西安铁路运输法院 行政判决书 （2019）陕7102行初900号 原告黄太军，男，汉族，1976年6月23日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住陕西省华阴市。委托代理人余伟安，陕西仁和万国律师事务所律师。委托代理人贠梦辰，陕西仁和万国律师事务所律师。被告渭南市人力资源和社会保障局。住所地陕西省渭南市。法定代表人陈双牛，局长。委托代理人杨超，该单位工作人员。被告陕西省人力资源和社会保障厅。住所地西安市新城区。法定代表人张光进，厅长。委托代理人李源，该单位工作人员。委托代理人赵杰，陕西永嘉信律师事务所律师。第三人陕西华山御温泉有限公司。住所地陕西省渭南市华阴市。法定代表人张晓宏。委托代理人张景峰，该单位员工。委托代理人张蕾，该单位员工。原告黄太军不服被告渭南市人力资源和社会保障局（以下简称渭南人社局）作出的1801051号《不予认定工伤决定书》及陕西省人力资源和社会保障厅（以下简称省人社厅）作出陕人社复决字[2019]3号《行政复议决定书》，于2019年2月19日向本院提起行政诉讼。本院立案后，向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。因陕西华山御温泉有限公司（以下简称华山御温泉公司）与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼，并向第三人送达了起诉状副本、参加诉讼通知书。本院依法组成合议庭，于2019年5月7日公开开庭审理了本案。原告黄太军及委托代理人余伟安、贠梦辰，渭南人社局委托代理人杨超，省人社厅委托代理人李源、赵杰，第三人华山御温泉公司委托代理人张景峰、张蕾均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2018年10月8日，被告渭南人社局作出1801051号《不予认定工伤决定书》，认定叶某某的死亡不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定的认定工伤或者视同工伤的情形，决定不予认定工伤或视同工伤。原告黄太军不服申请复议，2019年1月31日省XX社XX社复决字[2019]3号《行政复议决定书》，维持了渭南人社局作出的1801051号《不予认定工伤决定书》。原告黄太军诉称，原告之妻叶某某系华山御温泉公司后厨员工。2015年5月23日11时许，叶某某在去单位上班途中发生交通事故死亡。2015年9月25日，原告向被告渭南人社局依法提出关于其妻叶某某的工伤认定申请。2017年9月8日，被告渭南人社局违背客观事实，违法作出编号170104《工伤认定终止通知书》。2017年12月28日，省XX社XX社复决字[2017]36号《行政复议决定书》决定撤销编号170104《工伤认定终止通知书》，责令被告渭南人社局恢复工伤认定程序，重新作出具体行政行为。2018年1月8日，被告渭南人社局以叶某某与华山御温泉公司之间不存在劳动关系，其死亡不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形为由，作出编号180020《不予认定工伤决定书》。2018年8月7日，省XX社XX社复决字[2018]23号《行政复议决定书》，决定撤销编号180020《不予认定工伤决定书》，责令被告渭南人社局在收到本复议决定书之日起60日内在查清事实的基础上重新作出具体行政行为。2018年10月8日，被告渭南人社局以叶某某因交通事故导致死亡不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定的认定工伤或者视同工伤的情形为由，作出编号1801051《不予认定工伤决定书》。2019年1月31日，省XX社XX社复决字[2019]3号《行政复议决定书》，维持了被告渭南人社局2018年10月8日作出的1801051《不予认定工伤决定书》。一、被告渭南人社局作出的编号1801051《不予认定工伤决定书》适用法律错误，应依法予以工伤认定。