山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终1496号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司法定代表人：史某，职务：总经理住所地：太原市南内环街98-2号财富大厦20层委托诉讼代理人：宋某，男，1994年1月1日生，汉族，山西省××县人，系该公司员工。委托诉讼代理人：宋某，男，1994年1月1日生，汉族，山西省××县人，系该公司员工。身份证号：×××。被上诉人(原审原告)：王某，女，汉族，山西省岚县人。委托诉讼代理人：邓某，男，1972年5月3日生，汉族，山西省岚县人，系原告之子。被上诉人(原审被告)：张某，男，汉族，山西省太原市人，住太原市。委托诉讼代理人：宋某，男，1994年1月1日生，汉族，山西省襄垣县人，系该公司员工。身份证号：×××。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人王某、张某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省岚县人民法院（2019）晋1127民初249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人(原审被告)中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的法定代表人史某，被上诉人(原审原告)王某，被上诉人(原审被告)张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：一、依法撤销(2019)晋1127民初249号民事判决,改判上诉人少承担16158元的赔偿责任。二、二审上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人已经年满71周岁,不予赔付误工费。从被上诉人一审中提供的身份信息显示,被上诉人1947年10月17日出生,2018年8月20日发生交通事故,当时年满71周岁,已经超过法定退休年龄,且没有证据证明其有工作收入,故误工费应该予以核减。所以,被上诉人不需要计算误工费,一审认定误工费错误。2、被上诉人挂床天数应该予以核减。从被上诉人一审中提供的病历证明显示,被上诉人第二次住院从2018年9月13日至2018年11月2日不存在实际用药,挂床50日,涉及相关住院伙食补助费2500元应当予以核减,护理费及营养费应该合理扣减。被上诉人王某答辩称，1、保险公司的理由于法无据，人是否有劳动能力，非以年龄来认定，而是视身体状况衡量。被上诉人是地地道道农民，任何单位和部门从未给办理过退休手续，年龄大也要靠自己双手创造收入。本次事故被上诉人遭受身体伤害，是因为被上诉人从山上背柴回来途径村前公路时被汽车碰撞，说明自己是因身体突然伤残才导致的无奈误工。2、被上诉人双踝骨折，经鉴定构成伤残，不可能短时间内康复，住院后必须遵守医生的安排，是要靠长时间营养和静卧才能完成，不是今天做手术明天就能下地出院，尤其像骨伤，不一定要天天用药，但不用药的治疗不代表没有挂床治疗。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司向一审法院起诉请求：一、依法判令被告张某赔偿原告医疗费54298.93元、住院伙食补助费4600元、交通费500元。一审法院认定事实：2018年8月20日，被告张某驾驶×××号车沿省道313线（忻黑线）由东向西行驶至162KM＋930M处时，与由南向北横过道路行人王某相撞，致使王某受伤，车辆受损，造成交通事故。原告受伤后，当日被送往山西医科大学第二医院人民医院进行拍片检査，主要诊断为：右双踝骨折、右足背皮肤软组织裂伤。于当天住该院行手术治疗，2018年9月7日出院。2018年9月7日因病情需要转住岚县中医院，于2018年11月2日出院。事故发生后岚县公安局交警队于2018年9月25日作出第141127120180000071号道路交通事故认定书，该认定书认定被告张某负本起事故的全部责任。事故发生时，被告张某驾驶的×××号丰田牌小型轿车在被告平安财险山西分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，事故发生在保险期内。因赔偿事宜双方未能达成一致意见，形成纠纷，原告提起诉讼。另查：一审法院在受理本案后，依据原告的申请一审法院依法委托山西钧衡司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。山西钧衡司法鉴定所作出晋钧衡司鉴中心［2019］司鉴字第163号鉴定意见书附电子发票一支款1500元，鉴定意见为：王某所受损伤构成拾级伤残。再查，事故发生后被告张某支付原告现金1000元，支付给医科大学第二医院医疗费5000元，共6000元，原告对此表示认可。在岚县中医院门诊为原告支付医疗费791.9元，救护车费900元。结合查明的事实及双方的诉辩主张，一审法院对原告的各项诉讼主张及举证评判如下：1、医疗费：应根据原告治疗医院出具的医药费、住院费等收款凭证，结合原告的病历、诊断记录予以确定，故一审法院核准医疗费为54322.93元。2、住院伙食补助费：原告因伤于2018年8月20日入山西医科大学第二医院，于2018年9月7日出院，共住院18天，按每天100元计算为1800元；于2018年9月7日入岚县中医院，于2018年11月2日出院，共住院56天，按每天50元计算为2800元，住院伙食补助费共计4600元。3、误工费：参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA：／T1193--2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》10.2.15踝部骨折［s82.801］：a）单踝骨折误工90-120日，按山西省2017年有关统计数据（一、农、林、牧渔业）计算为（51930元÷365天×120日×80％）共13658元。4、护理费：结合原告的伤情并参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA：／T1193--2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》10.2.15踝部骨折［s82.801］：a）单踝骨折护理30-60日，按山西省2017年有关统计数据（十五、居民服务、修理和其他服务业）计算为（60日×38547元÷365日）共6336元。