江西省安福县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0829刑初56号公诉机关江西省安福县人民检察院。被告人欧阳建平，男，1984年10月10日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，无业，住安福县。因涉嫌犯销售假药罪于2018年10月10日被刑事拘留，2018年11月14日被逮捕，2019年1月29日被取保候审。经本院决定于2019年7月9日被执行逮捕。现被羁押于安福县看守所。辩护人肖雪华，安福县法律援助中心指派的江西安平律师事务所律师。被告人王素章，男，1989年1月2日出生于江西省安福县，汉族，大专文化，经营百世快递，住安福县。因涉嫌犯销售假药罪于2018年11月21日被取保候审。经本院决定于2019年7月17日被执行逮捕。现被羁押于安福县看守所。辩护人彭雪秀，安福县法律援助中心指派的江西安平律师事务所律师。安福县人民检察院以安检刑诉〔2019〕68号起诉书指控被告人欧阳建平、王素章犯销售假药罪，于2019年4月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安福县人民检察院指派检察员易某出庭支持公诉,被告人欧阳建平及其指定辩护人肖雪华、被告人王素章及其指定辩护人彭雪秀到庭参加了诉讼。现已审理终结。安福县人民检察院指控：2014年年底，被告人欧阳建平在“51sole”网注册了一个销售化妆品的网店，注册时客服人员送给欧阳建平另外一个销售“CO风湿骨痛宁”胶囊的网址（××/companyabout.htm），并且将卖家信息全部改成了欧阳建平的信息。2015年6月10日，欧阳建平通过该网站向江苏省盐城市居民张某销售“Co风湿骨痛宁”胶囊6瓶（买五瓶送一瓶，每瓶九十元），通过顺丰快递以货到付款的方式将货物寄出，销售金额共计450元。经盐城市食品药品监督管理局认定，该“Co风湿骨痛宁”胶囊系假药。2017年，被告人欧阳建平通过其妻子甘某借用赵某的身份信息及银行卡注册了淘宝店铺“金都商城886”，自2017年11月19日至23日，欧阳建平在“金都商城886”上销售“Co风湿骨痛宁”胶囊。因“金都商城886”网店违规经营被淘宝关闭，被告人欧阳建平又通过其妻子甘某借用黄某的身份信息及银行卡注册了淘宝店铺“壹品商贸城89”，自2017年12月16日至2018年7月31日，欧阳建平在“壹品商贸城89”上销售“Co风湿骨痛宁”胶囊。销售的“Co风湿骨痛宁”胶囊除部分是欧阳建平自己填单发货外，绝大部分为欧阳建平购进后存放在安福县百世快递处，并委托被告人王素章（百世快递负责人）代为发货，每单约定6元。2018年5月，欧阳建平又购进三大箱“Co风湿骨痛宁”胶囊存放至安福县百世快递处，王素章在为欧阳建平代发快递时，发现其中有许多未贴标签的白色瓶子，王素章将这一情况告知欧阳建平，欧阳建平委托王素章为未贴标签的白瓶子贴上标签再发货，并许诺以好处费。在国家对寄递粘实行实名制后，王素章仍帮助欧阳建平用假名字假电话号码发货。经向支付宝（中国）网络技术有限公司调取“壹品商贸城89”、“金都商城886”两店铺的交易记录及支付宝收款记录显示，欧阳建平在“壹品商贸城89”上销售“Co风湿骨痛宁”胶囊交易成功共755笔，销售金额142037元。在“金都商城886”上销售“Co风湿骨痛宁”胶囊交易成功共35笔，销售金额4180元，两者合计销售金额146217元。经吉安市食品药品监督管理局认定，该“Co风湿骨痛宁”胶囊系假药。综上，被告人欧阳建平销售“Co风湿骨痛宁”胶囊累计总金额为146667元，被告人王素章帮助欧阳建平销售“Co风湿骨痛宁”胶囊累计总金额为146217元。2018年11月17日，欧阳建平主动退缴违法所得四万元。2018年11月29日，王素章主动退缴违法所得8634元。针对上述指控，安福县人民检察院提供了以下证据予以证实：1.物证：“Co风湿骨痛宁”胶囊1瓶；2.书证：归案说明、常住人口信息表及相关书证；3.证人尹某、甘某、赵某、李某、欧某、黄某的证言；4.被害人车某、张某的陈述；5、被告人欧阳建平、王素章的供述和辩解。安福县人民检察院认为被告人欧阳建平、王素章以牟利为目的，销售未获得国家相关部门药品批准文号的药品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究欧阳建平、王素章的刑事责任。