贵州省安龙县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2328民初415号 原告：王敏文，男，1980年2月10日生，汉族，浙江省庆元县人，住庆元县。 委托代理人：冯夏煜，男，四川川法律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：卢海波，男，1986年3月12日生，汉族，湖南省邵东县人，住邵东县。 委托代理人:郑梅，女，贵州集法律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：贵州安龙正大餐饮后勤管理有限公司（以下简称正大公司） 住所地：安龙县栖凤街道办事处工业园区小微企业创业园 统一社会信用代码：91522328MA6DKP4290 法定代表人：卢海波 委托代理人：吴宣灯，男，贵州集法律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告王敏文诉被告卢海波、贵州安龙正大餐饮后勤管理有限公司（以下简称正大餐饮公司）股权转让纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王敏文被告卢海波、正大餐饮公司委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告股权转让费110万元；2、判决被告支付原告违约金22万元；3判决被告承担本案诉讼费用。 事实及理由：2016年3月，原告与邱飞、杨宏共同成立贵州安龙正大餐饮后勤管理有限公司，认缴注册资本300万元，拥有公司百分之五的股份，实际出资100万元。 2017年5月9日经贵州省安龙正大餐饮后勤管理有限公司股东会决定同意原告把自己的股份全部转让给被告，原被告签订《股权转让协议》，约定转让价格110万元，在签订之日支付甲方履约保证金5万元，余款105万元在签订协议后10个工作日内支付。在原被告签订《股权转让协议》后双方即进行了股权转让工商登记。股权转让后，原告多次要求被告支付转让款，但被告均以企业需要投资，资金暂时困难为由拒不履行支付义务，根据《合同法》等相关规定，向贵院提起诉讼。 原告提供的证据有： 一、原、被告身份证复印件2份，证明原、被告的主体资格和基本身份信息； 二、股权转让协议1份，证明原告出让其安龙长大公司股份的事实、证明被告受让股份为5%，转让金额为110万元，支付时间为10日内，违约金为转让金额的20%等内容。 三、正大公司营业执照信息，证明被告卢海波已取得安龙正大公司股份，并出任公司法定代表人； 四、汇款凭证4份、记账凭证2份、收据2份，证明原告实际出资100万元； 五、股东会决议（附安龙县市场监督管理局企业档案三份），证明原被告股份转让时给全体股东一致同意，转让合法； 六、公司登记（备案）申请书1份，证明已完成股份转让工商登记； 七、委托代理人证明1份，证明变更登记由杨宏受托办理。 八、证人彭某的证言，证明：我是原告的岳父，出资的100万元是我女婿的股份，是由我转给杨宏的，再由杨宏转给公司的，我女婿叫王敏文。出资之后我就没有管了，是我女婿他们在管理的。100万元是我为王敏文转的，实际经营的时候因为入股资金不够，所以才把股权转让出去的，实际出资是100万元，但是转让的时候资金是110万元。实际转让的股份是5%。 被告卢海波辩称：原告陈述的事实不属实，2017年4月，被告卢海波的朋友周知广联系被告，说安龙正大公司正在找入资公司经营，因为自己资金不够，让卢海波和他一起入资该公司进行经营，于是卢海波和周知广共同到正大公司协商，当时正大公司的邱飞和法定代表人艾毕锋是和他们进行协商，同意转让的股份，因为涉及到隐名股东林真林，所以转让的股权是49.5%，双方在周知广、艾毕锋在2017年4月26日签订了《安龙县学生营养餐集中配送项目股权转让书》，约定邱飞占股49.5，周知广占股49.5，协议第二条约定以现金支付，总价款是1100万元人民币，并约定该股金的支付方式是打入公司账户，到账的时间也分别进行了约定，第一次到账时间是签订协议书当日到账200万元，第二次是工商过户后到账700万元。第三次是2017年9月1日前到账200万元。协议签订后，被告第二日向正大公司账户转入股金200万元，第三天的时候，周知广向卢海波提出自己筹不到剩下的股权转让费，让被告一个人来履行该份协议，被告卢海波也同意周知广撤股。在2017年5月9日，正大公司以及股东就形成了安龙正大公司股东会决议，邱飞持有30%,杨宏持有15%，王敏文持有5%，一共是50%的股权转让给被告卢海波，为了完成工商部门股权和法定代表人变更的手续，当天分别制作了股权转让书，也是分别以王敏文等人的名义签订的，也就是原告起诉的本案中的转让协议的由来。按照他们的约定，2017年5月9日完成了相关手续，被告卢海波于2017年5月10日将股金700万元转入正大公司账户，在2017年5月22日，正大公司法定代表人由艾毕锋变更成为了卢海波，之后被告按照约定的9月1日前，分别是2017年8月11日向公司汇入股权转让费30万元，2017年8月16日向公司汇入转让费20万元，2017年8月19日再次汇入20万元，合计是970万元。在2017年6月25日，被告卢海波跟邱飞按照之前的协议书上第六条债务的约定，根据正大公司所欠债务进行审核后，双方签订了一份协议书，按照尚欠安龙县农商行1000万元，被告卢海波偿还了505万元（票据），实际上包含了邱飞支付的80万元，卢海波实际偿还的是425万元。鉴于上述事实，被告取得50%的股权，按照约定股权转让费是支付到公司账户，已经履行了支付义务，请求法庭依法驳回原告的诉请。 