岫岩满族自治县人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0323民初487号原告（反诉被告）：东港市华瑞彩钢有限公司。住所地：东港市。法定代表人：曲庆华，该公司经理。委托代理人：唐晓光，辽宁玉都律师事务所律师。被告（反诉原告）：鞍山市华星液压件有限公司。住所地：岫岩满族自治县。法定代表人：董文举，该公司经理。委托代理人:葛亮，辽宁德奎律师事务所律师。委托代理人：董丽，汉族，该公司职员。住所地：岫岩满族自治县。原告（反诉被告）东港市华瑞彩钢有限公司（以下简称东港华瑞公司）诉被告（反诉原告）鞍山市华星液压件有限公司（以下简称鞍山华星公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月13日作出（2017）辽0323民初577号民事判决书。被告不服，提出上诉。鞍山市中级人民法院于2018年1月24日作出（2017）辽03民终3079号民事裁定书，裁定撤销本院民事判决，发回重审。本院立案后，依法另行组成合议庭并适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）东港华瑞公司的委托代理人唐晓光、被告（反诉原告）鞍山华星公司的法定代表人董文举及其委托代理人葛亮、董丽分别到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2010年7月18日，原、被告签订轻钢彩板制作安装合同，约定由原告承建被告1号厂房、2号厂房工程，工程总价款为1797600元。合同签订后，原告于2010年7月18日开始施工，至工程竣工后，被告分三次共支付工程款1600000元，尚欠工程款197600元，虽经原告多次催要，但被告一直未给付。原、被告签订合同约定，被告如不按时付款，除工期顺延外，拖延尾款按欠款额每日2‰计算补偿金支付给原告。现起诉请求被告依法支付工程款197600元，并请求被告自2010年10月9日起按年利率24%计算利息至付清之日止。被告承担诉讼费用。被告辩称，依据合同约定我们欠197600元未付，但原因不在我们，不同意原告的全部诉请。一、原告主张支付工程尾款付款期限未到，依据双方签订的合同约定，最后一笔工程款的交付时间为完工时一次性付清。“完工”不仅仅指工程所有的工序都已经全部完成，也需要资料手续等方面全部完成，而本案原告至今未完成竣工验收的施工档案，完工条件并不具备，原告主张支付工程尾款无事实基础。二、被告未支付工程尾款是依法行使先履行抗辩权。双方签订的安装合同约定原告履行报竣义务的时间为完工后五日内，原告的报竣义务早于被告支付工程尾款的义务。依据《合同法》第67条规定，原告未履行在先的报竣义务，被告就有权行使先履行抗辩权，拒绝履行在后的付款义务。三、原告存在逾期完工违约行为，给被告造成巨大损失，被告不支付工程尾款亦是采取法定的自力救济措施。依据《安装合同》约定，开竣工日期为2010年7月18日至2010年9月18日，总工期为60天，可原告在收到被告支付的160万工程款后，擅自将工人、设备、材料等全部撤走，无正当理由拖延工期至2011年5月15日，逾期完工达240天，给被告造成巨大损失，被告扣留原告工程款亦属于为防止损失扩大的自力救济措施。四、退一步讲，假使被告存在逾期付款的违约行为，那么原告主张的违约金过高，法院应依法调低违约金，应判决按中国人民银行同期同类贷款利率1.3倍标准向原告支付违约金。五、即使被告存在逾期付款的违约行为，原告诉请也超过诉讼时效。重审中除坚持上述原审意见外，补充答辩意见为：被告不存在违约行为，涉案工程至今没有完工。原告要求给付尚欠工程款和利息没有事实和法律依据。尚欠工程款的数额是197600元，但是根据合同约定，完工后支付，因该工程没有完工，所以不存在尚欠工程款的事情。2010年10月8日被告支付了第三笔工程款后，原告就将人员设备撤离了工地，但是工程上尚有除锈，门窗框等一系列工程没有结束，同时也没有向相关部门及被告方提供竣工验收所需的相关材料，导致涉案工程至今未能竣工验收，所以原告所说竣工验收说法不成立。被告不同意支付尾款，也不同意支付违约补偿金的请求，违约补偿金不能按照年利率24%计算，年利率24%是借贷纠纷有约定的计算，建设工程应该按照合同法和相关的司法解释计算补偿金。根据合同法的规定违约金应不超过同期人民银行同类贷款利率的30%为依据。