湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终888号上诉人(原审被告)：黄冈楚和金属材料有限公司。住所地：黄冈市黄州十字街**。统一社会信用代码：91421100780917150L。法定代表人：许楚云，经理。被上诉人(原审原告)：黄冈市黄州区财政局。。住所地：黄冈市黄州区西湖二路**统一社会信用代码：11421102011265303P。委托诉讼代理人：易军，湖北齐安律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：舒勤，湖北齐安律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人(原审被告)：许楚云，男，1958年8月18日出生，汉族，黄冈市人，住黄冈市黄州区。被上诉人(原审被告)：黄冈市金财融资担保有限公司。住。住所地：黄冈市黄州区中环路**一社会信用代码：91421100698009348F。法定代表人：郭三武，董事长。上诉人黄冈楚和金属材料有限公司（以下简称楚和公司）因与被上诉人黄冈市黄州区财政局（以下简称黄州区财政局）、许楚云、黄冈市金财融资担保有限公司（以下简称金财担保公司）合同纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2018）鄂1102民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄冈楚和金属材料有限公司上诉请求：一、撤销原审判决。二、依法改判或者发回重审。事实和理由：一、一审法院判决上诉人支付违约金，缺乏法律依据。支持企业发展，是国家建立县域经济发展专项资金的宗旨。一审法院判决按日万分之五计算违约金，加重企业的负担，明显有悖建立县域经济发展专项资金的宗旨。县域经济发展专项资金，并不是金融机构发放的贷款债务，也不是民间借贷等债权债务关系，而是国家行政扶持企业的行政行为，一审判决按日万分之五计算违约金，缺乏法律依据。二、一审法院判决支付律师费有违国家发展企业的宗旨。被上诉人审判发放县域经济发展专项资金不是为了盈利，而是为了发展企业经济，是行政服务性质的行政行为，其费用支出是行政费用支付，而不是金融机构或经营企业，需要计算企业成本。因此，律师服务费用，同样是行政费用支出，一审法院判决支付律师费有违国家发展企业的宗旨。黄州区财政局未提交答辩意见。黄州区财政局向一审法院起诉请求：一、依法判令楚和公司偿还黄州区财政局借款本金700万元；二、依法判令楚和公司支付违约金346.5万元（自2015年12月6日起至2018年9月5日止，按日万分之五计算，后期顺延）；三、依法判令楚和公司支付律师代理费27.3万元；四、依法判令许楚云、金财公司对上述款项承担连带清偿责任；五、本案的诉讼费用由楚和公司、金财公司、许楚云共同承担。一审法院认定事实：黄州区财政局负有县域经济发展专项资金的管理职责，楚和公司符合该专项资金的借款条件，许楚云、金财公司亦自愿为楚和公司借用资金提供担保。2015年5月4日金财公司向黄州区财政局出具黄金财保函第（2015）070号《担保函》，同意为楚和公司借款700万元提供连带责任担保，担保的范围包括借款本金、滞纳金、逾期资金使用费、违约金以及为实现债权而发生的诉讼费、律师费等。担保期间为约定的债务履行期届满之日起两年止。2015年5月5日，黄州区财政局与楚和公司签订（2015）第070号《2015年县域经济发展调度资金借款合同》，合同约定借款金额700万元，期限从2015年5月5日起至2015年12月5日止。同时约定，该资金实行有偿使用，并委托银行通过黄州区财政局在银行的专用账户发放。如楚和公司未按合同约定期限归还借款本金和资金使用费，应从逾期还款之日加收20％的资金使用费，并按逾期金额收取日万分之五的违约金。因楚和公司违约致黄州区财政局通过诉讼实现债权的，楚和公司应承担法律服务费、差旅费及其他实现债权的费用。同时许楚云同黄州区签订个人无限连带责任保证函，保证对上述借款合同中的债务承担无限连带清偿责任和无限连带赔偿责任。2015年5月8日，受托银行中国农业银行股份有限公司黄冈黄州支行与楚和公司签订一般委托贷款合同并依约发放了贷款，双方及受托银行在一般委托贷款合同上签字盖章。借款到期后，楚和公司至今分文未还。2016年7月6日黄州区向楚和公司催要欠款，要求许楚云承担保证责任，2016年7月8日楚和公司收到函件并签字盖章。2016年8月24日黄州区财政局向金财公司发函，要求其履行担保责任，偿还楚和公司向黄州区财政局的借款及承担违约等责任，2016年8月24日，金财公司收到函件并盖章。2017年6月10日黄州区财政局向金财公司发函，要求其履行担保责任，偿还楚和公司向黄州区财政局的借款及承担违约等责任，金财公司于2017年6月15日收到函件并在函件上盖章。2018年6月13日黄州区财政局向金财公司发函，要求其履行担保责任，偿还楚和公司向黄州区财政局的借款及承担违约等责任，金财公司于2018年6月13日收到函件。同日，金财公司作出关于县域经济贷款逾期未还的情况说明：“截止到目前为止，由我公司担保的仍有一家企业政策性资金贷款未还，是黄冈楚和金属材料有限公司700万元。