广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂03民终1835号 上诉人（原审被告）：唐永龙，男，汉族，桂林市好青春影城运营部经理，住广西壮族自治区桂林市象山区。 上诉人（原审第三人）：广西瑞盾保安服务有限公司。住所：广西壮族自治区南宁市青秀区厢竹大道。 法定代表人：樊鹏飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：覃治赢，广西创想律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：广西华盛集团桂林绮织服饰有限责任公司。住所：广西壮族自治区桂林市七星区横塘路。 法定代表人：何华勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张建利，男，该公司劳动人事科科长。 被上诉人（原审第三人）：广西壮族自治区英山监狱。住所：广西壮族自治区桂林市七星区横塘路。 负责人：黄学平，该监狱监狱长。 委托诉讼代理人：李顺才，男，该监狱办公室副主任。 上诉人唐永龙因与上诉人广西瑞盾保安服务有限公司（以下简称瑞盾公司），被上诉人广西华盛集团桂林绮织服饰有限责任公司（以下简称绮织公司）、广西壮族自治区英山监狱（以下简称英山监狱）劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2019）桂0305民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人唐永龙，上诉人瑞盾公司的委托诉讼代理人覃治赢，被上诉人绮织公司的委托诉讼代理人张建利、被上诉人英山监狱的委托诉讼代理人李顺才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐永龙上诉请求：一、撤销广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2019）桂0305民初11号民事判决，瑞盾公司与绮织公司一次性支付上诉人2018年5月1日至2018年6月30日期间工资5245.98元、2017年10月25日至2018年6月30日期间延时加班工资3072元、2017年10月25日至2018年6月30日期间法定节假日加班工资2340元，绮织公司承担连带责任；二、瑞盾公司与绮织公司一次性支付上诉人2017年11月25日至2018年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额19760.92元，瑞盾公司与绮织公司为上诉人补缴2017年10月25日至2018年6月27日期间的城镇职工基本养老保险费及城镇职工基本医疗保险费，绮织公司承担连带责任；三、用人单位与派遣单位共同承担赔偿责任；四、本案诉讼费由瑞盾公司、绮织公司承担。事实和理由：一、根据相关法律规定，瑞盾公司作为用人单位，应当支付用工期间的工资、补缴用工期间的社保，且由于未订立书面劳动合同，瑞盾公司也应支付上诉人二倍工资差额。二、一审法院对于延时加班费、节假日加班费判决错误。三、上诉人的考勤记录在英山监狱，根据相关法律规定，应当由英山监狱提供。四、上诉人已经向桂林市劳动争议仲裁委员会申请增加绮织公司作为被申请人，也明确提出要求其支付2018年5月1日至2018年6月27日期间的工资。综上，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 瑞盾公司辩称，上诉人的上诉请求第一项与答辩人无关，上诉请求第二项不属于法院受理范围，关于加班费应当维持一审判决。 绮织公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请二审法院予以维持。 英山监狱辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请二审法院予以维持。 瑞盾公司上诉请求：一、撤销广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2019）桂0305民初11号民事判决第二项判决，改判上诉人支付被上诉人2017年11月25日至2018年4月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额10367.81元（2000元/月÷21.75天/月×4天+2000元/月×5个月=10367.81元）；二、撤销广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2019）桂0305民初11号民事判决第四项，改判上诉人不需向被上诉人支付终止劳动关系的经济补偿金2800元；三、本案诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误。