内蒙古自治区五原县人民法院刑 事 判 决 书（2019）内0821刑初36号公诉机关：五原县人民检察院。被告人：薛慧，女，1983年3月2日出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市五原县，汉族，初中文化，农民，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市磴口县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年9月27日被五原县公安局取保候审，于2019年4月17日被五原县人民检察院取保候审，同年4月22日被本院取保候审。辩护人：宋慧超，内蒙古宜德律师事务所律师。五原县人民检察院以五检刑诉（2019）37号起诉书指控被告人薛慧犯开设赌场罪，于2019年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。五原县人民检察院指派检察员王珍出庭支持公诉，被告人薛慧及其辩护人宋慧超到庭参加诉讼，现已审理终结。五原县人民检察院指控，2017年12月份至2018年9月19日，被告人薛慧利用手机微信软件，以手机185XXXX****注册的昵称为“薛慧”微信号组建名称为“开心娱乐群”的微信群，在群内多次组织俞某、朱某1等多名群成员绑定“六六麻将”软件，在“六六麻将”软件上以打麻将的方式进行赌博活动，抽头渔利数额累计达到51173.05元。对指控的犯罪事实公诉机关向本院移交了相关证据，认为被告人薛慧的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人薛慧到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，应当对51173.05元违反所得予以没收，提请本院依法判处。被告人薛慧辩称，我对起诉书指控的犯罪事实无异议，我认罪认罚请求从轻处罚。辩护人宋慧超的辩护意见是，1、被告人没有认识到自己的行为是开设赌场，在主观上没有开设赌场的故意。2、被告人在微信群里参加人员有自己的朋友亲属，群里人员相对固定，参加人员是为了娱乐，在客观上没有给社会造成恶劣影响和严重后果。3、被告人系初犯、偶犯，到案后如实供述，具有坦白情节，并认罪认罚，如数上交违法所得。4、被告人在微信群内介绍成员用手机玩麻将，游戏平台根据参与者充值金额给被告人奖励提成，参赌人员在微信群里发红包，与游戏充值无任何关系，被告人也未领取红包，起诉书认定其从中抽头渔利5万余元数额不准，抽头渔利行为不能成立。5、根据被告人的犯罪情节和认罪态度，建议对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2017年12月份至2018年9月19日，被告人薛慧利用手机微信软件，以手机185XXXX****注册的昵称为“薛慧”微信号组建名称为“开心娱乐群”的微信群，在群内多次组织俞某、朱某1等多名群成员绑定“六六麻将”软件，在“六六麻将”软件上以打麻将的方式进行赌博活动，抽头渔利数额累计达到51173.05元。案发后，被告人薛慧如实供述了自己的罪行。2018年9月25日，被告人薛慧向五原县公安局上交违法所得51173.05元。上述事实，被告人薛慧在开庭审理过程中亦无异议，并有物证扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、书证指定管辖决定书、受理案件登记表、立案决定书、发破案及案件来源说明、归案情况说明、被告人户籍证明、违法犯罪查询情况说明、行政处罚决定书、内蒙古自治区非税收收入一般缴款书、磴口县隆盛合镇合同村委会证明、其他违法人员户籍证明三份、行政处罚决定书四份、证人俞某、朱某2、张某、朱某1、额某的证言材料、被告人薛慧的供述与辩解、辨认笔录、远程勘验工作记录、开心娱乐群微信截图等、远程勘验工作记录、薛慧手机信息截图、手机“六六麻将”APP内容截图等证据证实，足以认定。本院认为，被告人薛慧利用移动通讯工具手机组建微信群，代理赌博软件“六六麻将”以打麻将的方式组织招引人员在该软件上参与赌博活动，抽头渔利数额累计达到5万余元，数额巨大,情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应依法追究被告人薛慧的刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人薛慧在归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人薛慧认罪认罚，在本案侦查中将违法所得款全部上交公安机关，可酌定从轻处罚。辩护人提出对薛慧从轻处罚的辩护意见符合客观事实和法律规定，对辩护人的该项辩护意见予以采纳。辩护人认为薛慧未领取微信群参赌人员所发红包，5万余元是从游戏平台根据游戏参与者充值金额给薛慧的奖励提成，抽头渔利的行为不能成立。经本案证据证实，薛慧利用组建的微信群以打麻将的方式控制管理并设定赌博规则，其获取的利润虽从游戏平台中提取，但该笔费用是参赌人员为了赌博而支付到游戏平台的充值费用，薛慧从参赌人员在该平台充值费用中提取的利润属于抽头获利，故薛慧的行为符合开设赌场罪的构成要件，本院对辩护人的该项辩护意见不予采纳。公安机关已扣押薛慧的手机系作案工具，应当依法予以没收，对薛慧已缴纳的违法所得款应当予以没收。根据薛慧的犯罪事实、情节、悔罪表现，对薛慧宣告缓刑不致再危害社会，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人薛慧犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后10日内缴纳）。二、将被告人薛慧的作案工具白色vivo手机一部予以没收，上交国库。三、将被告人薛慧已缴纳的违法所得款51173.05元予以没收，由五原县公安局负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杜文隆人民陪审员  董新岁人民陪审员  郭 棣二〇一九年七月十八日书 记 员  李 乐附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。