河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终8744号上诉人（原审被告）：石家庄壹洲物业服务有限公司，住所地石家庄长安区建明中路****。法定代表人：李志娜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李宁，河北冀石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：康某，男，1986年1月3日出生，汉族，住石家庄市长安区。委托诉讼代理人：李进，河北嘉实律师事务所律师。上诉人石家庄壹洲物业服务有限公司因与被上诉人康某劳动争议一案，不服河北省石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102民初177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。石家庄壹洲物业服务有限公司上诉请求：1.依法撤销石家庄市长安区人民法院（2019)冀0102民初177号民事判决；改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人在发生工伤事故后，其已经通过新农合保险报销了大部分医疗费，但被上诉人又重复向上诉人主张医疗费赔偿。一审法院在未核实该事实的情况下，直接驳回上诉人的诉讼请求，明显属于认定事实错误。二、2016年1月18日，被上诉人因其个人原因（已加入新农合）自愿放弃缴纳工伤保险，造成其无法享受工伤保险待遇的责任完全在被上诉人一方，且上诉人也已将应缴的社保费折合成工资发放给被上诉人，被上诉人因工伤所造成的各项损失不应由上诉人承担赔偿责任。一审判决仅以“缴纳社会保险是用人单位的法定义务”为由判决上诉人承担全部赔偿责任，是不公平的。一审法院应当认定在未缴纳工伤保险事项上被上诉人亦存在一定过错，并适当减轻上诉人的赔偿责任。另外，一审法院判决上诉人承担护理费没有法律依据，其依据2016年河北省社平工资计算护理费也没有法律依据。康某答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。被上诉人未通过新农合报销，上诉人应对其主张提供证据。医保报销需将发票原件收回，但被上诉人持有所有票据原件，在仲裁程序及一审程序均经过上诉人的质证认可。被上诉人至今未得到任何形式的补偿即赔偿。康某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告医疗费37827.74元、住院伙食补助900元、停工留薪期工资26000元、护理费5022元；2.依法判令原告与被告解除劳动关系，被告支付原告一次性伤残补助金25645元、一次性工伤医疗补助金76146元、一次性伤残就业补助金32635元；3.依法判令被告支付劳动能力鉴定费600元及检查费191.3元。一审法院认定事实：原告为被告处员工，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。期间，被告通过银行转账的方式支付原告工资，工资2600元/月。2016年6月13日，原告在被告安排的天洲沁园进行电力施工过程中受伤，后经石家庄市人力资源和社会保障局认定为工伤，经石家庄市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，停工留薪期10个月。原告先后两次住院，同时开具医疗单和餐费收据。被告未支付过原告医疗费。2018年9月12日，原告就工伤赔偿问题与被告发生争议，原告作为申请人，以被告为被申请人，向石家庄市长安区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人支付申请人医疗费37827.74元、住院伙食补助费900元、停工留薪期工资26000元、护理费5022元；2、被申请人与申请人解除劳动关系，被申请人同时支付申请人一次性伤残补助金25645元、一次性工伤医疗补助金76146元、一次性伤残就业补助金32635元；3、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费600元及检查费191.3元。该仲裁委于2018年11月29日作出（2018）长劳裁字第297号仲裁裁决书，裁决：一、于本裁决生效之日起10日内，被申请人一次性支付申请人一次性伤残补助金23400元人民币。二、于本裁决生效之日起10日内，被申请人一次性支付申请人一次性工伤医疗补助金76143.62元人民币。三、于本裁决生效之日起10日内，被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金32632.98元人民币。四、于本裁决生效之日起10日内，被申请人一次性支付申请人停工留薪期工资26000元人民币。五、于本裁决生效之日起10日内，被申请人一次性支付申请人检查费191.3元人民币。六、于本裁决生效之日起10日内，被申请人一次性支付申请人医疗费37643.74元人民币。七、于本裁决生效之日起10日内，被申请人一次性支付申请人住院伙食补助费460元人民币。八、驳回申请人其他申诉请求。后原告、被告均不服该裁决内容，诉至本院，原告请求事项如前所述。庭审中，原告称对该仲裁裁决中一次性伤残补助金的计算数额以及对护理费有异议，对其他仲裁结果均认可。原告称其月收入低于事发前河北省职工平均工资的60%，应当按照2016年河北省社平工资的60%计算9个月；对于护理费，原告实际住院23天，伤情严重需要专人陪护，原告住院期间均是由原告父亲进行护理，用人单位并未指派专人对原告进行护理，护理费以2016年河北省社平工资标准根据职工全年月平均工作时间和工资折算的通知，计为4749除以21.75元买以23天等于5022元。被告称对于护理费，原告主张按照月工资4749元进行计算没有法律依据，对于其他项目的计算方式由法院裁决。被告提交原告2016年1月18日签署的自愿放弃缴纳社保确认书，该证据显示原告因个人原因，自愿放弃缴纳包括工伤保险在内的所有社会保险，证明即便缴纳工伤保险是被告的法定义务，但造成工伤保险未实际缴纳的责任应当由原告方承担，至少原被告双方就该损失应当根据各自过错来分担责任。