被上诉人为了达到获取二倍工资差额的目的而故意拖延并拒绝签订劳动合同，未订立劳动合同的原因在于被上诉人唐永龙，所以被上诉人唐永龙的请求不应获得支持。二、一审判决以2800元/月为基数计算二倍工资差额属于事实认定不清。三、被上诉人经过多次通知都故意不签订劳动合同，且自动离职，所以上诉人依法不应支付终止劳动合同的经济补偿金2800元。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 唐永龙辩称，工资标准一直都是2800元/月，瑞盾公司从来没有要求去签订书面劳动合同。 绮织公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请二审法院予以维持。 英山监狱辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请二审法院予以维持。 绮织公司向一审法院起诉请求：一、请求依法判决绮织公司无需为瑞盾公司向被告唐永龙支付2018年5月1日至2018年6月27日期间的工资、2017年11月25日至2018年6月27日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额、2017年10月25日至2018年6月27日期间延时加班工资、2017年10月25日至2018年6月27日期间法定休假日加班工资、经济补偿金承担连带赔偿责任；二、请求依法判决绮织公司无需对瑞盾公司为被告唐永龙补缴2017年10月25日至2018年6月27日期间的城镇职工基本养老保险费及城镇职工基本医疗保险费承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费由被告唐永龙、第三人瑞盾公司承担。 瑞盾公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令瑞盾公司不需支付被告2017年11月25日至2018年6月27日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额19760.92元；二、判令瑞盾公司不需支付被告2017年10月25日至2018年6月27日期间延时加班工资3072元；三、判令瑞盾公司不需支付被告2017年10月25日至2018年6月27日期间法定休假日加班工资2340元；四、判令瑞盾公司不需支付被告终止劳动关系的经济补偿金2800元；五、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年10月25日，被告与瑞盾公司建立劳动关系，但未订立书面劳动合同，被告工资由瑞盾公司发放，每月工资为2800元。瑞盾公司将被告派遣至绮织公司工作，被告从事绮织公司安排的工作。被告的工作岗位为英山监狱特警队辅警，日常工作管理由英山监狱负责。被告按照英山监狱《特警队值班安排表》安排的时间工作，并由英山监狱干警负责考勤。被告于2018年5月1日法定休假日加班。被告的最后工作日为2018年6月27日，之后瑞盾公司负责对被告进行管理的队长石健勇通知被告不用去上班了。瑞盾公司现尚未向被告支付2018年5月1日至2018年6月27日的工资。 被告提起劳动仲裁，要求瑞盾公司、绮织公司、英山监狱：一、支付2018年5月1日至2018年6月30日工资5600元；二、支付2017年10月25日至2018年6月30日未签订劳动合同二倍工资22400元；三、支付解除劳动关系经济补偿金2800元；四、支付2017年11月20日至2018年6月27日延时加班工资3072元；五、支付2017年11月20日至2018年6月27日法定节假日加班工资2340元；六、为申请人补缴2017年11月25日至2018年6月30日养老保险费和医疗保险费。桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月22日作出桂林市劳人仲字【2018】528号仲裁裁决书，裁决如下：一、瑞盾公司于本裁决生效后15日内，一次性支付申请人2018年5月1日至2018年6月27日期间工资5245.98元；二、瑞盾公司于本裁决生效后15日内，一次性支付申请人2017年11月25日至2018年6月27日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额19760.92元；三、瑞盾公司于本裁决生效后15日内，一次性支付申请人2017年10月25日至2018年6月27日期间延时加班工资3072元；四、瑞盾公司于本裁决生效后15日内，一次性支付申请人2017年10月25日至2018年6月27日期间法定休假日加班工资2340元；五、瑞盾公司于本裁决生效后15日内，一次性支付申请人终止劳动关系的经济补偿金2800元；六、瑞盾公司于本裁决生效后15日内，按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例，为申请人缴纳2017年10月25日至2018年6月27日期间的城镇职工基本养老保险费及城镇职工基本医疗保险费，其中个人缴费部分的本金由申请人自行承担；七、绮织公司承担连带责任；八、申请人的其余仲裁请求，依据不足，本委不予支持。瑞盾公司和绮织公司均不服仲裁裁决，故诉至该院，提出前述诉讼请求。 另查明，瑞盾公司与绮织公司于2017年10月15日签订《购买服务合同》一份，约定瑞盾公司向绮织公司派出与瑞盾公司正式签订劳动合同的员工20人，绮织公司根据需要具体分配派出人员的工作；服务期限为2017年10月16日起至2018年1月15日止；派出服务费按每人每月人民币3000元计算，以上费用为包干费，已包含派出人员工资、食宿费、医疗费、法定节假日加班费、缴纳社会保险及瑞盾公司服务费、税金等所有费用，除了非法定节假日加班外，绮织公司向瑞盾公司及受派出人员不再支付其他费用；派出人员每人每日工作时间原则上按8小时、每周不超过40小时计算，每周至少休息一天，但因绮织公司工作的特殊性，每日工作时间以每月综合测算时间为准；因绮织公司工作需要在非法定节假日安排派出人员另行加班的，一天以内的加班费由瑞盾公司自行向派出人员支付，超过一天的加班费用则由绮织公司按照本单位在职职工加班规定，向派出人员支付超过部分的加班工资；双方明确瑞盾公司派出人员与绮织公司不存在劳动关系，有关派出人员的录用、解除劳动合同、工资、福利、保险等均由瑞盾公司负责。2018年1月15日，绮织公司与瑞盾公司另行签订《购买服务合同》一份，合同期限为2018年1月16日起至2019年1月15日止，派出方式、服务费用、工作时间、加班费支付等内容与2017年10月15日签订的《购买服务合同》一致。绮织公司依约向瑞盾公司支付了2018年5月至2018年6月的服务费用。瑞盾公司、绮织公司、英山监狱均未将《购买服务合同》的内容告知被告。 一审法院认为，因瑞盾公司对欠付被告2018年5月1日至2018年6月27日期间工资无异议，故瑞盾公司应支付被告该期间工资5245.98元（2800元/月×1个月+2800元/月÷21.75天/月×19天=5245.98元）。原、被告及第三人的争议焦点为：一、瑞盾公司是否应支付被告未订立书面劳动合同二倍工资差额；二、瑞盾公司是否应支付被告延时加班工资；三、瑞盾公司是否应支付被告法定休假日加班工资；四、瑞盾公司是否应支付被告终止劳动关系的经济补偿金；五、绮织公司是否应承担连带责任。 关于争议焦点一，瑞盾公司是否应支付被告未订立书面劳动合同二倍工资差额的问题。被告于2017年10月25日进入瑞盾公司工作，瑞盾公司未与被告订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”瑞盾公司应支付被告2017年11月25日至2018年6月27日期间的未订立书面劳动合同二倍工资。瑞盾公司称系被告拒绝签订书面劳动合同，因瑞盾公司自认被告入职三个月内均未与被告签订书面劳动合同，其提供的证据亦不足以证明此后其曾提出与被告签订书面劳动合同，故该院对瑞盾公司的该项陈述不予采信。瑞盾公司称其与被告约定月工资为2000元，另800元作为被告自行缴纳社会保险的费用，因瑞盾公司未提供证据证明双方存在该约定，瑞盾公司亦未提供证据证明其已告知被告《购买服务合同》中关于派出服务费按每人每月3000元计算的内容，故瑞盾公司应承担举证不能的法律后果，该院对其该项陈述亦不予采信。综上所述，按月工资2800元计算，瑞盾公司应支付被告2017年11月25日至2018年6月27日期间的未订立书面劳动合同二倍工资差额19760.92元（2800元/月÷21.75天/月×4天+2800元/月×6个月+2800元/月÷21.75天/月×19天=19760.92元）。 关于争议焦点二，瑞盾公司是否应支付被告延时加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”现绮织公司提供了英山监狱特警队盖章的特警队值班安排表和手工考勤登记表作为证据，因该证据为第三人英山监狱制作，英山监狱对其真实性予以认可，而被告答辩时亦认可其日常工作系由英山监狱管理并且考勤，故该院对该证据的真实性予以认可。