四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川06民终758号 上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司德阳中心支公司，住所地：四川省德阳市旌阳区鞍山路**“高新大厦”1栋11-1号、11-2号、11-3号。 负责人：蒋立宇，该公司经理。 委托诉讼代理人：罗少君，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：蒋隆飞，男，1978年2月1日出生，汉族，住四川省广汉市。 委托诉讼代理人：冷辉，四川智派律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈浩，男，1996年6月6日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 被上诉人（原审被告）：四川旌阳基础工程有限责任公司,,住所地：四川省德阳市玉泉路中段 法定代表人：叶本忠,该公司经理。 委托诉讼代理人：陈明，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：中航安盟财产保险有限公司四川省分公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区四川省成都市高新区交子大道**中国华商金融中心**楼**。 负责人：冯春，该公司经理。 委托诉讼代理人：邵枫，男，该公司员工。 上诉人太平财产保险有限公司德阳中心支公司（以下简称太平保险德阳公司）因与被上诉人蒋隆飞、陈浩、四川旌阳基础工程有限责任公司、中航安盟财产保险有限公司四川省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省中江县人民法院（2019）川0623民初410号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人太平保险德阳公司二审诉讼请求：一、撤销原判，重新委托鉴定机构对蒋隆飞的伤情进行鉴定后依法改判；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人蒋隆飞尚未拆除内固定就做伤残鉴定，伤情尚未稳定，尚未达到鉴定时间标准。被上诉人左侧锁骨骨折，按肩关节功能丧失评定伤残，依照《人体损伤致残承担分级》第七章第三节（二）应用说明，其左肩关节功能影响应无法达到十级伤残标准。一审法院采信鉴定报告事实认定错误，驳回上诉人要求重新鉴定申请不合理。 被上诉人蒋隆飞辩称：鉴定是受伤后6个月鉴定的，鉴定机构及人员有资质和资格，被上诉人肩关节丧失25%以上，符合十级伤残标准，请求驳回上诉。 被上诉人陈浩辩称：同意上诉人的意见。 被上诉人四川旌阳基础工程有限责任公司辩称：同意上诉人的意见。 被上诉人中航安盟财产保险有限公司四川省分公司辩称：同意上诉人的意见。 蒋隆飞一审诉讼请求:一、依法判决被告赔偿原告医疗费34263.49元、误工费12501.16元、护理费6353.05元、住院伙食补助费1860.00元、交通费800.00元、鉴定费1000.00元、营养费3660.00元、残疾赔偿金61454.00元、后续治疗费10315.00元、精神损害抚慰金5000.00元、残疾辅助器具费3000.00元、被抚养人生活费9895.95元、财产损失1000.00元；二、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告放弃了在本案主张后续治疗费的请求。 一审法院认定事实：1、案件基本事实的认定：2018年7月5日，被告陈浩驾驶川Ｆ×××××轻型普通货车，从中江县凯江五桥方向往中江县凯江派出所方向行驶，于08时50分，车行至中江县外路段处转弯时，与由相对方向行驶的由原告蒋隆飞驾驶的摩托相撞，造成原告蒋隆飞受伤及两车辆不同程度受损的交通事故。原告受伤后当日被送往中江县人民医院治疗，诊断为：硬骨上端骨折、皮肤挫伤。治疗至2018年9月5日出院，住院62天，用去医疗费34263.49元。出院时医嘱：1、全休二月，患肢避免负重；2、出院后1、3、6、12月到医院复查ＤＲ，了解骨折愈合情况；3、住院饮食营养，适当摄入含钙较高食物，适当关照，促进骨折愈合；4、如骨折愈合顺利，1年后可行内固定取出术（预计费用约人民币1万元）。如骨折不愈合，应行二期植骨再固定术；5、专科门诊随访，在指导下行功能锻炼，如有不适速就诊。2018年8月15日，中江县公安局交通警察大队作出责任认定，认定原告蒋隆飞不承担责任，被告陈浩承担本次事故的全部责任。2019年1月20日，四川明睿司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，其伤残等级为10级。另查明，川Ｆ×××××轻型普通货车在太平洋财产保险股份有限公司德阳中心支公司投保了交强险，在被告中航安盟财产保险有限公司四川省分公司投保了50万元三者商业险，事故发生在合同有效期内。另查明，原告蒋隆飞系农村居民；事故发生后，被告太平财产保险有限公司德阳中心支公司垫付了医疗费10000.00元，被告四川旌阳基础工程有限责任公司垫付了医疗费24158.49元、原告支付了医疗费105.00元。2、原告损失的认定：医疗费34263.49元、误工费12501.16元、护理费6353.05元、住院伙食补助费1860.00元、交通费300.00元、鉴定费1000.00元、营养费1860.00元、残疾赔偿金61454.00元、精神损害抚慰金5000.00元、被抚养人生活费9895.95元、残疾辅助器具费3000.00元、财产损失1000.00元，以上共计138487.65元。 