广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0107行初100号 原告聂永秀，女，1979年11月30日出生，汉族，住重庆市南岸区。 被告马山县市场监督管理局，所在地马山县白山镇银峰大道**。 法定代表人蓝丕凤，局长。 被告南宁市市场监督管理局，所，所在地南宁市青秀区金湖路**/div> 法定代表人李善钦，局长。 委托代理人谢华波、黄丽芳，南宁市市场监督管理局工作人员。 原告聂永秀不服被告马山县市场监督管理局工商行政登记及被告南宁市市场监督管理局行政复议一案，于2019年4月22日向本院提起诉讼，本院在原告补正起诉材料后，于2019年5月7日立案，并在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2019年6月13日公开开庭审理了本案。原告聂永秀，被告马山县市场监督管理局的法定代表人蓝丕凤、分管负责人覃永义，被告南宁市市场监督管理局的委托代理人谢华波、黄丽芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告于2019年3月4日对广西特飞云天航空动力科技有限公司作出准予变更法定代表人（负责人、独资投资人）的变更登记申请的行政行为。 原告聂永秀诉称，2016年12月27日重庆特飞航空动力科技有限公司从重庆整体搬迁到广西并更名为广西特飞云天航空动力科技有限公司(以下简称广西特飞公司),原告在2017年4月6日购买原法定代表人的股权而加入公司,任广西特飞公司的执行董事兼法定代表人、任公司经理职务而全权管理公司的生产和经营。自2017年4月6日到2019年3月4日聂永秀一直为工商登记上的法定代表人，对外只有法定代表人聂永秀能代表广西特飞云天航空动力科技有限公司。广西特飞云天航空动力科技有限公司的营业执照和公章失踪失控后,公司法定代表人聂永秀于2018年3月27日在广西法制日报以法定代表人名义登报作废，2018年4月8日原马山县工商行政管理和质量技术监督局(现机构改革为：马山县市场监督管理局)发给聂永秀新的合法有效的营业执照,2018年4月17日广西国盾科技有限公司马山营业部出具了编号为GK20180000000745的公章刻制备案证明:广西特飞云天公司合法有效的公章号码是:4501241007413。2018年12月13日在马山县工商局召开的听证会上,也确认了2018年4月8日发给聂永秀的营业执照是合法有效的。暨自2018年3月27日起到2019年3月4日马山县市场监督管理局违规作出登记变更之前,原失踪失控的营业执照和公章(号码450××××4052)是作废无效的,公司合法有效的公章号码是：4501241007413。2019年3月4日,贾素梅以特飞公司名义向被告马山县市场监督管理局申请法定代表人变更登记及公司董事、联络员备案,提交了拟任法定代表人签署的《公司登记(备案)申请书》、2018年3月23日的股东会决议、民事判决书(《2019》桂01民终59号)、“多证合一、一照一码”事项登记表、《广西特飞云天航空动力科技有限公司关于无法在申请书盖章的说明》。而所有提供的材料里所使用的公司公章号码均为450××××4052,此公章是早在2018年3月27日就已作废失效。即便民事判决书(《2019》柱01民终59号)判决2018年3月23的股东会决议有效,也不能剥夺聂永秀对外代表公司的法定代表人地位,贾素梅在马山县工商局不能代表广西特飞云天公司来提交变更登记的申请。被告更不能无视其所提交的变更登记材料上所盖的公章均是失效的公章,当下合法有效的公章号码为4501241007413。被告马山县市场监督管理局在未对所有提供登记变更材料上的印章做合法性审查的情况下,就当场作出准予变更登记的决定(《马山》登记企核变字(2019)第46号)不合法。仅凭贾素梅违法对外代表广西特飞公司提交变更申请,就同意进行了工商登记变更,并向不能代表公司的贾素梅签发了《限期缴回营业执照通知书》(马工质限字(2019)01号)。马山县市场监督管理局又仅凭贾素梅在《限期缴回营业执照通知书》备注栏随意所写的并无事实依据的“由于原法人聂永秀虚假挂失冒领占为己有,她不愿交出营业执照”一面之词,就在全国企业信用信息公示系统上将2018年4月8日发给聂永秀的营业执照在2019年3月4日公告作废。2019年3月11日,原告向被告南宁市市场监督管理局提出行政复议申请。2019年3月29日南宁市市场监督管理局做出行政复议决定书(南)市监复字(2019)15号,原告在2019年4月10日还未收到该行政复议决定书的情况下亲自到南宁市市场监督局领取了该决定书。该决定书维持了马山县市场监督管理局2019年3月4日做出的《准予变更登记通知书》(《马山》登记企核变字(2019)第46号)。