江西省新干县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0824民初406号 原告：谢思伟，男，1986年2月2日出生，汉族，新干县人，住新干县。 委托诉讼代理人：孙翠，新干县惠民法律服务所法律工作者。 被告：刘福根，男，1980年11月17日出生，汉族，新干县人，住新干县。 被告：刘艳红，女，1989年9月24日出生，汉族，新干县人，住新干县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司。住所地：东莞市南城街道三元路**粤丰大厦**。统一社会信用代码：91441900981951806U。 负责人：陈青松，该公司总经理。 委托诉讼代理人：夏新华，江西求正沃德（吉安）律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司香市路营销服务部。住所地：东莞市寮步镇香市路财富大厦****。统一社会信用代码：91441900663396341X。 负责人：李志成，该公司经理。 原告谢思伟与被告刘福根、刘艳红、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称：平安财险东莞分公司）、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司香市路营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢思伟及其委托诉讼代理人孙翠、被告平安财险东莞分公司委托诉讼代理人夏新华到庭参加诉讼，被告刘福根、刘艳红及平安财险东莞分公司香市路营销服务部经本院传票传唤后未到庭参加诉讼。2019年6月26日，本案进行了第二次公开开庭审理，原告谢思伟及其委托诉讼代理人孙翠到庭参加诉讼，被告刘福根、刘艳红、平安财险东莞分公司及其委托诉讼代理人夏新华和平安财险东莞分公司香市路营销服务部经本院传票传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢思伟向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失191290.97元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：原告的损失为：医疗费33289.37元、误工费41283.67元、护理费13050元、住院伙食补助费3800元、营养费4500元、交通费1000元、残疾赔偿金67638元、被扶养人生活费39444元（其中谢会昇22836元、谢蕙萱16608元）、精神抚慰金5000元、后续治疗费8000元、鉴定费1900元，共计218905.04元，扣除被告已支付的15000元，故被告应再次向原告支付203905.04元。事实及理由：2018年7月19日10时40分许，被告刘福根驾驶赣Ｄ×××××小车行至事故路段在左转弯的过程中因未确保安全，与正常行驶的原告谢思伟驾驶的赣Ｄ×××××二轮摩托车发生相撞，造成两车受损和原告谢思伟受伤的道路交通事故。2018年7月25日，新干县公安局交通警察大队认定被告刘福根负此事故全部责任，原告谢思伟在此事故中无责任。受伤后，原告被送往新干县人民医院住院治疗76天。2019年1月29日经鉴定原告谢思伟的伤残等级为十级，误工时间210天、护理时间90天、营养时间90天、后续治疗费8000元。经查明，被告刘艳红系肇事赣Ｄ×××××小车的所有人，被告刘艳红为该车在被告平安财险东莞分公司香市路营销服务部投保了交强险和商业第三者险100万元，本案事故发生在保险期间内。对原告的各项损失，被告仅赔偿了15000元，剩余损失，经原告多次与被告协商未果，为维护原告的合法利益，遂诉至贵院，望判如所请。 被告刘福根、刘艳红未到庭，也未向法庭提供书面答辩意见。 被告平安财险东莞分公司辩称，具体的赔偿项目、标准如下：1、非医保用药需予以扣减，按医疗费的15%进行核减，保险公司已垫付的10000元医疗费，应予核减。2、误工费应当按照2017年江西城镇私营行业农林牧渔就业人员年平均工资28801元标准，即每天79元标准计算，按120天计算。3、护理费按照2017年江西城镇私营行业居民服务业就业人员年平均工资33662元标准，即每天92元标准计算80天。4、住院伙食补助费、营养费应当按照每天15元的标准，分别计算76天、80天。5、交通费应当以正式票据为凭，并与就医的时间一致。6、残疾赔偿已提出重新鉴定，如构成伤残，按照2017年度江西农村13242元/年标准计算；同时被抚养人生活费按照2017年江西农村9870元/年标准计算。7、精神损害抚慰金核减为3000元。8、鉴定费我方不予承担。9、后续治疗费核减为5000元。伤残重新鉴定后，针对原告提出的变更诉请，被告平安财险东莞分公司未到庭但提供了书面的答辩意见，认为变更增加的诉请应该在举证期限届满前提出，本案已过举证期；其次，本案的诉请已经固定。 本院经审理认定事实如下：2018年7月19日10时40分许，被告刘福根驾驶赣Ｄ×××××小车行至事故路段在左转弯的过程中因未确保安全，与正常行驶的原告谢思伟驾驶的赣Ｄ×××××二轮摩托车发生相撞，造成两车受损和原告谢思伟受伤的道路交通事故。2018年7月25日，新干县公安局交通警察大队认定被告刘福根负此事故全部责任，原告谢思伟在此事故中无责任。受伤后，原告被送往新干县人民医院治疗，诊断为：1、右股骨粗隆间粉碎性骨折；2、右髌骨下极骨折；3、右腓骨近端骨折；4、脑震荡；5、全身多处皮肤擦伤，于2018年10月3日出院，住院76天，实际发生医疗费32986.97元。2019年1月24日，新干诚正司法鉴定中心出具诚正鉴定[2019]临鉴字第061号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人谢思伟的伤残等级为十级；2、误工时间为210天、护理时间90天（一人）、营养时间90天；3、后续治疗费8000元。原告支付鉴定费1900元。 被告刘福根持B2机动车驾驶证，赣Ｄ×××××小车系被告刘艳红所有。