河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0503民初1989号原告:黄战国，男，1983年1月3日出生，汉族,住安阳市北关区。委托诉讼代理人：娄连义，河南万昆律师事务所律师。被告：安阳市北关区红办印刷厂，住所地安阳市北关区东工路北段小清流村****营业房，统一社会信用代码：91410503172310574D。法定代表人：王振梅，该厂厂长。委托诉讼代理人：赵冬连，女，该厂职工。被告：宋爱东，男，汉族,1970年8月16日出生住安阳市北关区。委托诉讼代理人：孙海军，河南安易律师事务所律师。原告黄战国与被告安阳市北关区红办印刷厂（以下简称红办印刷厂）、宋爱东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄战国及其委托诉讼代理人娄连义、红办印刷厂的委托诉讼代理人赵东连、宋爱东及其委托诉讼代理人孙海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄战国向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告医疗费28482.16元、住院伙食补助1450元、营养费870元、交通费300元，护理费32117元、误工费40970.65元、残疾赔偿金59115.7元、精神损失费5000元、鉴定费980元，以上共计140379.68元2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告在北关红办印刷厂打工,2017年3月24日上午，被告印刷厂负责人宋爱东打电话给原告，并安排原告去铁西工贸中心安装广告布。下午两点左右，原告到东工路××××大道交汇处东南角被告处拿宋爱东提供的广告布，并到指定地点安装。原告在安装过程中从梯子上摔下来，当时右肘疼痛且出血。原告随即拨打120，先被送至文峰二院进行医治，后又转至安阳市第六人民医院，住院29天。经查，右肱骨粉碎性骨折，需在消肿以后做手术。为此，原告遭受了沉重经济和精神损失。在此过程中，原告一直联系被告，并要求其支付医疗费、手术费等各种费用，但被告均以各种理由推脱。为维护原告的合法权益，根据相关法律法规，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告红办印刷厂辩称，原告黄战国不是我厂的员工，厂子没有安排他去安装广告布，原告起诉与我厂没有关系。被告宋爱东辩称，原告与被告宋爱东没有任何关系，诉讼主体错误，2017年3月份，在工贸中心经营家电生意的张永生让宋爱东制作广告布，用于其两个个体工商户的商品宣传，当时宋爱东和张永生商谈制作广告布费用是200元，因为广告布的安装比较繁琐，所以宋爱东介绍原告给张永生安装广告布，安装费用由张永生和原告具体协商，宋爱东仅仅是从中介绍，并未获利，并且事发时宋爱东并不在现场。综上所述，接受劳动的地方是张永生经营的两个个体工商户，不是宋爱东；2、原告的各项损失应当自行承担，原告在安装广告布时，是由于其自己携带的梯子不牢固导致从梯子上跌落受伤，宋爱东在这个过程中不存在过错，原告存在全部过错，应当自行承担全部责任；3、原告主张的各项损失过高，不合理的部分不应予以支持。当事人围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：案外人张永生和被告宋爱东协商由宋爱东在工贸中心为其制作安装广告。2017年3月24日，宋爱东和原告黄战国约定由黄战国负责安装广告布，安装费由宋爱东支付。当天下午黄战国自带安装工具到工贸中心安装广告布，安装过程中黄战国从梯子上摔下。当日被送到安阳市第六人民医院住院治疗，经诊断为：肱骨骨折。原告于2017年4月22日出院，实际住院29天，支付住院费28067.66元、门诊费用414.5元。经黄战国申请，本院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对黄战国损伤评残鉴定，2018年3月30日，安阳殷都法医临床司法鉴定所出具安阳殷都司鉴所[2018]临鉴字第040号司法鉴定意见书，鉴定意见为：黄战国因外伤致右肘部损伤，遗留右肘关节活动功能受限，其损伤已构成十级伤残。原告支付鉴定费840元。上述事实，有原告黄战国提供录音2份、安阳市第六人民医院病历一套、住院收费票据1张、安阳市第二人民医院门诊收费票据3张、鉴定费票据1张、房产证1份、社区证明1份、鉴定意见书1份、以及当事人的陈述等证据，予以证实。本院认为，一、本案法律关系是雇佣关系还是承揽关系；雇佣关系是指雇工在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示的生产经营活动和其他劳务活动，由雇主按约定给付劳动报酬的权利义务关系；承揽关系是指承揽人按订作人的要求完成工作，交付劳动成果，订作人给付报酬的权利义务关系；二者最大的区别是合同标的不同，雇佣关系的合同标的是雇员按照雇主的指示进行的劳务活动，承揽关系的合同标的是定作人加工制作的劳动成果。而以劳务活动为主的承揽关系和以计件形式计付报酬的雇佣关系在表象上无明显差别，区分在于当事人的意思表示和合同对权利、义务关系的约定。本案中，安装广告布，主要为劳务；根据当事人陈述和审查确认的证据，被告宋爱东打电话给黄战国，叫黄战国为张永生安装广告布的事实，本院予以确认。因宋爱东未与黄战国签订书面合同，亦不能提交充分证据证实双方间就权利义务口头约定的内容。根据黄战国安装广告布是受宋爱东邀约的事实，本院确认本案法律关系为雇佣关系。综上，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告黄战国接受被告宋爱东雇佣，在雇佣活动中遭受人身损害，被告宋爱东作为雇主应承担赔偿责任。原告黄战国使用梯子安装广告布过程中不采取安全防护措施，自己存在过错，其与雇主间，根据双方各自的过错承担相应的责任，本院酌情确定由被告宋爱东承担80%的赔偿责任。被告安阳市北关红办印刷厂在本案中没有过错，不承担赔偿责任。原告黄战国的合理损失：①医疗费应以医疗机构出具的医疗票据为依据，原告的医疗费为28482.16元。②原告主张住院伙食补助费为1450元符合法律规定，本院予以支持。③营养费根据受害人的伤情及医院医嘱确定。本院确定原告的营养期为29天，按照每天20元计算，原告的营养费为580元。④护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。原告住院29天，根据其伤情本院确定原告需1人护理29天。原告主张护理人员的月收入为5400元，其提交的工作证明不符合证据的客观真实性，本院不予采信。按照河南省上年度居民服务业和其他服务业33857元/年标准计算，故原告的护理费为2690.01元（33857元/年÷365天×29天×1人）。⑤误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。参照GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.3规定，本院确定原告的误工期为180天。原告主张其月收入为5400元，其提交的工作证明不符合证据的客观真实性，本院不予采信。原告黄战国的误工损失按照河南省上年度居民服务业和其他服务业33857元/年标准计算，原告黄战国的误工费为16696.6元（33857元/年÷365天×180天）。⑥交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张交通费300元，符合法律规定，本院予以支持。⑦原告主张鉴定费980元，但原告提供的票据为840元，本院确定原告的鉴定费为840元。该费用系实际发生的费用，本院予以支持。⑧原告构成十级伤残，原告主张残疾赔偿金59115.7元，符合法律规定，本院予以支持。⑨精神损害抚慰金依照被告的过错程度、损害结果等确定，原告主张精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的各项损失共计115154.47元。被告宋爱东承担80%的赔偿责任，即92123.58元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告宋爱东于本判决生效后十日内赔偿原告黄战国医疗费、误工费、护理费等共计92123.58元；二、驳回原告黄战国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3108元，由原告黄战国负担1323元，被告宋爱东负担1785元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  郭永革人民陪审员  宋志鹏人民陪审员  王艳芳二〇一九年七月二十三日书 记 员  牛晓月