第三人华山御温泉公司将酒店后厨违法承包给没有资质的自然人王某乙，华山御温泉公司应承担本案叶某某用工责任，被告渭南人社局以不存在劳动关系为由作出《不予认定工伤决定书》适用法律错误。首先，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项、《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条、《劳动和社会保障部》第四项的规定，明确了在用工过程中，用工单位违法将业务分包给不具备用主体资格的自然人的，该自然人招用的劳动者仍由具备主体资格的用工单位承担用工责任。其次，华山御温泉公司将酒店后厨承包给自然人王某乙，但因王某乙并不具备卫生许可证、餐饮服务许可证等相关餐饮资质，所使用资质均为华山御温泉公司所有，故王某乙不具备用工主体资格。华山御温泉公司未依照法律规定，将酒店后厨承包给不具备用工主体资格的自然人王某乙，对由王某乙招录的叶某某发生的工伤事故，仍应由具备用工主体资格的华山御温泉公司承担用工责任。因此，即使华山御温泉公司与叶某某不存在事实劳动关系，根据法律规定，华山御温泉公司仍应承担用工责任。二、被告渭南人社局认定事实错误，应依法予以工伤认定。原告之妻叶某某死亡符合《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，系上班途中受到非本人主要责任的交通事故伤害。2015年5月22日叶某某向王某乙口头请假，因次日要参加亲属葬礼迟一会来（即参加完亲属葬礼后来），并获准假。2015年5月23日因酒店后厨工作繁忙，叶某某参加完葬礼后返回酒店上班途中，当日11时许，于XX公路XX段华山射击俱乐部路口发生交通事故，致叶某某当场死亡。2015年7月13日华阴市公安局交警大队作出阴公交认字[2015]第46号《道路交通事故认定书》，认定叶某某无事故责任。且陕西省华阴市人民法院于2015年11月25日作出的[2015]华阴民初字第00928号《民事判决书》和陕西省渭南市中级人民法院于2016年5月16日作出的[2016]陕05民终646号《民事判决书》均对此事实予以认定。以上事实及文书均证明叶某某于2015年5月23日11时许在上班途中受到的交通事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，被告渭南人社局认定事实错误。三、被告渭南人社局未经调查、核实，又以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同的具体行政行为违法。2018年8月7日省XX社XX社复决字[2018]23号《行政复议决定书》决定撤销编号180020《不予认定工伤决定书》，责令被告渭南人社局在收到本复议决定书之日起60日内在查清事实的基础上重新作出具体行政行为，但被告渭南人社局继而作出1801051《不予认定工伤决定书》前，并未向原告及相关人员进行过任何事实的调查和核实。原告认为，根据行政复议法第二十八条之规定，行政复议机关责令被告渭南人社局重新作出具体行政行为的，不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。结合本案相关事实，被告渭南人社局以同一事实和理由重复作出1801051《不予认定工伤决定书》的行为违法。综上，被告渭南人社局在本案工伤认定程序中事实认定错误、适用法律错误、程序违法，省人社厅维持渭南人社局行政行为的复议决定明显错误。现诉至法院，请求：1.依法撤销渭南市人力资源和社会保障局作出的编号1801051《不予认定工伤决定书》，撤销陕西省人力资源和社会保障厅作出的陕人社复决字[2019]3号《行政复议决定书》，并依法要求被告重新作出叶某某所受伤害为工伤的行政行为；2.本案的诉讼费用由被告承担。原告黄太军向本院提交以下证据：1.编号1801051《不予认定工伤决定书》；2.陕人社复决字[2019]3号《行政复议决定书》；3.EMS快递单、查询单。以上证据证明原告收到渭南人社涉诉决定后在法定时间内依法提起行政诉讼。