云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初3008号原告:李荣辉，男，汉族，1978年7月28日生，云南会泽县人，现住云南省昆明市官渡区。委托代理人：马卫东，云南雁序律师事务律师，一般授权代理。被告：丰勇，男，汉族，云南景东县人，暂住云南省昆明市官渡区。被告：张万梅，女，汉族,1980年7月30日生，云南永胜县人,住云南省昆明市官渡区。被告：马玉光，男，回族，1966年9月2日生，云南寻甸县人，住云南省昆明市官渡区。委托代理人：资殿柱，云南新序律师事务所律师，特别授权代理。原告李荣辉与被告丰勇、张万梅、马玉光合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月14日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及委托代理人，被告丰勇及张万梅，被告马玉光及委托代理人，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李荣辉向本院提起诉讼请求：1、依法判令解除原告与三被告签订的合作协议；2判令被告返还入股款400000元，并支付该款自2017年12月1日起至付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；3诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2015年起向第一被告位于官渡区世纪城车立方三楼的蘑力菌火锅店供应蔬菜，至2017年经双方结算，被告共欠货款42万元，因被告说付不出款，并让原告与其及二三被告签订了合作协议，把拖欠原告货款中的40万元以入股的方式投到第一被告火锅店，然而，协议签订后至今，第一被告既不按约定履行协议，既不让原告参与联营，又不让参与利润分配导致原告不能享有合作股东权益，被告的行为己经严重侵害了原告的合法权益，为此，特向人民法院提起诉讼，请依法支持原告的诉请。被告丰勇辩称，我并未违约，因为原告进来前火锅店就已经开了，我们的每个月的数据都有报表都会在我们四人的微信群里面发布，我们店一直都处于亏损状态，所以就没有利润分配，因为现在火锅店已经关门，每日的结算微信中都有的。合伙就是共同投资，共担风险，共享收益，如果按照原告的说法，不担风险是不可能的，他参与了合伙就要承担风险。我请求法庭驳回原告诉讼请求。被告张万梅辩称，因为餐厅经营一直在亏损，没有利润可分配，原告的儿子在担任收银工作，我不同意他要解除合伙协议。被马玉光辩称，合伙还没有进行结算，不同意解除，经营过程中我方也没有参与过经营，是因为被告丰勇的货款付不出来，所以才转为合伙。我同意原告的主张要解除协议，但是还没有进行过结算。本院经审理，确认本案事实如下：昆明市官渡区蘑力菌火锅店工商登记为个体工商户，经营者为被告丰勇，注册日期2015年9月21日。原告李荣辉于2015年起向位于昆明市官渡区世纪城车立方三楼的昆明市官渡区蘑力菌火锅店供应蔬菜，至2017年经双方结算，被告丰勇共欠货款42万元，因被告丰勇付不出货款，经协商，原告（丙方）与被告丰勇(甲方)、张万梅（乙方）、马玉光（丁方）共同签订了《永昌黄牛火瓢牛肉火锅店合作协议》，约定：永昌黄牛火瓢牛肉火锅由甲乙丙丁四方联合经营，地址在昆明市官渡区世纪城车立方**，餐厅现已投资装修好。一、合作期限自2017年12月1日至2019年5月31日止；二、甲方以永昌黄牛火瓢牛肉火锅店设备、设施、达标设计装修、餐具、用具、装饰等实物方式出资，折合人民币100万元，占45%，乙方以工伤60000元加现金40000元入股，占10%，丙方以甲方丰勇欠货款40万元入股，占40%，丁方以甲方丰勇所欠货款中的10万元以入股，占10%；三、“永昌黄牛火瓢牛肉火锅店”餐饮品牌、商标权归甲方所有。永昌黄牛火瓢牛肉火锅店经营类型注册为个体工商户，经营者为甲方法人代表，相关经营证照由甲方负责办理。火锅店现金账户独立开设；四、配备出纳、会计、收银员各一名，甲方负有现场监管和督导义务，每天会计审核收银款项，每月3日出具上月财务报表供甲、乙双方审核签字认可，清算盈亏，依约定分配或补亏。