文书内容江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民初1432号原告：中国民生银行股份有限公司苏州分行，住所地苏州工业园区时代广场**。主要负责人：曹亮，该分行行长。委托诉讼代理人：蔡吉，江苏致邦（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷荣，江苏致邦（苏州）律师事务所律师。被告：吴江长益织造有限公司，，住所地苏州市吴江区平望镇法定代表人：洪琪。被告：苏州威纶纺织有限公司，，住所地苏州市吴江区平望镇中鲈开发区诉讼代表人：王德瑞，江苏华瑞会计师事务所有限公司（苏州威纶纺织有限公司管理人）负责人。委托诉讼代理人：周煜，江苏震宇震律师事务所律师。被告：洪琪，男，香港特别行政区居民。被告：吴佩卿，女，1962年8月4日出生，汉族，住福建省晋江市。原告中国民生银行股份有限公司苏州分行（以下简称民生银行苏州分行）因与被告吴江长益织造有限公司（以下简称长益公司）、苏州威纶纺织有限公司（以下简称威纶公司）、洪琪、吴佩卿、林联盾、洪忆雯金融借款合同纠纷一案，向本院起诉。本院于2018年10月31日立案受理后，依法由吴岚、丁兵、水天庆组成合议庭，于2019年6月28日公开开庭审理了本案，原告民生银行苏州分行委托诉讼代理人蔡吉，被告威纶公司委托诉讼代理人周煜到庭参加诉讼，长益公司、洪琪、吴佩卿经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告民生银行苏州分行向本院提出诉讼请求：1、判令长益公司归还民生银行苏州分行借款本金15879028.56元及逾期利息93465.10元、罚息（含复利）883162.88元（利息暂计算至2018年9月19日，此后的罚息、复利按照合同约定计算至本息还清之日止）；2、判令长益公司承担民生银行苏州分行实现债权的律师费用336456元；3、判令如长益公司未履行上述支付义务，民生银行苏州分行有权就长益公司所抵押的48台倍捻机以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；4、请求威纶公司、洪琪、吴佩卿对长益公司的上述债务承担连带清偿责任；5本案诉讼费、保全费由各被告负担。庭审中，民生银行苏州分行变更诉讼请求为：一、判令长益公司归还民生银行苏州分行借款本金14879028.56元，利息93465.10元，罚息1592313.93元。复利66488.38元，罚息及复利暂计算至2019年6月27日，此后的罚息、复利按合同约定继续计算至实际归还之日。二、判令长益公司承担民生银行苏州分行实现债权的律师费336456元。三、判令如长益公司未履行上述支付义务，民生银行苏州分行有权就长益公司所抵押的48台倍捻机以折价、拍卖或者变卖所得价款优先受偿。四、判令洪琪、吴佩卿对长益公司上述债务承担连带清偿责任。五、请求法院确认截止至2018年11月5日，民生银行苏州分行对威纶公司享有债权本金14879028.56元，利息93465.10元，罚息980825.72元。复利17463.68元。实现债权律师费336456元。案件诉讼费124953元。六、本案诉讼费由各被告负担。事实和理由：2016年9月26日，长益公司作为受信人与民生银行苏州分行签订了《综合授信合同》（编号：2016年苏（盛泽）综字第0669号）一份，约定：长益公司作为受信人可向民生银行苏州分行申请使用的最高授信额度为1690万元，最高授信额度的有效使用期限为1年，自2016年9月26日至2017年9月26日。同日，长益公司作为抵押人与民生银行苏州分行签订《最高额抵押合同》（编号：2016年苏（盛泽）最高抵字第0688号）一份，约定为确保长益公司与民生银行苏州分行签订的主合同的履行，长益公司自愿以名下机器设备为主合同项下的债务提供最高额抵押担保，所担保的最高债权额为300万元，被担保的主债权发生期间为2016年9月26日至2017年9月26日，还约定的抵押担保的范围。抵押合同签署后，双方办妥抵押登记手续。同日，威纶公司、洪琪与吴佩卿作为保证人与民生银行苏州分行分别签订了两份《最高额保证合同》（编号尾号分别为0758、0805），约定为确保长益公司与民生银行苏州分行签订的主合同的履行，自愿为主合同项下的债务提供连带责任保证担保，担保的最高债权额为1690万元，被担保的主债权的发生期间为2016年9月26日至2017年9月26日，保证期间为两年，还约定了保证范围。2016年11月11日，长益公司作为借款人与民生银行苏州分行签订了《流动资金贷款借款合同》（编号：2016年苏（盛泽）流借字第0735号）一份，约定作为编号为2016年苏（盛泽）综字第0669号项下的具体业务合同，长益公司借款1690万元，借款期限一年，自2016年11月11日至2017年11月11日，还约定了利率和结息方式。该合同签订后，民生银行苏州分行于2016年11月11日向长益公司发放贷款1690万元。现由于长益公司未按约履行还款义务，各担保人亦未履行担保义务。为维护自身权利，诉讼来院。被告威纶公司辩称：关于结欠的本金、利息、罚息请求一审法院确认。因威纶公司于2018年11月5日经由苏州市吴江区人民法院裁定受理破产，因此停息日应当是2018年11月5日。