山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁13民终4230号上诉人（原审原告）：夏立锋,男,1972年9月22日出生,汉族,住山东省兰陵县。委托诉讼代理人：徐霞，山东方远律师事务所律师。上诉人(原审被告):张金宇，男，1982年10月23日出生，汉族，户籍地山东省兰陵县,现住山东省莒南县。被上诉人(原审被告):贺学利，男，1978年10月5日出生，汉族，户籍地山东省齐河县,现住山东省济南市市中区。被上诉人(原审被告):信邦建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市龙山路**。法定代表人：王琦，经理。委托诉讼代理人：温奎信，肥城万信法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告):莒南清新热力有限公司（原临沂市裕泰节能有限公司），住所，住所地山东省临沂市莒南县城淮海路**div>法定代表人：马强，总经理。委托诉讼代理人：刘俐，莒南城区法律服务所法律工作者。上诉人夏立锋、张金宇因与被上诉人贺学利、信邦建设集团有限公司、莒南清新热力有限公司（原临沂市裕泰节能有限公司）劳务合同纠纷一案，不服山东省莒南县人民法院(2019)鲁1327民初1174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。因上诉人张金宇经本院传票传唤无正当理由拒不出庭，本院已另行制作民事裁定书，按上诉人张金宇自愿撤回上诉处理。本案现已审理终结。夏立锋上诉请求：1.撤销一审判决,改判由被上诉人连带给付上诉人劳动报酬23434元；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人贺学利在涉案工程中履行的是被上诉人信邦建设集团有限公司的职务行为。上诉人在一审中提交的莒南县住建局《处理意见书》的调查认定足以证实，且涉案《施工合同》也是由贺学利代表信邦建设集团有限公司与莒南清新热力有限公司所签订，足以认定贺学利在本案中的行为是职务行为，其行为的后果及责任均应当由被上诉人信邦建设集团有限公司承担。二、被上诉人张金宇基于贺学利的授权指派，在施工过程中对上诉人等民工进行全面施工管理的行为责任应当由贺学利及信邦建设集团有限公司承担。三、被上诉人莒南清新热力有限公司应当在欠付信邦建设集团有限公司工程价款范围内对上诉人的劳务费与贺学利、张金宇、信邦建设集团有限公司承担连带支付责任。四、被上诉人贺学利挂靠信邦建设集团有限公司的挂靠形式在法律上应属无效行为。作为涉案工程承包企业的信邦建设集团有限公司明知贺学利不具有相应资质条件而将资质出借给贺学利，贺学利作为没有资质的施工人借用信邦建设集团有限公司的资质承揽工程施工，该“借用资质”行为是国家法律所明确禁止的。信邦建设集团有限公司允许贺学利借用资质的行为系帮助贺学利规避法律，其主观上即具有过错，信邦建设集团有限公司应当对贺学利、张金宇所欠上诉人的劳务费承担连带清偿责任。信邦建设集团有限公司辩称，信邦建设集团有限公司与上诉人夏立锋不存在任何法律关系，涉案工程应当为信邦建设集团有限公司承包后，贺学利挂靠在信邦建设集团有限公司名下进行施工，其后又将工程包给了张金宇，张金宇又雇佣了夏立锋，上诉人夏立锋让信邦建设集团有限公司承担连带责任没有事实根据和法律依据，张金宇和夏立锋是雇主和雇员的关系，本案不适用最高人民法院关于审理建筑工程的司法解释（一）第二十六条之规定，该条规定指的是实际施工人，指的是工程款的诉讼，而不是劳动报酬的诉讼，本案不能突破合同的相对性，信邦建设集团有限公司不承担责任。莒南清新热力有限公司答辩称，一、一审法院认定事实清楚，证据确实充分，应予维持；莒南清新热力有限公司在一审庭审中已经提供了充分的证据证明，夏立锋与莒南清新热力有限公司之间根本不存在任何劳务合同关系。实际上是夏立锋与张金宇之间存在劳务合同法律关系，且张金宇欠夏立锋劳务费23434元，事实清楚，证据确实充分，应当得到支持，理应由张金宇依法承担支付所欠夏立锋劳务费的民事责任。二、夏立锋要求莒南清新热力有限公司承担支付所欠劳务费，直至一审庭审结束时，夏立锋也未提供充分的证据予以证实夏立锋与莒南清新热力有限公司之间存在劳务合同关系或与本案存在应当承担民事责任的法定情形，因此夏立锋要求莒南清新热力有限公司承担劳务费的民事责任，证据不足，于法无据。不应得到法律的支持。一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判决合理；上诉人的上诉请求不成立，肯请二审法院查明事实后驳回上诉，维持一审法院的正确判决。张金宇、贺学利未答辩。夏立锋向一审法院起诉请求：1.依法调解或判令被告支付原告工资款23434元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1.2016年至2017年，被告贺学利挂靠信邦建设工程有限公司承包被告临沂市裕泰节能有限公司莒南县域利用力源热电厂余热集中供热配套工程的建设施工项目。被告张金宇从被告贺学利处承包了该工程的安装及土建部分。2.被告张金宇在承包工程期间雇佣原告夏立锋从事工程的劳务施工。后被告张金宇已付部分劳务费，尚欠原告夏立锋劳务费23434元。对所欠该劳务费，被告张金宇向原告夏立锋出具工资结算单予以确认。