被告人欧阳建平在共同犯罪中起主要作用，系主犯；主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚；如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚。建议判处被告人欧阳建平有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。被告人王素章在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚；如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚。建议判处被告人王素章有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法判处。2019年6月13日，公诉机关对二被告人的罚金刑量刑建议变更为：建议判处被告人欧阳建平罚金人民币五万元至十五万元；判处被告人王素章罚金人民币四万元至十五万元。被告人欧阳建平对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。辩护人肖雪华提出的辩护意见是：1.被告人欧阳建平主观恶性小，社会危害性不大。被告人欧阳建平主观上没有害人的故意，客观上没有造成购买者伤亡的情况；2.被告人欧阳建平具有坦白情节；3.被告人欧阳建平是初犯，没有前科；4.被告人欧阳建平主动退缴违法所得4万元，具有酌定从轻处罚情节。综上，建议对被告人欧阳建平判处缓刑。被告人王素章对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。辩护人彭雪秀提出的辩护意见是：1.被告人王素章主观上无犯罪故意，主观恶性较小，参与犯罪程度较轻，为从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人王素章接受欧阳建平寄件时没有销售假药的故意，是出于完成快递目的，每单快递只收取6元钱，不慎成了犯罪帮凶，在帮助欧阳建平贴标签之后也没有加收钱；2.被告人王素章自愿认罪，认罪态度较好，主动退缴违法所得，具有悔罪表现；3.被告人王素章系初犯、偶犯，无前科劣迹，其本次犯罪是法律意识淡薄造成，建议对王素章判处缓刑；4、被告人王素章销售的假药没有造成购买者受伤或者死亡的后果。经审理查明，2014年年底，被告人欧阳建平在“51sole”网注册了一个销售化妆品的网店，注册时客服人员送给欧阳建平另外一个销售“CO风湿骨痛宁”胶囊的网址（××/companyabout.htm），并且将卖家信息全部改成了欧阳建平的信息。2015年6月10日，欧阳建平通过该网站向江苏省盐城市居民张某销售“Co风湿骨痛宁”胶囊6瓶（买五瓶送一瓶，每瓶九十元），通过安福县顺丰快递以货到付款的方式将货物寄出，销售金额共计450元。经盐城市食品药品监督管理局认定，该“Co风湿骨痛宁”胶囊在包装标签上标示功能主治、用法用量等内容，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条关于药品的定义，应按药品处理。经该局在国家局外网数据查询栏目进行查询，未查见上述产品的相关信息。根据《国家食品药品监督管理局稽查局关于对有关涉案产品予以鉴定的复函》（食药监稽函〔2013〕124号），依据《药品管理法》第四十八条第三款第二项的规定，上述药品按假药论处。2017年，被告人欧阳建平通过其妻子甘某借用赵某的身份信息及银行卡注册了淘宝店铺“金都商城886”，自2017年11月19日至23日，欧阳建平在“金都商城886”上销售“Co风湿骨痛宁”胶囊。因“金都商城886”网店违规经营被淘宝关闭，被告人欧阳建平又通过甘某借用黄某的身份信息及银行卡注册了淘宝店铺“壹品商贸城89”，自2017年12月16日至2018年7月31日，欧阳建平在“壹品商贸城89”上销售“Co风湿骨痛宁”胶囊。销售的“Co风湿骨痛宁”胶囊除部分是欧阳建平自己填单发货外，绝大部分为欧阳建平购进后存放在安福县百世快递处，并委托被告人王素章（百世快递负责人）用“杨先生”及假电话代为发货，每单约定6元。2018年5月，欧阳建平又购进三大箱“Co风湿骨痛宁”胶囊存放至安福县百世快递处，王素章在为欧阳建平代发快递时，发现其中有许多未贴标签的白色瓶子，王素章将这一情况告知欧阳建平，欧阳建平委托王素章为未贴标签的白瓶子贴上标签再发货，并许诺以好处费。