2017年9月2日，被告刘艳红为赣Ｄ×××××小车在被告平安财产东莞分公司香市路营销服务部投保了交强险和商业第三者险（保险金额为1000000元，且不计免赔），保险期间均自2017年9月3日至2018年9月2日。事故发生后，被告刘福根赔偿了原告5000元，被告平安财险东莞分公司垫付原告10000元。 原告谢思伟的女儿谢蕙萱于2009年1月14日出生，儿子谢会昇于2012年4月18日出生，均系农村户籍，但原告谢思伟自2017年3月28日起租赁在县城新干县滨江新城二期店面从事个体室内装修行业，且其女儿谢蕙萱、儿子谢会昇均就读于县城的龙山小学。 诉讼过程中，被告平安财险东莞分公司对原告的伤残等级的鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。经本院委托，江西求实司法鉴定中心于2019年5月9日作出赣求司[2019]医鉴字第04089号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人谢思伟右髋部损伤伤残等级评定为十级。被告平安财险东莞分公司支付了鉴定费2110元。 经本院核定，原告的合法损失为：医疗费33289.37元、误工费50382元/年÷365天×188天=25950.18元、护理费50382元/年÷365天×90天=12422.96元、住院伙食补助费30元/天×76天=2280元、营养费30元/天×90天=2700元、交通费酌定1000元、残疾赔偿金33819元/年×20年×10%=67638元、被扶养人生活费19722元（女儿谢蕙萱20760元/年×8年×10%÷2=8304元，儿子谢会昇20760元/年×11年×10%÷2=11418元）、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金酌定4000元，鉴定费1900元，合计178902.51元。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告谢思伟因交通事故致身体受伤致残，其有权要求侵权人承担侵权责任。交警部门对本次事故作出的事故认定事实清楚、责任认定恰当合理，本院予以确认，并据此认定被告刘福根在此事故中负全部责任，原告谢思伟在此事故中无责任。故被告刘福根应承担本次事故全部的责任。赣Ｄ×××××小车在被告平安财产东莞分公司香市路营销服务部投保了交强险和商业第三者险，但该营销部没有主体资格，权利义务均由平安财险东莞分公司承担。事故发生在保险期间内，被告刘福根持合法有效的驾驶证，赣Ｄ×××××小车亦具有合法有效的行驶证，故原告的损失应先由被告平安财险东莞分公司在交强险责任限额内予以赔偿。不足部分，由被告平安财险东莞分公司在第三者责任保险责任限额内根据保险合同赔偿，仍有不足的，由被告刘福根赔偿。 关于原告的合法损失问题。1、医疗费有原告提交的医疗费票据予以证实，本院予以确认。被告平安财险东莞分公司要求核减原告非医保用药费用，无事实和法律依据，本院不予支持。2、误工费。原告在事发前在县城从事室内装修行业，本院依法按照江西省2018年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资即50382元/年标准计算其误工费，并计算至定残日前一天。原告主张按70772元/年计算误工费，无事实依据，本院不予支持。3、护理费。本院依法按照江西省2018年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资即50382元/年的标准计算。4、住院伙食补助费、营养费。本院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，根据鉴定意见予以确定。5、交通费。原告虽未提供交通费票据，但本院根据客观会实际发生的情况予以酌定1000元。6、残疾赔偿金。原告的伤残经鉴定为十级伤残，本院予以确认。原告系农村居民，但其在案发时已在县城连续务工、生活一年以上，应视为城镇居民。7、关于被扶养人生活费。原告的女儿及儿子均在县城龙山小学就读一年以上，也应视为城镇居民。因原告的被扶养人有数人，故被扶养人生活费的年赔偿总额累计不应超过上一年度城镇居民人均年生活消费支出额。8、后续治疗费。有鉴定意见为据，本院予以支持。9、精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级、被告刘福根的全部过错行为及当地生活水平等，本院酌定原告的精神损害抚慰金为4000元。诉讼中，因统计数据发生变化，原告提出变更诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司应于本判决生效后十五日内在交强险责任限额内赔偿原告谢思伟120000元，在第三者责任保险责任限额内赔偿原告谢思伟57002.51元，扣除已垫付款10000元，还应赔偿167002.51元； 二、原告谢思伟应在保险理赔款中返还被告刘福根5000元； 三、驳回原告谢思伟的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4359元，减半收取2179元（原告已预交），鉴定费4010元（原告已预交1900元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司已预交2110元），合计6189元，由原告谢思伟负担390元，被告刘福根负担3689元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担2110元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 审判员 邹 凤 二〇一九年七月五日 书记员 周腾腾 提示：本判决生效后，权利人可以申请执行。申请执行的期间为二年。 附相关法律条文 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任: （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。