湖北省咸丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2826民初1135号原告：董霞仙，女，1963年1月22日出生，土家族，住重庆市酉阳县。原告：徐敦琼，女，1976年4月2日出生，土家族，住重庆市酉阳县。委托诉讼代理人：陆文祥，重庆渝鑫律师事务所律师。被告：重庆跨越劳务开发有限公司。住所地：重庆市彭水县保家镇鹿山居委。统一社会信用代码：9150024367867997K。法定代表人：王珍兵，总经理。委托诉讼代理人：李芹菲，重庆光界律师事务所律师。委托诉讼代理人：段彩芳，重庆光界律师事务所实习律师。原告董霞仙、徐敦琼诉被告重庆跨越劳务开发有限公司劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行审理。本案在审理过程中，原告申请司法鉴定，在指定的期限内，原告明确表示放弃鉴定申请。被告重庆跨越劳务开发有限公司在审理过程中提起反诉，因未按时缴纳案件受理费，经本院通知，重庆跨越劳务开发有限公司明确表示放弃反诉，本院裁定按照自动撤回反诉处理。本院依法于2019年7月9日公开开庭审理了本案。原告董霞仙、徐敦琼及其委托诉讼代理人陆文祥，被告重庆跨越劳务开发有限公司的委托诉讼代理人李芹菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董霞仙、徐敦琼向本院提出诉讼主张：1、判令被告重庆跨越劳务开发有限公司支付原告尚未计算在内的转换层以下大约300吨钢筋劳务费165000元（最终按竣工图计量的吨位数量减去1750吨的量为准）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2013年6月24日，原告从被告重庆跨越劳务开发有限公司处承包了湖北省发夏越黔房地产开发有限公司（开发方）开发并由重庆黔程建设（集团）有限公司（承建方）承建的咸丰发夏一期·一品天下工程的钢筋劳务。双方签订钢筋劳务协议约定：地笼、地梁、裙楼部分钢筋每吨劳务费550元，按竣工图总量计算费用；标准层按建筑面积计价，每平方米30元；协议签订后原告积极组织工人完成自己的工作，在2015年11月咸丰发夏一期·一品天下工程竣工。工程竣工后，原告要求被告按原告提供的各项计量数据支付尚欠的劳务费，但因被告不承认原告提供的钢筋吨量而拒绝尚欠原告劳务费。后原告多次找开发方、承建方、被告，要求支付尚欠的劳务费。在2015年12月21日，原告与被告在开发方、承建方等人员的参与下达成劳务工程预结算协议，协议约定进度款在2015年旧历年前支付，但被告在2016年12月都没有支付。原告于是在2016年12月20日起诉到咸丰县人民法院，要求被告支付所欠工程款。后经咸丰县人民法院调解达成协议，在调解书中原告保留了对被告未计算的转换层以下大约300吨钢筋劳务费(最终按竣工图计量的吨位数量减去1750吨的量为准)的起诉权。被告重庆跨越劳务开发有限公司辩称，1、原告的诉请不具体明确；2、结算协议明确转换层以下钢筋量的计算量以总包单位在业主的竣工结算量为准，应减去总量的3%和负3层的网片钢筋。本案中，业主给总包单位的结算量为1860.208吨，减去3%和支付的1750吨，另扣除网片钢筋23.5吨，剩余30.7吨，该数量才是被告应支付的数量。当事人围绕其诉讼主张提交了相应的证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据原告申请调取的证据：湖北省发夏越黔房地产开发有限公司、重庆黔程建设（集团）有限公司向本院提供的证明，以及本院调取的被告工商登记信息，本院予以采信。双方当事人质证存在争议的证据，本院评判如下：1、原告提交的“发夏新城上部结构钢筋用量汇总表”，被告认为是原告自己单方计算制作，对证据的真实性、合法性、关联性均有异议。经本院庭审中询问原告，其无法提供该证据制作者的身份、资质，该证据本院不能核实其真实性、合法性，对该证据本院不予采信。