云南省大理白族自治州中级人民法院行 政 判 决 书（2019）云29行终32号上诉人（原审原告）赵某某，女，汉族，1968年4月6日生，云南省大理市人，住大理市。委托代理人自章云，云南银生律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）大理市人力资源和社会保障局。住所地：大理市海东行政中心政府主楼负**。法定代表人庞志华，局长。委托代理人段云峰，大理市人力资源和社会保障局社会保险科科长。特别授权代理。委托代理人杨素，大理市人力资源和社会保障局社会保险科工作人员。特别授权代理。上诉人赵某某因与被上诉人大理市人力资源和社会保障局不履行法定职责一案，不服云南省大理市人民法院（2018）云2901行初91号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院认定的案件事实：赵某某1968年4月6日出生，1990年12月大理市饮食服务公司（即下关宾馆（集团）有限责任公司）招录赵某某为国营企业合同制工人。2004年2月赵某某与下关宾馆（集团）有限责任公司解除劳动关系，成为自谋职业人员，自2005年起以个体参保接续养老保险关系。2011年5月1日、2014年5月1日，赵某某与大理市保安服务公司两次签订劳动合同，合同期限分别为2011年5月1日至2014年4月30日，2014年5月1日至2017年4月30日。2017年11月1日，赵某某与大理同兴物业管理有限责任公司大理分公司签订劳动合同，合同期限为2017年11月1日至2019年10月31日。2018年4月8日，赵某某向大理市人力资源和社会保障局申请办理退休登记，大理市人力资源和社会保障局口头答复赵某某不能按50周岁办理退休登记。2018年7月31日赵某某向云南省政府第6督察组电话反映，2018年8月14日，大理市人力资源和社会保障局作出《关于对云南省政府综合督查第6督察组督查热线[2018]219号的答复》，认定赵某某不符合按50周岁办理退休条件，不能按50周岁办理退休登记。一审法院认为，根据《云南省劳动和社会保障厅关于企业职工办理退休办法（试行）》的规定，大理市人力资源和社会保障局具有办理职工退休登记的法定职责。本案中，大理市人力资源和社会保障局对于赵某某提出的退休申请，已予以答复，其已履行法定职责。国务院（国发[1978]104号）《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（一）项规定：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：（一）男年满60周岁，女年满50周岁，连续工龄满10年的。”根据上述规定，年满50周岁，连续工龄满10年的女职工退休应符合全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体工人这一前提条件，但是赵某某已经于2004年2月与下关宾馆（集团）有限责任公司解除劳动关系，后与赵某某签订劳动合同的企业亦不是全民所有制企业，故赵某某申请退休时不属于全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，其不符合上述规定50周岁退休的条件。《云南省企业职工基本养老保险条例实施办法》（云政发[2000]212号）第十六条第一款第（一）项规定：“从业人员符合下列条件之一的，经劳动保障行政部门批准，可以办理退休：（一）男年满60周岁，女年满50周岁时，在生产或工勤服务岗位工作，且连续在本岗位工作满５年的，可以办理退休。”赵某某提交证据证实2014年5月1日至2017年4月30日，其与大理市保安服务公司签订劳动合同；2017年11月1日，赵某某与大理同兴物业管理有限责任公司大理分公司签订劳动合同。其年满50周岁时，虽然在工勤服务岗位工作，但其不符合连续在生产或工勤服务岗位工作满5年，其不符合该条款规定50周岁退休的条件。云南省劳动和社会保障厅（云劳社函[2002]70号）《关于城镇职工基本养老保险有关问题处理意见的函》规定：“对1986年9月30日前参加工作，依法与单位解除劳动关系的国有企业女职工，在职时从事特殊工种满规定年限或解除劳动关系时在工人岗位上工作连续满5年、个人缴费（含视同缴费年限）满15年以上的，仍可按照国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978]104号）规定的退休年龄执行。”赵某某是1990年12月参加工作，而不是1986年9月30日前参加工作，其不符合该规定50周岁退休的条件。