山西省太原市晋源区人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0110民初984号原告：薛旭峰，男，1987年8月20日，汉族，司机，住山西省吕梁市临县。委托诉讼代理人：林琳，山西谦诚律师事务所律师。被告：董文平，男，1976年2月19日出生，汉族，太原市人。委托诉讼代理人：王大瑞，山西宏烜律师事务所律师。原告薛旭峰与被告董文平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月17日公开开庭进行了审理。原告薛旭峰及其委托诉讼代理人林琳、被告董文平及其委托诉讼代理人王大瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告薛旭峰向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费39564.73元、住院伙食补助费2300元，共计41864.73元（暂定），伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、误工费等其他损失，待伤残鉴定确定后再予以重新计算；2.本案的诉讼费全部由被告承担。诉讼过程中，原告薛旭峰增加诉讼请求为：要求被告赔偿护理费7500元、误工费44100元、营养费9000元、伤残赔偿金124140元、精神损害抚慰金10000元、交通住宿费2000元、二次手术费20000元、被扶养人生活费57391元、鉴定费3500元、所欠工资3100元、原告住院期间被告垫付11000元，共计311595.73元。事实和理由：2018年7月13日，原告经张建介绍到被告经营的文平车队从事驾驶自卸大货车的工作，双方约定包住工资8000元。2018年8月4日凌晨五点左右，原告驾驶雇主原告所有的晋A49**号自卸车在太原市晋源区乱石场至小店区运送货物途中，经过一段颠簸道路后，原告为确保行车安全，下车检查车辆轮胎，在上下车时不慎从车上摔下致伤。原告随后被送往山西大医院进行救治，经山西大医院诊断为双根骨骨折、左足2/3/4跖骨骨折。后被告到医院为原告垫付医疗费11000元，后对原告其余医疗费及赔偿请求置之不理，后续治疗费都是原告自己垫付。综上所述，原告受雇佣于被告，在从事雇佣活动中受伤害，作为雇主被告应承担赔偿雇员原告的相关损失。可事发后，原告多次找被告协商赔偿事宜，被告以种种借口拖延、回避，拒绝赔偿，原告为维护自身的合法权益，现根据《民事诉讼法》和《侵权责任法》等相关规定诉至法院，望判如诉请。被告董文平辩称，1.原告所述与事实不符，从诉状看原告左足2/3/4跖骨骨折，并不是在提供本次劳务中造成的，病例中显示是2012年因为交通事故造成的，伤情与事实不符，根据谁主张谁举证，原告应该证明其在提供劳务过程中，因劳务受到伤害，原告并不是在提供劳务过程中受的伤。2.原告具有主要过错，在原告到被告车队的时候，被告明确询问是否具有从业资格证，原告明确说有，但是后来出了事报保险的时候才说没有从业资格证。既然没有从业资格，就没有能力从事工作，因为原告的原因，导致了被告的错误判断。如果原告有证据证明其在提供劳务过程中受伤，根据侵权责任法第35条的规定，原告应当承担主要责任。本院经审理认定事实如下：原告经人介绍于2018年7月14日起在被告经营的车队从事重型自卸货车司机一职。2018年8月4日凌晨五点左右，原告驾驶被告经营所有的晋A49**号自卸车在太原市晋源区乱石场至小店区运送货物的途中，下车时不慎摔伤，双足着地，后感觉双足跟疼痛、双足活动受限，在工友的帮助下回家自行外擦药物治疗。因自行治疗效果不明显，于受伤当日下午17时被送往山西大医院住院救治，被诊断为双侧跟骨骨折，左足第2、3、4跖骨骨折术后，2018年8月27日出院，共计住院治疗23天。出院医嘱为手术部位2-3天换药一次；视愈合情况，可术后3周拆线；患肢局部保暖，3月内避免负重；注意饮食，加强营养；术后1、3、6、12月门诊复查等。原告住院及门诊复查共产生医疗费39564.73元，其中被告为原告垫付医疗费用11000元。后双方因医疗费、误工费等赔偿事宜产生纠纷，故诉来本院。