浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民初355号 原告：城云科技（中国）有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区长河街道江南大道**恒鑫大厦主楼****。 法定代表人：蒋忆，董事长。 委托诉讼代理人：施旻、赵伟锋，浙江浙联（萧山）律师事务所律师。 被告：宁波九人计算机科技有限公司，住所地浙，住所地浙江省宁波市鄞州区泰康中路****v> 法定代表人：仇永涛。 原告城云科技（中国）有限公司（以下简称城云公司）诉被告宁波九人计算机科技有限公司（以下简称九人公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法组成合议庭，并于2019年7月24日公开开庭进行了审理。原告城云公司的委托诉讼代理人施旻、赵伟锋到庭参加诉讼。被告九人公司经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告城云公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.依法解除城云公司与九人公司于2014年6月27日签订的《技术开发合同书》；2.九人公司退还城云公司已支付的价款人民币617600元；3.九人公司赔偿城云公司损失计人民币1450000元；4.本案诉讼费由九人公司承担。事实和理由如下：基于城云公司与舟山陆港物流公司（以下简称陆港公司）签订的《陆港物流园区信息化建设项目技术开发合同书》，城云公司、九人公司于2014年6月27日签订了《技术开发合同书》，合同总价款为人民币1544000元。合同约定，九人公司向城云公司提供“陆港物流园区信息化建设项目”的仓储管理系统等技术开发服务，城云公司按合同约定向九人公司支付相关款项。合同第4.1条：九人公司应于2014年12月20日前交付第一阶段的项目开发内容，于2015年4月25日前交付第二阶段的项目开发内容。合同第10.3条：由于九人公司原因造成各阶段工作延期完成，每逾期1日，九人公司须向城云公司支付合同总价款0.1%的违约金；如违约金数额累计达到本合同价款的10%时，城云公司有权终止合同，由此给城云公司造成损失的，九人公司应承担赔偿责任。合同签订后，城云公司按约定支付了预付款人民币617600元，但九人公司未按合同约定制作仓储管理系统等需求分析报告并经双方签字确认，九人公司未按合同约定的交付时间完成仓储管理系统等各阶段项目开发并提交验收，导致项目进度严重逾期。由于九人公司的违约行为，陆港公司将城云公司诉至舟山市中级人民法院，城云公司为避免损失扩大，于2017年7月13日和陆港公司达成案号为（2017）浙09民初6号的《调解书》，约定城云公司于2017年9月30日前履行完毕附件规定的整改内容；返还陆港公司价款90万元整；非因陆港公司原因未完成整改并通过验收，城云公司每逾期一日须向陆港公司支付违约金1000元，并赔偿由此给陆港公司造成的一切损失。城云公司就此多次要求九人公司及时履行上述《调解书》中的约定，但九人公司始终怠于履行。由于九人公司的多次违约及消极履行，陆港公司向舟山市中级人民法院申请强制执行[案号：（2018）浙09执98号]。现城云公司与陆港公司已于2018年11月1日达成执行和解，并签订《执行和解协议书》，双方《陆港物流园区信息化建设项目技术开发合同书》于2018年11月1日解除，城云公司在2018年11月15日前向陆港公司一次性支付违约金及损失赔偿折计55万元。至此，因九人公司的违约行为，城云公司已赔偿陆港公司经济损失人民币145万元。城云公司认为，城云公司、九人公司双方签订的《技术开发合同书》合法有效，对双方具有约束力，双方均应当按约履行。本案中，九人公司未按合同约定的时间及要求履行相关合同义务，并在城云公司多次催促的情况下仍怠于履行，严重侵犯了城云公司的合法权益，并造成了城云公司大量经济损失。 被告九人公司未答辩。 根据原告城云公司提交的有效证据及其在庭审中的陈述，本院认定事实如下： 城云公司与陆港公司就陆港物流园区信息化建设项目签订《技术开发合同书》（以下简称主合同）一份，约定第一阶段项目包括仓储管理系统、园区物业管理系统（一期）、行政OA、门户（单点登录）、客户关系管理CRM（一期）、数据交换平台（一期）、订单管理系统、城乡配送系统、财务系统（一期）、运输管理系统SaaS模式（一期）、移动工作平台（一期）、短信与呼叫中心、统一权限管理（一期）；第二阶段项目包括园区物业管理系统（二期）、客户关系管理CRM（二期）、数据交换平台（二期）、门户（二期）、诚信系统、财务系统（二期）、决策支持、运输管理系统SaaS模式（二期）、移动工作平台（二期）、统一权限管理（二期）。合同总价款为386万元。庭审中，城云公司认可陆港公司按约向其支付了第一笔款项154.4万元（即主合同总价款的40%）。 2014年6月27日，城云公司与九人公司签订《技术开发合同书》（以下简称涉案合同），城云公司将主合同项下的部分项目委托九人公司进行开发，包括第一阶段项目中的仓储管理系统、园区物业管理系统（一期）、行政OA、门户（单点登录）、客户关系管理CRM（一期）、数据交换平台（一期）、统一权限管理（一期），以及第二阶段项目中的园区物业管理系统（二期）、客户关系管理CRM（二期）、数据交换平台（二期）、门户（二期）、诚信系统、统一权限管理（二期）。合同总价款为154.4万元。其中合同第5.3条约定，上述每一笔款项支付前，城云公司均需收到业主方书面确认的阶段验收报告和业主方的相应款项，以及九人公司开具的等额的6%增值税专用发票后的7日内支付。2014年8月11日，城云公司向九人公司支付了第一笔款项61.76万元（即涉案合同总价款的40%）。 