山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1082民初2715号原告：阎鹏飞，男，1981年9月5日出生汉族，居民，住山东省荣成市。委托诉讼代理人：曲卫东，山东秦帅律师事务所律师。委托诉讼代理人：王术亮，山东秦帅律师事务所实习律师。被告：荣成市鼎杰房地产开发有限公司（统一社会信用代码：91371082562526776L），住所地山东省荣成市崖头街道办事处马安屯村。法定代表人：贾玉民，总经理。委托诉讼代理人：孙振发，男1973年5月12日出生汉族，居民，住河北省石家庄市长安区，系该公司职工。委托诉讼代理人：李向阳，山东威海卫律师事务所律师。被告：荣成市崖头街道办事处青山后吕家村村民委员会（组织机构代码：B4775798-3），住所地山东省荣成市崖头街道办事处青山后吕家村。负责人：吕海波，主任。委托诉讼代理人：于明怀，山东荣顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：党银龄，山东荣顺律师事务所律师。原告阎鹏飞与被告荣成市鼎杰房地产开发有限公司（以下简称鼎杰公司）、荣成市崖头街道办事处青山后吕家村村民委员会（以下简称后吕家村委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阎鹏飞委托诉讼代理人曲卫东、王术亮，被告鼎杰公司委托诉讼代理人孙振发、李向阳，被告后吕家村委会委托诉讼代理人党银龄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阎鹏飞向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付工程款388,129元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2016年3月，原告承包荣成市吕家小区附属工程（安置区门卫房、伸缩门及监控系统）的施工。工程竣工后经审计，造价为388,129元。被告以各种理由拖延支付该笔工程款，经原告索要无果，故诉至人民法院。被告鼎杰公司辩称，被告鼎杰公司未与原告就涉案工程签署过施工合同，被告鼎杰公司也从未将涉案工程发包给原告施工，涉案工程是由被告后吕家村委会为了其回迁小区的管理等目的而找原告施工，施工内容是否属于被告和后吕家村委会之间约定的附属工程内容尚有很大争议。即便涉案施工内容属于后吕家村回迁小区的附属工程，但被告鼎杰公司已经向被告后吕家村委会支付了800万元左右的工程款，足够后吕家村委会支付全部的附属工程的费用。总之，原告要求被告支付涉案工程款既没有依据，也没有必要，属于起诉主体错误，请求依法驳回原告对被告鼎杰公司的诉讼请求。被告后吕家村委会辩称，原告与被告后吕家村委会不存在建设工程施工合同关系，原告申请追加后吕家村委会错误，被告后吕家村委会不应承担付款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供的工程签证单，有原告、被告后吕家村委会法定代表人吕海波、被告鼎杰公司加盖公章进行确认，本院对该宗证据的真实性予以确认，能够证明原告阎鹏飞系涉案工程的实际施工人及其实际施工的工程量。但因各方仅仅确认了工程量，对工程价款并未予以确认，对该工程签证单部分载明的工程价款数额，本院不予采信。2.原告提供的施工图预（结）算书，系原告单方制作，且无两被告签字确认，不能作为核定涉案工程造价的依据，本院不予采信。3.被告鼎杰公司提供的工作联系函，来源真实，但被告鼎杰公司及被告后吕家村委会均未提供证据将该工作联系函在原告施工前及施工过程中向原告送达或者告知工作联系函中的内容，对原告不发生效力。4.被告鼎杰公司提供的吕家村工程付款明细，显示被告鼎杰公司已向后吕家村委会支付工程款共计8,500,236.4元，但因两被告就相关工程款尚未结算，该付款明细亦无被告后吕家村委会确认，无法确定被告鼎杰公司是否已经将其与后吕家村委会之间的工程款支付完毕，本院不予采信。5.根据当事人的陈述，另结合被告鼎杰公司提供的工作联系函及吕家村工程付款明细以及原告提供的工程签证单中有被告鼎杰公司工作人员签字、签章并确认工程量的事实，能够证明涉案工程系由被告鼎杰公司发包给被告后吕家村委会施工建设，后由后吕家村委会分包给原告施工建设的事实。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月，被告后吕家村委会联系原告阎鹏飞并将吕家小区附属工程中的安置区门卫房、伸缩门及监控系统交由原告阎鹏飞施工，双方未签订书面合同。