湖南省祁阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1121刑初123号 公诉机关:湖南省祁阳县人民检察院。 被告人：谢小英，女，1970年11月5日出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，无业，租住祁阳县。因涉嫌非法经营罪于2019年2月27日被祁阳县公安局刑事拘留,同年3月28日经祁阳县人民检察院不批准逮捕,次日由祁阳县公安局决定取保候审。现在家。 被告人：刘大健，男，1966年6月10日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，无业，租住祁阳县。因涉嫌非法经营罪于2019年2月27日被祁阳县公安局刑事拘留,同年3月28日经祁阳县人民检察院批准逮捕,次日由祁阳县公安局执行逮捕,同年6月3日经祁阳县人民检察院决定取保候审,同日由祁阳县公安局执行取保候审。现在家。 祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉[2019]105号起诉书，指控被告人谢小英、刘大健犯非法经营罪，于2019年6月10日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，决定适用简易程序，依法组成由审判员陈雄英担任审判长，人民陪审员唐东生、李兴凤参加的合议庭，书记员陶亚文担任庭审记录，于2019年6月26日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理。祁阳县人民检察院指派检察员唐奇峰出庭支持公诉，被告人谢小英、刘大健均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 祁阳县人民检察院指控，2018年7月至2019年2月间,被告人谢小英、刘大健夫妇在其租住的祁阳县新华街117号牌馆内,非法销售地下“六合彩”数十万元。被告人谢小英、刘大健负责接单收钱卖码,并负责与购买地下“六合彩”的进行结帐。上线按特码投注额的10%、平码投注额的3%提成给两被告人。开奖前,被告人谢小英通过微信将码单上报给上线邓铁丁(另案处理)等人。开奖后,被告人谢小英品除中奖金额、提成款后与上线通过微信结算。被告人谢小英、刘大健销售地下“六合彩”非法所得3万余元。 2019年2月26日20时许,祁阳县公安局民警在祁阳县新华街117号牌馆内将被告人刘大健抓获,次日将被告人谢小英传唤到案。 被告人谢小英、刘大健对公诉机关指控的犯罪事实无异议，其认罪，请求法院对其从轻处罚。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证明： (1)受案登记表、立案决定书，证明本案由祁阳县公安局于2019年2月27立案侦查。 (2)户籍证明，证明二被告人的身份情况。 (3)到案经过，证明二被告人到案的情况。 (4)证据保全决定书、证据保全清单，证明公安机关从刘大健处查处码单1本、码单2张。 (5)扣押决定书、扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单，证明公安机关依法扣押谢小英持有的金色智能手机1部发还给了被告人谢小英；扣押刘大健持有的金色智能手机1部并发还给了被告人刘大健。 （6）检查证、提取笔录，证明公安机关依法对刘大健住房进行检查，并对刘大健的手机微信记录进行提取,并将提取的微信记录打印出来供刘大健核实后签字确认。 (7)证人罗某的证言，证明他从2018年11月开始在“胖子”、和“小英”那里开始买六合彩，共输了一万多元。 证人唐某的证言，证明2019年农历正月初八、2019年2月23日晚上他在姓刘的“胖子”牌馆里购买了两次码单,共计520元。 证人邓某1的证言，证明2018年11月份他开始在“胖子”开的麻将馆玩，看见有人在“胖子”处购买地下六合彩。 证人邓某2的证言，证明2018年12月份开始他经常在“胖子”麻将馆玩,看到有人在“胖子”那里买地下六合彩。 证人胡某的证言，证明自2018年7月份开始他在“刘胖子”处购买码单,买了三千元左右的码,实际获利三千元左右。 证人张某心的证言，证明他是网友带过来第一次来胖子的麻将馆玩。 （8）现场勘验笔录，证明现场位于祁阳县长虹街道新华街117号,东临新华街,四周为居民房屋,案发中心为祁阳县长虹街道新华街117号该房屋一楼为刘大健、谢小英共同开的牌馆,牌馆内有麻将桌和普通桌子,民警在该牌馆内发现六合彩码单及六合彩资料，并现场勘验制图和拍照。 (9)照片，证明被告人刘大健、谢小英非法经营六合彩的相关资料照片；微信名“佛佛”、“龙腾”、“活到99”、“四爷”、“金秋”、“燕子”、“精剪发艺”、“文明铺苗苗幼儿园”、“回味”、“黄满春”、“柱子”、“胡某”向刘大健购买六合彩的微信截图情况；谢小英微信聊天记录截图；刘大健与其妻子谢小英微信记录截图情况；刘大健微信个人信息截图；刘大健微信账单及明细截图；谢小英微信个人信息截图；谢小英微信账单及明细截图情况。 （10）讯问视频，证明公安机关依法讯问了二被告人。 （11）被告人谢小英、刘大健的供述，证明二被告人在公安机关及庭审中对上述事实供认不讳。 上述证据经庭审质证属实，证据之间能相互印证，形成了证据锁链，足以认定。 本院认为，被告人谢小英、刘大健相互结伙，未经国家批准擅自销售地下彩票，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（四）项的规定，构成非法经营罪。在共同犯罪中，被告人谢小英、刘大健均起主要作用，系主犯，但被告人刘大健的作用要小于被告人谢小英。被告人谢小英、刘大健归案后均如实供述了犯罪事实，认罪态度好，可以从轻处罚。被告人谢小英、刘大健积极主动缴纳罚金和退赃，对其可以酌情从轻处罚。被告人谢小英、刘大健犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，经祁阳县司法局社区矫正调查评估，可以适用缓刑，本院决定对被告人谢小英、刘大健从轻处罚并宣告缓刑。被告人谢小英、刘大健违法所得的赃款应当没收上缴国库。据此，对被告从谢小英、刘大健均适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、对被告人谢小英同时适用《中华人民共和国刑法》第七十三条第二、三款的规定，对被告人刘大健同时适用《中华人民共和国刑法》第七十三条第一、三款的规定，判决如下： 一、被告人谢小英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万五千元人民币（已缴纳）； 二、被告人刘大健犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金一万五千元人民币（已缴纳）； （被告人谢小英、刘大健缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、追缴被告人谢小英、刘大健违法所得赃款三万元没收上缴国库(已缴纳)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  陈雄英 人民陪审员  唐东生 人民陪审员  李兴凤 二〇一九年七月九日 书 记 员  陶亚文 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑； （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。