湖北省武汉经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0191民初372号原告：闸又赤，男，1966年2月11日出生，住湖北省武汉市蔡甸区，委托诉讼代理人：陈世柏，湖北高驰律师事务所律师。被告：杨国旺，男，1973年7月12日出生，汉族，住河南省许昌市鄢陵县，被告：何正亮，男，1974年3月3日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区，被告：武汉福启光渣土服务有限公司，住所地湖北省武汉市黄陂区武湖农场高车分场**。法定代表人：张家力委托诉讼代理人：刘笙，该公司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地广东省汕头市红领巾路**。负责人：苏大存，该公司总经理。委托诉讼代理人：王丽，湖北斯洋律师事务所律师。原告闸又赤与被告杨国旺、被告武汉福启光渣土服务有限公司（以下简称渣土公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月14日受理。在本案审理过程中，原告闸又赤申请追加实际车主何正亮为本案被告参加诉讼，并撤回对被告杨国旺的起诉，本院均依法予以准许。本案适用简易程序，于2019年4月24日公开开庭进行了审理。原告闸又赤及其委托诉讼代理人陈世柏、被告何正亮、被告渣土公司的委托诉讼代理人刘笙、被告保险公司的委托诉讼代理人王丽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告闸又赤当庭变更诉讼请求为：1.判令各被告赔偿原告闸又赤各项损失合计172,931.45元（医疗费95,356.5元、后续治疗费4,500元、住院伙食补助费2,350元、营养费3,000元、残疾赔偿金63,778元、被抚养人生活费3,546元、误工费14,000元、护理费8,682.9元、交通费1,000元、精神抚慰金3,000元、鉴定费2,280元）2、判令被告保险公司在保险责任范围内向原告闸又赤直接承担保险赔偿责任；3.判令各被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年9月13日，案外人杨国旺驾驶鄂Ａ×××**号重型自卸货车在本辖区珠山湖大道枫树三路路口与驾驶两轮摩托车的原告闸又赤相撞，致使原告闸又赤受伤、车辆受损的交通事故。经交警大队认定，案外人杨国旺负主要责任，原告闸又赤负次要责任。鄂Ａ×××**号重型自卸货车在被告保险公司投保了交强险和商业险。因双方就赔偿款项未能协商一致，原告闸又赤为维护自身合法权利，故起诉来院，请求依诉予判。被告何正亮答辩称：我方垫付了医药费3,087.02元，要求在本案中一并处理。我已经投了保险，被告保险公司交强险、商业险均应该赔付，不同意扣除非医保用药。其他同意被告保险公司意见。被告渣土公司答辩称：我已经投了保险，被告保险公司交强险、商业险均应该赔付，不同意扣除非医保用药。其他同意被告保险公司意见。被告保险公司答辩称：对事故经过及责任划分无异议，原告闸又赤诉请过高，在核实相关证据及材料合法有效的前提下，愿意依法依约进行赔偿，被告渣土公司应提供从业资格证和道路运输许可证，否则我方商业三者险不予赔偿。本案我方承保车辆是主责方，在商业险范围内承担不超过70%的责任比例，诉讼费、鉴定费、非医保用药不属于我司赔偿范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于真实性无异议的证据，本院均予以确认并在卷佐证。对于真实性有异议的证据，本院做如下认定：原告闸又赤提交的误工证明，被告保险公司有异议，本院认为原告闸又赤未提交银行流水、纳税证明、劳动合同等客观证据相佐证，不能达到其主张3,500元/月的证明目的，本院对上述证据不予采信，但原告闸又赤作为一个具备劳动能力的成年人，交通事故的发生对其劳动能力会有所影响，本院对其误工的事实予以认定，并酌情参照2018年度湖北省居民服务业标准予以保护；被告渣土公司庭后向本院提交了案外人杨国旺的驾驶证和从业资格证、鄂Ａ×××**号重型自卸货车的行驶证，本院对其真实性予以认定。本院经审理查明认定事实如下：2018年9月13日18时00分，案外人杨国旺驾驶鄂Ａ×××**号重型自卸货车与驾驶鄂Ａ×××**号普通二轮摩托车的原告闸又赤在本辖区珠山湖大道枫树三路路口发生道路交通事故，致原告闸又赤受伤、两车受损。武汉市公安局武汉经济技术开发区（汉南区）交通大队于2018年9月22日作出道路交通事故认定书，认定案外人杨国旺承担此事故主要责任，原告闸又赤承担此事故次要责任。原告闸又赤受伤后被送往武汉市汉阳医院住院治疗47天，共花费医疗费97,443.52元（94,611.21+145.3+600+5.5+5.5+600+557+198.09+268.92+452），其中被告何正亮垫付3,087.02元，并主张在本案中一并处理。