原告施工过程中形成工程签证单一宗，由原告阎鹏飞、被告后吕家村委会法定代表人吕海波及被告鼎杰公司工作人员宋建涛共同确认了原告施工工程的工程量。因当事人对工程造价存在争议，应原告阎鹏飞申请，本院委托山东坤泰工程咨询管理有限公司对涉案工程的工程造价进行了司法鉴定。该公司于2018年10月26日出具鉴定意见书，鉴定意见为：荣成市吕家小区附属的工程门卫房和伸缩门的工程造价为人民币129,508.08元；该公司于2019年6月27日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告施工的荣成市吕家小区监控设备及安装的工程造价为108,833.03元。即涉案工程总造价为：人民币238,341.11元。原告阎鹏飞为此垫付鉴定费用8,000元。原告系自然人，无施工资质，涉案工程完工后并未进行验收，原告将涉案工程交付被告后吕家村委会使用，被告后吕家村委会现已投入使用。被告鼎杰公司与被告后吕家村委会之间就吕家村旧村改造工程存在建设工程施工合同关系，案涉工程原系由被告鼎杰公司发包给被告后吕家村委会施工建设。被告鼎杰公司称其已向吕家村村委支付工程款共计8,500,236.4元。被告吕家村村委称被告鼎杰公司尚欠其工程款约1,000万元。两被告就相关工程款尚未结算，被告鼎杰公司未提交有效证据证明其已向被告吕家村村委支付相关建设工程的全部工程款。本院认为，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十条规定，建设合同应采用书面形式。被告后吕家村委会与原告口头约定，将吕家小区的部分附属工程交由原告施工建设，双方采用口头形式订立建设工程合同，明显违反法律强制性规定。案涉工程系由被告鼎杰公司发包给被告吕家村村委，后由被告吕家村村委找原告进行施工，原告作为自然人并无从事建设工程施工的相关资质，故原告与被告吕家村村委之间形成的案涉附属工程口头建设工程施工合同无效。关于涉案工程的工程款付款主体的确定和工程款数额计算依据问题，本院认为，建设工程竣工后，被告后吕家村委会作为实际合同相对人，应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格后应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。原告就涉案工程施工完毕后，被告后吕家村委会尚未进行验收即接收并投入使用，被告后吕家村委会应当遵循诚实信用原则，履行向原告支付工程价款的义务。本院委托有资质的鉴定机构对涉案工程造价进行了司法鉴定，当事人对鉴定意见均无异议，故涉案工程造价应以238,341.11元为计算依据，被告后吕家村委会应当向原告阎鹏飞支付工程款238,341.11元。被告鼎杰公司系工程发包方，就其是否欠付被告后吕家村委会工程款或者欠付工程款数额，负有举证义务。因其未提交有效证据证明其已向被告吕家村村委会支付案涉工程全部工程款，亦未举证证明其欠付工程价款的数额，故被告鼎杰公司作为工程发包方，应在欠付工程款范围内承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第五十二条、第二百七十条，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条、第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：一、被告荣成市崖头街道办事处青山后吕家村村民委员会于本判决生效后十日内支付原告阎鹏飞工程款238,341.11元；二、被告荣成市鼎杰房地产开发有限公司对上述第一项下工程款在其欠付被告荣成市崖头街道办事处青山后吕家村村民委员会工程价款的范围内对原告阎鹏飞承担连带责任。三、驳回原告阎鹏飞其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,122元，由原告阎鹏飞负担2,247元，由荣成市鼎杰房地产开发有限公司、荣成市崖头街道办事处青山后吕家村村民委员会共同负担4,875元。司法鉴定费8,000元，由原告阎鹏飞负担3,100元，由被告荣成市鼎杰房地产开发有限公司、荣成市崖头街道办事处青山后吕家村村民委员会共同负担4,900元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  高 升人民陪审员  王青芬人民陪审员  王颖平二〇一九年七月三十日书 记 员  谭美玲