被告长益公司、洪琪、吴佩卿未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告民生银行苏州分行提交了《综合授信合同》、《最高额抵押合同》、动产抵押登记书、《最高额保证合同》、《最高额担保合同》、《流动资金贷款借款合同》、单位借款凭证、利息计算明细、确认函、委托代理合同等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明：一、借款事实（一）编号2016年苏（盛泽）综字第0669号《综合授信合同》1、签订主体：受信人（甲方）：长益公司授信人（乙方）：民生银行苏州分行。2、签订时间：2016年9月26日；授信有效期间：1年，自2016年9月26日至2017年9月26日。3、最高授信额度：1690万元。4、对应担保合同：保证人威纶公司与乙方签订的2016年苏（盛泽）最高保字第0758号《最高额保证合同》；抵押人长益公司与乙方签订的2016年苏（盛泽）最高抵字第0688号《最高额抵押合同》；保证人洪琪、吴佩卿与乙方签订的2016年苏（盛泽）最高担保字第0805号《最高额担保合同》。（二）编号2016年苏（盛泽）流借字第0735号《流动资金贷款借款合同》1、签订主体：借款人：长益公司贷款人：民生银行苏州分行。2、签订时间：2016年11月11日。3、借款金额：1690万元；借款期限：1年，自2016年11月11日至2017年11月11日，约定提款日与实际提款不一致的，以实际提款日为准。4、贷款利率：年利率4.1325%，按日计息。5、结息方式：按季结息，结息日为每季末月的第20日。6、还本计划：2016年12月11日，还本85000元；2017年1月11日，还本85000元；2017年2月11日，还本85000元；2017年3月11日，还本85000元；2017年4月11日，还本85000元；2017年5月11日，还本85000元；2017年6月11日，还本85000元；2017年7月11日，还本85000元；2017年8月11日，还本85000元；2017年9月11日，还本85000元；2017年10月11日，还本85000元；2017年11月11日，还本15965000元。7、对应担保合同：2016年苏（盛泽）最高保字第0758号《最高额保证合同》；2016年苏（盛泽）最高抵字第0688号《最高额抵押合同》；洪琪、吴佩卿与乙方签订的2016年苏（盛泽）最高担保字第0805号《最高额担保合同》。（三）放款情况2016年11月11日，放款1690万元，执行年利率4.1325%。二、担保事实（一）编号2016年苏（盛泽）最高抵字第0688号《最高额抵押合同》1、签订主体：抵押人（甲方）：长益公司抵押权人（乙方）：民生银行苏州分行。2、签订时间：2016年9月26日；主债权发生期间：2016年9月26日至2017年9月26日。3、最高债权限额：300万元。4、担保范围：被担保主合同编号为2016年苏（盛泽）综字第0669号《综合授信合同》之最高主债权本金及其他应付款项[包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分抵押财产的费用、诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用]。上述范围中的应付款项，计入甲方承担担保责任的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额；抵押权实现顺序：如除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保的（包括主合同债务人以自己的财产向乙方提供的抵押/质押担保），则甲方对乙方承担的担保责任不受任何其他担保的影响，也不因之而免除或减少。乙方有权选择优先行使本合同项下的担保权利，甲方放弃任何其他担保的优先抗辩权；乙方因任何原因放弃对主合同债务人财产享有的抵押权/质权、变更抵押权/质权的顺位或内容，造成乙方在上述抵押权/质权项下的优先受偿权丧失或减少时，甲方承诺对乙方承担的担保责任也因之而免除或减少。5、抵押物：位于长益公司厂区内的48台倍捻机。登记情况：2016年9月26日，苏州市吴江区市场监督管理局出具编号苏E5-5-2016-0125《动产抵押登记书》，载明抵押人长益公司，抵押权人民生银行苏州分行，抵押物：位于长益公司厂区内的48台倍捻机，被担保债权300万元。（二）编号2016年苏（盛泽）最高保字第0758号《最高额保证合同》1、签订主体：保证人（甲方）：威纶公司债权人（乙方）：民生银行苏州分行。2、签订时间：2016年9月26日；主债权发生期间：2016年9月26日至2017年9月26日。3、最高债权限额：1690万元。4、保证范围：编号为2016年苏（盛泽）综字第0669号《综合授信合同》项下最高主债权本金及其他应付款项[包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分抵押财产的费用、诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用]。