四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川15民终1035号 上诉人（原审原告）：刘晓容，女，1986年2月出生，汉族，住四川省江安县。 委托诉讼代理人：李文贵，长宁县龙头法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：宜宾市蜀南竹海景区管理有限公司，住所地：四川省宜宾市长宁县竹海镇万岭小桥街（西大门游人中心）。 法定代表人：杨军，公司总经理。 委托诉讼代理人：张静，四川竹海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖湘辉，四川竹海律师事务所律师。 上诉人刘晓容与上诉人宜宾市蜀南竹海景区管理有限公司（以下简称竹海景区管理公司）因劳动争议一案，不服四川省长宁县人民法院（2018）川1524民初2428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘晓容上诉请求：撤销四川省长宁县人民法院（2018）川1524民初2428号民事判决，支持刘晓容的一审诉讼请求：竹海景区管理公司支付刘晓容经济补偿金42569元;法定节假日、年休假、节假日加班工资93945元;2008年至2013年及2014年至2018年8月以前未签订书面劳动合同1年的双倍工资112200元;最低工资差额118060元；为刘晓容补缴办理2008年9月至2012年12月社会保险金56430.40元，如无法缴纳,要求直接将该款支付刘晓容；24个月失业保险金32400元；支付刘晓容2018年10月10日到2018年10月25日被竹海景区管理公司叫回原单位上班半月的工资2000元；支付刘晓容向竹海景区管理公司缴纳的质量保证金1000元和服装押金100元。事实和理由：刘晓容于2008年9月年到竹海景区管理公司从事景区讲解员工作，自入职至今，竹海景区管理公司只于2013年与刘晓容签订过一次一年的劳动合同，10年来，竹海景区管理公司从2013年1月至2018年7月为刘晓容购买了社会保险，刘晓容自入职以来法定节假日均在岗上班，但竹海景区管理公司从未支付过三倍工资，刘晓容也未享受过年休假的福利，领取的工资未达到宜宾市最低工资标准。2018年7月31日，竹海景区管理公司相关负责人以口头形式无故解聘刘晓容。刘晓容依法应当享受被无故解聘后的各项费用，一审法院对法定休假日、年休假时间计算不当，竹海景区管理公司作为用人单位，不提供相关工资表、合同、年休假等依据，应当推定刘晓容的主张成立。 竹海景区管理公司上诉请求：1.依法改判（2018）川1524民初2428号民事判决第一项为：支付刘晓容未休年休假工资为491元，驳回刘晓容要求竹海景区管理公司支付法定节假日加班工资报酬和最低工资差额118060元的诉讼请求；2.本案全部诉讼费由刘晓容负担。事实和理由：1.一审判决认定刘晓容2016年9月至2018年7月法定休假日加班时间共为21天错误。竹海景区管理公司只认可刘晓容在2018年春节期间加班2天；2.一审判决认定竹海景区管理公司没有安排刘晓容休2017年年休假错误。蜀南竹海景区淡旺季明显，在淡季时，竹海景区管理公司安排讲解员轮休、补休和休年假，不存在刘晓容2017年没有休年休假的情况。3.2016年9月至2018年7月刘晓容每月劳动报酬已经达到宜宾市最低工资标准，一审判决对此补差16218元错误。刘晓容应对其每月工资未达到最低工资标准承担举证责任。 刘晓容向一审法院起诉请求：1.判令竹海景区管理公司支付刘晓容解除劳动合同的经济补偿金42569元（51083元÷12月×10年），参照景区讲解员行业标准;2.判令竹海景区管理公司支付刘晓容法定节假日、年休假、节假日加班工资93945元〔(10天×10年+5天×10年)×(51083元÷12个月÷21.75天/月)〕;3.判令竹海景区管理公司支付刘晓容从2008年至2013年及2014年至2018年8月以前未签订书面劳动合同1年的双倍工资112200元（1650元×12个月×5年+1650元×8个月）;4.判令竹海景区管理公司支付刘晓容每年最低工资工作月相加共计118060元,刘晓容签收了的工资根据竹海景区管理公司的工资表签收依据可以扣减;5.判令竹海景区管理公司为刘晓容补缴办理2008年9月至2012年12月及2018年1月至2018年10月的社会保险金，如无法缴纳,要求直接将该款支付刘晓容；6.判令竹海景区管理公司支付刘晓容24个月失业保险金31680元；7.判令竹海景区管理公司支付刘晓容2018年10月10日到2018年10月25日被竹海景区管理公司叫回原单位上班半月的工资1050元。