贵州省龙里县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔2730民初561号 本诉原告（反诉被告）：宋治霖，男，1974年10月18日生，汉族，贵州省龙里县人，农民，初中文化，住龙里县。 委托诉讼代理人：张鸿，贵州大谋律师事务所律师，15201201410445513，一般授权。 本诉被告（反诉原告）：吴可元，男，汉族，1963年2月16日生，重庆市璧山县人，无业，小学文化，住龙里县。 委托诉讼代理人：黄万林，贵州龙滔律师事务所律师，执业证号：15227201610955572，特别授权。 原告（反诉被告）宋治霖与被告（反诉原告）吴可元合同纠纷一案。本院于2018年3月27日立案受理后，依法适用普通程序于2019年5月20日公开开庭进行了审理。宋治霖及其委托诉讼代理人张鸿，吴可元及其委托诉讼代理人黄万林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋治霖向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告赔偿原告房屋修理费242442元（具体以评估价为准）；二、判令被告向原告支付拖延工期违约金106000元；三、本案诉讼费及鉴定费、评估费由被告承担。事实与理由：2016年12月13日，宋治霖与吴可元签订《私人住宅建房合同书》，约定由吴可元以包工不包料方式承建宋治霖房屋，拟建房屋为别墅及库房，工期为2017年2月11日至2017年5月15日；工程质量由被告承担，如出现返工重做，所造成的材料、人工损失均由被告负责；如逾期交付工程款则按1000元/日从工程款中予以扣除。后吴可元延期106天交房，应依约支付违约金106000元；且工程出现质量问题，需要产生修复费用242442元。双方为此发生纠纷，故诉至法院，请求判如所请。 吴可元辩称：本人的确承建案涉宋治霖的房屋，因雨天及工程量增加导致工期延长，不是本人的过错，不应支付违约金。关于质量问题，根据双方合同约定，本人是按宋治霖提供的图纸，并按宋治霖要求进行施工，是包工不包料，合同约定的质保期为六个月，房屋宋治霖也验收合格后装修入住，库房出现高度不符合合同约定是按宋治霖要求变更的，责任不在本人。现在鉴定机构报告称案涉房屋存在质量问题责任不在本人。另外本人承建案涉房屋的工程款，宋治霖仅支付工程款125000元，余款未付，根据法院到现场测量的面积结合合同约定单价，宋治霖尚差欠本人工程款127269.95元。另外，对于修复费用评估报告中保险、人工、及材料等认为不应由吴可元承担。针对宋治霖差欠本人工程款，本人提起反诉，请求判令：一、宋治霖支付吴可元劳务报酬127269.952元并按中国人民银行同期同类银行贷款利率计算至反诉被告自2018年5月2日直至支付完毕之日止的利息。二、判令本案本诉费，反诉费及相关费用由宋治霖承担。 宋治霖针对吴可元提出的反诉诉请辩称：之前与吴可元计算过，工程款只差6万多元，另外工程存在严重问题，应由作为承建方的吴可元赔偿损失，两项抵扣后，吴可元尚应赔偿本人损失。 经审理，本院认定如下事实：2016年12月13日，宋治霖与吴可元签订《私人住宅建房合同书》，约定由吴可元以包工不包料方式为宋治霖在龙里县XXX大坪村新寨修建房屋；该合同同时载明：“一、建筑工程概况，两宗地1、别墅，本工程设计为2层，建筑面积约为300平方米，工程造价：板面每平方米255元人民币计算，平方面积以每层的板面平方计算，斜屋面按二层平方面积计算。按甲方（宋治霖）提供的图纸设计施工。2、库房，本工程设计为2层，一层高4米，二层高3.5米，砖混结构，建筑面积约为260平方米，工程造价：板面每平方米210元人民币计算，平方面积以每层的板面平方计算。二、承包施工方式甲方将包括基础及地梁在内的房屋建筑工程的施工全部承包给乙方，其中包括房屋主体、外装修、喷漆、内装修、库房、过道贴砖、楼梯间贴砖、一楼墙体清光打地平、二楼墙体清光拉毛，别墅内装修、墙体清光拉毛、地面、卫生间、厨房、楼梯间贴砖、二楼卫生间、厨房贴砖、外装修喷漆或喷沙。