广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1460号原公诉机关深圳市南山区人民检察院。上诉人（原审被告人）杜某，男，1990年6月8日出生，汉族，专科文化，户籍所在地湖北省咸宁市通城县，因本案于2018年7月24日被抓获，次日被刑事拘留，次月30日被执行逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人南某某，广东某律师事务所律师。深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人杜某犯敲诈勒索罪一案，于2019年4月12日作出（2019）粤0305刑初480号刑事判决。宣判后，原审被告人杜某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，被告人杜某曾于2016年8月至2018年3月期间任职被害人李某1在南山区的深圳市世纪贷互联网金融服务有限公司，因违反公司纪律被公司多次批评教育，于2018年3月自动离职。2018年7月15日，杜某因在孟某投资款的提成奖励方面对李某1不满，遂在网贷之家微信群发布了深圳世纪金服要“爆雷”等对李某1公司的不利言论，李某1看到后打电话给杜某，杜某威胁李某1给其10万元今后才不再发布这些资料。7月19日晚上，李某1安排公司销售部经理张某带上人民币10000元现金去找杜某，劝杜某不能做伤害公司利益的事，并将人民币10000元给了杜某。杜某收到钱后第二天打电话给李某1，认为李某1不够诚意，并说现在互联网金融正在风口浪尖上，其掌握公司的核心机密，不给钱就继续在网络曝光公司的商业机密。7月21日李某1又安排张某找杜某谈，并由李某1的妻子吴芸通过网银转了10000元给杜某，但杜某仍然不满足，继续发信息给张某，威胁还要爆料。2018年7月24日20时许，李某1考虑到如果杜某把公司的机密曝光，会对公司“世纪金服”产品产生崩盘的后果，会对公司造成巨大的财产损失，于是将杜某约到公司，杜某在收到李某1给的人民币80000元后，承诺愿意消除其在网贷第三方平台对公司造成的不良影响。被告人杜某在写下保证书后准备离开时，被接到报案的深圳市公安局南山分局桃源派出所民警当场人赃并获。原判认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押清单、人民币若干（照片）、发还清单、缴赃经过，证实被害单位委托员工于2018年7月24日向公安机关报案称被敲诈勒索，公安机关当日立案，民警于当日20时许在深圳市南山区优途汽车有限公司一楼将杜某抓获，当场从杜某处扣押人民币80000元，黑色苹果7手机一部，后将8万元发还李某1。2、保证书，证实杜某于2018年7月24日向李某1出具保证，内容为“今收到李某110万元整，本人愿意清除由杜某本人造成的不良影响，涉及网贷第三方平台，并今后不再打扰李总”。3、养老保险个人清单、工资表、考勤表、保密协议书，证实被告人杜某在被害单位工作至2018年3月，入职时有签订保密协议。4、建设银行转账凭证，证实被害单位通过吴芸于2018年7月21日转账给杜某10000元。5、证人张某的证言及辨认笔录：杜某是我司前员工，因为违反了公司的工作制度，2018年1月至2月之间，自己主动离职的。杜某在职期间，掌握了我司的一些商业秘密，他以此来要挟公司老板李某1，扬言要到网上曝光，这样会导致公司巨大损失。2018年7月15日8时许，我接到李某1电话，让我跟杜某联系，问问他是什么情况。我通过电话联系上杜某，他告诉我要让李某1给他100万封口费，我问了李某1，李某1不肯，杜某说至少要10万，之后他就自己跟李某1联系了。2018年7月17日19时许，我通过微信和杜某联系，微信里杜某说要曝光公司的机密，我让他不要着急，我去找老板商量一下。2018年7月19日早上，李某1让我先给杜某10000元，等他回来之后再跟杜某商量。我约杜某当天在五洲宾馆见面后给了他10000元现金。当时他嫌太少，立马发微信威胁李某1，要在网络上曝光公司“世纪金服”的事情，然后他们就在微信里对骂了，后来他还是把这10000元收走了。第二次是2018年7月21日10时许，李某1跟我说杜某还在勒索他，要我做杜某的工作，稳定他的情绪。于是我约杜某吃饭，安慰他，我司财务（老板娘吴芸）给杜某通过网银转账了10000元，2018年7月22日我问杜某有没有收到转账，他说收到了。张某辨认出杜某。6、证人孟某的证言及辨认笔录：我是优途汽车的投资客户，借了1000万给李某1经营优途汽车有限公司和世纪金服公司，他们以正常民间借贷利息支付给我。杜某介绍了李某1给我认识，作为生意合作伙伴，我对至今的合作还是满意的。已经按合约支付了70000元给杜某作为介绍费，其实这70000元是世纪金服支付给我的中介费，是杜某瞒着我，跟毛伟商量，以我的名义，找李某1要的，当时我不知情，事后他只给了5000元给我，剩余的钱到现在都没有给我，他把这笔钱私吞了。我发现了之后就要求李某1以后直接将这笔中介费转账给我，李某1从来没有拖欠过我钱。