诉讼过程中，刘晓容将第4项诉讼请求变更为“判令竹海景区管理公司支付刘晓容最低工资差额共计：118060元”，将第5项诉讼请求变更为“判令竹海景区管理公司为刘晓容办理补缴2008年9月到2012年12月的社会保险金(共计:56430.40元)，如无法缴纳,要求直接将该款支付给刘晓容”，将第7项诉讼请求变更为“判令竹海景区管理公司支付刘晓容2018年10月10日到2018年10月25日被竹海景区管理公司叫回单位上班半月的工资2000元”。刘晓容另增加2项诉讼请求：1.支付刘晓容2013年6月5日向竹海景区管理公司缴纳的质量保证金1000元，2012年缴纳的工作服押金100元；2.支付刘晓容额外经济补偿金42569元。庭审过程中，刘晓容又将其诉讼请求第6项的金额变更为32400元。 一审法院认定事实：竹海景区管理公司于2012年3月20日经核准成立，营业期限：2012年3月20日至长期，经营范围：景区经营管理，景点开发；住宿服务、餐饮服务；旅游商品开发及销售；游览娱乐项目经营管理；汽车租赁。2008年9月刘晓容到蜀南竹海风景区管理局下设的游人中心从事讲解员工作。竹海景区管理公司成立后，刘晓容等讲解员由该公司进行管理。2013年，竹海景区管理公司与刘晓容签订为期1年的劳动合同，收取刘晓容质量保证金1000元。2013年1月至2018年7月，竹海景区管理公司为刘晓容缴纳了社会保险费用。2018年4月刘晓容的工资为1872元，2018年5月刘晓容的工资为2288元，2018年6月刘晓容的工资为1976元，2018年7月刘晓容的工资为2184元。2018年7月30日，因竹海景区管理公司组织的竞争上岗考试刘晓容未通过，竹海景区管理公司在职工会上口头通知解除与刘晓容的劳动关系。2018年9月，刘晓容向长宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认刘晓容与竹海景区管理公司的劳动关系解除，由竹海景区管理公司向刘晓容出具书面解聘通知，并载明解聘刘晓容的原因、刘晓容解聘前工作表现及工作起始年限。并请求裁决竹海景区管理公司支付其解除劳动合同经济补偿42569元；支付其法定节假日、年休假加班工资93945元；支付其未签订劳动合同双倍工资112200元；支付其最低工资差额118060元、失业保险金23760元；为其补缴2008年9月至2013年1月以及2018年1月至8月的社会保险金,如无法缴纳，要求直接将该款支付刘晓容。竹海景区管理公司答辩认为刘晓容主张未签订劳动合同双倍工资已超过仲裁时效期间。2018年11月19日，长宁县劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、竹海景区管理公司支付刘晓容解除劳动合同经济补偿16130元；二、竹海景区管理公司支付刘晓容法定节假日加班工资445元；三、驳回刘晓容其他仲裁请求。2018年12月3日，长宁县劳动人事争议仲裁委员会向刘晓容送达了该仲裁裁决书，刘晓容不服，于2018年12月10日向法院提起民事诉讼。2018年12月24日，刘晓容再次向长宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决竹海景区管理公司：1.支付其在2013年缴纳的质量保证金1000元，2012年缴纳的工作服押金100元；2.支付其额外经济补偿金21284.50元；3.支付其2018年10月10日到2018年10月25日被竹海景区管理公司叫回上班半月的工资1050元；4.支付其24个月失业保险金24000元；5.支付其周六、周日加班工资。同日，长宁县劳动人事争议仲裁委员会决定不予受理刘晓容申请，并向刘晓容送达了不予受理通知书。2019年1月7日，刘晓容向法院申请增加诉讼请求。 对双方争议的事实认定如下： 一、刘晓容2018年4月前的工资情况。刘晓容称其2016年的平均工资每月为五、六百元，2017年的平均工资每月为585元，提交予以证明的证据是讲解员业绩汇总表复印件。刘晓容另称其2018年1月的绩效工资为102元，2018年2月的绩效工资为199元，2018年3月的绩效工资为481元，提交予以证明的证据是：从长宁县劳动人事争议仲裁委员会复制的讲解员工资表。竹海景区管理公司认为刘晓容的月工资由出团业绩提成与商业佣金组成，远高于每月最低工资1380元。竹海景区管理公司对其主张的事实，未提供刘晓容的工资档案等予以证明。竹海景区管理公司对刘晓容提交的证据质证认为，刘晓容提交的证据是复印件，无法核实其真实性。法院认为，刘晓容提交的讲解员业绩汇总表不全，无原件可供核实，又无其他证据佐证，而且其上仅有业绩，无提成部分金额，该证据与该争议事实关联程度小，不作为认定该争议事实的证据。