在向原告夏立锋出具的工资结算单落款处，被告张金宇个人签名，同时注明“信邦建设工程有限公司莒南项目部”字样，无单位公章。3.信邦建设工程有限公司莒南项目部无营业执照、工商登记等手续；被告张金宇、贺学利均非信邦建设工程有限公司工作人员。4.2018年8月20日，信邦建设工程有限公司企业名称变更为信邦建设集团有限公司。一审法院认为，原告夏立锋与被告张金宇之间存在劳务合同法律关系，且被告张金宇欠原告夏立锋劳务费23434元，事实清楚，证据充分，应予确认。被告张金宇作为接受劳务方应依法承担支付所欠原告夏立锋劳务费之民事责任。原告夏立锋要求被告临沂市裕泰节能有限公司支付所欠劳务费，因未提供充分证据证实与被告临沂市裕泰节能有限公司之间存在合同关系及被告临沂市裕泰节能有限公司本案中存在应当承担民事责任的法定情形。故原告夏立锋的该项诉讼请求，证据不足，于法无据，不予支持。原告夏立锋以受雇于被告贺学利、信邦建设集团有限公司为由另要求被告贺学利、信邦建设集团有限公司支付所欠劳务费，亦举证不足，亦不予支持。一审法院判决：一、被告张金宇于判决生效后十日内支付原告夏立锋劳动报酬款23434元。二、驳回原告夏立锋要求被告临沂市裕泰节能有限公司支付劳动报酬款23434元的诉讼请求。三、驳回原告夏立锋要求被告贺学利、被告信邦建设集团有限公司支付劳动报酬款23434元的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费385元，减半收取计192.50元，由被告张金宇负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人夏立锋提交客户姓名为宋华的中国民生银行个人账户对账单，宋华系上诉人的带班领导，拟证明宋华在向信邦建设集团有限公司以及贺学利索要拖欠工资时，贺学利于2018年2月13日向宋华的个人账户付款35000元，拟证明信邦建设集团有限公司及贺学利应当与张金宇承担连带责任。信邦建设集团有限公司质证称，贺学利和宋华的账目交易与信邦建设集团有限公司无关。莒南清新热力有限公司质证称，对该份证据的关联性有异议，该证据不能证明莒南清新热力有限公司需向上诉人支付劳务费。张金宇、贺学利未到庭发表质证意见。本院对上诉人提交证据的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对夏立锋上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。一、各方当事人之间的关系。一审中，上诉人提交的2017年8月30日《莒南县域利用力源热电厂余热集中供热配套工程2017年工程建安施工合同.2017年度裕泰夏季整改＿技改工程》，发包人为临沂市裕泰节能有限公司（莒南清新热力有限公司），承包人为信邦建设集团有限公司，贺学利在信邦建设集团有限公司的委托代理处签名。根据该合同可以认定，莒南清新热力有限公司为发包人，信邦建设集团有限公司为承包人。根据贺学利与张金宇向夏立锋出具的说明：“自2014年度—2018年度，贺学利承接的北京清泉环境股份有限公司、裕泰节能有限公司的施工工程，由张金宇进行施工管理，工程回款后由贺学利打入张金宇指定帐户，张金宇负责施工人员考勤、核对、工资发放，以及施工安全质量、进度等全面工程负责。”结合信邦建设集团有限公司与贺学利在一审中的陈述，可以认定贺学利借用信邦建设集团有限公司的资质承揽的涉案工程，双方系挂靠关系。后贺学利将工程分包给张金宇实际施工，张金宇雇佣夏立锋并出具工资结算单。二、张金宇在雇佣夏立锋期间所拖欠的劳务费，张金宇应予偿付。贺学利挂靠在信邦建设集团有限公司名下从事民事活动，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”规定，贺学利与信邦建设集团有限公司应当对张金宇拖欠的劳务费承担连带清偿责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，实际施工人起诉发包人请求支付欠付工程价款的，发包人在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。现莒南清新热力有限公司与信邦建设集团有限公司均认可未结算。因此，在欠付工程款范围不确定的情况下，莒南清新热力有限公司亦应对案涉劳务费承担连带清偿责任。综上所述，夏立锋的上诉请求成立，应予支持；依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山东省莒南县人民法院(2019)鲁1327民初1174号民事判决第一项；二、撤销山东省莒南县人民法院(2019)鲁1327民初1174号民事判决第二项、第三项；三、被上诉人贺学利、信邦建设集团有限公司、莒南清新热力有限公司对上述第一项（张金宇支付夏立锋劳动报酬23434元）承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各385元，减半收取192.50元，均由上诉人张金宇、被上诉人贺学利、信邦建设集团有限公司、莒南清新热力有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李国栋审判员  马 骏审判员  李大军二〇一九年七月十九日书记员  李 敏