江西省浮梁县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0222刑初8号公诉机关江西省浮梁县人民检察院。被告人盛雪，曾用名盛蔚武，女，1969年2月1日出生于上海市静安区，汉族，高中文化，无业，户籍所在地江苏省苏州市姑苏区，租住于广东省深圳市福田区，曾因犯容留他人吸毒罪，于2016年9月9日被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑六个月；因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2018年11月2日被江西省景德镇市公安局珠山区分局刑事拘留，同年12月7日，由该局执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。辩护人江绚明，江西泰方律师事务所律师。被告人盛雪被控运输毒品一案，浮梁县人民检察院于2019年1月2日以浮检刑检刑诉[2018]138号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员于秀晃担任审判长并主审，与审判员冯全镇、方俊一起组成合议庭，于2019年2月25日、同年6月27日二次公开开庭审理了本案。浮梁县人民检察院指派检察员蒋某出庭支持公诉，被告人盛雪到庭参加诉讼。期间建议补充侦查一次。现已审理终结。浮梁县人民检察院指控，2018年11月2日晚，被告人盛雪携带一袋冰毒从深圳市搭乘飞机抵达景德镇市，在景德镇市罗家机场被公安机关查获。经鉴定，冰毒净重52.16克，甲基苯丙胺纯度为50.89%。公诉机关认为，被告人盛雪运输52.16克甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以运输毒品罪追究其刑事责任，且系累犯。针对上述指控，公诉机关当庭出示了下列证据：（一）书证1、受案登记表、立案决定书，拟证明2018年11月2日20时许景德镇市公安局珠山区分局（以下简称珠山公安分局）民警根据线索在景德镇市机场大厅内查获盛雪，并从其手提包内发现疑似毒品冰毒一包。2、扣押决定书、扣押清单，拟证明被告人盛雪携带的疑似毒品52.16克已被珠山公安分局扣押。3、景德镇市公安司法鉴定中心清单一份，拟证明珠山公安分局已将提取的疑似冰毒物一袋送检。4、景德镇市公安局禁毒支队收缴毒品登记表，拟证明该案被扣押毒品已上交景德镇市公安局。5、抓获经过，拟证明被告人盛雪于2018年11月2日，在景德镇市罗家机场大厅内被抓获。6、人口信息表，拟证明被告人盛雪出生于1969年2月1日，已达刑事责任年龄。7、广东省深圳市南山区人民法院刑事判决书一份，拟证明2016年9月9日，被告人盛雪被因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑六个月。8、景德镇市公安司法鉴定中心情况说明二份，拟证明①送检的盛雪运输毒品案的毒品检材样本为0.1克，样品数量足以检出其中是否含有甲基苯丙胺成份及其含量。②送检的盛雪运输毒品案的毒品检验鉴定报告中编号是该司法鉴定中心实验室检验的流转编号，未采用办案单位扣押时使用的编号，但实际检材为同一物品。9、珠山公安分局情况说明：2018年11月2日20时许，局禁毒大队民警根据线索在景德镇罗家机场大厅内查获刚下飞机的盛雪，并将盛雪带至机场派出所值班室，当场从盛雪携带的手提包内发现疑似毒品一包，经现场称重52.16克。办案民警现场称重后提取了0.1克的样本作为检材封存，其他的疑似毒品封存扣押，并制作提取笔录、扣押清单由盛雪签字确认。盘查、称重过程均使用执法记录仪拍摄。由于当时罗家机场人流量较大，情况较为复杂，出于办案安全考虑，未按照两高一部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》严格操作相关程序，但称重、取样过程进行了拍照录像。现场提取的疑似毒品样本由景德镇市公安司法鉴定中心检验后，连同扣押封存的疑似毒品一起上交至景德镇市公安局禁毒支队。（二）证人周某、吴某（二人均系本案侦查人员）的证言，2018年11月2日是江西省运动会期间，罗家机场人流量比较大，同时该局当天下午又查获了另一起涉毒案件，警力不足，出于安全考虑且不影响机场的正常运转，没有严格按照规定程序操作，但制作了提取笔录（含称重、取样内容）、扣押清单，对称量、取样过程进行了拍照录像，送检的检材也是当场提取的样品。（三）被告人盛雪的供述与辩解，其吸毒有二、三年了，吸的都是冰毒。2018年8月盛雪花了3万元在深圳市买了70余克冰毒，这几个月陆续吸掉一部分，2018年11月2日准备回苏州老家，特意到景德镇市买些瓷器回去，就把剩余的冰毒用透明的塑料袋包好，放在自己随身携带的挎包里面。当晚20时许在景德镇市机场大厅被查获，从其挎包里搜查出了这包冰毒，经现场称重，这包冰毒净重52.16克。（四）提取笔录及照片，2018年11月2日20时许，侦查机关民警在景德镇市罗家机场大厅内，从被告人盛雪手提的塑料袋内查获疑似毒品1包，经现场称重，净重为52.16克（现场取样0.1克）。（五）鉴定意见1、景德镇市公安局珠山分局禁毒大队现场检测报告书，经对盛雪的尿样检测，结果呈阳性。2、景德镇市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告，其检验意见为：送检的样本中检出甲基苯丙胺成分，含量为50.89%。（六）视频资料，光盘一张，拟证明被扣押疑似冰毒物品的称重、取样、封装过程。被告人盛雪辩称，其属非法持有毒品，不构成运输毒品罪。辩护人认为，1、本案中，侦查机关没有制作扣押笔录、扣押清单上没有侦查人员签名（只有打印的姓名）；没有制作疑似毒品的封装笔录、称量笔录，只有照片和视频；取样没有按规定方式抽取，且检材只有0.1克，没有达到规定的不少于1克的标准。