诉讼过程中，经原告申请，本院委托山西钧衡司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续医疗费等进行评定，山西钧衡司法鉴定中心于2019年7月5日作出晋钧衡司鉴中心[2019]司鉴字第410号司法鉴定意见书，认为原告双侧跟骨骨折切开复位内固定术后，其骨折内固定材料需择期手术取出。按照山西省医疗收费相关规定，结合医院临床实践，建议其二次取内固定材料所需费用约需20000元，鉴定意见为原告薛旭峰所受损伤构成IX级（玖级）伤残，伤后误工期为150-210日，护理期为60-75日，营养期为75-90日，其手术取内固定材料费用约20000元。原告鉴定产生鉴定费3500元。另查明，原告在被告经营的车队从事司机一职时，无相关的从业资格证。原告与其妻子共育有两子，长子薛栋豪于2015年3月28日出生，次子薛栋辉于2016年5月8日出生，二子均为农村居民。本院认为，根据原、被告提交的证据及其当庭陈述，原、被告之间形成的是提供劳务与接受劳务的关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被告雇佣原告从事重型自卸货车司机一职，应严格审查原告是否具有从事该职位的资质，且该工种是具有一定危险性的劳务，被告作为雇主应提供必要的安全设备或安全的工作场所，并以适当的方式提醒原告注意行车安全。但从被告提供的证据来看，无相关证据证明其对原告的资质履行了严格审查义务，也无证据证明其已经以适当的方式提醒原告应注意的事项，因此，对于原告的损伤，被告存在主要过错，由其承担70%的赔偿责任较妥。原告作为提供劳务一方，明知从事重型自卸货车司机一职应当具备相应的资质，在被告询问时故意隐瞒其无相关资质的情况，且原告作为完全民事行为能力人，对其所从事工作的安全系数有足够的认知能力，其下车时未尽到合理的安全注意义务，导致自身双足跟受伤，原告也存在一定的过错，对其损伤承担30%的责任较妥。原告所主张的医疗费、鉴定费,有相关票据佐证，本院予以认定。原告主张按每天100元计算护理费的标准未超过2018年山西省从事居民服务业在岗职工工资标准，结合原告实际住院天数及司法鉴定意见书中对护理期限的认定，护理期按75天计算较妥，护理费为7500元（75天×100元)。原告未能提交其上年度工资收入情况，但原告要求按每天210元的标准计算误工费的诉求未超过山西省2019年交通运输业工资标准，结合司法鉴定意见书中对误工期的认定，误工费按150天计算较妥，误工费为31500元。原告主张的营养费，结合出院医嘱，本院酌情按照每天50元标准计算60天，营养费为3000元。原告主张的住院伙食补助费2300元，符合相关规定，本院予以支持。鉴于原告构成玖级伤残，对原告主张的残疾赔偿金124140元、精神损害抚慰金10000元，本院予以认定。原告主张的被抚养人生活费，按照山西省上一年度农村居民人均年生活消费支出9172元标准计算，被抚养人生活费为53197.6元（9172元×14年×20%＋9172元×15年×20%），原告负担二分之一为26598.8元，该费用计入残疾赔偿金内。原告虽未提供相关交通费票据，但其在治疗过程中必然会产生交通费，本院酌情认定为1000元。原告主张的二次手术费20000元，参考司法鉴定意见书的鉴定意见，本院予以支持。原告主张的所欠工资，不属本案审理范围，本院不予支持。被告董文平垫付的11000元医疗费，在赔偿时应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、被告董文平在本判决生效后十日内赔偿原告薛旭峰医疗费39564.73元、护理费7500元、误工费31500元、营养费3000元、住院伙食补助费2300元、残疾赔偿金150738.8元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、二次手术费20000元、鉴定费3500元，共计269103.53元中的70%，即188372.47元，（被告董文平垫付的11000元在赔偿时应予以扣除）；二、驳回原告薛旭峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5974元，减半收取计2987元，由原告薛旭峰负担1063元，被告董文平负担1924元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 员 梁学钢二〇一九年七月二十九日法官助理 牛国利书 记 员 寇丽萍书 记 员 寇丽萍