反诉原告（被告）反诉称，一、要求反诉被告（原告）赔偿因逾期完工导致厂房自2010年9月18日至2011年5月15日共计240天的收益损失，具体金额以司法鉴定机构同类地段同类性质房屋评估的租金额为准。二、要求反诉被告赔偿反诉原告因逾期完工导致240天营业损失347244元。三、要求反诉被告支付违约金539288元。理由为：依据双方签订的《安装合同》约定，反诉被告承担反诉原告的1号、2号厂房轻钢彩板工程，工期60天，应于2010年9月18日竣工交付，但反诉被告无正当理由拖延工期至2011年5月15日，逾期完工达240天，不仅给反诉原告造成厂房240天不能收益的实际损失（具体以司法鉴定机构评估结论为准），而且造成反诉原告不能正常经营的可得利益损失，按反诉原告2010年2011年两年平均日利润计算，仅就可得利益损失就达347244元。另依据反诉被告的恶意违约行为，严重违背合同法的诚实信用原则，比照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第16条之规定，应按总工程价款的30%向反诉原告支付违约金539288元。第一次庭审时，反诉原告放弃第一项反诉请求；第二次庭审时，反诉原告出示辽宁东润资产评估事务所评估报告，出租240天租赁权所得结论为180080元。反诉被告（原告）对反诉原告（被告）的反诉辩称，一、被告没有证据证明原告实际完工日期为2011年5月15日，被告虽申请证人郭某出庭作证，但证人不具备建设工程施工资质，也没有证据证明其承建土建工程，该证人与原某被告提供的证人王某的证明内容互相矛盾，证人王某明确表示其于2011年5月15日开工，是因受冬季土层冰冻的影响，5月份之前无法进行土建工程施工，也证明其对原告的具体完工时间并不知情。二、被告提供的损益表、收益表等均是其单方制作，不能证明其因原告违约收到损失的主张。原告既不存在违约情形，被告所谓的损失也不是直接损失，而且双方在合同中约定，原告可以顺延工期，并未作出如果原告违约须承担违约金的约定，被告主张赔偿损失及承担违约金的主张均不应得到支持。三、按照双方签订的安装合同的约定及工程计划表，被告应于2010年7月18日、8月2日、8月17日三次给付工程进度款，并于工程完工之日付清余下工程款，而被告于2010年7月20日、9月10日给付工程进度款，严重逾期，2010年10月8日工程完工时亦未按约定付清余款，仅给付50万元，是被告逾期付款，违约在先，导致原告停工两次，工程顺延至2010年10月8日完工，现该工程早已为被告实际使用，根据最高院关于建设工程的司法解释规定，原告主张给付工程款，被告应立即给付。迟延支付工程款的补偿金，听从法院依法判决。对于辽宁东润出具的资产评估报告，原告认为与本案无关。本案中要查明的事实争议焦点就包括原告是否逾期完工这一事实，在原告是否逾期完工尚未查明的情况下，法院不应支持被告要求逾期完工损失这一请求。而且，经过原审及发回重审，原告提供证据证明并没有逾期完工，逾期完工的事实都不存在，更没有损失发生。被告提出反诉请求是营业损失，但被告未提供任何与经营相关的证据，没有任何经营利润、成本等相关证据，被告已经放弃要求承担租金损失的这一反诉请求，现又提出评估报告证明厂房的租金价值，超出其反诉请求，该评估报告也与本案无关。被告在原一审庭审时提供为其进行地面施工的施工方当庭作证，该施工方证明其于2011年5月份进行地面施工，是因为之前属于冬季，地面是冰层封冻无法进行地面的施工，之所以在5月份施工完全是由于气候原因导致，并没有证明是原告逾期交工。原、被告签订的彩钢板制作合同中，对工程完工的时间约定是比较灵活的，虽然约定9月18日竣工，但又补充雨天顺延，双方并没有强调晚交工的违约责任，而原告于2010年10月8日竣工，也是因雨季影响，顺延至10月8日，这也是合同当中允许的情况。双方即没有约定晚交工有任何责任，被告也无权主张晚交工的违约责任。原告工程完工后，无数次找被告催要工程款，而被告从未提过有晚交工的租金、营业等损失，也未提过违约金，被告在原告提出诉讼时提出的反诉请求已经超过了诉讼时效，被告的反诉请求均不应支持。经审理查明，2010年7月18日，原告（承包方、乙方）与被告（发包方、甲方）签订一份《轻钢彩板制作安装合同》，约定原告承建被告的1号厂房、2号厂房，合同约定：开工日期：2010年7月18日，竣工日期：2010年9月18日，雨天顺延。承包形式为钢构彩板乙方包工包料。工程总造价1797600元，支付方式为分期付款。