江苏省连云港市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）苏07民终2560号上诉人（原审原告）：江苏省宏旭建筑安装工程有限公司，住所地：东海县桃林镇陵海路北侧。法定代表人：赵战斗，总经理。委托代理人：李彩，江苏东帝律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：连云港市中天置业有限公司,住所地：东海县桃林镇陵海路北侧。法定代表人：颜大勇，董事长。上诉人江苏省宏旭建筑安装工程有限公司（以下简称宏旭建筑公司）因与被上诉人连云港市中天置业有限公司（以下简称中天置业公司）建设工程合同纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2018）苏0722民初9366号民事裁定书，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人宏旭建筑公司上诉请求：一、撤销一审裁定，指令一审法院继续审理；二、判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：原审法院裁定书认定事实严重错误，适用法律不当，应发回重审，指令一审法院继续审理。一、一审法院认定事实严重错误。1、一审法院认定被上诉人发包的工程停工没有全部完工是错误的。连云港市中天置业有限公司（以下简称中天置业公司）开发的中天盛世华府，已经竣工并验收完毕；瑞嘉置业公司工程虽然没有验收，但是已经全部完工并部分交付使用。到合同约定的付款时间，发包人应无条件支付。至于工程有没有竣工验收与上诉人索要工程款没有法律上的利害关系。瑞嘉小区项目工程已经全部完工，且被上诉人也实际使用了，应视为竣工验收。2、一审法院认定涉案工程因不能按时交房引发信访和大量诉讼，同时股东内部之间产生矛盾，这不能作为不支付上诉人工程款的主要理由。上诉人依法享有优先受偿权。上诉人系涉案工程的承包人，已经按照合同约定完成工程量，在双方结算后，就应该按合同约定支付工程款，其他人的诉讼和信访，不妨碍上诉人主张工程款。3、一审法院认定，宋小广、颜大勇、赵战斗之间存在亲戚关系，可能涉嫌虚假诉讼。他们之间虽然存在亲戚关系，但涉案工程是小区建设工程，严格经过招投标程序，且宋小广和赵战斗成立的江苏省宏旭建筑安装工程有限公司（以下简称宏旭建筑公司）具备三级施工资质，上诉人承建的是附属工程，只要符合条件就可以承建涉案工程，不以发包人和承包人之间存在亲戚关系而有所区别。况且工程款之中包含工人工资，不按时支付工人工资，工人也不会继续施工的。一审法院思维狭隘，认识错误。4、即便涉案楼盘烂尾，也不能阻止上诉人索要工程款。烂尾工程，是指施工过程中，因建设单位无力继续投资建设或违法违规建设等因素导致工程一直处于停工状态的未完工工程。烂尾过错在于开发商，不在施工人。根据法律规定，只要工程质量合格，一样结算烂尾工程款。5、本案存在真实、合法、有效的建设施工合同关系，不存在虚假诉讼。上诉人一审提交双方的建设施工合同、双方签字确认的工程结算单，施工图纸、工程变更单、付款的银行流水明细等证明双方之间实际履行合同的证明，不存在任何虚假成分在内。6、股东蒋宏列等人民间借贷案件已经被盐城市盐都区人民检察院立案监督，涉嫌虚假，他们股东之间的内部争斗不能让无辜的上诉人充当牺牲品。二、一审法院因认定事实错误导致适用法律不当。综上所述，一审法院认定事实严重错误，适用法律不当，应发回重审继续进行实体审理。被上诉人中天置业公司未到庭答辩，未提交书面答辩意见。宏旭建筑公司向一审法院起诉请求：判令中天置业公司支付宏旭建筑公司工程款3864463.42元及逾期利息（从欠款之日起算按同期银行贷款利率年息6%计算到支付之日为止）。一审法院认定事实如下：宏旭建筑公司为了证明自己主张的事实，提交相关协议书、书面结算单等证据。另外，同一时间阶段，一审法院还受理以下系列案件：2018年8月10日，一审法院受理江苏省宏旭建筑安装工程有限公司（以下简称：宏旭建筑公司，法定代表人：赵战斗）与中天置业公司建设工程合同纠纷一案，案号（2018）苏0722民初6878号，原告主张承建中天·盛世华府15-21#楼工程及小区部分附属工程，经过双方结算，总工程款25064636.15元，已付7954000元，还欠17110636.15元。