甘肃省天水市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）甘05刑终68号原公诉机关甘肃省武山县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李福瑞，武山县人，住甘肃省武山县。上诉人（原审被告人）王晓武，武山县人，中共党员，住甘肃省武山县。指定辩护人冯雪娇，天水宏达律师事务所律师。甘肃省武山县人民法院审理武山县人民检察院指控原审被告人王晓武犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2019年3月14日作出(2019)甘0524刑初3号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李福瑞、原审被告人王晓武不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月8日公开开庭审理了本案。天水市人民检察院指派检察员杨某出庭履行职务，上诉人李福瑞、上诉人王晓武及其指定辩护人冯雪娇出庭参加诉讼。现已审理终结。原审审理查明：2018年2月15日12时许，被害人李福瑞在××县王爱虎家讨要欠款时，与王爱虎发生争吵，被告人王晓武（王爱虎之弟）赶来后，手持土疙瘩砸李福瑞，接着王晓武又随手从院子里拿起木棒将李福瑞左手腕打了一棒，致李福瑞左手腕受伤，后李福瑞手拿一把铁锨要打王晓武时，王爱虎将李福瑞抱住两人摔倒在地，相互厮打，后两人被劝开。2018年4月3日经甘肃省武山县公安局司法鉴定中心鉴定：李福瑞的损伤程度属轻伤二级。被害人李福瑞不服，要求重新鉴定，2018年7月27日经甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定：李福瑞的损伤程度属轻伤二级。被害人李福瑞住院期间，被告人王晓武支付被害人李福瑞医疗费用六万元整。2018年12月31日，经甘肃中荣司法鉴定所鉴定：被鉴定人李福瑞属十级伤残、后续治疗费需人民币6000-8000元。上述事实，被告人王晓武在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人李福瑞的陈述，证人李某2、宋某、赵某、汪某、王某2的证言，鉴定意见，现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片，住院费收条，四门镇党支部证明，转让摩托车合同及欠条，户籍证明，住院病历等证据在卷证实，足以认定。原审法院认为，被告人王晓武无视国法，故意将被害人李福瑞打伤，其主观上有伤害他人的故意，客观上造成被害人李福瑞轻伤二级的后果，构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。量刑建议符合法律规定，予以采纳。关于辩护人辩称的本案犯罪结果相对较轻、被告人主观恶性小的辩护意见，与查证事实不符，故对此辩护意见不予支持；关于辩护人辩称的具有自首情节的辩护意见,被告人经侦查机关书面传唤到案，侦查机关对其进行了讯问，其行为不属于未受到讯问前主动投案，也不属于视为自动投案的情形，故对此辩护意见不予支持；关于辩护人辩称的认罪、悔罪、已赔偿了被害人人民币60000元的辩护意见，与查证事实相符，故对此辩护意见予以支持；关于辩护人辩称的系中共党员、一贯表现良好、系初犯、偶犯的辩护意见，中共党员、初犯、偶犯不属于法定酌定从轻的情节，一贯表现良好未提供证据予以证实，故对此辩护意见不予支持。鉴于被告人王晓武当庭自愿认罪且赔偿了被害人部分经济损失，可以从轻处罚。被告人王晓武除应当承担刑事责任外，还应当对其行为所造成他人的经济损失承担民事赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人李福瑞提出的赔偿标准和范围，应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的相关规定。对于附带民事诉讼原告人李福瑞要求赔偿医药费77303.73元的诉讼请求，附带民事诉讼原告人向法庭提交了47748.67元的正式票据，故支持医药费47748.67元的诉讼请求，对于刑事附带民事诉讼原告人请求超出法律规定的部分不予支持；对于刑事附带民事诉讼原告人要求赔偿交通费10000元的诉讼请求，附带民事诉讼原告人向法庭提交了1805元的有效票据，故支持交通费1805元的诉讼请求，对于刑事附带民事诉讼原告人请求超出法律规定的部分不予支持;对于刑事附带民事诉讼原告人要求赔偿住宿费1810元的诉讼请求，附带民事诉讼原告人未向法庭提交正式票据，故不支持住宿费1810元的诉讼请求；对于附带民事诉讼原告人要求赔偿误工费、护理费、营养费的诉讼请求，应根据《解释》的相关规定以住院天数情况进行确定，根据病例，李福瑞分别在武山县中医院两次住院共19天、在武山县人民医院住院8天、在河南省洛阳正骨医院住院10天，故本案住院天数确定为37天，误工费、护理费参照甘肃省2018年农、林、牧、渔业年人均平均工资计算，即49509元/年÷365天≈135.64元。