山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋03民终400号 上诉人（原审被告）：山西省宏图建设集团有限公司,住所地太原市杏花岭区建设北路**。 法定代表人：武文进，董事长。 委托诉讼代理人：吴玉寒，山西华炬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陕西江泰基础工程有限公司，住，住所地陕西省西安市雁塔区丈八街道办木塔南村西一巷**/div> 法定代表人：刘斌，总经理。 委托诉讼代理人：杨宝，陕西泽界律师事务所律师。 原审被告：山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司，营业场所太原市杏花岭区东辑虎营2号珠琳公寓15-G户。 负责人：侯三斌，分公司负责人。 原审被告：王向飞，男，1988年12月2日生，汉族，住太原市。 原审被告：侯魏鹏，男，1990年8月16日生，汉族，住太原市。 上诉人山西省宏图建设集团有限公司因与被上诉人陕西江泰基础工程有限公司、原审被告山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司、王向飞、侯魏鹏建设工程施工合同纠纷一案，不服山西省盂县人民法院（2018）晋0322民初1023号民事判决号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日立案，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人山西省宏图建设集团有限公司委托诉讼代理人吴玉寒，被上诉人陕西江泰基础工程有限公司委托诉讼代理人杨宝、原审被告山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司负责人侯三斌到庭参加了诉讼。原审被告王向飞、侯魏鹏经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山西省宏图建设集团有限公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判给付被上诉人工程款913130元，不支付逾期利息；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律有误。1、上诉人已支付的周军等五人劳务工资119000元，应在欠付工程款中予以扣除；2、被上诉人应当承担上诉人因该项目质量消缺工作而支出的劳务费250000元；3、本案中上诉人与被上诉人互负债务，上诉人在被上诉人不履行按期支付工程款义务的情形下，行使同时抗辩权，未按期向被上诉人支付工程进度款于法有据，不应支付逾期付款利息。 陕西江泰基础工程有限公司辩称：1、答辩人并未委托上诉人垫付工人工资，也未对上诉人的垫付行为事后追认，上诉人也未提供充分证据予以证明，故对其主张的周军等人垫付工资不予认可；3、上诉人未按出具的《付款承诺书》履行，依约应支付逾期付款的违约金。4、被上诉人从未收到上诉人关于工程存在质量问题的通知，不承担维修费用。 原审被告山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司的意见同上诉人。 原审被告王向飞、侯魏鹏未提交书面答辩意见。 陕西江泰基础工程有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司支付工程款1344600元；2、请求判令山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司支付工程款迟延履行金313907元；3、请求判令山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司支付自2018年7月19日至实际支付工程款之日的迟延履行金（迟延履行金按每天0.1%计算）；4、请求判令被告山西省宏图建设集团有限公司就上述工程款及迟延履行金承担连带付款责任；5、请求判令王向飞就上述工程款及迟延履行金承担连带付款责任；6、请求判令侯魏鹏就上述工程款及迟延履行金承担连带付款责任；7、本案诉讼费用由四被告承担。 一审法院经审理查明：2017年4月20日，陕西江泰基础工程有限公司与山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司签订《劳务施工承包合同》，约定由陕西江泰基础工程有限公司承包漳泽电力阳泉100MW项目中的34MW桩基施工和场区道路施工，工程位于山西省阳泉盂县，约定陕西江泰基础工程有限公司施工桩基机械打孔为每根155元，共35000根，实际打了32000根；道路约7公里，每米75元。2017年8月15日双方又签订了《劳务施工承包合同补充协议》约定陕西江泰基础工程有限公司施工桩基人工打孔为每根200元，共6000根，实际打了5097根。2017年9月3日双方又签订《劳务施工承包合同补充协议》约定涉及到具体施工内容的由甲方王向飞负责与乙方联系、协调，其向乙方做出的口头或书面陈述，如无相反证据视为甲方行为；双方确认乙方施工桩基每根155元，场区道路每米75元，人工打孔桩基每根200元；乙方完成桩基和道路项目施工后或确定停止施工后2月内，甲方支付已完成工程量的全部工程款；乙方负责该项目所施工桩基质量缺陷的维修保养，以符合验收要求；涉及该工程与付款的行为，因一方迟延履行，每迟延一日按应付款项日千分之一向另一方支付迟延履行金。2017年11月13日，经双方结算，工程款总计6399400元。2017年11月15日，王向飞代表山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司出具《付款承诺书》，载明尚欠陕西江泰基础工程有限公司工程款2275600元，承诺于2017年12月5日前付1500000元，于2018年1月15日前付775600，分两次付清，如不能履行，每迟延一日按日千分之一加付迟延履行金，承诺人王向飞、侯魏鹏签字。之后山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司负责人侯三斌在其上签字确认并加盖了项目部公章。2017年12月22日山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司支付原告工程款411000元，2018年2月10日支付工程款520000元，尚欠陕西江泰基础工程有限公司工程款1344600元未付，形成诉讼。对有争议的证据和事实，一审法院确认如下：一、山西省宏图建设集团有限公司主张停工后垫付了工人工资181471元，要求从欠付工程款中予以扣除。一审法院经审查，陕西江泰基础工程有限公司法人刘斌书写的欠条两支(43790元与18680元)与山西省宏图建设集团有限公司代付给汪涛的工资62470元相符，陕西江泰基础工程有限公司对此也予以认可，故62470元应从欠付工程款中予以扣除。