云南省寻甸回族彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0129刑初199号公诉机关寻甸回族彝族自治县人民检察院。被告人丁文瑞，男，1987年11月22日出生于云南省寻甸县，回族，大学文化，自由职业，住云南省寻甸县。2017年12月7日因犯危险驾驶罪被嵩明县人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币4000元。2019年2月19日因本案被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现羁押于寻甸县看守所。辩护人柏天文，云南泰榕律师事务所律师。被告人蒋建国，男，1979年2月13日出生于云南省寻甸县，汉族，小学文化，农民，住云南省寻甸县。2019年3月5日因本案被寻甸县森林公安局取保候审。辩护人丁章浩，云南泰榕律师事务所律师。寻甸回族彝族自治县人民检察院以寻检公诉刑诉（2019）162号起诉书指控被告人丁文瑞、蒋建国犯盗窃罪，于2019年5月21日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寻甸回族彝族自治县人民检察院指派检察员蒋贵平出庭支持公诉，被告人丁文瑞、蒋建国，辩护人柏天文、丁章浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2018年11月中旬，被告人丁文瑞伙同蒋建国在河口镇水冒天村委会半坡村新田沟山寻找到流苏树四株，2018年12月1日，被告人蒋建国明知丁文瑞在未到林业主管部门办理相关采挖手续及未征得河口镇水冒天村委会半坡村民小组的同意下，伙同丁文瑞雇佣工人实施盗挖流苏树四株，18时许，被水冒天村委会护林员当场发现后，丁文瑞驾车逃离盗挖现场，并安排表弟马某1驾车带领工人逃离现场，现场遗弃有采挖树的工具，四棵流苏树未被盗走。经云南昆明忆尘森林司法鉴定中心鉴定：（一）丁文瑞在寻甸县水冒天村委会半坡村民小组新田沟采挖的4棵植物的树种为木樨科流苏树种（学名：ChionanthusretususLind1.etPaxt）；（二）流苏树不属于《国家重点保护野生植物名录》（第一批1999年）以及CITES附录中的植物；（三）根据中国园林网（××）上相近规格流苏树报价，推算出丁文瑞在寻甸县水冒天村委会半坡村民小组新田沟山采挖的4棵流苏树的经济价值约合人民币大写壹拾伍万贰仟伍佰元整（152500.00元）。2018年10月中旬，蒋建国在水冒天村委会半坡村小闸塘山刘某1家地边找到流苏树一株，丁文瑞让蒋建国向刘某1支付200元人民币的报酬后，未到林业主管部门办理相关的采挖手续及未征得河口镇水冒天村委会半坡村民小组的同意下，丁文瑞便组织人员和挖机把流苏树采挖走，事后丁文瑞给了蒋建国1800元人民币作为报酬。现因树木去向不明，无法对该树进行鉴定。2018年11月下旬，蒋建国在水冒天村委会朵莫村花鱼脑包山方某2家地边找到一株流苏树，便拨打电话告知丁文瑞，丁文瑞便以“雇佣装载机帮方某2填土平场院的方式”作为报酬，在未到林业主管部门办理相关的采挖手续及未征得河口镇水冒天村委会朵莫村民小组的同意下，丁文瑞便组织人员和挖机把流苏树采挖走，事后，丁文瑞通过手机银行转账5000元人民币给蒋建国，作为蒋建国找机械填土平场、支付工人工资及报酬等费用。现因树木去向不明，无法对该树进行鉴定。公诉机关当庭宣读和出示了被告人丁文瑞、蒋建国的供述及辩解，证人马某1、张某1、马某2、马某3、马某4、胡某、浦某、唐某、蒋某1、朱某1、马某5、张某2、方某1、朱某2、李某、徐某、蒋某2、王某、刘某1、刘某2、方某2、邱某、张某3、房某的证言，物证照片，司法鉴定意见书，现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片，提取笔录及照片，半坡村民小组林权证复印件，小闸塘山、花鱼塘山林权证复印件，林资发（2013）186号文件，电子证据，接受证据材料清单，扣押决定书及清单，随案移送清单，登记保存证据清单，发还清单，抓获经过，户籍证明，前科材料，情况说明等证据。