2、被告提交的“发夏新城（一期工程）正负零以下钢筋工程量统计表”、仲裁裁决，原告认为，应以湖北省发夏越黔房地产开发有限公司提供3631吨总量，减去搭接2030吨、减去1750吨，就是还应支付的吨位数量；认为仲裁裁决与本案无关联。本院审查认为，发包方湖北省发夏越黔房地产开发有限公司提供的3631吨是总量，本案中，因原、被告双方对正负零上下的计价方式约定不同，仅有总量，在无法确定转换层以上的钢筋数量的情况下，是无法计算转换层以下的吨位数量，同时原告主张的2030吨也没有确实充分的证据。被告提交的“发夏新城（一期工程）正负零以下钢筋工程量统计表”与本院依职权调取的证据数量相符，故本院予以采信。重庆仲裁委员会作出的仲裁裁决书，是有权机构作出的生效文书，能够证明发包人与承包人的结算情况，本院予以采信。本院根据采信的证据，结合法庭调查的情况，经审理查明如下案件事实：被告重庆跨越劳务开发有限公司系自然人独资的有限责任公司。董霞仙、徐敦琼是没有建设工程劳务承包资质的自然人。2013年6月24日，原告董霞仙和其委托代理人徐敦琼共同与被告重庆跨越劳务开发有限公司签订《咸丰发夏一期·一品天下工程钢筋劳务作业责任书》。约定：重庆跨越劳务开发有限公司为管理人（甲方），董霞仙为责任人（乙方）；工程名称为湖北省咸丰发夏一期·一品天下B栋；乙方工作内容包括但不限于:1、建设单位提供的图纸以及图纸会审纪要、设计变更、技术洽商、技术方案等所要求的全部钢筋制作、安装、焊接、绑扎成型等工作。2、场内转运、钢筋房、堆料场的防护棚搭拆。3、钢筋试件制作和原材料抽样、砼马等。4、钢筋上、下车，分类堆码。5、图纸乙方自行复印。6、该工序施工中的安全生产工作。7、甲方项目部不再设质量、安全文明、工期、交验等管理人员。还约定：桩笼、地梁、裙楼部分按吨位计价，550元/吨，桩笼钢筋部分如由旋挖工队承包，则不在乙方承包之列；标准层（含屋面花架）按建筑面积计价，30元/㎡；每栋主体十三层完成经初验合格后，每栋主体封顶经初验合格后，乙方10日内报量，甲方于报量后20日内支付已完成工作量的75%，竣工验收合格交付后一个月内，100%结算付清。乙方民工工资支付管理办法：甲方按约定支付劳务费，乙方不得挪用劳务费。合同签订时，乙方向甲方交纳15万元工作履约保证金（含签意向合同时已交定金），履约保证金不计利息。乙方不听指挥、安全防范措施不到位强行违章作业造成人身伤亡事故，均由乙方承担一切经济法律责任；乙方在施工过程中，遵守国家和地方与业主、总包商、甲方的一切安全法规与安全制度，仅偶发安全事故，由乙方承担整个医疗护理期内的生活、护理、误工补助，人身伤亡费超保险赔付额1万元以内的费用由乙方全额承担，超保险赔偿额1万元以上的费用由甲方承担70%，乙方承担30%。《咸丰发夏一期·一品天下工程钢筋劳务作业责任书》签订后，原告组织人员进行施工作业。在施工过程中，工人谢银春受伤经咸丰劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，重庆黔程建设（集团）有限公司不服，向本院提起诉讼。本院经审理，判决重庆黔程建设（集团）有限公司支付谢银春工伤保险待遇、伤残赔偿金等共计97467元。重庆黔程建设（集团）有限公司仍不服，上诉至恩施州中级人民法院，恩施州中级人民法院二审裁定驳回上诉，维持原判。2015年12月21日，原、被告签订《关于重庆黔程（集团）咸丰发夏新城一期工程钢筋劳务班组预结算协议》。载明：一、预结算情况1、认定标层建面积为：45352㎡×30元/㎡总价为1360560元。按85%结算应为：1360560×0.85=1156476元，15%的余款为1360560×0.15=204084元。2、转换层以下甲乙双方同意暂按1750吨钢筋工程量认定，按此计算暂定金额为962500元（暂定吨位1750吨×550元/吨）。按85%结算应为962500×0.85=818125元，15%的余款为：962500×0.15=144375元。