河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终2680号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地河南省新乡市卫滨区向阳路****楼****(**和**)。负责人：李花婷，系该公司总经理。委托诉讼代理人：付燕燕，河南洪旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李垒，男，1988年4月10日出生，汉族，住河南省辉县。委托诉讼代理人：王玉秀（系李垒母亲），女，1963年7月25日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人（原审原告）：王玉秀，女，1963年7月25日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：史永喜，男，1959年2月22日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：丁立桥，男，1979年2月20日出生，住河南省睢县。被上诉人（原审被告）:辉县市第二汽车运输公司，住所地，住所地:河南省辉县市城关镇东关村东关新区**iv>法定代表人：崔星，系该单位经理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人李垒、王玉秀、史永喜、丁立桥、辉县市第二汽车运输公司（以下简称第二运输公司）出租汽车运输合同纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初1084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地保险公司委托诉讼代理人付燕燕，被上诉人王玉秀同时也担任被上诉人李垒的委托诉讼代理人，被上诉人史永喜、丁立桥到庭参加诉讼，被上诉人第二运输公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人大地保险公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判大地保险公司承担各项赔偿共计6925.91元；2、本案诉讼费均由被上诉人承担。事实及理由：1、一审法院适用法律错误。本次事故是由史永喜与刘军委共同造成，事故认定书认定刘军委承担事故的次要责任，故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，应当先由刘军委所驾驶的车辆在交强险责任限额内承担赔偿，不足部分按照史永喜、刘军委之间主次责任划分。2、大地保险公司与事故车辆之间是保险合同关系，根据合同约定应当承担商业险百分之七十的赔偿责任。丁立桥签字的保险单与免责条款告知说明书已经完成了举证责任。双方约定的保险条款比例合法有效。丁立桥称不是本人签字，也未提供证据证明，故保险合同约定承保车辆承担事故主要责任的承担70%赔偿责任的约定有效成立，上诉人不应承担过多责任。另，根据合同相对性的原则，李垒和王玉秀选择了运输合同的违约之诉，大地保险公司与李垒、王玉秀之间并不存在保险合同关系，不应直接对其承担责任。综上，大地保险公司如果承担责任也只需承担超出交强险部分70%的责任。被上诉人李垒、王玉秀答辩称：不认可大地保险公司的上诉理由，其应当承担赔偿责任。1、一审诉讼中是出租汽车运输合同纠纷，而不是机动车交通事故责任纠纷。法律规定因承运人在运输过程中造成旅客伤亡的，应当承担损害赔偿责任。而上诉人第一项上诉理由是在上诉人选择机动车交通事故责任纠纷时，发生交通事故的对方车辆投保的交强险才承担赔偿责任，该上诉理由明显不成立。2、上诉人与被上诉人丁立桥之间签订的车上人员责任保险只能约束合同双方，不能约束李垒、王玉秀，且该保险合同系上诉人提供的格式合同，上诉人没有证据能够证实免责条款已经告知投保人，同时，上诉人提供的合同条款上的免责条款免除了上诉人的主要义务，应认定为无效。综上，上诉人上诉理由均不能成立，请求法院依法改判驳回上诉人诉请。被上诉人史永喜、丁立桥答辩称：丁立桥作为车主，史永喜作为司机，与李垒、王玉秀之间成立运输关系没有异议，没有安全送达目的的，愿意承担此项责任。