2018年8月10日，一审法院受理宏旭建筑公司与连云港市瑞嘉置业有限公司（以下简称：瑞嘉置业公司）建设工程合同纠纷一案，案号（2018）苏0722民初6880号，原告主张被告拖欠工程款2328788元，工程范围：瑞嘉花园小区8八项消防安装工程、外墙涂料、外墙真石漆工程，工程结算价款4725000元，已给付2396212元，余款2328788元。2018年10月26日,一审法院受理原告宋小广与被告连云港市中天置业有限公司（以下简称：中天置业公司）建设工程合同纠纷一案，案号（2018）苏0722民初8957号，原告主张被告拖欠工程款12574656.15元，工程范围：东海县中天·盛世华府项目。双方经结算工程款总造价为22614708.61元（包括保修款），已经给付10040052.46元工程款，还欠12574656.15元。2018年10月26日，一审法院受理赵战斗与瑞嘉置业公司建设工程合同纠纷一案，案号（2018）苏0722民初8956号，原告主张承建瑞嘉花园二期塑钢窗制作安装工程，工程总造价2747500元，己经给付工程款970000元，余欠1777500元。上述案件的审理过程中，被告均未到庭参加诉讼，原告提供了建设工程施工合同协议及结算单等证据。中天置业公司和瑞嘉置业公司的另一股东蒋宏列向一审法院提出异议，主张上述相关工程尚未结束，更没有竣工验收，所涉工程款未经过监理、审计单位的审核。宋小广是颜大勇的表哥，赵战斗是颜大勇的姨弟，存在直接和其他利害关系。此外，在瑞嘉花园和中天•盛世华府烂尾期间，县政府协调小组以会议纪要的形式明确要求两公司将公章分别交由县商务新区和桃林镇政府保管，需要使用公章须经两股东同时同意，颜大勇安排徐二庆作为委托代理人，需在委托书盖章，我自始至终不知情。本人认为，宋小广、赵战斗、宏旭建筑公司起诉瑞嘉公司和中天置业公司工程款的案件，有虚假诉讼的嫌疑，请贵院查明事实，依法裁判。一审法院经审查认为，中天置业公司、瑞嘉置业公司的法定代表人均系颜大勇，在东海县开发有中天•盛世华府、瑞嘉花园小区项目，上述项目楼盘停工尚未全部完工，因不能按期交房引发信访和大量诉讼纠纷，同时股东内部也产生矛盾。另经调查了解颜大勇个人与宋小广、赵战斗存在亲属或其他利害关系。综上，本案及相关系列案件，可能涉嫌虚假诉讼，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条之规定，一审法院裁定驳回宏旭建筑公司的起诉。本院二审期间，上诉人宏旭建筑公司向本院提交以下证据：1、施工图纸若干和原始的买材料的单据，证明涉案工程是真实存在的。2、上诉人的施工经理宋小广和原股东索要工程款的微信聊天记录五页，时间在2016年6月至9月份，证明上诉人一直向被上诉人索要工程款。也证明涉案工程是真实的。3、上诉人的施工经理宋小广和被上诉人的原股东蒋宏列的电话录音，证明蒋宏列明确否认在一审提交检举材料，也不承认在材料上签名。4、盐都区人民法院2019苏09**法司鉴委字212号，证明蒋宏列为了恶意拖延时间，想让涉案上诉人撤销的房产能被他的姐夫方建春和姐姐蒋洪英执行去，所以其恶意拖延时间。经审查，本院对以上证据认证如下：证据1，真实性予以确认。证据2，因被上诉人未到庭，本院对微信聊天记录真实性无法核实，对其不予采信。证据3，因蒋宏列未到庭，本院对电话录音真实性无法核实，对其不予采信。证据3，证据4，真实性予以确认。本院经审查认为，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，中天置业公司未到庭参加一、二审诉讼，虽宏旭建筑公司在本案中举证了其与中天置业公司签订的安装施工合同、施工的工程量签证单、室外工程工作时间表等施工资料，但相关签章不齐全。在瑞嘉置业公司股东颜大勇与蒋宏列存在矛盾且瑞嘉置业公司的公章须经两股东同时同意才能使用的情况下，宏旭建筑公司所举证的结算单仅有颜大勇个人的签字，而无瑞嘉置业公司的公章。一审法院结合其受理的宏旭建筑公司与瑞嘉置业公司、宏旭建筑公司与中天置业公司、宋小广与中天置业公司之间等多个建设工程施工合同纠纷案件，综合考虑涉案工程因未按期完工引发大量纠纷，赵战斗与颜大勇存在亲属关系，颜大勇与蒋宏列作为瑞嘉置业公司股东内部存在矛盾等情形，认为本案可能涉嫌虚假诉讼，应移送公安处理并无不当。综上，上诉人宏旭建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审 判 长  程 晨审 判 员  张淑媛审 判 员  王学明二〇一九年七月十八日法官助理  刘志远书 记 员  武 圣