四川省攀枝花市仁和区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0411刑初57号 公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。 被告人杨桃红，男，1975年8月2日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及住址：云南省曲靖市陆良县。因涉嫌非法经营罪，2018年11月2日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年11月16日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人缪媛媛，四川川滇律师事务所律师,执业证号：15104201511946500。 被告人史高平，男，1981年9月28日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址：云南省曲靖市陆良县。因涉嫌非法经营罪，2018年11月2日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年11月16日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 辩护人谌洪平，四川三才律师事务所律师，执业证号：15104200510195076。 被告人帅文波，男，1986年3月6日出生，汉族，小学文化，户籍所在地及住址：云南省曲靖市陆良县。因涉嫌非法经营罪，2018年10月12日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年11月16日被攀枝花市公安局仁和区分局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人廖乾根，四川川滇律师事务所律师，执业证号：15104201410168892。 四川省攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检公诉刑诉[2019]45号起诉书指控被告人杨桃红、史高平、帅文波犯非法经营罪一案，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭于2019年6月11日公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市仁和区人民检察院指派检察员李江林出庭支持公诉，被告人杨桃红及指定辩护人缪媛媛、被告人史高平及辩护人谌洪平、被告人帅文波及指定辩护人廖乾根到庭参加诉讼。 经审理查明，2018年8月的一天，钱某（另案处理）在云南省陆良县收购烤烟叶，并准备运输至四川省会理县进行贩卖。钱某找到被告人史高平，让其找人帮忙运输烤烟叶。2018年8月20日，被告人史高平联系杨桃红、帅文波与钱某协商后达成协议：由三被告人帮钱某将烤烟叶贩运至四川省会理县，钱某支付每公斤6元的报酬，并收取三被告人76000元的押金，待贩运成功后结算。当晚，被告人杨桃红、帅文波组织四辆小型普通客车装载烤烟叶后，与被告人史高平另行乘坐一辆小轿车，和四辆运输车一起从云南省陆良县上高速公路向四川方向行驶，三被告人押后。次日凌晨5时在攀枝花市仁和区平地镇下高速，行驶了几公里后，其中三辆运输车在108国道被攀枝花市烟草专卖局的工作人员挡获，另一辆运输车及三被告人逃离。经称量，被挡获的三辆车上运载的烤烟叶总重量为2590公斤，被攀枝花市烟草专卖局先行登记保存。 另查明，2018年10月12日，被告人帅文波主动到陆良县公安机关投案。2018年11月2日，被告人杨桃红、史高平在陆良县被公安机关抓获归案。被告人杨桃红、史高平归案后均如实供述了本案事实。被告人帅文波在主动投案后的第一次供述中未如实供述本案事实；在第二、第三、第四次供述中，隐瞒自己与被告人杨桃红、史高平合伙运输烤烟叶的事实，辩称自己只是被二人雇佣联系车辆和负责押送、带路。其在之后的供述中才全部如实供述了本案事实。 同时查明，2017年度四川省烤烟平均调拨基准价格为36.32元/公斤。 上述事实，被告人杨桃红、史高平、帅文波及各辩护人在庭审过程中均无异议，且有立案报告表及受案登记表，户籍证明，抓获经过，指认现场笔录及照片，人像辨认笔录及照片，检查笔录，证据先行登记保存通知书，检查（勘验）笔录，移交案件报告表，移送资料清单，被告人杨桃红、史高平、帅文波在侦查阶段的供述笔录，证人张某1、张某2、高某等人的证言证实，足以认定。 本院认为，被告人杨桃红、史高平、帅文波违反国家烟草专卖专营的法律规定，帮助他人非法贩运烟草专卖品，价值94068.80元，扰乱市场经营秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（二）项的规定，涉案烤烟的价值应当按照2017年度四川省烤烟的平均调拨基准价格进行计算，金额为36.32元/公斤×2590公斤=94068.80元。对被告人及辩护人关于应当按照估价认定的价值计算犯罪金额的意见，不予采纳。本案中，被告人杨桃红、帅文波在归案后均对钱某进行过供述和人像辨认，被告人史高平对钱某情况的供述，系被告人应当如实供述犯罪事实的范畴，且属于侦查机关通过正常侦查工作也能掌握的情况，依法不应认定为立功。其辩护人关于史高平具有立功情节的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。被告人帅文波虽系主动投案，但其在归案后第一次供述中未如实供述案件事实，在之后的第二、第三、第四次供述中，隐瞒自己和被告人杨桃红、史高平系合伙为他人贩运烤烟的主要情节，依法不能被认定为自首。辩护人关于其具有自首情节的辩护意见，不予采纳。三被告人在为钱某贩运烤烟的过程中，为牟取非法利益，帮助钱某联系他人、组织运输车辆、随同装载、随车押送、探风等，分工合作、积极主动，在整个非法经营活动的过程中作用明显，依法不应区分主从犯。辩护人关于可认定为从犯的辩护意见，不予采纳，但可根据三被告人实施的不同的犯罪情节，量刑时酌情予以区分。被告人杨桃红、史高平在归案后如实供述了本案事实、被告人帅文波在庭审中认罪态度较好，三被告人均系初犯、认罪悔罪，依法可从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。本案中被先行登记保存的烟叶，系被告人非法经营的财产，依法应当没收。因未随案移送，可由查扣机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人杨桃红犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月2日起至2019年10月1日止），并处罚金人民币10000元（限本判决生效后一个月内缴清）； 二、被告人帅文波犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月12日起至2019年9月11日止），并处罚金人民币10000元（限本判决生效后一个月内缴清）； 三、被告人史高平犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月2日起至2019年9月1日止），并处罚金人民币8000元（限本判决生效后一个月内缴清）； 四、对本案查扣的2590公斤烤烟叶予以没收（未随案移送，由查扣机关依法处理）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张云林 人民陪审员  郭树冉 人民陪审员  武 乐 二〇一九年七月二日 书 记 员  钟恒轶 附法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。