甘肃省夏河县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘3027民初60号 原告：贡某某，男，藏族，1964年出生，住所地甘肃省碌曲县。 原告：苟某某，男，回族，1988年出生，住所地甘肃省碌曲县。 诉讼代理人：牛力，甘肃雪之羚律师事务所律师，代理权限：特别代理。 被告：中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司，住所地四川省眉山市。 法定代表人：高卫东，系中国某某保险股份有限公司眉山中心支公司总经理。 诉讼代理人：候克岩，甘肃载坤律师事务所律师，代理权限：特别代理。 诉讼代理人：胡生杰，甘肃载坤律师事务所律师，代理权限：特别代理。 被告：杨某某，男，汉族，1988年出生，住所地四川省南部县。 被告：扎某某，男，藏族，1993年出生，住所地甘肃省碌曲县。 被告：眉山某某汽车运输有限公司，机构代码：91511402759711625D，住所地四川省眉山市东坡区。 被告：李某某，男，汉族，1970年出生，住所地成都市龙泉驿区西河镇。 委托代理人：杨某松，男，汉族，1967年出生，住所地四川省南部县石河镇。 原告贡某某、苟某某诉被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司、杨某某、扎某某、眉山某某汽车运输有限公司、李某某机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贡某某、苟某某及诉讼代理人牛力、被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司诉讼代理人胡生杰、扎某某、李某某均到庭参加诉讼，被告杨某某、眉山某某汽车运输有限公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。 原告诉请：1.判令被告共同赔偿原告贡某某医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、司法鉴定费、精神损害抚慰金共计215171.42元；2.判令被告共同赔偿原告苟某某医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、司法鉴定费、精神损害抚慰金共计142971.86元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月8日，被告杨某某驾驶川Z·536某某号重型半挂牵引车（该车辆在中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司投保交强险和第三者商业险100万元），沿国道213线由南行驶，12时25分许行驶至304公里加700米处，与对向行驶的由被告扎某某驾驶的甘N·469某某号货车相撞，造成货车乘车人苟某某、贡某某受伤，两车损坏的交通事故。该事故经夏河县公安局交通警察大队作出的6230270180000009号道路交通事故认定书，认定由杨某某、扎某某负事故同等责任，苟某某、贡某某无责任。原告受伤后被送往医院治疗，并经甘肃方圆司法鉴定所鉴定，苟某某右肩关节伤残等级为十级伤残、贡某某右膝关节伤残等级为九级伤残，左踝关节伤残等级为十级伤残。 被告扎某某辩称：自己家境困难，系碌曲县玛艾镇花格行政村精准扶贫户，无力承担高昂的赔偿费用。且在驾驶期间，扎某某多次要求贡某某自己开车，但均遭到拒绝，据此，贡某某也应该承担相应的责任。 被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司辩称:一、对于本案事故发生经过以及事故责任划分保险公司无异议，需要注意的是我公司承保的车辆在此次事故中承担的是同等责任，相应的赔偿责任应该是对半分担；二、本案涉事车辆在我公司投有交强险及商业第三者责任险以及不计免赔险，上述保险的保险期间均自2017年6月24日零时起至2018年6月24日零时止，此次事故发生在保险期间内；三、此次事故发生后我公司在交强险医疗赔偿项下已支付10000元，具体支付方式为：我公司于2018年5月11日12时将10000元打入甘南藏族自治州人民医院（账号273512010********，户名：甘南藏族自治州人民医院，开户银行为中国农业银行甘肃省甘南州分行东二路分理处，备注为太保产险贡某某，川Z5**某某，眉山某某汽车运输有限公司）；四、保险公司仅同意在交强险范围内全额赔偿，即赔偿120000元（包括前期垫付的10000元），具体分配方式由贵院根据二原告的损失数额按比例进行分配；五、保险公司在商业第三者责任险范围内对二原告的损失拒绝赔偿。