鉴于被告工作的特殊性，其工作时间应按综合计算工时制计算。被告称其每天工作时间均自8时至18时，中午只有半小时吃饭时间，与特警队值班安排表不符，因被告提供的证据不足以证明其存在加班事实，故该院对其该项辩称不予采信，瑞盾公司无需支付被告延时加班工资。 关于争议焦点三，瑞盾公司是否应支付被告法定休假日加班工资的问题。现绮织公司认可、英山监狱的值班安排表及辅警考勤登记表亦显示被告于2018年5月1日法定休假日加班，故瑞盾公司应支付被告法定休假日加班工资386.21元（2800元/月÷21.75天/月×1天×300%=386.21元）。被告辩称其存在其他法定休假日加班的情形，因劳动者主张加班费的，依法应当就加班事实的存在承担举证责任，现被告提供的证据不足以证明其存在其他加班事实，故该院对其该项辩称不予采信。 关于争议焦点四，瑞盾公司是否应支付被告终止劳动关系的经济补偿金的问题。被告在职期间与瑞盾公司未订立书面劳动合同，双方存在事实劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第三条的规定：“用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。”瑞盾公司应支付被告终止事实劳动关系的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告在瑞盾公司工作时间已超过半年，故瑞盾公司应支付被告终止事实劳动关系的经济补偿金2800元。 关于争议焦点五，绮织公司是否应承担连带责任的问题。（一）绮织公司称，被告申请仲裁时并未提出绮织公司需对瑞盾公司造成的损害承担连带责任的仲裁请求，仲裁委员会超出被告提出的仲裁请求范围裁决。因被告提供了从桂林市劳动人事争议仲裁委员会调取的被告向该仲裁委员会提交的《增加被申请人劳动仲裁请求申请书》作为证据，可证明被告曾向该仲裁委员会申请追加绮织公司为被申请人，并要求绮织公司支付工资、加班费、未订立书面劳动合同二倍工资、经济补偿金等款项，故该院对绮织公司的该项主张不予支持。（二）《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定：“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”故绮织公司须承担连带赔偿责任的前提系其给被告造成了损害。1.关于2018年5月1日至6月27日的工资，因绮织公司已依约向瑞盾公司支付了2018年5月至2018年6月的服务费用，瑞盾公司未向被告支付该期间的工资并非绮织公司造成，故绮织公司对该期间工资无需承担连带赔偿责任。2.关于未订立书面劳动合同二倍工资差额，本案中与劳动者签订书面劳动合同系用人单位即瑞盾公司的法定义务，二倍工资差额支付义务的产生系因用人单位瑞盾公司未履行其相应义务而产生，并非用工单位绮织公司的原因，且绮织公司在《购买服务合同》中亦要求瑞盾公司派出与瑞盾公司正式签订劳动合同的员工，故绮织公司就此未对被告造成损害，无需就该款项承担连带赔偿责任。3.关于法定休假日加班工资，因瑞盾公司、绮织公司、英山监狱均未将《购买服务合同》的内容告知被告，被告无从得知法定休假日加班工资应由何方支付，且《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定：“用工单位应当履行下列义务：……（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；……”故支付加班费系用工单位的法定义务。现被告未获得法定休假日加班工资，绮织公司给被告造成了损害，故绮织公司与瑞盾公司应对被告法定休假日加班工资的支付承担连带赔偿责任。4.关于终止劳动关系的经济补偿金，因被告系与瑞盾公司存在劳动关系，现瑞盾公司提出与被告终止劳动关系，与绮织公司无关，故绮织公司无需对该款项承担连带赔偿责任。 综上所述，该院仅对绮织公司和瑞盾公司的诉讼请求成立部分予以支持。另，劳动者与用人单位发生的社会保险争议不属于人民法院受理案件的范围，故关于无需为被告缴纳基本养老保险费和城镇职工基本医疗保险费的请求，该院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第六十二条、第八十二条第一款、第九十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第三条之规定，判决：一、第三人广西瑞盾保安服务有限公司支付被告唐永龙2018年5月1日至2018年6月27日期间工资5245.98元；二、第三人广西瑞盾保安服务有限公司支付被告唐永龙2017年11月25日至2018年6月27日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额19760.92元；三、第三人广西瑞盾保安服务有限公司支付被告唐永龙2018年5月1日法定休假日加班工资386.21元；四、第三人广西瑞盾保安服务有限公司支付被告唐永龙终止事实劳动关系的经济补偿金2800元；五、原告广西华盛集团桂林绮织服饰有限责任公司对第三人广西瑞盾保安服务有限公司应承担的上述第三项法定休假日加班工资386.21元承担连带赔偿责任；六、驳回原告广西华盛集团桂林绮织服饰有限责任公司的其他诉讼请求；七、驳回第三人广西瑞盾保安服务有限公司的其他诉讼请求。