福建省南平市建阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0703刑初144号 公诉机关福建省南平市建阳区人民检察院。 被告人徐某，男，1977年ｌ2月7日出生于福建省南平市建阳区，汉族，初中文化，务工，住福建省南平市建阳区。因犯盗窃罪于2009年2月26日被福建省南平市中级人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币80000元，于2016年1月25日刑满释放。因本案于2018年9月14日被刑事拘留,同年10月17日被逮捕。现羁押于南平市建阳区看守所。 指定辩护人高某，福建熹微律师事务所律师。 被告人余某，男，1991年8月12日出生于福建省武夷山市，汉族，小学文化，务工，户籍地：福建省武夷山市，住福建省南平市建阳区。因本案于2018年9月9日被刑事拘留,同年10月17日被逮捕。现羁押于南平市建阳区看守所。 指定辩护人吴某，福建熹微律师事务所律师。 被告人徐某1，曾用名徐某花，女，1954年9月20日出生于浙江省平阳县，汉族，文盲，无业，住福建省南平市建阳区。因本案于2018年9月9日被取保候审，2019年6月6日经本院决定被继续取保候审。现居住在家。 指定辩护人肖某，福建鼎才律师事务所律师。 被告人徐某、余某、徐某1被控犯开设赌场罪一案，福建省南平市建阳区人民检察院于2019年5月31日以潭检公刑诉〔2019〕118号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年7月25日公开开庭审理了本案。福建省南平市建阳区人民检察院指派检察员黄某出庭支持公诉，被告人徐某及其指定辩护人高某、被告人余某及其指定辩护人吴某、被告人徐某1及其指定辩护人肖某到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年8月初，被告人徐某与郑某（另案处理）共同商议，以营利为目的开设赌场。徐某租用南平市建阳区左边第二个房间，为赌博人员提供场所和赌具，以“牛牛”、“十三水”方式组织人员赌博。期间，徐某安排被告人余某帮其抽头渔利、为赌博人员提供饮食，安排被告人徐某1望风看水。至2018年9月8日被南平市建阳区公安局查获，该赌场非法抽头渔利约12050元。 2018年9月8日，被告人余某、徐某1在南平市建阳区被民警抓获。归案后，两人均如实供述其犯罪事实。2018年9月13日，被告人徐某在南平市建阳区被民警抓获。 针对上述指控，公诉机关当庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人徐某、余某、徐某1以营利为目的开设赌场，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人徐某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人余某、徐某1在共同犯罪中起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻或免除处罚。提请本院依法判处。 被告人徐某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其仅是该场所赌客，不构成开设赌场罪。 辩护人高某提出起诉书指控被告人徐某以营利为目的开设赌场的事实不清，证据不足，罪名不成立，理由为1.仅有郑某、余某的供述证明徐某与郑某共同商议开设赌场，且郑某、余某与徐某存在利害关系；2.辩护人当庭询问余某，余某明确表示不知道场所是否为徐某租赁，仅有房东曹某的证词，系孤证，且前后矛盾。 被告人余某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪。 辩护人吴某提出的辩护意见是：1.被告人余某归案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。2.被告人余某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。3.被告人余某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。 被告人徐某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪。 辩护人肖某提出的辩护意见是：1.被告人徐某1如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。2.被告人徐某1在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。3.被告人徐某1系初犯、偶犯，没有犯罪前科，且当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。4.建议对被告人徐某1适用缓刑。 