西安市未央区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0112民初17133号 原告西安市碑林区金酵素食品贸易商行。住所地：西安市碑林区太白路凯旋城**楼******。注册号：610103600494548。 经营者赵铁鑫。 委托代理人阮超，陕西赢弘律师事务所律师。 委托代理人向波，陕西赢弘律师事务所律师。 被告芦宇明，男，1960年6月1日出生，汉族，陕西金地培训学院董事长，住西安市碑林区建国路****楼2门**，公民身份号码6101031960********。 被告张震，男，1976年8月23日出生，汉族，无业，住西安市碑林区围墙巷**内**，公民身份号码6104221976********。 被告张俊芳，男，1970年3月19日出生，汉族，西安市长安区金汇通化妆品仓储中心经营者，，住西安市长安区和家营村西安市长安区金汇通化妆品仓储中心内公民身份号码3203221970********。 共同委托代理人吕亚芹，陕西鸿辰律师事务所律师。 原告西安市碑林区金酵素食品贸易商行（以下简称金酵素商行）与被告芦宇明、张震、张俊芳返还原物纠纷一案，本院于2018年10月12日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金酵素商行的委托代理人阮超，被告芦宇明、张震、张俊芳的共同委托代理人吕亚芹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告金酵素商行向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告向原告返还植丽素美容护肤产品（具体见清单，价值45万元）。2、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：原告自经营以来委托被告芦宇明担任董事长的陕西金地美业集团下属的仓储中心为其腾天圆酵素产品和植丽素美容护肤产品提供仓储、配送等服务。2017年上半年被告芦宇明与原告经营者赵铁鑫发生矛盾，便以原告尚欠其仓储中心费用为由强行扣押了原告货物，同时指使被告张震经营的西安曲江新区金地美业贸易商行向原告出具扣押申明，并出具了扣押清单，该清单由被告张俊芳签字。原、被告自合作以来，尚未欠其费用。原告收到申明后，前往仓储中心提货，但遭三被告阻拦，以致原告无法向客户交货。后原告与三被告沟通及客户施压的情况下三被告向原告返还了腾天圆酵素产品，但仍扣押了原告的植丽素美容护肤产品至今未还，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告芦宇明、张震、张俊芳共同辩称，第一，芦宇明与金酵素商行经营者赵铁鑫之间属于合作经营合同关系，金酵素商行的财产是芦宇明和赵铁鑫两人的共有财产，在对财产未清算分割前，不能证明财产归赵铁鑫所有，故金酵素商行注册经营者赵铁鑫作为本案原告不适格。第二，金酵素商行的财产属于芦宇明和赵铁鑫两人共有，而对该共有的财产两人并未进行分割处理，金酵素商行注册的经营者赵铁鑫并无证据能够证明其要求返还的财产属于金酵素商行注册经营者赵铁鑫所有，故无权要求返还涉案财物。又因芦宇明和赵铁鑫之间的合作经营纠纷正在未央区人民法院审理期间，尚未审结，故赵铁鑫以金酵素商行名义请求返还货物现属于不能确定权利者状态，在合作经营纠纷案件中会对双方资产进行核算，没有必要起诉此案。赵铁鑫在经营过程中已把金酵素商行账户资金几乎全部领出，库房现留货物也均是收取了客户款的货物，而非用金酵素商行资金购买的货物，因此这些货物的权属实际是属于出了钱的客户，金酵素商行对这些货物不享有任何权利。第三，原告所诉货物已经有一部分由芦宇明发送给支付了预付款的货主，因此库房所留货物已经非原登记造册的全部货物。另原告拖欠的仓储费还没有结清，在合作经营纠纷案件审理对债权债务明确并支付仓储费后，植丽素产品的权利归属才能确定。第四，芦宇明与赵铁鑫二人之间的纠纷属于合作经营合同纠纷，而非侵权纠纷。金酵素商行的注册经营者赵铁鑫和芦宇明两人于2013年6月5日签订了《项目合作经营合同》，因没有办公室及库房、财物人员，于2013年6月6日又签订了《项目经营合同》补充协议，对租用芦宇明经营的金地美业库房等进行了约定。2016年2月29日双方对补充协议进行了修改。根据协议内容，金酵素商行由赵铁鑫全权负责，但财物和库房等由金地美业统一进行，金酵素商行支付相关费用，每季度结算支付给金地美业。开始赵铁鑫还能按照协议约定进行经营管理，支付相关费用，但到2016年、2017年因赵铁鑫经营不善发生欠付租金及物流费用现象。在2017年3月底商谈终止合作时，芦宇明按照赵铁鑫要求，将物流费用从5%降至3%，双方约定散伙时间从3月底计算。