陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）陕08刑终294号原公诉机关榆林市榆阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）白乐兵，男，1998年10月11日出生于陕西省榆林市榆阳区，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市，系金鸡滩镇“XX制氧厂”工人。2018年12月3日因涉嫌盗窃罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年1月4日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。指定辩护人韩阳阳，陕西格道律师事务所律师。上诉人（原审被告人）田继忠，曾用名田英英，男，1998年10月5日出生于陕西省榆林市榆阳区，汉族，专科文化，户籍所在地陕西省榆林市系金鸡滩镇“XX物流公司”保安。2018年12月3日因涉嫌盗窃罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年1月4日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。指定辩护人李花云，陕西格道律师事务所律师。原审被告人磨亚峰，男，1996年9月2日出生于陕西省榆林市榆阳区，汉族，高中文化，户籍所在地陕西省榆林市，系金鸡滩镇“XX物流公司”保安。2018年12月3日因涉嫌盗窃罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年1月4日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。原审被告人邰小强，男，1986年9月4日出生于河北省张家口市下花园区，汉族，初中文化，户籍所在地河北省张家口市，现住陕西省榆林市榆阳区，系金鸡滩镇“XX制氧厂”工人。2018年12月3日因涉嫌盗窃罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年1月4日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。原审被告人李浩浩，男，1996年3月11日出生于陕西省榆林市榆阳区，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市，系金鸡滩镇“XX制氧厂”工人。2018年12月3日因涉嫌盗窃罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年1月4日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。原审被告人李魏魏，男，1986年4月14日出生于陕西省子洲县，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省子洲县裴家湾镇，现住陕西省榆林市，系金鸡滩镇“XX收铁”收购站老板。2018年12月3日因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年12月26日被该局取保候审，2019年2月27日经榆阳区人民法院决定后重新取保候审。榆林市榆阳区人民法院审理榆林市榆阳区人民检察院以榆区检刑检诉刑诉（2019）48号起诉书指控被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、李浩浩、邰小强犯盗窃罪、被告人李魏魏犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2019年4月24日作出（2019）陕0802刑初144号刑事判决。宣判后，被告人白乐兵、田继忠不服，上诉至本院，本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。经审理查明，2018年11月22日晚10时许，被告人白乐兵、李浩浩、磨亚峰、田继忠驾驶轻卡车在榆阳区金鸡滩镇“XX物流公司”盗窃钢管105根，共重945公斤，经榆阳区价格认证中心评估价值人民币4040元。之后将所盗钢管卖至榆阳区金鸡滩镇被告人李魏魏经营的“XX收铁”回收站，卖得赃款1550元四人平分。（赃物已追回并返还被害人）。2018年12月1日晚11时许，被告人白乐兵、邰小强、磨亚峰、田继忠驾驶轻卡车在榆阳区金鸡滩镇“XX物流公司”盗窃钢管194根以及零散钢筋、H型钢、圆形钢板，共重971.3公斤，经榆阳区价格认证中心评估价值人民币11259元。之后将所盗钢管等物卖至榆阳区金鸡滩镇被告人李魏魏经营的“XX收铁”回收站，卖得赃款4500元四被告人平分。（赃物已追回并返还被害人）。以上，被告人白乐兵实施盗窃作案二次，盗窃财物价值共计人民币15299元；被告人磨亚峰实施盗窃作案二次，盗窃财物价值共计人民币15299元；被告人田继忠实施盗窃作案二次，盗窃财物价值共计人民币15299元；被告人邰小强实施盗窃作案一次，盗窃财物价值共计人民币11259元；被告人李浩浩实施盗窃作案一次，盗窃财物价值共计人民币4040元；被告人李魏魏收购赃物二次，价值共计人民币15299元。上述事实有经原审庭审举证、质证并予以确认的报案材料、受案登记表、立案决定书、被害人闫某宏、涂某虎的陈述，被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、李浩浩、邰小强、李魏魏的供述，辨认笔录及照片、微信转账记录、扣押清单及照片、称量记录及照片、榆阳区价格认证中心的价格认定结论书，领条，榆林市公安局榆阳分局金鸡滩派出所出具的被告人白乐兵等人到案经过等证据予以证实，足以认定。原审另查明，案发后，榆林XX物流有限公司自愿对被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、邰小强、李浩浩的行为予以谅解，该事实有谅解书予以证实，足以认定。据此，原审法院认为，被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、邰小强、李浩浩以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，行为侵犯了公私财物所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，被告人李魏魏明知是犯罪所得而予以收购，其行为侵犯了社会管理秩序和国家司法机关的正常活动，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条的规定，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、邰小强、李浩浩犯盗窃罪；被告人李魏魏犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实及罪名成立。