由于侦查机关在本案疑似毒品的提取、扣押、称量、取样和送检环节违反法定程序，故景德镇市公安司法鉴定中心出具的毒品检验报告中被检出的毒品不能证明为被告人盛雪携带的毒品。尽管侦查机关出具了《情况说明》、侦查人员也为此出庭作证，其理由是因为当时机场人流量大，情况较为复杂，但辩护人认为其理不成立。根据二高一部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第九条第三款的规定：“确因情况紧急、现场环境复杂等客观原因无法在现场封装的，经公安机关办案部门负责人批准，可以及时将毒品带至公安机关办案场所或者其他适当的场所封装，并对毒品前后的状态进行拍照固定，作出书面说。”但本案中，侦查机关未按该条规定办理，属程序严重违法。因侦查机关对本案中的毒品的取样、送检程序存在瑕疵，且不能补正或作出合理解释，故“毒品的检验鉴定报告”中被鉴定的毒品不能证明为被告人所携带的疑似毒品，因此，本案属事实不清，证据不足。2、如被告人的行为构成犯罪，其行为只构成非法持有毒品罪而不是运输毒品罪。是构成非法持有毒品罪拟或构成运输毒品罪，应重点考量行为人运输的目的和意图。毒品在运输状态下，如果有证据证实行为人是为了自己吸食、或根据已查获的证据，无法证实行为人是实施运输毒品犯罪或实施其他毒品的犯罪，应以非法持有毒品罪论处。本案中，被告人盛雪是吸毒人员，其将毒品从深圳市带到景德镇市只是为了自己吸食，没有证据证明被告人是将毒品带给其他人，也没有证据证明，被告人具有运输毒品的故意，故被告人的行为如构成犯罪也只构成非法持有毒品罪，而不构成运输毒品罪。证据的分析与认定：根据《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三条第二款规定，“毒品的提取、扣押、称量、取样、送检程序存在瑕疵，可能严重影响司法公正的，人民检察院、人民法院应当要求公安机关予以补正或作出合理解释。经公安机关补正或作出合理解释的，可以采用相关证据；不能补正或作出合理解释的，对相关证据应当依法排除，不得作为批准逮捕，提起公诉或判决的依据。”本案中，公安机关在对被告人盛雪携带的毒品的提取、扣押、称量、取样等环节未严格依照《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》办理，在程序上确实存在瑕疵，对此，珠山公安分局出具了《情况说明》，该案侦查人员也出庭作证证实了当时的情形：当时正值江西省运动会在景德镇市举办之际，景德镇市机场人员流动量大，且又属夜晚，情况较为复杂，出于不影响机场的正常运转及公共安全考虑，所以对盛雪携带的毒品的提取、扣押、称量、取样等程序方面出现不完备的情况。但提取笔录（含称量、取样内容）、扣押清单均由被告人盛雪签名确认，毒品的称量、取样、封装过程进行了拍照录像。本院认为，机场是公共安全保卫重地，本案侦查人员在景德镇市机场抓获被告人盛雪，出于安全考虑，想尽快离开现场，以致在对被告人盛雪携带的毒品的提取、扣押、称量、取样等程序出现瑕疵，珠山公安分局《情况说明》内容较为客观，应属合理解释；况且被告人盛雪有二、三年的吸毒史，对其携带的疑似毒品是否属毒品，是何种毒品心知肚明，同时提取笔录（含称量、取样内容）、扣押清单上有其签名确认，并且称量、取样、封装过程有照片及录音录像为证，故提取笔录、扣押清单内容具有客观真实性，不存在严重影响司法公正的情形，提取笔录、扣押清单及鉴定意见可以作为证据采用。辩护人关于珠山公安分局及证人的解释理由不能成立的辩护意见不予支持。至于辩护人提出的公安机关没有按照《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第九条第三款规定办理，属程序严重违法的意见，经查，上述规定是关于紧急情况下查获毒品的封装程序规定，而本案中公安机关已作出合理解释，封装过程有现场录音录像为证，故该辩护意见亦不予支持。综合庭审举证、质证并予以确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月2日晚，被告人盛雪携带一袋冰毒从广东省深圳市乘飞机抵达江西省景德镇市，在景德镇市罗家机场被公安机关查获，经现场称量，被扣押的疑似冰毒净重52.16克。经鉴定，送检的样品中检出甲基苯本胺成分，含量为50.89%。本院认为，被告人盛雪明知是毒品，而从广东省深圳市携带冰毒52.16克至江西省景德镇市，毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立。被告人盛雪及其辩护人认为，被告人盛雪运输毒品是以自己吸食为目的，其行为应构成非法持有毒品罪，而非运输毒品罪。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》精神，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。故被告人盛雪及其辩护人上述辩护意见不予采纳。被告人盛雪在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；但其归案后，能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法又可从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十五条之规定，判决如下：被告人盛雪犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月2日起至2033年11月1日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 于秀晃审 判 员 冯全镇审 判 员 方 俊二〇一九年七月二十三日代书记员 许 颖附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。