江苏省徐州经济技术开发区人民法院民 事 裁 定 书(2019)苏0391民初1436号原告：浙江中成建工集团有限公司，住所地浙江省绍兴市马山海南路**。法定代表人：王永泉,该公司总经理。委托诉讼代理人：张新生，江苏胜家律师事务所律师。被告：张武乔，男，1963年6月21日出生，汉族，住浙江省绍兴市越城区。原告浙江中成建工集团有限公司（以下简称中成公司）与被告张武乔劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告浙江中成建工集团有限公司的委托诉讼代理人张新生到庭参加诉讼。被告张武乔经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中成公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令仲裁决定书所裁决的伤残补助金41947.5元不支付给被告张武乔。事实和理由：被告于2014年8月2日在原告中成公司工地工作中摔伤，原告中成公司已按相关规定全部给付被告张武乔应得的各项赔偿。但是，徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会所作的仲裁裁决书却裁决原告中成公司再次给付被告张武乔伤残补助金差额，显然是错误的，故诉至法院，请求人民法院依法审理，支持原告中成公司的诉讼请求。被告张武乔经本院传票合法传唤无正当理由未到庭，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2016年3月7日，被告张武乔以劳动争议纠纷为由将原告中成公司诉至本院，请求判令原告中成公司向其支付一次性伤残补助金85260元、伤残津贴292320元、生活护理费869853.06元、生活补助金268200元、医疗费和鉴定费7024元、住院伙食补助费20000元、营养费13600元、交通住宿费6636.2元、停工留薪期工资97500元、护理费117000元、医疗器械2325.5元、生活用品360.5元、双倍工资82500元、2015年10月至2023年10月期间工资720000元等。经审理，2016年12月16日，本院作出（2016）苏0391民初520号民事判决，该判决书查明确认：“案涉工地工程系中成公司承包建设，其将工程肢解分包给多人，其中包括案外人俞惠龙，俞惠龙将其承包的部分工程包给案外人俞来夫，俞来夫又将其承包的部分工程包给案外人裘兴昌。张武乔是裘兴昌招用的工人，跟随裘兴昌在多个工地干过活，张武乔的报酬标准由裘兴昌确定，实际出勤天数由裘兴昌统计，报酬由裘兴昌发放。本案工程中，裘兴昌给张武乔确定的报酬标准为每个实际出勤日250元，每月发给生活费1000元，其余费用待工程结束后结算，后实际发放三次生活费共计3000元。2014年8月2日17时左右，原告张武乔在徐州月星环球商业中心B标10区2楼拆架过程中，因木跳板断裂坠落摔伤。同日，张武乔入住徐州市中心医院，诊断为颈椎损伤（颈2、3骨折伴脊髓损伤）、肺部挫伤，同年8月22日出院，住院天数20天；2014年8月22日张武乔入住该院进行康复治疗，同年11月4日出院，住院天数73天；2014年11月4日张武乔入住该院继续康复治疗，于2015年3月9日出院，住院天数125天。张武乔出院后，在中成公司工地处休息，直至劳动能力复核鉴定结束。在张武乔住院期间，除其家人护理外，中成公司亦安排一人予以护理，护理期间为2014年9月至2015年3月。2014年10月8日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工认字[2014]第1610号认定工伤决定书，认定张武乔受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。中成公司申请了该次工伤认定，并为该决定书认定的用人单位。2015年8月6日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工复鉴通[2015]第115号徐州市劳动能力鉴定复核结论通知书，对张武乔的本次工伤作出鉴定结论：符合四级伤残、部分护理依赖。后张武乔提起劳动仲裁。2016年1月25日，徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出徐开劳仲案字[2016]第5号仲裁裁决书，裁决中成公司一次性给付张武乔89560.23元，并协助张武乔办理应从工伤保险基金支付的医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、康复费、劳动鉴定费及生活护理费、伤残津贴的申领手续。另查明，中成公司已为张武乔办理工伤保险。2015年11月16日，徐州市医疗保险基金管理中心核定：张武乔一次性伤残补助金72240元，从2015年9月开始每月发放伤残津贴2580元、生活护理费1256.7元。此后，2015年9月至11月的伤残津贴、生活护理费均已实际发放给张武乔。另，事故发生后张武乔从案外人俞来夫处领取了生活费11000元，张武乔在领取一次性伤残补助金时扣除了该款项。”在此基础上，本院认为：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的其他组织或自然人，劳动者起诉请求确认与具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，人民法院不予支持；具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。本案中，中成公司作为具备用工主体资格的建筑施工企业，违反法律、法规规定将工程包给不具有用工主体资格的自然人，该自然人招用张武乔从事承包业务，张武乔要求确认其与中成公司存在劳动关系，本院不予支持，但张武乔在工作中因工受伤，中成公司须承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。关于张武乔主张的各项费用，本院认定如下：1、医疗费、住院伙食补助费、交通住宿费、医疗器械和生活用品康复费、鉴定费、生活护理费、伤残津贴，因中成公司已为张武乔办理工伤保险，根据《工伤保险条例》规定，应从工伤保险基金支付。2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》规定，张武乔四级伤残，应当享受21个月本人工资的一次性伤残补助金。