被告渭南人社局辩称：一、被告渭南人社局2018年10月8号作出的1801051号《不予认定工伤决定书》认定程序合法、事实清楚、适用法律准确。2015年9月25日，原告黄太军向被告渭南人社局提出了关于其妻叶某某的工伤认定申请，被告渭南人社局审核资料于2015年10月8日依法受理，并在当天向第三人华山御温泉公司发出举证通知书，华山御温泉公司在时效内向被告渭南人社局提交了举证材料，称其单位与叶某某之间不存在劳动关系，并已就确认双方之间存在劳动关系的仲裁裁决书（阴劳仲裁字[2015]1号）起诉至了华阴市人民法院。因双方劳动关系纠纷尚未结案，被告渭南人社局于2015年10月21日中止了该案，并向双方送达了工伤认定中止通知书。2017年7月26日，原告黄太军向被告渭南人社局提交了双方之间劳动关系纠纷的民事判决书，华阴市人民法院民事判决书（[2015]华阴民初字第00928号）判决叶某某与华山御温泉公司之间不存在劳动关系，渭南市中级人民法院（[2016]陕05民终646号）判决书维持了一审原判，陕西省高级人民法院（[2017]陕民申699号）裁定书驳回了原告黄太军的再审申请，即叶某某与华山御温泉公司之间的劳动关系纠纷已经终审判决，双方之间不存在劳动关系。因此，被告渭南人社局于2017年9月8号作出《工伤认定终止通知书》，终止了该认定程序，并向双方进行了送达。2017年11月7日原告黄太军不服，向省人社厅提出行政复议，2017年12月28日省人社厅《行政复议决定书》（陕人社复决字[2017]36号）撤销了被告渭南人社局170104号《工伤认定终止通知书》，并责令重新作出具体行政行为。2018年1月8日，被告渭南人社局作出了编号为180020号《不予认定工伤决定书》。原告黄太军不服，于2018年3月5日向省人社厅再次提出行政复议，2018年8月7日省人社厅《行政复议决定书》（陕人社复决字[2018]23号）以被告渭南人社局径行适用《工伤保险条例》第十八条第一款第（二）项的规定作出不予认定工伤决定，属于适用法律不当为由撤销了180020号《不予认定工伤决定书》，并责令重新作出具体行政行为。2018年9月27日被告渭南人社局工作人员分别对华山御温泉公司凉菜房组长王某甲和厨师长王某乙进行了调查询问并制作了调查笔录，同时华山御温泉公司向我局提交了新的证据材料。根据原告黄太军和华山御温泉公司提交的资料，经被告渭南人社局调查证实：华山御温泉公司将其酒店厨房承包给了自然人王某乙，叶某某是受王某乙所雇在华山御温泉公司凉菜房从事帮厨工作。叶某某与华山御温泉公司之间经终审判决不存在劳动关系。叶某某所从事的后厨工作时间安排为：不值班时的工作时间分两段，第一段从上午9时左右上班至下午2时左右下班，第二段从下午5时20分上班至晚9时左右下班，两段中间为休息时间；担任值班时，工作时间是早6时左右上班一直到晚9时左右下班。2015年5月22日叶某某称其舅死亡，次日上午需要去参加葬礼，故先后向华山御温泉公司凉菜房组长王某甲和厨师长王某乙口头请假半天（5月23日早9时至下午2时，23日当天也不轮其值班），并获得准许。2015年5月23日上午11时许，叶某某在华阴市XX村参加完其舅葬礼，乘坐由其兄黄拥军驾驶的陕AXXXXX小型客车返回，行驶到大华公路华阴段华山射击俱乐部路口时，与姚某某驾驶的陕EXXXXX货车发生碰撞，致叶某某当场死亡。华阴市公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》（阴公交认字[2010]第46号）认定叶某某无事故责任。交通事故发生时，叶某某处于休假状态，其行为不受单位约束，也无所谓上下班，其发生交通事故时间是2015年5月23日上午11时许。而根据华山御温泉公司后厨制度规定，叶某某应该到岗时间是2015年5月23日下午5时20分，时间相隔5小时左右，不属于合理的上班时间。综上所述，叶某某因交通事故导致的死亡不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定的认定工伤或者视同工伤的情形，据此被告渭南人社局于2018年10月8日作出的1801051号《不予认定工伤决定书》，认定事实清楚、程序合法，适用法律准确。