山西省长治市中级人民法院   民事裁定书   （2019）晋04民终1011号   上诉人(原审被告)：程宇，男，汉族，现住襄垣县。   委托诉讼代理人：薛凡子、宋婷婷，山西旭和律师事务所律师。   被上诉人(原审原告)：李纲，男，回族，现住长治市。   被上诉人(原审原告)：马星星，女，回族，现住长治市。   以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：王涛、李帅军（实习），山西远璟律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：申海军，男，汉族，住襄垣县。   被上诉人(原审被告)：赵俊兰，女，汉族，住襄垣县。   上诉人程宇因与被上诉人李纲、马星星、申海军、赵俊兰第三人撤销之诉纠纷一案，不服山西省长治市城区人民法院（2018）晋0402民初2590号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人程宇及其委托诉讼代理人薛凡子、宋婷婷，被上诉人李纲、马星星及其共同委托诉讼代理人王涛、李帅军到庭参加上诉，被上诉人申海军、赵俊兰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   程宇上诉请求：撤销长治市城区人民法院（2018）晋0402民初2590号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人程宇与被上诉人申海军、赵俊兰签订的房屋买卖合同作为民间借贷合同的担保，属于认定事实错误。双方签订房屋买卖合同系双方真实意思表示，双方签订合同后约定将房款偿还申海军拖欠的外债，不存在被上诉人申海军向上诉人借款的事实。二、申海军再次向上诉人李纲出售房屋，隐瞒已售房屋，涉嫌诈骗，民事违约。三、上诉人在起诉申海军一案过程中，认为申海军与李纲等人重新签订合同及相应的购房手续，相互串通损害上诉人的合法权益。   李纲、马星星辩称、原审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。一审庭审查明事实，申海军与上诉人之间系存在债权债务纠纷，双方签订房屋买卖合同的意图系为上诉债权担保费房屋买卖。应当优先保护被上诉人作为房屋实际买受人且被上诉人实际取得该房屋，如上诉人认为被上诉人申海军行为不妥，应上诉人另行主张权利。我方与赵俊兰之间非恶意串通，上诉人向被上诉人申海军实际支付购房价款并在房屋中介机构办理有关手续，双方存在真实买卖房屋交易。   申海军、赵俊兰未提交书面答辩意见。   李纲、马星星向一审法院起诉请求：1.依法撤销2017年12月15日长治市城区人民法院作出的（2017）晋0402民初2106号民事判决书，驳回被告程宇的诉讼请求。2.诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：二原告为夫妻关系，被告申海军与被告赵俊兰为夫妻关系。原告与被告申海军共同在长治市东大街阳光假日城第二幢一单元购买商品房，原告为201号房屋，被告申海军为202号房屋，系对门邻居，该小区现均未办理核发房屋产权证书。2017年5月初被告申海军与原告协商出卖该房屋事宜，同月17日原告李纲与被告申海军夫妇经长治市玛雅通顺房地产经纪有限公司府西店签订合同编号为0000749号房产买卖合同，约定原告以75万元购买被告申海军名下房屋，合同签订后，原告即按被告申海军要求转账支付50万元，现金支付25万元，由申海军夫妇共同签字出具收条确认，并将出售房屋的物业合同，银行还款记录等房屋凭证交付原告持有，同时出具书面声明无条件配合原告办理房屋所有权证书。随后配合原告在长治市凯悦房地产开发有限公司办理变更登记，以原告马星星之名补签编号为020300149商品房买卖合同。被告申海军夫妇向原告夫妇交付约定房屋后，由原告装修居住使用至今。2017年3月间，被告申海军因欠案外人借款51万元由被告程宇代为清偿，为此以2016年12月30日为签订日期，被告申海军夫妇与被告程宇签订房屋买卖合同书一份，主要约定被告申海军自愿将坐落于长治市东大街阳光假日城第二幢一单元202房产出卖给被告程宇，双方议定上述房地产及附属建筑物总价为96万元；被告程宇在签订本合同时，支付全款；被告申海军保证该房产合法、权属清楚、有合法的土地使用权，已缴纳土地出让金；如一方不能交付房产或支付购房款，应向对方支付70000元违约金；在支付全款后，被告申海军即积极配合办理有关房产过户手续。合同签订后，被告申海军向被告程宇出具记明内容为“收款条今收到程宇购房款玖拾陆万元整（阳光假日城2号楼1单元202）收款人：申海军2016．12．30”。之后双方再无联系，被告申海军既未将房屋的相关凭证交付被告程宇，也未将房屋交付被告程宇占有使用。2017年8月8日被告程宇以房屋买卖合同纠纷提起诉讼，并申请对案涉房屋进行诉讼财产保全，因被告申海军未到庭参加诉讼，法院于2017年12月15日依法缺席作出（2017）晋0402民初2106号民事判决书，判决“被告申海军、赵俊兰于判决生效后三十日内向原告程宇交付长治市东大街阳光假日城第二幢一单元202室，并协助原告办理相关产权变更登记手续，向原告程宇支付违约金70000元”。并于2017年12月22日向被告申海军进行送达。该未提前上诉也未履行义务致被告程宇向法院申请强制执行。