新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新28民终925号 上诉人(原审原告)：刘杰，男，汉族，1990年3月22日出生，个体，陕西省岢岚县人，现住北京市海淀区。 委托诉讼代理人：武风，新疆西昭律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：黄英，女，汉族，1978年10月21日出生，系新疆奔腾年代电子科技有限公司经理，现住库尔勒市。 被上诉人(原审被告)：新疆奔腾年代电子科技有限公司。住所地：新疆巴州库尔勒市塔指西路绿洲花园。 法定代表人：黄英，系该公司经理。 上诉人刘杰因与被上诉人黄英、新疆奔腾年代电子科技有限公司合伙协议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2018）新2801民初4934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘杰的委托诉讼代理人武风到庭参加了诉讼，被上诉人黄英、新疆奔腾年代电子科技有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 刘杰上诉请求：1、撤销库尔勒市人民法院（2018）新2801民初4934号民事判决书；2、判决两被上诉人共同支付上诉人微信公众平台开发运行服务费128000元，违约金5000元，合计133000元。3、请求人民法院判决被上诉人承担本案一二审诉讼费用。 被上诉人黄英、新疆奔腾年代电子科技有限公司未到参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 刘杰向一审法院起诉请求为：1、请求人民法院判决两被告支付原告微信公众平台开发运维服务费128000元，违约金5000元。以上合计：133000元；2、请求人民法院判决两被告承担本案诉讼费用。 一审法院经审理认定事实如下：原告称中国移动通信集团新疆有限公司巴州分公司（以下简称“移动巴州分公司”）对其公司微信公众平台运维服务项目公开招投标，原告欲承接该项目，但原告系个人，不具备竞标资格，被告黄英系被告新疆奔腾年代电子科技有限公司法定代表人，又因原告与被告黄英系朋友，故原告与被告黄英商量后，由原告以被告新疆奔腾年代电子科技有限公司的名义参加移动巴州分公司的招投标，后被告新疆奔腾年代电子科技有限公司中标。2016年8月11日，被告新疆奔腾年代电子科技有限公司与移动巴州分公司就中标的项目签订《2016年巴州分公司微信公共平台运维服务项目合同》一份。 为证实原告以上陈述，原告当庭提供了被告新疆奔腾年代电子科技有限公司与移动巴州分公司签订的《2016年巴州分公司微信公共平台运维服务项目合同》，合同约定，由移动巴州分公司委托被告新疆奔腾年代电子科技有限公司依据本合同规定和移动公司的要求提供互联网信息及软件开发服务，移动巴州分公司委托被告新疆奔腾年代电子科技有限公司进行的互联网信息及软件开发服务称为微信公众平台运维项目。项目的具体要求和内容如下：微信平台运维，具体是互联网信息及软件开发服务的微信平台：“巴州移动信息专家”，微信号：×××，“巴州移动”，微信号为×××。二、平台运维的内容：1、营销活动及各类业务的文字图片，视频，音乐等形式的广告制作；2、微信商场及微分销系统的建设运行；3、业务办理。三、平台运维的具体要求：1、完成48期200条信息内容制作发布，完成六期营销活动的策划及发布实施，月内容平均点击率不低于30％，预计达到10万粉丝的关注度；2、完成微信商城及微分销系统的建设运行工作。双方约定的合作期间为2016年8月15日至2017年8月14日止。另外还约定，被告新疆奔腾年代电子科技有限公司应在活动投放前两日内完成广告设计方案制作和完成广告创意脚本制作。被告新疆奔腾年代电子科技有限公司还应在合同签订之日起45日内，完成移动公司互联网信息及软件开发服务需求提交移动公司验收。被告新疆奔腾年代电子科技有限公司与移动公司约定的合同项下平台运维费为人民币128000元。原告称，合同签订后，中标项目由原告具体操作完成。原告还称，因被告新疆奔腾年代电子科技有限公司与移动公司巴州分公司签订的《2016年巴州分公司微信公共平台运维服务项目合同》约定，合同项下平台运维费128000元的支付方式为：1、微信商场、微分销系统建设完成验收合格后十个工作日内，被告应向移动公司开具合同总金额50％计人民币64000元，税率为6％（其中税额为3622.64元，价款为60377.36元）的税务部门认可的相应金额的增值税专用发票，移动公司应在收到上述发票后三个工作日内向被告支付该笔款项；剩余部分按照微信商场及分销平台内交易量按月结算，每月最终核算金额由移动公司提供，收到结算金额十个工作日内，被告新疆奔腾年代电子科技有限公司应根据移动公司提供的核算后的金额，开具税务部门认可的相应金额的增值税专用发票，移动公司应在收到上述发票后三个工作日内向被告新疆奔腾年代电子科技有限公司支付当月款项，最终支付剩余部分总技术服务费为合同总金额50％，计人民币64000元，税率为6％（其中税额为3622.64元，价款为60377.36元）。 