云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1375号上诉人（原审被告）：中交二公局第六工程有限公司。地址：陕西省西安市高新区高新四区1号高科广场20层。统一社会信用代码：916100007836554242。法定代表人：陈兴，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：肖伟，男，汉族，1981年11月26日生，四川省金堂县人，住址四川省金堂县。原审被告：刘正枫，男，汉族，1993年10月28日生，曲靖市沾益区人，初中文化，农民，住址曲靖市沾益区。原审被告：天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部。地址：曲靖市沾益区西平街道九龙新苑小区12幢一层。统一社会信用代码：91530328797209003G。负责人：高小双，该公司经理。上诉人中交二公局第六工程有限公司因与被上诉人肖伟、原审被告刘正枫、天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，不服沾益区人民法院（2019）云0328民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中交二公局第六工程有限公司上诉请求：1、请求依法撤销云南省曲靖市沾益区人民法院(2019)云0328民初395号民事判决书第二项判决。2、请求依法改判上诉人不承担责任。3、请求依法判令本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，刘正枫系前往工作场所的途中发生交通事故，其与受雇后履行职务行为无关联性。二、本案为机动车交通事故责任，应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、一审法院适用法律错误，断章取义，应由侵权人刘正枫承担侵权责任。四、一审法院确定的被上诉人各项经济损失过高。肖伟、刘正枫、天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部在二审中未提出书面意见。肖伟向一审法院起诉请求：1、判令被告刘正枫、中交二公局第六工程有限公司连带赔偿原告各项损失221952.45元；2、判令被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部在交强险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告负担。一审法院认定的事实：对派出所出警单、事故现场照片，合法真实，能够证实发生交通事故的事实及原因，与本案具有关联性，予以采信；情况说明所载内容：另一辆车牌为云Ｄ×××**号微型客车，隶属于中交二公局分公司宣曲高速一分部施工车辆。无证据佐证该内容的真实性，不能证实云Ｄ×××**号微型客车系工程车的事实，故对该证据中的上述内容，不予采信；对情况说明中的其余内容，因能与本案中的其他证据相互印证案件事实，予以采信。对于昆明广福老年病医院住院发票及费用清单，系原告因交通事故造成伤害而支出的治疗费用，结合中国人民解放军成都军区昆明总医院的诊断证明书中：“绝对卧床休息3个月，术后1、3、6月复查X片”的处理意见，原告术后到昆明广福老年病医院进行治疗并无不当，上述票据真实合法，与本案具有关联性，予以采信，至于三被告认为昆明广福老年病医院的治疗费用属于过度医疗的陈述，因缺乏证据佐证，不予采信；昆明广福老年病医院的陪护证明，结合本案其他证据，能够证实原告在昆明广福老年病医院住院期间需要专人陪护的事实，予以采信；对于四川求实司法鉴定所出具的川求实鉴（2018）临鉴1436号鉴定意见书，该鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，且鉴定程序未违反规定，鉴定依据亦合法有效，因此，该鉴定意见书符合证据三性，本院予以采信，鉴定费发票系原告因伤残鉴定而产生的合理支出，属于原告的损失范围，故予以采信；证明、劳务承包合同、水冲村委会证明，原告提交该三组证据的目的欲证实原告肖伟自2016年10月15日起至2017年10月22日，在宣曲高速曾涛承包的工地处务工，其赔偿标准应当按照城镇人口计算的事实，本院认为，证明虽说明了肖伟的月工资为4500元，但并没有银行流水或能客观反映工资信息及原告到工地务工的具体时间的证据与之印证，故不能实现原告月收入为4500元的待证目的，但能够证实原告常年在外跟随曾涛打工的事实。工资表能够与当事人陈述相互印证证实被告刘正枫和王玉品、吴加祥、王德明受雇于被告中交二公局第六工程有限公司的事实，予以采信。对被告刘正枫无通行证，为何能够进入封闭施工的道路，经本院查明因被告刘正枫系被告中交二公局第六工程有限公司的施工人员，其经常驾驶车辆进出该封闭施工的道路，该道口的管理人员经对其询问，确认其是上路施工的人员，就予以放行；其次被告驾车进入封闭施工的道路，是去上班，对此被告中交二公局第六工程有限公司没有意见；因此本院确认被告刘正枫系上班途中发生的本次交通事故，与受雇后履行职务是有关联性的。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产受损的，首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿；不足部分由保险公司在机动车第三者予以赔偿；仍有不足的，由有过错的一方按过错比例承担赔偿责任。