河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终3537号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司，住所地保定市百花西路**。负责人：邢运江，该公司经理。委托诉讼代理人：刘凯慧，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李俊丽，女，1954年4月20日出生，汉族，住河北省高阳县高阳镇东王草庄村鹏程街**，现住高阳县。委托诉讼代理人：冯亚楼，河北兴阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永生，男，1958年2月11日出生，汉族，，住河北省高阳县被上诉人（原审被告）：王喜峰，男，1980年1月22日出生，汉族，，住河北省保定市蠡县委托诉讼代理人：宋庆丰，河北兴阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高阳县翔瑞出租汽车有限公司，住，住所地：河北省保定市高阳县高阳镇宏润大街**/div>法定代表人：戢小平，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊映合，该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李俊丽、王喜峰、高阳县翔瑞出租汽车有限公司（以下简称翔瑞公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省高阳县人民法院作出的（2018）冀0628民初1758号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年5月24日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、请求二审法院依法改判一审判决书，争议金额58801.01元。2、本案的一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：1、伤残赔偿金判定错误。被上诉人李俊丽，出生于1954年4月20日，伤残鉴定报告时间于2018年7月26日出具，根据鉴定报告确认被上诉人李俊丽损伤属于九级伤残并出具的时间，李俊丽已经年满64周岁，故伤残赔偿金应当按照16年计算，但一审法院按照17年计算，明显错误，故望上级法院依法改判，此计算错误部分计算商业险内。2、赔偿责任判令有误，本案中驾驶人王喜峰一直未提供驾驶本原件，根据复印不清楚的驾驶本，显示其驾驶本为从D本增驾C1本，实习期到2018年9月份，此次事故发生时间为2018年2月份，该车辆是按照车辆使用性质为出租、租赁在我公司投保，出租、租赁的车辆，属于营运性客车，故在此次事故中，其属于实习期内驾驶营运客车，根据被上诉人高阳县翔瑞出租汽车公司于我公司签订的商业三者险保险合同所附保险条款，第二十四条第二项第5条明确规定，当驾驶人员实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动车，属于商业三者险责任免除范围，故对于一审法院判决上诉人在商业第三者责任保险中赔付58801.01元，明显有误，望上级法院依法改判。李俊丽辩称，一、原审判决对答辩人伤残赔偿金的认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确。本案事故发生于2018年2月3日，答辩人因本案事故受伤致残。事故发生受伤时答辩人年龄为63周岁，被答辩人上诉主张答辩人已经年满64周岁属于计算错误，根据最高人民法院司法解释之规定伤残赔偿金应当按照17年计算。被答辩人上诉主张按照16年计算违背事实和法律，其主张不能成立。二、被答辩人上诉主张本案商业险免赔没有任何事实和法律依据，其主张不能成立。本案在一审庭审当中，被答辩人对于商业险承担赔偿责任并没有异议，更没有提出任何商业险拒赔的事实或法律依据。现被答辩人在上诉状中主张商业险拒赔，没有任何依据。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作出提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”第十九条规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。”被答辩人主张的免赔条款和免赔事由在一审庭审时被答辩人也没有提供任何证据证明，另外根据上述保险法规定其免赔主张也属于违法无效，故此其主张商业险免赔不能成立。综上所述，被答辩人上诉主张没有任何事实和法律依据，请二审法院查明事实，依法驳回其无理上诉。翔瑞公司辩称,1、公司冀Ｆ×××**出租车于2018年2月3日发生交通事故时，由承包人王喜峰使用并驾驶，有出租汽车承包合同为证。2、冀Ｆ×××**出租车2018年2月3日发生交通事故时，该车不仅有交强险还有100万元的商业保险，有该车保险单为证。