刘晓容提交的2018年1至3月旅游服务分公司讲解员工资表，是仲裁庭开庭审理时一方出示的证据，另一方在仲裁庭审质证时对其上内容的真实性未提出异议，法院予以确认，认定刘晓容2018年1月的绩效工资为102元，2018年2月的绩效工资为199元，2018年3月的绩效工资为481元。刘晓容的工资依照有关规定可由基本工资、带团工资和效益工资等组成，讲解员不得私自收受回扣，竹海景区管理公司认为刘晓容的工资含商业佣金，与有关的行业管理规定不符且无证据证明，法院不予认定，法院认定刘晓容在竹海景区管理公司处工作后期的工资仅有业绩提成。竹海景区管理公司作为用人单位，应当书面记录支付刘晓容工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查，刘晓容2018年9月申请仲裁主张权利，竹海景区管理公司应当保存有2016年9月以后支付刘晓容工资的凭证，竹海景区管理公司未提供支付凭证，应承担对其不利的法律后果，刘晓容2016年9月至2017年12月的工资情况根据刘晓容陈述予以确认，认定刘晓容2016年9月至12月的工资为每月550元，刘晓容2017年1月至12月的工资为每月585元。刘晓容主张的2016年9月以前的工资金额，刘晓容负有举证责任，刘晓容未提供证据证明，法院不予认定。 二、刘晓容法定休假日加班情况。刘晓容称其法定休假日均在加班，竹海景区管理公司认为仅有两天法定休假日刘晓容在加班。刘晓容为证明其主张的事实成立，提交的证据有：1.2018年5月至2018年7月的考勤表复印件，其上记载该期间的劳动节、端午节刘晓容在加班；2.2018年春节安排表，其上记载2018年正月初一、初二刘晓容在加班；3.工作群聊天记录截屏图片，其上有节假日除特殊情况不同意休息等管理人员说话内容。竹海景区管理公司质证认为，刘晓容提交的证据系复印件，无法核实其真实性，不能达到刘晓容的证明目的。竹海景区管理公司对其主张的事实未提供考勤表等证据予以证明。法院认为，刘晓容提交的该组证据虽系复印件，但相互印证，并且竹海景区管理公司对2018年春节安排表上记载的事实并未否认，刘晓容提交的该组证据记载内容真实程度高，法院予以确认，法院认定2018年春节2天、五一节1天、端午节1天共4天刘晓容在加班。法定休假日景区游人最多，讲解员的需求量最大，讲解员的工作性质决定了法定休假日上班是常态，休息是例外，因此讲解员法定休假日上班的客观事实存在，竹海景区管理公司对至刘晓容主张权利之日两年内刘晓容的具体加班时间承担举证责任，刘晓容对其主张权利之日两年以前的加班时间承担举证责任。2016年9月至2018年1月期间，由于竹海景区管理公司未提供证据证明刘晓容加班的具体时间，应当确认该期间的法定休假日共16天刘晓容均在加班。2018年4月的清明节，竹海景区管理公司未提供证据证明刘晓容未上班，应当认定刘晓容在加班。2016年9月以前刘晓容法定休假日加班的具体时间，由于刘晓容未提供证据证明，法院不予认定。 三、刘晓容未休年休假情况。刘晓容称其从未休年休假，竹海景区管理公司认为刘晓容实际休息的天数超过了年休假和周末正常休息的天数。双方对其主张的事实均未提供证据予以证明。法院认为，《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假为5天；已满10年不满20年的，年休假10天。年休假应当按年度进行安排，一般不跨年度安排。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数。竹海景区管理公司系年休假证据的持有者，对刘晓容的考勤、请假材料应当比照其他材料保管两年以上，竹海景区管理公司对2017年度、2018年度刘晓容休年休假的情况或刘晓容有不享受年休假的情形负有举证责任，竹海景区管理公司未提供证据证明2017年度、2018年度已安排刘晓容休年休假或刘晓容不应享受年休假，2017年度5天年休假应认定刘晓容未休，2018年度2.91天（5天÷12个月×7个月）年休假应认定刘晓容未休。刘晓容主张的其余年度未休年休假天数，未提供证据证明，法院不予确认。 四、刘晓容是否于2012年缴纳服装保证押金100元。刘晓容称其在2012年向竹海景区管理公司缴纳服装保证押金100元，竹海景区管理公司未予认可，刘晓容未提供证据予以证明。法院认为，刘晓容对其主张的事实有责任提供证据予以证明，刘晓容未提供证据予以证明，应当认定刘晓容主张的该事实不成立。 五、2018年10月10日至2018年10月25日刘晓容是否回宜宾市蜀南竹海景区管理有限公司上班。