山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终1186号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司。负责人：刘明鑫，总经理。委托诉讼代理人：赵某1，山西泰一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨某，男，汉族，山西省吕梁市人，住山西省吕梁市。委托诉讼代理人：王某，山西翰儒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵某2，男，汉族，山西省左权县人，住山西省吕梁市。被上诉人（原审被告）：汾阳市世瑞汽车运输有限公司。法定代表人：郭某，总经理。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司吕梁中心支公司。负责人：杨军，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司（以下简称人保公司）因与被上诉人杨某、被上诉人赵某2、汾阳市世瑞汽车运输有限公司（以下简称世瑞公司）、中国大地财产保险股份有限公司吕梁中心支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、公开询问进行了审理。上诉人人保公司的委托诉讼代理人赵某1、被上诉人杨某及其委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。被上诉人赵某2、世瑞公司、大地保险公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：1.撤销(2018)晋1102民初1472民事判决书,发回重审或改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）伤残鉴定报告程序违法,实体错误，上诉人不予认可。本案中,鉴定机构鉴定时没有通知上诉人到场参加。庭审前对病例、诊断证明等也没有给予上诉人质证期和举证期,鉴定程序违法。直至判决书收到之日,上诉人也未拿到鉴定报告。上诉人要求取阅本案所有的病例资料、医疗费发票、鉴定报告等证据材料予以审核、质证,并同时保留申请重新鉴定的权利。（二）车损鉴定程序违法,实体错误,上诉人不予认可。本案中,鉴定机构鉴定车损时没有通知上诉人到场复勘、查看。对车损鉴定报告也没有给予上诉人质证期和举证期,鉴定程序违法。直至判决书收到之日,上诉人也未拿到鉴定报告。上诉人要求取阅本案所有的车损鉴定报告等证据材料予以审核、质证,并同时保留申请重新鉴定。（三）杨某是山西省吕梁市××区区划代码220,属于农村户籍,伤残赔偿金应当按农村标准计算。杨某一审并未提供充分适当的证据,并不能证明其在事故发生前一年在城镇连续不断地居住一年以上,且其生活收入来源于城镇。（四）误工费过分夸大。误工费是对交通事故中伤者因事故造成的实际工资损失的补偿。一审法院径行判决240天的误工费证据不充分。杨某系农民,其并未提供因本次事故造成实际工资收入减少的证据。（五）被扶养人生活费计算有误。杨某育有二子,次子出生于2017年6月3日。原告杨某定残日为2018年9月21日。所以计算次子被扶养人生活费的时间应为16年3个月，而非18年,且应按2017年山西省农村居民可支配消费性支出标准计算。（六）杨某与赵某2在本次事故中负同等责任,上诉人对本次事故发生没有任何过错，因此本案鉴定费和诉讼费应当按其二人各50%比例承担,上诉人和被上诉人大地保险公司最多各承担25%的比例承担。杨某辩称，1.即便是答辩人自行委托作出的鉴定意见，上诉人一审缺席，没有提出重新鉴定申请，应当视为认可该鉴定报告，何况是法院委托有资质的鉴定机构作出的鉴定意见。2.答辩人一审中提供了吕梁市离石区凤山街道办事处凤山底村村民委员会出具的《居住证明》，证明答辩人自2015年6月开始就在凤山底二巷居住，根据法律规定应当按照城镇居民标准及计算相关费用。3.一审按照司法解释的规定计算误工费至定残日前一天正确；被扶养人生活费的起算时间是事故发生日，一审计算正确。4.关于事故责任，答辩人认可事故认定书。5.关于举证期限，因本案起诉前没有定残，无法确定具体诉求，即使当庭变更诉请，上诉人并未提供相反证据或要求重新确定举证期限，应当视为上诉人对变更的诉请认可。一审判决认定事实清楚，审理程序合法，应予维持。赵某2、世瑞公司、大地保险公司均未到庭，均未答辩。杨某向一审法院起诉请求：1.原告损失医疗费22485.19元、住院伙食补助费2400元、营养费5700元、二次手术费10000元、护理费12673元、误工费30204元、残疾赔偿金116528元、被扶养人生活费40488.8元、精神抚慰金10000元、人伤鉴定费2000元、车损鉴定费3000元、车损23503元、交通食宿费2000元，共计280981.99元，由被告大地保险公司在交强险限额内赔偿82200元，剩余198781.99元由被告人保公司在商业第三者责任险限额内按事故比例承担99390.995元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2017年12月5日11：00时许，原告杨某驾驶吉利牌×××号小型汽车沿离石区信义工业大道由东向西行驶至吕梁天源物流区门口路段时左转弯掉头过程中，与同向左侧驶来的赵某2驾驶的×××号解放牌重型半挂牵引车发生碰撞，致杨某、任海林二人受伤，双方车辆不同程度受损，造成道路交通事故。