江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0213民初11278号原告：李芸菁，女。委托诉讼代理人：李国伟（系李芸菁之父），男。被告：无锡市开心娃娃摄影部。投资人：戴晓刚，该摄影部经理。委托诉讼代理人：焦国栋，江苏法舟律师事务所律师。原告李芸菁与被告无锡市开心娃娃摄影部（以下简称摄影部）劳动合同纠纷一案，本院于2018年12月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李芸菁的委托诉讼代理人李国伟、被告摄影部的委托诉讼代理人焦国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李芸菁向本院提出诉讼请求：1、判令摄影部补足少发的生育津贴8000元；2、判令摄影部支付违法解除劳动合同赔偿金90000元；3、判令摄影部支付因未支付赔偿金而产生的银行贷款利息（自2018年10月9日起至实际支付之日止）。事实和理由：李芸菁于2009年10月应聘进入摄影部工作。2017年11月，李芸菁因怀孕待产休假。2017年11月24日，李芸菁生育一女。2018年2月，摄影部通知李芸菁，生育津贴14103.04元已由社保部门发放到摄影部，但摄影部只能支付11804.57元。李芸菁对此提出异议，此生育津贴数额与实际收入极不相符。此时，摄影部才告知没有按李芸菁的实际工资缴纳社保，而是按无锡市最低缴费基数申报社保和缴费的。李芸菁拒绝接收。摄影部威胁李芸菁，如不接受此分配方案和数额，将不同意李芸菁产后请假，并将李芸菁调离原岗位，分配到由个人承包的班组工作。为了孩子的哺乳和健康成长，李芸菁无奈只能和摄影部达成口头协议：1、摄影部同意李芸菁产假后可休事假到12月底上班，但所有社保缴费均由李芸菁承担，且缴费需李芸菁每月初用支付宝转账至负责人戴晓刚个人支付宝账户，双方不得反悔，否则违约；2、李芸菁同意接收摄影部发放的生育津贴11804.57元；3、摄影部承诺李芸菁事假后享受原待遇到原岗位工作。自2018年3月起，李芸菁一直按双方约定履行自己的义务，准时将社保费用转到摄影部账上，从没中断。2018年7月23日，摄影部在未经李芸菁同意和知情的情况下，非法将李芸菁的劳动关系转移至江苏百服人力资源有限公司。2018年8月17日，摄影部突然致电和邮寄函件给李芸菁，要求李芸菁必须于2018年9月1日到岗上班，但岗位待定。如不上班将视为旷工。摄影部不顾双方的口头协议，首先悔约。李芸菁即回复摄影部：1、不同意摄影部调动工作岗位；2、摄影部首先悔约，李芸菁也不认可摄影部没有按规定缴纳社保低的事情及双方约定的生育津贴发放标准；3、如摄影部确有困难，双方可解除劳动合同。但摄影部根本不予回复和理睬。2018年9月，李芸菁在使用社保卡时，发现卡已被冻结。上网查询得知已被江苏百服人力资源有限公司除名，理由是严重违反公司劳动纪律。而李芸菁根本不知此为何单位，与江苏百服人力资源有限公司也没有签订过劳动合同，其为何要解除李芸菁的劳动合同。同样，摄影部至今也没有将退工单邮寄给李芸菁。摄影部如此不讲诚信和公德，随意悔约，擅自调动和解除一个尚在哺乳期内且处于休假中的女员工的劳动合同，已给李芸菁造成了极大伤害。李芸菁为维护自身合法权益而提起诉讼，请求判决支持全部诉讼请求。被告摄影部辩称：1、摄影部已将生育津贴全部发放给李芸菁。2、摄影部已按照法律规定安排李芸菁休产假。产假结束后，摄影部多次要求李芸菁上班，但李芸菁以各种理由推辞。在多次催告后，摄影部又以书面方式通知到岗工作，但李芸菁依旧未返岗。据此，摄影部根据劳动合同及法律规定解除与李芸菁的劳动合同，且已通知工会。摄影部解除双方劳动合同符合法律规定，无需支付赔偿金。本院经审理认定事实如下：原告李芸菁于2009年10月进入被告摄影部，在后期部从事设计师工作。2017年11月24日，李芸菁生育一女。