河南省禹州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1081民初1876号原告禹州金诺混凝土有限公司。法定代表人左得华，该公司总经理。委托代理人金朝霞、连宏伟，该公司员工。被告河南晶业城市建设集团有限公司。法定代表人张军锋，该公司董事长。委托代理人马彦龙，该公司员工。被告齐兵兵，男，生于1987年7月23日，汉族，住禹州市。被告苗晓雨，男，生于1988年1月13日，汉族，住禹州市。被告陈华明，女，生于1972年12月20日，汉族，住禹州市。委托代理人李国宾，许昌市法律服务所法律工作者。被告许炎，男，生于1993年7月6日，汉族，住禹州市。原告禹州金诺混凝土有限公司诉被告河南晶业城市建设集团有限公司、齐兵兵、苗晓雨、陈华明、许炎买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告禹州金诺混凝土有限公司的委托代理人金朝霞、连宏伟，被告河南晶业城市建设集团有限公司的委托代理人马彦龙，被告苗晓雨，被告齐兵兵,被告陈华明及其委托代理人李国宾到庭参加诉讼，被告许炎经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告禹州金诺混凝土有限公司诉称，2016年1月10日，由被告河南晶业城市建设集团有限公司（原许昌市晶业建设工程有限公司）就其承建的禹州市新居泰华府住宅小区7#楼工程，与我公司签订预拌混凝土买卖合同，截止2017年4月22日，我公司共为被告供应混凝土6215.34方，折合价款1956396.15元，现已支付1529900元。现被告尚欠我公司货款426496.15元，故此依法起诉，请求判令被告河南晶业城市建设集团有限公司偿还货款426496.15元，并自2017年5月29日起至支付货款之日止，按年利率24%支付违约金；被告苗晓雨、陈华明、齐兵兵、许炎对上述货款本金及违约金承担连带清偿责任；本案诉讼费用由五被告承担。被告河南晶业城市建设集团有限公司辩称，1、泰华府住宅小区7号楼实际施工人是陈华明；2、与金诺公司进行结算付款的均是陈华明，而且齐兵兵、苗晓雨等人均是陈华明手下的员工，与晶业公司没有任何关系，因此请求法院驳回对晶业公司的诉讼请求。被告齐兵兵辩称，对原告提交的全部证据属实无异议。被告苗晓雨辩称，1、陈华明是泰华府住宅小区7号楼的承包商，我是现场管理人员，在施工现场的行为均属职务行为，所有后果由陈华明承担。2、原告提供2016年1月10日签订的合同与我无关，我没有签字，也不在现场，应驳回原告对我的诉求。3、原告诉求的货款数额没有经过对账，不认可。4、原告要求支付的违约金不认可，因为原告提供的诉状，陈华明于2018年4月27日还在继续支付货款，故不存在违约金一说。5、本案诉讼费也应由原告承担，与我无关。6、原告上次起诉开庭时，12月26日收到法院的裁定书，裁定书上边显示有原告起诉的事实与理由部分，关于7号楼工程，为泰华府工地提供了6215.34方的混凝土，总价款折合为1956396.15元，原告说现已支付1529900元，还写明追要后，被告于2018年4月27日又支付货款5万元，余货款426496.15元。前后账目不一致，包括本次诉状，数额也是自相矛盾，反证出双方没有对过账，我作为工地的技术人员，不知道原告到底送了多少混凝土，支付了多少，还剩多少，原告自己也搞不清楚，也没有对过账，7号楼的图纸设计混凝土用量约为2500方，原告所诉方量与图纸差距巨大，具体原因不清楚。被告陈华明辩称，1、被告陈华明是利用河南晶业城市建设集团有限公司的建筑资质，具体承包有许昌市同昌房屋开发有限责任公司开发的禹州市新居泰华府住宅小区6号楼住宅楼及7号楼地下人防工程的具体承包建筑商，具有独立经纪人资格。2、被告陈华明与原告之间的买卖合同尚未解除，正在实际履行过程中，原告所诉的使用混凝土这件事属实，但诉讼数额不实，根据原、被告双方签订的《预拌混凝土买卖合同》第4条第2款，混凝土实际结算数量以买方指令的施工现场授权代表签收的卖方随车发货单为准，根据合同第4条第3款，买卖双方的结算应当以总发货单数量的对账单必须经双方签字确认，结算方式根据合同第3款第5项，买方需根据卖方委派的财务人员并持加盖卖方财务专用章的收款收据进行计算，现在买卖双方未就买卖总货量进行核对结算，也未见到加盖有卖方财务专用章的收款收据，故双方之间存在的债务暂时没有清结，被告不存在违约事项及违约问题，故不应承担违约金。3、被告同意双方就实际发生的买卖数量进行核对结算后，据实向原告进行结算。4、请驳回原告的诉讼请求。5、原告所列的苗晓雨、齐兵兵、许炎皆是陈华明雇佣的人员，所发生的行为是职务行为，由雇主陈华明承担法律后果。6、6号楼建筑也是金诺公司的商混供应商，也没有结算。被告许炎缺席未答辩。原告禹州金诺混凝土有限公司向本院提供的证据为：第一组证据，原许昌市晶业建设工程有限公司给齐兵兵出具的委托书、承诺书各一份，《预拌混凝土买卖合同》一份，证明齐兵兵代表被告晶业公司于2016年元月10日签订了《预拌混凝土买卖合同》，这一行为是齐兵兵的职务行为，代表了晶业公司。合同中5.1.3约定，卖方的供货义务已经完成（2017年4月22日），买方的支付货款义务尚未履行完毕。合同中5.1.2对付款时间进行了约定。合同中第9条第一款对违约金也进行了约定。我们只要求自2017年5月29日起至支付货款之日止，按年利率24%支付违约金。