四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川18民终483号 上诉人（一审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司雅安市中心支公司，住所地雅安市雨城区，统一社会信用代码91511800076109168T。 负责人：何驿，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘瑞雪，四川天责律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：古全奇，男，1971年7月7日出生，汉族，住四川省雅安市名山区。 委托诉讼代理人：刘思雄，四川民选律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：高大胜，男，1964年6月5日出生，汉族，住四川省射洪县。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司雅安市中心支公司（以下简称人寿财险雅安支公司）因与被上诉人古全奇、高大胜机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省雅安市名山区人民法院（2019）川1803民初5号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月30日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。现已审理终结。 人寿财险雅安支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人在交强险及商业险范围内赔付古全奇各项损失共计40503.74元；2.由被上诉人承担上诉费用。事实及理由：一、一审采用古全奇自行委托的鉴定意见错误，该鉴定程序违法，结论明显不当，申请重新鉴定并根据重新鉴定的结果确定各项费用；二、一审判决认定的医疗费应扣减20%自费药，误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的计算不当，应按照重新鉴定后的标准或按其实际住院时间计算，去鉴定途中的交通费应按一人的标准进行计算。 被上诉人古全奇答辩称，一审判决符合法律规定，请求驳回上诉，维持一审判决。 被上诉人高大胜未提出答辩意见。 古全奇向一审法院起诉请求：判决高大胜、人寿财险雅安支公司连带赔偿古全奇的住院生活补助费1820元，护理费9100元，误工费12822.76元，残疾赔偿金24454元，被扶养人生活费6268.35元，交通费500元，精神损害赔偿3000元，鉴定费1000元，后期检查费500元，复印资料费14元，去成都一天的误工费117.64元，共计59582.75元。 一审法院认定事实：2018年5月23日6时10分，高大胜驾驶川TJxx**号轻型仓栅式货车从永兴道虹管院坝左转弯往车岭方向行驶，至名山区梅公路2公里200米处时与从前进往名山城区方向行驶由古全奇驾驶川TBxx**号普通二轮摩托车发生碰撞，造成古全奇受伤和两车受损的道路交通事故。经雅安市公安局名山区分局交通管理大队《雅公交认字（2018）第052301号道路交通事故责任认定书》认定:高大胜承担此次事故的全部责任。古全奇受伤后被送往雅安市名山区人民医院住院治疗，共产生医疗费27804.95元，由高大胜垫付。古全奇住院至2018年8月22日好转出院，主要诊断为：1、左手绞砸伤；2、左手中指不全离断；3、左小指近节骨折伴背伸肌腱断裂；4、左手环指中节骨折。主要医嘱：1、院外继续口服药物治疗；2、出院后1周复查手部功能2次，至出院后3个月；3、休息。住院病历体温单记录只有前面的77天，且其后没有用药记录。2018年9月10日，古全奇经雅安雅正司法鉴定中心评定为十级伤残。高大胜驾驶的川TJxx**号轻型仓栅式货车，在人寿财险雅安支公司投保了交强险、100万元限额的三者责任险及不计免赔。高大胜另支付了古全奇1000元的生活费和2200元的摩托车维修费。 一审另查明，古全奇尚有一需要抚养的未成年人古某某，男，住雅安市名山区。 交通事故发生后，人寿财险雅安支公司委托成都福尔摩思咨询调查有限公司对该起交通事故进行调查。2019年1月13日，成都福尔摩思咨询调查有限公司向人寿财险雅安支公司出具调查报告载明：1、车祸属实；2、古全奇受伤恢复非常良好，对生活工作无影响。2019年1月14日，人寿财险雅安支公司申请对古全奇的伤残等级作重新鉴定，经雅安市名山区人民法院准许后委托四川华西医学鉴定中心做重新鉴定。双方一并去四川华西医学鉴定中心做重新鉴定时，人寿财险雅安支公司预付了古全奇现金500元，古全奇及其陪护实际花费了323元，剩余177元。2019年2月21日，四川华西医学鉴定中心以“根据送检材料难以完成委托事项”对重新鉴定委托不予受理。雅安市名山区人民法院要求申请人和被申请人补充鉴定材料，双方均无材料补充，雅安市名山区人民法院决定终止重新鉴定程序。 一审法院认为，古全奇主张1000元的鉴定费由自己垫付，因票据由高大胜持有，且否认由古全奇垫付，故不予支持。古全奇主张14元的复印费，因无证据佐证其关联性，且复印证据材料作为案件证据的行为属于古全奇自身的举证责任，故不予支持。高大胜主张给付了古全奇理疗费4000元，因无证据佐证其真实性，且对方当事人亦不予确认，故不予支持。高大胜主张给付了古全奇2200元的摩托车维修费，古全奇予以确认，但双方均没有提供相关证据向人寿财险雅安支公司佐证其真实性，故不能在该案中一并处理，高大胜可依据保险合同另行向保险公司主张。高大胜主张已经向古全奇支付了后期检查费500元，但无证据佐证其真实性，古全奇也不予确认，不予支持。高大胜主张在该案中一并处理其垫付费用，为避免当事人诉累，可以在该案中一并处理的部分，依法予以一并处理。人寿财险雅安支公司依据保险条款主张医疗费应扣除20%的自费用药，因伤者不能控制在医院的用药，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，其主张依据与最高人民法院的司法解释相悖，故不予支持。古全奇主张的后期检查费500元，虽有病历及医嘱佐证应当发生，但医嘱的3个月复查时间已过，古全奇没有提供复查的费用票据，故不予支持。