基本事实是：根据夏河县交警队的事故认定书记载，鉴于事发时驾驶员杨某某在实习期内（增驾A2，实习期至2018年7月4日）驾驶我公司承保的川Z536**号重型半挂牵引车（牵引川Z**某某挂号重型集装箱半挂车）属于违法行为，也属于保险合同中明确约定的免责事项，故保险公司在商业第三者责任险范围内不承担保险赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告提交的证据有：一、原告的身份证复印件，证明二原告的身份信息、诉讼主体资格；二、夏河县公安局交通警察大队第623027120180000009号道路交通事故认定书原件，证明该事故的发生过程、时间、地点责任划分情况；三、甘南藏族自治州人民医院住院病历、出院证明等医院材料原件，证明二原告受伤住院的、进行治疗的情况；四、原告的住院费用票据，证明原告贡保当知产生住院治疗费用37284.7元，原告苟某某产生住院医疗费用22706元；五、甘肃方圆司法鉴定所鉴定意见书，证明此次事故造成原告贡某某左踝关节功能障碍九级伤残，右膝关节功能障碍十级伤残，后续治疗费评定为1.8-2.2万元之间，造成原告苟某某十级伤残，后续治疗费评定为1.2-1.5万元之间；六、原告的户口本复印件，证明二原告户籍类别、被抚养人的情况，但不主张贡某某被抚养人的抚养费。 对于证据一原告的身份证复印件、证据二夏河县公安局交通警察大队第623027120180000009号交通事故认定书原件与证据三甘南藏族自治州人民医院住院病历、出院证明等医院材料原件，被告方均无异议，本院予以采纳；对于证据四原告的住院费用票据被告方提出异议，认为住院费用发票无医院签章，虽对其真实性予以认可，但请求原告对此份证据予以补全，对“金瑞龙接骨诊所”出具的证明因非某规医院票据，不予认可。后经原告补充加盖医院印章，故对甘南藏族自治州人民医院出具的医疗住院收费票据本院予以采纳，对于“金瑞龙接骨诊所”出具的证明，因此份证据并非某规发票，故本院不予采纳；对于证据五甘肃方圆司法鉴定所出具的“鉴定意见书”，被告方对其真实性无异议，但对其证明力有异议：1.重新鉴定后原告苟某某的鉴定结果为不构成伤残等级，所以方圆鉴定所的鉴定意见书再不应作为证据出示；2.对贡某某重新鉴定的结果伤残等级有异议；3.基于申请重新鉴定后，并未对后续治疗费进行鉴定，若产生后续治疗费，应在实际产生后再另行起诉；4.鉴定费不在保险范围内，所以不应该由保险公司承担。本院认为对于此份证据，因被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司申请，在双方当事人同意后，我院委托甘肃天平司法医学鉴定所对二原告伤残等级重新鉴定，故本院对甘肃方圆司法鉴定所出具的“鉴定意见书”不予采纳；对于证据六原告的户口本复印件，被告方有异议：1.对苟某某的身份信息无异议，证明目的有异议，因为苟某某的伤残达不到伤残等级，所以不应赔偿被抚养人的生活费；2.对贡某某的身份信息无异议，证明目的无异议。对于此份证据，本院认为原告只是证明户籍类别、被抚养人的情况，但不主张被抚养人的生活费，故予以采纳。 被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司提交的证据有：一、保险公司关于被保险人眉山某某汽车运输有限公司强制保险单抄件，证明被保险人眉山某某汽车运输有限公司在该保险公司购买保险，且该保险公司应对原告贡保当知赔偿强制三者险1万元；二、“中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条例”中第二十四条列举若干项免责条款，证明商业第三者责任险的免责事项，驾驶人杨某某在实习期内驾驶牵引车、挂车属于免责事项，该保险公司不予赔偿；三、原告的甘肃天平司法医学鉴定所鉴定意见书，证明1.原告苟某某损伤达不到“人体损伤致残程度分级”的评定标准；2.此次事故造成原告贡某某左踝关节功能障碍九级伤残，右膝关节功能障碍十级伤残；3.此次鉴定费不应由该保险公司承担；四、原告贡某某在2018年8月20日、10月7日在碌曲县人民医院住院的住院收费票据，证明此次住院是为进行内固定取出术，后续治疗产生的医疗费贡某某已经通过农村医保报销，自己垫付的医疗费为4702.43元，法院应以实际产生的费用为准，不应以医院票据的费用为准。 对于证据一保险公司关于被保险人眉山某某汽车运输有限公司强制保险单抄件、二“中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条例”中第二十四条列举若干项免责条款，原告质证为：1.保险额、保险期间无异议；2.对于“中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条例”，不是法律也不是行政法规，不能作为法院判决的依据，示范条款中的免责事项，属于格式条款，与我国法律法规司法解释相悖，因此示范条款、免责条款不具有任何法律效力；3.保险公司出示的投保单第四项“投保人声明”一栏中，仅有单位的公务章，但没有具体盖章人的签字和盖章时间，无法确定该证据的真实性，根据法律而言，此份证据不具备合法形式要件，就告知条款而言，不具备告知义务的合法程序；4.