故误工费9630.44元（71天×135.64元/天）；护理费9630.44元（71天×135.64元/天）；营养费740元（37天×20元/天）；住院伙食补助费1480元（37天×40元/天）；对于刑事附带民事诉讼原告人请求超出法律规定的部分不予支持。对于刑事附带民事诉讼原告人要求赔偿后期治疗费50000元的诉讼请求，经甘肃中荣司法鉴定所鉴定后续治疗费需人民币6000-8000元，故支持7000元的诉讼请求，对于刑事附带民事诉讼原告人请求超出法律规定的部分不予支持；对于刑事附带民事诉讼原告人要求赔偿伤残赔偿金30000元的诉讼请求，于法无据，故对此诉讼请求不予支持；对刑事附带民事诉讼原告人要求支付所欠摩托车款3400元的诉讼请求，应另行起诉，故对此诉讼请求不予支持。综合被告人王晓武的犯罪性质、犯罪后果、认罪态度等，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条之规定，判决：一、被告人王晓武犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；二、被告人王晓武赔偿附带民事诉讼原告人李福瑞的经济损失：医药费47748.67元、交通费1810元、误工费9630.44元、护理费9630.44元、营养费740元、住院伙食补助费1480元、后续治疗费7000元，共计78039.55元，扣除已支付的60000元，还需支付18039.55元。由被告人王晓武于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人李福瑞；三、驳回刑事附带民事诉讼原告人李福瑞其他诉讼请求。原审附带民事诉讼原告人李福瑞上诉提出，一审判决民事部分存在错误，请求赔偿残疾赔偿金55000元，误工费与营养费应按照270天计算。原审被告人王晓武上诉提出，其系自首，一审量刑畸重，附带民事部分误工费和护理费应按住院天数计算，营养费因无医嘱，不应判处。其辩护人提出，对其自首应予认定，一审判决认定初犯、偶犯非法定酌定从轻情节的判决错误，未认定被告人一贯表现良好错误，被告人使用手指粗朽木棍将被害人打伤存疑。天水市人民检察院出庭检察员意见认为，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，诉讼程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定原审被告人王晓武犯故意伤害罪及附带民事部分的事实清楚，据以认定案件事实的证据在一审庭审中已当庭出示并经质证、认证，来源合法，内容客观、真实，能够互相印证，本院经审查予以确认。在二审审理期间，上诉人李福瑞、上诉人王晓武及其指定辩护人未提交其它证据。本院认为，本案事实清楚，证据确实充分，审判程序合法,量刑适当。关于上诉人李福瑞上诉提出，一审判决民事部分存在错误，请求赔偿残疾赔偿金55000元的上诉请求，经查，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，对此上诉请求依法不予支持；关于其提出误工费与营养费应按照270天计算的上诉请求，经查，原审判决计算误工期间至最后一次治疗后出院符合法律规定，对此上诉请求不予支持。关于上诉人王晓武上诉及其辩护人提出其系自首的上诉和辩护意见，经查，本案案发于2018年2月15日，公安机关于2018年4月2日以治安案件传唤其至公安机关接受询问2次，被害人伤情鉴定确定为轻伤二级时间为4月3日，同月16日公安机关以刑事案件立案侦查，4月19日以刑事案件传唤其至公安机关讯问1次，后又于5月11日、6月8日各讯问1次，至2018年7月9日其主动至公安机关后被刑事拘留，从案发至7月9日被刑事拘留前其罪行已被公安机关掌握，期间虽未采取强制措施，但公安机关已多次对其进行讯问，此一主动到案行为不符合自动投案的法律规定和立法本意，不应视为自动投案，原审判决不予认定自首符合法律规定，此一上诉及辩护意见依法不予支持；关于其提出原审量刑畸重的上诉理由，经查，原审判决在综合其所具有的量刑情节后对其量刑符合法律规定，量刑适当，对此一上诉理由不予支持；关于其提出附带民事部分误工费和护理费应按住院天数计算，营养费因无医嘱不应判处的上诉理由，经查，原审判决计算误工、护理期间至最后一次治疗后出院时符合法律规定，依被害人伤情治疗情况以住院天数判处营养费亦符合法律规定，亦符合常理，对此一上诉理由不予支持。关于上诉人王晓武的辩护人提出原审判决认定上诉人系初犯、偶犯非法定酌定从轻情节、未认定其一贯表现良好的辩护意见，经查，初犯、偶犯系酌定从轻情节，其一贯表现良好有武山县四门镇四门村民委员会函予以证明，故原审判决认定不当，应予纠正，但经审查,综合全案量刑情节后原审判决量刑符合法律规定；关于其辩护人提出被告人使用手指粗朽木棍将被害人打伤存疑的辩护意见，经查，被害人案发时年龄已55岁，在病历中可见被害人左某关节诸骨骨质疏松，案发后被害人辗转多地住院治疗，无证据显示有二次受伤的可能，被告人的行为与被害人的伤情之间因果关系明确，在案证据确实、充分，足以排除合理怀疑，此一辩护意见无证据印证，依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张小舟审 判 员 宋一泓审 判 员 郭智文二〇一九年七月十二日法官助理 周勤生书 记 员 李凤勇书 记 员 李凤勇