四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1102民初2529号 原告（反诉被告）：陈懿，男，1974年11月11日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：马显庆，四川骥志律师事务所律师。 被告：叶廷，男，1981年1月5日出生，住四川省马边彝族自治县。 委托诉讼代理人：王怀波，四川众能律师事务所律师。 被告（反诉原告）：叶翠兰，女，1979年8月30日出生，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人：黄禄奎，四川众能律师事务所律师。 原告（反诉被告）陈懿与被告叶廷、被告（反诉原告）叶翠兰合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2019年3月29日，本院对被告（反诉原告）叶翠兰提起的反诉予以立案受理，合并审理。原告陈懿的委托诉讼代理人马显庆，被告叶廷的委托诉讼代理人王怀波、被告叶翠兰及委托诉讼代理人黄禄奎到庭参加诉讼。审理中，庭外和解期一个月。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）陈懿向本院提出诉讼请求：一、判令二被告立即与原告办理经营部移交，返还乐山市中心城区安华装饰材料经营部印章、个体工商户营业执照（正副本原件）及门市钥匙；二、判令二被告立即支付原告1384000元，并承担从2018年11月1日起按年利率6%计付的利息。事实与理由：原告于2014年2月登记注册了乐山市中心城区安华装饰材料经营部，经营安华牌瓷砖、卫浴、儒家柜子等，经营门市位于乐山市市中区门市（含库房一间），二被告系原告经营部的工作人员，在工作中感觉经营部运营良好有发展空间，便与原告协商愿意承包经营该经营部。2016年11月1日，原、被告签订了《承包经营合同》，约定：2016年12月31日前免收承包费，从2017年1月1日起按每年20万元计收承包费，每季度支付一次，每次5万元；承包期内每月需向XX家园交纳的门市租金由二被告承担；经营部的门市装修价值50万元，经营部除门市装修外的现存资产经盘点认可价值为60万元；若二被告在承包期内向原告支付总额达160万元时（含租金），该经营部的所有权益归二被告所有（含安华经营权、原告门市装饰装修价值、门市租赁权）；原告在签约时向二被告移交经营部印章、个体工商户营业执照（正副本原件）、安华公司授权经营合同（原件）、授权书（复印件）等相关证照，由二被告办理续签安华公司授权经营合同事宜；二被告擅自解除协议的，同意本协议承包费价款调整为160万元（含装修价值、货物价值、承包费）承担违约责任，迟延交付承包费导致原告解除本合同的，按照上述约定执行，即原告解除合同时二被告一次性向原告支付承包价款160万元（含已支付租金）等。合同签订后，原告依约履行，但是二被告未能按时足额支付承包费，截止2018年11月1日，尚欠承包费150600元。2018年11月13日，佛山安华陶瓷洁具公司以未完成合同约定的销售任务，且回款、发货严重下滑，无力改变现状为由终止了乐山安华经销商合同。同月28日，二被告向原告发出一份通知，以上述经销商合同被终止为由，要求解除《承包经营合同》，并明确表示在2018年11月1日后便不再履行合同约定的支付租金义务，要求原告自行与XX家园联系门市租赁事宜。原告认为二被告违反合同约定，不按时足额支付承包费已构成根本违约，且未履行支付门市租金、办理经销商续约等合同义务，导致原告创设的乐山市中心城区安华装饰材料经营部已失去工商登记的营业场所、稳定的供货渠道及已在乐山具有一定品牌效益的销售授权，二被告已严重违反合同约定，应按合同约定承担责任，故提起诉讼。 被告叶廷辩称：案涉合同已经解除。关于第一项诉讼请求，事实上二被告已经履行了义务，个体工商户营业执照正副本原件及门市钥匙已经履行完毕，移交的时间是在解除合同后的11月、12月的时候，经营部印章移交的时间是在1月份。二被告没有违约行为，正是因为原告瑕疵交付存在严重经营问题的经营部，致使被告无法继续经营，没有保障五年的经营权，原告应当承担无法经营的法律后果。