内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终996号上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司，住所地:内蒙古自治区通辽经济技术开发区凤凰山大街与常胜路交汇处。负责人:白亚利,职务：总经理。委托诉讼代理人：路子凤，内蒙古铭真律师事务所律师。被上诉人(原审原告):皇甫彬,男,1964年11月28日,汉族,农民,住内蒙古通辽市。委托诉讼代理人：成增志，内蒙古兴君律师事务所律师。被上诉人(原审被告):朝鲁门，男,1987年11月1日出生,蒙古族,扎鲁特旗毛都卫生院职工,现住内蒙古通辽市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司因与被上诉人皇甫彬、朝鲁门机动车交通事故责任纠纷一案，不服扎鲁特旗人民法院（2018）内0526民初1162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月21日立案并依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司上诉请求：1、请求二审法院撤销（2018）内0526民初1162号民事判决,并依法对被上诉人皇甫彬2016年事故赔偿标准、二次手术未产生判决的三期费用部分予以改判及伤残重新鉴定。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院赔偿标准引用错误,事故发生在2016年,赔偿标准应适用2016年度标准,而原审原告主张及法院判决均采用2018年度标准。二、二次手术未产生对于二次手术的三期赔偿证据不足，应当实际产生后再向保险公司索赔。三、本案虽系法院委托鉴定,但鉴定中心在对原审原告查体时未通知我司,对于鉴定过程的真实性、公平性及合理性无法获知,原审原告申请鉴定的后续二次手术治疗事项医疗费过高、误工期、护理期限及营养期限过长。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26条的规定,当事人申请鉴定应经人民法院同意后,有双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员,协商不成的由人民法院指定。按此规定,鉴定前应征得人民法院同意,并与被告协商并在鉴定时同时各方参与鉴定过程;原审原告查体时未通知保险公司参加查体。综上，请求二审法院查清事实,撤销一审判决并依法改判。被上诉人皇甫彬答辩称，一审法院是按照2016年赔偿标准计算各项损失的；二次手术费及二次手术产期间产生的三期费用于法有据；鉴定过程合法。一审法院认定事实和适用法律均正确，所以请求二审法院驳回上诉请求、维持原判。被上诉人朝鲁门未提交书面答辩意见。原审原告皇甫彬向一审法院起诉请求：1.请求由第一被告朝鲁门承担道路交通事故人身损害赔偿责任，由第二被告保险公司承担该机动车保险理赔责任。原告人身损害医疗费34137.72元、误工费29332.8元（108.64元×270天）、护理费13036.8元（108.64元×120天）、营养费9000元（100元×90天）、住院伙食补助费10400元（100元×104天）、残疾赔偿金142680元（35670元×20年×20%）、精神抚慰金6000元（30000元×20%）、被抚养人生活费2436.8元（12184元×5年×20%÷5人）、二次手术费15000元、二次手术误工费3259.2元（108.6元×30天）、二次手术护理费1629.6元（108.6×15天）、二次手术营养费3000元（100元×30天）、交通费708元、住宿费1178元、鉴定费6500元，以上合计278298.92元；首先，由第二被告在该机动车交强险限额范围内先行赔偿12万元；超过交强险理赔部分，由第一被告、第二被告按责任比例70%予以赔偿110809.24元；2.请求由二被告负担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：贾文侠系原告皇甫彬之母，出生于1937年11月22日，农民。贾文侠共生育五名子女，长子皇甫军（身份证号：×××）、次子皇甫彬（身份证号：×××）、三子皇甫玉（身份证号：×××）、四子皇甫志（身份证号：×××）、长女黄淑华（身份证号：×××）。2016年12月31日18时30分许，第一被告驾驶×××号小型轿车由西向东行驶至扎鲁特旗鲁北镇凤凰城小区门前油路上时，与由北向南步行横过道路的原告相撞，造成原告受伤，车辆受损的交通事故，扎鲁特旗公安局交警大队于2017年1月5日作出公交认字【2017】第012号《道路交通事故认定书》认定：第一被告负事故主要责任；原告负次要责任。第一被告驾驶的车辆在第二被告处投保了交强险及责任限额为20万元的第三者责任险，并不计免赔，事故发生在保险期间内。