2018年2月12日，无锡市社保基金管理部门向摄影部支付了李芸菁的生育津贴14103.04元。同年3月20日，摄影部向李芸菁支付了生育津贴11804元。2018年7月23日，摄影部在社保部门将李芸菁的用人单位变更登记为江苏百服人力资源有限公司。诉讼中，摄影部称，用人单位登记变更仅是代办社会保险费的单位变更。2018年8月16日，摄影部向李芸菁发出了《通知函》。该函载明：“李芸菁女士：您好！您2017年11月1日开始休产假，至今未销假上班，因考虑到您家中特殊情况，公司与您也一再进行协调上班的时间。现因公司业务需要，请您于2018年9月1日来公司上班，望安排好家中事项，准时到岗。烦请在收到此函三日内给出明确答复，若未收到明确答复，公司则按个人离职办理离职手续。”李芸菁收到上述《通知函》后，于2018年8月18日通过微信向摄影部发出《回复函》1份。该《回复函》称：“开心娃娃人力资源部，并呈戴总、王总：2018年8月17日的来函收到，现回复如下，函中所称至今未销假上班，实为本人在今年3月已向公司请假，并明确按公司以往惯例本人将在孩子断奶后上班。实际操作中公司已默认并执行至今。况且本人自休产假以来公司又从未向我支付过任何薪资，而且连本人的养老保险和医保费用都是我自己按月把钱交戴总，并请公司代为交纳的，公司至今毫无任何损失。况且公司至今没有任何书面明确告知本人上班后的工作去向和职位安排（本人再次声明，拒绝公司未经本人同意，将本人编入个人承包的班组和分配）。同时，如公司确有实际困难，本人同意和公司解除双方的劳动关系。特此函告回复。”因2018年9月1日至3日李芸菁未到岗上班，摄影部于2018年9月5日作出了《旷工离职通知书》，并通过微信将通知书内容告知了李芸菁。该通知书载明：“……根据公司相关制度，你的行为已视同旷工，连续旷工3日按自动离职处理。因此，视您自2018年9月4日起与本公司解除劳动关系。”2018年10月18日，摄影部向无锡市梁溪区崇安寺街道总工会送达了《关于摄影部员工李芸菁解除劳动合同的告知函》。该函载明：“……员工李芸菁……自2017年11月1日起请产假，至今未销假上班，公司与她多次沟通均没有得到确切上班的时间，协商无果，公司在2018年8月16日给出通知函，通知该员工在2018年9月1日是到岗上班，该员工还是没有按时到岗并连续旷工。该员工的行为严重违反了公司员工手册规章制度。现根据公司规定及法律规定，立即与其解除劳动合同。”2018年10月9日，李芸菁向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求摄影部支付：1、少发的生育津贴8000元；2、违法解除劳动合同赔偿金90000元。2018年12月10日，仲裁委作出终结仲裁审理的决定。同月18日，李芸菁诉至本院。另查明：摄影部制定的《欢乐童颜员工手册》第三章考勤与假期管理制度中第四部分假期管理（二）假期种类第5条规定：“旷工：未请假或请假未批者，上班未到。扣除所请当天工资，满勤奖及全部奖金，累计旷工三天，做开除处理。”该《欢乐童颜员工手册》于2017年2月13日向李芸菁进行了告知。诉讼中，摄影部确认其准许李芸菁在产假届满后休事假三个月。上述事实，有账户交易明细回单、支付宝转账记录、无锡市城市职工市内调动备案登记表、2018年8月16日通知函、2018年8月18日回复函、《旷工离职通知书》、锡梁劳人仲案字[2018]第698号仲裁决定书、《关于摄影部员工李芸菁解除劳动合同的告知函》《欢乐童颜员工手册》、双方当事人的陈述等证据在卷佐证。诉讼中，摄影部为证明李芸菁存在无故旷工行为，还提交了李芸菁与摄影部总经理王卫华微信聊天记录。其中涉及产假、通知到岗上班的内容有：2018年1月18日下午4时04分李芸菁：“……关于年后上班，我想先问问公司给的产假是多少天，当时都没问您，就问了下戴敏一下…。”