公诉机关认为，被告人丁文瑞、蒋建国以非法占有为目的，在没有到林业主管部门办理采挖手续，也没有取得半坡村村民小组同意的情况下，雇佣工人私自采挖四棵流苏树，价值152500元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十三条、二十五条、第二十六条、第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究两名被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人丁文瑞、蒋建国作用地位相当，均属于主犯。公诉机关提出二被告人属于盗窃未遂，建议法庭对二被告人判处有期徒刑二年六个月以上四年以下，被告人蒋建国自愿认罪建议判处其缓刑。被告人丁文瑞对公诉机关指控罪名不予认可，其辩称：1.四棵流苏树是蒋建国找好打电话给我，我的行为是购买不构成盗窃罪。2.四棵流苏树鉴定价值过高。被告人蒋建国对公诉机关指控事实、罪名及证据均无异议。辩护人柏天文对公诉机关指控被告人丁文瑞犯盗窃罪无异议，其辩称：1.本案系盗窃未遂，应对丁文瑞减轻处罚。2.四棵流苏树鉴定价值过高不具备客观真实性。3.丁文瑞主观恶性不大。4.公诉人发表量刑建议提到的已经出售的流苏树已被行政处罚过。综上，辩护人建议法庭对被告人丁文瑞判处二年至二年六个月有期徒刑并适用缓刑。辩护人丁章浩对公诉机关指控被告人蒋建国犯盗窃罪无异议，其辩称：1.蒋建国本次犯罪属盗窃未遂。2.案发后蒋建国接到公安机关电话要求配合调查，即主动到公安机关交代自己罪行，有自首情节。3.蒋建国系初犯、偶犯。4.蒋建国到案后如实交代自己的罪行，主动缴纳了所得赃款6800元，在护理员的监督下及时对未被破坏的流苏树培土浇水，认罪悔罪态度较好。综上，辩护人建议法庭对蒋建国从轻或者减轻处罚并适用缓刑。辩护人当庭提交证明、小工工资清单、云南省罚没收入专用收据各一份。经本院审理查明：1.2018年10月中旬，被告人蒋建国在河口镇水冒天村委会半坡村小闸塘山刘某1家地边找到一棵流苏树（因去向不明，未作价值鉴定）。被告人丁文瑞让蒋建国向刘某1支付200元人民币后，在未到林业主管部门办理相关的采挖手续，未征得河口镇水冒天村委会半坡村民小组的同意下便把流苏树采挖后变卖。事后被告人丁文瑞给了被告人蒋建国1800元人民币作为报酬。2.2018年11月下旬，被告人蒋建国在河口镇水冒天村委会朵莫村花鱼脑包山方某2家地边找到一棵流苏树（因去向不明，未作价值鉴定）后电话告知被告人丁文瑞。被告人丁文瑞以帮助方某2填土平场院的方式获得方某2的同意，在未到林业主管部门办理相关的采挖手续，未征得河口镇水冒天村委会朵莫村民小组的同意下便把流苏树采挖后变卖。事后被告人丁文瑞给了被告人蒋建国5000元人民币，部分作为被告人蒋建国找机械填土平场及支付工人工资的费用，部分作为被告人蒋建国的报酬。3.2018年11月中旬，被告人蒋建国在河口镇水冒天村委会半坡村新田沟山上找到四棵流苏树后电话告知被告人丁文瑞。2018年12月1日，被告人蒋建国在明知被告人丁文瑞未到林业主管部门办理相关采挖手续，未征得河口镇水冒天村委会半坡村民小组同意的情况下，仍帮助被告人丁文瑞盗挖四棵流苏树。18时许，被水冒天村委会护林员当场发现后，被告人丁文瑞驾车逃离现场，同时安排其表弟马某1驾车带领工人逃离现场。四棵流苏树未被盗走，现场遗留有高压剪、手锯、长柄砍刀等作案工具。