河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终7879号上诉人（原审被告）：秦江海，男，1965年12月25日出生，汉族，住邢台市柏乡县。委托诉讼代理人：边剑辉，河北世纪联合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩超飞，男，1986年11月28日出生，汉族，住新乐市。委托诉讼代理人：徐改山，石家庄市新乐星光法律服务所法律工作者。上诉人秦江海因与被上诉人韩超飞建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省新乐市人民法院（2019）冀0184民初627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。秦江海上诉请求：一、依法撤销（2019）冀0184民初627号民事判决书，并依法改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实错误。（一）原一审法院对涉案工程量认定系事实错误。原一审法院认定：“被告提供项目分包工程预结算单和二次结构人工费用明细表与被告亲笔书写的清单不一致，因项目分包工程预结算单和二次结构人工费用明细表系被告与河北星佑建筑工程有限公司（以下简称“河北星佑公司”之间的结算，原告认为与其无关，且原告持有被告书写的清单，应该以该单为准，故本院支持原告主张的钢筋工建筑面积49744平方米X6元=298464元，被告已支付原告工程款共计217300元，尚欠81164元未支付”，系认定事实错误。首先，被上诉人持有的上诉人书写的清单系被上诉人非法取得。事实经过如下：2019年2月1日上午九点左右，上诉人转账支付被上诉人20万元工程款后，被上诉人带着六七名社会人员非法抢占上诉人车辆，将上诉人机动车开走，上诉人书写的清单存放在机动车上，被上诉人从车中以非法方式取得该清单。该事实发生后，上诉人已向公安机关报案，公安机关以寻衅滋事罪立案侦查，现被上诉人处于被网上追逃状态。其次，被上诉人持有的上诉人书写的清单，但绝非上诉人向被上诉人出具的被上诉人工程量的清单。该清单系上诉人在承包河北星佑建筑工程有限公司中冶城市广场前向该公司提交的报价单，不于能作为最终结算的依据。上诉人提交了河北星佑公司出具《项目分包工程预结算单》及《二次结构人工费明细表》最终的工程量应当以）此为依据。该《项目分包工程预结算单》明确钢筋制作安装44958平方米，钢筋绑扎人工费为269748元。故，原一审法院无视上诉人与发包方确认的工程量证据，径自认定涉案工程量为49744平方米，工程价款为298464元系认定事实错误。（二）原一审法院认定涉案工程已竣工系事实错误。原一审法院认定：“因原告分包被告二次结构工程中钢筋制作工程，河北星佑公司未与被告结算工程款，并不能证明原告的钢筋制作尚未完成，且被告已支付原告大部分款项，可以印证原告钢筋制作已经完成，故对原告要求被告支付拖欠工程款的诉讼请求，本院予以支持。系认定事实错误。第一，河北星佑公司未与上诉人结算工程款虽不能证明被上诉人的钢筋制作尚未完成，但亦不能证明被上诉人已完成钢筋制作安装。在上诉人已举证证明被上诉人未完成钢筋制作安装工作后，按照举证规则，被上诉人应当举证证明其完成钢筋制作安装工作，否则其应当承担举证不能的不利后果。第二，原一审法院以上诉人已支付大部分工程款为由，证明被上诉人已完成钢筋制作安装，完全没有任何依据。第三，河北星佑公司出具《项目分包工程预结算单》明确表明：二次结构等有部分遗留尾活。另外，河北星佑公司出具的《证明》明确表明：二次结构部分工程未完工。该二份证据足以证明被上诉人承包的钢筋制作安装工作未完成。二、原判决严重违反法定程序。本案系建设工程施工合同，属于专属管辖，应当由建设工程所在地人民法院管辖，一审法院立案庭违法立案，审判庭也未裁定移送有管辖权法院。另外，本案被上诉人在本案诉讼过程中，已处于被网上追逃状态，在上述情况下，本案竞由原告所在地人民法院立案审理，并作出上述判决。上诉人有理由怀疑，本案存在案外不合理因素的干预，且本案在管辖问题上严重违反法定程序。综上所述，原判决对于以上案件事实认定错误，原审法院对本案无管辖权。因此，上诉人特向贵院提出上诉，望贵院依法支持上诉人的上诉请求。韩超飞未进行答辩。韩超飞向一审法院起诉请求：1、依法判决被告偿还原告施工款(人工费)162700元及利息2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告承包河北星佑建筑工程有限公司中冶城市广场E块地1#楼二次结构工程，2018年3月份，原被告协商后，原告完成被告二次结构工程中的钢筋制作安装工程。诉讼中原告提供清单一份，载明“砌块总量4294平方米×243元=1043442，混凝土总量1799平方米×258元=464142，土木粘模面积19607平方米×34元=666638元，钢筋工建筑面积49744平方米×6元=298464元，管理费、机具费用、辅助费用49744平方米×1.5元=74616元，合计2547302元”并称系被告亲笔书写的，被告认可清单系本人书写。