黑龙江省哈尔滨市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑01刑终494号原公诉机关黑龙江省木兰县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱德兵，男，汉族，1973年12月1日出生，初中文化，个体业主，住黑龙江省宾县。因吸食毒品于2016年2月被行政拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月5日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现羁押于黑龙江省通河县第一看守所。指定辩护人周来、倪婷，黑龙江东霖律师事务所律师。原审被告人李双，男，汉族，1992年7月13日出生，小学文化，无业，户籍地黑龙江省五常市，住所地哈尔滨市南岗区。因犯抢劫罪于2010年3月22日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元；因犯出售、购买假币罪于2015年11月20日被判处有期徒刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年10月21日被指定在哈尔滨医科大学附属第二医院第九住院部408病房监视居住，2018年4月21日被取保候审（此次折抵刑期91天），2018年9月30日被指定在木兰县富都宾馆213房间监视居住，2019年3月27日被监视居住（此次折抵刑期90天）。原审被告人王洪滨，男，汉族，1982年03月18日出生，初中文化，农民，住哈尔滨市道里区。因犯招摇撞骗罪于2003年3月被判处有期徒刑一年六个月；因犯故意伤害罪于2004年9月15日被判处有期徒刑十年；因非法持有弹药罪于2014年5月14日被判处有期徒刑一年。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年10月5日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现羁押于黑龙江省通河县第一看守所。黑龙江省木兰县人民法院审理木兰县人民检察院指控原审被告人李双犯贩卖、运输毒品罪、朱德兵犯贩卖毒品罪、王洪滨犯非法持有毒品罪一案，于2019年5月7日作出（2019）黑0127刑初29号刑事判决。朱德兵不服，提出上诉。本院于2019年6月3日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人李双自2017年10月至2018年10月期间，多次从四川省成都市购买甲基苯丙胺（冰毒）向他人贩卖，具体犯罪事实如下：1、2017年10月份，被告人李双去成都市先后在“老罗”（在逃）处以5000元购买甲基苯丙胺50克，在廖海华（在逃）处以195000元购买甲基苯丙胺1600克，李双将购得的两份甲基苯丙胺伪装后通过快递邮寄的方式，用三个邮包从成都邮往哈尔滨市。李双从成都返回哈市后，接到其从成都邮寄的中通快递邮包，用锡纸袋以每包50克分包成13包，装在印有野生黑枸杞字样的10个蓝色铁盒内，分别藏匿于道外区上和城小区4栋4单元202室的家中3包，上和城小区2号门丰巢快递箱内10包，意图进行贩卖。藏匿在丰巢快递箱内的10包甲基苯丙胺，2017年10月20日至2017年10月21日，李双均以每克240元的价格，贩卖给单某（另案处理）1包49.33克，获利7000元；贩卖给张某1包48.7克，获利12000元；贩卖给刘某21包48.63克，获利12000元；贩卖给杨某21包48.83克，获利12000元（贩卖给张某、刘某2、杨某2的甲基苯丙胺为警方控制下交付），贩卖4包甲基苯丙胺共计195.49克。余下6包甲基苯丙胺于2017年10月24日被公安机关缴获查扣，经称重为291.49克。藏匿在道外区上和城小区4栋4单元202室家中的3包甲基苯丙胺于2017年10月24日被公安机关缴获查扣，经称重145.29克，经鉴定上述13包均检出甲基苯丙胺成份。2017年10月21日，公安机关截获李双从成都邮寄的圆通快递邮包，缴获白色晶体11包，经称重为504.17克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成份。同日公安机关截获李双邮寄的中通快递邮包，缴获白色晶体10包，经称重为489.04克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成份。李双此次运输、贩卖甲基苯丙胺称重总计1625.48克。2、2018年9月初，被告人李双在取保候审期间将以前从成都市邮购剩余的甲基苯丙胺，均以每克450元的价格于2018年9月7日贩卖给被告人朱德兵10克，于2018年9月8日贩卖给张琳姣（另案处理）20克，于9月10日再次贩卖给张琳姣50克，李双此次贩卖甲基苯丙胺总计80克。3、2018年9月初，被告人李双在取保候审期间指使其朋友杨某3（另案处理）帮助其从成都“胖哥”（在逃）处购买甲基苯丙胺500克，于2018年9月7日贩卖给被告人王洪滨20克，王洪滨吸食后觉得质量不好，将甲基苯丙胺退回给李双，李双将全部500克甲基苯丙胺又邮寄给在成都的杨某3，通过杨某3退给“胖哥”，李双此次贩卖甲基苯丙胺总计20克。4、2018年9月初，被告人李双在取保候审期间又指使其朋友杨某3帮助其从成都“胖哥”处购买甲基苯丙胺500克，通过恒鑫通物流邮寄到哈市意图进行贩卖。2018年9月28日晚19时许，李双在哈尔滨市南岗区上和置地银座17楼1708室接收此邮包时被公安机关当场抓获，缴获白色晶体10包，经称重486.22克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成份。李双在公安机关控制下，均以每克450元的价格于2018年10月4日贩卖给朱德兵40.05克，贩卖给王洪滨29.85克，于2018年10月18日贩卖给张琳姣50.37克。李双此次贩卖甲基苯丙胺称重总计486.22克。