安徽省铜陵市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019）皖07民终309号 上诉人（原审被告)：安徽陵阳新材料有限公司，住所地安徽省铜陵市铜都大道**东侧（大通工贸园），统一社会信用代码91340700151117652J。 法定代表人：刘艾莲，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：许和平，安徽许和平律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中国工商银行股份有限公司铜陵分行，住所地：铜陵市铜官山区长江东路**，统一社会信用代码91340700851106188C。 负责人：方伟，该行行长。 委托诉讼代理人：余鲲，安徽景旺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐甜，安徽景旺律师事务所律师。 原审被告：刘文斌，男，汉族，1983年1月13日出生，住安徽省铜陵市。 原审被告：刘文冲，男，汉族，1985年12月7日出生，住安徽省铜陵市。 原审被告：刘艾莲，女，汉族，1961年7月5日出生，住安徽省铜陵市。 原审被告：赵瑾，女，汉族，1983年5月29日出生，住安徽省铜陵市。 上诉人安徽陵阳新材料有限公司因与被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行，原审被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲、赵瑾金融借款合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2018）皖0705民初2052号民事判决，向本院提起上诉。本院受理案件后，依法组成合议庭，于2019年6月13日公开开庭进行了审理。上诉人安徽陵阳新材料有限公司委托诉讼代理人许和平、被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行委托诉讼代理人唐甜、原审被告刘文斌到庭参加诉讼。原审被告刘文冲、刘艾莲、赵瑾经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。 安徽陵阳新材料有限公司上诉请求：1.变更一审判决第一项，多计算借款本金128942.49元；2.变更一审判决第四项，实现债权费用为10万元；3.被上诉人承担本案的上诉费，二审法院重新分配一审诉讼费的承担。事实与理由：1.原审认定事实不清，上诉人实际欠款金额为9093329.74元，一审判决认定为9218942.49元显然错误；2.本案基本事实清楚，且案情并不复杂，一审判决实现债权费用30万元过高，请求二审予以变更。 中国工商银行股份有限公司铜陵分行二审辩称：对上诉人安徽陵阳新材料有限公司提出的第一项诉讼请求，被上诉人予以认可，但被上诉人需要说明的是该本金128942.49元是上诉人在被上诉人起诉之后偿还；对第二项诉讼请求，被上诉人认为没有依据。上诉人依据安徽省律师收费办法规定的较低档次计算实现债权费用，且实现债权的费用是由双方约定由上诉人承担。对第三项诉讼请求，被上诉人认为上诉人系在被上诉人起诉之后偿还的本金且一审当中也未到庭答辩，因此系上诉人主动放弃自己的诉讼权利，导致事实有瑕疵的责任应由其自己承担。一审法院判决诉讼费由被告承担正确，本案上诉费请二审法院依法判决。 原审被告刘文斌在二审答辩：同意上诉人的上诉请求。 原告中国工商银行股份有限公司铜陵分行向一审法院诉讼请求：1.判令被告一立即向原告偿付贷款本金9218942.49元；2、判令被告一立即向原告支付贷款利息62849.21元（暂计算至2018年4月20日，此后利息按中国人民银行一至三年期贷款基准利率上浮30%后再上浮30%计算至本金还清时止）；3.判令被告一立即向原告支付债权实现费用30万元；4.判令原告对被告一名下位于安徽省铜陵市铜都大道三期东侧、沿新路北侧国有土地使用权在上述第1、2、3项请求范围内享有优先受偿权；5.判令原告对被告一名下位于厂房及国有土地使用权在上述第1、2、3项请求范围内享有优先受偿权；6.判令原告对被告二、被告三名下位于义安大道北段财富广场25层A2501-2507室商铺及国有土地使用权在上述第1、2、3项请求范围内享有优先受偿权；7.判令被告二、被告三、被告四、被告五对上述第1、2、3项请求承担连带清偿责任；8.本案的诉讼费用由上述被告承担。 