王卫华：“产假按照劳动法规定的时间来安排的。……产假的事，你和家人好好商量，主要是我要安排工作的，请多多理解哦！”2018年1月18日下午4时10分李芸菁：“我明白的，王总。我和家人商量一下，今天晚上给您答复。”王卫华：“没关系，这几天告诉我都可以的，好好休息，做个好妈妈！”李芸菁：“嗯嗯！！！”2018年1月22日下午7时03分李芸菁：“王总我跟家里商量了，产假休完以后，我还要再请三个月的假。”……2018年4月29日下午5时53分王卫华：“阿宝，如果你还不能来培训和上班，需要你来店里办理正式的请事假手续的，因为产假该放的时间已经过了，现在都是事假了，这个也要根据公司情况来批的，请你多多理解，大家相互支持一下。”2018年4月29日下午6时42分李芸菁：“王总，我之前有手写了一份请假单交给戴总，那你看我什么时候来公司合适呢，可以的话明后两天我都能来的。”2018年4月29日下午6时52分王卫华：“……你也跟家里商量一下，你最早的上班时间。这点要明确看看我这边能不能。就是配合，如果实在是时间太晚，我这边不批准的话，那你要跟家人商量一下是辞职呢，还是怎么样，那你这边要给我个明确答复的。”2018年4月29日下午7时33分李芸菁：“……一般都要等宝宝断奶后才上班吧，咱们公司生过宝宝的都是宝宝断奶后才上班的，如果我来上班每隔两三小时一定要吸下奶，有什么特殊情况，可能还要随时回家，这样也不能安心工作。王总，我暂时没有办法回来上班，公司也不会有什么损失，公司又没有给我工资，养老金也是自己交，宝宝断奶后我会尽快回来上班的。”2018年4月29日下午11时12分王卫华：“什么时候断奶啊？”2018年4月30日凌晨3时12分李芸菁：“这个要看孩子吧。”……2018年8月15日下午2时58分王卫华：“我们现在后期部设计真心来不及，需要你来上班哦！我给你发个信函，你收到后给我们一个答复哦！”……2018年8月16日下午1时34分王卫华：“……我们目前成立了人事部，很多都要规范起来的。所以，今天下午有给你邮寄了一封挂号信哦，是关于请假上班的，你收到后看一下，给我一个答复哦。”……2018年8月18日下午8时09分李芸菁：（发送了《回复函》照片）。2018年8月20日上午9时37分王卫华：“李芸菁，收到你微信发的回复了！想和你说几个事，首先公司没有惯例要断奶后上班，其次我作为领导在微信里，多次询问上班具体日期，你也并没有准确给我回复。现在公司现业务急缺人手，你在公司能力出众，公司本着珍惜人才的初衷，还是希望可以回原来岗位继续任职，公司不存在什么困难，希望你早点上班，请自己慎重考虑，如果你没有什么问题，请9月1日按时上班，也可以提前上班哦！如果你家里有困难的话，也请明确回复我们，我们也可以早做人事安排。”2018年8月20日下午1时45分李芸菁：“收到了王总，我需要和家人要商量一下，晚上一定答复你。”2018年8月21日下午12时48分李芸菁：“……我咨询过一些妈妈，给孩子断奶最好要在一岁以后，我宝宝11月24号满一岁，我12月1号可以上班。”2018年8月21日下午2时13分王卫华：“你好，李芸菁，公司已经给到你通知函，望你9月1日到岗任职，如果期满后未能到岗则按照公司员工手册规定的自动离职办理手续，请知悉！”……2018年9月8日下午6时34分王卫华：“李芸菁你好，由于你没有按时来上班，公司将根据员工手册规章制度办理旷工离职手续，这份旷工离职通知书将放入你的个人档案里伴随一生，你可以选择手写一份辞职报告办理手续，自己进行选择，公司如在本月10日前未收到辞职报告，将按此份通知书去劳动局办理离职手续，不再另行通知，请知悉。”经质证，原告李芸菁对被告摄影部提交的王卫华与其微信聊天记录的真实性没有异议，认为部分对话没有时间，不能证明是在何时发的，从该聊天记录恰恰可以证明李芸菁的陈述都是事实。