西安市雁塔区人民法院民事判决书（2018）陕0113民初8088号原告：张长明，男，汉族，1958年8月10日出生，住陕西省洋县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：杜亚民，男，汉族，1960年5月29日出生，住西安市雁塔区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。被告：西安旭日劳务工程有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：冉阳，系该公司总经理。被告：中天建设集团有限公司第五建设公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：赵向东，系该公司总经理。共同委托诉讼代理人：孙立昆，男，汉族，1971年4月16日出生，住西安市雁塔区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。原告张长明与被告西安旭日劳务工程有限公司（以下简称“旭日劳务公司”）、中天建设集团有限公司第五建设公司（以下简称“中天五公司”劳动争议纠纷一案，原告张长明向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出雁劳人仲案字[2017]1368号裁决，原告张长明不服该裁决，遂向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张长明及被告旭日劳务公司、中天五公司的共同委托诉讼代理人杜亚民、靳丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张长明诉称，其于2012年3月5日被旭日劳务公司联诚·凤凰世家项目部木工班承包人许某某招聘为木工。该工程系旭日劳务公司从中天五公司分包而来。工地位于咸阳市渭城区XX路XX段。原告张长明与旭日劳务公司不存在劳动关系。入职时原告与许某某约定实行计件工资，按支模接触面积每平方米20元计算劳动报酬，每月工资收入不固定，每日由许某某支付生活费，年底扣减生活费后结清全部劳动报酬。张长明受聘后未领过任何报酬。2012年3月6日晨7时30分许，原告在建筑工地临街高层二层拆除后浇带钢管架时，在3米高的钢管上放置两根方木做踩踏之用。因方木朽坏断裂，原告从三层高的钢管架上摔到二层楼面受伤。医疗诊断：1、左胫腓骨远端粉碎性骨折；2、软组织损伤。2012年3月19日在腰麻下行左胫腓骨骨折外固定架固定术，2012年10月23日行左内外踝骨支架固定术后外固定架固定术，共支出医疗费22514.2元，其中张长明自己垫付医疗费10514.4元。张长明的儿子张某某在医院累计陪护30天。此后经过多场劳动争议仲裁诉讼和认定工伤行政诉讼，2017年1月9日，咸阳市人力资源和社会保障作出咸人社工伤认字[2016]707号工伤认定决定书，认定张长明2012年3月6日受伤为工伤。咸阳市劳动能力鉴定委员会于2017年9月15日作出咸劳鉴（2017—2）118号初次鉴定结论书，认定张长明受伤等级为八级。2017年11月13日，张长明向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员委员会（以下简称“雁塔仲裁委”）申请仲裁，请求裁决旭日劳务公司支付张长明工伤保险待遇232287.62元。张长明在申请仲裁的同时，向雁塔仲裁委递交了《停工留薪期限司法鉴定申请书》，该委于2018年4月16日作出、于2018年4月23日向张长明送达了雁劳人仲案字[2017]1368号裁决书，仅仅支持了124989.78元，对其余107297.84元未予支持。张长明不服裁决，遂诉至本院，请求：一、判令被告西安旭日劳务工程有限公司支付原告张长明工伤保险待遇232287.62元；二、被告中天建设集团有限公司第五建设公司承担工伤保险待遇给付连带责任；三、案件受理费由被告承担。两被告辩称，第一，原告诉请中的费用远超于雁塔仲裁委1368号仲裁裁决书，其曲解、片面的理解，劳动仲裁应该以仲裁委员会的裁决书为基础。原告于2012年3月5日晚上到工地，3月6日早上就发生事情，在短时间内是无法办理劳动保险及其他劳动事项，这里面的过错及责任不应该由旭日公司承担。第二，发生工伤事故后，经过多次诉讼，确定了实际雇主为徐志坤，其应该对发生的工伤进行赔偿，赔偿主体不应该是旭日劳务，因此裁决书上称中天五公司不承担责任是正确的。第三，根据法律规定，发生工伤伤害的都以上一年陕西省在岗职工在岗月工资计算相关费用，因为事故发生在2012年，所以应该按照2011年的标准计算三个一次性，裁决书一次性伤残补助金35789.38元，一次性工伤医疗补助金39043元，一次性伤残就业补助金39043元。经审理查明，原告张长明于2012年3月5日经被告旭日劳务公司下属联诚·凤凰世家项目部木工班组长许某某招聘，从事木工工作，工资约定计件发放。2012年3月6日早七点半时许，原告在工作中从高处坠落，导致伤害。原告于当日被送往咸阳市中心医院进行救治，被诊断为左胫腓骨下端粉碎性骨折。后在该院住院治疗，于2012年4月1日出院，共计住院26天。2012年10月22日，原告再次在陕西洋县中医医院住院治疗，2012年10月26日出院，共计住院4天。原告两次住院共计花费22514.2元，其中被告旭日劳务公司支付12000元，原告自行垫付10514.4元。两次住院期间，均由其子张某某护理。同时查明，因原告入职时间较短，被告尚未给原告交纳工伤保险费。事故发生后，原告于2012年3月19日向咸阳市渭城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与被告中天五公司存在劳动关系，该委于2012年3月21日作出《不予受理案件通知书》[咸渭劳仲不字(2012)第1号]，认定原告的申请不属于劳动争议仲裁受案范围。