广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终13486号上诉人（原审被告）：深圳市建筑工程股份有限公司，住所地深圳市福田区中康路北梅林坳三路梅林办公楼，统一社会信用代码9144030019218873XP。法定代表人：江炳坤，系该司董事长。委托诉讼代理人：孙志博，男，系公司员工。被上诉人（原审原告）：深圳市宏开轻质墙体材料有限公司，住所地深圳市龙岗区坪地镇白石塘工业区，统一社会信用代码9144030072855281XX。法定代表人：蔡应开。委托诉讼代理人：任英，广东华商律师事务所律师。上诉人深圳市建筑工程股份有限公司（以下简称建筑工程公司）因与被上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司（以下简称宏开材料公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初19994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人建筑工程公司上诉请求：1．请求二审法院依法调整有关上诉人承担违约金的判决；2．请求二审法院考虑甲方工程款到位情况对上诉人所应支付货款期限予以宽限；3．请求判令二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：2017年11月10日，上诉人和被上诉人签订了《加气混凝土砌块购销合同》（合同编号为：HK20171101-008）（以下简称“合同”），其约定，被上诉人向上诉人指定地点惠东小径湾海岸城79-83栋项目工地供应“宏开”牌加气砼砌块，单价285（含税）元／立方米，按实际用量结算。结算方式为月结，供需双方每月月底对账。对账确认后提供17％税率增值税专用发票。付款方式为：次月支付上一个月的80%货款。余下尾款在本项目加气砖停止供货后三个月内结清。合同签订后，截至2018年3月20日，被上诉人共向上诉人指定地点供应了2,902.07立方米的加气砼砌块，货款金额为849,417.15元，被上诉人亦向上诉人交付了金额为849,417.15元的深圳增值税专用发票，上诉人于2018年4月12日向被上诉人支付货款60万元，由于甲方工程款资金迟迟不能足额到位，剩余货款249,417.15元至今未能结清。上诉人对上述事实基本认可，但考虑到甲方资金未能按时足额支付，又加之上诉人财务状况也到了举步维艰的情境，在这种情况下实无力在2018年6月21日前按时支付该项剩余货款。时至今日，甲方所支付工程款只付到实际完成工程量总额的81%左右，且需要支付所有农民工工资、公司员工工资、施工班组结算款、以及设备及材料款等多项开支，一直确是入不敷出，更无力承担高额违约金。一审法院判决中判决为：“深圳市建筑工程股份有限公司在本判决生效之日起三日内支付深圳市宏开轻质墙体材料有限公司货款人民币计249,417.15元及违约金（违约金计算以人民币249,417.15元为基数，按月利率3%，自2018年6月21日起计算至款项付清之日止）。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。”上诉人预计能在2019年1月25日收到该项目甲方支付结算款，届时支付被上诉人剩余的本金，故请求法院视情况做出宽限支付的判决。《最高人民法院》（2015）第二十九条:借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。按照上述规定，违约金不得高于年利率24%，一审判决中的违约金的年利率为36%，其相关条款并不适用，且判决中并未考虑到上诉人实际经营状况和困难。故此，请求二审法院对本案违约金的利率及偿还期限予以减少，并作出裁决。被上诉人宏开材料公司辩称，一审法院查明事实清楚，证据确凿，应予维持。上诉人上诉理由不能成立，应予驳回。其上诉状第三页中称其公司预计在2019年1月25日收到结算款，届时支付本案货款，该期限已过去5个月，上诉人至今未有任何向被上诉人支付货款的行为及意思表示，其拖欠货款，恶意违约的行为明显，应承担逾期付款的违约责任。违约责任按照双方合同第十一条违约责任的约定，如拖欠货款按每日千分之一计算违约金，被上诉人认为上诉人应按合同约定支付违约金。因此恳请二审法院维持原判，惩罚上诉人恶意违约行为。被上诉人宏开材料公司向一审法院起诉请求：1.建筑工程公司向宏开材料公司支付货款人民币249,417.15元；2.建筑工程公司承担违约责任，向宏开材料公司支付逾期付款违约金22,697元（此为自2018年6月21日起至2018年9月20日止的违约金，按每月3%计算，要求违约金至付清货款之日止）；3.本案诉讼费用由建筑工程公司承担。一审法院审理查明：宏开材料公司向法院提交《加气混凝土砌块购销合同》（合同编号为：HK20171101-008）（以下简称“合同”）《应收（客户）加气砼砌块货款结算对账表（2017年11月、2017年12月、2018年1月、2018年3月）》《发票收条及发票》《深圳农村商业银行电子回单》以证明其主张。