河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终3064号 上诉人（原审被告）：成国强，男，1974年2月14日出生，汉族，住邯郸市永年区。 被上诉人（原审原告）：武飞，男，1980年9月25日出生，汉族，住邯郸市永年区。 原审被告：成利国，男，1970年11月6日出生，汉族，住邯郸市永年区。 上诉人成国强因与被上诉人武飞、原审被告成利国农村建房施工合同纠纷一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2018）冀0408民初703号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人成国强、被上诉人武飞到庭参加诉讼，原审被告成利国经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 成国强上诉请求：1、请求依法撤销邯郸市永年区(2018）冀0408民初703号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审。2、依法改判被上诉人给付上诉人施工款9000元。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审法院认定案件事实错误，判决证据不足，适用法律错误，依法应被撤销。一、一审法院认定案件事实不清，涉案房屋及围墙的现状是何原因造成的，是否与上诉人的承建行为存在因果关系，一审法院未查明。1、邯郸市中级人民法院（2017）冀04民终4358号民事裁定书认定：……，涉案房屋以及围墙是何原因造成上述情况的基本事实不清。裁定重审。一审法院未查明该基本事实，便认定上诉人承担修缮责任，明显属于认定案件事实不清。2、上诉人依被上诉人要求于斜坡上承建围墙，围墙建好合格后，被上诉人才允许上诉人开始承建房屋。造成围墙的现状，是因被上诉人于斜坡院墙内垫土，重型铲车在墙根来回碾轧，导致垫土受压膨胀造成，与上诉人无关，不应由上诉人承担该责任。3、一审法院认定：邯郸市司法鉴定中心的鉴定意见证明，二被告给原告建造的房屋南墙顶楼板……。上诉人只是给原告盖了围墙及房屋主体的砌砖，鉴定意见如何能证明顶楼板是上诉人所建造。如顶楼板存在任何问题，不应由上诉人承担责任。4、本案中，涉案房屋为两层（含两层）以下农村自建低层房屋，不应适用鉴定机构所采用的标准。上诉人建好房屋后，被上诉人对于房屋的质量是认可的，不然被上诉人也不会建盖楼板、涂抹墙面并实际使用。本案是被上诉人为达到拒付施工款的不法目的，而恶意提起的诉讼。被上诉人的诉请应依法驳回。同时请求二审法院依法判令被上诉人给付上诉人施工款9000元。5、被上诉人未取得合法的土地使用权，非法侵占集体土地，被上诉人的违法建房行为，不应得到法律的保护。二、一审法院判决上诉人承担房屋修缮费1万元证据不足，应依法撤销。一审判决依据邯郸市荣鑫建筑装饰有限公司的装修发票和建设工程预算书进行判定属依据不足。该公司不具有任何鉴定资质，不具有法定的鉴定能力，对于所需的费用更是缺乏客观真实可信性，所以认定房屋修缮费1万元依据不足。三、一审法院适用法律错误。最高人民法院2011年修订的《民事案件案由规定》将农村建房纠纷案由定为“农村建房施工合同纠纷”，列在建设工程合同纠纷之下，明确将农村建房纠纷界定为建设工程合同而不是承揽合同。上诉人与被上诉人之间并非承揽关系，一审法院依据《合同法》第二百六十二条之规定判决属适用法律错误。一审法院错误地适用了法律，依法应予撤销。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实撤销原判，支持上诉人的上诉请求。 武飞答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 成利国未予答辩。 武飞向一审法院起诉请求：1、要求二被告对原告建造不合格的房屋按照建造房屋标准进行修复或赔偿等价的损失69088元；2、本案诉讼费由上列被告承担。 一审法院认定事实：2014年3月，原告与二被告口头约定由二被告为原告建造一处位于邯郸市永年区工业区的房屋及围墙。建造工程所需材料由原告负责。2014年6月份房屋建造完工后，原告以围墙和房屋墙体有问题不支付二被告剩余的工程款，双方发生纠纷。2015年2月18日，原告与二被告达成协议，约定请相关部门对房屋进行鉴定，如鉴定房屋无质量问题，由原告向被告支付剩余款项，如鉴定有质量问题，鉴定费和修缮费均由二被告承担。签订协议后，双方未进行鉴定，原告将二被告诉至一审法院。在审理中，经邯郸市司法鉴定中心鉴定，该鉴定机构认定争议房屋南墙顶楼板、挑檐及围墙平整度、垂直度均超出规范允许值范围，其责任为施工单位。 一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据，被告主张围墙扭曲是原告自己造成的，原告不认可，被告未向本院提交相关证据，故对被告的该项主张，不予支持。二被告为原告建造厂房及围墙，双方成立农村建房施工合同关系，合同签订后，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务，二被告在建造房屋时应保证房屋的质量，而邯郸市司法鉴定中心的鉴定意见证明，二被告给原告建造的房屋南墙顶楼板、挑檐及围墙平整度、垂直度均超出规范允许值范围。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十二条规定，承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。同时二被告与原告签订的协议中约定，如鉴定房屋的质量有问题，由二被告承担修缮费和鉴定费。故二被告应向原告支付修缮费和鉴定费。原告主张房屋的修缮费为1万元并提交相关的票据和建设工程预算书予以证明，故由二被告给付原告修缮费1万元。原告向邯郸市司法鉴定中心支付鉴定费5000元，应由二被告给付原告。原告制作建设工程预算书所支付的2000元费用，是原告为自己提供证据所负担的费用，应由原告自己承担。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十二条的规定，判决：一、被告成国强、成利国于本判决生效之日起十日内给付原告武飞房屋修缮费1万元、鉴定费5000元，共计15000元。二被告互负连带责任。二、驳回原告武飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1527元，由原告武飞负担1195元，被告成国强、成利国负担332元。被告应负担的案件受理费，原告已预交，由被告直接给付原告。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，双方口头约定由成利国和成国强为武飞建造房屋及围墙，双方形成农村建房施工合同关系，故本案案由为农村建房施工合同纠纷，一审确定案由正确。邯郸市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，认定成利国和成国强为武飞建造的二层房屋南墙顶楼板、挑檐及围墙平整度、垂直度均超出规范允许值范围。2015年2月18日双方签订的协议，约定请相关部门对房屋进行质量检测，如检测房屋有质量问题，检测费和修复费均由成利国和成国强承担，故成利国和成国强应承担鉴定费和房屋修缮费用。武飞向邯郸市司法鉴定中心支付了鉴定费5000元，武飞主张房屋的修缮费为10000元并提交相关的票据和建设工程预算书予以证明，成国强对此虽有异议，但没有提交相反的证据。故成利国和成国强应将上述鉴定费和修缮费给付武飞。 综上所述，成国强的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2205元，由上诉人成国强负担。 本判决为终审判决。 审判长  王志敏 审判员  盖自然 审判员  郭 晶 二〇一九年七月八日 书记员  吴 婷