5、2018年10月初，被告人李双在被监视居住期间再次指使杨某3帮助其将从成都“胖哥”处换购的甲基苯丙胺200克，通过百事快递邮寄到哈尔滨五常市拉林镇意图进行贩卖，2018年10月12日被公安机关缴获，经称重为193.39克，经鉴定检出甲基苯丙胺成份。李双此次贩卖甲基苯丙胺称重总计193.39克。综上，被告人李双共计贩卖、运输甲基苯丙胺2405.09克。被告人朱德兵与被告人李双联系以每克450元的价格购买甲基苯丙胺40克，并以每克600元的价格分别向辛某贩卖（预售）10克，向赵某贩卖（预售）7克。2018年10月4日15时，朱德兵带领辛某与李双在哈尔滨市南岗区上和置地的建设银行门口停车场交易时被当场抓获，在朱德兵身上扣押甲基苯丙胺40.05克，经鉴定检出甲基苯丙胺成份，朱德兵贩卖甲基苯丙胺称重40.05克。被告人王洪滨与被告人李双联系以每克450元价格购买甲基苯丙胺30克。2018年10月4日22时，王洪滨与李双在南岗区三姓街旮旯胡同烧烤店门前交易时被当场抓获，在王洪滨身上缴获甲基苯丙胺29.85克，经鉴定检出甲基苯丙胺成份。王洪滨非法持有甲基苯丙胺称重29.85克。被告人李双于2017年10月20日被哈尔滨市公安机关抓获。被告人朱德兵、王洪滨于2018年10月4日被公安机关在哈尔滨市抓获。上述事实，有经原审法院质证确认的下列证据证实：1、四川省成都市公安局双流分局受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、哈尔滨市公安局禁毒支队及木兰县公安局案件来源、抓捕经过、到案经过、破案经过、指定管辖决定书、呈请控制下交付审批表、情况说明等；2、双流区公安分局西航港开发区派出所及哈尔滨市公安局禁毒支队检查笔录、称重笔录、扣押笔录、检查金属罐笔录、房屋租赁合同、快递邮单照片、搜查笔录、毒品入库清单等；3、扣押手机照片、手机微信联系人及微信聊天记录截屏、存储的支付宝二维码信息、李双指认收取的王洪滨、朱德兵毒资照片；4、户籍证明、政审证明、刑事判决书、罪犯档案资料、起诉意见书、吸毒检测报告；5、证人杨某1、王某、刘某1、辛某、赵某的证言；6、另案犯罪嫌疑人单某、徐某、刘某2、杨某2、张某、纪某、侯某、杨某3的供述和辩解；7、被告人李双、朱德兵、王洪滨的供述和辩解；8、哈尔滨市公安局刑事技术支队检验报告、哈尔滨市公安局电子物证司法鉴定中心检验报告书、辨认笔录。原审法院认为，被告人李双多次邮寄毒品甲基苯丙胺并向他人贩卖五十克以上，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人朱德兵向他人贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人王洪滨非法持有毒品甲基苯丙胺十克以上，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百四十八条，第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条的规定，认定被告人李双犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币200000元，剥夺政治权利三年；被告人朱德兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元，剥夺政治权利一年；被告人王洪滨犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；没收被告人李双贩卖毒品收取赃款人民币44800元，上缴国库（已追缴）；所扣押在案的毒品甲基苯丙胺，由公安机关依法上缴。宣判后，朱德兵以应认定其非法持有毒品23.05克，贩卖毒品17克且未遂，本案系引诱犯罪，在公安机关控制下交易，毒品未流入社会，量刑过重为由提出上诉。其辩护人提出应认定朱德兵贩卖毒品17克，非法持有毒品23.05克，涉案毒品未流入社会，社会危害性较低，其系初犯又如实供述犯罪构成坦白，请求对其从轻或减轻处罚。经二审审理查明的事实、证据与原审相一致。针对上诉人及其辩护人所提辩护意见，结合本案的相关事实及证据，本院综合评判如下：一、关于对朱德兵应认定非法持有毒品，贩卖毒品未遂的上诉理由。原审判决认定朱德兵向他人贩卖甲基苯丙胺十克以上，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。朱德兵及辩护人认为其非法持有毒品23.05克为自己吸食，贩卖毒品数量17克且犯罪未遂，量刑过重。本院认为，朱德兵先行以低价确定向上线购买甲基苯丙胺，再以高价预售给其他吸毒人员，从中赚取差价，其行为构成贩卖毒品罪。另外，其已收取毒资并带领吸毒人员前往交易毒品的地点，由朱德兵接收毒品，此行为实际已进入交易环节，应认定为犯罪既遂。警方于朱德兵处查获的毒品数量较大，其辩解系本人吸食的上诉理由无相关证据证明，依法应当全部计入贩卖的数量，应认定为贩卖毒品罪。原审法院考虑被告人具有吸食毒品的情节，已对其从轻处罚，辩护人就此提出的辩护意见不予采纳。二、关于本案系引诱犯罪，部分毒品交易在警方控制下交付，毒品未流入社会的上诉理由。原审判决考虑李双贩卖毒品大部分被警方直接截获，包括与朱德兵、王洪滨在内的部分毒品交易均系在警方控制下交付，毒品未流入社会。朱德兵及其辩护人提出本案系引诱犯罪，毒品在交易之前一直监控，毒品不会流入社会，危害性较小，其系初犯，认罪态度较好，应对其从轻处罚。本院认为，根据朱德兵、李双的供述及其他证人证言证实，系朱德兵主动向李双询问并购买甲基苯丙胺，并非被诱惑而实施犯罪，不构成引诱犯罪。原审法院考虑毒品未流入社会，认罪悔罪态度较好等情节，已对被告人从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人朱德兵犯贩卖毒品罪及原审被告人李双犯贩卖、运输毒品罪、王洪滨犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 路审判员 蓝日皎审判员 宣 剑二〇一九年七月二十七日书记员 李 墅