山西省宏图建设集团有限公司主张的其余代付的工资，因陕西江泰基础工程有限公司不予认可，其提供的证据不能充分、有效地证实是陕西江泰基础工程有限公司委托其代为向工人支付的工资，对此不予处理。二、山西省宏图建设集团有限公司主张存在质量问题，其另支付工人工资5万元，要求扣减该部分工程款，因双方已结算，其可另行起诉，不予处理。 一审法院认为，本案是建设工程施工合同纠纷，陕西江泰基础工程有限公司作为劳务施工方依约完成了合同约定的桩基施工和场区道路施工，且其与山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司对实际工程量、工程总价款及未付工程款进行了结算，山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司应依约支付工程款并支付逾期利息。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司为山西省宏图建设集团有限公司依法设立并领取营业执照的分支机构，应由山西省宏图建设集团有限公司承担补充清偿责任。王向飞、侯魏鹏系被告公司工作人员，其二人在付款承诺书上签字系职务行为，故陕西江泰基础工程有限公司要求二人承担连带责任不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第四十一条、第四十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司于本判决生效之日起十日内给付原告陕西江泰基础工程有限公司工程款1282130元（1344600元-62470元），逾期付款利息289761元（从2017年12月5日起按日千分之一计至2018年7月19日）。二、被告山西省宏图建设集团有限公司对被告山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司所负第一项债务承担补充清偿责任。三、驳回原告陕西江泰基础工程有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18947元，由山西省宏图建设集团有限公司负担。 本院二审期间，上诉人山西省宏图建设集团有限公司围绕上诉请求依法提交了证据：1、收款收据八份，证明上诉人已给付被上诉人陕西江泰基础工程有限公司工程款4220000元，其中2017年11月12日出具的收款人为刘志明的收款收据注明“今收到山西宏图农民工工资款100000元”。被上诉人质证认为，认可已给付工程款4120000元，对收款人为刘志明的100000元转账不予认可，被上诉人并未授权刘志明收款，故不予认可。2、提某、郭志鹏、田庆平、王海谱提供的视频证言光盘一张、中国光大银行电子回单、收据、承诺书等书面证据，证明上诉人代被上诉人支付四人工资102000元。被上诉人经质证不予认可。 本院二审查明，2017年11月13日，双方当事人经结算，工程款总计6399400元，扣减3800元人工打孔费，工程款计6395600元。汪涛、周军、郭志鹏、田庆平、王海谱为被上诉人提供劳务。2017年11月9日，刘斌出具欠条两支，分别载明欠成孔工程款43790元、18680元共计62470元，被上诉人认可此款为所欠汪涛劳务工资。2017年11月15日，被上诉方刘志明为郭志鹏出具欠条，载明欠租费15000元。上诉人提供的2017年11月9日出具的收款收据两支载明欠周军测量费37000元，欠田庆平项目款20000元，2017年11月10出具的收款收据一支，载明欠王海谱成孔工程款30000元，三支收据皆有刘斌签字。2017年底，上诉人通过中国光大银行转账支付汪涛62471元、周军37000元、郭志鹏15000元、田庆平20000元、王海谱30000元、王向飞17000元，共计181471元，汪涛、周军、郭志鹏、田庆平、王海谱为上诉人出具收据。 本院查明的其他事实一审法院查明的事实一致，予以确认。 本院认为，2017年11月15日，上诉方第十三分公司与被上诉人陕西江泰基础工程有限公司在《付款承诺书》上签字，对案涉劳务施工工程未付工程款进行了结算，明确尚欠被上诉人工程款2275600元。之后上诉人分两次支付工程款411000元、520000元，至2018年2月10日尚欠工程款1344600元未付，本院对此予以确认。一审法院对刘斌签字确认的汪涛、周军、田庆平、王海谱四人劳务欠款仅认定汪涛欠款与事实不符，综合考虑周军、田庆平、王海谱、郭志鹏的视频证言、出具的收据、承诺书及银行转账凭证，可以认定上诉人支付汪涛、周军等五人劳务工资共计164470元，依双方合同约定应从未付工程款中予以扣除，即尚欠工程款1180130元，相应逾期付款利息也应予以核减，上诉人主张周军等四人劳务工资应予扣除的上诉理由成立，本院予以支持。王向飞系上诉人员工，上诉人主张支付王向飞的工资应予扣除无事实依据，本院不予支持。双方当事人签字的《付款承诺书》约定欠付工程款的支付时间及违约责任，一审法院据此判决上诉人承担逾期付款利息并无不当，上诉人主张不应承担逾期利息的上诉请求于法无据，本院不予支持。上诉人未提供充分证据证明案涉工程存在质量问题，故其主张被上诉人应承担工程维修费用的上诉请求本院不予支持。 综上所述，上诉人山西省宏图建设集团有限公司的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持山西省盂县人民法院（2018）晋0322民初1023号民事判决第二项，即“被告山西省宏图建设集团有限公司对被告山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司所负第一项债务承担补充清偿责任”； 二、撤销山西省盂县人民法院（2018）晋0322民初1023号民事判决第一项，即“被告山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司于判决生效之日起十日内给付原告陕西江泰基础工程有限公司工程款1282130元（1344600元-62470元），逾期付款利息289761元（从2017年12月5日起按日千分之一计至2018年7月19日）”； 三、原审被告山西省宏图建设集团有限公司第十三分公司于本判决生效之日起十日内给付被上诉人陕西江泰基础工程有限公司工程款1180130元，逾期付款利息266709元（从2017年12月5日起按日千分之一计至2018年7月19日）； 四、驳回被上诉人陕西江泰基础工程有限公司其他诉讼请求。 一审案件受理费18947元，由山西省宏图建设集团有限公司负担17821元，由陕西江泰基础工程有限公司负担1126元。 二审案件受理费18947元，由山西省宏图建设集团有限公司负担17821元，由陕西江泰基础工程有限公司负担1126元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王秀明 审 判 员 李继成 审 判 员 孙丽青 二〇一九年七月十五日 法官助理 王 蕤 书 记 员 陶 璇