在国家对快递行业实行实名制后，王素章仍帮助欧阳建平用假名字假电话号码发货。经向支付宝（中国）网络技术有限公司调取“金都商城886”、“壹品商贸城89”两店铺的交易记录及支付宝收款记录显示，欧阳建平在“壹品商贸城89”上销售“Co风湿骨痛宁”胶囊交易成功共753笔，销售金额141632元。在“金都商城886”上销售“Co风湿骨痛宁”胶囊交易成功共35笔，销售金额4180元，两者合计销售金额为145812元。经吉安市食品药品监督管理局认定，安福县公安局送来认定的Co风湿骨痛宁胶囊符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条关于药品的定义，是药品，标示的“濮卫药准字（98）DJ-166”为无效批准文号，该产品系未取得药品批准文号，属未经批准生产的药品，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定（依照本法必须批准而未批准生产、进口，按假药论处），Co风湿骨痛宁胶囊按假药论处。综上，被告人欧阳建平销售“Co风湿骨痛宁”胶囊累计总金额为146262元，被告人王素章帮助欧阳建平销售“Co风湿骨痛宁”胶囊累计总金额为145812元。2018年11月17日，欧阳建平主动退缴违法所得四万元。2018年11月29日，王素章主动退缴本案违法所得3798元。2018年5月28日，安福县公安局联合安福县市场质量监督管理局在百世快递当场查获“Co风湿骨痛宁”胶囊506瓶（疑似假药）及标签400套，并对百世快递的负责人王素章进行了询问调查。2018年10月10日，被告人欧阳建平在分宜县被安福县公安机关抓获，归案后欧阳建平如实供述了其犯罪事实。2018年11月21日，被告人王素章经安福县公安局传唤到案，归案后并如实供述了其犯罪事实。上述事实，有以下证据予以证实：1.物证：“Co风湿骨痛宁”胶囊1瓶。证实药瓶上有“Co风湿骨痛宁胶囊”标签，标示有以下内容：河南省濮阳市风湿哮喘病诊疗中心，规格400mg×100粒/瓶，濮卫药准字（98）DJ-166，产品批号20180102，生产日期2018.01.10，有效期至2021.01.09，“成份”，“功能”，“主治”，“用法与用量”和“禁忌”等内容。2.书证：（1）归案说明。证实被告人欧阳建平于2018年10月10日被安福县公安局抓获归案。被告人王素章于2018年11月21日被安福县公安局传唤到案。（2）常住人口信息和前科证明。证实被告人欧阳建平、王素章作案时年满十八周岁，无犯罪记录。（3）受案登记表及受案回执。证实2018年4月20日上午10时许，安福县市场和质量监督管理局向安福县公安局移送线索称：淘宝网卖家“壹品商贸城89”通过网络销售的“Co风湿骨痛宁胶囊”涉嫌假药，且发货地点在安福县。同日，安福县公安局经济犯罪侦察大队受理该案。（4）案件线索移送函及相关材料（领导信箱、网站信息、订单及货物流转信息等）。证实安福县市场和质量监督管理局于2018年4月20日将淘宝卖家在壹品商贸城销售“Co风湿骨痛宁胶囊”涉嫌销售假药一案移送安福县公安局处理。（5）受案登记表、受案回执、移送报告书。证实2018年5月28日，安福县公安局治安大队联合安福县市场和质量监督局在安福县百世快递查获Co风湿骨痛宁胶囊506瓶（疑似假药）及标签400套。经侦查发现“壹品商贸城89”销售假药案与本案涉及的犯罪嫌疑人均是欧阳建平，于是并案处理。（6）安福县市场和质量监督管理局涉嫌犯罪案件移送书、案件调查终结报告及相关材料（现场检查笔录、王素章的调查询问笔录、实施行政强制措施决定书、涉案场所设施财物清单、认定意见书、安福汇安物流有限责任公司营业执照）。证实经安福县市场和质量监督局调查后认为，欧阳建平涉嫌销售假药，王素章涉嫌为欧阳建平销售假药提供运输、保管、仓储等便利条件，当事人的行为涉嫌犯罪，建议将此案移送公安处理。（7）江苏省建湖县公安局移送案件通知书及相关材料（含张某、甘某、王某、欧阳某某的询问笔录、辨认笔录、认定书等）。证实2015年6月10日，江苏省盐城市居民张某通过网站购买了Co风湿骨痛宁胶囊6瓶，张某怀疑是假药向建湖县食品药品监督管理局举报。