《关于执行劳社部发[2001]20号文件有关规定的复函》（劳社部函[2002]97号）规定:“对其中原在国有企业工作且在劳社部发[2001]20号文件下发之前依法解除劳动关系，从事过特殊工种并工作满规定年限的职工和在工人岗位上工作的女职工，个人缴费和视同缴费年限满15年以上的，仍可以按照国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978]104号）规定的退休年龄执行。”劳社部发[2001]20号《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》的下发时间是2001年12月11日，本案赵某某与下关宾馆（集团）有限责任公司解除劳动关系的时间是2004年2月，其不符合该规定50周岁退休的条件。云南省劳动和社会保障厅（云劳社[2002]76号）《关于有关问题的处理意见》第六条规定：“原国有企业下岗女职工（以本人的原始档案为准），与企业解除劳动关系时在生产（工勤服务）岗位工作并且连续满5年、缴费年限（含视同缴费年限）达到15年以上的，现从事城镇个体工商户或采取各种灵活方式就业的，可按50周岁办理退休。”根据《中共云南省委、云南省人民政府关于贯彻实施意见》（云发[1998]19号）的规定，赵某某无证据证实其与下关宾馆（集团）有限责任公司解除劳动关系之前进入大理市再就业管理服务中心且享受下岗再就业援助，因此赵某某不属于下岗职工范畴，其不符合上述《关于有关问题的处理意见》规定在50周岁办理退休的条件。综上所述，赵某某向大理市人力资源和社会保障局提出办理退休登记申请，大理市人力资源和社会保障局已履行法定职责；赵某某诉请判令大理市人力资源和社会保障局为其办理退休登记，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回赵某某的诉讼请求。案件受理费50元，由赵某某承担。一审判决宣判后，赵某某不服提起上诉，请求：1.撤销大理市人民法院（2018）云2901行初93号行政判决书，责令被上诉人大理市人力资源和社会保障局履行法定职责，依法为上诉人办理退休登记；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要上诉理由：1.上诉人的身份属于原国有企业下岗女职工。上诉人赵某某因原国有企业下关宾馆企业改制，被迫于2004年2月下岗。上诉人下岗后，原国有企业并没有建立再就业服务工作站，也没有安排上诉人进入再就业服务中心，大理市政府或劳动行政部门也并没有发给上诉人任何下岗证，在原国有企业下岗后好几年，大理市劳动就业局才为了管理上的便利，才统一发给上诉人等下岗职工失业登记证，上诉人的身份仍然属于原国有企业下岗女职工。被上诉人认定上诉人不属于下岗职工与中共中央、国务院对下岗职工的保护政策精神相违背。2.大理市人力资源和社会保障局对下岗女职工的退休问题存在不同的处理方式。与上诉人在同一年度进入原国有企业工作、工作岗位相同、下岗时间也与上诉人在同一个年度，也未进入再就业服务中心，只是在2017年前年满50周岁的下岗女职工，被上诉人都已经为她们办理了退休登记，并已经领取养老保险金，但现在却不为上诉人办理退休登记。3.在云南省范围内，除了国务院试点的昆明市、曲靖市、个旧市属于111个资本结构试点城市按照国务院规定下岗女职工50周岁办理退休登记外，有的地州市也都是按照50周岁办理退休登记，比如普洱，大理也可以满50周岁就办理退休。4.被上诉人在50周岁至55周岁期间因《劳动法》的规定无法再工作，没有任何经济来源，每年还要缴纳一万多元的基本养老保险费，上诉人作为下岗职工在办理退休登记时却与在岗职工受到不一样的待遇。5.一审法院适用法律法规错误。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》、《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》、《国务院办公厅关于进一步做好国有企业下岗职工基本生活保障和企业离退休人员养老金发放工作有关问题的通知》、劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》等法规、规章均明确国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁，下岗职工包含在企业职工中，故下岗职工的退休年龄也与在岗职工的退休年龄相同，被上诉人应当为上诉人办理退休登记。同时，上诉人的情况符合云南省劳动和社会保障厅《关于有关问题的处理意见》第六条所规定的可按50周岁办理退休的条件。被上诉人大理市人力资源和社会保障局答辩称,不为上诉人办理退休登记符合现行法律法规的规定，适用法律正确。二审中，上诉人赵某某、被上诉人大理市人力资源和社会保障局均未提交新证据。经审理，二审查明的案件事实与一审法院认定的案件事实一致。