合同10.3项对担保人的担保事项及担保期限进行了约定，被告苗晓雨、齐兵兵、陈华明、许炎作为担保人在合同上也签了字。第二组证据，对账单8张，证明被告苗晓雨、被告齐兵兵、任鹏举对原告为其供货的方量、价款进行确认。第三组证据，调价通知单一张，许昌定额站发布的许昌信息指导价1组，收到被告支付的7号楼货款时向被告出具的收到条一组，辅助证明8张对账单的价格是经过双方确认的，双方的供货明细非常清楚。被告陈华明为支持其主张，向本院提交的证据有：6号楼在2015年10月份已经竣工，不再需要商混供应，自2016年4月我方所有支付的款项全部是支付7号楼所产生的费用，原告有意混淆双方账目往来，将我方支付的7号楼的商混款，单方挪用到6号楼上，这是不真实。按付款顺序来说，2016年5月13日收据票号为2361397，金额132100元，证明实际交付的是7号楼的款项，原告错写为6号楼，2016年5月13日票号为236399，金额是27900元，是支付7号楼的，2016年5月21日出具的2361259号票据，金额是60000元，同样是支付的7号楼的款项，原告却写为6号楼，2016年5月28日出具的0507872票号，金额为40000元，支付7号楼，原告写为临街房，2016年5月25日出具的收据2361326，金额50000元，也是7号楼的商混款，该五份证据证明原告提供的账单上不显示或记载错误，导致双方账目混乱，双方仍需核算对账。被告河南晶业城市建设集团有限公司、苗晓雨、齐兵兵、许炎未向本院提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月16日，被告河南晶业城市建设集团有限公司出具委托书，委托齐兵兵与原告禹州金诺混凝土有限公司接洽泰华府7#楼混凝土购买使用事宜。2016年1月10日，原告禹州金诺混凝土有限公司（卖方）与被告河南晶业城市建设集团有限公司（买方）签订预拌混凝土买卖合同，被告苗晓雨在担保单位处签字，被告齐兵兵、陈华明、许炎在担保人处签字。双方约定，原告禹州金诺混凝土有限公司按照合同的技术要求供货，买方持续30日不通知卖方供货，视为买方停止要货，卖方的供货义务完成；自卖方最后一次供货满30日后5日内买方应向卖方付清全部所有混凝土货款；若买方不能按合同约定及时足额支付预拌混凝土货款，则卖方有权终止合同，并追究买方的违约责任，买方应每日向卖方支付未付货款金额1‰的违约金；担保单位（人）自愿为本合同买方提供担保，如买方不履行付款义务，担保单位（人）自愿承担向卖方的连带责任，保证时间为买方付款时间届满之日起五年等条款。合同签订后，自2016年1月18日起至2017年4月22日期间，原告禹州金诺混凝土有限公司八次向被告河南晶业城市建设集团有限公司供货价款共计1956396.15元，已支付1529900元。2018年4月27日，通过张国辉账户向原告禹州金诺混凝土有限公司转款5万元。本院认为：被告对原告请求下欠货款426496.15元以没有对帐为由不予认可，根据原告提供的证据，能够证明下欠货款应为426496.15元，故原告请求被告支付货款426494.15元，本院依法予以支持。根据双方对支付货款时间的约定，原告最后一次供货为2017年4月22日，被告河南晶业城市建设集团有限公司应在35日内付清全部货款，但至今未结清，已构成违约。原告请求按年利率24%计算违约金，不高于双方约定的违约金的计算方法，本院予以支持。原告请求的违约金应自2017年5月29日起以426496.15元为基数按年利率24%计算至还款之日止。被告苗晓雨、齐兵兵、陈华明、许炎作为担保人，双方约定的保证时间为买方付款时间届满之日起五年，依据双方对付款时间的约定，被告付清货款应当在2017年5月28日前，原告主张权利，保证期间，故原告要求被告苗晓雨、齐兵兵、陈华明、许炎承担保证责任，本院予以支持。因原被告双方对担保范围没有约定，故被告苗晓雨、齐兵兵、陈华明、许炎应依法对全部债务承担连带责任。被告苗晓雨、齐兵兵、陈华明、许炎承担保证责任后，有权向被告河南晶业城市建设集团有限公司追偿。被告河南晶业城市建设集团有限公司实际施工人是陈华明，被告陈华明辩称其是借用被告河南晶业城市建设集团有限公司资质等理由，无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条的规定，判决如下：一、被告河南晶业城市建设集团有限公司于判决生效之日起十日内支付原告禹州金诺混凝土有限公司货款426496.15元及逾期付款违约金（自2017年5月29日起以426496.15元为基数按年利率24%计算至还款之日止）。被告苗晓雨、齐兵兵、陈华明、许炎承担连带责任。二、驳回原告禹州金诺混凝土有限公司的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7697元，由原告禹州金诺混凝土有限公司负担750元，由被告河南晶业城市建设集团有限公司、苗晓雨、齐兵兵、陈华明、许炎负担6947元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提出上诉，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，经本院上诉于河南省许昌市中级人民法院。审判长 ：刘伯强审判员 ：魏艳芳审判员 ： 王 云二〇一九年七月二十五日法官助理于亚莉书记员 ：谢龙飞