湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂01刑终245号原公诉机关湖北省武汉市硚口区人民检察院。上诉人（原审被告人）彭易煌，男，1983年10月3日出生于湖北省阳新县，汉族，大学本科文化，杭州学易学教育咨询有限公司法定代表人，户籍地浙江省杭州市江干区，住湖北省阳新县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年10月28日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于武汉市硚口区看守所。辩护人周兴春，湖北忠三律师事务所律师。湖北省武汉市硚口区人民法院审理武汉市硚口区人民检察院指控原审被告人彭易煌犯诈骗罪一案，于二〇一八年十二月十二日作出（2018）鄂0104刑初518号刑事判决。原审被告人彭易煌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员陈菲出庭履行职务。上诉人彭易煌及辩护人周兴春到庭参加诉讼。现已审理终结。原判决认定：2017年9月28日至10月25日期间，被告人彭易煌的舅舅蔡某1因患梗阻性黄疸、胆总管下段肿瘤，在武汉市同济医院住院治疗。2017年10月5日，被告人彭易煌虚构蔡某1的银行账户和支付宝绑定，国庆期间支付宝无法使用，导致银行卡无法取现等事实，骗取蔡某1及其妻黄某1、黄某1妹夫郑某的信任，以为蔡某1缴纳治疗费为名，让郑某将50000元转入被告人彭易煌银行账户。被告人彭易煌将其中5000元存入蔡某1的就诊卡，剩余45000元非法占为己有。同年10月27日，公安机关接报案后，在湖北省阳新县将被告人彭易煌抓获。原判决认定上述事实，有公安机关出具的抓获及破案经过、办案情况说明，被害人蔡某1的控告书及询问笔录，同济医院出院记录、病情证明单、住院医疗费收据，借记卡账户历史明细清单、中国工商银行电子银行回单，证人蔡某2、黄某1、郑某的证言，被告人彭易煌的供述及辩解等证据证实。原审法院认为，被告人彭易煌以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取重病患者钱财，数额较大，情节恶劣，其行为已构成诈骗罪。公诉机关对被告人彭易煌犯诈骗罪的指控成立。根据本案被告人犯罪的事实、情节、性质以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款的规定，认定被告人彭易煌犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币五万元；赃款人民币四万五千元继续追缴。上诉人彭易煌的上诉理由：自愿认罪认罚，愿意赔偿经济损失，但原判决量刑过重，请求从轻处罚。辩护人的辩护意见：上诉人彭易煌自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。彭易煌在获得涉案款项后并未据为己有或者任意挥霍，案发后有还款意愿；彭易煌由其近亲属带领抓获，面对公安机关传唤时积极主动配合；彭易煌系初犯，骗取亲人财产，社会危害性较小，请求二审法院从宽处理。湖北省武汉市人民检察院发表的出庭意见：上诉人彭易煌以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取重病患者钱财，数额较大，情节恶劣，其行为已构成诈骗罪。被害人在身患重病情况下，向亲属筹得款项。彭易煌辩称系被害人将钱交予其理财，不符合常理。同时，彭易煌称钱款交给张小强理财，没有证据证实。彭易煌到案后一直规避诈骗犯罪事实，并未如实供述，不能认定认罪态度好。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。上诉人彭易煌在二审认罪，但未能退赔被害人经济损失，建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实与原判决一致，认定上述事实的证据有：1.被害人蔡某1控告书及陈述：彭易煌是我外甥，主动到医院来照顾我。2017年10月5日，彭易煌说是帮我把钱转到支付宝里面，还说支付宝要等10月9日才能正式使用，我的银行卡暂时用不了。然后医院又在催我缴费，当时我就让家人给彭易煌的银行卡上打了5万元，请他帮我缴费。后来医院过来说我还欠费，我就问彭易煌是什么情况，他就开始敷衍我。我后来多次与彭易煌联系，他一开始还接我电话，还说马上把钱给我，但是后来再打电话，他就不接了。2.阳新县公安局王英派出所、武汉市公安局硚口区分局宝丰街派出所出具抓获及破案经过、办案情况说明，证明彭易煌到案经过。