杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0106民初10072号 原告：练迎春，男，1971年11月26日出生，汉族，住浙江省杭州市拱墅区。 委托诉讼代理人：张锷，浙江泽大律师事务所律师。 被告：浙江腾飞工程建设监理有限公司庆元县分公司，住所地浙江省庆元县松源街道星光路****。 负责人：薛芳。 被告：浙江腾飞工程建设监理有限公司，住，住所地浙江省杭州市西湖区百家园路****/div> 法定代表人：方茂才，董事长。 委托诉讼代理人：吴建伟，系公司员工。 原告练迎春与被告浙江腾飞工程建设监理有限公司庆元县分公司（以下简称腾飞庆元县分公司）、浙江腾飞工程建设监理有限公司（以下简称腾飞公司）保证合同纠纷一案，本院于2018年10月29日立案受理后，依法适用简易程序由审判员吕小明独任审理，于2019年1月23日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人张锷，被告腾飞公司的委托诉讼代理人吴建伟到庭参加诉讼，被告腾飞庆元县分公司经本院合法传唤未到庭。原、被告申请庭外和解六个月，本案现已审理终结。 原告练迎春向本院提出诉讼请求：1、被告腾飞庆元县分公司承担连带保证责任，即代偿借款人吴林星、王清、何花不能偿还的借款1362641.34元及利息1024800元（其中1360000元借款的利息从2015年9月6日起按月利率2%计算至2018年9月5日，50000元借款的利息从2015年6月30日起按月利率2%计算至2018年8月29日，10000元借款的利息从2015年6月14日起按月利率2%计算至2018年8月13日。之后至实际清偿之日止的利息按月利率2%另行计算）；2、被告腾飞庆元县分公司承担连带保证责任，代偿借款人吴林星、王清、何花应赔偿原告实现债权所支付的律师费50000元。3、被告腾飞公司对被告腾飞庆元县分公司财产清偿不足部分承担相应补充责任。4、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，经本院释明保证合同无效的情况下，原告将诉讼请求变更为要求被告腾飞庆元县分公司承担过错赔偿责任，赔偿的本金数额及利息、律师费同原诉讼请求；被告腾飞公司对被告腾飞庆元县分公司财产清偿不足部分承担相应补充责任。 事实和理由：借款人吴林星、王清、何花因共同开发福建省松溪县象城龙庭房地产资金短缺，于2014年7月22日、8月9日、8月27日和9月4日分四次向原告借款2800000元。双方约定月利率3%，其中两笔由被告腾飞庆元县分公司提供担保。借款后，借款人归还了部分借款本息。2015年1月7日，双方经结算，上述四笔借款尚欠本金1360000元。后支付利息到2015年9月6日，因资金短缺相差16400元利息未付。结算当日，双方就借款本金及实现债权费用承担、借款期限、担保等内容重新签订《借款协议》，明确约定借款期限至2017年11月7日，月利率3%。被告腾飞庆元县分公司提供担保时，向原告出具了一份被告腾飞公司盖章同意担保的《企业法人营业执照》，表示案涉借款被告腾飞公司知晓并负责。2015年6月14日和6月30日，借款人吴林星、王清、何花分别向原告临时借款10000元和50000元，双方约定月利率3%，被告腾飞庆元县分公司对上述借款提供连带责任保证。 被告腾飞庆元县分公司系被告腾飞公司的分支机构。2017年11月19日，原告向杭州市拱墅区人民法院起诉，后发现借款人的资产被庆元县人民法院查封并进行处置。为争取参加分配，原告及时向庆元县人民法院申请调解并参与分配，尚有借款本金1362641.34元及利息等不能偿还，庆元县人民法院已裁定执行终结结案。对担保纠纷部分，因原律师没有及时告知，第二部分诉讼费过期未交，于2018年9月5日被杭州市拱墅区人民法院按撤诉处理。 原告认为，借款人吴林星、王清、何花向原告借款，有银行转账凭证和被告出具的《借款协议》为凭，事实清楚，双方之间的借贷关系依法成立。对借款本金、利息及实现债权所造成的损失，庆元县人民法院以（2017）浙1126民初2763号民事调解书予以确认，并实现部分债权。