山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1082民初6275号原告：威海市永圆建筑安装有限公司，住所地山东省威海市环翠区昆明路**-D1025。法定代表人：邹德志，总经理。委托诉讼代理人：姜添译，山东钟鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：王慧臻，山东钟鼎律师事务所律师。被告：钟长海，男1963年12月18日出生，汉族，居民，住山东省泰安市岱岳区。被告：侯玉飞，男，1964年9月26日出生，汉族，居民，住山东省荣成市。委托诉讼代理人：迟方方，山东剑琴律师事务所律师。原告威海市永圆建筑安装有限公司（以下简称永圆公司）与被告钟长海、侯玉飞建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年9月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永圆公司委托诉讼代理人姜添译、王慧臻及该公司法定代表人邹德志，被告侯玉飞及其委托诉讼代理人迟方方到庭参加诉讼。被告钟长海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本案缺席审理，现已审理终结。原告永圆公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带支付工程款529747.25元及利息（自2016年12月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至本判决确定的给付之日）；2.案件受理费由被告承担。诉讼过程中，原告永圆公司变更第1项诉讼请求为：判令两被告连带支付工程款321583.86元及工程保证金80000元。事实和理由：被告钟长海于2016年1月份承包了位于荣成市上庄镇隆翔花园项目的土建和安装工程，该工程系荣成市中浩贸易有限公司、侯玉飞发包给钟长海。2016年3月份，钟长海将该项目（6栋楼）的水电安装工程分包给原告，双方签订了工程承包协议书，原告施工进度至四栋楼封顶，剩余两栋楼分别施工到3、4层后停工，停工的主要原因是钟长海未按协议约定支付工程款以及该项目的土建施工停工导致原告无法继续施工。2016年12月份左右，因施工工人索要劳务费产生纠纷，由荣成市上庄镇人民政府调解，被告侯玉飞支付了4万元劳务费，被告就剩余工程款至今未付。为维护原告合法权益，故诉至人民法院。被告侯玉飞辩称，涉案工程交由被告钟长海承建，但涉案工程至今未完工，且原告也认可涉案工程未施工完毕。同时，与原告发生合同关系的是钟长海，合同相对方并非被告侯玉飞。原告主张的工程款数额过高，与实际不符，其所施工的工程至今未经验收，因此其主张的利息不应予以支持，其主张的工程款数额亦不予认可。被告钟长海未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供的其与钟长海签订的《建筑水电安装工程承包协议书》，因被告侯玉飞自认由其将上庄镇隆翔花园相关工程发包给钟长海建设，且涉案工程实际施工人确系原告，能够确定该协议书来源真实，具有证明力，本院予以采信。2.原告提供的结算书，因系其单方制作，并未经过被告确认，不具备客观性和真实性，本院不予采信。3.应原告申请，本院委托山东求实工程咨询有限公司对涉案工程的造价进行了司法鉴定，该公司出具鉴定意见书一份，被告侯玉飞认为该鉴定造价有关项目因原告并未施工，同时涉案工程进行过程中，原告使用了被告侯玉飞提供的部分材料，故应当进行扣除；经双方协商一致，原告亦予以认可并同意予以扣除。双方共同确认按该鉴定意见书的意见，扣除被告侯玉飞供应的PVC20管2380米及接线盒1200个，同时扣除原告未施工的SC50钢管及SC32钢管的材料费及人工费。4.原告提供了借条及收据各一份，证明原告与被告钟长海在合同第六条第5项中约定的质量保证金8万元实际为工程保证金（押金），应予以退还，因该合同中就质量保证金已经进行了明确约定，而该8万元明显不符合质量保证金的有关约定，能够确认该8万元系原告主张的工程保证金（押金），本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月29日，作为甲方的被告钟长海于作为乙方的原告永圆公司签订《建筑水电安装工程承包协议书》，甲方将上庄镇隆翔花园项目的水电安装工程承包给乙方施工，双方约定施工内容为图纸范围内所有室内水电安装工程，安装工程包括防水、给水、暖气、电气安装（弱电及消防只负责预留、预埋）做消防完工，甲方负责验收；开工日期为2016年3月15日，总工期执行大合同；承包方式为包工、包料、保质量、包辅材、保工具、包工期、包安全、包文明施工；承包范围内的水电安装工程（包工包料）；乙方按照水电安装工程及防水造价下浮14%支付给甲方（含税金）；保修期为二年。合同第六条约定了付款方式，为进度款支付按月进度实施。1、每月付定额人工费50%，框架封顶付已完工程量的50%，内外装修每月付人工费50%，工程全部结束15日内付工程造价的75%，验收合格1个月内付造价95%，余5%为保修金，按规定执行。2、乙方安装调试完成后申请甲方及开发商组织验收，一次性竣工验收合格后，如乙方提交验收申请一周后未验收，或者开发商开始使用的，视为整个工程验收合格，乙方配合甲方向开发商办理完工程竣工结算手续后的30日内，甲方向乙方支付工程款的95%。3、5%的维修质保金，满第一年的一个月内一次性付清。4、在质保期内因质量问题，甲方通知乙方进行维修，若乙方维修不及时，甲方有权按比例扣除维修质保金，对超出维修质保金范围金额，仍由乙方承担。5、签订合同后，乙方向甲方付质量保证金8万元，主体完工后退回保证金（未验收的楼号除外）。