被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、邰小强、李浩浩盗窃数额较大，依法应处三年以下有期徒刑，五被告人在共同犯罪中相互配合，分工合作，积极实施犯罪，均属主犯，鉴于五被告人在侦查、审查起诉以及庭审中均能如实供述自己的罪行，并取得被害人的谅解，依法可从轻处罚，根据五被告人实施盗窃犯罪次数、盗窃数额，分别对五被告人定罪量刑。被告人李魏魏掩饰、隐瞒犯罪所得15299元，依法应处三年以下有期徒刑，鉴于其在侦查、审查起诉以及庭审中均能如实供述自己的罪行，具有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对其从轻处罚，并适用缓刑。辩护人李娜、郭红红、李花云、杜枫分别建议对被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、邰小强判处缓刑的辩护意见，因被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、邰小强、李浩浩相互配合共同实施盗窃犯罪，社会危害性较大，不宜判处缓刑，故辩护人李娜、郭红红、李花云、杜枫该辩护意见不予采纳。辩护人郭红红、李花云分别认为被告人磨亚峰、田继忠具有自首情节的辩护意见，经查，根据榆林市公安局榆阳分局金鸡滩派出所出具的被告人白乐兵等人到案经过可以证实，公安机关抓获被告人李魏魏后，根据李魏魏的供述，在金鸡滩镇柳树滩村XX制氧厂抓获被告人白乐兵、邰小强，并根据白乐兵、邰小强的供述将被告人李浩浩抓获，在金鸡滩镇XX物流公司对被告人田继忠、磨亚峰实施抓捕未果后，电话通知被告人磨亚峰、田继忠到金鸡滩派出所接受讯问，因此被告人磨亚峰、田继忠经公安民警口头传唤接受调查，不具有到案的主动性和自愿性，不符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中关于“自动投案”的具体认定，不属于自动投案。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。”故辩护人郭红红、李花云的该辩护意见，不符合法律规定，不予采纳。公诉机关对被告人白乐兵、磨亚峰、田继忠、邰小强的量刑建议适当，应予以采纳，对被告人李浩浩、李魏魏的量刑建议不当，不予采纳。为了保护公私财物所有权不受侵犯，维护社会管理秩序和国家司法机关的正常活动，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第三款、第四十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人白乐兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。以被告人磨亚峰犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。以被告人田继忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。以被告人邰小强犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。以被告人李浩浩犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元。以被告人李魏魏犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币2万元。白乐兵上诉称，其积极配合公安机关追缴、反还全部赃物，取得受害人谅解。且归案后能如实供述犯罪事实及同案犯，对案件侦破具有非常大的帮助作用。其亦具有坦白情节，能积极认罪悔罪。请求二审法院依法从轻处罚，对其适用缓刑。辩护人持同上辩护意见。田继忠上诉称，其具有自首情节，且犯罪情节较轻，有悔罪表现，依法可对其适用缓刑。辩护人持同上辩护意见。经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，所列证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，足以认定本案事实。故本院对原审判决所认定的事实及证据予以确认。二审审理期间，辩护人向法庭提交通话记录一份，用于证明田继忠于2018年12月2日并未接到公安机关的电话通知。本院认为，上诉人白乐兵、田继忠，原审被告人磨亚峰、邰小强、李浩浩以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，行为侵犯了公私财物所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。原审被告人李魏魏明知是犯罪所得而予以收购，其行为侵犯了社会管理秩序和国家司法机关的正常活动，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条的规定，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应予惩处。上诉人白乐兵及其辩护人所持上诉理由及辩护意见，经查，白乐兵到案后如实供述自己的主要犯罪事实及其他同案犯，系坦白。原审判决已对其具有坦白、取得受害人谅解等从宽处罚情节作出评判，本院再以此对其从轻处罚于法无据，故该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳；上诉人田继忠及其辩护人所持上诉理由及辩护意见，经查，根据榆林市公安局榆阳分局金鸡滩派出所出具的白乐兵等人到案经过可以证实，上诉人田继忠系公安机关对其实施抓捕未果后电话通知其到金鸡滩派出所接受讯问，不具有投案的主动性和自愿性，故不构成自首。原审判决已对其悔罪表现明显、取得受害人谅解等从宽处罚情节作出评判，本院再以此对其从轻处罚于法无据，田继忠与他人结伙作案，社会危害性较大，不宜判处缓刑。故该上诉理由及辩护意见无事实、法律依据，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘建标审 判 员 马 验审 判 员 白 娇二〇一九年七月二日法官助理 李小婵书 记 员 白思博