新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)兵1202民初654号 原告：纵华（系死者党素娥之夫），男，1955年5月5日出生，住新疆哈密市。 委托诉讼代理人：任耘，新疆君始律师事务所律师，代理权限特别授权。 原告：纵琛（系死者党素娥之子），男，1986年11月19日出生，住广东省广州市。 委托诉讼代理人：纵华（系原告纵琛父亲），男，1955年5月5日出生，住新疆哈密市。 被告：新疆生产建设兵团第十三师红星医院，住所地新疆哈密市融合路。统一社会信用代码129913004584897252。 法定代表人：王邦龙，院长。 委托诉讼代理人：王腾啸，男，1991年1月1日出生，住新疆哈密市。代理权限一般代理。 委托诉讼代理人：牛丽，新疆恒生律师事务所律师。代理权限特别授权。 原告纵华、纵琛与被告新疆生产建设兵团第十三师红星医院(以下简称红星医院)医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年12月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程因本案案情复杂，决定转为普通程序，于2019年5月29日，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告纵华（并作为原告纵琛的委托诉讼代理人）及其委托诉讼代理人任耘，被告红星医院的委托诉讼代理人王腾啸、牛丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告纵华、纵琛向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告书面道歉；2、判令被告赔偿原告医疗费、护理费等合计76742.2元；3、本诉讼费及相关费用由被告承担。事实和理由：2017年10月16日，党素娥因下腹疼痛，到被告红星医院就诊，被告普外科诊断为“亚急性阑尾炎”要求住院。10月30日出院，被诊断为“阑尾周围脓肿”，医嘱“半年后来我科手术治疗”。12月18日，党素娥到被告处复查，普外科主任郭成接诊，依然要求到时候来做阑尾手术。14天后，2018年1月2日党素娥到第四军医大学西京医院就诊，1月12日住院，被确诊为“结肠癌伴肝转移腹腔转移，肺部结节”，已不可能手术切除肿瘤。6月12日，党素娥在广州中医药大学祈福医院病逝，死于“结肠恶性肿瘤”。原告认为，被告将恶性肿瘤诊断为“阑尾周围脓肿”，致使党素娥失去了及时进行手术切除肿瘤的机会。因此，被告红星医院应当承担赔偿责任，为维护原告合法权益，现诉至法院，请求判令所请。 被告红星医院辩称，一、诊疗经过。原告的家人党素娥于2017年10月16日因“反复右下腹痛1月加重1周”，以“亚急性阑尾炎”收住院。入院后完善相关辅助检查，根据患者体征及实验室辅助检查结果，诊断为：阑尾周围脓肿，泌尿道感染，给予头孢他啶、奥硝唑联合抗感染，禁食水，葡萄糖氧化钾、脂肪乳等补液营养支持治疗，病持续芒硝患处外敷，患者自觉疼痛缓解，复查血常规肝功等未见明显异常，复查腹部CT结果：符合阑尾炎改变，盆腔系膜淋巴结肿大；患者自觉症状好转，包块较前缩小，故于10月30日病情好转出院，出院医嘱：1、注意饮食，院外继续口服头孢类抗生素，右下腹芒硝外敷；2、适当活动，避免受凉感冒，定期复查右下腹B超及血常规；3、半年后来我科手术治疗。二、医疗行为不存在任何过错。患者在被告医院多次进行影像学检查，均提示“考阑尾炎”“符合阑尾炎改变”“右下腹盲管样结构，考虑肿大阑尾”，虽然大多数阑尾炎或阑尾周围脓肿白细胞及炎症细胞水平会升高，但仍有少部分病患仅存在局部炎症水肿，并不表现在全身炎症细胞上，所以，患者血象正常这种情况是可以存在；经治疗，患者自觉疼痛及病情确实有所好转，说明医院诊断“阑尾周围脓肿”是正确的，不存在误诊。恶性肿瘤诊断的依据是活组织病历检查及内镜直视下评估病情，患者住院期间多次进行影像学检查，均未提及结肠占位等符合恶性肿瘤标准的信息，且患者住院时的所有临床体征、实验室检查均无结肠癌的特征性表现；按照医疗操作规范，阑尾周围脓肿时不允许进行结肠镜检查，因此，患者在被告医院住院期间未进行结肠镜检查及任何有创性操作，所以，没有任何结肠癌的诊断依据。综上，被告认为医院不存在误诊漏诊，诊疗行为没有过错，不应当承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2017年10月16日11：01时，原告的亲属党素娥因“反复右下腹痛1月加重1周”，等症状前往被告红星医院住院普外科治疗，被告红星医院普外科医生接诊后对党素娥实施了右下腹B超检查，检查结果为：右下盲管样结构，考虑肿大阑尾，符合炎性改变。入院记录中诊断为：1、阑尾炎；2、泌尿道感染；3、特指手术后状态：动脉瘤切除术、乳腺纤维瘤切除术、痔疮根治术。党素娥在红星医院住院治疗14天（2017年10月16日至2017年10月30日），支出医疗费为7254.11元。