三、承建方式：1、甲方将其住宅主体工程以包工不包料的方式承包给乙方（吴可元）承建；2、甲方负责提供施工用的水电、钢材、水泥、砖、沙、石、石灰等建筑材料。3、乙方自带建筑所需的一切工具，包括施工用的搅拌机、震动器等施工机械以及模板、搭架用的竹木、切割片等，费用由乙方自理。乙方的施工人员食宿问题由乙方自行解决，费用由乙方自理。如有工程质量问题（如柱子与水平地面不垂直、断裂、露筋，横梁断裂、开裂、塌陷等）返工重做，所造成的材料、人工损失均由乙方全部负责赔偿。四、施工安全要求：乙方必须按照安全施工规范和技术要求，采取严格的安全防护措施，在施工过程中要特别注意安全施工，杜绝一切事故，并承担由于自身安全措施不到位或不力造成事故的责任和因此发生的一切费用。如有此类情况出现，责任由乙方全权承担与甲方无关。乙方在施工中必须接受甲方监理监工，并接受合理化建议并采纳。五、本工程预定工期2017年2月11日至2017年5月15日全部竣工。六、工程付款方式为现金支付签订本合同之日付壹万元，第一层完工后预付叁万元，第二层完工后预付叁万元，第三层主体工程峻工验收合格后无任何质量问题按工程款的60%付款。留伍仟元作为工程保修金。七、保修期本工程自竣工验收之日起的6个月内为保修期，保修期内如出现质量问题，甲方可随时通知乙方进行维修，其人工工资材料费用由乙方负责。到期后，如未发生质量问题，甲方在三个工作日内支付质保金给乙方。八、工程在建设过程中，双方都严格遵守合同，不得随意终止合同。工程在建设过程中，因市场发生变化，必须严格遵守合同约定价格，不得随意涨价或压价。九、违约责任，如乙方工期拖延一天从工程款中按每天扣1000元扣取，如甲方付款未按时支付按总工程款的5%支付违约金。…。拟建房屋为别墅及库房，工期为2017年2月11日至2017年5月15日；工程质量由吴可元承担，如出现返工重做，所造成的材料、人工损失均由吴可元负责；如逾期交付工程款则按1000元/日从工程款中予以扣除。后吴可元延期106天交房，应依约支付违约金106000元；且工程出现质量问题，需要产生修复费用242442元。双方为此发生纠纷，故诉至法院，请求判如所请。 合同签订后，吴可元按时进场施工，房屋建好于2017年6月8日交付宋治霖，宋治霖于2017年9月17日入住。针对宋治霖提出的房屋质量鉴定申请，本院依法委托贵州省建筑科学研究检测中心进行鉴定，该中心于2018年11月12日出具[2018]司鉴字第18号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、依据《民用建筑可靠性鉴定标准》9.1条，宋治霖私人住宅（别墅、库房）安全性等级评定为Csu安全性不符合本标准对Asu级的规定，显著影响整体承载。2、宋治霖私人住宅（别墅、库房）墙体裂缝由温度应力、施工质量及构造措施设置不合理等原因共同引起。该中心同时出具了修复方案。贵州省建筑科学研究检测中心收取鉴定费用48000元。 根据上述修复方案，应宋治霖的申请本院依法委托贵州君安房地产土地资产评估有限公司对案涉房屋的修复进行评估。该公司于2019年3月1日出具《房地产估价报告》，估价结果：估价人员根据特定的估价目的，遵循独立、客观、公正、合法的原则，按照评估工作程序，在综合分析影响房屋质量缺陷损失价值因素之后，结合修复方案，经对评估对象采用成本法进行评估、测算，评估对象在价值时点二○一九年一月二十二日满足各项假设和限制条件下的可修复的房屋质量缺陷修复费用为：人民币贰拾肆万贰仟肆佰肆拾贰元整（￥242442元）。此次评估评估费为3524元。 经庭审核实，宋治霖、吴可元均认可吴可元收到宋治霖工程款125000元。本院于2018年6月7日组织原、被告共同对案涉房屋进行测量，经计算别墅（三层房屋）面积为569.37平方米，库房一层面积为332.66平方米、库房楼梯面积19.4平方米。