经盐城市食品药品监督管理局认定，Co风湿骨痛宁胶囊在包装标签上标注功能主治、用法用量等内容，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条关于药品的定义，应按药品管理。经我局在国家局外网数据查询栏目进行查询，未查见上述产品的相关信息。根据《国家食品药品监督管理局稽查局关于对有关涉案产品予以鉴定的复函》（食药监稽函〔2013〕124号），依据《药品管理法》第四十八条第三款第二项的规定，上述药品应按假药论处。建湖县食品药品监督管理局将涉嫌犯罪案件移送至建湖县公安局，建湖县公安局以生产、销售假药案立案侦查后将欧阳建平列为刑拘在逃人员，并于2018年11月29日将该案移送安福县公安局管辖。（8）鉴定聘请书、认定意见书、鉴定意见通知书。证实经吉安市食品药品监督管理局认定，Co风湿骨痛宁胶囊标签和说明书标示的内容，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条关于药品的定义，是药品，标示的“濮卫药准字（98）DJ-166”为无效批准文号，该产品系未取得药品批准文号，属未经批准生产的药品，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定（依照本法必须批准而未批准生产、进口，按假药论处），Co风湿骨痛宁胶囊按假药论处。（9）现金缴款单、非税收入票据。证实被告人欧阳建平主动退缴违法所得40000元；被告人王素章主动退缴违法所得8634元（其中退缴本案违法所得3798元）。（10）快递单复印件。证实安福县百世快递以杨先生的名字及电话189××******为被告人欧阳建平代发快递。（11）淘宝交易截图。证实被害人车仙从淘宝店铺“壹品商贸城”为其母亲黄小令购买了2瓶风湿骨痛宁胶囊。（12）淘宝截图打印照片。证实甘某手机淘宝账号“京都商城886”有大量销售Co风湿骨痛宁胶囊的记录。（13）调取证据清单。证实支付宝账号anren03.163.com注册信息和绑定银行卡信息及“金都商城886”和“壹品商贸城”两个店铺开户以来交易记录等情况。被告人欧阳建平在“金都商城886”销售Co风湿骨痛宁胶囊交易成功35笔，销售金额4180元；在“壹品商贸城”销售Co风湿骨痛宁胶囊交易成功753笔，销售金额141632元。（14）互联网药品交易服务审判暂行规定。证实欧阳建平不具备提供互联网药品交易的条件。（15）办案说明。证实目前未发现欧阳建平销售的假药造成购买者受伤或者死亡的情况。3.证人证言（1）证人尹某的证言。证实我从2017年9月开始在淘宝网上销售保健品，有人在我的店铺拍货付款后，我就把地址通过QQ发给百世快递王老板，用假姓名、假电话由王老板帮我代发全国各地的买家。百世快递王老板只是帮我打包代发快递，每单赚取6元、8元的快递费，并未和我一起销售保健品。2018年5月28日下午，我寄存在百世快递对面门面的保健品被安福县市场和监督管理局和安福县公安局查扣了。查扣的物品中除了“Co风湿骨痛宁”胶囊及标签不是我的，其余保健品都是我的。（2）证人甘某的证言。证实我与欧阳建平未结婚但育有一子。2017年，我老公欧阳建平要我帮他借同事赵某、黄某的身份证及银行卡注册阿里旺旺的账号，用以增加他开的淘宝网店的人气，但不知道欧阳建平用他们的身份信息注册了“壹品商贸城89”和“金都商城886”两个淘宝网店。我手机上登录的淘宝账号是欧阳建平的，用户名是“金都商城886”，该账号的销售记录不是我的。（3）证人赵某的证言。证实2017年我同事甘某向我借身份证和银行卡注册旺旺号给她老公的淘宝店增加人气。（4）证人李某的证言。证实我是欧阳建平的母亲。我的建设银行卡62×××48于2018年3月12日、5月17日分别转账4万元给我小儿子欧某，是借钱给欧某做生意。2018年8月23日、10月10日分别取现49900元，也是借钱给欧某买家具。（5）证人欧某的证言。证实2015年下半年江苏公安到我家找过我哥哥欧阳建平，当时我不在家，后来听说是欧阳建平在网上销售假药，我之后打电话问他是否卖了假药，他没有说。2018年3月12日、5月17日我从我母亲李某建行卡62×××48分别转账4万元，是我向她借钱做生意。（6）证人黄某的证言。证实我在分宜县君豪养生会所做工，会所股东叫甘某。2017年甘某向我借身份证和银行卡注册淘宝店卖东西，当时是甘某的老公在电脑里录入我的身份信息，银行卡也交给了她老公，密码也是她老公设的，我没有用过。4.被害人的陈述：（1）被害人车某的陈述。