离石区公安局交警大队作出离公交认字［2017］第F1780号道路交通事故认定书，认定：杨某、赵某2二人均负本起事故的同等责任，任海林不负本起事故的责任。事故发生后，原告被送往离石区人民医院接受治疗，经诊断为：左锁骨骨折、双侧额叶血肿、面部皮肤裂伤、胸部软组织挫伤、外伤性头昏，住院治疗24天，共支付医疗费22487.19元，其驾驶的吉利牌×××号小型汽车也受到严重损害。被告赵某2驾驶的×××号解放牌重型半挂牵引车在被告大地保险公司投有交强险，保险期间为2017年7月16日至2018年7月15日，事故发生在保险期间；在被告人保公司投保商业第三者责任险，保险限额为100万元，保险期间自2017年7月16日至2018年7月15日，事故发生在保险期间。事故发生后，被告大地保险公司为原告支付医疗费6000元。本案在审理过程中，原告向该院申请伤残鉴定，该院委托太原市道路交通事故司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，太原市道路交通事故司法鉴定中心于2018年9月21日作出并交通事故司鉴中心［2018］伤鉴字第090201号鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人杨某左肩关节的损伤构成九级伤残。其左锁骨骨折内固定物需后期住院手术取除，此项费用评定为10000元（壹万元）。”原告同时申请车损鉴定，该院委托深圳美臣保险公估有限公司山西分公司对原告所属吉利牌×××号车辆进行了车损鉴定，深圳美臣保险公估有限公司山西分公司于2018年11月18日作出美臣公估［2018］法委鉴字第1800011号公估意见书，公估意见为：“×××的车损价值为23503.00元。”原告杨某自2015年6月起开始全家在离石区凤山底二巷租房居住。原告生育两个男孩，长子杨磊2003年3月23日，次子杨瑞，2017年6月3日生。本起交通事故另一伤者任海林于2018年7月12日向该院提起诉讼，该院于2018年11月19日作出（2018）晋1102民初1473号民事判决：“一、被告中国大地财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决生效后十五日内，在交强险责任限额内赔偿原告任海林医疗费、住院期间伙食补助费、营养费3500元，赔偿护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费，共计36300元，以上各项共计39800元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司在本判决生效后十五日内，在商业第三者责任险限额内赔付原告任海林护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计67801.54元。”一审法院认为，原告发生交通事故受伤是客观事实，交警部门对事故责任认定，客观公正，予以认定。侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金。原告要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通住宿费、被扶养人生活费、后续治疗费、财产损失等于法有据，予以支持，赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。原告因交通事故受伤致残，被告大地保险公司应当在交强险责任范围内医疗费限额内对原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费进行赔偿，在死亡伤残费限额内对原告的残疾赔偿金、护理费、交通食宿费、误工费、精神损害抚慰金等进行赔偿，不足部分应由被告人保公司在商业第三者责任险限额内按照事故责任比例予以赔偿。事故发生时，原告已在离石城区居住两年以上，应当按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金。原告的损失为：医疗费22485.19元（被告大地保险公司已付6000元）、住院伙食补助费2400元（100元×24天）、营养费5700元（50元×114天）、二次手术费10000元、护理费12673元（38547元÷365天×120天）、误工费25346元（38547元÷365天×240天）、残疾赔偿金116528元（29132×20年×20％）、被扶养人生活费40488.8元（18404元×4年×20％÷2人＋18404×18年×20％÷2人）、精神抚慰金10000元、人伤鉴定费2000元、车损鉴定费3000元、车损23503元、交通食宿费2000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定判决：（一）被告中国大地财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决生效后十五日内，在交强险医疗费限额内赔偿原告杨某医疗费、住院伙食补助费、营养费6500元，在死亡伤残费限额内赔偿原告杨某护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