一审法院审理认定的事实：2014年11月20日，原告与被告安徽陵阳新材料有限公司签订了2014年（百大）字0112号《小企业借款合同》，约定被告安徽陵阳新材料有限公司向原告借款450万元，借款期限10个月，借款利率按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%，借款利息按月结清，借款到期利随本清；逾期利率在借款利率的基础上上浮30%，并承担原告为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等。同日，原告分别与被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲、赵瑾签订了2014年百大0112-1号、0112-2号、0112-3号《保证合同》，均约定：1.保证人为0112号借款合同项下债权提供连带责任保证，担保的范围为主债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、汇率损失以及实现债权费用，保证期间自借款合同项下的借款期限届满之次日起两年。2014年11月27日，原告向被告安徽陵阳新材料有限公司发放贷款450万元。2015年9月25日，原告与被告安徽陵阳新材料有限公司、刘文斌、刘文冲、刘艾莲签订了2015年（展）字0011号《补充协议》，约定对2014年（百大）字0112号《小企业借款合同》中的的450万元借款展期，展期期限自2015年9月26日至2016年7月26日，被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲在担保人处签字，将保证期限变更为展期期限届满之次日起两年。2014年10月31日，原告与被告安徽陵阳新材料有限公司签订了2014年（百大）字0105号《小企业借款合同》，约定被告安徽陵阳新材料有限公司向原告借款500万元，借款期限10个月，借款利率按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%，借款利息按月结清，借款到期利随本清，逾期利率在借款利率基础上再上浮30%，并承担原告为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等。同日，原告分别与被告被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲、赵瑾签签订了2014年BDLY001号、002号、003号《保证合同》，均约定：1.保证人为0105号借款合同项下债权提供连带责任保证，担保的范围为主债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、汇率损失以及实现债权费用，保证期间自借款合同项下的借款期限届满之次日起两年。当日，原告发放贷款500万元。2016年6月28日，原告与被告安徽陵阳新材料有限公司、刘文斌、刘文冲、刘艾莲签订了2016年（展）字0009号《展期协议》，约定对2014年（百大）字0105号《小企业借款合同》中的的500万元借款展期，展期期限自2014年10月31日至2017年4月28日，被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲在担保人处签字，将保证期限变更为展期期限届满之次日起两年。 一审另查明：2013年9月18日，原告与被告安徽陵阳新材料有限公司签订了2013年百大（抵）字0024号《最高额抵押合同》，约定：抵押期间为2013年9月18日至2016年9月18日，抵押金额为840万元。抵押物为被告安徽陵阳新材料有限公司名下位于安徽省铜陵市铜都大道三期东侧、沿新路北侧土地，担保的范围为主债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、汇率损失以及实现债权费用。双方办理了土地他项权证。2016年8月26日，原告与被告安徽陵阳新材料有限公司签订了2016年百大（抵）字0011号《最高额抵押合同》，约定：抵押期间为2016年8月26日至2021年8月26日，抵押金额为1520万元。抵押物为被告安徽陵阳新材料有限公司名下位于安徽省铜陵市铜都大道三期东侧（大通工贸园）黎明路777号厂房及土地，担保的范围为主债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、汇率损失以及实现债权费用。双方办理了房产和土地他项权证2016年9月18日，原告与被告刘文斌、刘文冲签订了2013年百大（抵）字0025号《最高额抵押合同》，约定：抵押期间为2013年9月18日至2018年3月18日，抵押金额为800万元。抵押物为被告刘文斌、刘文冲名下位于安徽省铜陵市义安大道北段财富广场25层A2501-2507室商铺，担保的范围为主债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、汇率损失以及实现债权费用。