刘晓容认为2018年10月10日到2018年10月25日在竹海景区管理公司处上班，竹海景区管理公司对刘晓容主张的该事实未予认可。刘晓容对其主张的该事实提交了考勤表复印件予以证明，2018年10月的考勤表上记载，2018年10月10日、11日、15日、16日、17日共5日在上班。竹海景区管理公司质证认为，刘晓容提交的证据系复印件，无法核实其真实性，不能达到刘晓容的证明目的。法院认为，竹海景区管理公司对刘晓容主张的该事实未认可，根本原因是参加诉讼的代理人不清楚情况，并未否认该事实的成立，而且在其他讲解员起诉的案件中，竹海景区管理公司也认可曾通知落聘的讲解员回去上班。竹海景区管理公司作为考勤表原件的持有者，知道刘晓容主张的事实对其不利，有条件却没有提供考勤表原件予以反驳，亦说明了刘晓容提交的考勤表复印件内容的真实性，而且该考勤表复印件证明的事实是2018年10月10日至2018年10月25日刘晓容上班5天，而不是刘晓容主张的半月，该考勤表复印件对刘晓容不利，法院予以确认，认定2018年10月10日到2018年10月25日期间刘晓容在竹海景区管理公司单位上班5天。 一审法院认为，2008年9月，刘晓容到蜀南竹海风景区管理局下设的游人中心从事讲解员工作，双方未签订书面劳动合同，形成事实上的劳动关系。后刘晓容划归竹海景区管理公司管理，又与竹海景区管理公司成立事实劳动关系。双方签订为期1年的劳动合同后，竹海景区管理公司未与刘晓容续签劳动合同，满1年后双方成立无固定期限劳动关系。2018年7月30日，竹海景区管理公司口头通知刘晓容解除劳动关系，刘晓容离开竹海景区管理公司单位，双方劳动关系解除。另，2016年9月至2018年6月宜宾市执行的最低工资标准为1380元/月，2018年7月起，宜宾市执行的最低工资标准为1650元/月，刘晓容主张的相关合理费用应以此为据进行计算。 对双方的争议焦点评析如下： 一、竹海景区管理公司是否应当支付刘晓容经济补偿42569元和额外经济补偿42569元。法院认为，竹海景区管理公司以竞争上岗刘晓容落选为由解除与刘晓容的劳动关系，依法应当支付刘晓容经济补偿。由于刘晓容非因自身的原因由游人中心转到竹海景区管理公司处工作，刘晓容要求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限符合法律规定。由于刘晓容解除劳动关系前12个月中部分月份的已领工资低于本地执行的最低工资，该部分月份的工资应按本地执行的最低工资予以补足，故计算经济补偿时该部分月份的工资为本地执行的最低工资，刘晓容的经济补偿应为16133元〔（1380元/月×8个月+1872元+2288元+1976元+2184元）÷12个月×10个月）〕。刘晓容主张的经济补偿过高部分法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，解除或终止劳动合同，未依法向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，可以责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的相关规定已不再适用，刘晓容以竹海景区管理公司未支付经济补偿为由要求竹海景区管理公司支付额外经济补偿金于法无据，法院不予支持。即使刘晓容实际是要求竹海景区管理公司加付赔偿金，但刘晓容未提供劳动行政部门已责令竹海景区管理公司限期支付经济补偿和竹海景区管理公司逾期未履行该指令的证据，刘晓容的该项诉求亦不能得到支持。 二、竹海景区管理公司是否应当支付刘晓容法定休假日、年休假加班工资93945元。法院认为，竹海景区管理公司法定休假日安排刘晓容工作，应当支付不低于工资的300%的工资报酬，根据刘晓容法定休假日加班天数及刘晓容的工资情况，竹海景区管理公司应支付刘晓容的法定休假日加班工资为4273元（1380元/月÷21.75天×18天×300%+1872元/月÷21.75天×1天×300%+2288元/月÷21.75天×1天×300%+1976元/月÷21.75天×1天×300%）。竹海景区管理公司不安排刘晓容休年休假，应当按照刘晓容未休年休假的天数，并按照刘晓容日工资收入的300%支付工资报酬。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照刘晓容的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。刘晓容的月工资是指刘晓容在竹海景区管理公司支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。