经审理查明：2018年8月初，被告人徐某与郑某（另案处理）共同商议，以营利为目的开设赌场。徐某租用南平市建阳区左边第二个房间，为赌博人员提供场所和赌具，以“牛牛”、“十三水”方式组织人员赌博。期间，徐某安排被告人余某帮其抽头渔利、为赌博人员提供饮食，安排被告人徐某1望风看水。至2018年9月8日被南平市建阳区公安局查获，该赌场非法抽头渔利约12050元。 2018年9月8日，被告人余某、徐某1在南平市建阳区内被民警抓获，民警当场从余某身上扣押到用于作案的白色ｉＰｈｏｎｅＳＥ手机一台。同年9月9日，被告人余某因本案被南平市建阳区公安局处以行政拘留十日并处罚款伍佰元，但余某因开设赌场被刑拘，未执行行政拘留。同年9月13日，被告人徐某在南平市建阳区被民警抓获,民警当场从徐某身上扣押到用于作案的黑色ＯＰＰＯ手机一台。归案后，被告人余某、徐某1均如实供述其犯罪事实。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.户籍证明、前科查询记录单、刑事判决书、释放证明书，证明：徐某、余某、徐某1均达到完全刑事责任年龄。2009年2月26日，徐某因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一年，2016年1月25日刑满释放。余某于2015年6月19日因赌博被行政拘留十日。 2.到案经过，证实：2018年9月8日，民警在南平市建阳区将余某、徐某1抓获。2018年9月13日，民警在南平市建阳区将徐某抓获。 3.扣押笔录、扣押清单、手机照片、提取笔录、提取照片、光盘，证明：民警从余某处扣押到白色iPhoneSE手机一台、从徐某1处扣押到黑色OPPO手机一台。民警对扣押到余某的手机账本照片进行提取。账本照片显示8月12日桌租2060元、8月13日桌租3090元、8月14日桌租1900元、8月30日桌租收入2250元、9月1日桌租收入2750元，桌租收入共计12050元。 4.证据保全清单、收缴物品清单、行政处罚决定书，证明：民警从余某处扣押人民币840元和一副扑克牌、徐某1处扣押人民币100元、从陈某2处扣押人民币1000元、从蔡某处扣押人民币100元、从游某处扣押3100元、从黄某处扣押5420元、从于某处扣押210元、从暨某1处扣押340元、从文某处扣押1150元、从余某处扣押8870元、从罗某2处扣押5450元、从沈某处扣押8000元、从罗某1处扣押10元、从毛某处扣押1245元、从暨某2处扣押500元、从林某处扣押5300元、从罗某3处扣押800元、从刘某处扣押2600元、从陈某1处扣押2990元、从石某处扣押1100元。民警对上述扣押现金予以收缴、对上述赌博人员行政拘留10日并处罚款，其中，公安机关对余某处以行政拘留十日并处罚款500元，收缴人民币8870元，因开设赌场被刑拘，故未执行行政拘留。 5.情况说明，证明：郑某因涉恶犯罪被另案处理。 6.证人沈某的证言、辨认笔录，证明：2018年7月，沈某开始到挖机（经辨认为徐灼兴）在某自来水厂宿舍后面一个房子二楼开的赌场赌博。2018年9月8日下午1点多，徐某和他的几个朋友轮流坐庄赌牛牛，沈某等人就押钱赌博，之后被民警抓获。沈某在这个赌场大概赌了七八次。赌场大概在2018年7月徐灼兴开设的，徐某和他的几个朋友轮流坐庄。 经沈某辨认，其辨认出组织他人赌博的“挖机”即徐灼兴。 7.证人游某的证言、辨认笔录，证明：2018年8月份，游某开始在南平市建阳区左起第二个房间赌博。游某是钩机（经辨认为徐灼兴）叫来赌博。赌场是徐某和其他几个人一起开的。只要有人开庄，徐某就会从开庄赢钱的人那里抽300到400元，还有一个个子高高的人也会抽水钱。 经游某辨认，其辨认出笔录中提到的叫“钩机”的男子即徐某。 8.证人暨某1的证言、辨认笔录，证明：2018年7月，暨某1听说南平市建阳区左起第二个房间有人赌博，其便经常去该赌场赌博。赌场主要赌牛牛，比大小。从农历七月半过后，该赌场赌博的人越来越多，押注也越来越大，其没有看见有人在赌场放贷。2018年9月8日下午2点多，暨某1在赌场赌博时被民警抓获。这个赌场具体是谁开的暨某1不清楚。暨某1每次在赌场赌博时都有看见四五个年轻人在赌场逛，这个赌场应该是他们开的，不知道以谁为主，其中有两名年轻人经常收水钱。每次抽取水钱，少的时候一次100元，多的时候一次400元或更高，平时比较多的是一次抽取200或300元。平时有一个中年女子经常在那边看水，听说看水每天100元。 经暨某1辨认，其辨认出开设赌场并抽取渔利的其中二名男子即徐某、余某。 9.证人暨某2的证言，证明：2018年8月份，暨某2开始在南平市建阳区左起第二个房间赌博。这个赌场是谁开的暨某2不清楚。在赌博时，暨某2有看到是余某开庄，有几个老太婆在二楼走廊走来走去，暨某2推测这些人是看水的。 10.证人罗某1的证言，证明：2018年9月8日，罗某1去南平市建阳区左起第二个房间的赌场，看见一群人在房间围着一张桌子赌牛牛，一个人在开庄。