福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽06民终1702号 上诉人（原审被告）：福建省平和华丽食品有限公司，住所地福建省平和县小溪镇大坂洋工业集中区。统一社会信用代码913506286740079893。 法定代表人：胡惠德，执行董事兼总经理。 被上诉人（原审原告）：周友生，男，1947年10月15日出生，汉族，住福建省平和县。 被上诉人（原审被告）：胡炎平，男，1961年4月16日出生，汉族，住福建省平和县，现住福建省平和县。 原审被告：黄丽华，女，1962年10月27日出生，汉族，住福建省平和县，现住福建省平和县。 原审被告：李英明，男，1956年4月6日出生，汉族，住福建省平和县。 上诉人福建省平和华丽食品有限公司(以下简称华丽食品公司)因与被上诉人周友生、胡炎平及原审被告黄丽华、李英明民间借贷纠纷一案，不服福建省平和县人民法院（2019）闽0628民初466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人华丽食品公司的法定代表人胡惠德、被上诉人周友生、原审被告李英明到庭参加诉讼，被上诉人胡炎平、原审被告黄丽华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华丽食品公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项；2.改判驳回周友生对华丽食品公司的诉讼请求，由胡炎平承担还款责任或发回重审。事实和理由：1.一审判决由华丽食品公司承担还款责任，属于认定事实错误。首先，一审已查明该公司法定代表人胡惠德未向周友生接收讼争借款，而是胡炎平接收款项，则该债务应视为胡炎平的个人债务，与公司无关。其次，周友生自认讼争借款本金100000元系胡炎平直接收取，此时胡炎平已非华丽食品公司的法定代表人，其行为非职务行为，且各方当事人在一审的陈述均可证明胡炎平系讼争借款的实际借款人和使用者，胡炎平也在借款事实发生后的一段时间内持续向周友生支付数额不等的借款利息。故本案应由胡炎平直接承担偿还义务。2.一审判决支持周友生主张的截止至2018年11月16日利息款14500元，缺乏事实和法律依据。胡炎平向周友生借取讼争款项的事实成立，则胡炎平已于借款后多次向周友生支付借款利息，周友生应继续提供胡炎平利息支付情况的证据，该部分事实不清。3.一审判决案件受理费负担计算有误。一审判决并未支持周友生的第三项诉讼请求，该项诉讼请求所对应的案件受理费依法应由周友生负担。 周友生辩称：1.一审认定华丽食品公司与周友生之间的借款合同依法有效。首先，华丽食品公司因缺乏资金向周友生借款，《借条》上有法定代表人胡惠德的签字，并加盖公司公章，确认现金已收到，据此认定双方之间的借款合同依法有效。其次，胡炎平是华丽食品公司的发起人，控股股东。胡炎平把部分股权及法定代表人变更给儿子胡惠德，而其他股东未实际出资及经营，华丽食品公司实质上是一个家庭作坊模式的小型企业，胡炎平是公司的实际控制人，胡炎平收取借款的行为是公司行为。李英明也陈述胡炎平是因公司缺乏资金，介绍其向周友生借款。在李英明与胡炎平的通话中，也进一步证实了胡炎平是公司的实际控制人。再者，华丽食品公司已确认收到借款现金，但又主张胡炎平收取借款行为未予追认，其主张自相矛盾。若胡炎平以华丽食品公司名义收取款项占为己有，已构成职务侵占罪，华丽食品公司应向公安机关报案。2.一审法院支持周友生利息主张，于法有据。周友生在邮政储蓄银行账户，收取“对公向个人账户”及部分“个人卡号来账”，均为每月2000元，长期以来双方确认2000元的来账为华丽食品公司支付本案借款的利息。3.本案的受理费问题由法院依法认定。综上，请求法院驳回上诉，维持原判。 李英明辩称：款项应由胡炎平偿还，当时胡炎平因为公司经营需要借款，经李英明介绍向周友生借款。李英明在《借条》上签了担保人，在胡炎平没有及时支付利息时，帮忙催讨。开始时，利息都是胡炎平支付的，胡炎平在华丽食品公司只是小股东，公司有四个股东，公司没有委托胡炎平对外借款，也未对胡炎平的借款行为进行追认。 胡炎平、黄丽华未作答辩。 周友生向一审法院起诉请求：1.判令华丽食品公司立即偿还周友生借款100000元并支付从2018年11月17日起至还清借款之日止按2%月利率计算的利息。2.