刘晓容在竹海景区管理公司工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。刘晓容折算后的未休年休假天数不足1整天的部分不支付工资报酬。根据刘晓容未休年休假的天数及刘晓容的工资情况，竹海景区管理公司应支付刘晓容的年休假工资报酬为1443元〔1380元÷21.75天×5天×300%+（1380元/月×3月+1872元+2288元+1976元+2184元）÷7月÷21.75天×2天×300%〕。刘晓容主张的过高部分，法院不予支持。 三、竹海景区管理公司是否应当支付刘晓容从2008年至2013年及2014年至2018年8月以前未签订书面劳动合同1年的双倍工资112200元。法院认为，劳动争议的仲裁时效期间为1年，从当事人知道或应当知道其权利被侵犯之日起计算，用人单位未与劳动者签订书面劳动合同的，用人单位实际给付的二倍工资差额不超过11个月。刘晓容2008年9月入职，后双方未签订书面劳动合同，用人单位应当给付刘晓容二倍工资差额的最后一个月的届满之日在2009年8月或9月，2014年竹海景区管理公司未与刘晓容续签劳动合同，竹海景区管理公司应当给付刘晓容二倍工资差额的最后一个月在2015年12月之前，刘晓容直到2018年9月才就二倍工资差额申请仲裁主张权利，又未提供证据证明有仲裁时效中止、中断的法定情形，已超过仲裁时效期间。竹海景区管理公司认为刘晓容该请求已超过仲裁时效期间的抗辩理由成立，且在仲裁阶段即已提出，刘晓容该项诉讼主张法院不予支持。 四、竹海景区管理公司是否应当支付刘晓容最低工资差额118060元。法院认为，竹海景区管理公司虽然可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，但竹海景区管理公司支付刘晓容的工资不得低于本地的最低工资。竹海景区管理公司2016年9月至2018年3月支付刘晓容的工资，低于最低工资，应当予以补足。根据该期间刘晓容已领取的工资及本地执行的最低工资，竹海景区管理公司共计应补足刘晓容最低工资差额16218元〔（1380元/月-550元/月）×4个月+（1380元/月-585元/月）×12个月+1380元/月×3个月-102元-199元-481元〕。刘晓容认为其2016年9月前的工资低于本地执行的最低工资，未提供证据证明，其主张的该期间的最低工资差额，法院不予支持。 五、竹海景区管理公司是否应当为刘晓容办理补缴2008年9月至2012年12月的社会保险，如无法缴纳，是否应当将应缴纳的社会保险费直接支付给刘晓容。法院认为，劳动者在用人单位工作期间未参加社会保险金，系征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理范畴，不属于劳动争议，刘晓容要求法院判令竹海景区管理公司办理补缴或直接将应交该社保费用支付刘晓容，于法无据，法院不予以支持。 六、竹海景区管理公司是否应当支付刘晓容失业保险金32400元。法院认为，2013年1月至2018年7月期间，刘晓容参加了社会保险，刘晓容失业后，依法可以享受失业保险待遇。失业保险金应由社会保险经办机构发放，刘晓容要求竹海景区管理公司支付失业保险金于法无据，法院不予支持。刘晓容未提供证据证明其无法领取失业保险金且竹海景区管理公司负有过错，即使刘晓容主张的是要求竹海景区管理公司赔偿损失，刘晓容的该项诉求亦不能得到支持。 七、竹海景区管理公司是否应当退还刘晓容质量保证金1000元和工作服押金100元。法院认为，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。竹海景区管理公司在与刘晓容劳动关系存续期间向刘晓容收取保证金1000元，违反了法律规定，而且竹海景区管理公司已解除了与刘晓容的劳动关系，刘晓容已不需要再向竹海景区管理公司提供履职担保，竹海景区管理公司应将质量保证金1000元退还刘晓容。刘晓容主张竹海景区管理公司收取了工作服押金100元，未提供证据证明，其要求竹海景区管理公司退还，法院不予支持。 八、竹海景区管理公司是否应当支付刘晓容2018年10月10日回竹海景区管理公司上班的工资2000元。法院认为，刘晓容仅回竹海景区管理公司工作5天，刘晓容称回竹海景区管理公司单位上班半月与事实不符。刘晓容为竹海景区管理公司提供了劳动，竹海景区管理公司应当支付劳动报酬。双方对该期间的劳动报酬未约定，可以根据刘晓容在竹海景区管理公司处工作后期提高提成比例后的平均工资予以确认。