本院认为，一、关于被上诉人大理市人力资源和社会保障局是否具有办理退休登记的法定职责问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第七条第二款“县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作”、《云南省企业职工基本养老保险条例》第六条第二款“县级以上人民政府劳动和社会保障行政部门主管本行政区域内的基本养老保险工作”，以及《云南省劳动和社会保障厅关于企业职工办理退休办法（试行）》的具体规定，本案被上诉人大理市人力资源和社会保障局具有为符合规定的参保人员办理退休登记的职责。二、关于被上诉人是否履行了相关法定职责及履行职责条件是否成就的问题。被上诉人大理市人力资源和社会保障局根据上诉人赵某某提出的办理退休登记申请，依照现行法规、政策的规定进行了审查，由于其中规定明确女年满50周岁可以办理退休登记的条件包括1.《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（一）项“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满60周岁，女年满50周岁，连续工龄满10年的。”2.《云南省企业职工基本养老保险条例实施办法》第十六条第一款第（一）项“从业人员符合下列条件之一的，经劳动保障行政部门批准，可以办理退休：（一）男年满60周岁。女年满50周岁时，在生产或工勤服务岗位工作，且连续在本岗位工作满５年的，可以办理退休；……”3.云南省劳动和社会保障厅《关于城镇职工基本养老保险有关问题处理意见的函》“……对1986年9月30日前参加工作，依法与单位解除劳动关系的国有企业女职工，在职时从事特殊工种满规定年限或解除劳动关系时在工人岗位上工作连续满5年、个人缴费（含视同缴费年限）满15年以上的，仍可按照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发［1978］104号）规定的退休年龄执行，……”4.劳动和社会保障部《关于执行劳社部发［2001］20号文件有关规定的复函》“……对其中原在国有企业工作且在劳社部发[2001]20号文件下发之前依法解除劳动关系、从事过特殊工种并工作满规定年限的职工和在工人岗位上工作的女职工，个人缴费和视同缴费年限满15年以上的，仍可以按照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发［1978］104号）规定的退休年龄执行。……”5.云南省劳动和社会保障厅《关于有关问题的处理意见》第六条“……原国有企业下岗女职工（以本人的原始档案为准），与企业解除劳动关系时在生产（工勤服务）岗位工作并且连续满5年、缴费年限（含视同缴费年限）达到15年以上的，现从事城镇个体工商户或采取各种灵活方式就业的，可按50周岁办理退休”。上诉人赵某某于1968年4月6日出生，1990年12月大理市饮食服务公司（即下关宾馆（集团）有限责任公司）招录赵某某为国营企业合同制工人。2004年2月赵某某与下关宾馆（集团）有限责任公司解除劳动关系，成为自谋职业人员；2011年5月1日、2014年5月1日，赵某某与大理市保安服务公司两次签订劳动合同，合同期限分别为2011年5月1日至2014年4月30日，2014年5月1日至2017年4月30日；2017年11月1日，赵某某与大理同兴物业管理有限责任公司大理分公司签订劳动合同，合同期限为2017年11月1日至2019年10月31日。故上诉人赵某某虽于2018年4月6日年满50周岁，但其不具备法规、政策规定满50周岁办理退休登记的条件，故未予办理退休登记。综上，被上诉人大理市人力资源和社会保障局根据上诉人赵某某提出的办理退休登记申请，依照现行法规、政策的规定进行了审查并作出意见，属于已经履行了法定职责；不能认为予以退休登记才是履行了法定职责，不办理退休登记就是不履行法定职责。上诉人赵某某现不具备办理退休登记的事实、法规或政策条件，办理退休登记的条件未成就，被上诉人大理市人力资源和社会保障局不能为其办理退休登记，并非被上诉人不履行法定职责，故上诉人赵某某就此提出的上诉理由不成立。三、退休登记的条件是否成就，以及具体的审查办理等属于行政职权，因此上诉人赵某某关于责令被上诉人大理市人力资源和社会保障局为其办理退休登记的请求不属于人民法院行政审判的职权范围。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法；上诉人赵某某的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由赵某某负担。本判决为终审判决。审判长  王梓静审判员  潘文举审判员  段阿云二〇一九年七月八日书记员  刘 镠