江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0682民初5729号原告：章万俊，男，1968年6月24日生，汉族，住海安市。委托诉讼代理人：缪长友，如皋市皋南法律服务所法律工作者，特别授权。被告：陈之育，男，1951年2月13日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：陈为民，1960年6月5日生，汉族，住如皋市，系被告陈之育妹妹，特别授权。被告：朱世海，男，1971年2月10日生，汉族，住如皋市。原告章万俊与被告陈之育、朱世海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告章万俊及其委托诉讼代理人缪长友，被告陈之育及其委托诉讼代理人陈为民、被告朱世海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章万俊提出诉讼请求：1.请求法院判决二被告赔偿原告受伤后造成的各项损失合计80209元（已扣减陈之育垫付款26017.22元）；2.诉讼费由被告承担。庭审中原告变更诉讼诉讼请求为请求二被告赔偿原告损失合计53932元，已扣减陈之育垫付的医疗费26017.22元及保险公司的费用10000元。事实和理由：2018年9月26日，被告陈之育家修建彩钢瓦房屋时雇请朱世海修建，因人手不够，朱世海请原告一起修建彩钢瓦房屋。原告于当日上午8时左右爬上房屋建造过程中，不慎从房屋二层屋顶滑落摔下后受伤。原告受伤后前往如皋市康慈医院进行治疗，经诊断：右股骨干骨折。住院19天。后双方经多次协商未果，故原告为维护其合法权益，根据相关法律规定，诉至法院，请求判如诉请。被告陈之育辩称，1、应该首先划分责任，上面只有一米八高，我也下面喊要注意，应该划分责任，再来确定由谁赔偿。被告朱世海辩称，我邻居委托我让我请人搭瓦房，26号早上才去一会，就发生事故了，原告从工程架上爬上墙头，工程架不高，就发生了事故，在安全方面，他和我一起干活的，他也有责任。原告应该晓得安全责任，应该有这个意识。请求法庭按照责任进行认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：被告陈之育家因屋顶漏雨等原因需对原有房屋进行重新修建，因修建房屋的施工队不愿意承担加盖屋面工作，故其找到邻居朱世海，委托被告朱世海帮忙喊人来修建屋顶。后朱世海联系到章万俊，该二人一起到陈之育家中进行屋顶加建工作。2018年9月26日，原告爬上墙头准备施工时，不慎从墙头上摔下受伤。章万俊受伤后被立即送往如皋康慈医院住院治疗，入院诊断为右股骨干骨折，原告章万俊为此接受了右股骨干骨折闭合复位髓内钉固定术，原告章万俊在如皋康慈医院住院治疗至2018年10月14日，共计住院18天，住院期间共花费医疗费24238.12元，上述医疗费系由被告陈之育垫付。2019年5月9日，原告章万俊委托海安市人民医院司法鉴定所对其伤情进行鉴定，其后该司法鉴定所于2019年5月23日作出鉴定意见：被鉴定人章万俊右股骨中段骨折的误工期限按伤后至鉴定之前日止计算；伤后一人护理90日；营养期限90日。被鉴定人章万俊二次手术取固定需误工30日，一人护理20日，营养补助60日，手术费用为8000元。原告为此花费1620元鉴定费。关于被告陈之育垫付费用的事实，被告陈之育陈述，其除了为原告垫付医疗费外，还垫付了原告住院期间的伙食补助费用、营养费、护理费共计3816元，为此，其提供了为章万俊住院期间提供护理的洪文贤出具的收条一份。另外，被告陈之育给付了原告章万俊2000元，原告章万俊出具了收条一份。同时被告陈之育为原告章万俊购买了意外保险，被告陈之育陈述，原告章万俊已经理赔了1万元。关于上述费用，原告章万俊庭后表示，其住院期间的医疗费、伙食费、营养费以及护理费用都是被告陈之育给付的，同时也认可其通过陈之育为其购买的保险理赔了1万元以及收取的2000元，并同意将上述理赔费用予以扣除，至于被告陈之育说的其他费用，其并不认可。审理中，被告陈之育还提供其垫付其他费用的明细，原告质证时对该部分费用不认可。关于上述费用，本院认为，洪文贤出具的收条仅能证明被告陈之育垫付了住院期间的伙补费、营养费及护理费，但多垫付的钱系洪文贤收取，而非原告本人收取，且原告本人对多出的费用予以否认，故本院根据洪文贤出具的收条认定被告陈之育垫付了原告章万俊住院期间的伙补费、营养费以及护理费，关于其他费用，因原告予以认可，故本院无异议，综上，本院认定，被告陈之育垫付了原告章万俊住院期间的医疗费24238.12元、伙食补助费324元、营养费180元以及护理费1800元，另外给付了原告章万俊2000元以及理赔的保险费10000元，以上费用合计为38542.12元。关于谁为雇主的事实，原告章万俊陈述“被告朱世海把我喊过去帮忙，我已经做了一天，当时也没有说怎么结账。他说的一个人不好弄，让我去帮忙。”被告陈之育陈述，“朱世海纯粹是帮忙喊人，朱世海和原告的工钱是一样的。”