过了一会儿，罗某1到走廊抽烟，看到一名女子大声说“有人来了”，接着很多人就从房间跑出来，四处逃散。之后，罗某1和其他人就被民警抓获。之后，罗某1看到当时在开庄的年轻男子没有被抓，后来开庄的那个被抓了，赌场是一名年轻男子提供的，罗某1不认识这名年轻男子。看水的女子叫徐某1。 11.证人高某的证言、辨认笔录，证明：2018年8月份，高某开始在南平市建阳区左起第二个房间赌博。高某第一次去是“小郑”（经辨认为郑某）叫其去玩，后来是“钩机”（经辨认为徐某）和“小余”（经辨认为余某）叫其去赌场玩。高某第一次到赌场，看见他们在赌牛牛，赌的很小，其就没有玩。第二次去时，高某看到郑某在开牛牛庄，很多人在赌，其就押了两把，每把一两千，都输了。后来，高某的儿子讲这个赌场会杀猪，其就没有到这个赌场玩了。这个赌场是郑某、徐某和余某开的。有人开庄，徐某和余某就会抽水钱，每庄收两三百水钱。 经高某辨认，其辨认出笔录中提到的外号叫“小郑”的人即郑某；外号叫“小余”的人即余某；外号叫“钩机”的人即徐某。 12.证人曹某的证言、辨认笔录，证明：南平市建阳区二层简易钢构房是曹某的。2018年8月，“钩机”（经辨认为徐某）向曹某租了钢构房用于打牌玩。曹某以为徐某是拿来打点小牌就没有在意。徐某前后给了曹某600元租金，不知道徐某租房子用于开设赌场。 经曹某辨认，其辨认出笔录中提到的外号叫“钩机”的人即徐某。 13.证人刘某、文某、林某、罗某2、于某、陈某1、毛某、石某、陈某2、黄某、徐某、罗某3、蔡某的证言，证明：2018年8月至9月，刘某等13人开始到南平市建阳区左起第二个房间赌博，该赌场主要以牛牛、十三水的方式赌博。上述13名证人不知道赌场是谁开的，在赌博时没有看到有人放贷。 14.同案人员郑某的供述，证明：2018年7月底，郑某和徐某在南平市建阳区某自来水厂后面的一个彩钢瓦房子开了一个赌场，徐某占7成、郑某占3成。赌场开设后，郑某和徐某雇了余志伟到赌场帮忙。按照每天一至二百元不等支付工资给余某。余某主要协助管理赌场，帮忙维持赌场秩序，还有就是帮忙记账，做卫生等。赌场场地租金一个月五六百元。前期的钱是郑某垫付的，大概一千多元。赌场主要以牛牛的方式赌博，收取水钱。赌场没有人放贷。郑某有时也会在赌场参与开庄赌博。赌场一天大概可以收七八百元的水钱，扣除开支一天盈利三百元左右。截止案发，经营一个月，盈利大概在一万元左右，案发时，盈利还没有分配。赌场一般是徐某负责收水钱和记账，平时也会叫余某帮忙管理账本。专门雇了一个阿姨在赌场下面的马路望风，每天给阿姨工资，具体给多少郑某不清楚，具体情况徐某清楚。郑某主要是幕后，现场主要由徐某和余某负责管理。 15.被告人余某的供述和辩解、辨认笔录、指认笔录及照片，证明:2018年8月初，“钩机”（经辨认为徐某）开始在某水厂彩钢瓦房二楼开了一个赌场，是郑某和徐某出资开设的，还有没有其他人余某不清楚，赌场一直持续到案发即2018年9月8日。赌场是以每天230元的价格租来的。赌场的收入主要靠收水钱。赌场免费提供矿泉水、中餐和晚餐给参赌人员。平时余某一个人在赌场负责管理场子，为赌博人员提供水和食物、帮忙卖烟、发牌，偶尔坐庄。徐某有时会来赌场。徐某用一本笔记本记录每天收支情况。余某用手机偷偷拍了几张记录，大概获利六七千元，具体获利情况要看账本记录。账本中记录为“桌租”的收入是指水钱收入，一千多的记录是几次的桌租加起来的。徐某还雇了一个老太婆徐某1负责望风，每天100元，一天一结算，截止案发徐某1大概帮忙望风七八天。徐某答应赚到钱会分钱给余某，两人没有约定股份。平时徐某会拿一两百元生活费给余某。赌场每天一般有七到二十多人，经常开庄的人有驼背老高、小郑、和夫人（陈某华）等几个人。一般都是赌牛牛或十三水和炸弹。 余某对其开设赌场的地点南平市建阳区进行指认。经余志伟辨认，其辨认出笔录中提到的叫“钩机”的男子即徐某；其辨认出参与赌博的其中一名女子即文某；其辨认出参与赌博的其中一名男子即石某。 16.被告人徐某1的供述和辩解、指认笔录、指认照片、辨认笔录，证明:徐某1住在南平市建阳区。2018年8月，其住处隔壁169号二楼开了一个赌场。赌场人流量比较大，从早上7点多一直到晚上都有人陆续进去赌场。因为很吵,徐某1去赌场找赌场老板“钩机”（经辨认为徐某）投诉过几次。徐某1每次都看到有很多人围在桌子边赌“牛牛”。案发前八天，徐某见徐某1天天投诉，就答应让徐某1帮忙看水，每天给徐某1100元。徐某1就答应了，帮忙看水8天，直到案发才拿到200元。看水期间，徐某1看水每天都有大几十人来赌场赌博，多的时候每天有上百人来赌博。赌场大概开了一个月左右，每次开庄抽几百元，一天大约开十几庄。 徐某1对其开设赌场的地点南平市建阳区进行指认。经徐某1辨认，其辨认出外号叫“钩机”的人即徐某。 17.被告人徐某的供述和辩解，徐某不承认有开设赌场。 18.现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明：案发现场位于南平市建阳区左起第二个房间。 19.