二、被告渭南人社局认为原告黄太军提起行政诉讼的理由无法成立。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款、《人力资源社会保障部关于执行工伤保险条例若干问题的意见》第七条规定，明确是谁应承担工伤保险责任的问题，是针对承包单位违反法律、法规所做的规定。而本案中，华山御温泉公司将其后厨发包给王某乙的事实已经法院确认，华山御温泉公司系发包方，并非上述第三条第四款和第七条所规定的承包单位，故不存在需要承担工伤保险责任的情形。《劳动和社会保障部》第四项规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”该条款虽然约束的是发包人，但仅仅在建筑施工和矿山企业适用，并不包括其他类型用人单位，另该规定只是明确了谁承担用工主体责任，而非工伤保险责任。因此，被告渭南人社局适用《工伤保险条例》规定，作出的1801051号《不予认定工伤决定书》适用法律正确。渭南人社局于2018年10月8号作出了1801051号《不予认定工伤决定书》，并非同一事实和理由作出相同的行政行为。180020号《不予认定工伤决定书》是以不存在劳动关系为由作出的，而1801051号《不予认定工伤决定书》是在调查核实的基础上，查实叶某某是在休假期间发生交通事故的，以不符合《工伤保险条例》十四条六款规定为由作出的，两次不予认定的理由各不相同，不存在以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同的具体行政行为的情况。综上所述，被告渭南人社局2018年10月8日作出的1801051号《不予认定工伤决定书》认定事实清楚、程序合法，适用法律准确，请依法予以维持。被告渭南人社局向本院提交以下证据：1.工伤认定申请表，叶某某、黄太军身份证复印件，叶某某、黄太军结婚证复印件，证明2015年9月25日黄太军向渭南人社局提出关于其妻叶某某的工伤认定申请；2.华阴市劳动人事争议仲裁委员会裁决书、陕西省华阴市人民法院民事判决书、陕西省渭南市中级人民法院民事判决书、陕西省高级人民法院民事裁定书、陕西省工商企业信息公示系统复印件，叶某某工资证明复印件，证明用人单位合法，叶某某与华山御温泉公司不存在劳动关系；3.道路交通事故认定书（阴公交认字[2015]第46号）复印件，居民死亡医学证明（推断）书复印件，证明叶某某于2015年5月23日11时许发生交通事故，经华阴市人民医院确认死亡；4.姬生产、张增孝、刘进财、涂银花、黄拥军证人证言及身份证复印件，证明黄太军提出其妻叶某某的工伤认定申请的依据；5.工伤认定举证情况说明、民事诉状、后厨员工考勤表复印件、后厨工作时间表复印件，证明华山御温泉公司对叶某某工伤认定申请的举证资料，后厨的工作时间。6.王某乙、王某甲事故调查笔录及身份证复印件，证明2018年9月27日对王某甲、王某乙进行调查，渭南人社局认定事实清楚、证据确凿；7.工伤认定受理决定书、渭南市工伤认定举证通知书及送达回证（受理决定书、举证通知书），工伤认定中止通知书及送达回证，工伤认定终止通知书及送达回证，行政复议决定书（陕人社复决字[2017]36号），不予认定工伤决定书（180020）及送达回证，行政复议决定书（陕人社复决字[2018]23号），不予认定工伤决定书（1801051）及送达回证，证明渭南人社局作出的1801051号《不予认定工伤决定书》程序合法。被告省人社厅辩称：一、其作出的陕人社复决字[2019]3号《行政复议决定书》符合法定程序。1.被告省人社厅具有法定行政复议权限。原告黄太军是陕西省人力资源社会保障行政主管部门，负责陕西省人力资源社会保障工作，根据《行政复议法》第十二条之规定，对被告渭南人社局作出的具体行政行为具有法律赋予的行政复议审理权限。2.被告渭南人社局此前2次工伤认定及被告省人社厅2次行政复议的事实经过：（1）2017年9月8日，被告渭南人社局以经陕西省高级人民法院裁决叶某某与陕西第三人华山御温泉公司无劳动关系为由，对原告黄太军的工伤认定申请作出了《工伤认定终止通知书》（编号：170104）。