云南省元谋县人民法院民 事 判 决 书（2018）云2328民初656号原告：陈昌权，男，汉族，1982年6月12日出生，小学文化，无业，住云南省宣威市，现住昆明市官渡区。被告：福建雨润集团有限公司，住所地福建省厦门市湖里区江头台湾街**之****，统一社会信用代码913502000948420481。法定代表人：俞家明，系公司董事长。被告:元谋县职业高级中学，住所地元，住所地元谋县元马镇星火村委会相树村信用代码12532328431955167Y。法定代表人：周礼金，校长。委托诉讼代理人：项朝仙，云南兴彝律师事务所律师。特别授权代理。原告陈昌权与被告福建雨润集团有限公司、被告元谋县职业高级中学承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈昌权、被告元谋县职业高级中学的委托诉讼代理人项朝仙到庭参加诉讼，被告福建雨润集团有限公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈昌权向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告福建雨润集团有限公司支付工程款4154026.72元;2、请求人民法院判令被告元谋县职业高级中学在未付工程款限额内对上述福建雨润集团有限公司的应付工程款承担连带清偿责任；3、承担本案诉讼费用和律师费。事实与理由：2015年12月30日，元谋县人民政府与福建雨润集团有限公司签定《元谋县劳务输出职业技能培训基地项目合作协议》后，福建雨润集团有限公司将与元谋县人民政府签定的元谋县劳务输出职业技能培训基地项目合作协议》中元谋县职业高级中学升级改造工程部分承包给福建省泷澄建设集团有限公司昆明分公司，双方于2016年3月10日签订《元谋县职校改扩建工程施工合同》，合同约定：福建雨润集团有限公司将楚雄州元谋县职校改扩建工程承包给福建省泷澄建设集团有限公司昆明分公司施工，原告是实际施工人。双方约定：工程范围包括云南楚雄元谋县职校的改扩建以及工程项目前期施工准备及辅助设施（临时配电、临时给排水、临时设施、临时施工道路、临时施工场地硬化〕等工程；结算方式为固定平方米单价；工期暂定为2016年3月10日至2017年10月4日，原告向被告支付50万元的履行保证金；合同还约定：承包人进场后，被告应按照已完工程量报告和进度支付进度款；所有单体工程竣工验收合格后付至合同暂定总价的95%。合同签订后，该项目于2016年3月12日在元谋职业高级中学举行开工仪式，县人民政府各部门均派员参加开工仪式。到2016年6月，原告已经完成工程项目90%。由于第一被告并没有支付任何工程款，导致原告被迫停工，经多次找元谋县政府、县人事劳动和社会保障局、县信访局、县教育局、县公安局寻求帮助解决，经多部门协调，第一被告在本项目的负责人周兆科支付了30余万元的工人工资后便再无音信。经原告了解，第一被告是元谋县政府招商引资进来的企业，第二被告作为项目的建设方，原告作为实际施工人施工完成的全部成果均归其享有，在第一被告未按照约定向原告支付工程款的情况下，第二被告作为建设方应当在应付工程款限额范围内，对第一被告应向原告支付的工程款承担连带付款责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，原告作为实际施工人有权要求被告支付工程款。综上所述，《元谋县职校改扩建工程施工合同》内容合法，且原告已经按照合同约定进行了施工，但第一被告并没有按照约定支付工程款，第二被告作为项目建设方，在第一被告未支付工程款的前提下，其应当在应拨付工程款限额内向原告承担付款责任。被告福建雨润集团有限公司未作答辩。被告元谋县职业高级中学辩称：1、陈昌权作为原告提起诉讼的主体资格不符合法律规定，其起诉应予驳回。本案中答辩人和被告福建雨润集团有限公司与原告陈昌权不存在承揽合同关系，原告以承揽合同纠纷提起诉讼，根据合同的相对性，提起诉讼的一方应是签订合同的相对方，而从原告提供的证据来看，没有证据能证明其个人与被告福建雨润集团有限公司签订过合同，更没有证据能证明其个人与答辩人签订过合同，故原告个人与本案无直接利害关系，其以个人名义提起诉讼不符合法律规定，应予驳回。2、答辩人不是本案适格的被告，请求驳回原告的诉讼请求。根据2015年12月30日元谋县人民政府与被告福建雨润集团有限公司签订的《元谋县劳务输出职业技能培训基地项目合作协议》第一条第一款：甲方把答辩人原有土地及地面附着物租赁给乙方，第四条在资产租赁范围甲方把答辩人校区原有土地以及建筑物和相关设施租赁给乙方使用，具体内容以乙方与答辩人签订的租赁合同为准。通过合作协议约定的内容可以看出答辩人与被告福建雨润集团有限公司本应是租赁合同关系，答辩人是出租方，被告福建雨润集团有限公司是承租方。该项目投资由被告福建雨润集团有限公司全额投资，其才是发包方，故原告将出租人认定为发包人并要求出租人承担责任，不符合法律规定，其诉讼请求应予驳回。