浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙02民初2059号 原告：新余市起凡网络科技有限公司，住所地：江西省新余市高新开发区城东办事处院内。 法定代表人：郭堃，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李华耕，江西弘道律师事务所律师。 被告：温州禾麦西科技有限公司，住所地：浙江省温州市苍南县龙港镇威龙商城****。 法定代表人：李陈敏，该公司经理。 原告新余市起凡网络科技有限公司与被告温州禾麦西科技有限公司计算机软件开发合同纠纷一案，原告于2017年9月15日向江西省新余市中级人民法院提起诉讼。后被告向该院提出管辖权异议，江西省新余市中级人民法院经审查认为被告的异议不能成立，于2017年10月26日作出（2017）赣05民初66号民事裁定书，驳回被告对管辖权提出的异议。被告不服该裁定，向江西省高级人民法院提起上诉。2017年12月15日，江西省高级人民法院裁定撤销江西省新余市中级人民法院（2017）赣05民初66号民事裁定，将本案移送浙江省温州市中级人民法院处理。浙江省温州市中级人民法院认为，因本案为计算机软件开发合同纠纷，根据《浙江省高级人民法院关于杭州市、宁波市中级人民法院内设专门审判机构并跨区域管辖部分知识产权案件的通知》第二条规定，该院对本案没有管辖权，遂报请浙江省高级人民法院指定管辖。2018年8月29日，浙江省高级人民法院作出（2018）浙民辖61号裁定书，裁定本案由本院审理。本院于2018年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李华耕到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《牛牛，21点》项目合同；2.被告返还原告支付的项目开发费80000元及被告因违约给原告造成的损失律师费10000元、差旅费6000元、许可费8000元、利息120元，共计104120元。事实与理由：原、被告于2017年6月1日签订了《牛牛，21点》项目合同，该合同为游戏开发合同，合同金额为160000元，约定首期开发费80000元，被告应在收到原告定金和素材后35工作日开发完成。原告在6月7日前支付了首期开发费80000元和素材。起诉时，被告仅向原告提交了《21点测试版》，经测试该游戏无法正常使用。原告与被告交涉后，被告承诺7月22日出二个项目完整测试版（即能正常使用）。直到7月28日被告才出《21点测试版》，但该游戏仍无法正常使用。《牛牛》项目内容到起诉时什么都没有提供。综上，被告未在约定的时间里开发完成约定的游戏，已开发的游戏也无法使用，已构成根本违约，原告有权单方解除合同，被告应退还开发费并承担违约责任。 被告在法定答辩期内未提交书面答辩意见，亦未向本院提供任何证据。 原告为证明其诉称主张成立，向本院提交了《牛牛，21点》项目合同、转账记录、微信聊天记录、律师委托代理合同及发票、差旅费发票。被告未到庭发表质证意见，视为其放弃质证权利。经审查，原告提供的证据真实、合法，且与本案具有关联，本院予以认定。 根据本院认定的证据及原告诉称，本院认定本案事实如下： 2017年6月1日，原告（甲方）和被告（乙方）签订了《牛牛，21点》项目合同，约定由甲方委托乙方开发《牛牛+21点》项目，开发期限35个工作日，起始时间视收到甲方定金及素材起计算，项目总额160000元。合同约定支付方式：2017年6月2日之前，甲方需向乙方支付项目开发主体首款项（50%）80000元，乙方收到款项后，立即进入程序开发，开发完毕后，甲乙双方相互协作测试；整体开发完毕测试前，甲方向乙方支付款额（40%）64000元，乙方收到款项后向甲方交付项目测试；乙方完成软件开发工作，甲方运营三个月后，甲方向乙方支付尾款（10%）16000元交付予甲方运营。合同约定双方在执行本协议过程中，任何一方违反本协议之约定，均为违约。违约方除向守约方赔偿外，还须承担另一方为取得此等赔偿而支出的所有费用，包括但不限于仲裁费、诉讼费、律师费、差旅费等。对于利润损失等其他直接或间接损失（包括商务交易中的双方已告知有发送这方面损失的可能性），各自承担，相互不承担责任。合同订立后，原告分别于2017年6月1日、2017年6月5日、2017年6月7日共向被告付款80000元。 2017年7月13日，原告（甲方）和被告（乙方）签订补充协议，约定：若乙方未按照合同规定时间完成项目，经双方协定，22号未出测试包，原有合同规定的免费维护三个月周期更改为一年免费维护，起始时间以运营时间为准。 在合同的履行过程中，原、被告双方工作人员通过微信进行沟通，原告工作人员指出被告开发程序的逻辑已经做错了，“加倍是分数加倍，不是加牌”，被告则表示“这个加倍意思是玩家博最后一张玩大的，如果不要，去掉就可以了”，并提出让原告赶紧测试主要逻辑，原告工作人员则表示“客户端都不正常怎么测试”、“卡着不动”，被告提出“你一边测试，我一边在赶工”、“卡是正常的”，原告问“什么时候能正常”，被告答复“我现在把牛牛停一下，转做后台让你21点先能运营”、“原生开发真没有那么快的”，原告又问“牛牛多久能做好”，被告答复“你要听实话就是10天”，原告表示快2个月了还没完成开发，浪费好多时间……。