经云南昆明忆尘森林司法鉴定中心鉴定：（一）丁文瑞在寻甸县水冒天村委会半坡村民小组新田沟采挖的4棵植物的树种为木樨科流苏树种（学名：ChionanthusretususLind1.etPaxt）；（二）流苏树不属于《国家重点保护野生植物名录》（第一批1999年）以及CITES附录中的植物；（三）根据中国园林网（××）上相近规格流苏树报价，推算出丁文瑞在寻甸县水冒天村委会半坡村民小组新田沟山采挖的4棵流苏树的经济价值约合人民币152500元。另查明，被告人蒋建国主动上缴了所得赃款6800元。被告人丁文瑞庭审后自书认罪悔罪书表示认罪悔罪。上述事实，有经控辩双方质证的被告人供述及辩解，证人证言，书证，鉴定意见等证据在卷予以证实。本院认为，被告人丁文瑞、蒋建国以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币152500元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人丁文瑞、蒋建国着手实施犯罪后因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，可依法从处罚。在共同盗窃犯罪中被告人丁文瑞起主要作用，系主犯；被告人蒋建国起次要作用，系从犯，应依法减轻处罚。被告人丁文瑞庭审中拒不认罪，但庭审后能够认罪悔罪，可酌情对其从轻处罚。被告人蒋建国自愿认罪并主动缴纳罚金，可依法从轻处罚。关于被告人丁文瑞及其辩护人柏天文提出的四棵流苏树鉴定价值过高的辩解。经查，本案鉴定意见系由具有鉴定资质的司法鉴定机构依照法律法规对四棵被盗流苏树现场勘查测量后参考相近规格流苏树市场报价作出，鉴定过程符合犯罪案件物品价格鉴定的相关规定，鉴定意见客观、真实。被告人丁文瑞多年从事园艺园林经营其对被盗流苏树市场价值有明确认知，民警向其告知四棵流苏树价值鉴定意见其表示无异议且不提出重新鉴定或者补充鉴定，故四棵被盗流苏树的价值鉴定意见应予认可。关于辩护人柏天文提出的已经出售的流苏树已被行政处罚过的辩护意见。经查，被告人丁文瑞2018年11月6日在寻甸县非法移植野生大树6株（黄连木5株、滇朴1株），2018年11月8日在寻甸县毁坏野生漆树2株被寻甸县林业局分别给予行政处罚，其两次被行政处罚均与本案无关联。关于辩护人丁章浩提出的被告人蒋建国有自首情节的辩护意见。经查，2018年12月2日寻甸县森林公安局民警首次对被告人蒋建国进行询问时其刻意隐瞒帮助被告人丁文瑞盗窃流苏树的犯罪事实并未如实供述，其行为不符合自首的构成要件，不成立自首。综上，被告人丁文瑞提出的四棵流苏树鉴定价值过高的辩解，本院不予采纳。辩护人柏天文提出的被告人丁文瑞系盗窃未遂的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见不予采纳。辩护人丁章浩提出的被告人蒋建国具有自首情节的辩护意见，本院不予采纳，其余辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出的被告人丁文瑞、蒋建国作用地位相当，均属于主犯的公诉意见，本院不予采纳；建议判处二被告人有期徒刑二年六个月以上四年以下并对被告人蒋建国适用缓刑的量刑建议，本院予以采纳。根据本案二被告人的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人丁文瑞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一九年二月十九日起至二○二二年二月十八日止。罚金在判决生效后三个月内缴纳）。二、被告人蒋建国犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。三、被告人蒋建国退赔的6800元赃款及本案扣押的作案工具依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  舒迎东审 判 员  章云江人民陪审员  桂飞燕二〇一九年七月二十二日书 记 员  李依诺