刘晓容该期间的工资报酬法院认定478元〔（1872元+2288元+1976元+2184元）÷4个月÷21.75天×5天〕，刘晓容主张的过高部分法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、竹海景区管理公司在判决生效后十日内支付刘晓容经济补偿16133元、法定休假日加班工资4273元、年休假工资报酬1443元、最低工资差额16218元、质量保证金1000元、劳动报酬478元，共计39545元；二、驳回刘晓容的其他诉讼请求。案件受理费10元，由竹海景区管理公司宜宾市蜀南竹海景区管理有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审判决认定的双方无争议的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一是经济补偿金问题；二是法定休假日加班工资和应休未休年休假的工资报酬问题；三是未签订书面劳动合同的双倍工资问题；四是最低工资补差问题；五是社会保险问题；六是工资标准问题；七是2018年10月上班的工资问题。 第一、关于经济补偿金问题，包括解除劳动关系经济补偿和额外经济赔偿。 竹海景区管理公司以刘晓容未通过考试为由提出解除劳动关系，属于用人单位主动提出解除与劳动者之间的劳动关系，依法应当支付经济补偿。双方对计算经济补偿的年限共10年不持异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，竹海景区管理公司应当按刘晓容在解除劳动关系前十二个月的平均工资计算支付10个月工资的经济补偿金。 第二、关于法定休假日加班工资和应休未休年休假的工资报酬问题。 1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，根据现有证据和已查明的事实，刘晓容已举证证明其在2018年春节2天、劳动节1天、端午节1天分别存在加班的事实，本院予以确认。一审判决认定刘晓容在2018年清明节加班1天与2018年4月考勤表记载的情况不符，不予认定。竹海景区管理公司应当依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因法定休假日为计薪工作日，故竹海景区管理公司还应按日工资标准的200%补发法定休假日的加班工资。刘晓容主张自2008年入职以来的法定休假日都在加班，未提供充分的证据证明，本院不予支持。 2.《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满一年不满十年的，年休假五天；已满十年不满二十年的，年休假十天；已满二十年的，年休假十五天……”刘晓容主张其从未休过年休假，竹海景区管理公司认为已经安排了刘晓容休年休假，但未提供充分的证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。但年休假工资报酬应严格适用一年的仲裁时效，根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款“年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排”之规定，刘晓容2018年9月申请仲裁时主张的年休假工资报酬未过仲裁时效的是2016年5天、2017年5天和2018年2天的年休假，共计12天。竹海景区管理公司应当按照刘晓容的日工资收入的300%支付年休假工资报酬。因年休假为带薪休假，故竹海景区管理公司还应补发其日工资收入的200%的工资报酬。 第三、关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题。 用人单位自用工之日起，应当与劳动者订立书面劳动合同。否则，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，刘晓容于2008年入职后，双方一直未签书面劳动合同。竹海景区管理公司未能举证证明未签订书面劳动合同的责任应归责于刘晓容，依法应当支付刘晓容未签订书面劳动合同的双倍工资。但未签订书面劳动合同的双倍工资系法律对用人单位不履行法定义务的惩罚性措施，应严格按月计算时效，对超过一年仲裁时效的请求，依法不予支持。刘晓容于2018年9月申请劳动仲裁，可主张的双倍工资为2017年9月至2018年7月期间，共11个月。 第四、关于最低工资差额问题。 《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”根据本案查明的事实，刘晓容自2008年入职以来的工资构成为基础工资550元加业绩提成10%；2013年以后，取消了基础工资，提高了提成比例为35%；2018年4月后提成比例提高到80%。