本案应各收取案件受理费10元，因适用简易程序审理各减半收取5元（绮织公司及瑞盾公司已各预付5元），由原告广西华盛集团桂林绮织服饰有限责任公司、第三人广西瑞盾保安服务有限公司各负担5元。 当事人在二审期间均未提交新证据。 一审查明事实与二审查明事实一致，本院予以确认。 综合诉辩双方的意见，本案二审审理的争议焦点是：一、瑞盾公司主张无需支付2018年5月、6月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额是否有事实和法律依据。二、瑞盾公司主张无需支付相应经济补偿金是否有事实和法律依据。三、劳动者主张相应的法定节假日加班费、延时加班费应当如何确定。四、绮织公司应否对涉案期间的工资、法定节假日加班费、未订立书面劳动合同的二倍工资差额承担连带责任。五、劳动者要求绮织公司、瑞盾公司为其缴纳社会保险是否为法院的受理范围。 关于瑞盾公司主张其无需支付2018年5月、6月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额，且应以2000元标准计算应支付工资差额是否有事实和法律依据的问题 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”首先，瑞盾公司主张其于2018年5月、6月期间要求与劳动者签订相应劳动合同却遭劳动者拒绝，却未能提供有效证据予以证实，当承担举证不能的不利后果。同理，瑞盾公司主张劳动者工资只是2000元，其余部分为劳动者自行缴纳社会保险的费用，亦未提交相应证据证实该主张。因此，瑞盾公司主张其无需支付2018年5月、6月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额，且应以2000元标准计算应支付工资差额的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于瑞盾公司主张其无需支付相应经济补偿金是否有事实和法律依据的问题 鉴于瑞盾公司无正当理由提出终止其与劳动者之间事实劳动关系的基本情形，一审法院依法判定瑞盾公司当支付相应经济补偿金并无不当，本院予以确认。 三、关于劳动者主张相应的法定节假日加班费、延时加班费是否有据的问题 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”劳动者未提供相应证据对抗英山监狱的值班安排表及辅警考勤登记表的证据效力，故一审法院依前述考勤记录计算劳动者相应加班费用并无不当，上诉人主张存有其他加班费的上诉请求不能成立，本院不予支持。 四、关于绮织公司应否对涉案期间的工资、法定节假日加班费、未订立书面劳动合同的二倍工资差额承担连带责任的问题 《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定：“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”一审法院基于此法条，就本案的基本事实及绮织公司应否承担连带责任俱以详细阐述且并无不当，故本院对此不再赘述并对原审判决予以确认。 五、关于劳动者要求绮织公司、瑞盾公司为其补缴相应社会保险是否有据的问题 因用人单位欠缴、拒缴社会保险费等发生的争议，不属于人民法院民事案件受理的范围，故一审法院对劳动者要求绮织公司、瑞盾公司为其补缴相应社会保险的诉讼请求不予审查并无不当，本院予以确认。 综上所述，唐永龙、广西瑞盾保安服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实认定清楚，程序合法，法律适用及实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由唐永龙、广西瑞盾保安服务有限公司各自负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 陈 卉 审判员 王治斌 审判员 王 凯 二〇一九年七月十六日 书记员 阳雨芹