后因项目未完成第一阶段初验，陆港公司将城云公司诉至浙江省舟山市中级人民法院[案号为（2017）浙09民初6号]，双方于2017年7月13日达成调解，约定：城云公司继续履行主合同存在问题的整改，通过验收，并按调解协议之约定返还陆港公司价款90万元整，其余内容不再履行。2017年7月26日，城云公司向陆港公司支付60万元。2017年10月20日，城云公司向陆港公司支付30万元。 调解协议签订后，城云公司并未按约完成整改，陆港公司向浙江省舟山市中级人民法院申请强制执行，2018年11月1日，城云公司和陆港公司签订《执行和解协议书》，约定：因物流项目开发内容迟迟未完成，双方确认解除主合同；双方确认陆港公司已向城云公司支付154.4万元，城云公司已经按照调解书第六条约定向陆港公司返还90万元合同款；陆港公司原依据物流项目的建设评估，年产值可增加360万元以上。故陆港公司根据调解书约定以及实际损失情况，有权要求城云公司支付违约金及损失共计60万元。现经双方协商一致，由城云公司在2018年11月15日前向陆港公司一次性折计支付55万元，视为城云公司已经完全履行本协议书中的违约金及损失赔偿支付义务。2018年11月14日，城云公司向陆港公司支付55.65万元（包括申请执行费6500元）。 以上事实有当事人提交的技术开发合同书、民事调解书、执行通知书、执行和解协议书、付款凭证等证据予以在案佐证。 本院认为，城云公司和九人公司签订的涉案合同系双方当事人的真实意思表示，且符合法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行相应的义务。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在本案中，九人公司应对其已经按约履行完成涉案项目开发的事实承担举证证明责任，但九人公司未向本院提交任何证据以证明其已按约履行涉案合同。而根据城云公司提交的证据，因未完成涉案项目开发内容，城云公司和陆港公司之间签订的主合同已经解除。因此本院认为，九人公司应对此承担举证不能的不利后果，本院认定九人公司未按照合同约定完成涉案项目开发。 根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。因九人公司未按约完成涉案项目开发，陆港公司解除了其与城云公司之间的主合同，涉案合同的合同目的亦已无法实现，故城云公司要求解除涉案合同的诉请，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。对于城云公司要求九人公司退回已支付的开发款61.76万元的诉讼请求，本院认为，城云公司将主合同项目一分为二，分别转包给九人公司和案外人宁波中电兴发科技有限公司，也就是说涉案合同项下的项目，其对应的主合同标的为193万元（386÷2=193）。九人公司完成了一部分的项目开发工作，城云公司因此获得的开发款为32.2万元[（154.4-90）÷2=32.2]。对于该部分开发款，九人公司可以获得的相应金额为25.76万元[32.2×（154.4÷193）=25.76]。因此，九人公司应向城云公司返还的开发款为36万元（61.76-25.76=36）。对于城云公司的相应诉请，本院予以部分支持。 对于城云公司要求九人公司赔偿损失145万元的诉讼请求，城云公司主张由三部分组成：其向陆港公司返还的开发款45万元，向陆港公司的赔偿款27.5万元，以及预期利益损失38.6万元[（386-154.4-154.4）÷2=38.6]。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成损失，包括合同履行后可以获得的利益。因九人公司违约，城云公司向陆港公司赔偿的损失以及在合同履行后可获得的预期利益损失，均属于九人公司违约对城云公司造成的损失，即66.1万元（27.5+38.6=66.1），同时应扣除城云公司因合同部分履行已经获得的利益6.44万元（32.2-25.76=6.44），即九人公司应赔偿城云公司损失59.66万元（66.1-6.44=59.66）。至于开发款，如前所述九人公司应进行相应部分的退还，不再重复计算损失。对于城云公司的相应诉请，本院予以部分支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告城云科技（中国）有限公司与被告宁波九人计算机科技有限公司2014年6月27日签订的《技术开发合同书》； 二、被告宁波九人计算机科技有限公司向原告城云科技（中国）有限公司返还已支付的合同款项人民币360000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 三、被告宁波九人计算机科技有限公司向原告城云科技（中国）有限公司赔偿损失人民币596600元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 四、驳回原告城云科技（中国）有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费人民币23341元，财产保全申请费人民币5000元，共计28341元，由原告城云科技（中国）有限公司负担人民币13112元，由被告宁波九人计算机科技有限公司负担15229元。 原告城云科技（中国）有限公司于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；被告宁波九人计算机科技有限公司于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本壹份，上诉于最高人民法院。 审 判 长 张 棉 人民陪审员 王 伟 人民陪审员 欧林宏 二〇一九年七月三十日 书 记 员 项施施