原告质证称，该证据违反法律强制性规定，用人单位依仗其优势地位与员工签订本确认书，应属无效，原告自2014年2月入职（被告在其提交的起诉状中也认可）本确认书的签订时间为2016年1月18日，长达两年的期间被告均没有为原告缴纳社会保险，更能说明被告主观意识上为节省成本或其他不合法的理由，未依法为员工缴纳社会保险，依据工伤保险条例62条，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待通项目和标准支付费用，河北省工伤保险实施办法44条对此也进行了同样的规定，故被告应当承担原告因工伤所支付以及应得的所有费用。上述事实有原被告提交的证据及庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，为员工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条明确规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。自愿放弃缴纳社保确认书已经违反法律规定。依照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由被告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位未依法为职工缴纳工伤保险，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，用人单位应按伤残等级支付一次性伤残补助金。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，用人单位应支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本案中，原告提出解除劳动关系，并要求一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，被告无异议，故原告提交仲裁申请书之日（2018年9月12日）应认定为双方劳动关系解除之日。原告工资2600元/月，2017年社会平均工资为5438.83元/月，2016年河北省月社平工资为4748.92元，月社平工资的60%为2849.35元，因此，被告应支付原告一次性伤残补助金2849.35*9=25644.15元。一次性工伤医疗补助金5438.83*14=76143.62元，一次性伤残就业补助金5438.83米6=32632.98元。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案，初次鉴定结论书显示原告停工留薪期为10个月，故被告应支付原告停工留薪期工资2600*10=26000元。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付。本案，原告未提交劳动能力鉴定费票据，故劳动能力鉴定费600元，不予支持。关于原告提交的检查费票据，该费用因劳动能力鉴定而起，故被告应支付原告检查费191.3元。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工作所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。本案，原告举证的两次住院票据加盖石家庄市第一医院印章，被告无异议，因此，被告应支付原告两次住院医疗费37643.74元。本案原告为九级伤残，依据《工伤保险条例》第三十条，住院伙食补助费应回工伤保险基金支付。原告先后两次住院。实际住院16+7=23天，河北省统筹地区以内伙食补助标准为20元/天/人。因此，被告应支付原告住院伙食补助费20*23=460元。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。本案中，原告提交的住院病历显示其住院23天，住院期间需要专人陪护，在此期间，用人单位并未派人进行护理。故应当支付原告护理费。对于护理费标准，被告虽不认可原告主张按2016年河北省月社平工资4748.92元计算，但未提供其单位事发前上一年度职工的月平均工资标准，应承担不利后果，故对原告主张的计算方式予以采信，护理费计为5021.85元。经调解，双方未达成一致意见。判决：一、被告石家庄壹洲物业服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告康某一次性伤残补助金25644.15元、一次性工伤医疗补助金76143.62元、一次性伤残就业补助金32632.98元。二、被告石家庄壹洲物业服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告康某停工留薪期工资26000元。三、被告石家庄壹洲物业服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告康某医疗费37643.74元、检查费19.3元人民币、住院伙食补助费460元、护理费5021.85元。四、驳回原告康某的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，经查同原审查明的事实一致。本院认为，关于医疗费，被上诉人提供的医疗机构出具的票据能够证实该项费用的支出数额，上诉人主张被上诉人康某已经通过新农合保险报销了部分医疗费，但没有提供证据予以证实，本院不予采信。关于上诉人承担赔偿责任问题，《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。上诉人未依法为被上诉人康某缴纳工伤保险，应当按照伤残等级支付相应费用。上诉人主张被上诉人自愿放弃缴纳工伤保险，因工伤造成的各项损失其不应承担赔偿责任。为员工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。该自愿放弃缴纳社保确认书，违反法律规定，上诉人该项主张本院不予支持。关于护理费计算标准，上诉人不能提供其单位事发前上一年度职工月平均工资标准，原审依据2016年河北省月社平工资计算并无不妥。综上所述，石家庄壹洲物业服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元由上诉人石家庄壹洲物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  冯增辰审判员  李荣水审判员  孟志刚二〇一九年七月二十四日书记员  景 颢