杜某在敲诈李某1之前，在微信里跟我提过这件事，我劝他不要这样做。杜某因为对李某1支付给我的中介费，没有分给他怀恨在心，他就想通过在网上将世纪金服存在的一些问题曝光来要挟李某1，索取封口费。孟某辨认出杜某。4.被害人陈述及辨认笔录：我被公司前员工杜某敲诈勒索了，他掌握我司的一些核心机密，以此要求我给封口费，不然会通过网络对我司的一些商业秘密进行曝光，对我司进行打击，从而造成我司巨大损失。我和杜某之间没有任何经济纠纷。2018年7月15日，杜某在网贷之家发布了一些对我司不利的言论，于是我打电话给他，他让我给他10万元，就不再发布这些资料。于是我安排我司的销售部经理张某跟杜某接触，并让张某带了10000元现金去找他，主要是让他不要做伤害公司利益的事情。杜某收到钱，第二天又打电话给我，继续威胁我。2018年7月21日，我让张某继续找杜某谈，同时让我司财务吴芸（我妻子）从网银上转了10000元封口费给杜某。现在杜某还在威胁我，要我再给他80000元。李某1辨认出杜某系敲诈其10万元的男子。5、被告人杜某的供述：我敲诈了以前的老板李某1，他为人不好，我作为他“世纪金服”的销售总监，他对我的承诺不兑现，在工作期间又将我调离，所以我对他怀有成见。我在“世纪金服”任销售总监，了解内部的具体操作，包括一些违规操作，刚好现在深圳市很多金融平台“爆雷”，就想借这个机会搞搞李某1。当时是张某跟我谈的钱，我在李某1处拿了三次钱。第一次是在被抓的上周，五洲宾馆门口，张某硬塞给我10000元现金。第二次是在2018年7月21日，张某约我吃饭，让我把银行卡号给他，之后通过吴芸将10000元转到了我账上。第三次是2018年7月24日20时许，在南山区欧陆经典优途汽车贸易有限公司一楼办公室，李某1让我写保证书，我写好后他就从柜子里取了80000元（用白色胶袋包着），并对我说“以后不要再来找我了，我们两清了”，这80000元放在我面前，不到十分钟后，民警就过来把我抓了。7、手机短信、微信聊天记录及数据光盘，证实杜某敲诈被害人的过程，如杜某在网贷之家微信群群中发布消息“深圳世纪金服要雷，老板有瓦努阿图护照，公司注册法人是假的，标的全是质押二押车，标的虚假，典型自融”要挟被害人。后杜某与张某协商价格，称“我已经降了这么多了，没得降，能接受就打钱，不接受就别谈。”原判认为，被告人杜某敲诈勒索被害人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。关于被告人辩解的无敲诈勒索故意的意见，经查，被害人陈述及证人证言、被告人供述、微信聊天记录等证据证实被告人在网络上发布被害人的不利信息后，向被害人索要钱财的事实，前述证据相互印证，足以认定。关于辩护人提出被告人索要的系提成的意见，经查，证人孟某的证言及被害人陈述均证实被害人不存在拖欠被告人提成的事实，故被告人实质系以索要提成某的名义，行敲诈勒索不法钱财之实。对被告人的辩解及辩护人的辩护意见均不予采纳。被告人杜某已经着手实施犯罪，其中勒索的钱财大部分由于意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人杜某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。二、依法追缴被告人杜某违法所得人民币二万元，发还被害人。宣判后，原审被告人杜某不服，提出上诉，主要理由为：1.原审量刑过重；2.部分事实认定不清。其在网贷之家微信群发完了“世纪金眼”的消息后，并没有打电话给李某1索取10万封口费，李某1案发当天给其的8万元是提成，且其也没动过，未遂罪名不成立。张某称其电话联系了李某1，并与之对骂，不实。鉴于其并未直接威胁李某1并且也未对其公司造成实质性影响，请求从轻判罚。上诉人杜某的辩护人对于一审法院认定杜某的行为构成敲诈勒索罪没有异议，但杜某还有以下从轻情节：1.本案事出有因，被害人有一定过错，上诉人主观恶性较小；2.上诉人系初犯、偶犯，无前科劣迹；3.本案非暴力性犯罪，社会危害性相对较小。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人杜某敲诈勒索被害人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人杜某已经着手实施犯罪，其中勒索的钱财大部分由于意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂，依法予以减轻处罚。关于上诉人杜某的上诉理由，与其在原审时的辩解及其原审辩护人的辩护意见基本一致，原审法院已经就此综合全案证据详加分析回应，本院认同，理由兹不赘述。至于其辩护人所提杜某系初犯、偶犯的从轻情节，从原审的量刑上来看，已有所体现。综上所述，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 昝  龙  应审判员 李  生  荣审判员 江    慧二〇一九年七月二十五日书记员 张振权（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。