2018年12月20日，武汉中诚法医司法鉴定所出具武中诚法[2018]临鉴字第1091号司法鉴定意见书，认定原告闸又赤所受伤评定为十级伤残，建议给予后期治疗费4,500元或据实结算，自受伤之日起，误工休息时限为120日，护理时限为90日，营养时限为60日。原告闸又赤为此支付了鉴定费2,280元。另查明：原告闸又赤系非农业家庭户。张会兰，1937年7月25日出生，系原告闸又赤之母，共生育包括原告闸又赤在内三名子女。鄂Ａ×××**号重型自卸货车登记在被告渣土公司名下，实际车主系被告何正亮，该车辆在被告保险公司投保了交强险和1,000,000元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间。案外人杨国旺系被告渣土公司雇佣的司机，原告闸又赤和被告何正亮均同意超出保险范围的责任由被告何正亮承担。本院认为，此次事故中案外人杨国旺负事故主要责任，原告闸又赤承担此事故次要责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，首先应由交强险的保险人在交强险范围内承担保险责任；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，原告闸又赤主张的残疾赔偿金63,778元、鉴定费2,280元、住院伙食补助费2,350元、营养费3,000元、后期治疗费4,500元、被抚养人生活费3,546元、护理费8,682.9元、交通费1,000元符合法律规定，本院予以支持；医疗费，结合被告何正亮垫付情况，本院依法计算为97,443.52元；误工费，本院酌情参照2018年湖北省居民服务业标准计算至定残前一日为9,454.72元（35,214÷365×98）；精神损害抚慰金，结合原告闸又赤的伤残等级、各自过错程度及目前物价水平，本院依法酌定为1,500元。被告保险公司认为被抚养人生活费应按照农村标准计算无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，原告闸又赤的各项损失合计197,535.14元（63,778+2,280+2,350+3,000+4,500+3,546+8,682.9+1,000+97,443.52+9,454.72+1,500）。被告保险公司在交强险医疗限额内承担10,000元，在伤残项下还应承担87,961.62元（1,000+9,454.72+8,682.9+63,778+3,546+1,500），以上合计97,961.62元。超出部分损失68,105.46元[（197,535.14-97,961.62-2,280）×70%]由被告保险公司在商业三者险限额内承担。超出保险范围的鉴定费按照责任比例分担应由被告何正亮承担1,596元（2,280×70%），因被告何正亮前期已为原告闸又赤垫付医疗费3,087.02元，为减少当事人的诉累，被告何正亮多垫付的费用由被告保险公司在商业三者险限额内予以返还，故被告保险公司在商业三者险限额内返还被告何正亮1,491.02元（3,087.02-1,596），赔偿原告闸又赤66,614.44元（68,105.46-1,491.02）。关于被告保险公司主张医药费应扣减非医保用药费用，但未提交原告闸又赤用药不合理或没有必要的相关证据，应承担举证不能的法律后果，且治疗过程中用药的选择权一般掌握在医生手中，在某些情况下选择非医保用药是治疗过程中的合理的、必要的费用，交通事故发生后抢救生命为第一要务，无法顾及医保用药与非医保用药，故本院对被告保险公司上述主张不予支持；关于被告保险公司主张无道路运输许可证则商业三者险不予赔偿的抗辩意见，被告保险公司未提交商业三者险的相关免赔条款，本院认为商业第三者责任险合同是由保险人提供的格式条款，其中“许可证书或其他必备证书”的含义不清，被告保险公司未举证证明道路运输许可证属于该保险条款中的国家有关部门核发的有效操作证、许可证书或其他必备证书，且亦未提交相关行政部门对被告渣土公司因缺乏该许可证书作出处罚的认定书等。同时，被告保险公司亦未举证证明就上述免赔事由对投保人履行了告知义务，应承担举证不能的责任，故被告保险公司主张商业三者险免赔的抗辩意见本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起二十日内在交强险限额内赔偿原告闸又赤97,961.62元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起二十日内在商业三者险限额内赔偿原告闸又赤66,614.44元，返还被告何正亮1,491.02元；三、驳回原告闸又赤的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,164元，减半收取为582元，由原告闸又赤负担21元，被告何正亮负担561元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  余燕二〇一九年七月十日法官助理桂娜书记员张童