摄影部在2018年7月23日将李芸菁从公司非法调离后，才与李芸菁探讨请假事宜；原岗位外包后，李芸菁一再询问自己上班后的工作性质和位置，摄影部一直未予答复，到李芸菁被辞退，摄影部也没有对李芸菁要求的回复予以答复，证明摄影部始终在欺骗李芸菁，运用其强势地位、采用欺骗手法逼李芸菁辞职，对李芸菁要求合法地解除劳动关系根本不予理睬。本院认为：根据《江苏省女职工劳动保护特别规定》第十二条“用人单位应当给予生育或者终止妊娠的女职工下列保护：（一）生育的，享受98天产假，其中产前可以休假15天，符合《江苏省人口与计划生育条例》规定生育的，延长产假30天”的规定，李芸菁因生育依法享受128天产假，其中产前休假15天，从李芸菁生产的时间推算，李芸菁的产假应当自2017年11月9日起至2018年3月16日止，因摄影部准许李芸菁在产假期满后休事假三个月，故李芸菁可休事假至2018年6月16日。李芸菁所称的曾与摄影部达成口头协议，摄影部同意其产假后可休事假到12月底上班，未提交相关证据予以证明，且该陈述与摄影部提交的王卫华与李芸菁的微信聊天记录明显存在矛盾，故本院对此不予采信。李芸菁在摄影部要求其在2018年9月1日到岗上班后，拒不到岗，截止至2018年9月3日已构成无故旷工三天，系严重违反劳动纪律的行为。结合摄影部《欢乐童颜员工手册》有关旷工累计三天作开除处理的规定，并根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项的规定，摄影部以旷工为由决定解除与李芸菁的劳动合同，符合法律规定。摄影部在李芸菁起诉前，通过《关于摄影部员工李芸菁解除劳动合同的告知函》，将解除劳动合同的决定和理由通知了企业所在地工会，已履行了《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定的程序。综上，摄影部根据李芸菁无故旷工的严重违反劳动纪律的行为，作出解除双方劳动合同的决定，事实依据充分，且符合《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。李芸菁认为摄影部违法解除劳动合同，与事实不符，本院对其相关诉讼请求不予支持。女职工生育享受产假的，可以依照国家规定享受生育津贴。摄影部在收到社保部门支付的生育津贴后应当全额支付给李芸菁，故李芸菁要求摄影部支付未足额支付的生育津贴2299.04元，本院予以支持。因社会保险费的征缴属于社保部门的行政职能，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故本案中涉及的社会保险费缴纳、垫付纠纷，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、《中华人民共和国社会保险法》第五十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决如下：一、无锡市开心娃娃摄影部于本判决发生法律效力之日起七日内支付李芸菁生育津贴2299.04元。二、驳回李芸菁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由李芸菁、无锡市开心娃娃摄影部各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  吴寒阳人民陪审员  张仁龙人民陪审员  曹娟妹二〇一九年七月十七日书 记 员  袁 帅本案援引法律条款《中华人民共和国劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。《中华人民共和国社会保险法》第五十六条职工有下列情形之一的，可以按照国家规定享受生育津贴：（一）女职工生育享受产假；（二）享受计划生育手术休假；（三）法律、法规规定的其他情形。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。