通食宿费等费用73700元，在财产损失限额内赔偿原告车损2000元，共计82200元（已付6000元）；（二）被告中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司在本判决生效后十五日内，在商业第三者责任险限额内赔付原告杨某医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、车损、交通食宿费等共计94461.995元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3932元、鉴定费5000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司负担。二审中，当事人均未提供新证据。经审理查明，杨某于2018年7月11日以赵某2、世瑞公司、大地保险公司为被告，向吕梁市离石区人民法院提起诉讼。该院于2018年7月12日立案受理。2018年9月12日该院委托太原市道路交通事故司法鉴定中心对杨某进行伤残程度及后期手术费鉴定，2018年9月21日太原市道路交通事故司法鉴定中心作出鉴定意见。经杨某申请，吕梁市离石区人民法院于2018年10月11日追加中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司为被告参加诉讼，并通过法院专递方式向其邮寄送达起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、当事人权利义务须知、开庭传票等诉讼文书。2018年10月24日，吕梁市离石区人民法院委托深圳美臣保险公估有限公司山西分公司对杨某所属×××号车在本案事故中的车损价值进行鉴定。2018年11月18日深圳美臣保险公估有限公司山西分公司作出鉴定意见。人保公司对山西省吕梁市离石区人民法院作出的（2018）晋1102民初1473号民事判决不服，向本院提起上诉。本院于2019年3月11日作出（2019）晋11民终421号民事判决，除纠正一审判决误记的“中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司深圳市支公司”为“中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司”外，维持原判。该判决现已发生法律效力。杨某户口簿载明其户别为家庭户口。其余查明事实同一审查明一致。本院认为，本案的争议焦点是：一审法院委托鉴定机构所作鉴定意见能否作为定案依据、认定杨某残疾赔偿金的标准是否适当、认定杨某的误工费和被扶养人生活费是否适当、鉴定费和诉讼费应如何承担。关于鉴定意见。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许；（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本案中，杨某的伤残鉴定意见和车损鉴定意见系一审法院委托有鉴定资质的第三方鉴定机构作出，其中伤残鉴定意见在追加人保公司参加诉讼时已经作出，车损鉴定意见虽委托于通知人保公司参加诉讼后，但人保公司经一审法院传票传唤未到庭参加诉讼，故人保公司未能参与鉴定机构的选择虽存在一定瑕疵，但不属于上述条款中规定的鉴定程序严重违法的情形，且人保公司经一审法院传票传唤未到庭，视为其放弃质证等诉讼权利，亦未在一审中申请重新鉴定，亦未提供足以反驳的证据，故一审法院予以采信该二鉴定意见并无不当。关于残疾赔偿金标准。人保公司无证据推翻杨某一审中所举由吕梁市离石区凤山街道办事处凤山底村委和房东张前娥出具的居住证明，对该证据应予采信。凤山底村属于凤山街道办事处下辖村，一审按照城镇居民标准计算杨某残疾赔偿金并无不当。且杨某属“家庭户口”，根据山西省高级人民法院2019年5月6日公布的《山西省高级人民法院关于规范山西省机动车交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知》第三条“居民户口（家庭户口或集体户口）和未标注户口性质的，参照我省上一年度城镇居民的标准执行”之规定，本案以城镇居民标准计算残疾赔偿金亦无不妥。关于误工费。本案中，杨某的伤情包括左锁骨骨折、双侧额叶血肿、面部皮肤裂伤、胸部软组织挫伤、外伤性头昏，其中最重伤情为左锁骨骨折，经手术治疗。公安部GA/T?1193－2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.1规定：“锁骨骨折：b）手术治疗：误工90～120日”；附录A.2规定：“本标准中的‘误工期、护理期、营养期’为各类损伤/事故的一般性期限，在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬”；附录A.4规定：“多处损伤，不能将多处损伤的误工期、护理期、营养期进行简单相加；一般以误工期、护理期、营养期较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限综合考虑，必要时酌情延长”。结合杨某年龄、损伤情况、住院治疗、尚需二次手术等因素，可酌定误工期180天，一审认定240天偏长。