告知书应具有投保人的签字、盖章，才能证明保险公司对投保人进到了告知义务，因此对于保险公司提出的商业险不予赔偿的意见不予同意；被告扎某某、李某某无异议；对证据一、二，本院认为，本案所涉保险合同系中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司提供的格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款规定“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”然而无证据表明被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司在签订保险合同时对于免责条款以合理的方式提请原告注意，且被告亦未就该条款向原告明确说明，依照《中华人民共和国保险法》第十八条规定，“保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的保险人在订立保险合同时应向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。”故该条款不产生效力，对此份证据予以采纳，但对于其证明目的不予支持；对于证据三原告的甘肃天平司法医学鉴定所鉴定意见书，原告质证为：1.对天平鉴定所的鉴定意见书的真实性无异议；2.对于二原告的后续治疗费，保险公司没有做重新鉴定，应根据原鉴定书对后续治疗费认定；3.对天平鉴定所对于原告苟某某的鉴定结果予以认可；4.鉴定结论并不矛盾，只是鉴定机构对部位的表述不一样，但结论是不变的；5.重新鉴定的鉴定费应由被告全部承担；被告扎某某、李某某无异议；对于此份证据，本院认为，二原告的司法鉴定意见书是由原被告双方同意、经本院委托，由具有司法鉴定资质的专业鉴定所出具，故对甘肃天平司法医学鉴定所鉴定意见书予以采纳；对于证据四，原告贡某某在2018年8月20日、10月7日在碌曲县人民医院住院的住院收费票据，原告质证为贡保当知后续住院治疗的费用本不应该由医保报销，但由于原告无力承担费用，所以走医保报销部分费用，为了省事还是按照后续治疗费的标准计算。对于此份证据，原告贡某某此次住院治疗是为进行内固定取出术，住院治疗产生医药费用共计33789.34元，实际支付医药费用共计4882.43元，其余部分费用原告已通过农村合作医疗进行了报销，本院认为，鉴于原告主张的内固定取出术费用已经实际产生且通过农村合作医疗进行了报销，内固定取出术费用应当以实际支出为准，故原告贡某某在2018年8月20日、2018年10月7日在碌曲县人民医院住院进行内固定取出术产生的费用以实际支付的4882.43元为准。且根据最高法《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之内容：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”故本院认为此项已产生的内固定取出术费用应当与医疗费一并予以赔偿。 由于被告扎某某、李某某未向本院提交证据，被告杨某某、眉山某某汽车运输有限公司无故缺席庭审且未向本院提交证据，根据《最高人民法院关于的解释》第九十条第二款之规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故被告扎某某、李某某、杨某某、眉山某某汽车运输有限公司应承担举证不力的后果。 经审理查明，2018年5月8日14时30分许，在兰磨线304公里加700米处，由杨某某驾驶的川Z5**某某号重型半挂牵引车与扎某某驾驶的甘N4**某某号轻型厢式货车相撞，致使乘车人苟某某、贡某某在事故中受伤。肇事车辆甘N4**某某号轻型厢式货车驾驶人扎某某在事故发生时未取得机动车驾驶证，为无照驾驶；肇事车辆川Z5**某某号重型半挂牵引车在被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司投有第三者责任保险100万元、车上乘客责任险10万元、车上司机责任险5万元以及不计免赔险；被告杨某某系川Z5**某某号重型半挂牵引车驾驶人，事故发生时，其机动车驾驶证在实习期内（增驾A2，实习期至2018年7月4日）；被告李某某系川Z5**某某号重型半挂牵引车车主，与驾驶人杨某某属雇佣关系；川Z5**某某号重型半挂牵引车挂靠在眉山某某汽车运输有限公司名下。 再查明，原告贡某某受伤后住院治疗三次，第一次在甘南藏族自治州人民医院住院42天（2018年5月8日至2018年6月12日），第二次在碌曲县人民医院住院21天（2018年7月30日至2018年8月20日），第三次在碌曲县人民医院住院31天（2018年9月6日至2018年10月7日），以上共计住院94天；原告苟某某受伤后在甘南藏族自治州人民医院住院35天（2018年5于8日至2018年6月12日）。