原告黄太军不服于2017年11月7日向被告省人社厅提起行政复议。原告黄太军经过复议审查于2017年12月28日作出了陕人社复决字[2017]36号，以适用法律错误、程序不当为由撤销了被告渭南人社局的《工伤认定终止通知书》（编号：170104）并责令被申请人在收到复议决定书之日恢复工伤认定程序，重新作出具体行政行为。（2）2018年1月8日，被告渭南人社局作出《不予认定工伤决定书》（编号：180020），以不存在劳动关系为由，对叶某某“不予认定为工伤或者视同工伤”。原告黄太军不服，于2018年3月5日向被告省人社厅提起行政复议。被告省人社厅经过复议审查，由于出现法律适用疑难问题需要进一步研究，依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十一条第（八）项之规定，于2018年5月6日作出《行政复议中止通知书》（陕人社复中字[2018]2号），中止了行政复议审查。经过多方征求意见并慎重研究，被告省人社厅于2018年8月6日恢复了行政复议审理，并向原告黄太军及被告渭南人社局发出《行政复议恢复审理通知书》。2018年8月7日，被告省XX社XX社复决字[2018]23号，以适用法律不当为由撤销了渭南人社局2018年1月8日作出的《不予认定工伤决定书》（编号：180020），并责令被申请人在收到本复议决定书之日起60日内在查清事实的基础上重新作出具体行政行为。通过上述两次行政复议，被告省人社厅己2次纠正被告渭南人社局的不当行政行为，充分保障了原告的合法权利。3. 被告省人社厅作出的陕人社复决字[2019]3号《行政复议决定书》程序合法。（1）受理程序合法。2018年12月6日，原告黄太军不服被告渭南人社局2018年10月8日作出的《不予认定工伤决定书》（编号：1801051），向被告省人社厅提起行政复议。被告省人社厅依法审查后，认为其行政复议申请符合行政复议受理条件，遂予以受理，并于2018年12月6日向原告黄太军和被告渭南人社局同时发出《行政复议受理通知书》（陕人社复受字[2018]31号），均通过EMS快递予以送达。（2）作出复议决定程序合法。2018年12月20日，被告渭南人社局向被告省人社厅提交了《行政复议答辩书》及相关证据材料。被告省人社厅按照《行政复议法》第二十二条之规定，对该行政复议案件进行了书面审查。2019年1月31日，经过书面审理，被告省人社厅依照《行政复议法》第二十八条有关规定，作出了行政复议决定（陕人社复决字[2019]3号），并在审理时限内通过EMS快递送达双方当事人。二、被告省人社厅作出的陕人社复决字[2019]3号《行政复议决定书》认定事实清楚。经复议书面审理，结合双方复议阶段提交的证据材料，被告省人社厅查明的基本事实有：1.劳动关系：经2017年6月12日陕西省高级人民法院作出的[2017]陕民申699号民事裁定书裁定，叶某某与华山御温泉公司之间不存在劳动关系。2.事故经过：2014年3月，叶某某经人介绍到王某乙承包的华山御温泉公司后厨工作，岗位为凉菜房帮厨。叶某某工作时间安排为：不值班时工作时间分为两段，第一段9：00-14:00，第二段17：20：-21：00，中间时间为休息时间；值班时工作时间为6：00-21：00。2015年5月22日，叶某某因需参加次日其舅的葬礼，向华山御温泉公司凉菜房组长王某甲和厨师长王某乙口头请假半天（5月23日9：00-14：00）。2015年5月23日，叶某某在华阴市XX村参加完其舅葬礼后乘坐其兄黄拥军驾驶的陕AXXXXX号小型客车返回，11XX公路XX段华山射击俱乐部路口时，与陕EXXXXX号货车发生碰撞，致叶某某当场死亡。华阴市公安局交警支队阴公交认字[2015]第46号认定叶某某无事故责任。3.复议阶段证据提交情况：原告在第二次和第三次复议期间均未向被告省人社厅提交足以证明叶某某发生交通事故时为上班途中的证据材料。被告渭南人社局在笫三次工伤认定时提交的关于叶某某工作时间的相关证据合法、有效，被告省人社厅在复议阶段予以采纳。