四川省荥经县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1822民初439号 原告：杨以贵，男，生于1971年11月28日，汉族，乐山市沙湾区人，农民，住四川省乐山市沙湾区。 委托诉讼代理人：杨杰，男，生于1995年7月15日，汉族，乐山市沙湾区人，农民，住址同上，系原告杨以贵之子。 被告：荥经县更兴煤业有限责任公司，住所地：四川省荥经县龙苍沟镇发展村余家坝。 法定代表人：陈志友，该公司董事长。 委托诉讼代理人：洪定国，四川三龙律师事务所律师。 原告杨以贵与被告荥经县更兴煤业有限责任公司（以下简称：更兴公司）劳动争议纠纷一案，本院2019年5月21日受理后，依法由审判员卢一锋独任审判，于2019年6月12日公开开庭进行了审理。原告杨以贵及委托诉讼代理人杨杰、被告更兴公司的委托诉讼代理人洪定国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨以贵向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告杨以贵与被告更兴公司的劳动关系；2、判令被告支付拖欠原告2018年5月及6月份未付工资3021元；3、判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金1个月×（5124元＋4651元＋1940元）÷（21天＋11天十4天）×20.83天/月=6778元；4、判令被告支付原告工伤保险待遇：停工留薪待遇7.5月×6778元/月=50835元，一次性伤残就业补助金26月×4075元/月=105950元，一次性工伤医疗补助金10月×4075元/月=40750元，一次性伤残补助金13月×6778元/月=88114元，住院伙食补助费139天×14元/天=1946元，劳动能力鉴定费1085元，交通费784元，住宿费160元；5、判令被告向原告支付营养费3000元；6、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告系被告职工。2018年6月7日原告在被告井下工作面校正支柱时顶板垮落致其砸伤，当即被送到雅安市人民医院住院治疗，直至2018年10月23日出院，出院诊断：左侧多发肋骨骨折、连枷胸、左肺挫裂伤，左肺下叶外基底段毁损伤，多发肺内血肿等（详见病情证明书）。2018年11月6日，经雅安市人力资源与社会保障局作出雅人社【2018】2―705号决定书，认定为工伤。2019年1月22日经雅安市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残后，与被告就赔偿事宜协商解决未果。同时被告拖欠原告2018年5月份及6月份部分工资3021元，并多次寻求荥经县劳动监察大队及安监局帮助，但至今尚未支付，且被告未为原告缴纳购买从入职至6月的工伤保险。原告于3月8日向荥经县劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，于5月14日收到仲裁裁决书。原告认为荥经县劳动人事争议仲裁裁决有以下事实认定错误以及法律适用错误：1、原告实际工资为6778元/月，仲裁委未认定原告工资，且未以实际工资作为计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金有误；2、原告认为仲裁委所认定的停工留薪期有误，应为为7.5个月；3、原告认为被告在仲裁庭审中未提交工伤保险缴费基数证明和借支生活费、护理费借条，仲裁委不应予以认定；4、对于被告拖欠原告工资的请求予以驳回，不符合法律规定；5、原告认为劳动合同经济补偿金未予支持，所依据的法律确有错误。综上，原告对雅安市荥经县劳动人事争议仲裁委员会荥劳人仲案〔2019〕第19号仲裁裁决书不服，为维护原告合法权益，特向人民法院起诉，望判如诉请。 被告更兴公司辩称，1、对于第一项诉讼请求没有意见；2、被告发放工资不是直接发放给工人，是先发给班主，由班主发给个人，我方公司财务人员已经把2018年5月至6月的工资发给了原告的班主，付清了原告工资；3、原告主张按照6778元/月计算本人工资，但原告只工作2个月就受伤，故仲裁委以工伤保险缴费基数来确定其本人工资是合理的，其停工留薪待遇和一次性伤残补助金的本人工资以此计算也是准确的；4、原告要求解除劳动合同，属于原告违约，其享受了工伤保险待遇，就不能再享受经济补偿金；5、停工留薪期时间和营养费按法律规定应该由相关部门或者机构出具证明，而医嘱上并没有明确表示，所以原告主张停工留薪期7.5个月和营养费没有依据；6、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金没有异议；7、原告因为受伤向被告借支19200元，在本案一并处理；8、对于其余事项以仲裁结果为准。 