电子证据检查工作记录以及光盘两张，证明：民警对扣押的余某所有的白色iPhoneSE手机一台和徐某所有的黑色OPPO手机一台进行电子取证，从提取的电子数据证实账本记录情况。 20.调查评估意见书，证明南平市建阳区司法局认为徐某1具备实施社区矫正的条件，建议社区矫正。 21.单位活期存入业务凭证，证明被告人徐某1预交罚金人民币2000元。 本院认为，被告人徐某伙同他人以营利为目的开设赌场，被告人余某、徐某1明知他人开设赌场而为赌场的经营提供协助、望风等，上述被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。 关于被告人徐某及其辩护人高某提出被告人徐某不构成开设赌场罪的相关辩解和辩护意见，经查，被告人余某、徐某1、同案人员郑某的供述，参赌人员沈某、游某、暨某1、高某的证言，房东曹某的证言，上述可证实被告人徐某提供场所和赌具，组织人员赌博并抽头渔利，因此，被告人徐某的行为符合开设赌场罪的构成要件，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，被告人徐某及其辩护人该辩解及辩护意见均不能成立，不予采纳。 被告人徐某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人余某、徐某1在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人余某、徐某1归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人余某、徐某1自愿认罪，可以酌情从轻处罚。公诉机关关于被告人徐某、余某、徐某1上述情节认定以及辩护人吴某、肖某就此提出的相关辩护意见，均符合查明事实，予以采纳。被告人余某相关违法行为构成犯罪，在判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当依法折抵相应罚金。根据三被告人的犯罪情节和悔罪表现，结合被告人徐某1符合施行社区矫正条件的调查评估意见，本院决定对被告人徐某1依法宣告缓刑，辩护人肖某就此提出的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款之规定，判决如下： 一、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月14日起至2020年5月13日止。罚金限本判决生效之日缴纳。） 二、被告人余某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币9000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月9日起至2019年8月8日止。罚金限本判决生效之日缴纳。） 三、被告人徐某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日缴纳。） 四、继续追缴被告人徐某等人违法所得款人民币12050元，予以没收，上缴国库。 五、扣押在案的被告人徐某作案工具黑色OPPO手机一台、被告人余某作案工具白色iPhoneSE手机一台，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄 晖 人民陪审员  张晓清 人民陪审员  徐桂花 二〇一九年七月二十五日 书 记 员  叶作佳 附：本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条（第二款）开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条（第一款）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条（第一款）被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第二十六条（第四款）对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条（第一款）罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条（第一款）对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 （第三款）被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条（第二款）有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 （第三款）缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国行政处罚法》 第二十八条（第二款）违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。