上述范围中的应付款项，计入甲方承担担保责任的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额。5、保证方式：连带责任保证。保证责任承担顺序：如除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保的（包括主合同债务人以自己的财产向乙方提供的抵押/质押担保），则甲方对乙方承担的担保责任不受任何其他担保的影响，也不因之而免除或减少。乙方有权选择优先行使本合同项下的担保权利，甲方放弃任何其他担保的优先抗辩权；乙方因任何原因放弃对主合同债务人财产享有的抵押权/质权、变更抵押权/质权的顺位或内容，造成乙方在上述抵押权/质权项下的优先受偿权丧失或减少时，甲方承诺对乙方承担的担保责任也因之而免除或减少。6、保证期间：两年，起算日按如下方式确定：主合同项下任何一笔债务的履行期限届满日早于或同于被担保债权的确定日时，甲方对该笔债务承担保证责任的保证期间起算日为被担保债权的确定日；主合同项下任何一笔债务的履行期限届满日晚于被担保债权的确定日时，起算日为该笔债务的履行期限届满日；前款所述“债务的履行期限届满日”包括主合同债务人分期清偿债务的情况下，每一笔债务到期之日，还包括依主合同约定，债权人宣布债务提前到期之日。（三）编号2016年苏（盛泽）最高担保字第0805号《最高额担保合同》1、签订主体：保证人（甲方）：洪琪、吴佩卿担保权人（丁方）：民生银行苏州分行。2、签订时间：2016年9月26日；主债权发生期间：2016年9月26日至2017年9月26日。签订地点：苏州。3、最高债权限额：1690万元。4、保证范围：主合同编号为2016年苏（盛泽）综字第0669号《综合授信合同》项下最高主债权本金及其他应付款项[包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分抵押财产的费用、诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用]。上述范围中的应付款项，计入甲方承担担保责任的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额。5、保证方式：连带责任保证。保证责任承担顺序：担保人承担的担保责任不受主合同及本合同其他担保的影响，也不音质免除或减少。丁方有权选择优先向任何一方主张担保权利，本合同下任何担保人均放弃任何其他担保的优先抗辩权（包括但不限于先诉抗辩、债务人自身物上抗辩等）。6、保证期间：本合同生效至主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日后两年。三、违约情形1、违约合同依据：民生银行苏州分行对长益公司到期应付而未付的借款本金，自逾期之日起（含该日）按合同贷款利率上浮50%计收逾期罚息，对长益公司不能按时支付的利息和逾期罚息，按逾期利率按月在结息日或结息日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算；长益公司违约情况：不按本合同约定的还款期限偿还到期应付款项；因长益公司违约致使民生银行苏州分行采取诉讼方式实现债权的，长益公司应承担民生银行苏州分行为此支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现债权、担保权利的费用。2、违约事实：（1）截止至2019年6月27日，长益公司逾期偿还本金14879028.56元，利息及罚息1685779.03元，复利66488.38元，合计16631295.97元。（利息、罚息、复利计算参见附表一）截止至2018年11月5日，长益公司逾期偿还利息及罚息1074290.82元，复利17463.68元。截止2019年6月22日，长益公司逾期偿还本金14879028.56元。合计15970783.06元。（利息、罚息、复利计算参见附表二）（2）律师费收取情况：2018年9月25日，民生银行苏州分行因本案诉讼与江苏致邦（苏州）律师事务所签订委托代理协议，并约定律师费336456元。四、送达地址约定情况1、长益公司于2016年9月26日出具确认函，载明确认下列地址为贵行送达催收函、对账单、履行保证责任通知书等文书以及产生纠纷后法院送达司法文书的送达地址：平望民营经济开发区，收件人：洪琪。2、威纶公司于2016年9月26日出具确认函，载明确认下列地址为贵行送达催收函、对账单、履行保证责任通知书等文书以及产生纠纷后法院送达司法文书的送达地址：平望中鲈开发区，收件人：林秋月。3、洪琪、吴佩卿于2016年9月26日出具确认函，载明确认下列地址为贵行送达催收函、对账单、履行保证责任通知书等文书以及产生纠纷后法院送达司法文书的送达地址：平望镇民营开发区，收件人：洪琪。本院另查明，2018年11月5日，苏州市吴江区人民法院作出（2018）苏0509破79号民事裁定书，裁定受理苏州银行股份有限公司吴江支行对威纶公司的破产清算申请。本院认为，本案被告洪琪为香港特别行政区居民，涉及洪琪的保证合同关系应当参照涉外民事法律关系适用准据法。