现刘晓容主张其实际领取的工资未达到当地最低工资标准，但未能证明其每月实际领取工资的具体数额。且如刘晓容实际所领工资长期低于最低工资标准，仍能在景区讲解员岗位长期工作，于常理不符。根据刘晓容提供的2018年1月、2月和3月领取绩效工资分别为102元、199元和481元的证据，竹海景区管理公司未能提供相反证据证明刘晓容上述月份实际领取的工资已达到当地最低工资标准，故本院对刘晓容上述月份的最低工资差额请求予以支持，对其余的最低工资差额请求不予支持。 第五、关于社会保险问题，包括补缴社会保险、支付失业保险金和刘晓容自己缴纳的社会保险损失承担三方面。 1.根据《中华人民共和国社会保险法》的有关规定，社会保险费的征缴、补缴均属于社会保险征缴机构的职权，不属于本案民事诉讼管辖范围，故对刘晓容主张竹海景区管理公司补缴有关社会保险的请求不予支持。刘晓容请求竹海景区管理公司向其支付2008年9月到2012年12月的社会保险费用，因刘晓容未提供证据证实其自行缴纳了社会保险费，对刘晓容提出的该项请求不予支持。 2.竹海景区管理公司已为刘晓容缴纳了失业保险，其是否符合领取失业保险金的条件，应由社会保险经办机构予以核定，故刘晓容主张竹海景区管理公司支付失业保险金的请求于法无据，本院不予支持。 第六、关于刘晓容的工资标准问题。 根据本案查明的事实，竹海景区管理公司与刘晓容劳动关系存续期间，仅2018年4月至7月的工资有明确的数额，月平均工资为2080元，2018年4月前8个月的工资无有效证据证实。综合刘晓容在本案中的诉讼请求和本院认定的事实，对刘晓容2018年4月前8个月的工资，应以当地最低工资标准认定为宜，即2018年4月前的月平均工资认定为1380元。 第七，关于竹海景区管理公司是否应当支付刘晓容2018年10月10日回竹海景区管理公司上班的工资2000元的问题。经查，刘晓容2018年10月仅回竹海景区管理公司工作5天，刘晓容为竹海景区管理公司提供了劳动，竹海景区管理公司应当支付劳动报酬。双方对该期间的劳动报酬未约定，可以根据刘晓容在竹海景区管理公司处工作后期提高提成比例后的平均工资予以确认。刘晓容该期间的工资报酬法院认定478元〔（1872元+2288元+1976元+2184元）÷4个月÷21.75天×5天〕，刘晓容主张的过高部分不予支持。 此外，刘晓容主张竹海景区管理公司应退还其质量保证金1000元和工作服押金100元，本院认为竹海景区管理公司向刘晓容收取保证金1000元，违反了法律规定，现双方已解除劳动关系，刘晓容已不需要再向竹海景区管理公司提供履职担保，竹海景区管理公司应将质量保证金退还刘晓容。至于刘晓容主张竹海景区管理公司收取了工作服押金100元，因刘晓容未提供证据证明，不予支持。 综上，本院核定竹海景区管理公司应支付刘晓容的各项费用分别为： 1.解除劳动合同经济补偿金：（1380元/月×8月+2080元/月×4月）÷12月×10月=16133元。 2.法定休假日加班工资和应休未休年休假工资为：1380元/月÷21.75天×（2天+10天）×200%+2080元/月÷21.75天×（2天+2天）×200%=2288元。 3.未签订书面劳动合同的双倍工资差额：（1380元/月×7月+2080元/月×4月=17980元。 4.2018年1月、2月、3月的最低工资差额：1380元/月×3月-102元-199元-481元=3358元。 5.质量保证金1000元。 6.2018年10月回竹海景区管理公司上班5天的工资478元。 综上，刘晓容和竹海景区管理公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省长宁县人民法院（2018）川1524民初2426号民事判决； 二、宜宾市蜀南竹海景区管理有限公司在本判决生效后十日内支付刘晓容经济补偿金16133元、法定休假日加班工资和应休未休年休假工资2288元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额17980元、2018年1月、2月和3月的最低工资差额3358元、质量保证金1000元、2018年10月工资478元，共计41237元； 三、驳回刘晓容的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由宜宾市蜀南竹海景区管理有限公司负担；二审案件受理费20元，分别由刘晓容负担10元，宜宾市蜀南竹海景区管理有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐福均 审 判 员 张雪萍 审 判 员 李红彬 二〇一九年七月十八日 法官助理 贾琳玲 书 记 员 李 雪