陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2019）陕01民终8197号     上诉人（原审被告）西安星琪天影视文化传媒有限公司，住所地西安市莲湖区西关正街**御笔华章B 幢**1504 室。    法定代表人：白霖，该公司总经理。    委托诉讼代理人:吕琦，陕西恒达律师事务所律师。    委托诉讼代理人:倪雅婷，陕西恒达律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）南阳星跃影视传媒有限公司(曾用名南阳业亿实业有限公司)，住所，住所地河南省南阳市八一路名门华府****/span>   法定代表人：张红杰，该公司总经理。    委托诉讼代理人:刘春容，陕西众致律师事务所律师。    委托诉讼代理人:朱静，陕西众致律师事务所实习律师。   上诉人西安星琪天影视文化传媒有限公司（以下简称星琪天公司）因与被上诉人南阳星跃影视传媒有限公司（以下简称南阳星跃公司）合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2018)陕0104民初2582号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。   原审法院查明，南阳星跃公司原名称为南阳业亿实业有限公司，2017年12月14日办理工商变更登记。2017年7月份，南阳星跃公司与星琪天公司双方建立合作关系，南阳星跃公司向星琪天公司推送主播在“花椒平台”进行直播工作。2018年1月29日，星琪天公司作为甲方，南阳星跃公司作为乙方，补签合作协议一份，签订日期倒签为2017年7月1日。该协议约定：乙方提供其签约的主播以甲方公司名称在“花椒平台”进行直播；甲方要求乙方在2017年8月31日前保证录入10名有效主播，并保证正常开播，之后每月正常开播主播不少于10名有效主播；“花椒平台”给予甲方70%的礼物分成，为保证乙方更好的开展工作，由乙方主播获得的礼物分成70%给予乙方，甲方保证不扣除任何费用；甲方每月10日收到“花椒平台”的结算单，并于当日与乙方进行对账，甲方保证在每月15日之前将乙方上月剩余的礼物分成部分完成结算。该协议由星琪天公司运营总监杨梦毅签署其别名“杨乐”，未加盖公司印章。2017年7 月份，南阳星跃公司产生利润18424.71元，星琪天公司已支付。2017年8月份，南阳星跃公司产生利润52682.49元，星琪天公司已支付。2017年11月16日，星琪天公司支付南阳星跃公司利润20000元。庭审中，南阳星跃公司计算：2017 年9月份,其产生收益34389.26元；2017年10月份，其产生收益27568.87元；2017年11月份，其产生收益28863.48元；2017年12月份，其产生收益6725.88元；2108年1月份，其产生收益1633.8 元。上述共计产生收益99181.29元。星琪天公司对南阳星跃公司计算不予认可，称2017年 9、11、12月及2018年1月南阳星跃公司未达有效主播10名的要求，不应计算支付利润。另查，南阳星跃公司利润计算方法为：南阳星跃公司名下主播获取的花椒币按照10:1的比例折算为人民币后，按照35%计算，再扣减平台收费（主播收益除以2再乘以5%）后，即为南阳星跃公司最终利润。   南阳星跃公司原审诉称：2017年7月1日，其与星琪天公司签订《合作协议》，约定由其旗下的艺人以星琪天公司的名义在花椒平台上进行直播，花椒平台给予其70%的礼物分成，为保证其更好的开展工作，由其主播获得的礼物分成70%给予其，星琪天公司保证不扣除任何费用。星琪天公司每月10日收到花椒平台的结算单后，于当天与其进行对账，且保证在每月15日前将其上个月剩余的礼物分成部分完成结算。其在此协议上进行盖章，星琪天公司负责人杨乐在此协议上签字。双方达成协议后，一直按照约定履行各自义务，但自2017年9月至今，星琪天公司却不予支付其主播获得的70%的礼物分成，也未与其进行对账结算，尚欠其79181.36元未付。星琪天公司的行为构成根本违约，给其造成了严重的经济损失。请求判令：1、解除双方签订的合同；2、星琪天公司立即支付合作分成79181.36元；3、星琪天公司立即支付经济损失10000元；4、星琪天公司承担本案的诉讼费用。   星琪天公司原审辩称：1、2017年7月1日其未与南阳星跃公司签订《合作协议》。2017年7月，南阳星跃公司与其曾口头协商双方合作事宜，其给予南阳星跃公司两个月的推广期，此两个月其未从南阳星跃公司旗下主播名下提取任何礼物分成。南阳星跃公司占用其的家族推荐位关系维持的前提是，南阳星跃公司需要保障每月录入十名有效主播，所谓有效主播为每月主播时长不少于50个小时，且不少于20天，且单次直播大于15分钟。合作初期，南阳星跃公司未能达到每月至少录入10名有效主播的要求，因此在其结清7、8月份礼物分成时，双方合作事宜已经终止。2、该《合作协议》明显违背公平原则及诚实信用原则。南阳星跃公司单方提供的《合作协议》第二条约定：“花椒平台给予甲方70% 的礼物分成，为保证乙方更好的开展工作，由乙方主播获得的礼物分成70%给予乙方，甲方保证不扣除任何费用”。若南阳星跃公司无法保障10名有效主播的要求，其在此合同关系项下无任何利益而言，明显显失公平，违反等价有偿的原则，其可随时申请撤销合作事宜。南阳星跃公司请求支付经济损失没有事实及法律依据，根据花椒直播平台的规定，艺人的直播礼物在其个人的ID账户中。各主播在其家族名下进行直播时，需另行与其签订《经纪合同》，约定各主播与其的分成，比例为35%：35%。若主播不提现，则其作为家族管理人不能自行提现，每个月主播提现后的次月才能进入其家族账户。综上，请求驳回南阳星跃公司诉讼请求。   