3.同济医院出院记录、病情证明单、湖北省医疗单位住院收费票据，证明：蔡某1经同济医院诊断为梗阻性黄疸，胆总管下端肿瘤，于2017年9月28日入院，同年10月25日出院，期间进行胆囊切除、胆肠吻合、肠肠吻合术。4.农村商业银行账户明细查询单、中国工商银行借记卡账户历史明细清单、电子银行回单、支付宝交易数据光盘等，证明：郑某于2017年10月5日通过郑敏账户向彭易煌银行账户转款5万元。彭易煌随即将款项转入其母亲蔡爱宝的支付宝账户。5.证人郑某的证言：我跟蔡某1是连襟，不认识彭易煌，只是跟他通过两次电话。2017年9月下旬知道蔡某1检查出来患重病，在陆军总医院查出来确诊是癌症，我帮忙联系转院到同济医院。当时跟主治医生谈过，蔡某1做手术的话，费用在10万元左右。因为蔡某1经济条件很差，我们亲戚一共帮蔡某1凑够了11万余元。2017年10月5日上午十时左右，蔡某1那边突然给我妻子打电话，说要向我们再借5万元。我当时给黄某1回电话，问她前期已经凑够了钱，为什么现在又要借钱。当时黄某1告诉我，蔡某1的外甥彭易煌把蔡某1的银行卡绑定到支付宝，支付宝锁住了，暂时拿不出钱来，要等到10月9日才能开通使用，所以现在又要借5万元。我当时要求彭易煌接电话，彭易煌在跟我通电话的时候跟我解释，说蔡某1的银行卡绑定了支付宝，密码锁住了，国庆期间休息，要等到10月9日才能开通使用。我当时就相信了他的说法。后来，蔡某1那边发了一个银行账户过来，就是彭易煌的银行账户。我当时有疑问，又打个电话过去问彭易煌，为什么要打到他的卡上面，他说是因为蔡某1的银行卡被锁住了，钱打不进去，也取不出来，所以要打到他的卡上。后来我就直接通过银行转账，将现金5万元转到彭易煌的账户上。6.证人黄某1的证言：2017年9月底，蔡某1被检查出来患有胰腺癌，需要立即住院治疗，28日下午转院到同济医院。10月1日上午，彭易煌到同济医院，当天在医院附近租了个房子，还说跟我一起照顾蔡某1。10月5日8时许，彭易煌到医院跟我说他已经把蔡某1卡上的110420元转到蔡某1本人的支付宝账户上，但是因为最近过节，暂时不能使用，只有等10月9日才能使用。他还说因为最近还要治疗，蔡某1原本卡上的钱又不能用，让我再想办法筹点钱过来。我就找妹妹黄裕凤借钱。我妹夫郑某让蔡某1听电话，蔡某1就把这个情况跟郑某说了一遍，郑某说钱可以打，那他把钱打到谁的卡上，然后彭易煌就把电话拿过去说让郑某把钱直接打到他自己的卡上，并用蔡某1的手机将卡号发给了郑某。当日12时许，郑某将钱打到彭易煌账户上。之后彭易煌就离开了。到了14时许，我在医院碰到彭易煌，问他有没有交钱，彭易煌说他已经把钱交了，之后就再也没有出现过。16时许，医院的催款单又来了，我们当时还很疑惑，刚交了5万元怎么可能这么快就没钱，就马上打电话给彭易煌，问他到底交了多少钱给医院，彭易煌说交了5000元，还有45000元在他手上，承诺过来交。但一直没有等到彭易煌的人。7.证人蔡某2的证言：我们亲戚借了钱给弟弟蔡某1治病，钱都打在蔡某1农商行卡上。10月5日蔡某1的姨妹夫凑了5万元，准备将钱打到蔡某1的银行卡上，彭易煌说蔡某1的银行卡绑定支付宝的时候出了问题，银行卡上的钱取不出来，让蔡某1的姨妹夫把钱打到彭易煌的银行卡上了。当天蔡某1在医院欠费，彭易煌给蔡某1的就诊卡充值了5000元，剩余的45000元一直都没有充进就诊卡。电话联系彭易煌，他承认是他拿走，称钱在他支付宝里面，暂时拿不出来，要等到10月9日，所有单位都上班了才能拿出来。我弟弟蔡某1给他打了几次电话，彭易煌都说会到医院来，但是也没有来。8.常住人口基本信息表、违法犯罪人员信息资源表，证明蔡某1、蔡某2、黄某1、郑某、彭易煌身份情况。9.上诉人彭易煌的供述，其交代了郑某转款5万元的经过。本院审理期间，彭易煌当庭自愿认罪，对原判决认定事实、证据无异议。上述证据均经庭审举证、质证，本院审查核实，予以确认。本院认为，上诉人彭易煌以非法占有为目的，骗取重病患者及其亲属财物，数额较大，有其他严重情节，其行为已构成诈骗罪。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审法院根据彭易煌犯罪事实和量刑情节，在法定刑幅度内判处刑罚无不当。上诉人彭易煌及其辩护人提出原判决量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。湖北省武汉市人民检察院发表的出庭意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 曾 琳审判员 梅欣荣审判员 刘俊波二〇一九年七月十五日法官助理刘言书记员李嫣