3、根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用机动车发生交通事故的，由该车驾驶员承担赔偿责任。公司承包合同约定，发生交通事故时，保险公司赔偿不足部分由乙方承担。因此，公司不承担此案的诉讼费及其他任何赔偿责任。王喜峰辩称，一、关于李俊丽的伤残赔偿年限问题，答辩人尊重二审法院的依法判决。二、关于赔偿责任的承担问题，应当由保险公司承担赔偿责任。首先，被答辩人在二审中对证据提出新的质证意见并据此上诉，程序不合法，没有法律依据。其次，被答辩人在二审中提交不属于新证据的证据，不符合民事诉讼程序法律规定，不应当采信。再次，被答辩人提供的所谓合同条款属于免除自己依法应当承担的责任、排除受益人依法应当享有的权益、也未做提示和说明的未生效的格式条款，不能作为审理案件的依据。再其次，保险合同仅是保险公司与祥瑞公司之间签订的合同，不应涉及合同之外的人。最后，被答辩人述称出租车属于营运性客车没有法律依据，涉案出租车属于小轿车，属于营运轿车，不属于营运客车。另，王喜峰有出租汽车驾驶员从业资格证。原告李俊丽向一审法院起诉请求：一、请求依法判令三被告立即共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、财产直接损失等各项损失共计215720.01元。二、本案诉讼费用由被告方负担。一审法院认定事实：2018年2月3日18时，被告王喜峰驾驶被告高阳县翔瑞出租汽车有限公司名下冀Ｆ×××**号小型客车，沿高阳县朝阳路由东向西行驶至高阳县朝阳路与现代大街交叉口东侧路段停车后开关车门时，与同方向原告所骑电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、双方车辆受损的交通事故。此次事故经高阳县公安局交通警察大队处理，作出第1306289201800074号道路交通事故认定书，认定被告王喜峰负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告在高阳县医院住院治疗，期间支出住院医疗费1961.75元，后于2018年2月5日转至保定市中心医院住院治疗，于2018年2月13日出院，在保定市中心医院住院期间支出住院医疗费48356.06元。2018年7月12日，经高阳县公安局交通警察大队委托，对原告因此次事故造成的伤残等级进行了鉴定，经保定市法医鉴定中心鉴定，原告伤残等级属九级伤残。我院受理本案后，经原告申请，法院依法委托保定市法医鉴定中心，对原告因伤导致的误工、护理、营养期限进行评定，经评定，误工、护理、营养期分别为120日-180日、60日-90日、60日-90日。两次鉴定分别支出鉴定费1334元、600元。另查明，被告王喜峰驾驶冀Ｆ×××**号车辆，在被告保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险及保额为100万元的商业第三者责任保险，本案事故发生在保险期间内。上述事实有书证、庭审笔录予以证实。一审法院认为：被告王喜峰驾驶机动车停车后开车门时，与原告李俊丽驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤，双方车辆不同程度受损的交通事故。该事故经高阳县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定被告王喜峰负此事故的全部责任，原告李俊丽无责任，庭审中各方对事故认定均未提出异议，法院对事故责任予以确认。对于庭审中各方争议部分损失认定如下：医疗费部分，原告提交辅助器具单据三张，共计5195元，保险公司以上述辅助器具并无医嘱，且面额280元票据，以及保定轩朗医疗器械销售有限公司出具单据均非正式发票为由，拒绝赔付辅助器具费用支出，法院经审核认为，面额280元单据及保定轩朗医疗器械销售有限公司出具单据并未正式发票，故其支出真实性存疑，法院对该两份单据不予支持。对于德林义肢矫形器（北京）有限公司保定分公司出具票据，在第一中心医院病历中确有“逐步佩戴支具下地活动”医嘱，故应属合理支出，法院对此予以采信。伙食补助费部分，因原告诊疗期间，自高阳县医院转至保定第一中心医院过程中，未及时办理出院手续，故有部分住院期间重叠，故伙食补助费应以实际住院天数为准，即10日。营养费部分，因原告已向本院提交需加强营养的诊断证明，且对营养期进行鉴定，故该项费用应予支持，给付金额确定为50元每天，给付周期根据鉴定结论确定为80日。误工费部分，因原告已达法定退休年龄，且系退休职工，其主张误工费不予支持。护理费部分，根据鉴定标准，护理期限确定为80日，护理费计算标准，根据原告李俊丽提交护理人员王永生工资表、误工证明、用工单位营业执照复印件等予以证实，护理人员月收入为4000元，庭审中保险公司认为，护理人员收入超过个人所得税起征点，在无完税证明前提下，对原告主张不予认可，法院认为，护理人员收入确超出个税起征点，且并未提交完税证明，故其主张证据不足，而护理费用亦切实发生，故该项费用以居民服务、其他服务业标准进行计算。