关于违约责任，我方认为约定过高，原告没有损失，即使存在违约行为也应当按照损失为基数，合同第八条第二款的约定，该160万元是包含了门市价值等其他价值。原告事实上也无法履行合同，现在该门市由其他人在经营。 被告（反诉原告）叶翠兰辩称：案涉合同已经解除。原告的诉讼请求没有证据来证明，缺乏事实和法律依据，不能得到支持，请予以驳回。1、原告存在严重的违约问题。根据承包经营合同的约定，原告应当提供经营权，由被告来承包经营，期限2016年11月1日至2021年12月31日止，共计62个月，在此期间原告应当提供持续、合法、有效的经营部的经营权，被告就此支付约定的承包费，但合同履行至2018年10月13日，由于厂家安华公司取缔了产品的授权和经销权，承包经营的产品来源渠道终止，以致原、被告之间的承包经营无法履行，是原告未履行其约定义务。2、根据厂家安华公司关于乐山经销商合同终止的内容，在2016年11月以前，原告经营经营部期间存在经营不善，严重亏损，没有完成安华公司的销售义务，原告本应当将这情况告知被告，但原告并未履行告知义务。3、对于安华公司终止授权经销的有关条件和要求，原告没有履行应当告知的义务。4、由于承包合同前，经营部已经严重经营不善，其安华公司可能终止授权经销的考核要求以及原告在经营期间没有完成考核指标义务，均未如实告知被告，该行为已经造成了被告的投资误判，并错误的签订了承包经营合同，在承包合同签订后由于这些问题，使安华公司终止了授权经销，直接引起了承包合同无法履行，原告的隐瞒行为造成承包合同无法履行，具有法律上的因果关系。5、原、被告签订的承包合同，名为承包经营实际是附条件的转让，就案涉经营部性质系个体工商户，依照法律规定是无法实现转让的，原告实施的转让过错的非常明确的。 关于原告诉讼请求损失的问题，原告陈述160万元的组成无事实理由，在合同第八条第二条的违约条款中提到租金和承包方是不同的概念，也就是说原告依据的合同条款是错误的，其利息的计算也在合同中没有约定。原、被告签订承包经营合同约定的承包期限是62个月，在承包经营期满被告付清相应的承包费，即经营部全部转让给被告，为此被告对市场调查、宣传、业务销售等分为了投资阶段、回盈利阶段，由于原告违约的欺诈行为以致被告的承包经营了24个月就终止，此时被告尚处于投资阶段，被告所支付的款项中包含10万元转让费等，由于合同无法继续履行，原告应当对被告的损失承担赔偿责任。被告支付的门市租金有30余万元，工人工资有20余万元，因承包合同的终止堆积在经营部未销售的商品有10余万元，无法处理。承包经营合同中的折价商品是原告当时直销淘汰的商品，该60多万的商品无法实现销售，当时作为合同的附加条件，由于合同无法履行，该附加的条件不能成立，应当扣除。 被告（反诉原告）叶翠兰向本院提出诉讼请求：判令撤销陈懿与叶翠兰签订的《承包经营合同》，并要求陈懿向叶翠兰返还216000元承包费用并赔偿损失。事实和理由：2016年11月1日，叶廷、叶翠兰和陈懿签订《承包经营合同》，承包经营乐山市中心城区安华装饰材料经营部，双方之间名为承包经营，实则为附条件的转让。陈懿隐瞒经营部与授权厂家的代理合同约定，经营部每年需完成货值100万元的合同，不能完成授权厂家有权终止其产品代理权。陈懿还隐瞒经营部经营不善，不能完成销售任务的事实。2018年10月13日，授权厂家佛山市高明安华陶瓷洁具有限公司向经营部发出《关于乐山经销商（GNSCLSX）合同终止》的函，以完不成销售任务，经营不力终止了供货合同，以致经营部无法经营。陈懿故意隐瞒事实，以欺诈方式诱使签订《承包经营合同》，使叶翠兰无法实现签订合同的预期目的，经济遭受严重损失，故提起反诉。 原告（反诉被告）陈懿辩称：双方已经同意在2018年11月解除合同，再要求撤销合同是不符合规定的。合同签订是在2016年11月，被告提起反诉是2019年3月，撤销事由超过了撤销时效。签订合同时叶翠兰是经营部的工作人员，清楚经营部的情况，不会产生陈懿隐瞒的情况。叶廷、叶翠兰在经营期间要承担经营风险，承包合同上明确体现了签订合同后立即移交授权厂家安华公司的授权合同原件，同时约定了续签陈懿应当积极配合，是叶廷、叶翠兰自己没有达到安华公司的指标，应驳回反诉请求。 本院经审理认定事实如下：2016年11月1日，陈懿（甲方）与叶廷、叶翠兰（乙方）签订《承包经营合同》，合同主要约定：甲方（以陈懿名义登记）于2014年2月注册成立了乐山市中心城区安华装饰材料经营部（以下简称该经营部），经营安华牌瓷砖以及卫浴、儒家柜子等。