庭审中，原告确认收到过被告开发的21点测试版，但该版本软件无法正常使用，并进行了现场演示；关于合同项下另一款游戏“牛牛”，被告未提交测试版。 另查明，原告为此支付了律师费10000元、差旅费1747元。 再查明，被告成立于2016年5月6日，注册资本100万元，经营范围是：电子产品技术开发；利用信息网络经营游戏产品；计算机软硬件的开发、销售等。 本院认为，根据原告提交的证据及本院查明的事实，本案的争议焦点为：一、被告是否履行了计算机软件开发的义务及合同是否解除；二、被告应否承担相应的法律责任。 关于争议焦点一，被告是否履行了计算机软件开发的义务及合同是否解除。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。由于本案是计算机软件开发合同，原告委托被告开发涉案的《牛牛，21点》游戏软件，就原告而言其主要的义务是根据合同约定支付相应的价款，就被告而言其主要义务是完成符合合同约定的计算机软件开发工作，并向原告交付合同项下全部文档。本案中，根据双方合同约定及微信往来，原、被告双方确认了开发的内容包括牛牛和21点两款游戏软件，原告已按约于2017年6月7日前支付了项目开发首付款共计80000元，被告收到款项后，应按约进行程序开发，并在合同约定的35个工作日内完成项目开发。开发完毕后，由原、被告相互协作测试。然而，迟至2017年7月28日，双方仍在微信上沟通软件开发事宜，原告认为被告开发游戏软件的程序逻辑错误，客户端不正常无法测试。原告当庭展示21点测试版，但无法正常运行，也未有证据显示被告交付了牛牛的测试版，被告的行为表明其未能履行合同的主要义务，致使合同目的无法实现，其行为已构成根本违约。原告在与被告签订涉案软件开发合同后，已支付合同的首期款项，其作为守约方，可以行使合同的解除权，自通知到达对方时合同解除。原告通过诉讼的形式向被告提出了解除合同的诉请，且起诉状副本等法律文书已经通过法院专递送达，原、被告之间的合同关系解除。 关于争议焦点二，被告应否承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，因原、被告之间的合同关系已经解除，被告未能向原告交付符合合同目的的游戏软件成果，原告已向被告支付的80000元首期款，被告应予以返还。关于原告为实现债权支付的律师费10000元、差旅费6000元，本院对原告已提供相应证据部分予以采信，该部分费用根据合同约定应由被告承担。至于原告主张许可费及利息损失的诉请，因其并未提交相应的证据，本院不予支持。被告经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法可对其作出缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告新余市起凡网络科技有限公司与被告温州禾麦西科技有限公司签订的《牛牛，21点》项目合同解除； 二、被告温州禾麦西科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告新余市起凡网络科技有限公司支付的软件开发首期款80000元； 三、被告温州禾麦西科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告新余市起凡网络科技有限公司律师费10000元、差旅费1747元，合计11747元； 四、驳回原告新余市起凡网络科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费2382元，由原告新余市起凡网络科技有限公司负担142元，被告温州禾麦西科技有限公司负担2240元。 如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式五份，上诉于最高人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  马 宁 人民陪审员  张新春 人民陪审员  姚亚琴 二〇一九年七月二十六日 书 记 员  史阳艳 ? 适用法律： 一、《中华人民共和国民法总则》 第一百七十九条第一款承担民事责任的方式主要有： 停止侵害； 排除妨碍； 消除危险； 返还财产； …… 二、《中华人民共和国合同法》 第九十四条第四项有下列情形之一的，当事人可以解除合同： …… （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。 第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。