吴可元无建筑施工资质。 上述事实有原、被告的陈述，双方举证加以证实并附卷佐证。 本院认为：宋治霖、吴可元关于案涉房屋签订的《私人住宅建房合同书》，是双方真实意思表示，对于未违反法律法规部分，双方应予遵循。其中施工内容、工程造价计算方式、承建方式、工程付款方式未违反法律规定，双方应依约履约。 关于房屋出现质量问题，应由谁承担责任，分析如下：1、宋治霖明知吴可元不具备建筑施工资质，仍将案涉房屋交由吴可元承建，本身存在过错；而吴可元在不具备建筑施工资质的情况承建工程也存在过错。2、根据双方合同约定吴可元应按宋治霖提供的图纸进行施工，但宋治霖仅提供平面图，未提供结构图，且该图纸是否系有资质设计部门出具，双方均不予理会、论证即盲目施工，均有过错；3、根据合同约定由宋治霖一方对工程质量进行监理，该监理是否有资质，宋治霖未予提供相应证据证实，且在房屋建好后即入住，对工程质量在未经相关资质部门论证，宋治霖即入住，双方均有过错。结合鉴定意见案涉工程出现质量问题原因分析及是否将工程发包于无施工资质个人的决定权在于发包方，本院酌定对于工程出现质量问题，宋治霖应承担60%的责任，即176379.6元=（48000+242442+3524）×60%；吴可元承担40%的责任，即为117586.4元=（48000+242442+3524）-176379.6元。 二、关于工程量问题，双方合同约定的面积只是初步估算，应以实际测量面积为准，宋治霖提出对别墅斜面面积有异议，但又拒不申请相关有资质测绘部门进行测量，应承担举证不能责任，故以双方实际到场测量计算的面积为准。 三、关于工期是否超过约定期限问题，双方合同虽然约定是工期，但工期仅为预定工期，且工程量也已实际超过原预估工程量，工期相应也应延长，双方对此未补充约定，视为无约定，故不存在超期违约的情形。 四、关于工程款，根据测量面积结合双方合同约定，计算如下：1、别墅569.37×255=145189.35元；2、库房（332.66+19.4）×210=73932.6元；两项合计219121.95元，扣除吴可元已收到125000元，宋治霖尚欠工程款94121.95元。对于宋治霖逾期支付工程款的损失，因双方约定的违约金计算方式明显显失公平，故应以实际损失计，确存在利息损失，酌情参照最新央行基准利率以年利率4.35%从2018年5月2日起计算至庭审之日2019年5月20日止为94121.95×4.35%÷365×385=4318.65元，其余部分不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第二款、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十五条、第二百七十二条、第二百七十六条、第二百七十七条、第二百八十一条、第二百八十三条规定，判决如下： 一、吴可元于本判决生效之日起十日内向宋治霖支付修复费用、鉴定费（评估费）共计117586.4元； 二、宋治霖于本判决生效之日起十日内向吴可元支付工程款94121.95元及利息4318.65元，合计98440.6元； 三、综合上述一、二条，吴可元于本判决生效之日起十日内向宋治霖支付19145.8元； 四、驳回宋治霖的其他诉讼请求； 五、驳回吴可元的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费（本诉5890元+反诉1450元）7340元，由宋治霖负担4369.5元，吴可元负担2970.5元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。 本判决书发生法律效力后，若义务人未按本判决指定的履行期限履行清偿义务，权利人可在义务人履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  吴贤梅 人民陪审员  曾崇政 人民陪审员  李徳富 二〇一九年七月三日 书 记 员  李 晶