甲乙双方本着拓展市场、发展业务、合作共赢的宗旨，一致同意将该经营部交由乙方承包经营。一、甲乙双方一致同意乙方承包经营乐山市中心城区安华装饰材料经营部。二、承包期限为自2016年11月1日至2021年12月31日止，共计62个月。三、承包费及支付方式。1、2016年11月1日至2016年12月31日免于计算承包费用，从2017年1月1日起至2021年12月31日止每年承包费用为20万元。2、支付时间，从2017年1月1日起每季度支付一次且在每季度的最末一日支付该季度承包费用5万元。四、房屋租金交付。承包经营期间即从2016年11月1日起房屋租金由乙方承担，并按XX家园门市管理方的规定如期缴纳门市租金，门市（含仓库）每月租金为15343元且为每月交付，在承包期间租金发生变化的，乙方按照变化后的租金数额或交付方式交纳。五、现存货物价值处理。经甲乙双方清算该经营部资产，同意乙方以60万元现金买断，在承包期限终止且双方不再续签时一次性支付；乙方如在承包期限内向甲方支付总额达到160万元时（含租金），该经营部的所有权益归乙方所有（含安华经营权、甲方门市装饰装修价值、门市租赁权），甲方配合乙方办理更名等相关手续；在承包期限内如XX家园因拆迁或重建等原因而导致搬离XX家园的，甲方同意在该年度减少乙方承包费十万元，另外，XX家园因拆迁重建等原因给予的门市装修、装饰以及其他任何形式的补偿款由甲方享有。六、承包经营风险承担……七、双方权利义务关系……八、违约责任……2、乙在承包期限内逾期交纳租金超过三次的，甲方有权解除本协议或因乙方逾期缴纳租金导致XX家园解除门市租赁协议的或乙方擅自解除本协议的，甲乙双方同意本协议承包费价款调整为160万元（该价款已包含门市装修价值、货物价值、承包费，下同），乙方除按本协议约定承担违约责任外，须在甲方解除本协议或XX家园解除门市租赁协议时向甲方一次性付清承包费价款160万元（含乙方已支付租金）。乙方向甲方迟延交付承包费而导致甲方解除本合同的，甲乙双方同意按照上述约定执行，即在甲方解除本协议时一次性向甲方付清承包费价款160万元（含乙方已支付租金）等内容，协议还约定了其他事项。 2018年10月13日，佛山市高明安华陶瓷洁具有限公司发出《关于乐山经销商（GNSCLSX）合同终止》的函，该函载明：乐山安华卫浴（GNSCLSX）最近三年合同均未完成，并且回款、发货持续下滑：2016年1月1日-2016年12月31日合同期任务100万，实际完成55万。2017年1月1日-2017年12月31日合同期任务100万，实际完成56万，远低于合同任务。2018年1月1日-2018年12月31日合同期任务100万，截止到2018年9月30日，完成7.2万，距离完成2018年合同任务100万相差92.8万。红星美凯龙2018年9月27日进驻乐山，乐山安华卫浴经销商（GNSCLSX）也没有按照集团要求进行拿店入驻红星美凯龙，根据ANNWA安华卫浴经销商合同第十七条：乙方经营不力，完不成销售任务，而又无力改变现状，合同自动终止，因此终止乐山安华卫浴经销商（GNSCLSX）合同。 2018年10月28日，叶廷、叶翠兰向陈懿发出《通知》，以佛山市高明安华陶瓷洁具有限公司于2018年10月13日向乐山安华卫浴经销商发出终止乐山安华卫浴经销商合同，无法继续履行双方的承包经营合同为由，通知解除双方签订的承包经营合同，并告知自2018年11月1日起将不再交付XX家园租金。陈懿收到该通知，并于2018年10月30日通过微信回复同意解除合同，并要求叶廷、叶翠兰支付承包费150600元和签订合同时的存货款及应收款600000元，共计750600元，否则将诉讼追究其责任。 审理中，陈懿明确其第二项诉讼请求中的1384000元是按照合同第八条第二款约定的违约责任来主张的，违约金组成为存货价值600000元，门市装修价值500000元，欠缴的承包费156000元，违约金128000元等。 陈懿与叶廷、叶翠兰均认可《承包经营合同》已于2018年11月解除，已支付承包费为216000元，确认乐山市中心城区安华装饰材料经营部印章、个体工商户营业执照（正副本原件）已交还陈懿。 叶翠兰提交借记卡明细证明已支付租金277889元，陈述支付租金三十余万元，陈懿认为支付租金与案件无关。