经协商承诺于今年12月20日前归还该笔资金，如到期不能落实，我公司将予以代偿”。因楚和公司至今未偿还该笔款项，黄州区财政局遂诉至一审法院。一审法院认为，黄冈楚和金属材料有限公司因需要资金，向负有县域经济发展专项资金的管理职责的原告借款，黄州区财政局经审查其资格后，与其签订（2015）第070号《2015年县域经济发展调度资金借款合同》，是双方当事人的真实意思表示，该合同合法有效，对双方具有约束力。且贷款已委托银行通过黄州区财政局在银行的专用账户发放贷款给楚和公司，该合同已实际履行。楚和公司在取得借款后未能按约偿还全部借款，现黄州区财政局依据双方间的合同约定，要求楚和公司偿还借款本金及违约金，楚和公司理应承担偿还黄州区财政局借款本金及违约金的民事责任。故其诉请一审法院予以支持。许楚云、金财公司向黄州区财政局出具保函，为该笔贷款承担连带保证责任，其担保的意思表示真实，故黄州区财政局主张其承担连带清偿责任，一审法院依法予以支持。黄州区财政局依据合同约定提出由对方承担律师费的诉请，且已实际支付了该项费用，一审法院予以支持。遂判决，一、黄冈楚和金属材料有限公司在判决生效之日起三十日内偿还黄冈市黄州区财政局的借款本金700万元及违约金（以700万元为基础，自2015年12月6日起按日万分之五计算至还款之日止）。二、黄冈楚和金属材料有限公司在判决生效之日起三十日内支付原告律师费273000元。三、许楚云对上述第一、二项承担连带清偿责任。四、黄冈市金财融资担保有限公司对上述第一、二项承担连带清偿责任。案件受理费减半收取43114元，由黄冈楚和金属材料有限公司、许楚云、黄冈市金财融资担保有限公司负担。二审期间，双方均未向本院提交新的证据。经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决以日万分之五计算违约金是否应予以调整。本院认为，楚和公司与黄州区财政局之间的借款合同第四条违约责任约定，借款人未按约定期限归还本金的，应按照逾期金额每日收取万分之五违约金。因借款人违约致使出借人通过诉讼实现债权的，借款人应当承担出借人为此支付的法律服务费、差旅费及其他实现债权的费用。对于当事人约定违约金是否过高的判断,《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一四条第二款规定的过分高于造成的损失。在本案中，由于黄州区财政局并未举证证明其遭受实际损失的种类及数额,根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定,可以按逾期罚息利率标准计算逾期付款的损失,即最高以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%作为损失,将案涉违约金标准调整为在中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率上浮50%的基础上再上浮30%(即同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍),故楚和公司应以700万元为基数,自2015年12月6日至实际给付之日止,按照中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率上浮50%的基础上再上浮30%的标准支付违约金。一审法院按照双方关于律师费承担的约定，判决楚和公司承担律师费并无不当。综上所述，黄冈楚和金属材料有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖北省黄冈市黄州区人民法院（2018）鄂1102民初2823号民事判决第二项，即黄冈楚和金属材料有限公司在本判决生效之日起三十日内支付黄州区财政局律师费273000元。二、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2018）鄂1102民初2823号民事判决第一项，即黄冈楚和金属材料有限公司在判决生效之日起三十日内偿还黄冈市黄州区财政局的借款本金700万元及违约金（以700万元为基础，自2015年12月6日起按日万分之五计算至还款之日止）；三、黄冈楚和金属材料有限公司在判决生效之日起三十日内偿还黄冈市黄州区财政局的借款本金700万元及违约金（以700万元为基数，自2015年12月6日至实际给付之日止,按照中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率1.95倍计算）；四、许楚云对上述第一、三项承担连带清偿责任。五、黄冈市金财融资担保有限公司对上述第一、三项承担连带清偿责任。一审案件受理费43114元，由黄冈市黄州区财政局负担3114元，由黄冈楚和金属材料有限公司负担40000元，二审案件受理费5395元，由黄冈市黄州区财政局负担395元、由黄冈楚和金属材料有限公司负担3000元。本判决为终审判决。审判长  欧阳武审判员  郑 蕾审判员  朱 卫二〇一九年七月一日法官助理刘延超书记员周娟