经审理查明：原告杨以贵于2018年4月入职成为被告更兴公司的职工。2018年6月7日，原告在工作面校正支柱时，顶板垮落，致其砸伤，当即被送到雅安市人民医院住院治疗138天，2018年10月23日出院诊断为：1、左侧多发肋骨骨折、连枷胸、左肺挫裂伤，左肺下叶外基底段毁损伤，多发肺内血肿；2、右侧多根多处肋骨骨折、连枷胸，右肺挫裂伤、巨大肺内血气肿，胸壁肌肉软组织挫伤；3、双侧血气胸；4、颅骨骨折，头皮撕脱伤；5、肺部感染，呼吸道吸入性损伤；6、右手第2、3、4伸肌腱断裂；7、右手皮肤软组织挫裂伤；8、左侧肩胛骨骨折；9、腰1-2椎体右侧横突骨折；……16、右手掌皮下异物。出院医嘱及建议：1、避免劳累、受凉；2、门诊随访，周一至五上午，不适及时就诊；3、当地医院继续针灸、理疗及对症治疗，如症状加重，及时就诊；4、定期复查胸部CT；5、科室电话0835-28××××0。2018年11月6日原告经雅安市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年1月22日经雅安市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，原告支付劳动能力鉴定费1085元。原告于2019年3月14日向荥经县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月6日荥经县劳动人事争议仲裁委员会作出荥劳人仲案〔2019〕第19号仲裁裁决书，裁决结果为：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、由被告在本裁决书生效之日起10日内支付原告工伤保险待遇：一次性伤残补助金3289元/月×13个月=42757元、一次性工伤医疗补助金4075元/月×10个月=40750元，一次性伤残就业补助金4075元/月×26个月=105950元、停工留薪期待遇3289元/月×139天=15239元、住院期间伙食补助费14元/天×139天=1946元、劳动能力鉴定费1085元、交通费784元、住宿费160元，共计208671元，扣除原告在被告处借支费用18600元，剩余190071元（大写人民币：拾玖万零柒拾壹元整）；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告杨以贵对上述仲裁结果不服，起诉来院，请求判如所请。庭审中，原、被告对仲裁裁决项目中一次性工伤医疗补助金40750元、一次性伤残就业补助金105950元、住院伙食补助费1946元、劳动能力鉴定费1085元、交通费784元、住宿费160元以及在仲裁裁决书作出之日（2019年5月6日）解除双方劳动关系无异议。原告不再主张护理费15180元。 另查明：原告提出解除劳动关系时上年度（2017年）雅安市职工月平均工资为4075元。原告受伤前，工伤保险缴费基数为3289元。原告杨以贵在受伤期间向被告更兴公司借支19200元。被告更兴公司尚欠原告杨以贵20**年5-6月期间工资3021元。 以上事实有身份证、企业营业执照信息、法定代表人身份证明、雅安市人民医院住院病人出院病情证明书、雅安市人民医院中医住院病案首页、入院记录、手术记录、出院记录、检查报告单、荥劳人仲案〔2019〕第19号仲裁裁决书、雅人社险〔2018〕2-705号认定工伤决定书、雅鉴定〔2019〕033号雅安市职工因工伤残劳动能力鉴定表、鉴定费发票、交通费发票、住宿费发票、唐有洪证明、杨以贵工伤保险缴费综合信息表、借条、本院询问笔录以及庭审笔录等证据材料在案佐证，本院予以认定。 本院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条的规定，劳动者因工伤残，依法享受社会保险待遇。本案中，原、被告双方均未对仲裁裁决项目中一次性工伤医疗补助金4075元/月×10个月=40750元、一次性伤残就业补助金4075元/月×26个月=105950元、住院伙食补助费1946元、劳动能力鉴定费1085元、交通费784元、住宿费160元以及在仲裁裁决书作出之日（2019年5月6日）解除双方劳动关系提出异议，故本院对以上赔偿项目及2019年5月6日解除双方劳动关系予以确认。针对本案争议焦点及原告的诉讼请求，分别评判如下： 1、关于被告更兴公司是否应当支付拖欠原告杨以贵20**年5-6月期间的工资3021元。 被告更兴公司辩称“原告杨以贵发生工伤事故后，按照公司制定的制度要对其处罚2000元，应当在工资中予以扣除。”