而做出此行政复议的理由,也仅仅是2019年3月4日提交的变更登记材料齐全,符合法定形式,并未对提供材料上所使用的公章在当下是否是合法有效的公章进行审查。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定:公司变更法定代表人的,应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。就算广西特飞公司股东会决议的二审判决书判定2018年3月23日的股东会决议有效,被告也不应该依据已近一年的股东会决议和己近一年的变更申请材料(且非当下合法有效公章做出的申请材料)作为变更的依据。更不能依据提交的所有材料上都没有当下合法有效公章所盖,就作出了该项登记变更。综上所述,被告马山县市场监督管理局在2019年3月4日依据贾素梅单方面提交的逾期申请的、无公司合法有效公章所盖的变更登记材料,做出的准许广西特飞公司法定代表人变更的行政行为,从内容上看股东会决议时间已超过登记管理条例规定的30天(长达一年)的时间:从形式要件的合法性上看没有使用广西特飞公司当下合法有效的公章(号码为4501241007413)。根据《中华人民共和国行政诉讼法》,特向贵院提起诉讼，请求依法判决：1、请求法院依法撤销被告南宁市市场监督管理局在2019年3月29日做出的（南）市监复字[2019]15号复议决定。2、请求法院依法撤销被告马山县市场监督管理局在2019年3月4日准许的广西特飞云天航空动力科技有限公司法定代表人及公司董事、联络员备案的登记变更的具体行政行为。3、本案诉讼费由被告承担。 原告在举证期限内向法庭提交了如下证据：1、原告身份证复印件，证明原告主体资格（2019年3月4日登记变更前广西特飞公司法定代表人）；2、广西特飞公司营业执照，证明马山县工商局在2018年4月8日发给聂永秀的合法有效的营业执照；3、2018年3月27日广西法制日报复印件，证明聂永秀以广西特飞公司法定代表人身份，声明作废营业执照正副本、公章（号码450××××4052）、法人章（号码450××××4771）；4、公章刻制备案证明，证明2018年4月17日广西特飞公司进行合法备案的公章号为：4501241007413；5、行政处罚听证委托授权书，证明2018年12月13日在马山县工商行政管理和质量技术监督局（现在的马山县市场监督管理局）开过听证会；6、2018年12月13日听证会后，聂永秀与马山工商工作人员微信交流，证明2018年12月13日听证会确认2018年4月8日发给聂永秀的营业执照不撤销，为合法有效的；7、行政复议受理案件通知书，证明2019年3月13日被告南宁市市场监督管理局受理原告的行政复议申请；8、复议决定书：（南）市监复字[2019]15号，证明2019年3月29日南宁市市场监督管理局做出行政复议决定书。 被告马山县市场监督管理局辩称，一、被告作出的具体行政行为事实清楚、证据确凿，适用法律正确。2019年3月4日，特飞公司向被告申请法定代表人变更登记及公司董事、联络员备案，提交了拟任法定代表人签署的《公司登记（备案）申请书》、2018年3月23日的股东会决议、《南宁市中级人民法院民事判决书》[（2019）桂01民终59号]等材料。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条第一款、《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条、《市场监管总局关于印发的通知》（国市监注〔2019〕2号）中【19】公司备案提交材料规范的规定，特飞公司提交的申请文件、材料齐全，符合法定形式，被告当日依法予以受理并作出变更登记决定和备案的具体行政行为，事实清楚、证据充分，适用法律正确。二、被告作出的变更登记决定和备案程序合法。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款、第五十三条第一款第（一）项规定，被告于2019年3月4日在特飞公司提交的申请文件、材料齐全，符合法定形式的情况下予以受理并当场作出准予变更登记的决定符合登记程序规定。综上所述，我局作出特飞公司法定代表人变更登记决定及相关备案认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当。被告南宁市市场监督管理局作出的行政复议决定也维持被告作出的具体行政行为。恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告马山县市场监督管理局在法定期限内向本院提交了作出该被诉行政行为的依据、证据。