福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终5053号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宁德市分公司，住所地福建省宁德市蕉城南路**。 负责人：陈文生，总经理。 委托诉讼代理人：黄津钟、林勤，福建博世律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄庆裕，男，1968年7月27日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。 委托诉讼代理人：夏兴旺，上海沪铭律师事务所律师。 原审被告：马水伙，男，1985年4月10日出生，汉族，住福建省福州市长乐区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司宁德市分公司（以下简称人民保险宁德分公司）因与被上诉人黄庆裕、原审被告马水伙机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市长乐区人民法院(2019)闽0182民初277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 人民保险宁德分公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审，或依法改判上诉人赔偿黄庆裕各项损失52654元（已扣除马水伙垫付的5000元，上诉人垫付的10000元）。事实与理由：黄庆裕的伤情未达到十级伤残,一审法院不支持人民保险宁德分公司提起的重新鉴定申请,程序违法,依法应发回重审或予以改判。在一审举证期限内,人民保险宁德分公司向一审法院提交重新鉴定申请书,即人民保险宁德分公司对黄庆裕伤残等级鉴定存在异议。因此,根据民事诉讼法的规定，一审开庭时,鉴定人应当出庭。但一审开庭时,鉴定人未出庭,一审法院也未通知鉴定人出庭。人民保险宁德分公司申请对黄庆裕的伤残等级进行重新鉴定,一审法院也未许可,因此一审法院程序违法并导致判决结果错误。黄庆裕的伤情未达到十级伤残,故黄庆裕损失第7项残疾赔偿金32670元不应予以支持。扣减残疾赔偿金后,黄庆裕各项损失应为52654元。 黄庆裕辩称：人民保险宁德分公司对原鉴定意见提出异议，但未提交相应证据证明。人民保险宁德分公司认为鉴定人应当出庭，应当适用证人出庭作证的程序，但人民保险宁德分公司并未向一审法院提出该申请，一审判决程序合法。 马水伙述称：对人民保险宁德分公司的上诉没有意见。 黄庆裕原向一审法院起诉请求：请求法院判令被告赔偿黄庆裕各项经济损失计128647元（扣除被告已支付的15000元），人民保险宁德市分公司在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；不足部分由马水伙赔偿。 一审法院认定事实：2018年6月16日，马水伙驾驶（闽Ａ×××××）轿车沿焦马线由大坪村往马台村行驶至大坪村无信号灯指示的十字路口时，与右方道路由黄庆裕驾驶的二轮摩托车发生碰撞，事故经长乐市公安局交通警察大队调查、认定：马水伙负事故全部责任，黄庆裕、周正贵无责任。在事故发生后，黄庆裕在长乐区医院治疗。经鉴定，黄庆裕评定为十级伤残。人民保险宁德分公司为肇事车辆（闽Ａ×××××）承保了交强险和商业险第三者责任险，涉案交通事故发生在保险合同有效期内。事故发生后，人民保险保险宁德分公司已为黄庆裕垫付10000元，马水伙已垫付5000元。 一审核定黄庆裕各项损失金额如下：1.医疗费29737.48元（有病历、发票等为证）；2.误工费，49694元/年（2017年福建居民服务性行业年均收入）÷365天×115天（定残前一天）=15657元；3.营养费，无医嘱需加强营养，黄庆裕系左胫腓骨闭合性骨折等，酌情支持2000元；4.交通费，黄庆裕虽无证据提供，但是其确因受伤前往医院救治，酌情确定1000元；5.护理费，160元[58068元（2017年福建农、林、牧、渔业平均劳动报酬）÷365天]×（住院）26天+80元（出院后，鉴定机构未载明是否全部依赖护理，酌情予以确定）×64天（鉴定意见出具的天数-住院期间=47天）=9280元；6.住院伙食补助费26天×50元=1300元；7.残疾赔偿金16335元/年×20年×10%=32670元；8.精神损害赔偿金5000元；9.鉴定费2600元；10.残疾辅助器费1080元；11.住宿费，发票日期与事故发生日相距较长时间，黄庆裕未能提供充分证据证明与本起事故有关联，不予支持；12.后续治疗费，未实际发生，可以待发生后另行主张；13.财产损失，无证据证明，不予支持。以上共计100324元（取整）。 一审法院认为，马水伙驾驶的闽Ａ×××××轿车与黄庆裕二轮摩托车发生碰撞，交警部门已作出责任认定，双方均无异议，依法确认该责任认定书的法律效力，马水伙的行为构成侵权，存在过错，依法应承担相应的民事赔偿责任。闽Ａ×××××号轿车在人民保险宁德市分公司投保交强险和商业第三者责任险，故人民保险宁德市分公司在交强险赔偿项目内赔偿马水伙所应当承担的赔偿责任，即交强险医疗费用限额10000元（住院伙食补助费、营养费、医疗费），在伤残赔偿限额项下承担63607元（护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金），即应在交强险赔偿限额内予以赔偿。对于黄庆裕超过交强险赔偿项目的损失，人民保险宁德市分公司承保了涉案车辆的商业险，其应当根据保险合同约定在商业险保险金额内承担赔偿责任，即应赔偿（商业险）26717元。对于黄庆裕非医保用药及鉴定费，人民保险宁德分公司认为不应承担，一审认为，该部分约定属于减轻保险人责任条款，系双方对保险合同的争议，属于另一法律关系，双方可另行通过法律途径解决或提起诉讼。黄庆裕垫付的5000元，人民保险宁德市分公司应当根据双方保险合同约定予以返还。黄庆裕主张的后续治疗费尚未发生，不予支持，可在实际发生后另行主张。人民保险宁德市分公司辩称黄庆裕提供的鉴定意见评定偏重，一审认为，福建晟蓝司法鉴定所具有相应鉴定资质，其作出的鉴定意见程序合法，亦不存在法定应当重新鉴定的情形，人民保险宁德市分公司要求重新鉴定，证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司宁德市分公司应于本判决生效之日起十日内向黄庆裕赔偿医疗费等各项损失计85324元（已扣除马水伙垫付的5000元、保险公司垫付的10000元）；二、中国人民财产保险股份有限公司宁德市分公司应于本判决生效之日起十日内返还马水伙5000元；三、驳回黄庆裕的其他诉讼请求。 二审中，各方当事人均未提交新的证据，对一审认定的事实未提出异议。根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于人民保险宁德分公司提出一审未准予重新鉴定有误的上诉主张，黄庆裕因本案交通事故受伤入住福州市长乐区医院治疗，出院明确诊断为：左胫腓骨闭合性骨折，左侧多发性膝关节损伤；人民保险宁德分公司虽然对鉴定结论有异议并申请重新鉴定，但其仅依据自行阅片认为黄庆裕的骨折未涉及关节面等理由而申请重新鉴定，没有事实依据，一审对此处理是正确的。因此，人民保险宁德分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费616元，由中国人民财产保险股份有限公司宁德市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郑 芳 审判员 林 峰 审判员 纪得军 二〇一九年七月十二日 书记员 涂腾香 附：本案涉及的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行申请提示 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。