但此后赵铁鑫不安排人员一起算账，在芦宇明再三催促下，2017年4月27日赵铁鑫派康瑾和库管员张俊芳对库房货物进行了清点，但赵铁鑫仍不安排人员结算。为使赵铁鑫结算，芦宇明通知停止发货，赵铁鑫才于2017年5月15日与芦宇明签订了《金酵素清算要点备忘》。但此后人不在西安，不进行实际清算，且为拖延清算，还把芦宇明诉至法院。第五，西安曲江新区金地美业贸易商行、西安市长安区金地日用化妆品配送中心、西安市长安区金汇通化妆品仓储中心均由芦宇明出资设立，张震、张俊芳只是名义上的注册经营者，而非实际经营者。张震从未参与过经营，张俊芳虽在库房，但只是一般工作人员，因此将张震、张俊芳列为本案被告并要求承担责任不合适。 经审理查明，2013年6月5日芦宇明作为甲方、赵铁鑫作为乙方签订《项目合作经营合同》，约定甲乙双方自愿合作经营酵素产品及排毒项目，成立金酵素经营部，经营期限为2013年6月6日至2016年6月5日；双方按其出资额占项目总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。当天双方签订《项目合作经营合同》补充协议，约定该项目会计核算委托金地美业即丙方财务部统一管理并单独核算，该项目按销售收入的5%比例，按月计提综合服务费，并按月将综合管理费支付给丙方，综合服务费包括物流配送费用、仓储费用等。2016年2月29日芦宇明、赵铁鑫签订关于《项目合作经营合同补充协议》的修改协议，约定该项目办公场所设立在金地美业即丙方，期间须向丙方缴纳场地使用费，该项目仓储物流委托丙方统一管理。 2017年6月8日西安曲江新区金地美业贸易商行发布申明，金酵素商行欠付金地集团仓储中心物流费用、房租费用68952.57元、代销金地美业佩姿源品牌货款68878元，由于金酵素商行在终止合作时，不能结算所欠仓储物流费用及代销产品货款137830.57元，现对存储产品采取留置措施，并对此过程有可能产生保质期产生的影响，不承担任何责任，金地美业仓储中心已于2017年5月8日书面通知金酵素商行，及时结清欠款，提取货物。2017年4月27日原告工作人员与张震、张俊芳对被前述扣留的货物进行了清点。2017年6月14日原告提走被扣留的腾天圆产品，植丽素产品未提走。故原告于2018年10月12日诉至法院，请求三被告返还植丽素产品。 芦宇明曾于2017年9月12日将赵铁鑫诉至西安市未央区法院请求判令赵铁鑫向其支付合伙收益款，本院作出（2017）陕0112民初12339号民事判决书对其二人合伙期间的投入成本、未分配利润、固定资产等进行了清算，但对本案中存放于西安市长安区韦曲瓜洲村的植丽素产品并未涉及。 2019年4月17日本庭与原告负责人赵铁鑫、张俊芳一起对留置在西安市长安区金汇通化妆品仓储中心的植丽素产品进行清点，清点后赵铁鑫将其中部分产品取走，临近过期或已经过期的产品未取走。后原告变更诉讼请求，称因部分产品已过或临近保质期，且有价值71万元的产品已由被告非法出售并获利，故请求依法判令三被告赔偿原告非法销售产品折价款71万元，过期及临近过期丧失价值产品折价款911422元，共计1621422元。 另，西安曲江新区金地美业贸易商行的经营者为张震，该商行于2015年6月15日注销。西安市长安区金地日用化妆品配送中心的经营者为张震，，住所，住所地位于西安市长安区韦曲瓜洲村心于2015年11月16日注销西安市长安区金汇通化妆品仓储中心的经营者为张俊芳，，住所，住所地位于西安市长安区韦曲瓜洲村商行及仓储中心的实际经营控制者均为芦宇明涉案产品一直停放在西安市长安区韦曲瓜洲村的一个仓库中。 以上事实，有申明，清单，合作经营合同，补充协议，修改协议，清算要点备忘，通话录音，提货申明，发货明细表，当事人陈述等在卷佐证。 本院认为，芦宇明与赵铁鑫签订《合作经营合同》及补充协议，约定双方自愿合作经营酵素产品及排毒项目，成立金酵素经营部，且由金地美业负责提供办公场所和仓储物流，后赵铁鑫成立了金酵素商行对外经营，并负责日常运营管理，金酵素商行经营累积的财产应归合伙人共有。本案中存放于西安市长安区韦曲瓜洲村的植丽素产品，应属芦宇明、赵铁鑫共有的合伙财产，故该部分产品在没有进行退伙清算前芦宇明有权占有，而张震、张俊芳并非实际控制人，故原告要求三被告赔偿其损失的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百零七条之规定，判决如下： 驳回原告西安市碑林区金酵素食品贸易商行的诉讼请求。 案件受理费8050元（原告已预交），由原告自行承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  任瑞鑫 人民陪审员  孙新爱 人民陪审员  曹 鸣 二〇一九年七月二十三日 书 记 员  张 锐