判令华丽食品公司立即向周友生支付截止2018年11月16日尚欠利息14500元。3.判令华丽食品公司向周友生支付违约金10000元。4.判令胡炎平、黄丽华、李英明为华丽食品公司的上列债务承担连带清偿责任。5.本案诉讼费用由华丽食品公司、胡炎平、黄丽华、李英明承担。 一审法院查明：2013年1月17日，华丽食品公司因生产经营需要向周友生借款100000元。华丽食品公司的法定代表人胡惠德在《借条》上的“借款人”一栏加盖华丽食品公司印章和“法定代表人”一栏签字捺印。胡炎平、黄丽华、李英明在“担保人”一栏签名。该《借条》载明：借款人华丽食品公司因生产经营需要，今向周友生借来壹拾万元整（100000元），现金已收到；借款按2%月利率计付利息；借款期限为周友生通知还款之日起一个月内，不依约还款或付息，除计付利息外需另付违约金10000元。华丽食品公司借款后，支付了部分利息，截止2018年11月16日，华丽食品公司尚欠周友生借款本金100000元、利息14500元，胡炎平、黄丽华、李英明也未履行保证责任。 另查明，华丽食品公司的法定代表人于2009年6月由胡炎平变更为胡惠德，2009年6月至2018年7月，胡炎平是华丽食品公司的股东。 一审法院认为：法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。胡惠德作为华丽食品公司的法定代表人，在《借条》上签字并加盖公司印章并确认现金已收到，华丽食品公司与周友生之间的借款合同依法有效。关于该借款100000元的实际支付情况，周友生在庭审中陈述100000元现金是胡炎平以公司名义经办收取的，借款时胡炎平是华丽食品公司的股东，李英明在庭审中陈述胡炎平因公司欠缺资金，由其介绍胡炎平向周友生借款，该借条经华丽食品公司的法定代表人胡惠德签名和公司盖章确认，周友生与李英明二人的陈述与华丽食品公司出具的《借条》内容相互印证，应认定周友生是将该借款100000元支付给华丽食品公司。胡惠德辩称华丽食品公司未收到该借款100000元现金或者转账凭证的理由不能成立。周友生请求华丽食品公司偿还借款100000元，事实清楚，证据确实充分，予以支持。关于李英明的保证责任，其辩称是碍于朋友情面帮忙介绍，不知道《借条》主文系何人书写及华丽食品公司向周友生借款的具体过程，作为该债务的担保人，违背其真实意思表示。但其在《借条》上签名时已知晓《借条》内容，应当清楚签名的法律后果，基于友情为他人担保，并不能否认其在《借条上》“担保人”一栏签名并非其真实的意思表示，李英明的辩解意见缺乏依据，理由不充分，不予采纳。周友生请求华丽食品公司支付截止2018年11月17日的利息14500元和从2018年11月17日起按2%月利率计算的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，双方约定借期内月利率2%但未约定逾期利息，周友生主张华丽食品公司按月利率2%支付借款期限内利息和逾期还款利息，不违反法律规定，应予支持。周友生请求华丽食品公司支付违约金10000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人一并主张逾期利息、违约金或者其他费用，总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，而周友生关于利息及违约金的请求总计已超过年利率24%，故不予支持。本案《借条》内对保证方式没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，胡炎平、黄丽华、李英明按照连带责任保证承担保证责任，应对本案债务承担连带清偿责任。胡炎平、黄丽华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条，第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、华丽食品公司应在判决生效后十日内偿还周友生借款本金100000元、利息14500元并支付自2018年11月17日起至还清款项之日止按月利率2%计算的利息。二、胡炎平、黄丽华、李英明对华丽食品公司的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回周友生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2790元，减半收取1395元，由华丽食品公司负担。 