一审法院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人身体健康的，应当承担侵权责任。本案中，被告陈浩在驾驶过程中，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十三条第三项的规定，导致原告受伤，应当承担赔偿责任。在诉讼过程中，原告放弃了在本案主张后续治疗费的请求，是对其诉权的处分，其行为不违反法律规定，一审法院予以准许。原告主张的医疗费、交通费、残疾辅助器具费，在审理中双方达成协议，医疗费按20%扣除自费药由责任方承担，交通费按300.00元计算，残疾辅助器具费按2400.00元计算，其余600.00元由被告四川旌阳基础工程有限责任公司赔偿，上述协议，不违反法律规定，一审法院予以确认。原告主张的误工费、护理费、住院伙食补助费、财产损失被告方没有异议，一审法院予以认同。鉴定费是在交通事故发生后，原告为确定损失大小而实际支付的费用，属于因该交通事故造成的损失，故该损失应当属于赔偿范畴,被告中航安盟财产保险有限公司四川省分公司、太平财产保险有限公司德阳中心支公司辩称,该损失不属于保险赔偿范畴的理由不能成立，一审法院不予支持。原告主张出院后的60天的营养费，但在医嘱上并未载明出院后需要加强营养，故原告的该部分主张，一审法院不予支持。原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费，向一审法院提供了四川明睿司法鉴定所的鉴定意见，故其主张有事实和法律依据，一审法院予以准许。被告中航安盟财产保险有限公司四川省分公司、太平财产保险有限公司德阳中心支公司辩称，原告骨折位于锁骨中段，段端对位尚可，未累及关节面，对关节的功能影响不大，不构成十级伤残。一审法院认为，在四川明睿司法鉴定所的鉴定意见书上载明，原告该关节功能活动丧失38%，根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定，该关节功能活动丧失25%以上，即构成10级伤残，故原告所受伤已构成十级伤残，被告的该辩解理由不能成立，一审法院不予准许。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条第一款之规定，判决：一、原告蒋隆飞因交通事故受伤而造成的经济损失138487.65元，由被告太平财产保险有限公司德阳中心支公司在交强险内赔偿109904.16元，扣除其已支付的10000.00元后，实际再支付99904.16元，限于本判决生效后10日付清；二、原告蒋隆飞因交通事故受伤而造成的经济损失138487.65元，由被告中航安盟财产保险有限公司四川省分公司在商业险内赔偿21130.79元，扣除被告四川旌阳基础工程有限责任公司垫付的费用16705.79元后，实际支付给原告4425.00元，限于本判决生效后10日付清；三、由被告中航安盟财产保险有限公司四川省分公司支付给被告四川旌阳基础工程有限责任公司垫付的费用16705.79元后，限于本判决生效后10日付清；四、原告蒋隆飞因交通事故受伤而造成的经济损失138487.65元，由被告四川旌阳基础工程有限责任公司赔偿7452.70元（已支付）五、驳回原告蒋隆飞的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1627.00元，由被告四川旌阳基础工程有限责任公司负担。 二审中，上诉人向本院提交了咨询意见书一份及陈健的法医执业证复印件一份，证明蒋隆飞不构成十级伤残。蒋隆飞质证认为不具有客观性、关联性、合法性，不能达到证明目的。陈浩、四川旌阳基础工程有限责任公司、中航安盟财产保险有限公司四川省分公司质证认为，同意上诉人的意见。本院经审查认为，上述证据仅有个人签字，无相关鉴定机构的盖章。且该意见载明仅依据委托单位提供的材料出具的，未进行相关检查。该咨询意见书无法确认是否与伤者的伤残等级相符，客观性存疑，不予采信。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：是否应当准许上诉人的对蒋隆飞的伤残等级重新鉴定申请？ 上诉人认为，蒋隆飞尚未拆除内固定就做伤残鉴定，伤情尚未稳定，其左侧锁骨骨折肩关节功能丧失达不到10级伤残标准。经查，蒋隆飞因本案交通事故于2018年7月5日住院治疗，于2018年9月5日出院，出院医嘱载明：全休二月，患肢避免负重。2019年1月14日，蒋隆飞委托德阳明睿司法鉴定所对其进行伤残等级鉴定。蒋隆飞系受伤治疗出院后4个多月才申请伤残等级鉴定的，这时蒋隆飞伤情已经相对稳定。上诉人陈述的被上诉人蒋隆飞伤情尚未稳定与客观事实不符，本院不予支持。上诉人未提交充分证据证明蒋隆飞的伤情不构成十级伤残，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，上诉人申请重新鉴定的申请不符合法律规定，一审法院不予准许符合法律规定，本院予以支持。经查，德阳明睿司法鉴定所司鉴所［2019］林鉴字第5号《司法鉴定意见书》，鉴定机构有相应的鉴定资质，鉴定人员有相应的鉴定资格，鉴定程序合法，可作为定案依据予以采信。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3254元，由上诉人太平财产保险有限公司德阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 邵 敏 审判员 贾华荣 审判员 罗德东 二〇一九年七月五日 书记员 郑 琪