杨某未举证证明其在本案事故发生前最近三年的收入状况，一审参照山西省2017年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资计算其误工费并无不妥。杨某误工费应为19009.48元（38547元÷365天×180天）。关于被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。”据此，被扶养人生活费与扶养人伤残程度关联，应以定残日而非事故发生日作为起算时间点，且应以扶养人的状况确定计算标准。本案中，以杨某定残日即2018年9月21日计算，杨某次子杨瑞生活费应计算16年零9个月为30826.7元[18404元×（16+9/12）年×20％÷2人]，一审计算18年不当，应予纠正。变更误工费、被扶养人生活费后，杨某误工费、护理费、交通食宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金损失合计198398.78元，仍然超出交强险死亡伤残限额剩余限额（另案生效判决确定另一受害人任海林在本案交强险死亡伤残赔偿限额内获赔36300元），故应由大地保险公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿杨某误工费、护理费、交通食宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金73700元；在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿杨某医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费6500元（另案生效判决确定另一受害人任海林在本案交强险医疗费用赔偿限额内获赔36300元）；在财产损失限额内赔偿杨某车辆损失费2000元，合计82200元，事故发生后已先行支付的医疗费6000元应予核减。剩余损失180286.97元（262486.97元-82200元），根据事故责任认定，由人保公司在商业三者险责任限额内赔偿50%计90143.49元。关于鉴定费和诉讼费。根据交强险条款第十条规定，鉴定费、诉讼费不属于交强险赔偿范围，大地保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任部分对应的鉴定费、诉讼费应由侵权人赵某2承（负）担；人保公司未举证证明其所承保的商业三者险保险合同约定其不负责赔偿鉴定费、诉讼费，故其在商业三者险责任限额内承担赔偿责任部分对应的鉴定费、诉讼费，应由其承（负）担。赵某2应承担鉴定费785元[2000元÷2×交强险医疗费用赔偿限额内获赔6500元÷（医疗费22485.19元+住院伙食补助费2400元+营养费5700元+二次手术费10000元）+2000元÷2×交强险死亡伤残赔偿限额内获赔73700元÷（护理费12673元+误工费19009.48元+交通食宿费2000元+残疾赔偿金116528元+被扶养人生活费38188.3元+精神损害抚慰金10000元）+3000元×交强险财产损失限额内获赔2000元÷车损23503元]，剩余鉴定费4215元，由人保公司在商业三者险责任限额内赔偿50%计2107.5元。一审案件受理费3932元，由杨某负担138元[（大地保险公司赔偿82200元+人保公司赔偿92250.99元+赵某2赔偿785元）÷（诉请大地保险公司赔偿82200元+诉请人保公司赔偿99390.995元）]、赵某2负担1797元[（3932元-138元）×82200元÷（82200元+92250.99元+785元）+（3932元-138元）×785元÷（82200元+92250.99元+785元）]、人保公司负担1997元[（3932元-138元）×92250.99元÷（82200元+92250.99元+785元）]。综上所述，人保公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1472号民事判决第一项；二、变更山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1472号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司于本判决生效之日起十五日内在商业三者险责任限额内赔付杨某医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、误工费、交通食宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、车辆损失费、鉴定费等共计92250.99元；三、赵某2于本判决生效之日起十五日内赔偿杨某鉴定费785元；四、驳回杨某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3932元，由杨某负担138元、赵某2负担1797元、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司负担1997元。二审案件受理费2162元，由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司负担2112元、杨某负担50元。本判决为终审判决。审判长 马兴华审判员 潘 文审判员 张晓玮 二〇一九年七月二十五日书记员 张利梅