其中《加气混凝土砌块购销合同》显示“由供方向需方指定地点惠东小径湾海岸城花园79-83栋项目工地供应“宏开”牌加气砼砌块，单价285（含税）元/立方米，按实际用量结算……由需方确定公司员工刘某、蔡某作为货物签收人进行验收……付款方式：次月支付上一个月的80%货款，余下尾款在本项目加气砖停止供货后三个月内结清……违约责任：需方应按合同的约定及时向供方支付货款，如拖欠货款，则供方有权对需方停止供货，并追究违约责任，同时将按每日1‰来计算违约金”；《应收（客户）加气砼砌块货款结算对账表（2017年11月、2017年12月、2018年1月、2018年3月）》《发票收条及发票》《深圳农村商业银行电子回单》显示双方之间经过对账确认宏开材料公司向建筑工程公司提供了价值为849,417.15元的货物，建筑工程公司于2018年4月12日向宏开材料公司支付货款60万元，尚欠宏开材料公司货款249,417.15元。建筑工程公司对《应收（客户）加气砼砌块货款结算对账表（2017年11月、2017年12月、2018年1月、2018年3月）》中2017年12月、2018年1月的对账单不予认可，称上述对账单签收人为“刘X”，非合同指定的建筑工程公司方签收人员“刘某”，对《发票收条》的真实性有异议，称该收条未经建筑工程公司盖章确认。一审庭审中，双方确认宏开材料公司供货金额为849,417.15元，建筑工程公司已支付货款金额600,000元，建筑工程公司尚欠货款金额249,417.15元，对违约金标准无异议，最后一次供货时间为2018年3月20日。一审法院认为，合法的债务应当偿还。建筑工程公司尚欠宏开材料公司货款249,417.15元的事实，经双方一审当庭确认，并有《加气混凝土砌块购销合同》《发票》《深圳农村商业银行电子回单》及当事人陈述为证，事实清楚，足以认定，故对宏开材料公司要求建筑工程公司支付货款人民币249,417.15元的诉讼请求，法院依法予以支持。关于违约金。双方在《加气混凝土砌块购销合同》中约定，付款方式：次月支付上一个月的80%货款，余下尾款在本项目加气砖停止供货后三个月内结清，如建筑工程公司拖欠货款，则宏开材料公司有权对建筑工程公司停止供货，并追究违约责任，同时将按每日1‰来计算违约金。建筑工程公司在庭审中对违约金标准及最后一次供货时间2018年3月20日予以确认。现宏开材料公司主张建筑工程公司支付违约金，以人民币249,417.15元为基数，按月利率3%计算，自2018年6月21日起计算至款项付清之日止，有事实及法律依据，法院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：深圳市建筑工程股份有限公司在判决生效之日起三日内支付深圳市宏开轻质墙体材料有限公司货款计人民币249,417.15元及违约金（违约金计算以人民币249,417.15元为基数，按照月利率3%，自2018年6月21日起计算至款项付清之日止）。如未按判决确定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币2,691元（宏开材料公司已预交），由建筑工程公司承担。本院二审期间，当事人双方均没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人建筑工程公司提出的上诉请求，本案争议的焦点有二，一是上诉人建筑工程公司对于逾期支付货款的违约金标准问题，二是上诉人建筑工程公司所应支付货款的期限问题。对于第一个争议焦点，本院认为，当事人双方在《加气混凝土砌块购销合同》约定的按每日1‰来计算违约金（即月利率3%、年利率36%），上诉人建筑工程公司主张该违约金标准过高并请求适当调整，根据本案实际情况，本院酌定按照月利率2%计算违约金。对于被上诉人宏开材料公司起诉请求的违约金中超出该标准的部分，本院不予支持。对于第二个争议焦点，本院认为，当事人双方在《加气混凝土砌块购销合同》中明确约定，付款方式为次月支付上一个月的80%货款，余下尾款在本项目加气砖停止供货后三个月内结清，在实际履行中，被上诉人宏开材料公司最后一次向上诉人建筑工程公司供货的时间为2018年3月20日。一审判决的“判决生效之日起三日内”早已超过当事人双方约定的应付款时间即2018年6月20日，故一审判决符合合同的约定和相关法律规定，并无不妥，本院予以维持，上诉人建筑工程公司的请求没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人建筑工程公司的部分上诉请求成立，本院予以采纳；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理部分欠妥，本院予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初19994号民事判决主文为“深圳市建筑工程股份有限公司应在本判决生效之日起三日内支付深圳市宏开轻质墙体材料有限公司货款计人民币249,417.15元及违约金（违约金计算以人民币249,417.15元为基数，按照月利率2%，自2018年6月21日起计算至款项付清之日止）”。二、驳回深圳市宏开轻质墙体材料有限公司的其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。本案二审案件受理费922元，由上诉人深圳市建筑工程股份有限公司负担615元，被上诉人深圳市宏开轻质墙体材料有限公司负担307元。本判决为终审判决。审  判  长  王德军审  判  员  岳再兰审  判  员  翟 墨二〇一九年七月二十三日书记员（兼）  黎国玲附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。