根据保险法的相关规定以及史永喜、丁立桥投保的险种，大地保险公司应当承担相应的责任，交通事故认定书认定了主次责任，刘军委驾驶的对方车辆所投保的保险公司，根据规定，也应承担相应的保险责任。对于上诉人应当承担的份额，史永喜、丁立桥没看懂。要求法院依法判决。被上诉人第二运输公司未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。李垒、王玉秀向一审法院起诉请求：1、要求大地保险公司、第二运输公司、史永喜、丁立桥赔偿李垒、王玉秀医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费各项损失43000元；2、案件受理费由大地保险公司、第二运输公司、史永喜、丁立桥承担。一审法院认定事实：2018年11月19日06时20分，李垒、王玉秀乘坐史永喜驾驶的豫Ｇ×××**号出租车，沿辉县市卫吴路由西向东行驶至百泉路与卫吴线交叉路口处向北左转弯时与由东向西行驶的刘军委驾驶的豫Ｇ×××**小型普通客车发生相撞，造成车辆损坏，豫Ｇ×××**号小型轿车乘坐人李垒，王玉秀受伤的交通事故，事故发生后经辉县市公安局交通警察大队处理2018年11月27日作出第410782120180000664号道路交通事故认定书，认定史永喜承担事故的主要责任，李垒、王玉秀无责任，事故发生后李垒、王玉秀被送往辉县市人民医院住院治疗，经诊断李垒伤情为1、颅脑损伤、面部裂伤、颈部损伤。李垒、王玉秀受伤后在辉县市人民医院住院治疗，李垒住院用药至2018年12月1日，后未用药，2018年12月22日李垒办理出院手续，李垒花费医疗费为5456.26元，出院医嘱为院外注意观察、休息(建议两周)；2、定期复查；3不适随诊。住院33天。经诊断王玉秀伤情为1、颅脑损伤、面部裂伤，肋骨骨折，出院医嘱为院外注意观察、建议休息一个月；2、定期复查；3、不适随诊。王玉秀住院33天。花费医疗费12087.59元，另查明，史永喜驾驶的豫Ｇ×××**小型轿车的登记所有人为第二运输公司，实际为丁立桥，该车丁立桥在大地保险公司投有车上人员责任保险，限额为每人50000元，保险期间为2018年1月6日至2019年1月5日，丁立桥已垫付李垒、王玉秀医疗费7052元，2017年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资40990元，2017年度河南省居民服务和其他服务业平均工资39522元。一审法院认为，承运人应当按照合同约定将旅客安全运输到约定地点，对运输过程中造成旅客伤亡，应当承担损害赔偿责任。李垒、王玉秀乘坐丁立桥实际所有的GT9722小型轿车出行，双方形成运输合同关系，李垒、王玉秀在乘坐豫Ｇ×××**小型轿车的过程中遭受人身损害，李垒、王玉秀可以按交通事故要求侵权人承担民事责任，也可按客运合同要求承运人承担赔偿责任，属法律的竞合，李垒、王玉秀有选择起诉的权利。而在本案中李垒、王玉秀选择起诉承运人，要求承运人承担赔偿责任，符合有关法律规定，且在运输过程中并非因李垒、王玉秀自身健康的原因或者故意或重大过失造成的伤情，故车辆实际所有人丁立桥应承担本次事故造成李垒、王玉秀的各项赔偿损失，李垒、王玉秀要求第二运输公司承担赔偿责任，登记人为第二运输公司，丁立桥与第二运输公司系挂靠关系，依据相关规定第二运输公司应对李垒、王玉秀的损失承担连带赔偿责任，豫Ｇ×××**小型轿车在大地保险公司处投有车上人员责任险，限额每人50000元，且发生本事故在保险期间，故大地保险公司在上述限额内承担连带责任，大地保险公司辩称免责条款在内的各项条款的各项义务，其应该在事故主次范围赔偿，大地保险公司未提交相关证据证明丁立桥在购买保险时已对其尽到明示告知义务，故对大地保险公司的辩称不予支持。关于李垒、王玉秀要求史永喜承担责任的请求，一审法院不予支持，因史永喜的行为系职务行为，该责任应由雇主丁立桥承担。李垒和王玉秀的医疗费分别为5456.26元和12087.39元，有李垒、王玉秀提供的医疗费票据为凭，大地保险公司、第二运输公司、史永喜、丁立桥均不持异议，一审法院予以支持。李垒要求误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费按住院33天计算，因大地保险公司提出异议，李垒、王玉秀提供证据显示李垒2018年12月1日以后未用药，属挂床，故一审法院对挂床期间的误工费、护理费及生活补助费、交通费不予支持。