庄河市人民法院行 政 裁 定 书（2019）辽0283行初62号原告徐涛，男，1973年5月21日出生，汉族，住瓦房店市。委托代理人高鹏，系辽宁正垒律师事务所律师。被告瓦房店市李官镇人民政府，住所地瓦房店市李官镇李官村。法定代表人乔树，系该镇镇长。行政机关负责人钟洋，系该镇副镇长。委托代理人杨戈，系辽宁泓冠律师事务所律师。原告徐涛诉被告瓦房店市李官镇人民政府行政赔偿一案，本院受理后，依法组成合议庭，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原告徐涛诉称，1997年5月，案外人迟文超在案涉房屋所在地建房，国有土地使用证确定土地使用范围为长13.2米，宽为12米。徐涛于2008年购买该房屋，并于2018年过户至徐涛名下。2018年11月29日，瓦房店市李官镇人民政府作出瓦李政罚决字[2018]第（001）号行政处罚决定，将长9.9米，宽2米的房屋拆除，该拆除行为已被瓦房店市人民政府的瓦政行复字[2018]第1号行政复议决定确认违法。瓦房店市李官镇人民政府违法拆除房屋的同时，也拆除了炕、炉子、厨房，造成小吃部停业30天。故诉至法院，请求确认瓦李政罚决字[2018]第（001）号行政处罚决定违法并撤销该决定；对被瓦房店市李官镇人民政府违法拆除的宽2米，长9.9米，共19.8平方米的合法建筑房屋给予赔偿108900元或恢复原状，并在宽2米，长9.9米的地面上为其下面的地下室作防水、墙体修复、4.5×9.9米打水泥地面、地下室入口打盖；并支付停业损失9000元；暖气片被雨水浸泡损失2400元。瓦房店市李官镇人民政府辩称，1.徐涛提出赔偿的请求，不应直接向人民法院起诉。根据法律规定，赔偿请求人提出赔偿的请求，应先向赔偿义务机关提出，赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人才有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。现徐涛的起诉未履行前置程序，应予以驳回起诉。2.徐涛提出的诉讼请求不明确，应明确诉讼请求。徐涛在一个行政案件中提起多个诉讼请求，既有请求恢复原状又请求赔偿损失，根据行政案件“一诉一案”的原则，徐涛应明确诉讼请求，如果不明确诉讼请求，应驳回起诉。3.瓦房店市李官镇人民政府拆除的部分确系违法超建部分，徐涛无权要求赔偿，故应驳回徐涛的诉讼请求。瓦房店市李官镇人民政府给徐涛所作的笔录显示，瓦房店市李官镇人民政府拆除的部分未取得建设工程规划许可证，确系违法建筑，应予拆除，瓦房店市李官镇人民政府作出的处罚决定虽然依据法律错误，但事实清楚，故徐涛无权要求赔偿。经审理查明，2018年11月29日，瓦房店市李官镇人民政府作出瓦李政罚决字[2018]第（001）号行政处罚决定书，认为徐涛在瓦房店市李官镇政府李官村繁荣街94号房屋（坐南朝北开门）后面建房未取得建设工程规划许可证。依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，作出责令停止建设，限期三日内自行拆除的行政处罚。2018年12月3日，瓦房店市李官镇人民政府对徐涛的违法超建部分进行了拆除。徐涛不服，向瓦房店市人民政府申请复议，请求确认瓦房店市李官镇人民政府作出的瓦李政罚决字[2018]第（001）号行政处罚决定书行政行为违法。瓦房店市人民政府于2019年3月15日作出瓦政行复字〔2019〕第1号行政复议决定，认为瓦房店市李官镇人民政府作出的行政处罚决定认定事实清楚，程序合法，但适用依据错误，应予已撤销。鉴于瓦房店市李官镇人民政府对徐涛的案涉房屋已经实施了拆除，且拆除的部分确系违法建筑，事实上已不具有撤销内容和撤销实际意义，故确认瓦房店市李官镇人民政府于2018年11月29日作出的瓦李政罚决字[2018]第（001）号行政处罚决定书行政行为违法。另查，2019年5月29日，本院对徐涛进行了询问。询问本次诉讼前其是否向瓦房店市李官镇人民政府提出赔偿申请，徐涛陈述“从2019年3月11日开始多次找瓦房店市李官镇人民政府的镇长、书记，复议决定后，2019年4月1日后又多次去找，他们答复直接起诉，可以提供2019年4月8日与该镇书记的电话录音”。询问是否向瓦房店市李官镇人民政府提交书面申请，徐涛陈述“没有，就是口头”，并表示口头提出的时候没有提出具体的赔偿数额。再查，徐涛提供营业执照，记载经营者徐长键，名称瓦房店市李官镇人和小吃部，类型个体工商户，经营场所瓦房店市李官镇繁荣街**，组成形式个人经营，注册日期2018年5月8日，经营范围小吃服务。本院认为，第一，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条第一款的规定，对属于人民法院受案范围的行政案件，公民、法人或者其他组织可以先向行政机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起诉讼；也可以直接向人民法院提起诉讼。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十七条的规定，法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的，由先立案的机关管辖；同时立案的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院裁定不予立案。本案中，徐涛所诉第一项诉讼请求，要求确认瓦李政罚决字[2018]第（001）号行政处罚决定违法并撤销该决定，该诉讼请求徐涛已向行政机关申请复议，现又直接向人民法院提起诉讼，理应裁定不予立案，但本案已经立案，应当裁定驳回起诉。第二，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第九条规定，赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条的规定，赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：……（5）赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理……。本案中，徐涛申请行政复议时，未同时提出赔偿要求，现徐涛单独提起行政赔偿诉讼，应提供证据证明瓦房店市李官镇人民政府对案涉行政赔偿已先行处理或超过法定期限不予处理的情形。第三，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十二条规定，要求赔偿应当递交申请书，申请书应当载明下列事项：……（二）具体的要求、事实根据和理由；（三）申请的年、月、日。赔偿请求人书写申请书确有困难的，可以委托他人代书；也可以口头申请，由赔偿义务机关记入笔录……。本案中，徐涛不仅应先向瓦房店市李官镇人民政府提出赔偿请求，并应当按照法律规定的形式提出赔偿请求。现徐涛称多次向瓦房店市李官镇人民政府提出赔偿请求，但并未提交书面申请，未明确具体的赔偿数额，故不能认定其已按照法律规定向赔偿义务机关提出了赔偿申请。第四，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第一款规定，赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照本法第四章的规定进行协商。第十四条第一款规定，赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。本案中，如徐涛所述已向瓦房店市李官镇人民政府提出了赔偿请求，时间为2019年4月1日，但是徐涛提起诉讼时间为2019年5月20日，其提起诉讼的期限不符合上述法律规定。第五，依据徐涛提供的营业执照，其案涉地址小吃部的经营者为徐长键，并不是徐涛。徐涛并未提供证据证明，该小吃部的实际经营者为自己，故徐涛不是提起小吃部经营损失的适格原告。综上所述，徐涛的起诉不符合法律规定的起诉条件。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第十项、第三款之规定，裁定如下：驳回原告徐涛的起诉。案件受理费50元，待本裁定生效后退还原告徐涛。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判长  江世德审判员  张维唯审判员  孙雪梅二〇一九年七月二十五日书记员  王晓杰