诊疗证明诊断：阑尾脓肿、泌尿道感染，特指手术后状态：动脉瘤切除术、乳腺纤维瘤切除术、痔疮根治术。出院小结中记录：患者入院后急诊完善相关检查，明确诊断为阑尾周围脓肿，泌尿道感染，特指手术后状态：动脉瘤切除术、乳腺纤维瘤切除术、痔疮根治术，因患者阑尾炎发作1月余，间断抗炎治疗，腹部CT提示阑尾周围肿大，考虑脓肿形成，但患者无发热寒战，无腹膜刺激征，白细胞电解质未见明显异常，可考虑保守治疗，告知患者及家属情况，予以三代头孢及奥硝唑抗炎、泮托拉唑抑酸、芒硝外敷等营养支持治疗，患者腹痛明显好转，右下腹包块减少，饮食及大小便正常。出院诊断为：阑尾脓肿、泌尿道感染，特指手术后状态：动脉瘤切除术、乳腺纤维瘤切除术、痔疮根治术。出院医嘱：1、注意饮食，院外继续口服头孢类抗生素，右下腹芒硝外敷；2、适当活动，避免受凉感冒，定期复查右下腹B超及血常规；3、半年后来我科手术治疗。2018年1月2日党素娥到中国人民解放军第四军医大学西京医院就诊，并于同年1月12日在中国人民解放军第四军医大学西京医院住院，被确诊为“结肠癌伴肝转移腹腔转移，肺部结节”。党素娥在中国人民解放军第四军医大学西京医院住院治疗21天（2018年1月2日-1月22日），支出医疗费为21295.8元。2018年4月1日至2018年6月12日党素娥又在广州中医药大学祈福医院住院治疗72天，支出医疗费为166206.52元，2018年6月12日，党素娥在广州中医药大学祈福医院病逝，死于“结肠恶性肿瘤”。另外，党素娥在广州文脉堂中医馆自购药品金额为5709.82元。 现原告认为因被告将恶性肿瘤诊断为“阑尾周围脓肿”，致使党素娥失去了及时进行手术切除肿瘤的机会，其亲属党素娥死亡是因被告存在过错导致，被告应对党素娥死亡的后果承担赔偿责任。原告为维护其合法权益现诉至法院，请求判令：1、判令被告向原告书面道歉；2、判令被告赔偿原告医疗费、护理费等合计76742.2元；3、本诉讼费及相关费用由被告承担。 在庭审中，原告将其第二项诉讼请求变更为：判令被告赔偿原告医疗费200466.25元（其中红星医院7254.11元，西京医院21295.8元，祈福医院166206.52元）、护理费186元*82天=15252元、住院伙食补助费25元*96天=2400元、营养费5000元、死亡赔偿金32764元*20年=655280元、丧葬费76709元÷2=38354.5元，以上六项合计916752.75÷2=458376.37元。精神抚慰金30000元，外购药品费用5709.82元，以上合计494086.19元。 本案在审理过程中，原告向本院申请进行司法鉴定：对本次医疗纠纷中被告红星医院是否存在医疗过错（因果关系）及过错参与度进行鉴定。因双方当事人均要求法院指定鉴定机构，本院指定并委托新疆祥云司法鉴定所进行鉴定。2019年4月30日，新疆祥云司法鉴定所作出新疆祥云司法鉴定所[2019]临鉴字059号司法鉴定意见书，鉴定意见为：一、红星医院在对党素娥的诊疗过程中，存在漏诊和延误治疗，加重机体损害，未尽详细全面知情告知义务，未尽注意义务的医疗行为过错。二、红星医院医疗行为过错与患方目前后果间存在同等因果关系，乙方医疗行为过错参与度50%。原告为此支出鉴定费7300元。经质证，原告对该鉴定意见书无异议，但认为，医院存在误治，鉴定意见中，虽然被告方参与度50%，被告方应当承担100%的赔偿责任。被告对鉴定意见的真实性予以认可，但认为鉴定意见认定被告有50%的参与度过高，原告亲属党素娥的医疗费大部分有社保局已经报销，被告愿意承担社保局报销后剩余部分50%的过错赔偿责任。另外，原告亲属党素娥在广州自购药品5709.82元，被告方不应承担。。 另查明，死者党素娥，女，汉族，1963年2月23日出生，户籍及住所地新疆哈密市红星西路**院**楼****。原告纵华系党素娥的丈夫，党素娥与纵华共同生育一个儿子即原告纵琛。 以上事实，有原告提交的被告红星医院出具的结算票据、诊疗证明及病历、入院及出院记录，中国人民解放军第四军医大学西京医院结算票据、诊疗证明、入院及出院记录，广州中医药大学祈福医院结算票据、诊疗证明、住院票据及死亡证明，户口本、结婚证、家庭关系证明、新疆祥云司法鉴定所鉴定意见、鉴定费票据，及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构及其医务人员有无过错、诊疗行为与损害后果之间有无因果关系是医院医疗侵权责任的构成要件之一。在本案中，经新疆祥云司法鉴定所鉴定，作出了鉴定意见书，双方当事人对鉴定意见书的真实性均无异议。被告红星医院认为鉴定意见责任认定过重，但未提供相关证据，故对新疆祥云司法鉴定所作出的鉴定意见，本院予以采纳。根据鉴定意见被告的过错参与度为50%。 本案赔偿范围和数额：1、医疗费200466.25元（其中红星医院7254.11元，西京医院21295.8元，祈福医院166206.52元，广东省中医馆产生的自购药品5709.82元），被告红星医院对相关医药费票据的真实性没有异议，但认为原告亲属党素娥的大部分医药费已取得了医保报销，医保报销的部分不应重复计算，另原告亲属党素娥在广东中医馆产生的自购药品5709.82元，原告未提供证据证明其自购的药品是与治疗肿瘤有关联性，该费用红星医院不应该承担。