被告朱世海陈述“原告是我喊过来的，活干完了，工程结束之后，我们是点工，做一天算一天，直接同主家算账。”又查，案涉施工的现场并未有安全网、安全绳等安全保护措施。本院认为，本案的争议焦点为：一、章万俊、陈之育、朱世海之间是何种法律关系；二、事故责任的认定及原告的损失计算标准如何适用。关于争议焦点1，承揽指一方按照另一方的要求完成一定工作并交付工作成果，另一方接受该工作成果并给付一定报酬的合同关系。雇佣指根据双方约定，一方为他方提供劳务，他方给付报酬的合同关系。承揽关系与雇佣关系的主要区别在于，承揽人完成工作具有独立性，与定作人之间不存在支配与服从关系，但雇佣合同的受雇人接受雇主的安排、指挥。雇佣关系中，雇主身份应当从是否对他人工作进行安排指挥、是否从他人工作中获益、是否向他人给付报酬、以及是否存在身份上的支配和从属关系，提供劳务的乙方在完成工作的过程中单纯的提供劳务等方面予以综合认定。本案中，根据陈之育、朱世海的陈述，陈之育仅是委托朱世海帮忙找人来干活，朱世海纯粹是帮忙喊人，且朱世海与原告章万俊的工价是一样，没有提成，朱世海与章万俊均接受陈之育的安排完成房屋屋面加建的工作，单纯的提供劳务，且在完成工作的过程中，仅自身携带的基本劳动工具外，朱世海与章万俊一起接受陈之育的指挥提供劳务。陈之育辩称其与朱世海系承揽关系，但未提供相应的证据予以证明，故本院不予认可。综上，本院认定，陈之育与章万俊成立雇佣关系。关于争议焦点二，陈之育作为雇主未能尽到安全注意和保障义务，未采取有效措施防范危险，对损害的发生存在一定的过错。章万俊从事电焊工工作多年，是具备一定专业知识和经验的老工人，在从事雇佣活动中，工作中安全防范意识不强，未尽到安全注意义务，对损害的发生具有一定过错。故对章万俊的损失，本院酌定由陈之育承担70%的责任，章万俊承担30%的责任。关于原告章万俊主张的各项损失，本院依法审核如下：1.医疗费，原告主张其受伤后在如皋康慈医院、进行治疗，根据原、被告提供的门诊病历、出院记录、医疗费票据、费用清单等，原告共计花费医疗费24238.12元，该费用由被告陈之育垫付。2.住院伙食补助费，原告主张18元/天计算19天，为342元。经本院核实，原告实际住院天数为18天，故原告的住院伙食补助费应为324元，该部分费用系由被告陈之育垫付，原告同意予以扣减。3.营养费，原告主张150天*10元/天，为1500元。原告陈述住院期间的营养费系由被告陈之育垫付，本院认为，结合鉴定意见，原告伤后营养期限为90日，但原告主张了二次手术后的营养期限，该部分营养费用应待原告实际产生后另行主张，故本院认定原告的营养费应为90天*10元/天=900元。4.护理费，原告主张110天*100元/天=11000元，原告陈述其住院期间系由被告陈之育提供护理，本院认为，根据鉴定意见，原告需伤后一人护理90日，但其主张了二次手术后的护理费用，该部分费用应待原告实际产生后另行主张，故本院认定原告的护理费应为90天*100元/天=9000元。5.误工费，关于误工期限，原告主张255天*173元/天=44115元，被告认为，原告在鉴定前于2019年2月1日申请了特种作业操作证，并提供了原告章万俊特种作业操作证的复印件，本院认为，原告申请的特种作业操作证对健康以及技术有一定要求，本院结合原告的实际伤情以及鉴定意见，酌定原告章万俊的误工期限为200日，关于误工标准，根据原告的特种作业证以及其提供的其他书面证据，其主张按照行业标准173元/天，符合法律规定，本院予以支持。故本院认定误工费为200天*173元/天=34600元。关于原告主张的二次手术后的误工费用，待原告实际产生后另行主张。6.交通费，考虑到原告为治疗、鉴定等事宜确有交通费损失，本院酌情根据原告实际支出所需确定原告的交通费为600元。以上1-6项损失合计69662.12元，由被告陈之育赔偿70%即48763.484元，扣减其已经垫付费用以及理赔的保险费用合计38542.12元，故被告陈之育仍应给付原告10221.36元，其余损失由原告自负。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百七十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告陈之育于本判决生效后十日内赔偿原告章万俊因事故造成的损失10221.36元。二、驳回原告章万俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费350元、鉴定费1620元，合计1970元，由原告章万俊负担591元，由被告陈之育负担1379元。（此款原告已垫付，由被告履行上述款项时一并给付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费700元（开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。审 判 员 周苏平二〇一九年七月二十四日法官助理 陆兰兰书 记 员 蒋楠楠