证实2018年4月，我给我母亲在淘宝网“壹品商贸城”店铺上购买了两瓶“Co风湿骨痛宁胶囊”，45元一瓶。物流显示是从安福县发出，收件人是我母亲黄某某。我后来发现这两瓶骨痛宁胶囊包装比较简陋，听朋友说这种药物早已禁止销售，所以就来报案。这个商家平时进入店面不会显示商品，要和卖家联系好几点钟上架，再根据卖家发的链接进去购买。（2）被害人张某的陈述。证实2015年6月10日，我从网址是××/companyabout.htm的网站购买了5瓶“Co风湿骨痛宁胶囊”，每瓶90元，买五瓶送一瓶。我收到药后发现包装很粗糙，像是假药，就去药监局举报。寄件人是杨先生，通过顺丰快递寄过来的。5.被告人的供述与辩解。（1）被告人欧阳建平的供述与辩解。证实2014年年底，我在“51sole”网注册了一个销售化妆品的网店，注册时客服人员送给我一个销售“Co风湿骨痛宁”胶囊的网址，并且将卖家信息全部改成了我的信息。我通过该网站只卖过一次“Co风湿骨痛宁”，当时谈好，买五瓶送一瓶，每瓶九十元，通过安福顺丰快递以货到付款的方式将货物寄出，销售金额共计450元。2017年，我想注册一个淘宝网店卖风湿骨痛宁胶囊，但我知道自己是网上逃犯，不能用自己的身份注册，我通过我老婆甘某借用赵某的身份信息及银行卡注册了淘宝店铺“金都商城886”，在该店铺卖了几天风湿骨痛宁胶囊就被淘宝网扣分关闭,后来该账号给我老婆购物使用。2017年10月，我通过妻子甘某借用黄某的身份证及银行卡注册了淘宝店铺“壹品商贸城89”。然后在我的“壹品商贸城89”店铺挂了“Co风湿骨痛宁”胶囊链接进行销售。因为淘宝网不允许卖药，选择保健品发不上去，我就学其他卖家选择化妆品等类目。为了规避淘宝网抽查扣分，我平时基本上不会把“Co风湿骨痛宁”胶囊摆在店铺界面上销售。我基本上每天晚上7点到10点钟将货品上架，这个时间客户可以直接进店拍货。其他时间段，如有买家联系我，我会根据时间和对方联系，约好时间将货品上架给客户拍。我的货是联系网上的卖家进货，整箱买按30元一瓶计算。刚开始我每瓶卖32元，后来卖家少了，我就逐渐涨价，基本每瓶卖45元，如果5瓶起买的话我还负担运费，我大概盈利4万元。货款都是支付到我的支付宝账号ａｎｒ×××＠126.ｃｏｍ，该支付宝账号绑定的是黄某的农商银行卡。2018年5月28日，在百世快递查获的400瓶未贴标签的“Co风湿骨痛宁”胶囊和106瓶已经贴了标签的“Co风湿骨痛宁”胶囊共计506瓶，都是我的货。因为我从淘宝进货时对方的药品是发货到安福县百世快递，而我平时在分宜县，我就跟百世快递的王老板说好，进货发到他那里后，委托他帮我填单后发给我的买家，我付快递费给他。我要王老板发货人写“杨先生”，电话也是随便写的。有一次百世快递王老板打电话告诉我，说有一批药没有贴标签，因之前未出现过这种情况，我就和卖家联系，卖家说没时间贴，要我自己贴。于是我打电话给王老板，让他帮我贴一下，我按每瓶五毛钱付工钱给他，他答应了。后来药品被公安机关扣押，我也没付工钱给他，他具体贴了多少我也不清楚。从2017年11月我进货以后，我都是委托安福百世快递发货，这次药品被查获后，我就在分宜百世快递发货，2018年底就没卖了。（2）被告人王素章的供述与辩解。证实我是安福县汇安物流有限公司（百世快递）的负责人。2017年11月,欧阳建平打电话说他做淘宝要长期发货，我们谈好六元一单。没过几天，就有人送了两大件货过来。他下单都是通过QQ将发货信息发给我，然后按照他的发货信息帮他打印好运单再发货出去。发货人的信息欧阳建平让我写“杨先生”，电话号码也是欧阳建平给的，因为我认识欧阳建平，所以寄快递时他没有实名还是帮他邮寄药品。2018年5月初，我发现欧阳建平两箱货都是没贴标签的白瓶子，标签在箱子里。因为这是第一次出现这种情况，我就打电话给欧阳建平，他说去问一下。过了一下，他让我帮他贴下标签，贴一箱拿多少钱给我，具体给多少忘记了。我说没时间帮他贴，他说让我看看其他的箱子有没有贴好的，我就又打开一件，发现又全部贴了标签，然后就发那些贴了标签的。后这批贴标签的发完了，他就要我帮他把那些没有贴标签的贴下发出去，因为当时货车发货很着急，我就帮他贴了大概十瓶，然后发出去。我只帮他贴过这一次，他也没有给好处费。我只是按六元一单收取快递费。2017年11月至2018年5月28日，欧阳建平在我这里发送快递638单，有5单没结算，合计快递费为3798元。尹某从我这发送快递806单，合计快递费4836元，总共8634元违法所得我愿意主动上缴。