建立股东微信群，每天汇报当日经营数据；五、除去商铺租金（季度结算）、水费、电费、物管费、经营成本、日常开支、工资、奖金、税费、管理费等的收入为净利润，即合作创收盈余，四方约定按照股份比例每月分配一次；六、甲乙双方共同确认，合作期间经营原则是甲、乙双方共同经营、共同发展、共担风险、共负盈亏。若在合作经营过程中有债务产生，合作债务先由永昌黄牛火瓢牛肉火锅店进行偿还，不足以清偿时，由甲、乙双方按出资比例承担债务。七、甲、乙双方可以协商一致提前全部或部分终止合同，提前全部或部分终止合同的，双方约定按照本合同约定终止条款予以清算和分配。永昌黄牛火瓢牛肉火锅店对所欠债务、所欠相关商铺租金（季度结算）、水费、电费、物管费、经营成本、日常开支、工资、奖金、税费、管理费等一切费用，清算后有盈余的，按就甲、乙双方的出资比例分配剩余财产的先后顺序进行。清算后如亏损或永昌黄牛火瓢牛肉火锅店无能力偿还债务，不论合作人出资多少，优先以永昌黄牛火瓢牛肉火锅店进行偿还，不足以清偿的部分，由合作人按照本合同第三条甲、乙、丙、丁四方的出资比例承担。合同还作了其他约定。合同签订后的经营过程中，建立过合作微信群，原告、被告就永昌黄牛火瓢牛肉火锅店的经营状况进行过交流。因经营不善，永昌黄牛火瓢牛肉火锅店于2018年9月关门歇业，至今，原被告四方未作清算。审理中，被告丰勇提交自制财务报表一份，欲证明合伙已亏损，为此，原告及被告马玉光不予认可。认定上述事实，有下列证据在卷佐证：1、原被告的陈述与辩解；2、原被告身份证复印件、企业公示信息；3、合作协议；4、微信记录。本院认为：《中华人民共和国民法通则》第三十条：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条：合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。第三十四条：个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。第三十五条：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案原告与被告丰勇因被告丰勇经营的餐馆拖欠原告货款而产生的买卖之债受法律保护，被告丰勇有清偿义务。原告与三被告签订的《永昌黄牛火瓢牛肉火锅店合作协议》设定的个人合伙关系，从表面上看系原告与三被告四人合伙经营火锅店，而合作协议的内容反映的是被告丰勇为主与被告张万梅合伙经营火锅店，这一点可以从合作协议的第六条之6.1项印证。原告及被告马玉光只有出资义务，虽然有盈余分配的权利，但从未实现过，显然对原告及被告马玉光不公。合作协议虽然对散伙及散伙后债权债务的享有及承担有约定，但权力大多归集于被告丰勇及张万梅，而承担合伙债务的责任前后表述不一，明显矛盾，这一点可以从合作协议第六条之6.1项和第十条之10.2项印证。现火锅店已关门歇业，合作协议已不可能再履行，被告丰勇及张万梅不履行散伙清算义务，原告的合同目的已不可能实现，原告要求解除合同，有事实及法律依据，本院予以支持。原本系被告丰勇应当清偿给原告的买卖债权40万元，在合作合同被解除后，被告丰勇仍应向原告履行清偿义务。综上所述，原告要求被告丰勇返还入股款40万元及支付资金占用利息的诉讼请求，本院予以支持，被告的辩称，本院不予采纳。本院依照《中华人民共和国民法同则》第三十条、第三十一条、第三十二、第三十四条、第三十五条、第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、解除原告李荣辉与被告丰勇、张万梅、马玉光签订的《永昌黄牛火瓢牛肉火锅店合作协议》；二、被告丰勇于判决生效之日起十日内返原告李荣辉入股款40万元，并支付该款自2017年12月1日起至付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；三、驳回原告李荣辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由被告丰勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  陈玉飞人民陪审员  孙 杰人民陪审员  张莲娣二〇一九年七月二十四日书 记 员  姚思雨