黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑06民终2045号上诉人（原审被告）：黑龙江华跃牧业有限公司，住所地黑龙江省肇州县肇州镇中华村。法定代表人：李占泉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘有库，男，1955年2月10日出生，汉族，肇州县司法局退休干部，住肇州县。被上诉人（原审原告）：杨天天，女，1979年6月10日出生，汉族，东北林业大学老师，黑龙江华跃牧业有限公司股东，住黑龙江省哈尔滨市香坊区。原审第三人：李占泉，男，1964年4月24日出生，汉族，黑龙江华跃牧业有限公司总经理，现住肇州县。上诉人黑龙江华跃牧业有限公司因与被上诉人杨天天、原审第三人李占泉公司解散纠纷一案，不服黑龙江省肇州县人民法院（2019）黑0621民初495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黑龙江华跃牧业有限公司委托诉讼代理人刘有库、被上诉人杨天天、原审第三人李占泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黑龙江华跃牧业有限公司上诉请求：1.请求撤销（2019）黑0621民初495号民事判决，改判驳回杨天天的诉讼请求或发回重审；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决程序违法。原判决仅判决解散黑龙江华跃牧业有限公司，但并未判决清算。原审法院在庭审中拒收上诉人所提供的建筑驴舍的设计图纸，并在庭审中法庭辩论阶段阻止上诉人的代理人发表辩论意见。2.一审判决证据不足。原审法院在判决书中以上诉人与被上诉人两个董事在经营期间产生矛盾，董事间长期冲突，公司经营管理发生严重困难为由就判决解散黑龙江华跃牧业有限公司是错误的。事实上，黑龙江华跃牧业有限公司正在经营运行，所谓的矛盾是不存在的。经营中有不同意见是正常现象，但并不构成公司解散。注册公司需要时间筹备，公司从注册到杨天天起诉解散才几个月，并不具备解散条件。如解散会对股东造成重大损失，公司前期投入的资金将损失殆尽。公司法对公司解散规定特别严谨的要件，必须有重大困难，不解散对股东造成重大损失，一审判决在没有任何证据证明的情况下，判决公司解散系适用法律错误。实际上是杨天天违约想退出公司，但其可以选择转让股权的方式，并非公司解散。公司股东虽然暂时没有全额认缴注册资金，但上诉人公司的章程中明确规定认缴的时间是2027年前，暂时没有认缴不能证明上诉人没有认缴资金的能力，因此不能作为判决解散公司的依据。杨天天辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。李占泉述称，认可上诉人的上诉请求及事实与理由。杨天天向一审法院起诉请求：1.请求判令被告黑龙江华跃牧业有限公司解散。2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月13日原告杨天天与本案第三人李占泉两人认缴出资成立了黑龙江华跃牧业有限公司，总认缴出资额为5000万元，其中李占泉3000万元，杨天天2000万元，公司登记的办事处设在肇州县肇州镇中华村，公司的法定代表人为李占泉。公司成立后至今股东李占泉、杨天天未实际缴纳注册资金。公司成立后，举行了奠基仪式，李占泉开始实际管理公司，杨天天没参与实际管理。后因杨天天与李占泉产生矛盾，公司两董事间长期冲突，无法通过董事或股东会解决，公司经营管理发生严重困难，原告以占全部股权40%的股东身份向人民法院提出公司解散诉讼，被告法定代表人李占泉及以本案第三人身份参加诉讼，不同意解散公司，强调公司注册资金是认缴制，现在不实际认缴注册资金不代表李占泉以后的公司经营期间不缴纳注册资金3000万元。但庭审诉讼时，李占泉、杨天天均未提供可认缴注册资金5000万元的能力。李占泉提供的草原上养殖基地建设也无任何准建手续。被告与肇州县政府签订的投资意向合同也未实际生效和履行。公司成立后因未缴税金而被肇州县税务机关罚款1000元。一审法院认为，李占泉与杨天天成立的黑龙江华跃牧业有限公司，在公司成立后，原告杨天天和本案第三人李占泉均未实际认缴注册资金，庭审时杨天天和李占泉均未提供出可认缴注册资金5000万元的能力。公司成立后，公司的两个董事李占泉、杨天天因个人及公司经营产生矛盾，董事间长期冲突，无法通过董事或股东会解决，公司经营管理发生严重困难，原告以占全部股权40%的股东身份向人民法院提出公司解散诉讼，其解散公司的理由符合《中华人民共和国公司法》第一百八十二条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题解释（二）第一条第一款第三项、第四项和第二条规定的解散公司条件，其诉讼请求理由成立，应予支持；被告的法定代表人李占泉以公司及本案第三人的身份提出不同意解散公司，但其不能举出不应解散公司的充足证据，其抗辩理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第五项、第一百八十二条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题解释（二）第一条第一款第三项、第四项和第二条、第四条第二款规定，判决：解散被告黑龙江华跃牧业有限公司。本判决于判决生效后，立即执行。案件受理费50元，由被告黑龙江华跃牧业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人黑龙江华跃牧业有限公司为证实其主张向本院出示如下证据：1.北京世纪中天国际建筑设计有限公司图纸原件八份，欲证明上诉人公司一直在经营。杨天天质证称，对该份图纸的真实性及证明的问题均有异议，被上诉人不知道该图纸是针对哪一地块做的设计，据被上诉人所知，该地块一直没有落实，不知该份证据从何而来。李占泉质证称，对该证据的真实性及证明的问题均无异议。因该证据未加盖相关单位公章，无相关人员签字确认，本院对该证据的真实性不予确认。2.黑龙江华跃牧业有限公司收款票据原件一份，欲证明上诉人公司成立后一直租赁办公室。杨天天质证称，对该证据的真实性无异议，对租赁办公室的事实无异议，但对租赁的办公室是否用于公司经营的用途有异议。李占泉质证称，对该证据的真实性及证明的问题均无异议。本院对该证据的真实性予以确认。本院二审查明，黑龙江华跃牧业有限公司自2018年4月13日成立以来，未召开股东会议，亦未能达成任何决议，公司成立后没有产生对外的经济往来及业务往来，未有盈利及分红。其他事实与一审查明一致。本院认为，黑龙江华跃牧业有限公司股东为李占泉和杨天天，杨天天持有股权40%，具有提起解散公司诉讼的主体资格。经一二审各方当事人出示证据及庭审陈述，上诉人公司自成立以来未能召开股东会议，亦未能达成任何决议，公司成立后没有产生对外的经济往来及业务往来，未有盈利及分红。且杨天天、李占泉作为上诉人公司的仅有的二位股东，不能对公司继续经营达成一致意见，上诉人公司已经具备《中华人民共和国公司法》第一百八十二条的规定的公司经营管理发生严重困难的情形，亦具备最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第一条规定的解散公司的条件。至于上诉人提出的公司解散应当同时判令清算的主张，本院认为，因杨天天的诉讼请求并未提出对公司予以清算，且根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二条的规定，股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。公司可另行申请人民法院对公司进行清算。综上，上诉人黑龙江华跃牧业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元由上诉人黑龙江华跃牧业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邹吉东审判员  傅 佳审判员  李美鸥二〇一九年七月二十九日法官助理李维靖书记员赵其琛附法律条文：中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。