河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终8107号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市新华支公司，住所地石家庄市新华区新华路****。法定代表人：杜兴伟，该公司经理。委托诉讼代理人：郭保栋，河北冀石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵金花，女，1955年12月7日生，汉族，住平山县。委托诉讼代理人：马振涛，河北咏远律师事务所律师。委托诉讼代理人：侠江燕，河北咏远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张宪，男，1989年6月27日出生，汉族，住平山县。被上诉人（原审被告）：鄯利建，男，1986年10月13日出生，汉族，住平山县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市新华支公司（以下简称人保新华支公司）因与被上诉人赵金花、张宪、鄯利建机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2019）冀0131民初677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月20日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人人保新华支公司委托诉讼代理人郭保栋，被上诉人赵金花委托诉讼代理人侠江燕，被上诉人张宪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保新华支公司上诉请求：一、请求二审法院改判上诉人少承担护理费12553.97元、护理费2870元共计15423.97元或发回一审法院重新审理；二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院参照2017年河北省城镇居民人均可支配收入标准计算误工费是错误的，致使上诉人承担误工费12553.97元。首先，被上诉人早已经达到了退休年龄；其次，我公司在事故发生后对被上诉人进行了探视并就被上诉人的工作情况进行了了解，被上诉人称是看孩子，说明被上诉人没有工作，上诉人提交的探视表能够证明被上诉人没有工作，一审法院按照城镇居民人均可支配收入标准计算显然不合理；再次，被上诉人提交的工资表显示其2018年2月份工资1950元、3月份2533元、4月份2533元，事故发生前三个月的日平均工资为77.96元。一审法院按照30548÷365=83.69元的日工资计算超过了被上诉人提供的工资表。二、一审法院未查明护理人因护理被上诉人减少的收入情况，错误的认定了护理费，致使上诉人多承担护理费2870元。首先，被上诉人提交的证据显示被上诉人的护理费在国家机关下属单位工作，众所周知国家机关发放工资均是以银行转账的形式发放，上诉人在庭审中要求被上诉人提交护理人的事故发生前三个月及整个护理期的银行流水证明工资发放及扣发工资情况，但是一审法院未要求被上诉人提交上述证据；其次，一审法院参考在岗职工平均工资认定护理费是错误的，护理人有具体的工作单位应当查明实际收入及因护理被上诉人实际减少的收入，即使参照相关标准也应该根据司法解释的规定参照河北省居民服务行业标准计算即102元×70天=7140元；再次，被上诉人主张的，一审法院认定的护理费标准超过了个人所得税起征点，被上诉人没有提交完税证明不能证明收入的真实性，国家机关不可能不扣个人所得税。另被上诉人提交的二护理人的单位扣发工资证明开具的日期均为2018年5月1日，即使是真实的也仅能够证明2018年5月1日前单位扣发了护理人的工资，不能证明之后扣发了工资，因此被上诉人的证据不能证明护理人因护理被上诉人减少了收入。综上，一审法院在上诉人有明确证据证明被上诉人没有工作，在被上诉人早已达到退休年龄的情况下错误的认定了误工费、未查明护理人实际发放工资及扣发工资情况，错误的适用了参考标准致使上诉人多承担了部分护理费。故上诉人提起上诉，望二审法院维护法律公平正义，依法支持上诉人的上诉请求。赵金花答辩称，一审判决按照2017年河北省城镇居民人均可支配收入标准计算误工费是正确的。1、虽然被上诉人已经达到了退休年龄，但被上诉人平素身体健康，一直从事内勤和保洁工作，并且被上诉人在一审中已经提供了被上诉人所在单位河北双武汽车贸易有限公司平山分公司的营业执照、事故发生前3个月工资表、停发工资证明、该单位员工出庭作证等证据予以证明被上诉人事故发生前一直在该单位工作的事实。2、事故发生后，上诉人对被上诉人进行探视时被上诉人的伤情正处于严重之时，且被上诉人当时陈述的是其在双武公司做内勤和保洁，不忙的时候偶尔帮经理带带孩子，一审中证人也当庭对此进行了证明。