贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）黔23刑终189号 原公诉机关贵州省安龙县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张向坤，男，1987年8月15日生于贵州省兴仁市，汉族，小学文化，无业，捕前住兴仁市。因犯盗窃罪于2012年12月10日被判处有期徒刑五年零十个月，2017年11月11日减刑释放。因本案于2018年7月24日被抓获，同月26日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于安龙县看守所。 辩护人王志梅，贵州四通律师事务所。 上诉人（原审被告人）余天池，男，1978年11月24日生于贵州省兴仁市，汉族，初中文化，农民，捕前住兴仁市。因犯窝藏罪于2005年12月30日被判处有期徒刑十一个月，2006年2月4日刑满释放；因犯盗窃罪于2012年12月10日被判处有期徒刑六年零六个月，2017年7月11日减刑释放。因本案于2018年7月24日被抓获，同月26日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于安龙县看守所。 辩护人王昌霞，贵州四通律师事务所。 贵州省安龙县人民法院审理贵州省安龙县人民检察院指控原审被告人张向坤、余天池犯盗窃罪一案，于2019年4月29日作出（2019）黔2328刑初17号刑事判决。原审被告人张向坤、余天池不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、2018年5月11日凌晨2时许，被告人余天池、张向坤进入安龙县龙山镇场坝村新二组王某1家，盗走被害人王某12000元。 二、2018年5月11日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入安龙县龙山镇场坝村新一组陈某1家，盗走被害人陈某1257元。 三、2018年5月11日凌晨2时许，被告人余天池、张向坤进入安龙县龙山镇场坝村新二组王某2家，盗走被害人王某21000元。 四、2018年6月3日凌晨2时许，被告人余天池、张向坤进入兴仁县百德镇围塘村小寨组34号刘某1家，盗走被害人刘某13000元。 五、2018年6月3日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入兴仁县百德镇百屯村六组陈某2家，盗走被害人陈某2外衣包内1000元。 六、2018年6月3日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入兴仁县百德镇百屯村一组周某1家，盗走被害人周某1裤包内400元。 七、2018年6月26日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入义龙新区顶效镇中达路22号胡某家，盗走被害人胡某1000元。 八、2018年6月26日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入义龙新区顶效镇中达路15号周某2家，盗走被害人周某21600元。 九、2018年7月2日凌晨，被告人余天池、张向坤进入安龙县招堤街道办事处顺城街苏芳日化五楼周某4家，盗走被害人周某48700元。 十、2018年7月11日凌晨，被告人余天池、张向坤进入安龙县招堤街道办事处顺城街75号张某1家卧室内，盗走被害人张某11000元。 十一、2018年7月20日凌晨4时许，被告人余天池、张向坤进入安龙县招堤街道办事处西河村打石厂29号附1号王某3家，盗走被害人王某31600元。 十二、2018年7月20日凌晨4时许，被告人余天池、张向坤进入安龙县招堤街道办事处西河加油站后面王某4家，盗走被害人王某41080元。 十三、2018年7月9日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入关岭县花江镇解放街101号刘某2家，盗走被害人刘某2400元。 十四、2018年7月14日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入关岭县花江镇和谐路何家打印店四楼张某2家，盗走被害人张某2320元。 十五、2018年7月14日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入关岭县花江镇和谐路商品房2号楼10单元4楼吴某家，盗走被害人吴某裤包内1000元。 十六、2018年7月24日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入关岭县花江镇富康大道江记大排档三楼马某家，盗走被害人马某裤包内600元。 十七、2018年7月24日凌晨3时许，被告人余天池、张向坤进入关岭县花江镇和平东街68号唐某家，盗走被害人唐某200元。 