2018年8月28日法院发出公告，责令被执行人申海军、赵俊兰于2018年9月5日前将案涉房屋交付程宇。至此原告才知道该房屋被告将案涉房屋出卖事宜，原告遂诉讼在案。   还查明，被告程宇及被告申海军就其之间的债权债务关系均未举证说明，被告申海军当庭确认被告程宇代其偿还欠款51万元，以车抵款20万元，实际欠被告程宇共计71万元；被告程宇陈述被告申海军实际欠款为45万元，代偿欠款51万元，共计96万元，以此确定以房抵款的实际价格。被告申海军就借款45万元不予认可，言明该与程宇签订房屋买卖合同实际是对程宇欠款的担保，并非将房屋出卖给程宇，就此被告程宇未能举证说明。   一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。据此，构成第三人撤销之诉应当满足以下条件：一是有独立请求权的第三人或者无独立请求权的第三人因不能归责于自己的事由未参加诉讼；二是有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，且损害其民事权益；三是自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内提起诉讼。关于第一个条件，本案中，虽然原告后于被告程宇与被告申海军签订房屋买卖合同，但是原告已经依约完成支付购房款、取得案涉房屋的相关凭证、与房地产开发企业补签合同进行变更登记、装修入住等合同约定的主要内容，当然享有了物权的物上权利，被告程宇以买卖合同诉讼主张案涉房屋，原告应当系享有独立请求权的第三人。由于被告申海军主观恶意并未告知该就案涉房屋已经设定权利，亦未在被告程宇诉讼后告知原告，致使原告不知道而未能参加诉讼主张权利。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百九十五条规定“民事诉讼法第五十六条第三款规定的因不能归责于本人的事由未参加诉讼，是指没有被列为生效判决、裁定、调解书当事人，且无过错或者无明显过错的情形。包括：（一）不知道诉讼而未参加的；（二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三）发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。”，原告据此主张权利，与法有据，应予确认；关于第二个条件，在（2017）晋0402民初2106号民事判决书中判决“被告申海军、赵俊兰于判决生效后三十日向原告程宇交付长治市东大街阳光假日城第二幢一单元202室，并协助原告办理相关产权变更登记手续，向原告程宇支付违约金70000元”的内容，依据已经查明的事实，被告程宇与被告申海军、赵俊兰于2016年12月30日签订的房屋买卖合同书，系以房屋抵清借款所致，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。”的规定，被告程宇与申海军之间的买卖合同并未就借款事项清算并确认具体数额，被告申海军亦确认该合同实际是对借款事实的担保，应当认定该合同实际为借款合同。据此能够证明该项判决部分内容错误，损害了原告的民事权益。原告请求撤销（2017）晋0402民初2106号民事判决书的主张，依法应予支持。但就被告向原告程宇支付违约金70000元的内容与原告无关，应予维持。关于第三个条件，原告在2018年8月28日知道其民事权益受到侵害时，即于2018年10月8日主张权利，符合法律规定的条件。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百九十二条、第二百九十五条第一项、第二百九十六条、第三百条第一款第二项之规定，判决如下：撤销长治市城区人民法院（2017）晋0402民初2106号民事判决书主文“被告申海军、赵俊兰于判决生效后三十日向原告程宇交付长治市东大街阳光假日城第二幢一单元202室，并协助原告办理相关产权变更登记手续”的内容。案件受理费100元，由被告申海军、赵俊兰共同承担。   本院审理查明，原审法院在执行上诉人程宇（执行申请人）与被上诉人申海军、赵俊兰（执行被申请人）房屋买卖合同纠纷一案中，被上诉人李纲于2018年8月31日对执行标的提出书面异议。长治市城区人民法院于2018年10月8日作出（2018）晋0402执异44号执行裁定书，裁定驳回案外人李纲的异议请求。其后，被上诉人李纲、马星星对原判决不服，向原审法院提起第三人撤销之诉。   本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”。上诉人程宇与被上诉人申海军、赵俊兰房屋买卖合同一案已进入执行程序，原审法院对于被上诉人李纲的书面执行异议也已作出评价，被上诉人李纲、马星星认为原判决错误，应当依照审判监督程序主张权利，本案不符合第三人撤销之诉的起诉条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：   一、撤销山西省长治市城区人民法院（2018）晋0402民初2590号民事判决；   二、驳回李纲、马星星的起诉。   一审案件受理费100元，退还李纲、马星星；上诉人程宇预交的二审案件受理费100元予以退还。   本裁定为终审裁定。   审判长 郝志芳   审判员 张建兵   审判员 闫明先     二〇一九年七月十日   书记员 赵 敏