伤残赔偿金部分，原告主张应按照城镇居民标准进行计算，但被告保险公司对此不予认可，而根据原告向本院提交常住人口登记卡证实，其住所地为高阳县，根据事发时我县实际的城区规划，东王草庄村已为东王草庄社区，而高阳镇亦更名锦华街道办事处，故其住所地已纳入城建区域，原告亦属于城镇居民，有关伤残赔偿金计算标准亦应以此为据。精神抚慰金部分，法院结合原告伤残情况、居住区域经济水平、年龄等因素，确定为8000元。交通费部分，原告虽未提交交通费票据予以佐证，但该项支出确为合理且必要性支出，因此法院结合原告就医路途以及治疗周期，酌定为500元。原告主张财产损失，因未向法院提交证据，故不予采信。综上原告因此次事故造成损失有：1、医疗费51317.81元（含辅助器具费用）；2、住院伙食补助费1000元（10天×100元）；3、营养费4000元（80天×50元）；4、护理费8186元（37349元÷365天×80天）；5、伤残赔偿金103863.2元（30548元×17年×0.2）；6、精神抚慰金8000元；7、交通费500元；8、鉴定费1934元。被告王喜峰驾驶的冀Ｆ×××**号车辆，在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险及保额为100万元的商业第三者责任保险，保险合同关系成立。在保险期间内，被告保险公司应对被保险车辆承担保险责任，支付相应的保险金。此次事故车辆驾驶人的驾驶证、行驶证均为合法状态，且事故发生于保险期间，被告保险公司应当在保险限额内根据事故责任承担保险责任，对因此次事故造成原告的损失及因确定损失数额所支出的必要费用予以理赔。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司于判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险中赔付原告李俊丽医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司于判决生效后五日内在商业第三者责任保险中赔付原告李俊丽医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计58801.01元；三、驳回原告李俊丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2268元，由被告王喜峰负担1880元，由原告李俊丽负担388元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人王喜峰提交了,本人的出租汽车资格证、道路运输证复印件，用以证实其驾驶的是小型轿车不是营运客车。上诉人保险公司质证称：可以证实被上诉人王喜峰从事的是出租营运行为，因此在此次事故中车辆属于营运性车辆，对于王喜峰提供证据证实不是营运客车不予认可，根据我国营运性车辆管理办法驾驶人员驾驶证在实习期内不应当驾驶营运车辆，属于命令禁止行为，驾驶人员在驾驶时以及考取驾驶证时应当知晓，我公司在承保时只需尽到提示义务即可。被上诉人李俊丽质证称，对王喜峰提交的证据无异议，保险公司应当承担赔偿责任。被上诉人出租公司对该证据没有异议。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”被上诉人李俊丽的伤残鉴定报告出具时间为2018年7月26日，此时李俊丽已年满64周岁，故被上诉人李俊丽的伤残赔偿金应按照16年计算，上诉人保险公司主张被上诉人李俊丽的伤残赔偿金应按照16年为基准计算，本院予以支持。关于上诉人保险公司主张的被上诉人王喜峰驾驶营运客车免责的问题，该条款属于保险合同中免除保险人责任的条款，上诉人保险公司未提交证据证实其已经对该条款作出足以引起投保人注意的提示并对该条款进行了明确说明，故该免责条款对投保人不产生法律效力，一审法院判令上诉人保险公司在商业第三者责任保险中进行赔付，并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司保定市北市支公司上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河北省高阳县人民法院（2018）冀0628民初1758号民事判决第一项、第三项；二、变更河北省高阳县人民法院（2018）冀0628民初1758号民事判决第二项为：“上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司于判决生效后五日内在商业第三者责任保险中赔付被上诉人李俊丽医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计52691.41元。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2268元，由被上诉人王喜峰负担1815元，由被上诉人李俊丽负担453元。二审案件受理费1270元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市北市支公司负担1108元，由被上诉人李俊丽负担132元。本判决为终审判决。审判长  王志强审判员  张晓清审判员  李国庆二〇一九年七月二十四日法官助理王玉珺书记员李雪朔