西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 (2019)陕0103民初2177号 原告：西安合晟永正商业运营管理有限公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：高振宇，总经理。委托诉讼代理人：司晓诚，陕西宇斌诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜振，陕西宇斌诚律师事务所实习律师。被告：陈磊，男，1984年3月7日出生，汉族，无业，住西安市新城区。委托诉讼代理人：王燕，北京市康达（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张璐，北京市康达（西安）律师事务所律师。原告西安合晟永正商业运营管理有限公司（以下简称“合晟永正公司”）与被告陈磊合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人高振宇及其委托诉讼代理人司晓诚、姜振，被告陈磊委托诉讼代理人王燕均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告合晟永正公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2017年7月26日签订的联营合同和于2017年8月4日签订的补充协议。2、判令被告支付拖欠的联营收益800000元及违约金300000元。3、判令被告交还场地并恢复原状。4、判令被告承担本案诉讼费用及律师费。事实和理由：原告合晟永正公司与西安市兴庆宫公园签有租赁合同，享有南熏阁1500平方米场地使用权、经营权。原、被告于2017年7月26日签订了联营合同，合同第二条第二款对原告联营收益的金额、收取时间和违约责任做了明确约定。2017年8月4日双方对联营合同做了补充，形成了补充协议。合同签订后，原告履行了联营协议规定的义务，如约交付了联营场地。但被告拖欠原告联营收益800000元至今未付，已经超过合同约定时间160天。被告陈磊辩称，原告合晟永正公司违约在先。首先，原告合晟永正公司未履行合同约定的增资义务；其次，原告指定收款账户存在风险。再次，原告迟延向出租人缴纳租金，严重影响项目运营。被告陈磊并非拖欠经营收益，是在行使不安抗辩权。故原告无权请求解除合同，应纠正违约行为赔偿被告损失后继续履行联营合同。本院经审理认定事实如下：原告合晟永正公司与被告陈磊于2017年7月26日签订的联营合同中约定：原告拥有西安市兴庆宫公园南熏阁大殿院内（不含建筑之外区域），建筑及庭院面积约1500平方米的使用权，原告拟将上述房屋和场地移交给被告使用，被告同意接受该房屋和场地用于双方联合经营。合同约定的联营期限为2017年7月26日至2026年7月9日。合同约定的合作方式为：原告采取保底模式与被告合作经营，原告提供场地，合作经营中的水费、电费、耗材、人工等各项开支均由被告自行承担。被告承诺原告年保底收益为人民币800000元。保底收益每两年递增一次保底金额的3%，合同签订后，被告须缴纳履约保证金人民币800000元，合同期满后，原告于30个工作日内无息退还履约保证金。合同约定的支付方式为：合同签订当日被告须先行支付原告当年保底收益为人民币800000元及合同保证金人民币800000元。被告按照签约时间为准，每年须提前30日向甲方支付下一年度保底收益，每延迟一日，被告应支付应付而未付金额的3‰作为逾期付款违约金，逾期达30日视为被告重大违约，原告有权解除合同并要求被告按照本合同相关违约条款执行。被告将应付的保底收益打入原告指定银行账户，户名为高振宇。按照合同约定，被告陈磊租赁房屋后，共向原告支付了1633000元，包含800000元的房屋押金和800000元的租金。被告陈磊分别于2017年7月26日、8月2日、8月3日、8月10日、8月16日、9月6日、9月7日、11月3日、11月4日、12月1日向原告合晟永正公司支付了200000元、33000元、200000元、400000元、50000元、200000元、100000元、100000元、200000元、100000元，共计1583000元。2017年9月6日，原告法定代表人高振宇从被告陈磊处借款50000元，该借款抵租金。原、被告2017年7月26日签订的合同名为联营实为租赁。庭审中双方确认，被告有两个月的免租期，被告租金从2017年10月1日开始交纳，租金交到2018年9月30日。以上事实，当事人双方没有争议。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原、被告还签订补充协议一份，约定：原告承诺在2017年11月17日前将西安合晟永正商业运营管理有限责任公司的注册资本金增至壹仟万元整（1000万元），否则视为原告违约，按原合同的违约条款执行。西安市兴庆宫公园南熏阁工贸部2019年3月29日出具的证明载明：西安市兴庆宫公园南熏阁工贸部收到西安合晟永正商业运营管理有限公司二零一七年十月一日至二零一九年九月三十日两年租金，已给西安合晟永正商业运营管理有限公司开具发票，并无拖欠兴庆宫公园南熏阁工贸部租金。本院认为，原、被告双方签订的联营合同系双方自愿签订，不违背法律法规的强制性规定，应认定为合法有效。合同实际履行过程中，原告既未参与经营也未分担成本，仅是每年将经营场地租赁给被告使用，并收取固定利润，不符合联营关系的共负盈亏、共担风险的特征，符合租赁合同关于出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的特征，故认定原、被告双方签订的联营合同实质为租赁合同。按照合同约定，被告应按照签约时间为准，每年提前30日向原告支付下一年度租金800000元，被告未按照约定向原告支付2018年7月25日至2019年7月25日的租金，违反合同约定，按照法律规定及合同约定，原告有权解除合同并要求被告承担违约责任。原告现请求解除合同并支付下欠租金，符合法律规定，依法应予以支持。原告请求被告支付违约金一节，因双方约定的违约金不明确，截至庭审结束，被告下欠原告六个月租金，按双方约定年租金800000元计算，被告下欠原告六个月租金应为400000元，违约金本院酌情以400000元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算支付。被告辩称原告未按补充协议约定增资一节，因有限责任公司增资的决议需要召开股东会议，并经代表三分之二以上表决权的股东通过，原、被告在签订补充协议前未经此程序，原告已经将租赁物出租给了被告，是否增资不影响本案租赁合同的履行。西安市兴庆宫公园南熏阁工贸部证明了原告未迟延向出租人缴纳租金，故对被告辩称理由本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百二十六条、第二百二十七条之规定，判决如下：一、解除原告西安合晟永正商业运营管理有限公司与被告陈磊于2017年7月26日签订的联营合同和补充协议。二、被告陈磊应于本判决生效之日起三十日内将租赁的西安市兴庆宫园南熏阁大殿院内（不含建筑之外区域）建筑及庭院面积约1500平方米的房屋及场地腾交原告西安合晟永正商业运营管理有限公司。三、被告陈磊应于本判决生效之日起十日内按年租金800000元计算向原告西安合晟永正商业运营管理有限公司支付自2018年10月1日至腾交之日的租金。四、被告陈磊应于本判决生效之日起十日内按中国人民银行同期贷款利率计算向原告西安合晟永正商业运营管理有限公司支付下欠六个月租金400000元的利息损失。如果未按照判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费14700元，由被告陈磊承担（此款原告西安合晟永正商业运营管理有限公司已预付，被告陈磊应同上款一并支付给原告西安合晟永正商业运营管理有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长   刘  淑  芳人民陪审员   姚      雁人民陪审员   唐  金  琳   二〇一九年五月十三日                               书  记  员   牛     媛