原告于2017年1月1日至2017年4月14日在扎鲁特旗人民医院住院治疗103日，经诊断为气颅、双侧上颌窦前壁、额窦、鼻骨、右上颌骨额突骨折、双眶上壁、左眶下壁骨折、双侧上颌窦积液、颌面外伤、左膝外伤、左股骨远端、股骨髁骨折、左侧放射冠腔隙性脑梗塞、左膝关节内外侧半月板损伤、左膝髌上囊及关节腔积液、右腓骨小头骨折、全口牙中度磨耗、左眼视力下降待查。2017年8月24日原告经扎鲁特旗人民医院诊断为嗅觉丧失。在扎鲁特旗人民医院住院期间支出医疗费29827.92元，检查及门诊费1652元，在吉林大学第一医院复查共计支出医疗费1527.8元，支出住宿费940元。吉林瑞光司法鉴定中心于2018年6月27日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：皇甫彬本次外伤右眼球内陷情况可评定为十级伤残、左膝关节功能丧失情况可评定为十级伤残。二次手术需医疗费约15000元。二次手术误工期可评为30日、二次手术护理期可评为15日、二次手术营养期可评为30日。吉林瑞光司法鉴定中心于2018年7月27日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：皇甫彬本次外伤右眼球内陷及左膝关节功能丧失情况的误工期综合评定270日为宜、皇甫彬本次外伤右眼球内陷及左膝关节功能丧失情况的护理期综合评定为120日为宜、皇甫彬本次外伤右眼球内陷及左膝关节功能丧失情况，为提高治疗质量，加速损伤康复时间，需补充必要的营养，营养期综合评定为90日为宜。原告共计支出鉴定费6500元。因做伤残鉴定在吉林大学中日联谊医院检查身体支出检查费1130元，住宿费238元。原告皇甫彬因此次交通事故产生的损失及支付的费用为：医疗费34137.72元、误工费26700.3元（270天×98.89元/天）、护理费13036.8元（120天×108.64元/天）、住院伙食补助费10300元（103天×100元/天）、营养费9000元（100元/天×90天）、残疾赔偿金91782元（30594元/年×20年×15%）、精神损害抚慰金4500元（30000元×15%）、被扶养人生活费1595.55元（10637元/年×5年÷5人×15%）、二次手术费15000元、二次手术误工费2966.7元（30天×98.89元/天）、二次手术护理费1629元（15天×108.6元/天）、二次手术营养费3000元（100元/天×30天）、交通费702元、住宿费1178元、鉴定费6500元，合计222028.07元。事故发生后，第一被告给原告垫付了2000元，第二被告垫付了10000元。一审法院认为，自然人的健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关义务人应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由事故责任者按照各自过错的比例分担责任。在本案中，原告负事故次要责任，第一被告负事故主要责任。首先，应由第二被告在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险部分的损失应由第二被告按70%过错比例在商业三者险限额内承担赔偿责任。本案原告皇甫彬因此次交通事故遭受的各项损失未超出交强险、商业三者险赔偿责任限额，因此第一被告朝鲁门不应承担赔偿责任，对原告主张的各项诉请中合理合法部分予以支持。第一被告辩称其在本次事故中支付给原告2000元，原告对此予以认可。该款在商业三者责任险限额内应视为代第二被告支付的费用，应由第二被告向第一被告支付。对于医疗费，第二被告辩称原告存在扩大医疗和空挂床部分费用，故应予扣减相关医疗费用。第二被告对治疗的必要性及合理性有异议，应承担相应的举证责任，因此，第二被告未提供相应证据，应承担对已不利的法律后果。对于二次手术费，经过鉴定原告二次手术费用约15000元，属必然发生的费用，本院予以支持。对于误工费，原告与第二被告关于误工费的争议主要有两点，一是误工费的计算标准问题。二是误工费计算期间问题。对于误工费计算标准问题。本起交通事故发生的时间是2016年12月31日，故应适用2016年度的赔偿标准，故对原告按2018年度的赔偿标准计算的主张不予支持。对于误工费计算期间的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。鉴定机构出具的鉴定意见为评定为270为宜，结合原告的伤情及住院情况，本院对鉴定机构的该鉴定意见予以采信，故对原告按270日主张赔偿误工费损失的诉请予以支持。因此，对于原告的误工费损失，应按每日98.89元的标准计算270日。对于二次手术的误工费损失，根据鉴定二次手术的误工期可确定，故对原告要求赔偿二次手术误工费的损失亦予以支持。对于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。