上述证据，经过法庭举证、质证，认为各证据取得程序合法，内容客观真实，能够相互印证所查明的事实，均可以作为本案定案的依据。本院认为，被告人欧阳建平以牟利为目的，销售未获得国家相关药品批准文号的药品，其行为已构成销售假药罪。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第二项规定，“明知他人生产、销售假药、劣药，而有下列情形之一的，以共同犯罪论处：（二）提供生产、经营场所、设备或者运输、储存、保管、邮寄、网络销售渠道等便利条件的”，被告人王素章帮助欧阳建平用假名字假电话寄送大量药品，且在发现药品没有标签时，还帮助欧阳建平将标签贴在药品的瓶子上再邮寄出去，被告人王素章知道或者通过客观情况可以判断出欧阳建平在销售假药的情形下，还为其提供邮寄便利条件，应以销售假药罪的共犯论处。公诉机关指控二被告人的罪名成立。共同犯罪中，被告人欧阳建平销售的药品主要系通过被告人王素章的快递公司销往全国各地，不宜认定王素章为从犯。但被告人王素章相对欧阳建平作用较小，酌情可以从轻处罚。公诉机关及被告人王素章的辩护人关于王素章系从犯的意见，本院不予采纳。被告人欧阳建平、王素章归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法均可以从轻处罚。被告人欧阳建平、王素章案发后积极退缴非法所得款，依法均可以从轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，“对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用”，本案系危害药品安全的刑事案件，二被告人的犯罪行为社会危害性较大，应该对其严格缓刑的适用，因此，对本案二被告人均不宜适用缓刑。二被告人的辩护人关于二被告人具有坦白情节，主动退缴非法所得的意见，本院予以采纳，其他辩护意见，不予采纳。公诉机关对二被告人的量刑建议，本院依法予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第二项、第十一条、第十二条、第十五条之规定，判决如下：一、被告人欧阳建平犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元（未缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月9日起至2020年9月18日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人王素章犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳五万元）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2020年1月16日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）三、扣押的假药及标签，由扣押机关依法予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周丽凤人民陪审员  周金才人民陪审员  周小凤二〇一九年七月十九日书 记 员  陈 燕附相关法律条文：1、《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条明知他人生产、销售假药、劣药，而有下列情形之一的，以共同犯罪论处：（一）提供资金、贷款、账号、发票、证明、许可证件的；（二）提供生产、经营场所、设备或者运输、储存、保管、邮寄、网络销售渠道等便利条件的；（三）提供生产技术或者原料、辅料、包装材料、标签、说明书的；（四）提供广告宣传等帮助行为的。第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。第十四条是否属于刑法第一百四十一条、第一百四十二条规定的“假药”、“劣药”难以确定的，司法机关可以根据地市级以上药品监督管理部门出具的认定意见等相关材料进行认定。必要时，可以委托省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构进行检验。第十五条本解释所称“生产、销售金额”，是指生产、销售假药、劣药所得和可得的全部违法收入。