上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初18199号原告：皑茉都服饰(上海)有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：许如根，董事长。委托诉讼代理人：彭永建。被告：张雪，男，1986年12月26日出生，汉族，户籍地河北省保定市。委托诉讼代理人：张丽群，北京市京师(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶伯彧，北京市京师(上海)律师事务所律师。原告皑茉都服饰(上海)有限公司与被告张雪劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月9日公开开庭进行了审理。原告皑茉都服饰(上海)有限公司的委托诉讼代理人彭永建，被告张雪的委托诉讼代理人陶伯彧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告皑茉都服饰(上海)有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告无须支付被告2018年9月1日至2018年11月30日期间工资差额2,348.23元；二、判令原告无须支付被告终止劳动合同经济补偿金19,250元。事实和理由：原仲裁委以被告未署名和确认而不采信原告提供的向被告发出调令的证据，与事实不符，被告不回复调岗安排，应视为自动离职。被告在职期间，原告花费一定费用对被告进行相关业务的培训及专业指导，由于被告岗位特殊性，原告按照北京市最低工资加个人销售业绩奖金提成的形式发放劳动报酬是合理的。被告提出每月4,000元固定工资的要求违背按劳分配，多劳多得的报酬分配原则。认可仲裁裁决主文第一项内容，即双方自2013年9月13日至2018年11月30日存在劳动关系。被告张雪辩称，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决。原告在被告离职前三个月突然调低被告的工资计算标准，且未与被告协商，被告根据离职前12个月的实发工资，提出月平均工资3,500元是合理的。2018年11月30日双方结束劳动关系前，并未就续签劳动合同进行过协商且达成一致意见，故被告要求原告支付终止劳动合同经济补偿金是合理的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方诉、辩称意见及证据，查明如下事实：被告于2013年9月13日入职原告处，在北京石景山华联商厦皑茉都品牌专柜担任专柜营业员。双方曾签订过一份期限为一年的营业员劳动合同，其中第一条约定被告为原告的服务期自2015年1月1日起至2015年12月31日止或商场撤柜为止；第八条约定被告的月工资为2,300元；第十九条约定合同终止的情形包括(一)合同期满；(二)当事人约定的劳动合同终止条件出现的。合同期满后，双方未再签订劳动合同，但被告仍在原告处继续工作。2018年11月30日，原告设在北京石景山华联商厦的柜台撤柜，次日起被告未再上班。另查，根据被告交通银行交易清单显示，被告2018年9月工资为2,750.33元、2018年10月工资为2,696.76元、2018年11月工资为2,704.68元。原告确认被告实际月工资为基本工资及各类补贴共计2,750元，外加销售提成，工资支付周期为当月底支付上个自然月的工资，后因公司销售情况不佳，自2018年9月起原告以北京市最低工资标准外加销售提成来计发被告的工资。又查，被告向北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认双方自2013年9月13日至2018年11月30日存在劳动关系；2、原告支付2018年9月1日至2018年11月30日工资差额3,351元；3、原告支付终止劳动合同经济补偿金20,000元。该仲裁委于2019年3月22日作出京石劳人仲字(2019)第969号裁决：一、确认双方自2013年9月13日至2018年11月30日存在劳动关系；二、原告支付被告2018年9月1日至2018年11月30日工资差额2,348.23元；三、原告支付被告终止劳动合同经济补偿金19,250元。原告不服该裁决，诉至本院。审理中，原告向本院提交：1、微信聊天记录，证明2018年11月30日下午向被告发出调岗通知，通知被告2018年12月2日至北京华懋上班，但被告未回复，也未再上班，应视为主动离职；2、结算单，证明销售提成是不固定的，根据销售情况而定。被告对微信聊天记录的真实性不认可，虽确认聊天记录中的微信头像是其本人，但称未收到过通知，并认为当日因撤柜双方劳动关系已经终止，不存在被告主动离职的情形，即使有调令，也并不代表双方对于继续维持劳动合同的条件进行了协商。对结算单的真实性无法确认，并认为结算单是原告与门店之间的结算，被告并不清楚。被告向本院提交交通银行的交易清单，证明被告的工资收入情况，并认为被告是按照原告实发的金额计算离职前12个月的平均工资为3,480余元，还未将原告连续三个月少发工资的差额计算在内，故被告主张平均工资3,500元并未超出法定范围，且被告自原告少发工资后，一直要求原告给予补发。本院认为，根据法律规定，因用人单位作出的减少劳动报酬的决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，原告确认被告之前的月工资为基本工资及各类补贴共计2,750元，外加销售提成，该陈述与被告的银行卡交易流水反映的工资情况也相吻合。现原告因销售情况不佳，将被告工资调整为北京市最低工资外加提成，实质是对劳动合同的履行内容作出了实质性变更，而原告未提供作出工资调整的依据以及就工资调整与被告协商一致的证据，原告应承担举证不能的不利后果。根据被告的工资收入情况，被告要求原告按照月平均工资3,500元支付2018年9月1日至2018年11月30日期间的工资差额，并无不当。经核算，原告应向被告支付上述期间的工资差额2,348.23元(3,500元×3个月―2,750.33元―2,696.76元―2,704.68元)。对原告的诉讼请求，本院不予支持。关于终止劳动合同经济补偿金，双方劳动合同约定被告的服务期自2015年1月1日起至2015年12月31日止或商场撤柜为止。2018年11月30日，原告将设在北京石景山华联商厦的柜台撤柜，符合劳动合同约定的合同终止的情形，原告应当向被告支付终止劳动合同的经济补偿金。原告主张撤柜当日向被告发出调岗通知，但被告不服从调岗安排，应视为被告主动离职的诉称意见，本院不予采信，对原告的诉讼请求，本院不予支持。经核算，原告应向被告支付终止劳动合同经济补偿金19,250元(3,500元×5.5个月)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第四十四条第(一)项、第四十六条第(五)项、第四十七条之规定，判决如下：一、确认原告皑茉都服饰(上海)有限公司与被告张雪2013年9月13日至2018年11月30日期间存在劳动关系；二、原告皑茉都服饰(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张雪2018年9月1日至2018年11月30日期间工资差额2,348.23元；三、原告皑茉都服饰(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张雪终止劳动合同经济补偿金19,250元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告皑茉都服饰(上海)有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 钱 晔二〇一九年七月九日书记员 刘晓婕附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。