根据原告的伤情，住院期间及二次手术住院期间，需要人员护理，故对原告主张的护理费诉请予以支持。对于住院期间伙食补助费，原告主张104天，实际其住院期间为103天，故本院对实际住院期间所产生的住院期间伙食补助费予以支持。对于营养费，原告在扎鲁特旗人民医院住院治疗，参照鉴定意见和原告的伤情，适当补充营养，有利于原告伤情的恢复，故对原告的该部分诉请予以支持。对于残疾赔偿金。原告经鉴定有两处伤残，根据相关规定有二处伤残为六级以下，其伤残赔偿附加指数按5%计算，故原告的伤残赔偿指数应按15%计算，对超出的部分不予支持。对于被扶养人生活费，原告两处十级伤残，被告应付被扶养人生活费按原告应承担份额的15%计算，故对原告主张超出的部分不予支持。对于交通费、住宿费，原告居住地与复查的医疗机构及进行伤残鉴定的鉴定机构并不在同一个城市，原告前往上述机构，必定会产生交通费用和住宿费用，故对原告前往上述机构所产生的交通费及住宿费予以支持。对于鉴定费、案件受理费，第二被告辩称，鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔范围，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，而诉讼费、鉴定费属于必要的、合理的费用，故对此辩解意见不予采纳。对于第二被告申请重新鉴定的问题，首先，第二被告称鉴定查体时，鉴定机构未通知第二被告，因此对鉴定过程的真实性、公平性及合理性均无法获知。但第二被告未提供证据证明鉴定机构在鉴定程序上存在违规行为，亦未提供证据证明原告的伤残不构成两处十级伤残。其次，对于鉴定意见中关于误工期、护理期、营养期的问题，第二被告辩称上述期限过长，鉴定机构的上述鉴定意见是依据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作出，第二被告未提供证据证明上述期限过长，第二被告对司法鉴定意见提出的异议不能成立，对其要求重新鉴定的要求不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费限额内向原告皇甫彬赔偿10000元、在机动车交通事故责任强制保险伤残限额内赔偿原告皇甫彬110000元，以上共计120000元，于本判决生效后10日内给付；二、被告中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司在商业第三者责任险限额内向原告皇甫彬赔偿71419.65元，被告中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司已支付10000元，被告朝鲁门已支付2000元，余款59419.65元，于本判决生效后10日内给付；三、被告中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司在商业第三者责任险限额内给付被告朝鲁门代其支付的赔偿款2000元，于本判决生效后10日内给付；四、驳回原告皇甫彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4763元，由原告皇甫彬负担810元，由被告中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司负担3953元。本院二审期间当事人均没有提交新证据。二审经审理查明的事实及采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同具有法律约束力，合同各方当事人应全面履行合同约定的义务。被保险人在保险期间内发生了保险事故,保险公司应当按照合同约定履行给付保险金的义务。本起交通事故发生的时间是2016年12月31日，原审法院适用2016年度的赔偿标准并无不当，关于上诉人主张的法院赔偿标准引用错误的观点，无事实依据，本院不予支持。原审法院综合被上诉人皇甫彬的人体损伤程度以及《司法鉴定意见书》的鉴定意见确定二次手术费用、误工期，护理期，营养期并无不当，且《司法鉴定意见书》确定的二次手术需医疗费约15000元属合理范围，二次手术误工期为30日、二次手术护理期为15日、二次手术营养期为30日属合理期限。关于上诉人主张对《司法鉴定意见书》提出异议并申请重新鉴定，但是未能举出充足的证据以反驳该鉴定结论所认定的事实，故本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4763元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司通辽中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 师国亮审 判 员 陈婷婷审 判 员 韦青青二〇一九年七月二十五日法官助理 张 振书 记 员 王 楠