古全奇的病历虽然载明住院91天，但实际只有77天的体温记录，说明古全奇实际只住院77天，故按照住院天数77天计算赔偿。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。该案中，医疗机构的医嘱和鉴定报告均没有给出具体的时间，古全奇也没有证据佐证其因伤致残持续误工，根据古全奇的伤情参照同类型案件的处理情况，对古全奇的误工时间酌定为住院77天离院后休息15天，计92天。人寿财险雅安支公司虽然提交了成都福尔摩思咨询调查有限公司的调查报告等相关证据，但不足以反驳古全奇提交的鉴定意见书，故对古全奇提交的鉴定意见书予以采信。古全奇在去成都做重新鉴定时剩余的177元，应当退还给人寿财险雅安支公司。 对古全奇的具体赔偿项目及金额如下：1、医疗费，根据医疗费发票确定为27804.95元。2、住院伙食补助费，实际住院77天，每天20元，计1540元；3、误工费，误工时间92天，每天117.64元，计10822.88元；4、护理费，实际住院77天，每天100元，计7700元；5、残疾赔偿金，12227元∕年×20年×10%＝24454元，被抚养人生活费11397元∕年×11年×10%÷2＝6268.35元，合计30722.35元;6、交通费，酌情确定为300元；7、精神损害抚慰金，酌情确定为2000元；8、鉴定费，根据鉴定费发票确定为1000元。以上共计80890.18元（不含鉴定费）。交强险医疗费用保险条款的医疗费用项目包含医疗费、住院伙食补助费，赔偿限额为10000元，该案的医疗费项目合计为29344.95元，人寿财险雅安支公司应在交强险限额范围内支付原告古全奇10000元，超出的19344.95元，在商业三者险限额范围内赔付；死亡伤残赔偿费用包含残疾赔偿金、交通费，该案的金额未超过交强险死亡伤残赔偿限额110000元，人寿财险雅安支公司应在交强险责任限额内赔付。其余的赔偿金额，人寿财险雅安支公司应当在商业三者险限额中予以赔付。鉴定费不属于保险理赔范围，高大胜负全责，应当由侵权责任人高大胜全部承担，高大胜已经支付给了古全奇，该案中不再作处理。 人寿财险雅安支公司应当赔付的金额为80890.18元，扣除古全奇应当退回的177元，实际应当赔付金额为80713.18元；古全奇的损失为80890.18元、案件受理费643元，合计81533.18元，扣除高大胜垫付的医疗费27804.95元、生活费1000元、应当返还保险公司的177元后，实际应当得到的赔偿款为52551.23元；高大胜应当收回的垫付款为医疗费27804.95元、生活费1000元，计28804.95元，扣除应当承担的案件受理费643元，实际应得金额为28161.95元。故判决：一、由中国人寿财产保险股份有限公司雅安市中心支公司于判决发生法律效力之日起十五日内赔付古全奇的各项损失合计80713.18元，其中支付古全奇52551.23元、支付高大胜28161.95元；二、驳回古全奇的其他诉讼请求。案件受理费643元，由高大胜负担。 二审查明的事实及证据与一审查明的事实及证据一致。 本院认为，本案二审争议焦点为：一、古全奇在一审中提交的鉴定意见是否应采信；二、一审对相关损失的计算是否正确。 一、古全奇在一审中提交的鉴定意见是否应采信。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，古全奇委托雅安雅正司法鉴定中心鉴定，其致残程度等级为十级。该委托鉴定程序不违法；从实体上看，鉴定意见依据医院对古全奇出具的出院证及相关检查材料，进行了专业的分析说明，鉴定的结论依据与古全奇的具体伤情相符，该鉴定结论依据充分。人寿财险雅安支公司虽然提交了成都福尔摩思咨询调查有限公司的调查报告等相关证据，但不足以反驳古全奇提交的鉴定意见书。因此，一审采信古全奇提交的鉴定意见符合法律规定，对人寿财险雅安支公司提出重新鉴定的请求不予采纳。 二、一审对各项损失的计算是否正确。 医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”因此，人寿财险雅安支公司如对古全奇治疗的必要性和合理性有异议，应提供相应的证据予以证明，否则应承担不利的后果。人寿财险雅安支公司提出应扣除20%的自费药的反驳主张，未提供充分的证据证明，且医疗机构对患者用药，并不会征求患者的意见，扣除自费药会限制受害人的权益。故本院不予支持。 误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。经查，古全奇的病历载明住院91天，但实际只有77天的体温记录，其后亦无用药记录，一审判决按照住院天数77天计算赔偿符合客观实际。医疗机构的医嘱注明需休息，但该医嘱与鉴定报告均没有给出休息的具体时间，古全奇也没有证据佐证其因伤致残的误工时间，一审判决根据古全奇的伤情参照同类型案件的处理情况，对古全奇的误工时间酌定为住院77天加上离院后休息15天共计92天的认定恰当。 交通费。上诉人主张根据古全奇的伤情，重新鉴定时只需一人前往，交通费只按一人计算。本院认为，古全奇作为受伤人员，在接受鉴定时由一人陪同前往，符合常情常理，也非法律禁止性规定。故该上诉意见，不予支持。 残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金。上诉人以古全奇的伤情不构成伤残为由认为此三项费用计算不当。本院认为，根据古全奇提交的《司法鉴定意见书》，证实其伤残程序为十级伤残，一审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，符合法律规定。 综上，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司雅安市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费813元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司雅安市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 田 勇 审判员 严 宏 审判员 刘海斌 二〇一九年七月四日 书记员 黄 越