依据《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定，在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害的可以认定为工伤。根据以上事实，被告省人社厅认为，叶某某在休假期间遭受交通事故伤害，不符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定。被告渭南人社局认定叶某某是在休假期间而非在工作时间受到交通事故伤害的结论成立，据此作出不予认定工伤的具体行政行为并无不当或违法之处。原告黄太军认为被告渭南人社局认定事实错误，并以同一事实和理由作出与原行政行为相同的具体行政行为的观点缺乏有效证据支撑，被告省人社厅在复议期间并未采纳。三、被告省人社厅作出的陕人社复决字[2019]3号《行政复议决定书》适用法律、法规准确。在复议审理查明事实的基础上，被告省人社厅根据《行政复议法》第二十八条第（一）项之规定，作出了维持被告渭南人社局2018年10月8日作出的《不予认定工伤决定书》（编号：1801051）的复议决定，适用法律、法规正确，符合法定程序，原告黄太军起诉理由缺乏依据，依法不能成立。根据《行政诉讼法》第六十九条之规定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告省人社厅向本院提交以下证据：1.行政复议申请书（第1次）、渭南市人社局2017年9月8日作出的《工伤认定终止通知书》（编号170104）及证据目录；陕人社复受字[2017]第40号《行政复议受理通知书》及送达回执；渭南市人社局《行政复议答复书》及证据目录；陕人社复决字[2017]36号《行政复议决定书》及送达回执；2.行政复议申请书（第2次）、渭南市人社局2018年1月8日作出的《不予认定工伤决定书》（编号180020）；陕人社复受字[2018]第40号《行政复议受理通知书》；渭南市人社局《行政复议答复书》及证据目录；陕人社复受字[2018]第2号《行政复议中止通知书》及送达回证；《恢复行政复议审理通知书》及送达回证；陕人社复决字[2018]28号《行政复议决定书》及送达回执；3.行政复议申请书（第3次）、渭南市人社局2018年10月8日作出的《不予认定工伤决定书》（编号1801051）；陕人社复受字[2018]第40号《行政复议受理通知书》及送达回执；渭南市人社局《行政复议答复书》及证据目录；陕人社复决字[2018]28号《行政复议决定书》及送达回执。以上三组证据证明被告省人社厅作出的陕人社复决字[2019]3号已有前两次行政复议的基础，认定事实充分确凿，适用依据适当，已2次纠正渭南市人社局的不当行政行为，充分保障了原告的合法权利。第三人华山御温泉公司述称，其对被告省人社厅作出的《答辩书》、被告渭南人社局作出的《行政诉讼答辩状》没有任何异议。华山御温泉公司通过公开招包，将后厨承包给王某乙，双方在平等协商的基础上签订《酒店厨房承包协议》，合同合法有效，符合《合同法》等法律法规。王某乙不是华山御温泉公司员工，双方签订的《酒店厨房承包协议》并不是内部承包经营关系。王某乙雇佣叶某某从事后厨帮厨工作，从事凉菜房帮厨，叶某某与王某乙口头约定工资为每月1400元，叶某某的考勤、工资发放、请假等日常管理事项均由王某乙负责，其接受王某乙的指挥和管理。叶某某与第三人华山御温泉有限公司不存在劳动关系。2017年6月12日，陕西省高级人民法院作出《民事裁定书》（[2017]陕民申699号），叶某某与第三人华山御温泉公司之间不存在劳动关系。叶某某请假期间车祸身亡，并非上下班途中。2015年5月22日，叶某某称其第二日（5月23日）要参加舅父葬礼，先后向凉菜房组长王某甲和厨师长王某乙口头请假半天，获得批准。根据后厨安排，工作时间为上午9:00-14:00，下午17:20-21:00，值班时工作时间为6:00-21:00，5月23日不是叶某某值班，其请假半天，上班时间应为17:20。其辩称5月23日11时许返回上班途中发生车祸身亡，提前约6小时上班，不符合常理，因此叶某某为请假期间车祸身亡，并非上下班途中。被告渭南人社局《不予认定工伤决定书》（编号1801051）适用法律正确。