证据有：1、企业提交材料目录、公司登记（备案）申请书、股东会决议、民事判决书[（2019）桂01民终59号]、“多证合一、一照一码”事项登记表、广西特飞云天航空动力科技有限公司关于无法在申请书盖章的说明，证明变更登记决定和备案事实清楚、证据确凿；2、受理通知书、准予变更登记通知书、企业登记证照颁发及归档记录表、限期缴回营业执照的通知书、送达回证、广西特飞云天航空动力科技有限公司营业执照作废公告、变更登记审核表，证明变更登记决定和备案适用法律正确、程序合法。依据有：法律法规节选。 被告南宁市市场监督管理局辩称，一、被告行政复议行为程序合法。2019年3月11日，被告收到原告行政复议申请，2019年3月13日作出行政复议受理决定并依法送达原告。2019年3月13日，向被告马山县市场监督管理局送达行政复议答复通知书；经审查，被告认为广西特飞云天航空动力科技有限公司（以下简称“特飞公司”）与本案行政复议有利害关系，于2019年3月13日向其送达了《行政复议第三人告知书》（〈南〉市监复字〔2019〕15-3号），复议期间，特飞公司未参与行政复议。2019年3月29日，被告依法作出《行政复议决定书》（〈南〉市监复字〔2019〕15号），并依法送达原告、被告马山县市场监督管理局及特飞公司，被告的行政复议程序符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款、第二十三条第一款、第三十一条及《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十一条的规定。二、被告马山县市场监督管理局作出的具体行政行为事实清楚、证据充分，适用法律正确，被告作出的行政复议决定正确。2019年3月4日，特飞公司向被告马山县市场监督管理局申请法定代表人变更登记及公司董事、联络员备案，提交了拟任法定代表人签署的《公司登记（备案）申请书》、2018年3月23日的股东会决议、《南宁市中级人民法院民事判决书》（桂01民终59号）等材料；2019年3月4日，被告马山县市场监督管理局作出《准予变更登记通知书》（登记企核变字〔2019〕第46号），认定特飞公司提交的申请材料齐全，符合法定形式，准予其变更登记。被告依法作出《行政复议决定书》（〈南〉市监复字〔2019〕15号）符合《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定。综上所述，被告马山县市场监督管理局作出的具体行政行为事实清楚、证据确凿，适用依据正确，被告的行政复议行为程序合法，行政复议决定正确，恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告南宁市市场监督管理局在法定期限内向本院提交了作出该被诉行政行为的依据、证据。证据有：1、行政复议决定书、行政复议受理案件通知书、行政复议答复通知书、行政复议第三人告知书、行政复议有关事项审理表、送达回证，证明行政复议事实清楚、证据充分，适用法律正确，程序合法；2、行政复议申请书、证据材料；3、被申请人答复书及证据材料目录，以上证据2-3证明被告1作出的具体行政行为合法，行政复议决定事实清楚、证据充分，适用法律正确，程序合法。依据有：法律法规节选。 本院对原告和被告提交的证据认证如下：原告提交的证据4、5、6与本案无关。原、被告提交的其他证据，均与本案具备关联性，可以作为本案的定案依据。 经审理查明，2019年3月4日，广西特飞云天航空动力科技有限公司股东程中云向马山县工商行政管理和质量技术监督局申请法定代表人变更登记及公司董事、联络员备案，并提交了拟任法定代表人签署的《公司登记（备案）申请书》、2018年3月23日的股东会决议、（2019）桂01民终59号南宁市中级人民法院民事判决书等材料，2019年3月4日，马山县工商行政管理和质量技术监督局作出（马山）登记企核变字[2019]第46号准予变更登记通知书，准予广西特飞云天航空动力科技有限公司变更法定代表人为贾素梅。2019年3月4日，马山县工商行政管理和质量技术监督局向广西特飞云天航空动力科技有限公司发出马工质限字[2019]01号限期缴回营业执照通知书，要求广西特飞云天航空动力科技有限公司于2019年3月5日前将2018年4月8日申请补发的《营业执照》交回。同日，贾素梅在送达回证上签字，并注明“由于原法人聂永秀虚假挂失冒领占为己有，她不愿交出营业执照。”被告据此在国家企业信用信息公示系统（广西）上发布了《广西特飞云天航空动力科技有限公司营业执照作废公告》，公告广西特飞云天航空动力科技有限公司原营业执照正、副本（执照打印日期为2018年4月8日）作废，原营业执照证照统一社会信用代码：9150023430497834XQ。原告对马山县工商行政管理和质量技术监督局作出的变更登记行为不服，于2019年3月11日向被告南宁市市场监督管理局申请行政复议，被告南宁市市场监督管理局于2019年3月29日作出（南）市监复字[2019]15号行政复议决定书，决定维持被告马山县市场监督管理局2019年3月4日作出的（马山）登记企核变字[2019]第46号准予变更登记通知书。