原告称，在合同履行过程中，为能获得移动公司巴州分公司的服务费，原告按合同约定的要求于2016年12月7日和2017年1月17日分别给被告黄英支付了4200元的税额。为证实原告以上陈述，原告提供了以下证据：原告给鼎盛茶楼838＊＊＊@qq．com通过支付宝分两次转账4200元的转账信息，同时原告又提供了原告与新疆青青草原商贸有限公司的微信截图，微信截图显示，微信名为“新疆青青草原商贸有限公司”就是被告黄英。微信截图还显示，原告支付税额的对方支付宝账号与被告黄英给原告发送的支付宝信息一致。 原告称，原告将税额提前支付给被告黄英后，被告新疆奔腾年代电子科技有限公司收到移动公司巴州分公司的服务费后却未支付给原告，致使原告在履行合同过程中资金紧张，故原告在2017年4月2日，4月13日、4月15日分别给被告黄英发送微信，内容分别为“这个项目从去年做到今年的现在整整一年了”、“15号最后时间节点别再拖我了，我的信誉都没了，今天他们已经改了代码，移动的平台已经出问题了，15号如果没钱那平台直接断掉”、“移动的服务已停止”。另外原告称，微信截屏内容也可证实，中标项目具体是由原告实施完成的。 原告还称，2017年4月15日，被告新疆奔腾年代电子科技有限公司与移动公司巴州分公司的服务停止后，移动公司将合同约定的128000元服务费已全部支付给了被告新疆奔腾年代电子科技有限公司，但被告新疆奔腾年代电子科技有限公司未将128000元交付给原告，而是和原告商量，让原告将128000暂借给被告新疆奔腾年代电子科技有限公司。为证实原告该陈述，原告当庭提供了2017年5月6日被告黄英给原告出具的借条一份，内容为“今有黄英欠刘杰劳务费人民币128000元，欠款期限自2017年5月1日起至2018年8月31日止，共16个月，黄英每月一号前向刘杰还款人民币8000元，如不能按期足额归还欠款，黄英向刘杰支付违约金人民币5000元整”。被告黄英出具借条后，至今未将128000元支付给原告，故原告诉至法院。 一审法院认为，被告新疆奔腾年代电子科技有限公司与移动公司巴州分公司签订《2016年巴州分公司微信公共平台运维服务项目合同》后，具体项目均由原告完成。合同履行完后，移动公司巴州分公司按合同约定将128000元服务费支付给了被告新疆奔腾年代电子科技有限公司，故被告新疆奔腾年代电子科技有限公司理应将相应服务费128000元再支付给原告。虽然就该128000元服务费被告黄英给原告出具了一份借条，但因被告黄英系被告新疆奔腾年代电子科技有限公司法定代表人，出具的虽为借条，但内容主要涉及的还是对128000元服务费的还款事宜，故就128000元服务费，被告黄英给原告出具借条的行为人是被告新疆奔腾年代电子科技有限公司的职务行为，故该128000元仍由被告新疆奔腾年代电子科技有限公司向原告支付。被告新疆奔腾年代电子科技有限公司未给原告支付128000元，理应向原告支付违约金，双方对违约金的数额进行了明确约定，该约定不违反法律规定，故对原告主张被告新疆奔腾年代电子科技有限公司支付5000元违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。被告经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，应当承担对其不利的法律后果。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆奔腾年代电子科技有限公司于判决生效之日立即支付原告刘杰微信公众平台开发运维服务费128000元。二、被告新疆奔腾年代电子科技有限公司于判决生效之日立即支付原告刘杰违约金5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1480元，由被告新疆奔腾年代电子科技有限公司负担（原告已预交，被告支付上述款项时一并支付）。 本院二审期间，当事人没有提交新证据的。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，被上诉人黄英出具的借条，是对新疆奔腾年代电子科技有限公司账户中移动公司支付的128000元服务费的支付事宜的约定，不涉及刘杰另行出借的事实，黄英系被上诉人新疆奔腾年代电子科技有限公司法定代表人，其给上诉人出具案涉借条的行为是履行新疆奔腾年代电子科技有限公司的职务行为。上诉人主张被上诉人黄英将涉案款项挪作私用，其应当对公司债务承担连带责任的主张缺少事实和法律依据。新疆奔腾年代电子科技有限公司在收到移动公司汇入128000元后，应当按照合同约定支付给上诉人刘杰，其未按约定支付128000元，理应支付违约金，双方对违约金的数额进行了明确约定，该约定不违反法律规定，故对一审中上诉人主张的被告新疆奔腾年代电子科技有限公司支付5000元违约金的诉讼请求，应予支持。两被上诉人经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，应当承担对其不利的法律后果。 综上所述，刘杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2960元，由上诉人刘杰负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 丹 审判员 赵艳萍 审判员 樊飞龙 二〇一九年七月七日 书记员 佘梦斐