陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书 （2019）陕07民终326号     上诉人(原审原告)：唐龙胜，男，生于1976年10月4日，汉族，住陕西省汉中市城固县。委托诉讼代理人：唐永洪，陕西省汉中市城固县博望法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：肖虎，男，生于1977年8月9日，汉族，住陕西省汉中市汉台区。被上诉人（原审被告）：陕西省汉中市旭峰实业有限公司。住所地：陕西省汉中市汉台区。法定代表人：何峰，公司总经理。委托诉讼代理人：刘建峰，陕西汉泰律师事务所律师。上诉人唐龙胜因与被上诉人肖虎、陕西省汉中市旭峰实业有限公司（以下简称旭峰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2018）陕0722民初344号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。唐龙胜上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判为：“唐龙胜受伤损失共计人民币96202.76元，由肖虎承担90%即86582.48元，扣除旭峰公司已垫付的医疗费10826.60元后，赔付给唐龙胜人民币75755.88元，旭峰公司承担连带赔偿责任。限判决书生效后十日内付清”；2.本案上诉费由肖虎、旭峰公司负担。事实和理由：唐龙胜的伤残赔偿金应该按照城镇居民标准计算。唐龙胜受伤前居住于汉台区的城区，以电渣压力焊工作为职业，以工资维持全家人的日常生活，唐龙胜的儿子唐某某从小学二年级起就在汉台区三丰阁小学读书，目前在汉台中学读高中。综上，唐龙胜夫妻长期伴随儿子唐某某在汉台区城区居住，以电焊工收入为家庭经济来源，应当按照2017年陕西省城镇居民人均可支配收入30810元计算残疾赔偿金。肖虎辩称，工程是我从旭峰公司承包的，陈瑞又从我这包过去的，是陈瑞请的唐龙胜。对唐龙胜提出的以城镇标准计算残疾赔偿金不予认可。唐龙胜是陈瑞安排过来的，而且砸伤唐龙胜的钢筋是别人甩下来的。旭峰公司辩称，一审法院适用农村标准计算唐龙胜的残疾赔偿金正确，唐龙胜未提供充足的证据证明应该适用城镇标准计算残疾赔偿金，应承担举证不能的后果，请求二审法院驳回上诉，维持原判。唐龙胜向一审法院起诉请求：1.请求判决肖虎、旭峰公司连带赔偿唐龙胜二次手术医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等共计95910元。2.本案诉讼费由肖虎、旭峰公司承担。一审法院认定事实：旭峰公司承包了城固县博望龙庭7#、8#商住楼整体建筑工程，并将电焊工程项目承包给了肖虎，唐龙胜受雇于肖虎在电焊班从事电渣压力焊工作。2016年6月20日下午6时许，唐龙胜正在工作期间，被钢筋砸伤左手而受伤， 经城固县医院诊断为：“1.左手第5掌骨开放粉碎性骨折。2.左手环指、小指伸肌腱断裂。3.左手背皮肤撕裂伤”，住院治疗46天，花医疗费10826.60元，该费用由旭峰公司垫付。2016年9月19日，经陕西汉中汉航司法鉴定中心鉴定为：“伤者唐龙胜左手第5掌骨开放粉碎性骨折内固定术后，其伤残等级评定为十级伤残，其二次手术治疗费用评定为叁仟元，住院时间评估为壹拾伍天左右”；2017年6月27日，经陕西正义司法鉴定中心鉴定为：“唐龙胜的损伤属十级伤残”；2017年11月13日唐龙胜二次手术在城固县医院住院2天 ，花医疗费1776.16元。 2017年2月7日，唐龙胜曾以健康权纠纷提起诉讼，后又撤诉；2018年1月18日，唐龙胜再次向该院提起诉讼，请求：1.请求判决肖虎、旭峰公司连带赔偿原告二次手术医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等共计95910元。2.本案诉讼费由肖虎、旭峰公司承担。一审法院另认定，肖虎承包电焊工程项目无相应的资质。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案唐龙胜受雇于肖虎，从事电渣压力焊工作，工资由肖虎支付，双方已形成事实上的劳务关系。唐龙胜在受雇劳务过程中受伤，肖虎负有安全注意和劳动保护的义务，但其未能提供安全可靠的工作环境和工作设施，故肖虎对此次事故应承担主要赔偿责任；唐龙胜在受雇劳务过程中未尽到自身安全注意义务，也存在一定过错，故应适当减轻被告肖虎的责任；旭峰公司将电焊工程项目承包给无相应资质的被告肖虎，属选任不当，故其应与肖虎承担连带赔偿责任；根据本案案情，酌定肖虎承担90%的民事责任，唐龙胜承担10%的民事责任。