原告对上述复议结果仍不服，提出前列诉讼请求，被告马山县市场监督管理局及被告南宁市市场监督管理局则答辩如前。 另查明，原告与广西特飞云天航空动力科技有限公司及程中云就2018年3月23日的股东会决议有效性问题提起民事诉讼，2019年2月22日，南宁市中级人民法院作出（2019）桂01民终59号《民事判决书》，认定广西特飞云天航空动力科技有限公司2018年3月23日的股东会决议成立。 再查明，原告聂永秀于2018年3月27日以广西特飞云天航空动力科技有限公司法定代表人的身份，在广西法治日报上公告遗失了广西特飞云天航空动力科技有限公司的营业执照正副本及公章，并于2018年4月8日在马山县工商行政管理和质量技术监督局处申请了统一社会信用代码为9150023430497834XQ（补）的营业执照，并补办了编号为4501241007413的公章。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第四条、第八条的规定，被告马山县市场监督管理局作为公司登记行政管理部门，负责本辖区内的公司登记管理工作。另根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条规定:“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议”,被告南宁市市场监督管理局是被告马山县市场监督管理局的上一级主管部门,被告南宁市市场监督管理局具有对下级部门作出的行政行为不服申请复议作出行政复议决定的法定职权。 关于被告马山县市场监督管理局于2019年3月4日作出（马山）登记企核变字[2019]第46号准予变更登记通知书是否具备合法性的问题。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第二十七条第一款、《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条的规定，申请办理法定代表人变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书；依照《公司法》作出的变更决议或者决定；对企业原法定代表人的免职文件；对企业新任法定代表人的任职文件。国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。本案中，广西特飞云天航空动力科技有限公司提交的变更登记申请材料齐全，符合法定形式，且其提交的股东会决议已经南宁市中级人民法院生效判决认定成立，被告马山县市场监督管理局遂准予法定代表人变更登记，被告马山县市场监督管理局已尽到法定的审慎审查义务。因此，被告马山县市场监督管理局于2019年3月4日作出准予广西特飞云天航空动力科技有限公司变更法定代表人为贾素梅的变更登记行为并无不当。 关于原告提出的广西特飞云天航空动力科技有限公司提出变更登记申请的时候已超过法定变更期限的问题，《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第六十八条规定“公司登记事项发生变更时，未依照本条例规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款……”可见，要求公司限期办理变更登记事项是对公司设定的法律义务，如果公司违反上述规定，公司登记机关可据此对公司违法行为作出处罚，但并不是不予办理变更登记的法定事由。 至于原告要求撤销公司董事、联络员备案的登记变更行为的诉请。公司董事、联络员备案行为不属于公司登记行为，该备案行为并不对原告的权利义务产生实际影响，依法不属于人民法院行政诉讼的受案范围。对此诉请本院不予处理。 被告南宁市市场监督管理局收到原告的行政复议申请后，依法进行受理，于法定期限内作出行政复议决定，维持被告马山县市场监督管理局2019年3月4日作出的（马山）登记企核变字[2019]第46号准予变更登记通知书，并依法送达原告。被告南宁市市场监督管理局的复议行为认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条，判决如下： 驳回原告聂永秀的诉讼请求。 本案案件受理费50元，由原告聂永秀负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄子祥 人民陪审员  莫艳林 人民陪审员  卢嘉红 二〇一九年七月十七日 法官助理黎恒 书记员冼娜 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。