被告腾飞庆元县分公司在借款人吴林星、王清、何花向原告借款时提供担保，并向原告递交了被告腾飞公司盖章同意担保的《企业法人营业执照》，原告据此相信被告腾飞庆元县分公司为本案借款提供的保证系被告腾飞公司书面授权。根据担保法解释第十七条第二、三款规定，被告腾飞庆元县分公司应当对本案借款本息以及原告实现债权费用承担连带保证责任。被告腾飞庆元县分公司是被告腾飞公司的分支机构，不具有法人资格，被告腾飞公司应对被告腾飞庆元县分公司财产清偿不足部分承担相应补充责任。故原告诉诸法院。 被告腾飞庆元县分公司未作答辩，也未向本院提供证据。 被告腾飞公司辩称：腾飞公司在收到庆元县人民法院起诉状之前并不知晓案涉借款担保事宜。腾飞公司作为独立法人企业从未参与原告诉称的担保，也未授权庆元分公司参与案涉借款担保，故庆元分公司单独出具的担保属于无效担保。借款人吴林星在福建松溪县产项目拥有49%的股权价值约2000万元，有足够的偿还能力，应该由借款人吴林星先行偿还。 经审理本院认定本案事实如下：腾飞庆元县分公司成立于2013年5月8日，系腾飞公司分公司，吴林星原为腾飞庆元县分公司负责人，2018年1月24日负责人变更为薛芳。 2015年1月7日，练迎春为出借人（甲方），吴林星、何花、王清为借款人（乙方），腾飞庆元县分公司为保证人（丙方），三方签订借款协议。明确乙方向甲方借款136万元，借款利息按月利率3%计算；借款期限为34个月，从2015年1月7日至2017年11月6日止；如乙方不能在约定的期限内偿还借款，应赔偿甲方因此产生的经济损失包括但不限于诉讼费、律师费、车旅费等甲方实现债权的费用；丙方对该借款承担连带保证责任，保证范围为借款本金、利息及律师费等甲方实现债权的费用，保证期限为借款到期日起两年。同日，吴林星、何花、王清在借款协议下出具收条收到现金136万元。同时，吴林星在该借款协议上注明“本笔欠款为2014年7月22号至2014年9月4号借款的未归还部分本金”。2015年3月16日，吴林星在借款协议上注明“2015年3月12号支付31万元利息（2015年1月7日至2015年9月6日，利息共326400元，还欠利息16400元）”。 2015年6月14日、6月30日，吴林星、何花、王清分别向练迎春借款1万元、5万元，约定月利率3%，未约定还款期限。腾飞庆元县分公司就上述两笔共6万元借款向练迎春出具担保保证书，明确对上述借款承担连带保证责任，保证期限为借款期限届满之日起两年，及由此产生的诉讼代理费、催讨差旅费。 2017年12月14日，练迎春与吴林星、何花、王清、腾飞庆元县分公司、腾飞公司民间借贷纠纷一案提起诉讼，同年12月19日，练迎春撤回对腾飞庆元县分公司、腾飞公司的起诉。2017年12月19日，浙江省庆元县人民法院作出（2017）浙1126民初2763号民事调解书：吴林星、何花、王清于2017年12月21日前共同偿还练迎春借款本金142万元及支付利息（其中本金136万的利息自2015年9月7日起至该笔借款还清之日止按月利率2%计付，本金5万元的利息自2015年6月30日起至该笔借款还清之日止按月利率2%计付，本金1万元的利息自2015年6月14日起至该笔借款还清之日止按月利率2%计付）；吴林星、何花、王清于2017年12月21日前共同支付练迎春为实现债权所支付的律师费5万元。该调解书生效后，因吴林星、何花、王清未履行生效调解书所确定的义务，练迎春于2017年12月22日申请强制执行，要求吴林星、何花、王清支付147万元及利息。经浙江省庆元县人民法院执行到款项107358.66元，截止2018年4月15日，吴林星、何花、王清未履行本金1362641.34元及利息。2018年4月20日，浙江省庆元县人民法院作出（2017）浙1126执1458号执行裁定书，终结本次执行程序。因练迎春与吴林星、何花、王清、腾飞庆元县分公司、腾飞公司民间借贷纠纷案也向杭州市拱墅区人民法院提起诉讼，2018年9月3日，练迎春申请撤诉，同月5日，杭州市拱墅区人民法院作出（2018）浙0105民初4656号民事裁定，准许练迎春撤回起诉。 