叶廷提交滞销产品库存单和照片证明尚有库存货物价值85577.8元，陈懿对此不予认可。 本院询问XX家园案涉乐山市中心城区安华装饰材料经营部在该处的门市租赁情况，其市场部工作人员陶某陈述根据台账记录显示安华卫浴在XX家园的门市租赁结束时间为2019年1月，结算时叶廷将存货打给他人来支付了5万余元的租金，尚欠租金32708元，现该门市已由他人租赁使用，因XX家园已被规划待建，没有书面租赁协议，均是口头租赁协议，一般为按月支付租金，逾期未付的就解除租赁关系。 上述事实，有《承包经营合同》、《关于乐山经销商（GNSCLSX）合同终止》函、《通知》、《证明》（差欠租金）、借记卡明细、滞销产品库存单、照片、本院询问笔录及当事人的庭审陈述等证据在卷佐证。 本院认为，陈懿与叶廷、叶翠兰签订的《承包经营合同》是双方当事人的真实意思表示，其中关于达到支付160万元时配合办理更名的约定虽因经营部系个体工商户不能变更而无法实现，但不属于违反法律法规的禁止性效力性规定，不影响合同成立并有效，以及其他合同条款的效力。 本诉中，原告陈懿确认乐山市中心城区安华装饰材料经营部印章、个体工商户营业执照（正副本原件）已交还，而办理经营部移交和交还门市钥匙因经营部所在的门市已由XX家园租赁他人而事实上无法履行，故该项诉讼请求本院不予支持。 本诉中，原告陈懿明确其第二项诉讼请求中的1384000元是按照合同第八条第二款约定的违约责任来主张的，违约金组成为存货价值600000元，门市装修价值500000元，欠缴的承包费156000元，违约金128000元，并从2018年11月1日起按年利率6%计付利息。《承包经营合同》第八条违约责任第二款为“乙方在承包期限内逾期交纳租金超过三次的，甲方有权解除本协议或因乙方逾期缴纳租金导致XX家园解除门市租赁协议的或乙方擅自解除本协议的，甲乙双方同意本协议承包费价款调整为160万元（该价款已包含门市装修价值、货物价值、承包费，下同），乙方除按本协议约定承担违约责任外，须在甲方解除本协议或XX家园解除门市租赁协议时向甲方一次性付清承包费价款160万元（含乙方已支付租金）。乙方向甲方迟延交付承包费而导致甲方解除本合同的，甲乙双方同意按照上述约定执行，即在甲方解除本协议时一次性向甲方付清承包费价款160万元（含乙方已支付租金）”，本案查明的事实与该条款均不符合，甲方即陈懿未行使解除权，XX家园未因逾期交纳租金而解除门市租赁，乙方即叶廷、叶翠兰也未擅自解除协议，是因佛山市高明安华陶瓷洁具有限公司发出《关于乐山经销商（GNSCLSX）合同终止》的函，导致《承包经营合同》无法继续履行而要求解除合同。并且，根据《关于乐山经销商（GNSCLSX）合同终止》函的内容，造成授权经营合同被终止的原因是2016年、2017年、2018年均未完成销售任务，且不能拿店入驻红星美凯龙，陈懿和叶廷、叶翠兰对此均负有责任，存在过错。故原告陈懿依据该合同条款要求支付违约金本院不予支持。 反诉中，反诉原告叶翠兰认为陈懿故意隐瞒事实，以欺诈方式诱使签订《承包经营合同》，造成无法实现签订《承包经营合同》的预期目的，经济上遭受严重损失，请求判令撤销《承包经营合同》，并要求陈懿向叶翠兰返还216000元承包费用并赔偿损失，但本案查明的事实是双方已解除《承包经营合同》，且根据《关于乐山经销商（GNSCLSX）合同终止》函的内容，造成授权经营合同被终止的原因是2016年、2017年、2018年均未完成销售任务，不能拿店入驻红星美凯龙，陈懿和叶廷、叶翠兰对此均负有责任，存在过错，该《承包经营合同》也不存在撤销的法定事由，故对反诉原告叶翠兰请求撤销《承包经营合同》不予支持，并对叶翠兰以《承包经营合同》被撤销而要求陈懿返还216000元承包费用及赔偿损失不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、驳回本诉原告陈懿的诉讼请求； 二、驳回反诉原告叶翠兰的诉讼请求。 本诉案件受理费减半收取计8628元、保全费5000元，由本诉原告陈懿负担，反诉案件受理费减半收取计2270元，由反诉原告叶翠兰负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员 谢 凯 二〇一九年七月二十六日 书记员 张维宇