二原告受伤后在甘肃方圆司法鉴定所进行伤残鉴定，司法鉴定意见书中的鉴定结果为原告贡某某右膝关节伤残程度评定为九级伤残、左踝关节伤残程度评定为十级伤残，后续治疗费用评定在1.8-2.2万元之间，也可依据三甲医院实际产生的费用进行核算；原告苟某某右肩关节伤残程度评定为十级伤残，后续治疗费用评定在1.2-1.5万元之间，也可依据三甲医院实际产生的费用进行核算。后经被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司申请，原被告同意、本院委托甘肃天平司法医学鉴定所对二原告伤残进行重新鉴定，司法鉴定意见书中的鉴定结果为原告苟某某伤情达不到“人体损伤致残程度分级”的评定标准；原告贡某某左踝关节功能障碍评定为九级伤残，右膝关节功能障碍评定为十级伤残。 另查明，被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司在事故发生后通过银行转账，在交强险范围内向甘南藏族自治州人民医院垫付二原告的医疗费1万元。 本院认为，本案争议焦点如下： 一、被告李某某在事故发生后向二原告垫付的具体医疗费用数额。在庭审过程中，被告李某某辩称自己在事故发生后给二原告垫付医疗费用共计6.7万元，但未能提供相应证据，而原告贡某某在庭审中诉称事故发生后收到被告李某某垫付医疗费5.3万元、原告苟某某事故发生后收到被告李某某垫付医疗费0.5万元。因被告李某某主张自己已经垫付医疗费用6.7万元，但并没有提供能够证明自己主张的证据，根据《最高人民法院关于的解释》第九十条第二款之规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，故被告李某某应承担举证不力的后果。综上所述，本院认定被告李某某在事故发生后向二原告垫付医疗费用共计5.8万元； 二、中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司应否在商业第三者责任险范围内承担本案的赔偿责任。中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司未在投保单或者保险单等其他保险凭证上对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，在“投保人声明”一栏中，仅有公司的盖章，但既没有盖章的日期时间也没有盖章人签字，即无法确定什么时候告知、向谁告知、如何告知及具体告知的内容等。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条规定“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”。中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司在庭审中未能举证证明已将免责条款送达投保人，提交的证据不足以证明已向投保人或被保险人履行了提示或明确说明义务；故被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司应当在商业第三者责任险内承担赔偿责任。 本院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。被告杨某某驾驶的川Z5**某某号重型半挂牵引车与被告扎某某驾驶承载原告贡某某、苟某某的甘N4**某某号轻型厢式货车于2018年5月8日14时30分许，在兰磨线304公里加700米处相撞，致使原告苟某某、贡某某在事故中受伤，该事故经夏河县公安局交警大队出具的第623027120180000009号道路交通事故认定书认定由被告杨某某、扎某某均负本次事故的同等责任。被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司辩称本案事故中驾驶员杨某某在实习期内驾驶牵引挂车，属于商业险免赔范围，因未提交证据证明已将免责条款送达投保人，且提交的证据不足以证明已向投保人履行了提示或明确说明义务，因此该免责条款对原告不发生法律效力，被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司的抗辩理由不予采信。本案肇事车辆川Z5**某某号重型半挂车向被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险，故被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司应在强制保险范围内承担赔偿责任，不足部分基于本案事故认定，由事故同等责任方杨某某、扎某某按同等比例进行赔偿，其中杨某某一方的赔偿份额应先由被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由被告杨某某、李某某、眉山某某汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。 