预付时间和比例：签订合同时付定金30%，即54万元；钢架进工地时再付工程款总价的30%，即54万元；彩板进工地时再付工程款总价的30%，即54万元；余款工程完工时一次性付清。甲方如不按时付款，除工期顺延外，拖延尾欠款按欠款额2‰/日补偿金支付给乙方。工程完工五日内，乙方提交竣工资料和竣工报告，甲方接到竣工验收报告五日内组织验收，如甲方在接到竣工验收报告10天内，无正当理由不组织验收，可视为竣工验收报告已被批准，即可办理结算手续。2010年7月19日，原告依据合同约定时间编制一份《鞍山市华星液压件有限公司1号2号厂房工程工期计划图表》。2010年7月20日，双方又签订《工程补充协议》一份后，原告开始施工。至2010年10月8日完成钢结构主体后撤离停工。2011年4月初继续施工，至2011年5月中旬将结尾工程施工完毕。2011年12月31日，被告制作2010年和2011年《损益表》。本案审理中，依据反诉原告（被告）提出“延迟竣工期240天造成经济损失，对厂房出租价值评估”的申请，本院依法委托辽宁东润资产评估事务所进行评估，该所于2019年6月17日作出《资产评估报告》，结论：对评估对象在评估基准日条件下240天的租赁权价值进行测算为180080元。反诉原告（被告）交纳评估费5000元。审理中，依据原告的保全申请，本院依法冻结被告银行账户存款20万元。冻结期间停止支付。上述事实，原告提供的证据有：原被告签订的彩钢安装合同一份、补充协议及三张银行凭证、工程工期计划表及付款说明；被告提供的证据有：证人郭某、刁某、何某的证言、王某与郭某于2010年6月16日所签订的转包工程项目协议、2010年和2011年损益表、辽宁东润资产评估事务所资产评估报告一份。上述证据经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，本院予以采信。本院认为，当事人的合法权益受法律保护。原、被告签订的《轻钢彩板制作安装合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效且已实际履行。原告主张被告尚欠工程尾款197600元，被告对该数额没有异议，原告要求被告支付工程款197600元的请求，本院予以支持。双方对实际竣工日期存在争议，原告未举证证明实际交付日期或提交竣工结算文件日期，且被告至今否认收到结算文件，故关于原告要求被告逾期付款的违约金的请求，应自2017年3月1日起诉之日起按欠付工程款197600元，并按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。关于反诉原告反诉请求：一、要求反诉被告（原告）赔偿因逾期完工导致厂房自2010年9月18日至2011年5月15日共计240天的收益损失，具体金额以司法鉴定机构同类地段同类性质房屋评估的租金额为准，经本院委托辽宁东润资产评估事务所评估，结论240天的租赁权价值为180080元。二、要求反诉被告赔偿反诉原告因逾期完工导致240天营业损失347244元。三、要求反诉被告支付违约金539288元。上诉三项请求中，虽然第一次庭审中原告放弃第一项请求，但第一项请求与第二项请求同为240天的损失范畴，不应重复兼得，本院按评估结论确认原告损失额。第三项请求因双方合同中对此无约定而不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）鞍山市华星液压件有限公司给付原告（反诉被告）东港市华瑞彩钢有限公司工程款197600元，并自2017年3月1日起至付清之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算给付利息。二、反诉被告（原告）东港市华瑞彩钢有限公司赔偿反诉原告（被告）鞍山市华星液压件有限公司逾期完工240天的损失180080元。三、驳回原告东港市华瑞彩钢有限公司其他诉讼请求。四、驳回反诉原告（被告）鞍山市华星液压件有限公司的其他反诉请求。上述款项，于本判决生效后30日内给付。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4252元，保全费1508元，合计5760元，由被告负担；反诉案件受理费6333元，评估费5000元，合计11333元，由反诉被告负担8901元，反诉原告负担2432元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  张若翼人民陪审员  曲 乐人民陪审员  高 航二〇一九年七月十一日书 记 员  刘佳欣