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条、《人力资源社会保障部关于执行工伤保险条例>若干问题的意见》第七条均是对承包单位将业务违法分包、转包的规定，第三人华山御温泉公司是发包单位不是承包单位，不适用上述规定。并且《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号）第四条是针对建筑施工、矿山企业，第三人华山御温泉公司不属于上述类型的企业。因此被告渭南人社局《不予认定工伤决定书》适用法律正确。综上所述，被告省人社厅、被告渭南人社局作出具体行政行为事实清楚，运用法律正确，程序正当，请求法院驳回原告黄太军诉讼请求。第三人华山御温泉公司向本院提交以下证据：1.御温泉后厨承包公告及比价单；《酒店厨房承包协议》；陕西省渭南市中级人民法院[2016]陕05民终646号民事判决书，证明王某乙不是华山御温泉公司员工，双方签订的《酒店厨房承包协议》并不是内部承包经营关系，双方是平等的民事主体，在协商一致的基础上签订该协议，御温泉依法将后厨承包给王某乙；2.王某乙后厨员工考勤表，证明叶某某经人介绍到王某乙承包的御温泉后厨工作，从事凉菜房帮厨，叶某某与王某乙口头约定工资为每月1400元，叶某某的考勤、工资发放、请假等日常管理事项均由王某乙负责，其接受王某乙的指挥和管理；3.民事裁定书（[2017]陕民申699号），证明叶某某与华山御温泉公司之间不存在劳动关系；4.王某乙、王某甲、王豪、王向阳证人证言，证明叶某某请假期间车祸身亡，是在请假期间，并非上下班途中。经庭审质证，原告黄太军对被告渭南人社局提交的证据1、4真实性、证明目的均认可；对证据2、3、7真实性认可，证明目的不认可；对证据5中工伤认定举证情况说明、民事诉状真实性认可，后厨员工考勤表复印件、后厨工作时间表复印件真实性不认可，证明目的均不认可；对证据6真实性、证明目的均认可，合法性不认可。原告黄太军对被告省人社厅提交的证据真实性认可，证明目的不认可。原告黄太军对第三人华山御温泉公司提交的证据1中民事判决书真实性认可，御温泉后厨承包公告及比价单、《酒店厨房承包协议》真实性不认可，证明目的均不认可；对证据3真实性认可，证明目的不认可；对证据2、4真实性、证明目的均不认可。被告渭南人社局对原告黄太军、被告省人社厅、第三人华山御温泉公司提交的证据真实性、证明目的均认可。被告省人社厅对原告黄太军、被告渭南人社局、第三人华山御温泉有限公司提交的证据真实性、证明目的均认可。第三人华山御温泉公司对原告、被告渭南人社局、被告省人社厅提交的证据真实性、证明目的均认可。本院对上述证据认证如下：对原告提交证据的真实性、证明目的均予以确认； 对被告渭南人社局、被告省人社厅、第三人华山御温泉有限公司提交的证据真实性本院予以确认。经审理查明，第三人华山御温泉公司将其后厨承包给王某乙。王某乙承包后，于2014年3月雇佣原告之妻叶某某在后厨工作。2015年5月22日，叶某某向王某乙说明次日请半天假去参加亲属葬礼获批。2015年5月23日11时许其参加完葬礼返回途中，于大华公路华阴段射击俱乐部路口发生交通事故当场死亡。并且经交通事故认定书及相应民事判决认定叶某某无事故责任。2015年9月25日，原告黄太军向被告渭南人社局提出关于其妻叶某某的工伤认定申请。 2015年10月8日，被告渭南人社局依法受理后，因双方就劳动关系纠纷诉至法院尚未结案，故于2015年10月21日中止该工伤认定，并向双方进行了送达。经生效民事判决确认，叶某某与第三人华山御温泉公司不存在劳动关系。2017年9月8日，被告渭南人社局作出170104号《工伤认定终止通知书》，并向双方进行了送达。2017年11月7日，原告黄太军不服，向被告省人社厅申请复议。2017年12月28日，被告省XX社XX社复决字[2017]36号《行政复议决定书》，决定撤销170104号《工伤认定终止通知书》，责令被告渭南人社局恢复工伤认定程序，重新作出具体行政行为。2018年1月8日，被告渭南人社局以叶某某与第三人华山御温泉公司之间不存在劳动关系，其死亡不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形为由，作出180020号《不予认定工伤决定书》。