本院审理期间，华丽食品公司补充提交一组证据胡炎平的存折及银行存款明细，证明2013年1月17日周友生直接汇款给胡炎平，之后利息也是由胡炎平直接支付。周友生质证称，对于胡炎平的存折，真实性没有异议，但关联性有异议，借款时是现金支付；对于银行存款明细的真实性无法确认，本案借款利息有一部分是胡炎平支付。李英明质证称，对于胡炎平存折及银行存款明细，真实性没有异议。周友生补充提交两组证据，证据一、通话录音光盘，证明华丽食品公司向周友生借款100000元，由胡炎平向周友生收取款项后用于公司购买生产原料麦芽糖，借款是用于公司，及胡炎平是公司的实际控制人。证据二、周友生银行账户交易明细，证明2013年2月开始有十五笔对公账户汇款用于支付利息，2014年7月19日由个人账户汇款。华丽食品公司质证称，证据一、通话录音光盘，真实性无法确定。证据二、周友生银行账户交易明细，其中的对公账户不是公司的账户。李英明质证称，证据一、通话录音光盘，真实性没有异议。证据二、周友生银行账户交易明细，真实性无法确认。对于双方当事人补充提交的证据，分析认定如下：华丽食品公司提交的胡炎平存折，真实性予以确认；银行存款明细未加盖银行公章，真实性无法确认。周友生补充提交的证据一、通话录音光盘，录音发生于周友生与李英明之间，双方当事人对于该录音真实性予以认可，真实性予以确认。证据二、周友生银行账户交易明细，已加盖银行公章，真实性予以确认。 对于一审判决查明的事实，到庭当事人均没有异议，本院予以确认。 另查明，华丽食品公司及胡炎平每月支付本案借款利息2000元至2018年3月份，胡炎平又于2018年9月24日支付利息1500元，故截止2018年11月17日尚欠利息14500元。 本案的争议焦点：1.本案的实际借款人是平和华丽食品公司还是胡炎平；2.周友生要求支付借款利息14500元是否合法有据。 本院认为，本案讼争借款的借款人是华丽食品公司。理由如下：首先，胡惠德作为华丽食品公司的法定代表人在《借条》的借款人处签名并加盖公司公章，双方之间的借款合同已经成立。其次，本案《借条》中明确载明“现金已收到”，胡惠德亦认可胡炎平已接收现金，胡炎平系本案借款的担保人，胡惠德在签字时对担保人接收借款未提出异议；再者，周友生提供的银行流水证明，从2013年3月起对公账户每月来款2000元，华丽食品公司对其还款事实予以否认，本院要求其提供对公账户流水明细，并释明若逾期未提供则视为认可周友生银行流水中对公账户来款由华丽食品公司转账，但华丽食品公司至今未提供。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十二条“书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实”的规定，视为华丽食品公司认可其已支付借款利息的事实。综上，周友生与华丽食品公司之间的借贷关系成立并生效，华丽食品公司上诉主张其并非实际借款人，缺乏事实及法律依据，不予支持。 周友生要求支付借款利息14500元合法有据。理由如下：华丽食品公司与周友生之间借款关系成立，《借条》中明确约定“按月利率2%计付利息”，胡炎平及华丽食品支付利息至2018年3月份，又于2018年9月份支付1500元，故至2018年11月17日尚欠利息14500元，故周友生要求华丽食品公司支付尚欠利息14500元，有事实和法律依据，应予支持。华丽食品公司上诉其不应支付尚欠的利息，没有依据，不予支持。 综上所述，华丽食品公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。至于华丽食品公司提出一审案件受理费计算上存在有误的问题，经核实，一审法院案件受理费的分担计算确实有误，予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费2790元，减半收取1395元,由华丽食品公司负担1283元，周友生负担112元；二审案件受理费2790元，由华丽食品公司负担2566元，周友生负担224元。 本判决为终审判决。 审判长  傅志杰 审判员  傅 京 审判员  洪碧蓉 二〇一九年七月十九日 法官助理 黄佳   书记员  肖薇   执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。