原告收到通知书后起诉至咸阳市渭城区人民法院，要求确认其与被告中天五公司存在劳动关系，经该院审理后于2012年6月20日作出（2012）咸渭民初字第00587号民事判决书，驳回了原告张长明的诉讼请求。后原告又向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原告与被告旭日劳务公司之间存在劳动关系，该委于2013年7月15日作出雁劳仲案字[2012]589号裁决书，确认原告与被告旭日劳务公司之间存在事实劳动关系。被告旭日劳务公司不服该裁决，起诉至本院，要求确认原告与其之间不存在劳动关系。本院审理后于2014年6月16日作出（2013）雁民初字第05429号民事判决，确认原告与被告旭日劳务公司之间不存在劳动关系。原告张长明不服该判决，上诉至西安市中级人民法院，经该院审理后，于2014年11月18日作出（2014）西中民二终字第01818号民事判决，驳回上诉，维持原判。后原告向咸阳市人力资源和社会保障局申请认定工伤，2017年1月9日咸阳市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》（咸人社工伤认字[2016]707号），对原告张长明2012年3月6日从高处坠落造成的伤害认定为工伤。2017年9月15日咸阳市劳动能力鉴定委员会作出《初次（复查）鉴定结论书》[咸劳鉴（2017-2）118号]，认定原告张长明工伤伤残等级为八级。    上述事实，有病历、不予受理案件通知书、雁劳仲案字[2012]589号裁决书、工伤认定书、（2012）咸渭民初字第00587号民事判决书、（2013）雁民初字第05429号民事判决书、（2014）西中民二终字第01818号民事判决书、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，证据已经双方当事人当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，咸阳市人力资源和社会保障局认定原告张长明2012年3月6日从高处坠落造成的伤害为工伤，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款之规定“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：...（三）因工伤残或者患职业病；...”因此，原告张长明应依法享受工伤保险待遇。咸阳市劳动能力鉴定委员会认定原告工伤伤残等级为八级，因此，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”原告应依法享受一次性伤残补助金，标准为11个月的其本人工资。因庭审中双方均未提交原告的工资待遇，因此应按照事故发生时上年度即2011年度统筹地西安市城镇非私营单位就业人员平均工资标准39043元计算一次性伤残补助金，故原告一次性伤残补助金为35789.38元。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《陕西省实施办法》第二十四条第二款之规定“一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月。”因此一次性伤残就业补助金为39043元、一次性工伤医疗补助金为39043元。对于原告诉请的工伤医疗费，根据《陕西省实施工伤保险条例办法》第八条之规定“工伤保险基金用于下列项目支出：（一）工伤医疗费...”因被告未给原告交纳工伤保险费，因此工伤医药费应由被告承担，故原告自行垫付的医疗费10514.4元应由被告承担。对于原告诉请的住院伙食补助费，根据西安市人力资源和社会保障局《关于贯彻执行新修订有关问题的通知》的规定，住院伙食补助标准为每人每天20元，原告两次住院共计30天，因此该费用为600元。对于原告诉请的护理人员交通费，根据原告提交的交通费票据，依法酌定为200元。对于原告诉请的停工留薪期工资，原告伤残等级为八级，根据《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试）》使用说明，对于原告的停工留薪期依法酌定为8个月，因此该费用为26028.04元。对于原告诉请的停工留薪期生活护理费，原告未提交护理人员的工资标准，且已查明住院为30天，因此，关于该费用依法酌定为3000元。对于原告要求被告中天五公司就上述债务承担连带责任的请求，因其未提交证据证明其主张，故对于原告的此项请求，本院依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款,《工伤保险条例》第三十七条,《陕西省实施工伤保险条例办法》第八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告西安旭日劳务工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告张长明支付医疗费10514.4元、住院伙食补助费600元、交通费200元、一次性伤残补助金35789.38元、一次性工伤医疗补助金39043元、一次性伤残就业补助金39043元、停工留薪期工资26028.04元、停工留薪期生活护理费3000元，共计154217.82元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告张长明其余的诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告西安旭日劳务工程有限公司承担。因原告已预交，由被告西安旭日劳务工程有限公司在向原告支付上述款项时一并付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审  判  长     张  元  平人民陪审员     吴      静人民陪审员     张  志  兴 二0一九 年  七  月 八 日 书  记  员     程      俊