原审法院认为，南阳星跃公司与星琪天公司建立合作合同关系，南阳星跃公司自 2017年7月始向星琪天公司推送主播，至2018年1月份双方合作关系终止，并补签合作协议，对双方权利义务予以追认，虽合作协议未加盖星琪天公司印章，但星琪天公司运营总监杨梦毅签字确认，足以认定构成表见代理，故该合作协议系双方当事人真实意思表示，对双方具有法律约束力。在双方合作期间，2017年7月份、8月份的南阳星跃公司收益双方已结算完结。2017年9月份至2018年月份的南阳星跃公司收益，南阳星跃公司计算共计99181.29元，与花椒信息 管理系统、双方QQ对账记录、北京秘境和风科技有限公司提供的南阳星跃公司主播名下的流水记录能够相互印证，故对南阳星跃公司计算予以采信。按照南阳星跃公司收益计算后，实际产生利润96701.76元。扣减星琪天公司已支付的20000元，星琪天公司应当支付南阳星跃公司利润76701.76元。因双方自 2018年1月份后未在履行合作事项， 现南阳星跃公司主张解除合同符合实际情况，故认定双方之间的《合作协议》已于2018年2月1日解除。因双方就南阳星跃公司保障每月录入10名有效主播是否进行结算未予以明确约定，根据公平原则，应以南阳星跃公司主播实际产生收益计算南阳星跃公司利润，故对星琪天公司辩称南阳星跃公司未保证每月录入10名主播不应计算收益一节不予采信。就南阳星跃公司主张10000元经济损失一节，南阳星跃公司所述费用与本案缺乏直接因果关系，故对该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第十条、第四十九条、第六十条、第九十四条、第一百零九条之规定，作出判决：一、南阳星跃影视传媒有限公司与西安星琪天影视文化传媒有限公司签订的《合作协议》于2018年2月1日解除；二、本判决生效之日起十日内西安星琪天影视文化传媒有限公司向南阳星跃影视传媒有限公司支付利润76701.76元；三、驳回南阳星跃影视传媒有限公司的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3780元，由南阳星跃公司负担580元，星琪天公司负担 3200元。   宣判后，星琪天公司不服原审判决，向本院提起上诉。星琪天公司上诉称，2017年7月1日《合作协议》未经其盖章、授权或追认，未发生法律效力；双方曾口头约定其给予南阳星跃公司2个月不提礼物分成的推广期，南阳星跃公司未达到至少录入10名有效主播的要求，结清7、8月的分成后其口头告知双方合作终止；《合作协议》违背公平、等价有偿原则，其可随时申请撤销合作事宜；即使其按《合作协议》约定支付分成也应以主播提现后直接支付至其账户的金额为限，而2017年12月南阳星跃公司旗下艺人离开时带走了账户中未提现的花椒币给其造成重大损失，原审用艺人花椒币流水计算分成超出其实际到账的金额；原审利润计算错误，2017年11月16日其支付20000元给南阳星跃公司，后通过杨梦毅转账给高斌10836元，2017年11月后支付的30836元应南阳星跃公司收入57692.29元中予以扣减，扣减之后金额为26856.29元。请求：1、撤销原审判决第二项，改判其支付南阳星跃公司合作分成26856.29元；2、本案一、二审诉讼费用由南阳星跃公司承担。   南阳星跃公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。   经审理查明，原审法院查明的事实属实。二审中，星琪天公司提交其法定代表人白霖于2017年12月16日至2018年1月10日期间分四笔向杨梦毅（即杨乐）余额宝转账6228元手机截屏打印件，证明杨梦毅将上述款项支付给了南阳星跃公司；南阳星跃公司认为没有证据原件以及杨梦毅向其公司付款凭证，对证据真实性、关联性和证明目的均不予认可。另查明，星琪天公司上诉所称2017年11月16日其支付南阳星跃公司20000元，原审已经计算并相应扣减；所称通过杨梦毅转账给高斌10836元，以杨梦毅手机损坏为由未能提交证据印证。   本院认为，本案二审争议的焦点为《合作协议》的效力如何认定，原审认定南阳星跃公司的利润金额是否妥当，星琪天公司上诉主张扣除30836元有无依据。因杨梦毅（即杨乐）系星琪天公司在职人员，亦系《合作协议》的具体执行人，故星琪天公司以其未盖章、授权为由否认协议效力的理由不能成立；星琪天公司辩称《合作协议》违背公平、等价有偿原则其有权申请撤销，但至今并未提起撤销之诉，而协议未被撤销之前显系有效，故对其辩称依法不予采信。星琪天公司辩称双方口头约定仅2017年7、8两个月不提礼物分成，以及结清7、8月的分成后即口头告知合作终止但未能提交证据证明，且此后其亦陆续付款，而《合作协议》系2018年1月倒签形成，应系双方对此前合作事宜的确认，故对星琪天公司该辩称不予采信。现南阳星跃公司依据双方约定计算出收益金额，且有花椒信息管理系统、双方QQ对账记录以及其主播名下的流水记录印证，依法应予认定；星琪天公司上诉称其2017年11月后支付30836元应予扣减，因其中20000元原审已经认定并计算扣减，该款项其系重复主张，不予采纳；而其辩称杨梦毅转账给高斌10836元，以及杨梦毅另行付款6228元，均未能提交充分证据印证，真实性和关联性不足以认定，依法不予支持。综上，星琪天公司上诉理由不能成立，依法不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   原审案件受理费负担不变，二审案件受理费1046元（星琪天已预交），由上诉人西安星琪天影视文化传媒有限公司负担。   本判决为终审判决。     审判长 侯春丽   审判员 徐振平   审判员 吉英鸽                         二Ｏ一九年六月二十五日                           书记员 刘    静