3、答辩人不是发包方，其与被告福建雨润集团有限公司不存在承揽合同关系。原告的请求无任何法律依据。请求人民法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方进行质证，被告福建雨润集团有限公司未到庭进行质证是对诉讼权利的放弃。对于双方提交的证据，本院认定如下：原告提交的证据：1、元谋县职校改扩建工程施工合同，欲证实元谋县职业高级中学将该扩建工程承包给福建雨润集团公司，福建雨润集团又将该工程承包给福建泷澄集团昆明分公司；2、证明、信访答复意见书、申请退出书，证实原告是元谋县职业高级中学改扩建工程的实际施工人。经质证，被告对证据2中的信访答复意见书、申请退出书无异议，本院予以确认。对于被告有异议的证据：证据1，证实福建雨润集团将元谋县职业高级中学改扩建工程承包给福建泷澄集团昆明分公司，予以采信；证据2中的证明，证实原告陈昌权是该工程的实际施工人，予以采信。被告元谋县职业高级中学提交的证据：1、元谋县劳务输出职业技能培训基地项目合作协议；2、协议书；3、收条。经质证，原告陈昌权对上述证据均无异议，予以采信本院依法调取了（2018）云2328民初184号案件中的共同委托第三方进行工程结算审计协议书以及元谋县职业高级中学宿舍楼装修改造工程结算书。经质证，被告元谋县职业高级中学对证据的三性均无异议；原告陈昌权不予认可，认为结算书依据的价格太低，与市场价格相差太大，并向法庭提交了申请书，要求对该工程的造价进行鉴定。本院认为，云南科律工程管理咨询有限公司作出的结算书系被告福建雨润集团有限公司和陈昌权共同委托，且该结算书是按照合同约定（固定单价按2013年定额）作出，双方就应予以认可，故对陈昌权提出对其所完成的工程重新鉴定的申请本院不予准许，该结算书证实原告完成工程的总价款为1732923.09元，予以采信。本院经审理认定事实如下：2015年12月30日，元谋县人民政府与福建雨润集团有限公司签定《元谋县劳务输出职业技能培训基地项目合作协议》后，福建雨润集团有限公司将与元谋县人民政府签定的《元谋县劳务输出职业技能培训基地项目合作协议》中元谋县职业高级中学升级改造工程部分承包给福建省泷澄建设集团有限公司昆明分公司，双方于2016年3月10日签订《元谋县职校改扩建工程施工合同》，合同约定：福建雨润集团有限公司将楚雄州元谋县职校改扩建工程承包给福建省泷澄建设集团有限公司昆明分公司施工，合同约定：工程范围包括云南楚雄元谋县职校的改扩建以及工程项目前期施工准备及辅助设施（临时配电、临时给排水、临时设施、临时施工道路、临时施工场地硬化）等工程；结算方式为固定平方米单价，固定单价按2013年定额执行；工期暂定为2016年3月10日至2017年10月1日。合同签订后，原告作为实际施工人，于2016年3月10日开始施工至5月20日停工。被告福建雨润集团有限公司于2016年8月26日、12月2日向原告支付工程款60万元，于2017年1月5日支付工人工资37万元。2016年9月13日，经双方共同委托云南科律工程管理咨询有限公司对该工程的完工部分进行审计，总价款为1732923.05元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”，被告福建雨润集团有限公司将元谋县职业高级中学升级改造工程部分承包给福建省泷澄建设集团有限公司昆明分公司，该工程由原告陈昌权进行施工，陈昌权作为工程的实际施工人，有权要求被告福建雨润集团有限公司支付工程款。由于云南科律工程管理咨询有限公司作出的审计报告系被告福建雨润集团有限公司和陈昌权共同委托，且该审计是按照合同约定（固定单价按2013年定额）作出，双方就应予以认可，故对陈昌权提出对其所完成的工程重新鉴定的申请本院不予准许，其提出要求被告福建雨润集团有限公司支付其工程款4154026.72元的诉讼请求本院不予全部支持，本院按照工程总价款1732923.05元予以支持，扣除被告福建雨润集团有限公司已经支付的970000.00元，还应支付762923.05元。被告元谋县职业高级中学不是合同的相对人，不应承担支付工程款的义务，故对原告要求被告元谋县职业高级中学支付工程款的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告福建雨润集团有限公司于本判决生效之日起30日内支付原告陈昌权工程款762923.05元；二、驳回原告陈昌权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40032.00元，由原告陈昌权负担19636.00元（已交）；被告福建雨润集团有限公司负担20396.00元（于本判决生效之日起30日内履行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  杨 凡人民陪审员  仲顺华人民陪审员  廖字伦二〇一九年七月十日书 记 员  李建波