本院认为，原告的亲属报销医疗费用是其与社保单位之间的法律关系，与医疗机构及本案被告无关，原告享有的医疗保险并不因此减少被告过错赔偿责任。原告亲属报销的费用不应予以扣除，故被告的异议不成立。原告亲属在广东省中医馆产生的自购药品5709.82元，有相关医药费票据予以证实，本院予以确认。被告不同意赔付部分医疗费的意见，依据不足，本院不予采纳。故医疗费200466.25元，本院予以支持；2、护理费15252元(党素娥在广州祈福医院住院72天、西京医院10天，合计82天，186元/天），但均未提供相关证据证明，考虑到原告亲属党素娥在广州祈福医院、西京医院住院治疗时，已是癌症晚期，党素娥住院过程中确实需要其家人陪护，并产生一定的护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有固定收入的，按照实际减少的收入计算。庭审中，原告未提交实际减少收入及最近三年平均收入的相关证据，故护理费应按照受诉法院所在的上一年度职工的平均工资计算为13120元（160元/天×82天），本院酌情予以支持6560元；3、住院伙食补助费2400元（25元×96天），符合法律规定，本院予以支持；4、营养费5000元，原告未提供证据证明，但考虑到原告亲属党素娥的病情，故本院酌情确认营养费为2500元；5、死亡赔偿金，应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。原告主张按照2017年新疆维吾尔自治区城镇居民人均可支配收入32764元计算为655280元（32764元×20年），未超出法律规定，本院予以支持；6、原告主张丧葬费38354.5元（76709÷2），丧葬费应按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算，应为29227.5元（58455÷2=29227.5元），本院部分予以支持；7、鉴定费7300元，经我院委托，新疆祥云司法鉴定所对党素娥的死亡原因进行鉴定，原告支出鉴定费7300元。对于该鉴定费，应当按照过错程度，被告应承担50%即3650元；8、精神损害抚慰金30000元，原告的亲属党素娥死亡，必将给原告造成一定的精神痛苦，本院酌情确定精神损害抚慰金为15000元。对原告要求判令被告向原告书面道歉的诉讼请求，根据法律规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责。本案中，原告已要求被告红星医院赔偿相关的经济损失及精神抚慰金，且被告的参与度50%，故原告要求被告书面道歉的诉讼请求，不符合相关法律规定，本院不予支持。 综上所述，对原告纵华、纵琛要求被告红星医院赔偿其亲属党素娥的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、丧葬费、鉴定费及精神损害抚慰金等各项损失的诉讼请求，对符合法律规定的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十八条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十八条，第十九条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告新疆生产建设兵团第十三师红星医院赔偿原告纵华、纵琛因亲属党素娥死亡产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、丧葬费等合计896443.75元的50%，即448216.88元，精神损害抚慰金15000元，共计463216.88元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告新疆生产建设兵团第十三师红星医院赔偿原告纵华、纵琛司法鉴定费7300元的50%即3650元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告纵华、纵琛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9278元，由原告纵华、纵琛负担975元；被告新疆生产建设兵团第十三师红星医院负担8303元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。 当事人对生效法律文书申请执行的期间为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从每次履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 审 判 长 阿衣夏木·托乎逊 人民陪审员 王   金   发 人民陪审员 梁      友 二〇一九年七月十七日 书 记 员 林   佳   容 1