双方办理了房地产他项权证及土地他项权证。2018年5月2日，原告为实现债权与安徽景旺律师事务所签订了委托代理合同，并支付代理费30万元。 一审法院审理认为：原告中国工商银行股份有限公司铜陵分行分别与被告签订的《小企业借款合同》、《展期协议》、《补充协议》和《保证合同》，合法有效，各方均应恪守履行。被告安徽陵阳新材料有限公司未按合同约定按时足额偿还贷款本息，已构成违约，原告要求其支付所欠借款本金、利息及逾期利息符合法律规定，本院予以支持。同时，被告安徽陵阳新材料有限公司以其坐落于安徽省铜陵市铜都大道三期东侧、沿新路北侧土地和应以抵押物厂房及土地为合同项下的贷款向中国工商银行股份有限公司铜陵分行提供抵押担保，按合同约定，当借款人违反合同约定，逾期或未按约定金额归还贷款本息时，贷款人（即原告）对其抵押物享有优先受偿权，故原告要求对安徽陵阳新材料有限公司所有的坐落于安徽省铜陵市铜都大道三期东侧、沿新路北侧土地使用权和厂房及土地享有优先受偿权，本院予以支持。被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲对安徽陵阳新材料有限公司的借款提供了担保，应对被告安徽陵阳新材料有限公司在未归还的款项的范围内承担连带清偿责任。同时被告刘文斌、刘文冲以名下位于安徽省铜陵市义安大道北段财富广场25层A2501-2507室商铺对该借款提供了抵押担保，因此原告对被告刘文斌、刘文冲提供的抵押物享有优先受偿权。被告赵瑾的保证期间约定为主债务履行期届满之日起两年，原告并未于保证期间届满前要求其承担保证责任，故被告赵瑾无需承担保证责任。同时原告为实现本次债权而支付的30万元代理费，依据双方合同也应由各被告承担。审理中，被告安徽陵阳新材料有限公司、刘文冲、刘艾莲、赵瑾经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第一款规定，判决： 一、被告安徽陵阳新材料有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告中国工商银行股份有限公司铜陵分行借款本金9218942.49元及利息62849.21元（计算至2018年4月20日，此后利息按借款合同约定计算至本金还清时止）；二、被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲对上述判决承担连带清偿责任。三、被告安徽陵阳新材料有限公司、刘文斌、刘文冲不履行本判决付款义务的，原告中国工商银行股份有限公司铜陵分行对被告安徽陵阳新材料有限公司所有的坐落于安徽省铜陵市铜都大道三期东侧、沿新路北侧土地使用权和厂房及土地和被告刘文斌、刘文冲名下的位于安徽省铜陵市义安大道北段财富广场25层A2501-2507室商铺享有优先受偿权。四、被告安徽陵阳新材料有限公司、刘文斌、刘文冲、刘艾莲共同承担原告实现债权费用30万元。五、驳回原告中国工商银行股份有限公司铜陵分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费78873元，由被告安徽陵阳新材料有限公司、刘文斌、刘文冲、刘艾莲共同负担。 二审中，当事人各方未提交新证据，且对一审审理查明的事实无异议，上诉人安徽陵阳新材料有限公司同时提出一审判决未调查上诉人已经归还被上诉人的借款本金的情况。 本院对一审查明的事实予以确认。 二审中，本院另查：截止2018年4月20日，安徽陵阳新材料有限公司尚欠中国工商银行股份有限公司铜陵分行借款本金9218942.49元及利息62849.21元。安徽陵阳新材料有限公司于2019年5月21日向中国工商银行股份有限公司铜陵分行偿还了借款本金128942.49元。扣除上诉人安徽陵阳新材料有限公司已偿还的借款本金128942.49元，截止2018年5月21日，上诉人安徽陵阳新材料有限公司尚欠被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行借款本金为9093329.74元。当事人对一审法院判决安徽陵阳新材料有限公司归还原告中国工商银行股份有限公司铜陵分行截止到2018年4月20日的借款利息为62849.21元（以本金9218942.49元为基数），从2018年4月21日起的利息按借款合同约定计算至本金还清时止，并无异议。 本案争议的焦点：上诉人安徽陵阳新材料有限公司上诉请求变更一审判决的第一项给付本金9218942.49元中扣除已偿还的本金128942.49元和将一审判决的第四项实现债权费用变更为10万元，并重新判决一审诉讼费用的承担，是否合法。 