《涉外民事关系法律使用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案中双方当事人均未约定担保合同的法律适用，而案涉《最高额担保合同》签订地为苏州，债权人及该担保合同项下另一保证人住所地均位于内地。且担保合同具有从属性，主合同不具有涉外因素适用内地法律。故本院适用与案涉《最高额担保合同》有最密切联系的内地法律调整涉及洪琪的保证合同纠纷。本案所涉《综合授信合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《最高额担保合同》、《流动资金贷款借款合同》均系当事人的真实意思表示，且不违反法律法规，应属合法有效。民生银行苏州分行依约向长益公司提供贷款，但长益公司未能按照合同约定按期还本付息，故对民生银行苏州分行主张长益公司归还借款本金并支付相应的利息、罚息及复利的诉讼请求，予以支持。经计算，民生银行苏州分行因本案诉讼发生的律师费用按有关收费标准下限为334212元，长益公司应当按约向民生银行苏州分行支付律师费损失334212元。由于长益公司以其所有的设备提供抵押担保，合同签订后并依法办理了抵押登记，故民生银行苏州分行对抵押物依法享有优先受偿权。由于威纶公司、洪琪与吴佩卿分别与民生银行苏州分行签订《最高额保证合同》、《最高额担保合同》，约定为案涉《综合授信合同》提供连带责任保证，保证范围为包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）及实现债权与担保权利而发生的费用（含律师费），且威纶公司、洪琪、吴佩卿的保证责任不因债务人提供担保而减免，故洪琪、吴佩卿应对长益公司的上述全部债务承担连带保证责任。保证人洪琪、吴佩卿在承担保证责任后，有权向债务人长益公司追偿。根据《中华人民共和国破产法》第四十六条之规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时停止计息。”由于苏州市吴江区人民法院于2018年11月5日受理威纶公司破产清算案，威纶公司承担的债务利息应计算至2018年11月5日止，结合本金、律师费总计为16304995.06元。故威纶公司应对长益公司债务16304995.06元承担连带清偿责任。威纶公司实际承担保证责任后有权向长益公司追偿。被告长益公司、洪琪、吴佩卿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为其放弃质证、抗辩等诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十一条、第一百八十八条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第四十二条，《中华人民共和国破产法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告吴江长益织造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告中国民生银行股份有限公司苏州分行借款本金14879028.56元，利息及罚息1685779.03元，复利66488.38元（该罚息、复利计至2019年6月27日），及自2019年6月28日至实际给付之日止，按年利率6.19875%计算的罚息和复利。二、被告吴江长益织造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中国民生银行股份有限公司苏州分行支付律师费损失334212元。三、被告吴江长益织造有限公司如到期未履行上述第一、二项债务，原告中国民生银行股份有限公司苏州分行有权以吴江长益织造有限公司所有的48台倍捻机折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款在抵押额度300万元范围内优先受偿。四、被告洪琪、吴佩卿对被告吴江长益织造有限公司的上述债务承担连带清偿责任，洪琪、吴佩卿承担保证责任后，有权向被告吴江长益织造有限公司追偿。五、确认被告苏州威纶纺织有限公司对被告吴江长益织造有限公司的上述债务16304995.06元内承担连带清偿责任，苏州威纶纺织有限公司实际承担保证责任后，有权向被告吴江长益织造有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费123606元，由原告中国民生银行股份有限公司苏州分行负担13元，被告吴江长益织造有限公司、苏州威纶纺织有限公司、洪琪、吴佩卿负担123593元（其中苏州威纶纺织有限公司承担的诉讼费不超过121635元）。如不服本判决，原告中国民生银行股份有限公司苏州分行、被告吴江长益织造有限公司、苏州威纶纺织有限公司、吴佩卿可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，被告洪琪可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行帐号：10×××75）。审 判 长  吴 岚审 判 员  丁 兵审 判 员  水天庆二〇一九年七月三日法官助理  沈可尧书 记 员  徐思盈