湖南省衡阳市雁峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0406民初655号 原告：陈锦荣，男，1959年4月23日出生，住衡阳市雁峰区。 委托诉讼代理人：莫光宏，衡阳市雁峰区渠成法律服务所法律工作者。 被告：湖南省丰奥进出口贸易有限公司衡阳分公司，住所地湖南省衡阳市雁峰区蒸阳南路**崇业商业广场****。 负责人：李友建，系分公司经理。 被告：湖南省丰奥进出口贸易有限公司，住所，住所地湖南省长沙市天心区南湖路**鹏鑫大厦****div> 法定代表人：李友建，系公司董事长。 原告陈锦荣与被告湖南省丰奥进出口贸易有限公司衡阳分公司（以下简称丰奥衡阳公司）、湖南省丰奥进出口贸易有限公司（以下简称丰奥公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月12日公开开庭进行了审理。原告陈锦荣及其委托诉讼代理人莫光宏到庭参加诉讼，被告丰奥衡阳公司、丰奥公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈锦荣向本院提出诉讼请求:1、两被告返还股份预购金5万元，并按月利率2%支付自2018年9月26日起至实际还款之日止的利息;2、判令两被告支付原告因本案所产生的律师费6000元;3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由:2017年9月26日,原告与被告签订了《股份预购协议书》,双方就预购被告增资扩股一事达成合意,约定原告出资5万元预购相应股份,预购期限为一年(自2017年9月26日至2018年9月25日止),预购期内,被告以预购金总额的2%按月向原告支付分红。协议签订当天,原告向被告支付了预购金5万元,被告向原告出具了收据一张和股份预购证。在合同履行期的前9个月,被告均按照合同约定每月向原告支付了分红。但在2018年9月25日被告并未及时支付分红,为此原告找被告询问,被告称已无力支付。由此,原告要求被告立即退回认购金并支付到期的分红,但被告拒不给付。原告认为,原、被告双方的关系名为股份预购合同关系,实为借贷关系,被告支付的分红实为支付利息。现被告已违约,故原告诉至法院，请求判如所请。 被告丰奥衡阳公司、丰奥公司未进行答辩，亦未向本院提交证据。 原告陈锦荣围绕诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、股份预购协议书，2、丰奥衡阳公司开具的收据、丰奥衡阳公司出具的股份预购证，3、陈锦荣的银行流水，4、代理费收据，对原告陈锦荣提供的证据，结合庭审调查情况，证据内容真实、来源合法，且与本案相关联，本院予以确认并在卷佐证。 本院依据审核确认的证据及原告的庭审陈述，确认如下事实： 2017年9月26日,陈锦荣（甲方）与丰奥衡阳公司（乙方）签订了一份《股份预购协议书》，协议就甲方自愿认购乙方增资扩股的股份预购达成合意。协议第三条股份预购增资扩股的条件中约定：预购方式为现金认购；预购时间为认购股份预购资金必须在当日到位，过期不再办理股东入股手续，本次认购期限最短一年，最长三年。协议第六条甲方权利和义务中约定：甲方对乙方股份预购享有最终决定权；甲方享有其股份预购获得的预盈利分红。协议第八条甲方股份预购的加收管理中约定：根据双方文件规定，乙方有义务在退股期限届满前向甲方退还股本金及预盈利分红，甲方可要求乙方以现金方式回收股本金和预盈利分红。协议第九条股份预购中约定：股份预购金额为5万元，按月分配预盈利分红，股份预购期限到期一次性返还股份本金和剩余预盈利分红，预期年预盈利分红24%，股份预购时间2017年9月26日至2018年9月25日；本协议到期后，甲方可一次性退出股份预购股金全部款项，本协议终止，如还款日遇到法定假日或公休日，还款日期顺延到下一个工作日，本协议到期，如未办理协议终止手续，视为自动延续。协议第十一条中约定：款项的支付为现金支付。协议第十五条违约责任约定：任何一方违约，违约方应就违约行为承担给守约方造成的损失（包括由此产生的诉讼费和律师费等）的赔偿金，赔偿数额应包括合同履行后守约方可获得的收益，涉及多方违约的，违约各方应根据实际情况各自承担相应赔偿责任。当天陈锦荣向丰奥衡阳公司支付了5万元，丰奥衡阳公司出具了收据及股份预购证。2018年9月26日之前的分红双方结清。丰奥衡阳公司系丰奥公司的分公司。 本院认为，本案的争议焦点是：1、陈锦荣与丰奥衡阳公司之间是否民间借贷关系；2、陈锦荣要求丰奥衡阳公司、丰奥公司返还股份预购金5万元及利息、律师费是否合法有据。本院综合分析认定如下。 1、陈锦荣与丰奥衡阳公司之间名为股份预购实为民间借贷关系。对于合同的性质，不应以合同的名称确定，而应以双方签订合同时的真实意思表示、合同条款中体现的双方权利义务及合同的实际履行情况予以综合判定。本案协议，虽名为《股份预购协议书》，但陈锦荣的主要义务是支付认购款，主要权利是收取约定的分红及到期要求被告返还认购款，该权利义务的特征符合《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定的借款合同特征，故陈锦荣与丰奥衡阳公司之间应为民间借贷关系。 2、丰奥衡阳公司应返还陈锦荣股份预购款5万元及支付相应利息，丰奥衡阳公司的财产不足以承担上述债务时，由丰奥公司承担本案责任。因陈锦荣与丰奥衡阳公司之间实为民间借贷关系，双方在协议中约定期限为一年，现期限届满，丰奥衡阳公司未返还股份预购款本金，构成违约，应承担违约责任。对陈锦荣要求丰奥衡阳公司返还股份预购款5万元的请求，本院予以支持。对于逾期利息，双方在合同中虽未约定，但依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项的规定，对于陈锦荣主张按月利率2%计算，有事实和法律依据，本院予以支持。对于陈锦荣主张的律师费6000元，因《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”，现逾期利息，本院已经按年利率24%予以了支持，故对律师费部分，本院不予支持。丰奥衡阳公司系丰奥公司的分公司，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，在丰奥衡阳公司的财产不足以承担本案债务时，应由丰奥公司承担本案责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告湖南省丰奥进出口贸易有限公司衡阳分公司于本判决生效后五日内返还原告陈锦荣股份预购款5万元，并按月利率2%支付自2018年9月26日起至款清之日止的利息； 二、被告湖南省丰奥进出口贸易有限公司衡阳分公司的财产不足以清偿上述一、二项债务时，由被告湖南省丰奥进出口贸易有限公司承担本案债务； 三、驳回原告陈锦荣其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费1200元，由被告湖南省丰奥进出口贸易有限公司衡阳分公司、湖南省丰奥进出口贸易有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  高星宏 人民陪审员  曾佑志 人民陪审员  乌 琴 二〇一九年七月十二日 法官助理张海清 书记员贺萍                            责任校对人：张 海 清                注：本案适用法律条款见附页 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不 同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。