原告并称管理费机具费用、辅料的费用，按照49744平米计算，每平米1.5元，共计74616元，系因钢筋建筑面积每平米6元，价格比较低，在此情况下被告把管理费、机具费、辅料费每平米加上1.5元给原告。被告予以否认，提供河北星佑建筑工程有限公司出具证明载明“秦江海班组承包我公司中冶城市广场E块地1#楼二次结构工程，工程报价中出现的每平方米1.5元，为与本工程相关的工程设备与机械租赁费用。”被告支付原告17300元和2019年2月2日被告支付原告200000元，共计217300元。原告称2018年12月份工程完工，被告提供照片与河北星佑建筑工程有限公司证明称，原告承包的部分项目未完工，工程款河北星佑建筑工程有限公司未与被告秦江海结算，原告予以否认，认为被告提供的照片系钢筋制作后被告已填充混凝土后的照片，原告的钢筋工程已完成。被告提供项目分包工程预结算单和二次结构人工费用明细表载明，钢筋制作安装面积44958平米，每平米6元合计269748元；辅料及工具维修费用44958平米，每平米1.5元，合计67437元。原告质证称，对被告提交的项目分包工程预结算单与本案没有直接关联性，不能作为被告抗辩主张证据使用，理由是被告秦江海承包公司的工程是整体承包，原告承包秦江海的是钢筋建筑面积，与该公司出具的证明内容毫无关系，整体承包应该是整个工程完工后才能结算，这是秦江海与公司的承包行为，原告承包秦江海的钢筋活已经施工完毕，这是秦江海与原告之间的自然人关系，与公司毫无关系且钢筋活秦江海已经验收以上由手写清单、项目分包工程预结算单和二次结构人工费用明细表、证明两份，通知一份、照片、通话录音、银行交易明细及庭审笔录等予以证明。一审法院认为，原告分包被告部分二次结构工程，双方应当按照约定履行各自的义务，原告应按时完成分包部分工程，被告应及时清结所欠工程款。被告提供项目分包工程预结算单和二次结构人工费用明细表与被告亲笔书写的清单不一致，因项目分包工程预结算单和二次结构人工费用明细表系被告与河北星佑建筑工程有限公司之间的结算，原告认为与其无关，且原告持有被告书写的清单，应该以该单为准，故本院支持原告主张的钢筋工建筑面积49744平方米×6元=298464元，被告已支付原告工程款共计217300元，尚欠81164元未支付。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。…”原告称按照双方约定完成了施工，被告抗辩原告承包的钢筋制作尚未完工，工程款河北星佑建筑工程有限公司未与其结算，因原告分包被告二次结构工程中钢筋制作工程，河北星佑建筑工程有限公司未与被告结算工程款，并不能证明原告的钢筋制作尚未完成，且被告已支付原告大部分款项，可以印证原告钢筋制作已经完成，故对原告要求被告支付拖欠工程款的诉讼请求，本院予以支持。原告主张的辅料及工具维修费用，因原告称系清包工，不包括任何罚款，包工不包料，且被告对于辅料及工具维修费用予以否认，并提供河北星佑建筑工程有限公司证明一份，故原告主张该款依据不足，原告可在补强证据后，另行主张权利。关于原告要求被告支付利息，双方对延期付款没有做出明确约定，故可在原告原告向本院主张权利之日即2019年2月1日起由被告支付赔偿金，标准按中国人民银行同期同类贷款利率计算至履行完毕之日止。基此，原审判决为：限被告秦江海于判决生效后十日内支付原告韩超飞工程款81164元及赔偿金（赔偿金自2019年2月1日起至履行完毕之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3600元，减半收取计1800元，由由被告秦江海负担900元，由原告韩超飞负担900元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，双方均应按照约定履行各自义务。本案中，被上诉人承包上诉人二次结构钢筋制作安装工程，在工程按期完工后，上诉人应当按照约定向被上诉人支付工程款。被上诉人提交的清单对工程总量以及单价记载明确具体，上诉人对此不予认可，但未提交其它证据予以反驳，一审法院据此认定欠付工程款具体数额，合法有据。上诉人提交其与河北星佑建筑工程有限公司之间的结算清单，主张以此认定最终工程量，本院认为，此结算清单并非本案上诉人与被上诉人之间进行结算最终认定，上诉人与河北星佑建筑工程有限公司亦存在分包其它工程的事实，该结算清单无法证实本案实际工程量，对上诉人该主张本院不予支持。对于涉案工程是否完工，上诉人与被上诉人各执一词，一审法院依据上诉人已向被上诉人支付大部工程款认定涉案工程已经完工，并无不妥。上诉人主张涉案工程并未完工，不应向被上诉人支付工程款，但未提交证据证实，本院不予采信。人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。上诉人在二审期间提出管辖权异议，本院依法不予审理。综上所述，秦江海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3600元，由上诉人秦江海负担。本判决为终审判决。审判长  高瑞江审判员  李秀云审判员  寻 亚二〇一九年七月十一日书记员  刘 琨