另查，腾飞公司在其提供给腾飞庆元县分公司的营业执照复印件上盖有腾飞公司公章，并写明同意担保。 本院认定上述事实的证据有原、被告信息材料、借款协议、借条、担保保证书、银行交易明细与付款凭证、增值税普通发票、（2017）浙1126民初2763号民事裁定书、（2017）浙1126民初2763号民事调解书、（2017）浙1126执1458号执行裁定书、（2018）浙0105民初4656号民事裁定书及原、被告庭审陈述。 本院认为:关于案涉担保合同的效力问题。本案中原告仅提供被告腾飞公司盖有公章并注明同意担保的营业执照复印件，因企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。而在营业执照加盖被告腾飞公司公章并非书面授权委托书，且“同意担保”出具人不明，出具时间未注明，故案涉担保合同无效。由于担保合同无效给债权人造成损失的，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。本案中，吴林星作为债务人同时也是担保人即被告腾飞庆元县分公司原负责人，其未提供被告腾飞公司书面授权保证书，擅自以被告腾飞庆元县分公司名义为案涉借款提供担保，担保人被告腾飞庆元县分公司存在明显过错。同时，原告作为债权人未尽到审查义务，仅凭腾飞公司营业执照复印件上盖有被告腾飞公司印章并注明“同意担保”，就轻信被告腾飞庆元县分公司已获得被告腾飞公司授权对外提供担保，原告亦存在过错。故担保人即被告腾飞庆元县分公司承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担，企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理。本案中，被告腾飞公司作为企业法人对其分支机构即被告腾飞庆元县分公司的经营管理存在瑕疵及过错，导致被告腾飞庆元县分公司多次对外提供担保。且公司法规定分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故被告腾飞公司对被告腾飞庆元县分公司财产清偿不足部分应承担补充责任。因此，原告诉讼请求有理部分，本院予以支持。被告腾飞庆元县分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、浙江腾飞工程建设监理有限公司庆元县分公司于本判决生效之日起十日内对借款人吴林星、何花、王清不能清偿的借款本金1312641.34元及利息959833.08元（其中1252641.34元借款的利息从2015年9月7日起按月利率2%计算至2018年9月5日，50000元借款的利息从2015年6月30日起按月利率2%计算至2018年8月29日，10000元借款的利息从2015年6月14日起按月利率2%计算至2018年8月13日。之后至实际清偿之日止的利息以未归还的借款本金为基数按月利率2%另行计算）的二分之一承担连带赔偿责任。 二、浙江腾飞工程建设监理有限公司庆元县分公司于本判决生效之日起十日内对借款人吴林星、何花、王清不能清偿的律师费50000元的二分之一承担连带赔偿责任。 三、浙江腾飞工程建设监理有限公司对浙江腾飞工程建设监理有限公司庆元县分公司上述一、二项的连带赔偿责任在财产清偿不足部分承担相应补充责任。 四、驳回练迎春的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26300元，减半收取13150元，由原告练迎春负担6885元，被告浙江腾飞工程建设监理有限公司庆元县分公司、浙江腾飞工程建设监理有限公司负担6265元。 原告练迎春于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江腾飞工程建设监理有限公司庆元县分公司、浙江腾飞工程建设监理有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  吕小明 二〇一九年七月九日 书记员  冯 俊