……5、甲乙双方特别声明保留最后结算权的项次为：（1）乙方：转换层以下钢筋量，以总包单位在业主的竣工结算量作最终结算量为准（2015年9月18日约定应减总量的3%，和负三层网片钢筋除外），并由重庆黔程（集团）总包方财务提供结算依据。（2）甲方：A、作业责任书约定的作业工人团体意外伤害险和工伤工人赔付费；B、扣1%的个人所得税。C、未到进度款支付时，借给乙方的资金利息。另查明，原告为追索工程款，于2016年12月20日向本院提起诉讼，要求重庆黔程建设（集团）有限公司、湖北省发夏越黔房地产开发有限公司、重庆跨越劳务开发有限公司、张启明、朱生华返还保证金22500元、工程劳务费458045元、违约金60322元。该案经本院调解，当事人达成协议：一、重庆跨越劳务开发有限公司于2018年2月16日前一次性支付董霞仙、徐敦琼劳务工程款240000元（包括暂定的钢筋量1750吨）；二、张启明、朱生华对上述款项承担连带偿还责任；三、董霞仙、徐敦琼保留对超过转换层以下暂定为1750吨钢筋量起诉的权利；四、重庆跨越劳务开发有限公司保留对谢银春工伤赔付费分摊及罚款起诉的权利；五、董霞仙、徐敦琼自愿放弃其他诉讼请求。还查明，案涉工地是由湖北省发夏越黔房地产开发有限公司发包，重庆黔程建设（集团）有限公司承包施工。董霞仙认可与徐敦琼系合伙关系，且在签订责任书、预结算协议、向人民法院提起诉讼中，均以二人作为当事人。本院认为，原、被告签订的《咸丰发夏一期·一品天下工程钢筋劳务作业责任书》，实为劳务分包合同，该合同内容违反法律法规的强制性规定，不具有法律效力，合同无效。但双方约定的劳务已经完成，工程已经竣工交付使用，其劳务费应按照相关规定和约定进行结算。按照民事诉讼法的规定，当事人对自己提出的诉讼主张有责任提供证据。在审理过程中，原告董霞仙、徐敦琼申请鉴定后又放弃，是对其诉讼权利的自行处分。原告主张300吨钢筋劳务费165000元，但无确实充分的证据，本院不予采纳，本院根据原告董霞仙、徐敦琼申请发出《调取证据函》，取得了相关证据，能够证实转换层以下的钢筋总量为1860.208吨，本院予以确认。被告认为在承包方确定转换层以下钢筋总量为1860.208吨的基础上，应减去网片钢筋的吨位数为23.5吨，但未提供23.5吨网片钢筋吨位数的证据，故本院不予采纳。按照原、被告于2015年12月21日签订《关于重庆黔程（集团）咸丰发夏新城一期工程钢筋劳务班组预结算协议》的约定，以及双方2017年6月30日在本院诉讼过程中，达成的“保留超过转换层以下暂定为1750吨钢筋量起诉的权利”的协议，本院确定尚未计算的钢筋吨位数量以1860.208-1750=110.208吨。被告主张应减去总量的3%和负三层网片钢筋23.5吨，但未提供确实充分的证据证明双方于2015年12月21日签订的结算协议中是明确约定的要扣减，而该结算协议约定的是以总包单位在业主的竣工结算量为准，故本院对被告方的该主张不予采纳，按照双方约定的价格550元/吨计算，重庆跨越劳务开发有限公司应支付劳务费110.208吨×550元/吨=60614.40元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第六条、第四十三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告重庆跨越劳务开发有限公司应支付原告董霞仙、徐敦琼劳务费60614.40元，限于本判决生效后10日内履行；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告董霞仙、徐敦琼的其他诉讼请求。案件受理费3600元，减半收取计1800元，由原告董霞仙、徐敦琼负担900元，被告重庆跨越劳务开发有限公司负担900元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  郑超二〇一九年七月三十日书记员  李平