陕西省旬阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）陕0928刑初49号 公诉机关旬阳县人民检察院。 被告人王臣，男，1985年2月14日出生，公民身份号码：61242XXXX5********，汉族，初中文化，陕西省旬阳县人，住旬阳县，无业，2016年9月28日，因犯故意伤害被旬阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，2018年11月9日，因涉嫌开设赌场罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年11月16日，经旬阳县人民检察院批准被逮捕，现羁押于旬阳县看守所。 辩护人荆新民，陕西达衡律师事务所律师。 旬阳县人民检察院以旬检公诉刑诉[2019]第40号起诉书，指控被告人王臣犯开设赌场罪，于2019年4月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。旬阳县人民检察院指派检察员谭宏斌、刘国山出庭支持公诉，被告人王臣及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 旬阳县人民检察院指控称，2013年12月23日至2014年1月10日，被告人王臣伙同刘某某、李某甲(此二人另案处理)在旬阳县城区XX路XX单元房开设“龙虎斗”赌场。刘某某等人利用笔记本电脑登录境外赌博网站，利用网络电视机作为显示器，接入境外“龙虎斗”网络赌博平台为参赌人员提供网络支撑和赌博工具，并经鲁某某介绍获取赌博网站账号及密码，同时安排李某甲负责赌场收款、上码、赔付等事务，安排王臣负责赌场记账、报码、网络操作等工作，并从中抽头渔利。赌场运营期间，被告人王臣与李某甲将个人银行账户提供给赌场转账结算使用，其中通过王臣、李某甲账户向境外赌博网站账户转入上码涉赌资金17.3万元，李某甲账户接受境外赌博网站汇入涉赌资金20.62万元。 2014年1月10日18时许，该赌场被旬阳县公安局查获，现场扣押涉赌资金4.2万元（公安机关已没收），现场抓获正在参赌的李某乙、李某丙、庞某某等人，同时将涉罪人员王臣、李某甲抓获归案。 2014年11月20日，被告人王臣向旬阳县公安局上缴违法所得款3万元。 公诉机关提供了相应证据，认为被告人王臣伙同刘某某、李某甲以营利为目的，为境外赌博网站担任代理，并接受投注，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人王臣在共同犯罪中起次要作用或辅助作用，是从犯，应当减轻处罚，同时其到案后能如实供述犯罪事实，成立坦白，可以从轻处罚。现提起公诉，请依法判处。 被告人王臣辩称，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，在羁押期间，表现良好，现认罪悔罪，请求从宽处罚。 辩护人荆新民辩护意见为，被告人开设赌场时间较短，情节较轻，具有坦白情节，积极缴纳违法所得，在社区矫正期间表现良好，建议对被告人在有期徒刑二年以下量刑，并可以宣告缓刑。 审理查明的事实与公诉机关指控一致。 另查明，（1）2014年1月11日，被告人王臣因本案涉嫌赌博罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年1月29日被取保候审。（2）2016年3月31日，被告人王臣因涉嫌故意伤害罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年4月15日被逮捕，同年9月30日因宣告缓刑被释放。 审理查明的事实有经过举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、记账簿、银行交易明细、手机通话及短信记录、证人鲁某某、李某乙、庞某某、李某丙等人证言、现场勘察笔录、视频资料、现场照片、电视机、笔记本电脑、验钞机等物证、行政处罚决定书、非税收入缴款书、刑事判决书等证据存卷佐证，被告人王臣亦供认不讳，可以作为本案定罪量刑的依据，本院予以确认。 本院认为，同案犯刘某某以营利为目的，为境外赌博网站担任代理，并接受投注，属于开设赌场，被告人王臣在刘某某的安排下，负责所开赌场记账、报码、网络操作等工作，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，旬阳县人民检察院指控被告人王臣犯开设赌场罪事实和罪名成立。在共同犯罪中，被告人王臣起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚，同时被告人王臣到案后能如实供述犯罪事实，构成坦白，退缴了部分违法所得，依法或酌情可以从轻处罚。被告人王臣及其辩护人辩称其具有从犯、坦白、退赔等法定、酌定从轻、减轻处罚的情节，可以从轻、减轻处罚的意见，符合法律有关规定，本院予以采纳。被告人王臣因犯故意伤害罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有开设赌场罪没有判决的，应当撤销缓刑，数罪并罚，已经执行的刑期，应当予以折抵扣除。被告人王臣虽然认罪悔罪态度较好，但因犯数罪均应受到刑罚处罚，情节较重，不符合缓刑适用条件，辩护人关于再次可以对王臣适用缓刑的意见，于法不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条二款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条三款、第六十九条、第七十条、第七十七条一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）陕0928刑初53号刑事判决中被告人王臣犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分；被告人王臣犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月9日起至2022年10月20日止）。 二、被告人王臣上缴的违法所得三万元予以追缴，由扣押机关上缴国库，其余违法所得继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  肖爱平 审 判 员  李 娟 人民陪审员  龚建华 二〇一九年六月二十八日 书 记 员  陈 芳 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 1