而上诉人片面地以被上诉人带孩子为由拒绝支付误工费没有任何事实和法律依据。3、2018年2月15日-2月21日正值春节年假时间，被上诉人所在双武汽贸公司放假7天，放假期间工资停发，所以被上诉人2018年2月份工资为1950元，按实际天数计算被上诉人事故发生前三个月的日工资为91元，一审法院按照83.69元日工资计算并没有超过被上诉人提供的工资表。综上，被上诉人属城镇人口，虽然达到了退休年龄，但一直在双武汽贸公司上班，故一审法院参照2017年河北省城镇居民人均可支配收入计算误工费具有事实和法律依据。二、一审法院有关护理费的认定是正确的。1、护理人赵霞在平山县交通运输局公路工程队工作，其性质为自收自支企业，工资并非按月发放，且部分工资、年终奖及其他奖项都是以现金的方式发放，被上诉人庭下已提交了护理人事故发生前6个月的工资银行流水，护理人也亲自到一审法院进行了情况说明。正是由于其自收自支的性质，无法从工资流水显示出其真实工资情况，一审中被上诉人提供了护理人的工资表，且护理人单位给其出具了工资证明，证明了护理人的收入情况。一审法院鉴于此参照2017年度河北省在岗职工日平均工资从而认定了被上诉人143元日工资完全符合法律规定。2、被上诉人一审中提交的护理人工资表中已经显示了护理人个人所得税的扣除情况，能够充分证明护理人收入情况的真实性，无需再提供完税证明。3、被上诉人发生交通事故造成左胫骨平台骨折且构成伤残、治疗及休养期间必然需要护理。一审中被上诉人提供的护理人停发工资证明开具日期为2018年5月1日，只能证明护理人于2018年5月1日开始请假护理，被上诉人发生交通事故的时间是2018年4月30日19时，护理人于5月1日开始请假护理完全符合常理，而上诉人断章取义称只能证明2018年5月1日前扣发了护理人工资显然与事实不符。综上，一审法院有关被上诉人误工费和护理费的认定事实清楚，证据确实充分，使用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。张宪未予答辩。鄯利建经法院依法传唤无正当理由拒不到庭，亦未提交书面答辩意见。赵金花向一审法院起诉请求：要求判令张宪、鄯利建、人保新华支公司赔偿赵金花经济损失108750.4元。一审法院认定事实：2018年4月30日19时0分许，被告张宪驾驶冀Ａ×××**小客车，沿平山县三汲乡赵家岸村内道路自北向南行驶至原告家门前路段，与前方刚从家驶出的原告驾驶的电动车相撞，造成原告受伤的交通事故。经平山县公安交通警察大队认定，张宪负事故全部责任，原告无责任。事故发生后原告被送往平山县人民医院住院治疗2天，诊断为“左胫骨平台骨折”，同年5月2日出院，出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，加强陪护，患肢制动。2.继续治疗3.有情况随时就诊。同年5月2日至5月20日，原告在河北医科大学第三医院住院治疗18天，经诊断为：“左胫骨平台骨折；下肢深静脉血栓”，于同年5月7日进行右胫骨近端骨折闭合复位内固定术，长期医嘱单载明：家陪一人。出院医嘱为：“1、需要陪护2.加强营养3.定期复查4.不适随诊。”原告两次住院共20天。2019年2月28日，平山司法鉴定中心作出平山司鉴[2019]临残鉴字第016号司法鉴定意见书，评定原告赵金花的左膝关节损伤为十级伤残。另查明，事故车辆登记车主为被告鄯利建，被告张宪在借用该车辆过程中发生事故。该车在被告人保新华支公司投保交强险和第三者责任险100万元，附加不计免赔，事故发生在保险期内，行驶证、驾驶证合法有效。原告赵金花是城镇居民。一审法院认为，原告因本次交通事故所造成的损失如下：1、医疗费63563.03元。原告提供了医疗费票据、用药明细、住院病历予以证实，共计63574.03元，但其中病历取证费11元因与治疗无关，不予支持，医疗费认定为63563.03元。2、残疾辅助器具费1210元。原告主张购买助行器230元，购买轮椅980元，共计1210元不属于医疗费范围，但因原告提供了医药公司发票两张，综合考虑原告系左膝关节损伤且有深度静脉血栓，治疗及休养恢复期间需借助轮椅和助行器符合实情，故该两项费用属于残疾辅助器具费，属于原告因本次交通事故所造成的损失。3、住院伙食补助费2000元。原被告无异议，予以认定。4、营养费1800元。原告两次住院出院医嘱中均要求原告加强营养，且加强营养促进伤情尽快恢复符合常理，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13胫骨平台骨折b）手术治疗误工120-180日，护理60-120日，营养30-90日，法院酌情认定营养期60天，误工期150天，护理期70天，营养费每天30元，为1800元。5、误工费12553.97元。