本案中，被告刘正枫驾驶云Ｄ×××**号车辆与张洪斌驾驶的川Ａ×××**号车辆发生两车相撞的交通事故，造成川Ａ×××**号车辆内的车上人员即原告肖伟身体受伤，云Ｄ×××**号车辆在被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部处购买了交强险，故原告请求被告刘正枫、天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部承担赔偿责任的理由成立，本院予以支持；关于被告刘正枫驾驶车辆发生交通事故是否属于职务行为，被告中交二公局第六工程有限公司是否应当对原告的损失承担赔偿责任。原告主张，原告的损失应当由被告刘正枫的雇主即被告中交二公局第六工程有限公司承担赔偿责任。本院认为，本案中，被告刘正枫是在去劳务地点工作的途中发生交通事故，即在上班途中发生的交通事故，依据法律的相关规定，上班途中也是属于上班的过程中，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，因此，被告刘正枫承担的赔偿责任，应由被告中交二公局第六工程有限公司承担，故被告中交二公局第六工程有限公司应对原告肖伟因交通事故受伤所产生的损害后果承担赔偿责任。原告要求被告中交二公局第六工程有限公司承担赔偿责任的诉请，理由正当，本院予以支持。对于事故责任，因交通事故发生时，宣曲高速公路处于未开通状态，交警部门未进行认定，故针对事故责任，本院认为，被告刘正枫且未按驾驶习惯逆向行驶，对交通事故的发生有主要过错，应当承担主要责任，张洪斌驾驶的川Ａ×××**号车虽系工程车辆，但其违法超载搭乘人员，故应负事故的次要责任，据此，根据双方过错大小，认定被告刘正枫应承担70%的责任，张红斌应承担30%的责任，原告肖伟无责任。关于原告主张的医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、交通费、精神抚慰金均有事实和法律依据，本院均予以支持。对原告残疾赔偿金的计算标准，本院认为，原告的户籍虽系农村户口，但其常年在外务工，其收入及生活均不是来源于从事农业生产，均是以务工作为收入及生活来源，故原告的残疾赔偿金应按城镇标准计算。综上，依据原告的诉请，对其合理损失认定如下：医疗费74700.45元、残疾赔偿金57222元，误工费300天×120.6元=36180元、住院伙食补助费100元×111天=11100元、营养费90天×50元=4500元、护理费120天×120元=14400元、鉴定费2030元、交通费结合就医路线酌情认定500元、精神抚慰金因原告的损害已构成十级伤残，酌情认定2000元，合计202632.45元。预留张洪斌交强险份额50%后，由被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部在交强险范围内赔偿原告各项损失60000元，其中，医疗费项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费5000元；死亡伤残赔偿项下赔偿残疾赔偿金、交通费、误工费、护理费、精神抚慰金55000元，超出部分的142632.45元，应当按照责任大小由被告中交二公局第六工程有限公司承担99842.72元（142632.45元×70%），张洪斌负担42789.73元（142632.45元×30%）。就原告自愿放弃向张洪斌主张赔偿责任的申请，系当事人自由处分民事权利的权利，对此，本院予以认可并确认。综上所述，原告的主张部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第四十八条、依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，作出判决：一、由被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部于判决生效后三十日内在保险范围内赔偿原告肖伟各项经济损失共计60000元。二、由被告中交二公局第六工程有限公司于判决生效后三十日内赔偿原告肖伟各项经济损失共计99842.72元。三、驳回原告肖伟的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告中交二公局第六工程有限公司负担70元，剩余30元由原告肖伟负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产受损的，首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿；不足部分由保险公司在机动车第三者予以赔偿；仍有不足的，由有过错的一方按过错比例承担赔偿责任。本案中，刘正枫驾驶云Ｄ×××**号车辆与张洪斌驾驶的川Ａ×××**号车辆发生两车相撞的交通事故，造成川Ａ×××**号车辆内的车上人员肖伟身体受伤，云Ｄ×××**号车辆在天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部处购买了交强险，故天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部应承担相应的赔偿责任。刘正枫驾车在上班途中发生交通事故，依据法律的相关规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，因此，刘正枫承担的赔偿责任，应由上诉人中交二公局第六工程有限公司承担。原审对被上诉人肖伟的各项经济损失依照相关规定作出认定，责任分担符合本案实际。上诉人中交二公局第六工程有限公司提出的上诉意见，与查明的事实或法律规定不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币100元，由上诉人中交二公局第六工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宁审判员 陈志刚审判员 赵俊栋二〇一九年七月二十五日书记员 毛永丽