被告卢海波提供证据有： 一、被告身份证复印件，证明被告身份信息； 二、股权转让协议书（营养配送）复印件（与原件核对无异议），证明该协议约定了股金分别于三个时间段支付到公司的账户。 三、协议书复印件，证明截止于2017年6月25日，被告卢海波已将股金900万元汇入公司账户。 四、收据1张，进账单5张，证明被告卢海波已将向正大公司缴纳了股权转让费970万元，并偿还了农商银行贷款425万元。 被告正大餐饮公司辩称：事实部分与卢海波的答辩意见一致。请求法庭依法判决。 被告正大餐饮公司未提供证据。 经本院审理查明认定的事实：2016年3月16日，原告与案外人邱杰、邱飞、邱治林、杨宏共同出资成立正大餐饮公司，正大餐饮公司注册资本6000万元，法定代表人为邱杰，原告出资额应为300万元，占出资比例5%，但实际出资为100万元。2016年7月21日，正大餐饮公司做出决议，对公司章程进行进修整，股东由原来五人即原告、邱杰、邱飞、邱治林、杨宏变更为原告、邱飞、杨宏三人，法定代表人变更为艾必峰。变更后原告出资额应为300万元，占出资比例5%，但实际出资仍为100万元。 2017年5月9日，经正大餐饮公司股东会决议，对公司章程进行进修整，同意原告将其持有正大餐饮公司的5%、邱飞的30%、杨宏的15%股权转让给被告卢海波，股东由原来三人即原告、邱飞、杨宏变更为邱飞、被告卢海波二人，法定代表人变更为卢海波。同日，原告作为甲方与被告卢海波作为乙方签订股权转让协议，协议主要内容：一、转让标的：贵州安龙正大餐饮后勤管理有限公司的5%的股权。二、转让方式：股权折价人民币现金转让，股权随转让价款逐步支付而相继转让。三、转让价款：股权5%折价人民币1100000元。四、履约保证：签订本合同之日乙方支付履约保证金50000元，此保证金在本合同履行结束时抵作转让价款，乙方在履约中如有违约行为保证金不退，甲方并有权收回其转让股权。五、付款方式：在签订本协议后十个工作日内，乙方必须支付甲方剩余转让款1050000元。六、转让效力：1、在转让款未付清前甲方仍然是贵州安龙正大餐饮后勤管理有限公司的股东，对公司财务有监管权。2、签订本协议后的一切债权债务、民事、行政责任由乙方承担。3、本合同签订前贵州安龙正大餐饮后勤管理有限公司所涉及的行政、民事责任由甲方承担。4、本协议生效后，甲方与深圳正大饮食管理咨询有限公司、贵州安龙正大餐饮后勤管理有限公司所签订的协议（合同）全部失效。七、本合同履行中如有异议，双方协商解决，协商不成，可向有管辖权的人民法院起诉。八、违约责任：甲、乙双方信守本合同所有条款和承诺，应向守约方支付本合同转让价款的20%的违约金，并承担由此而产生的损失，不可抗力因素互不承担违约责任。协议签订地点为被告正大餐饮，被告正大餐饮在协议签订地点处盖章。原告将其持有正大餐饮公司的5%股权转让给被告卢海波，股权5%折价人民币1100000元，但转让实际出资额仍是1000000元。 认定上述事实，有原被告庭审陈述，原告提供的原、被告身份证、正大公司营业执照信息复印件、股权转让协议、汇款凭证、记账凭证、股东会决议（附安龙县市场监督管理局企业档案三份）、公司登记（备案）申请书、委托代理人授权委托书、证人彭某卷证言，经本院审查，足予认定。 本院认为，原告向被告卢海波转让股权，经股东会全体成员同意，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”的规定，双方转让行为合法有效，受法律的保护。经股东会同意双方转让后，原告与被告卢海波又签订了股权转让协议，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”的规定，双方在协议中对转让的股权已作为具体的约定，被告卢海波应按照约定时间即2019年5月19日前支付原告剩余转让款。对于剩余转让款，原告实际出资为1000000元，被告卢海波已先交履约保证金50000元，保证金在本合同履行结束时抵作转让价款，现被告卢海波应支付原告转让款为950000元。因被告卢海波未按时支付，双方在协议中已约定违约金，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。的规定，对原告请求违约金予以支持，支持违约金190000元。 对被告卢海波认为已按约定股权转让费是支付到公司账户，已经履行了支付义务，不承担责任的主张，在与原告股权转让时，被告卢海波不是正大餐饮公司的股东，只有转让后，被告按约定支付股权转让费，办理相关手续后才成为股东，故被告卢海波支付股权转让费与支付给原告的转让款无关。被告卢海波成为公司的法定代表人，是取得公司股东之后，被告卢海波承担给付责任，并不代表被告正大餐饮公司就承担给付责任。被告卢海波成为公司的法定代表人时，原告已退出正大餐饮公司，根据协议第六条转让效力中第4款“本协议生效后，甲方与深圳正大饮食管理咨询有限公司、贵州安龙正大餐饮后勤管理有限公司所签订的协议（合同）全部失效。”的规定，原告已退出正大餐饮公司，被告正大餐饮公司在协议中签订地点处盖章，已知道双方的约定，被告正大餐饮公司不承担给付责任。 据此，为保护当事人的合法权益，依据上述理由及法律的规定，判决如下： 一、由被告卢海波给付原告王敏文的股权转让款950000元，并给付违约金190000元。 二、驳回原告王敏文、被告卢海波其他诉讼请求。 上述赔偿款项限本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14700元，减半收取7350元，由被告卢海波承担6347元，原告王敏文承担1003元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审判员 岑 飞 二〇一九年七月十日 书记员 韦祖流