5、营养费：参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA：／T1193--2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》10.2.15踝部骨折［s82.801］：a）单踝骨折60-90日，计算为（90天×30元／日）共2700元。6、残疾赔偿金：原告系农业家庭户口且居住在农村，故残疾赔偿金应按2017年农村居民人均生活消费支出8424元与2017年农村居民人均可支配收入10788元之和标准计算为（19212元×（20-11）年×10％）共17290.8元。7、精神损害抚慰金：依据原告的伤情确定为5000元。8、交通费：根据原告提供的有效票据认定交通费为246元。9、鉴定费：1500元。以上共计105653.73元。一审法院认为，机动车交通事故责任是指机动车的所有人或者使用人在机动车发生交通事故造成他人人身伤害或者财产损失时所应承担的侵权损害赔偿责任。在本次交通事故中，被告张某驾驶属自己所有的车牌号为×××号小轿车与原告相撞，致原告受伤，车辆受损，造成交通事故。岚县公安局交通警察大队作出岚公交认字第141127120180000071号道路交通事故认书，认定被告张某负本起事故的全部责任，原告无责任。该认定客观、公正且各当事人均不持异议，可作为定案的依据，被告张某的行为已构成对原告身体权的侵害，故被告张某应对本案原告因交通事故所造成的损失承担赔偿责任。×××号小轿车所有人为被告张某，该车在被告平安财险山西分公司投保有机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险，事故发生于保险期内。依据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十六条：交强险、商业险和侵权责任人的赔偿次序，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任，（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本次事故对原告造成的损失合计105653.73元，首先由被告平安财险山西分公司在其承保的×××号小轿车所投保的交强险限额122000元医疗费项下10000元限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费等10000元；死亡伤残项下110000元限额内赔偿原告误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等44030.8元。原告其余的医疗费损失51622.93元，由被告平安财险山西分公司在其承保的×××号小轿车所投保的商业保险第三者责任险限额内予以赔偿。因原告的赔偿总额未超出×××号小轿车所投保的保险限额，故被告张某不应当承担对原告的赔偿责任。原告住院期间，被告张某支付给原告的现金6000元，应当由被告平安财险山西分公司在赔偿原告王某的款项中扣除后直接支付给被告张某。被告张某在岚县中医院为原告支付的门诊医疗费791.9元，救护车费900元共1691.9元。应当由被告平安财险山西分公司直接支付给被告张某判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在本判决生效后十日内在其承保的×××号车所投保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告王某各项损失54030.8元；在其承保的×××号车所投保的商业第三者责任险限额内赔偿原告王某各项损失45622.93元。（51622.93元扣除被告张某支付给原告王某的现金6000元）二、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在本判决生效后十日内在其承保的×××号小轿车所投保的商业第三者责任险限额内支付被告张某为原告王某垫付的现金6000元、医疗费791.9元、救护车费900元，共7691.9元。三、驳回原告王某的其他诉讼请求。上述款项汇入原告指定账户，户名：王某，开户行：中国建设银行股份有限公司岚县支行，账号：×××。户名：张某，开户行：中国农业银行太原国贸支行。账号：×××。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2494元，减半收取1247元，由被告张某负担1201元，由原告负担46元。本院二审期间，被上诉人王某提交了一份由岚县界河镇东口子村村民委员会出具的证明，证明被上诉人王某具有正常劳动能力，靠耕种土地为生。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证意见为请法院核实。二审查明事实同一审查明一致，本院予以确认。本院认为，结合双方当事人的诉辩意见及二审查明的事实，双方当事人的争议焦点主要在于1、误工费是否于法有据。二、护理费、伙食补助费及营养费是否应予核减。关于误工费是否于法有据的问题，误工费为被侵权人由于无法工作或劳动而丧失的收入。其与被侵权人是否超过法定退休年龄没有必然联系，本案中被上诉人在农村以务农为生，且上诉人亦未提出上诉人失去劳动能力的相关证据，一审法院对误工费予以认定并无不当。关于护理费、伙食补助费及营养费是否应予核减的问题，经查阅一审卷宗中相关病历，被上诉人王某于2018年9月13日、9月15日、9月18日、9月21日、9月22日、10月8日、10月9日、10月10日、10月24日、10月31日、11月1日、11月2日在岚县中医院外科护理组病区001床号分别进行过氯化钠注射，注射用头孢西丁钠（国药集团）皮试（阴（-））批，换药、拆线换药、苏黄止咳胶囊、头孢拉定片、去痛片、开塞露、麻仁滋脾丸、达利通颗粒、藿香真气胶囊、感冒灵颗粒、左/右踝关节正侧位等治疗，该治疗即含有药物治疗，亦含相关检查，过程持续，且有医院医师及护士（执行人）的签字，应予认定。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司关于被上诉人王某2018年9月13日至2018年11月2日不存在实际用药，挂床天数应予以核减的相关主张，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费204.0元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判员 薛鑫斌 二〇一九年七月十八日