至于张武乔的月工资数额，因其工作状态并不稳定，难以计算实际工资数额，双方又均未提供钱荣华事发前实际平均月工资证据，根据《江苏省工资支付条例》规定，应当参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定工资，本院参照当时当地同行业在岗职工平均工资认定张武乔的月工资标准为4557元，扣除工伤保险经办机构已经核定发放的72240元和张武乔领取该款时被扣除的11000元生活费，中成公司还应当支付张武乔一次性伤残补助金34457元（4557元/月×21月-72240元+11000元）。3、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》规定，张武乔工伤治疗期间，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。至于停工留薪期时间，张武乔主张为13个月，根据《工伤保险条例》规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中张武乔的停工留薪期未经相应劳动能力鉴定委员会确认延长，根据其伤情和康复情况，本院支持其12个月的停工留薪期。扣除张武乔已经领取的生活费11000元，中成公司还应支付张武乔停工留薪期工资43684元（4557元/月×12月-11000元）。4、护理费，根据《工伤保险条例》规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。张武乔因工伤住院共计218天，除中成公司安排一人护理一段时间外，张武乔家人亦参与护理，中成公司应向护理人员支付相应费用。因张武乔未提供证据证明护理人员的工资标准，本院参照当时当地最低工资标准1280元/月，扣除2014年9月至2015年3月期间的一人护理费，中成公司应支付张武乔护理费13300.23元（1280元/月÷21.75天/月×218天×2-1280元/月÷21.75天/月×210天）。5、营养费、生活补助金，因缺乏法律依据，本院不予支持。6、双倍工资及2015年10月至2023年10月工资，根据查明的事实，中成公司与张武乔之间不存在劳动关系，张武乔该项主张缺乏事实依据，本院不予支持。以上各项费用总计91441.23元”，本院遂依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：“一、被告浙江中成建工集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告张武乔一次性伤残补助金34457元、停工留薪期工资43684元、护理费13300.23元，总计91441.23元；二、被告浙江中成建工集团有限公司自本判决生效之日起，协助原告张武乔办理应从工伤保险基金支付的医疗费、住院伙食补助费、交通住宿费、康复费、鉴定费、生活护理费、伤残津贴的申领手续；三、驳回原告张武乔的其他诉讼请求”。被告张武乔不服本院上述判决，上诉至徐州市中级人民法院。徐州市中级人民法院于2017年7月26日作出（2017）苏03民终1021号民事判决书，改判为：“一、维持徐州经济技术开发区人民法院(2016)苏0391民初520号民事判决第二、三项；二、变更徐州经济技术开发区人民法院(2016)苏0391民初520号民事判决第一项“浙江中成建工集团有限公司于本判决生效后十日内给付张武乔一次性伤残补助金34457元、停工留薪期工资43684元、护理费13300.23元，总计91441.23元”为“浙江中成建工集团有限公司于本判决生效后十日内给付张武乔一次性伤残补助金34457元、停工留薪期工资54250元、护理费13300.23元，总计102007.23元。”后被告张武乔又向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，以原告中成公司为其缴纳工伤保险是按照3440元缴纳，其工资标准为5437.5元，原告中成公司未足额缴纳工伤保险造成其损失为由，请求裁决原告中成公司支付未为其足额缴纳工伤保险造成的损失460004.26元，其中：一次性伤残补助金损失41947.5元；2伤残津贴损失359550元；3、生活护理费损失100454.26元。2019年3月6日，徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出徐开劳仲案字【2019】第57号仲裁裁决书，裁决：“一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付给申请人伤残补助金差额41947.5元。二、对申请人的其他仲裁请求，不予支持”。现原告中成公司不服上述仲裁裁决，向本院提起本案之诉。本院认为，被告张武乔因此工伤所造成的损失均已经徐州市中级人民法院于2017年7月26日作出的（2017）苏03民终1021号民事判决终审判决予以处理完毕，后被告张武乔又以原告中成公司为其缴纳工伤保险是按照3440元缴纳，其工资标准为5437.5元，原告中成公司未足额缴纳工伤保险造成其损失为由，请求徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会裁决原告中成公司向其支付未足额缴纳工伤保险造成的一次性伤残补助金损失41947.5元、伤残津贴损失359550元、生活护理费损失100454.26元，经仲裁裁决，原告中成公司不服仲裁裁决提起本案之诉，实际上，原、被告双方并不存在劳动关系，原告中成公司作为施工单位依据相关政策为包括被告张武乔在内的施工人员办理了工伤保险，原告中成公司无法按照每一个工人的具体工资标准为工人办理工伤保险，由此因未足额缴纳工伤保险费用导致工伤保险待遇降低造成的差额损失均不应当由原告中成公司承担，且依据现行规定，劳动者主张用人单位未足额缴纳工伤保险费，导致职工待遇下降，诉请待遇差额部分由用人单位承担的，不属于人民法院受理民事案件的范围。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条的规定，裁定如下：驳回原告浙江中成建工集团有限公司的起诉。案件受理费人民币10元，予以退还（原告已预付）。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  聂新国二〇一九年七月八日书记员  高 悦