唐龙胜诉称自己户籍系农民，却长期居住生活于城区，以非农业收入为家庭经济来源，应当按照城镇居民的标准计算伤残赔偿金；但其却未能提交有力证据证明自己的主张，故应承担举证不能之责任，其诉称理由依法不予采信；唐龙胜要求的赔偿的范围和标准，依本案实际情况，法院均予以酌情考虑，不符合法律规定的部分，予以剔除。旭峰公司已支付的医疗费10826.60元应一并判处；唐龙胜二次手术治疗等费用应以实际产生的费用进行判处。旭峰公司申请追加中华联合财产保险股份有限公司汉中中心支公司为本案被告参加诉讼，因该保险公司不是本案必要的共同诉讼参与人，旭峰公司可凭保险合同另案提起诉讼，故其申请不予准许。唐龙胜受伤损失：医疗费10826.60元（被告旭峰公司已支付）、误工费11880元（99天×120元/天）、护理费4600元（46天×100元/天）、住院伙食补助费1380元（46天×30元/天）、营养费920元（46天×20元/天）、残疾赔偿金20530元（10265元/年×20年×10%）、交通费100元、鉴定费1560元、精神抚慰金1000元、二次手术医疗费1776.16元、误工费240元（2天×120元/天）、护理费200元（2天×100元/天）、住院伙食补助费60元（2天×30元/天）、营养费40元（2天×20元/天）、合计人民币55112.76元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条；最高人民法院《关于审理人身损害损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、唐龙胜受伤损失共计人民币55112.76元，由肖虎承担90%即人民币49601.48元，扣除旭峰公司已垫付的医疗费10826.60元后，赔付给唐龙胜人民币38774.88元，旭峰公司承担连带赔偿责任。限判决书生效后十日内付清。二、驳回唐龙胜的其他诉讼请求。案件受理费912元，减半收取456元，由唐龙胜承担45.60元，肖虎、旭峰公司承担410.40元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。唐龙胜提交房屋租赁合同、房屋租金收条、唐某某毕业证书、唐龙胜、唐某某户籍证明及唐某某学生证、毕业照片复印件，欲证明唐龙胜长期居住于汉台区中山街办事处，残疾赔偿金应以城镇标准计算。肖虎对以上证据均不予认可；旭峰公司对以上证据亦不予认可，认为唐龙胜提交的以上证据均不是新证据，且与一审提交的租房合同矛盾，收条所用纸张一致，从形式上看是裁剪后同时制作，一定是虚假的，毕业证及照片与本案关系不大，不能证明应以城镇标准计算残疾赔偿金。就以上证据，本院认为，虽租金收条所用纸张一致，但结合全案一审、二审其他证据，可认定唐龙胜上诉状中所主张的长期在汉中及周边和城固县城内的工地从事电焊的事实主张成立，其子近年来均在汉台区城区上学，居住于城镇。本院认为，当事人的户籍地虽在农村地区，但长期居住于城镇且收入来源于城镇的，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。本案唐龙胜长期居住于城镇，事发时在城镇从事电焊工作，在汉中及周边和城固县城工地从事电焊工作，生活来源于城镇，对其十级伤残的残疾赔偿金，应按城镇标准计算。故其十级伤残的残疾赔偿金应按其起诉主张的城镇居民标准计算为61620元。综上，唐龙胜的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销陕西省城固县人民法院（2018）陕0722民初344号民事判决第二项；二、变更陕西省城固县人民法院（2018）陕0722民初344号民事判决第一项为：上诉人唐龙胜受伤损失共计96202.76元，由被上诉人肖虎承担90%即86582.48元，被上诉人陕西省汉中市旭峰实业有限公司承担连带赔偿责任，扣除被上诉人陕西省汉中市旭峰实业有限公司已支付的医疗费10826.60元后，实际赔付给唐龙胜人民币75755.88元。限判决书生效后十日内付清；三、驳回上诉人唐龙胜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费912元，减半收取456元，由唐龙胜负担45.60元，肖虎、陕西省汉中市旭峰实业有限公司连带负担410.40元；二审案件受理费400元，由肖虎、陕西省汉中市旭峰实业有限公司连带负担。本判决为终审判决。                               审 判 长 王永吉审 判 员 鲁卫平审 判 员 张  杪  二O一九年七月二十五日 法官助理  张菊红书 记 员  邵育刚 1