2018年3月5日，原告黄太军不服向被告省人社厅申请复议。2018年5月6日，被告省XX社XX社复受字[2018]第2号《行政复议中止通知书》，并于2018年8月6日恢复了该行政复议的审理。2018年8月7日，被告省XX社XX社复决字[2018]23号《行政复议决定书》，决定撤销180020号《不予认定工伤决定书》，责令被告渭南人社局重新作出具体行政行为。2018年10月8日，被告渭南人社局作出本案被诉的1801051号《不予认定工伤决定书》，认定叶某某的死亡不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定的认定工伤或者视同工伤的情形，决定不予认定工伤或视同工伤。2018年12月6日，原告黄太军不服申请行政复议，2019年1月31日，被告省XX社XX社复决字[2019]3号《行政复议决定书》，维持了被告渭南人社局作出的1801051号《不予认定工伤决定书》，并于2019年2月2日向原告及第三人邮寄送达。本院认为，《工伤保险条例》第十八条第一款规定,提出工伤认定申请应当提交下列材料:(一)工伤认定申请表;(二)与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料;(三)医疗诊断证明或者职业病诊断证明书(或者职业病诊断鉴定书)。由此可知,通常情况下,劳动关系是工伤认定的前提和基础。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七十条规定，生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实,可以作为定案的依据。已经生效的(2015)华阴民初字第00928号《民事判决书》判决原告黄太军之妻叶某某与第三人华山御温泉公司之间不存在劳动关系。因此，原告黄太军工伤认定的诉请不符合正常情形下认定为工伤的前提条件。原告黄太军主张华山御温泉公司违反法律法规的规定将业务分包给不具备资质的自然人王某乙，应由华山御温泉公司承担工伤保险责任。因此，本案着重审查本案是否存在《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定的情形。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持:……(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位……” 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第 四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”上述司法解释和部门规范性文件是为了保护建筑行业提供劳务的劳动者个体的合法权益，遏制建筑施工企业违法转包行为，特别规定具备用工主体资格的用人单位与受雇佣的劳动者之间存在劳动关系的例外情形,承担工伤保险责任。本案中第三人华山御温泉公司非建筑施工企业，也不存在将其承包业务非法转包的事实,故本案不能适用上述规定。被告渭南人社局接到原告黄太军的工伤认定申请后，受理了其申请，依程序在法定期限内作出工伤认定，程序合法，其作出的不予认定工伤决定并无不当。被告省人社厅在收到原告的行政复议申请后，按照《中华人民共和国行政复议法》的相关规定履行了受理、通知、决定、送达的法定程序，在法定期限内作出复议决定，程序合法，适用法律正确。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决如下：驳回原告黄太军的诉讼请求。本案受理费50元，由原告黄太军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。  审 判 长  王  玮审  判  员  白清阁人民陪审员    张  艳 二〇一九年七月二十四日 书 记 员  田会霞  1