请求。对原告请求利息、违约金，其中利息按银行同期贷款利率计算、违约金按每日1‰计算，以324718.26元为基数，自2017年5月31日起计算至实际清偿之日止，以1049.071159万元为基数，自2018年4月30日起计算至实际清偿之日止（利息计算至2018年8月31日为38万元），原告庭审中指出利息计算利率是按银行同期贷款利率月利率7.9166‰计算的，但计算数额有误，二笔基数算至2018年8月31日，合计利息数额373531元，并非38万元，本院以数额373531元支持利息请求并照准利率计算标准。对违约金计算，因该约定比例过高，原告也没有提供具体损失数额依据，依公平原则，酌定按银行同期贷款月利率7.9166‰的30%计算，二笔基数分别从2017年5月31日起、2018年4月30日起算至实际清偿之日止支持违约金请求。对超过该违约金计算方式请求部分，不予支持。原告请求被告龙形公司、富能公司、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞对上述债务承担连带偿还责任,除担保费外，其他符合反担保保证书中反担保的范围,本院予以支持。原告请求富煤公司对述债务承担连带偿还责任，没有富煤公司合法担保依据，本院不予支持。原告请求对（耒阳）股质登记设字（2016）第441、453号股权出质设立登记通知书项下刘仁桂、伍尤明所持有的美奥公司全部股权享有优先受偿权，符合股权质押（反担保）协议书的约定，并办理了质押登记，质权有效设立，原告的请求符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，对原告的诉讼请求，部分予以支持，部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十九条、第二百零八条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条第一款，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告耒阳市美奥特科技发展有限公司偿还原告耒阳市互惠投融资担保有限公司代偿金10815429.85元（其中贷款本金1000万元，贷款利息815429.85元），并支付担保费65万元，律师代理费2万元，利息、违约金（利息按银行同期贷款月利率7.9166‰计算，违约金按月利率7.9166‰的30%计算。以324718.26元为基数，自2017年5月31日起计算至实际清偿之日止；以10490711.59元为基数，自2018年4月30日起计算至实际清偿之日止。利息计算至2018年8月31日为373531元）。限本判决生效后十日内付清。 二、被告耒阳市龙形煤业有限公司、耒阳市富弘能源实业开发有限公司、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞对上述（一）项债务，除担保费65万元以外的其他债务，承担连带偿还责任。 三、原告耒阳市互惠投融资担保有限公司对（耒阳）股质登记设字【2016】第441号、（耒阳）股质登记设字【2016】第453号股权出质设立登记通知书项下被告刘仁桂、伍尤明所持有的耒阳市美奥特科技发展有限公司全部股权享有优先受偿权。 四、驳回原告耒阳市互惠投融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费86692元，由原告耒阳市互惠投融资担保有限公司负担208元，被告耒阳市美奥特科技发展有限公司、耒阳市龙形煤业有限公司、耒阳市富弘能源实业开发有限公司、伍尤明、陈小常、刘仁桂、伍海英、伍冬兰、李选芳、李玮、李飞负担86484元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  周强永 人民陪审员  邓承凤 人民陪审员  周瑞红 二〇一九年七月五日 代理书记员  喻 红