本院认为：本案当事人签订的《小企业借款合同》、《展期协议》、《补充协议》和《保证合同》，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行。对合同的履行情况，根据二审审理查明的事实，截止2018年5月21日，安徽陵阳新材料有限公司尚欠中国工商银行股份有限公司铜陵分行借款本金9093329.74元以及拖欠截止到2018年4月20日（以借款本金9218942.49元为基数）利息为62849.21元，本院予以认定，故上诉人安徽陵阳新材料有限公司提出上诉请求变更一审判决第一项，从借款本金9218942.49元中扣除已经归还的本金128942.49元，本院予以支持。上诉人安徽陵阳新材料有限公司二审提出中国工商银行股份有限公司铜陵分行为实现债权虽与安徽景旺律师事务所签订了委托代理合同，但安徽景旺律师事务所是被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行的法律顾问单位，请求二审法院酌情将一审判决的实现债权的费用从30万元降低到10万元，对此请求，鉴于安徽景旺律师事务所是被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行的法律顾问单位，同时二审已查明上诉人在2018年5月21日已经归还了部分借款，实际欠款本金数额发生了变化以及一审判决实现债权费用的计算标准过高的事实，本院酌情将中国工商银行股份有限公司铜陵分行实现债权费用由30万元变更为15万元。对上诉人上诉请求重新判决一审诉讼费用的承担，鉴于其实欠借款金额发生变化，诉讼费用承担也应作出相应调整，故对该项上诉请求，本院予以支持。对上诉人的其他上诉请求，本院不予支持。原审被告刘文冲、刘艾莲、赵瑾经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加诉讼，视为其主动放弃诉讼的权利。 综上，上诉人安徽陵阳新材料有限公司上诉请求，理由部分成立，本院予以部分支持。一审法院判决部分事实未查明，二审在查明事实后依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2018）皖0705民初2052号民事判决； 二、上诉人安徽陵阳新材料有限公司于本判决生效之日起十日内归还被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行借款本金9093329.74元，并支付截止到2018年4月20日的利息62849.21元（以借款本金9218942.49元为基数），同时对2018年4月21日至2018年5月21日的利息以借款本金9218942.49元为基数，按借款合同约定的利息标准计算；对2018年5月22日的利息以借款本金9093329.74元为基数，按借款合同约定的利息标准计算至本金还清时止； 三、原审被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲对本案上述第二项判决承担连带清偿责任。 四、上诉人安徽陵阳新材料有限公司，原审被告刘文斌、刘文冲不履行本判决确定的付款义务的，被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行对原审被告安徽陵阳新材料有限公司所有的坐落于安徽省铜陵市铜都大道三期东侧、沿新路北侧土地使用权和厂房及土地和原审被告刘文斌、刘文冲名下的位于安徽省铜陵市义安大道北段财富广场25层A2501-2507室商铺享有优先受偿权。 五、上诉人安徽陵阳新材料有限公司，原审被告刘文斌、刘文冲、刘艾莲共同承担被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行实现债权费用15万元。 六、驳回上诉人安徽陵阳新材料有限公司其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费78873元，原告中国工商银行股份有限公司铜陵分行负担2296元，被告安徽陵阳新材料有限公司、刘文斌、刘文冲、刘艾莲共同负担76597元；二审案件受理费4734.14元，被上诉人中国工商银行股份有限公司铜陵分行负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 毅 审判员 徐际双 审判员 钱韦玮 二〇一九年七月三日 法官助理吴先霞 书记员廖继贵（代） 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： 。 （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； 。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。