本院认为，劳动法律、法规并未授权用人单位对劳动者作出罚款的决定，劳动者违反用人单位的规章制度或者给用人单位造成损失的，用人单位可对劳动者作出解除劳动合同、承担相应的赔偿或者违约责任，能够对公民个人作出处罚决定的，应当是具有相应处罚权的相关机关在法定职责范围内实施。而本案中，更兴公司依据本单位的规章制度对杨以贵作出罚款的决定于法无据。更兴公司的抗辩理由不能成立，本院不予支持。故被告更兴公司应当支付拖欠原告杨以贵20**年5-6月期间的工资3021元。 2、被告更兴公司是否应支付原告经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、三项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条第一项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”之规定，本案中虽然是原告杨以贵主动解除劳动关系，但被告更兴公司存在未及时足额支付劳动报酬和未依法为劳动者缴纳社会保险等违反法律、法规，损害劳动者权益的情形，故应当支付原告经济补偿金。本院结合原告实际工作年限，确认按0.5个月计算。计算标准因原告杨以贵只工作不到三个月就受伤，无法对被告劳动合同解除前十二个月的平均工资进行核算，本院参照雅安市2017年度职工月平均工资4075元认定，经济补偿金为2037.5元（4075元／月×0.5个月）。 3、停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”之规定，本院结合住院天数和医嘱认定被告享受停工留薪期为138天。同时原告伤前的每月工资并不固定且只工作2个月就受伤，故本院参照雅安市2017年度职工月平均工资4075元予以认定，停工留薪期待遇为18745元（4075元／月÷30天/月×138天）。 4、一次性伤残补助金。依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……七级伤残为13个月的本人工资……”、第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”之规定，一次性伤残补助金的计算标准就是受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，而杨以贵受伤前工伤保险缴费基数为3289元。即原告应当享受的一次性伤残补助金为42757元（3289元/月×13个月）。 原告提出“被告更兴公司未足额缴纳工伤保险费且采矿业是特殊行业不应按照3289元标准计算”的主张。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，用人单位是否依法足额缴纳工伤保险费，应由社会保险经办机构依法进行行政稽核后追缴，但不影响对其本人工资的认定。其次，原告所述采矿业不应按照3289元标准计算的主张于法无据，本院不予认可。故对原告要求被告按照6778元/月向其支付一次性伤残补助金的主张，本院不予支持。 5、营养费。因杨以贵遭受的是工伤，专用《工伤保险条例》解决其工伤待遇，不适用一般人身损害赔偿项目及标准赔偿，而《工伤保险条例》及相关法律法规中并无营养费的相关规定，故杨以贵的该项请求于法无据，依法不予支持。 以上各项费用共计217235.5元，扣除原告杨以贵在受伤后向被告更兴公司的借支19200元，剩余198035.5元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、三项、第四十六条第一项，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《工伤保险条例》第三十条第一、四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款和《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》之规定，判决如下： 一、原告杨以贵与被告荥经县更兴煤业有限责任公司的劳动关系于2019年5月6日解除； 二、被告荥经县更兴煤业有限责任公司于本判决生效后十日内，支付原告杨以贵未付工资、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费共计198035.5元； 三、驳回原告杨以贵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告荥经县更兴煤业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审判员  卢一锋 二〇一九年七月十九日 书记员  毛 宇