原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，作出如下判决：一、被告人张向坤犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万二千元。二、被告人余天池犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元。三、责令被告人张向坤、余天池向被害人王某1退赔人民币2000元、向被害人陈某1退赔人民币257元、向被害人王某2退赔人民币1000元、向被害人刘某1退赔人民币3000元、向被害人陈某2退赔人民币1000元、向被害人周某1退赔人民币400元、向被害人胡某退赔人民币1000元、向被害人周某2退赔人民币1600元、向被害人周某4退赔人民币8700元、向被害人张某1退赔人民币1000元、向被害人王某3退赔人民币1600元、向被害人王某4退赔人民币1080元、向被害人刘某2退赔人民币400元、向被害人张某2退赔人民币320元、向被害人吴某退赔人民币1000元、向被害人马某退赔人民币600元、向被害人唐某退赔人民币200元。四、侦查机关随案移送的“万能钥匙”三把，予以没收。 宣判后，原审被告人余天池、张向坤不服，余天池以“本案不应认定为有其他严重情节，应在三年以下量刑”为由，提出上诉；张向坤以“在盗窃中作用次于余天池，盗窃数额未达到数额巨大的情节，请求改判有期徒刑三年”为由，提出上诉。 上诉人余天池的辩护人以“余天池盗窃数额为25157元，只属于数额较大的情形，应在三年以下量刑；虽然将部分盗窃所得购买毒品吸食，不应对其从重处罚”的意见为余天池辩护。 上诉人张向坤的辩护人以“原判认定张向坤的犯罪行为属于刑法第二百六十四条规定的其他严重情节，并对张向坤判处有期徒刑四年有误；张向坤到案后认罪态度较好，前后供述一致，且当庭认罪，应当从轻处罚”的意见为张向坤辩护。 经审理查明，原判认定2018年5月11日至7月24日期间，上诉人张向坤、余天池共同十七次入室盗窃他人财物25157元的事实清楚。据以认定上述事实的证据，已在原审判决中分项列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审中，上诉人张向坤、余天池及其辩护人均未提出新的证据，本院对原判认定事实和所列证据予以确认。 本院认为，上诉人张向坤、余天池以非法占有为目的，窃取他人价值25157元财物，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。在共同犯罪中，张向坤、余天池共同积极实施盗窃行为，盗窃得逞后平分赃款，均为主犯；张向坤、余天池曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；余天池归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；张向坤在庭审中自愿认罪，可从轻处罚；余天池为吸食毒品而盗窃，可从重处罚。综合以上量刑情节，决定对张向坤、余天池从重处罚。余天池所提“本案不应认定为有其他严重情节，应在三年以下量刑”、张向坤所提“盗窃数额未达到数额巨大的情节，请求改判有期徒刑三年”的上诉理由，以及余天池的辩护人所提“余天池盗窃数额为25157元，只属于数额较大的情形，应在三年以下量刑”、张向坤的辩护人所提“原判认定张向坤的犯罪行为属于刑法第二百六十四条规定的其他严重情节，并对张向坤判处有期徒刑四年有误”的辩护意见，经查，《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定入户盗窃数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”，张向坤、余天池系入户盗窃，数额达到“数额巨大”标准三万元的百分之五十以上，可认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”，原判量刑并无不当，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳；张向坤所提“在盗窃中作用次于余天池”的上诉理由，经查，张向坤租赁盗窃所用车辆，在余天池用开锁工具打开门锁后负责进屋实施盗窃，盗窃得逞后二人平分赃款，其与余天池在盗窃中均起主要作用，该上诉理由不能成立，不予采纳；余天池的辩护人所提“虽然将部分盗窃所得购买毒品吸食，不应对其从重处罚”的辩护意见，经查，盗窃所得用于购买毒品吸食系从重处罚情节，该辩护意见不能成立，不予采纳；张向坤的辩护人所提“张向坤到案后认罪态度较好，前后供述一致，且当庭认罪，应当从轻处罚”的辩护意见，经查，张向坤到案后避重就轻，未如实供述主要犯罪事实，虽其庭审中自愿认罪，但原判已对其具有该情节己作认定，并在量刑时予以体现，本院不再重复考虑。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘 忠 审判员 刘远益 审判员 陈昌泽 二〇一九年七月二十九日 书记员 文雪苓