对于原告贡某某主张的各项损失，本院根据相关法律规定确认如下:1、甘南州人民医院门诊医疗费38284.70元、碌曲县人民医院门诊医疗费4882.43元；2、护理费，甘肃省农、林、牧、渔业人均工资53130元，根据住院天数认定护理期94天，94天×53130元÷365天=13682.79元；3、营养费，根据住院天数认定营养期94天，94天×20元/天=1880元；4、住院伙食补助费，参照《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》有关出差伙食补助费的的规定，94天×40元/天=3760元；5、残疾赔偿金,司法鉴定意见书中的鉴定结果为左踝关节功能障碍评定为九级伤残，右膝关节功能障碍评定为十级伤残，伤残系数定为22%，29957元/年×20年×22%=131810.8元；6.误工费94天×53130元÷365天=13682.79元，7.精神损失费5000元；以上共计212983.51元。后续治疗费待实际产生后再另行起诉。 对于原告苟某某主张的各项损失，本院根据相关法律规定确认如下：1、门诊医疗费22770.06元；2、护理费，甘肃省农、林、牧、渔业人均工资53130元，根据住院天数认定护理期35天，35天×53130元÷365天=5094.6元；3、营养费，根据住院天数认定营养期35天，35天×20元/天=700元；4、住院伙食补助费，参照《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》有关出差伙食补助费的的规定，35天×40元/天=1400元；5、残疾赔偿金,司法鉴定意见书中的鉴定结果为原告苟某某伤情达不到《人体损伤致残程度分级》的评定标准，故不予计算残疾赔偿金；6.误工费35天×53130元÷365天=5094.6元；以上费用共计35059.26元。后续治疗费待实际产生后再另行起诉。 对于二原告的司法鉴定费，本院根据相关法律规定确认如下：1、二原告在甘肃方圆司法鉴定所产生鉴定费用6800元；2.二原告在甘肃天平司法医学鉴定所产生鉴定费用5200元、交通费531.96元、住宿费714元。 对于被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司为原告垫付的费用本院根据相关法律规定确认如下：住院医疗费1万元；被告李某某先行垫付的费用共计5.8万元，以原告方确认收款数额为准，垫付部分应在后期赔付中予以折抵。 故综上所述，依据法律相关规定，二原告的各项损失总计248042.77元（鉴定费除外），应先由被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司应在强制保险范围内赔偿11万元，不足部分基于本案事故认定，由事故同等责任方杨某某、扎某某按同等比例各自承担50%即69021.39元。其中杨某某一方的赔偿份额应先由被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿，并由被告杨某某、李某某、眉山某某汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十七条、第一百七十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下: 由被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司在强制保险范围内承担原告医疗费用110000元，（已扣除被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司垫付的10000元）； 被告杨某某应承担剩余费用138042.77元的50%即69021.39元，由被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司在商业第三者责任险限额内支付给二原告（该款项由被告杨某某、李某某、眉山某某汽车运输有限公司承担连带责任）； 由被告扎某某承担剩余费用138042.77元的50%即69021.39元； 由原告贡某某返还被告李某某垫付的53000元，由原告苟某某返还被告李某某垫付的5000元； 五、甘肃方圆司法鉴定所产生鉴定费用6800元由二原告各自承担3400元； 六、甘肃天平司法医学鉴定所产生鉴定费用5200元、交通费531.96元、住宿费714元，共计6445.96元由被告中国某某财产保险股份有限公司眉山中心支公司承担； 七、驳回原告的其他诉讼请求。 以上款项限本判决生效后十五日内一次性付清。 案件受理费1890元，由被告杨某某、李某某、扎某某各自承担630元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院。 审判员 赵闹卡草 二〇一九年七月十二日 书记员 马 晓 娟