李垒的合理损失为医疗费5456.26元，误工费112.3×13﹦1459.9元、护理费108.28×13﹦1407.64元、伙食补助费50×14﹦700元，李垒、王玉秀住院期间的交通费要求每天按10元计算，不超过法律规定，一审法院予以准许。即李垒、王玉秀的交通费为10元×13﹦130元；王玉秀的合理损失为医疗费12087.39元、误工费112.3元×63天(33+30)﹦7074.9元，护理费33天×108.28元﹦3573.24元、住院伙食补助费50元×33天﹦1650元、交通费10元×33天=330元，李垒、王玉秀要求住院期间的护理费按二人护理计算因未提供鉴定机构意见，一审法院不予支持，李垒出院后的误工费不符合常理，一审法院不予支持，综上李垒的各项损失计9153.8元；王玉秀的各项损失为24715.53元。上述李垒、王玉秀的损失未超过大地保险公司乘坐人员责任保险的限额，故大地保险公司应在保险限额内予以赔偿，扣除丁立桥已垫付的药费7052元，大地保险公司应支付李垒、王玉秀各项损失26817.33元(9153.8+24715.53-7052)，丁立桥垫付的药费7052元，大地保险公司应退还丁立桥，为此法院依据《中华人民共和国合同法》三百零二条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决:一、大地保险公司于判决生效后十日内赔偿李垒和王玉秀医疗费、误工费、生活补助费、交通费、护理费计26817.33元。二、大地保险公司于判决生效后十日内返还丁立桥7052元。三、驳回李垒和王玉秀的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费808元，减半收取404元，由李垒、王玉秀负担100元，丁立桥负担304元。本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。对于一审查明的事实，本院依法予以确认。本院认为，二审的争议焦点为：1、丁立桥是否应当承担责任，承担的份额为多少；2、大地保险公司在本案中是否应当承担责任，承担的份额为多少。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损方有权依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。本案中，李垒、王玉秀提起诉讼，认为与丁立桥、史永喜、第二运输公司构成运输合同关系。要求上述人员、单位承担的是因未能履行安全送达合同义务造成的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：承运人应当对运输途中旅客的伤亡承担损害赔偿责任。史永喜与丁立桥之间存在雇佣合同关系，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。故作为实际车主的丁立桥应承担本次事故造成李垒、王玉秀的各项赔偿损失。而第二运输公司则根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，应当承担连带责任。一审法院并未判决丁立桥、第二运输公司承担责任，属于适用法律错误本院依法予以纠正。根据合同的相对性原则，违约责任的承担应当是运输合同的承运人，丁立桥承担了赔偿责任后可以依据与大地保险公司的保险合同向大地保险公司进行主张，但大地保险公司与李垒、王玉秀之间并不存在保险合同关系，不应成为本案的赔偿主体。对于丁立桥已经垫付的药费7052元，丁立桥在向大地保险公司主张时可以一并主张。故大地保险公司的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初1084号民事判决；二、丁立桥于本判决生效之日起十日内赔偿李垒、王玉秀医疗费、误工费、生活补助费、交通费、护理费共计26817.33元；三、辉县市第二汽车运输公司对丁立桥应承担的赔偿金额承担连带赔偿责任；四、驳回李垒、王玉秀的其他诉讼请求。一审案件受理费808元，减半收取404元，由李垒、王玉秀负担100元，丁立桥、辉县市第二汽车运输公司负担304元；二审案件受理费474元，由李垒、王玉秀负担。本判决为终审判决。审判长  朱德民审判员  李 立审判员  张金帅二〇一九年七月二十四日法官助理谢子杨书记员仝桐