当日，被告钟长海向原告出具收到2万元的收据一份，收款事由载明“上庄工程信用金”。2015年5月13日，被告钟长海向原告出具借条一份，载明“邹德志水电工款陆万元整”。合同签订后，原告组织工人对涉案工程进行了施工建设，于2016年4月底开工。原告称因该工程土建部分停工，导致原告所进行的安装工程无法继续施工，故于2017年上半年以前停工。2017年1月11日，被告侯玉飞代付原告方安装工人的人工费用4万元。被告侯玉飞自认其为涉案工程的发包方，其将涉案工程发包给被告钟长海施工建设，目前尚欠被告钟长海工程款大约70万元，涉案工程主体已于2018年经验收合格。因被告对涉案工程的工程造价不予认可，应原告申请，本院委托山东求实工程咨询有限公司对涉案工程的造价进行了司法鉴定，该公司出具鉴定意见书一份，鉴定意见为：荣成市上庄镇隆翔花园工程鉴定造价为420446.35元，按照合同约定下浮14%后造价为361583.86元，其中主要材料费为49418.54元。并附有造价明细表。因该鉴定意见中有关项目原告并未施工，同时涉案工程进行过程中，原告使用了被告侯玉飞提供的部分材料，经双方协商一致，均同意按该鉴定意见书的造价明细，扣除被告侯玉飞供应的PVC20管2380米（每米按0.96元计算合计2284.8元）、接线盒1200个（每个按0.56元计算合计672元）、原告未施工的SC50钢管材料费（10566.45元）、SC32钢管材料费（2132.29元）及两项人工费（合计24815.16元），同时扣除被告侯玉飞代付的人工费40000元，故应扣除部分造价总计80470.7元。本院认为，原告与被告钟长海签订的《建筑水电安装工程承包协议书》系双方当事人真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且在合同签订过程中，发包方知晓原告作为实际施工人的事实，在此期间并未提出异议，视为其对原告与被告钟长海之间就涉案建设工程分包行为的认可，该合同合法有效，对当事人具有法律约束力，双方均应按合同约定全面履行各自义务。关于涉案工程造价，本院委托山东求实工程咨询有限公司对涉案工程的造价进行了司法鉴定，鉴定意见为：荣成市上庄镇隆翔花园工程鉴定造价为420446.35元，按照合同约定下浮14%后造价为361583.86元，其中主要材料费为49418.54元。工程总造价按照鉴定意见确定的361583.86元（含税价）予以认定，扣除被告侯玉飞供应的材料造价、被告侯玉飞代付的人工费及原告未施工造价合计80470.7元后，原告应得工程款为281113.16元。当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。因该合同中就质量保证金已经进行了明确约定即工程总造价的5%，而原告在合同签订时及合同履行过程中，共向被告钟长海支付了80000元，该80000元明显不符合质量保证金的有关约定，能够确认该80000元系原告主张的工程保证金（押金），因现涉案工程主体已经完工且验收合格，该工程保证金返还条件已成就，被告钟长海亦应随同工程款一并返还。工程总造价5%的维修质保金，因双方约定满第一年的一个月内一次性付清，现返还质保金条件已经成就，应当一并返还，故在工程款中不予扣留。被告钟长海未按合同约定向原告支付工程进度款，原告对安装工程无法继续施工系因涉案工程中的土建方停工导致原告无法继续施工，原告并无过错，被告钟长海应当承担违约责任。故原告要求被告钟长海支付相应工程款并返还工程保证金（押金），理由正当，于法有据，应予支持。关于原告要求被告钟长海支付的利息的主张，因涉案工程停工并非原告原因导致，被告钟长海未及时协调处理涉案工程进度及调度事宜，且存在先期违约行为，原告要求被告钟长海支付涉案工程款占用期间的利息并无不当，应予支持。因当事人对停工时间并不确定，根据当事人的陈述，能够确认涉案工程系于2017年上半年停工，视为此时交付该工程，故本院酌定利息计算的时间为2017年6月1日，原告主张的计息标准及截止时间并无不当，本院予以采纳。被告钟长海经本院传票传唤拒不到庭应诉，视为其对答辩、质证权利的放弃。被告侯玉飞系工程发包方，就其是否欠付被告钟长海工程款或者欠付工程款数额，负有举证义务。因被告侯玉飞确认涉案工程款尚未完全支付被告钟长海，且基本能够确定尚欠约70万元，故被告侯玉飞作为工程发包方，应在欠付被告钟长海工程款范围内对原告承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十五条，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告钟长海于本判决生效后十日内支付原告威海市永圆建筑安装有限公司工程款281113.16元、工程保证金（押金）80000元，合计361113.16元及利息（利息以361113.16元为基数，自2017年6月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至本判决确定的支付之日）；二、被告侯玉飞对被告钟长海上述第一项下债务在其欠付被告钟长海工程价款范围内对原告威海市永圆建筑安装有限公司承担连带责任。三、驳回原告威海市永圆建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9097元，由原告威海市永圆建筑安装有限公司负担2381元，由被告钟长海、侯玉飞共同负担6716元。司法鉴定费9000元，由原告威海市永圆建筑安装有限公司负担3000元，由被告钟长海、侯玉飞共同负担6000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  高 升人民陪审员  张会莲人民陪审员  邱云飞二〇一九年七月二十九日书 记 员  吕俊杰