原告主张其在双武汽贸有限公司从事内勤工作，仅提供了该公司的营业执照、工资表和书面误工证明和证人出庭作证，未提供原告与该公司的劳动合同、工资流水等证明予以佐证，故对原告的主张不予支持。因原告为城镇居民，误工费可参照河北省2018年度城镇居民人均年可支配收入30548元计算，为30548元÷365天×150天=12553.97元。6、护理费10010元。原告主张住院期间由女儿赵霞及女婿封海涛二人护理，出院后由赵霞护理，赵霞护理共计90天，封海涛护理20天，赵霞在平山县交通运输局公路工程队工作，日平均工资143元，封海涛在平山县公路工程管理处工作，日平均工资141元，但仅有家陪一人的医嘱，也未提供银行发放工资流水与赵霞和封海涛所在单位出具的书面证明和工资明细表相印证，故对原告主张的护理人数和护理费计算标准不予支持，根据医嘱认定护理人员为1人，因原告女儿和女婿均为国家机关下属机构工作人员，所以护理费计算标准可参照2018年度河北省在岗职工年平均工资65266元，日平均工资为178.81元，原告主张低于该标准，故护理费以每天143元计算70天，为10010元。7、交通费1000元，原告虽未提供交通费票据，但其住院、出院、复查、鉴定均需支付一定交通费用，酌定1000元。8、残疾赔偿金51931.6元。原告为城镇户口，残疾赔偿金应按照河北省2018年度城镇居民人均可支配收入30548元计算，其伤情被鉴定为十级伤残，发生事故时原告63周岁，为30548元×17年×10%=51931.6元。9、精神抚慰金3000元。原告的伤残等级为十级，且被告负事故的全部责任，精神抚慰金酌定3000元。10、车辆损失500元。原告对车辆损失虽未提供证据，但小客车与原告所骑电动车相撞，致使原告车辆受损也符合常理，故法院酌定车辆损失500元。11、鉴定费1100元。有鉴定费票据证实，予以认定。上述损失第1-10项医疗费63563.03元+残疾辅助器具费1210元+住院伙食补助费2000元+营养费1800元+误工费12553.97元+护理费10010元+交通费1000元+残疾赔偿金51931.6元+精神抚慰金3000元+车辆损失500元=147568.6元，因被告张宪负事故的全部责任，其所驾车辆在被告人保新华支公司投保交强险和第三者责任险100万元，附加不计免赔，事故发生在保险期内，故均应由人保新华支公司承担，被告张宪为原告垫付的医疗费63259.23元应直接在144721元中扣除，第11项鉴定费1100元不属于保险理赔范围，应由实际侵权人即被告张宪承担，故被告人保新华支公司应赔付原告赵金花经济损失为147568.6元-63259.23元+1100元=85409.37元，给付被告张宪垫付款63259.23元-1100元=62159.23元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、判决生效后十五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市新华支公司给付原告赵金花保险赔偿金85409.37元，给付被告张宪保险赔偿金62159.23元；二、驳回原告赵金花的其他诉讼请求。案件受理费2475元，减半收取1238元，原告赵金花负担38元，被告张宪负担1200元，判决生效后五日内交纳。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，关于误工费问题，被上诉人赵金花提交了工作单位的营业执照、工资表和误工证明，并有证人出庭作证，因赵金花未提供与单位的劳动合同及工资流水予以佐证，原审法院认为上述证据不足以排除对其工资收入真实性的合理怀疑，故参照河北省2018年度城镇居民人均年可支配收入计算其误工费损失，并无不妥。上诉人人保新华支公司称赵金花没有工作不应承担误工费，并提供了探视表复印件，赵金花对此不予认可，综合本案现有证据，应由上诉人承担举证不能的法律后果。另，赵金花提交的工资表明确记载有出勤天数及工资金额，上诉人按每月30天计算其日平均工资标准，与事实不符，其关于原审法院计算误工费参照标准超过赵金花主张的日平均工资标准的主张不能成立。关于护理费，赵金花提交了护理人员工作单位出具的工资明细表及停发工资证明，该工资明细表中包含个人所得税扣缴项，停发工资证明中明确自交通事故之日起请假未发放工资，原审法院综合本案案情，对赵金花主张的护理费标准予以采信，并无明显不妥。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市新华支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费186.0元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市新华支公司承担。本判决为终审判决。审判长 李 伟审判员 郝福海审判员 张 楠二〇一九年七月二十三日法官助理梁阔书记员赵亚琳