河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫11民终1381号上诉人（原审被告）：漯河市万谷实业投资有限公司，住所地漯河市嫩江路锦绣松江**楼****。法定代表人：林鸿源，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐雷、朱旭超，北京大成（温州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹学恩，女，*年*月*日出生，汉族，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：郑国平，河南双联律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许惠林，女，*年*月*日出生，汉族，住漯河市。委托诉讼代理人：薛丽涛，漯河市源汇区弘正法律服务所法律工作者。上诉人漯河市万谷实业投资有限公司（以下简称漯河万谷公司）因与被上诉人曹学恩、许惠林借款合同纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院(2019)豫1103民初1397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人漯河万谷公司的委托诉讼代理人朱旭超、被上诉人曹学恩的委托诉讼代理人郑国平、被上诉人许惠林的委托诉讼代理人薛丽涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。漯河万谷公司上诉请求：1.撤销漯河市郾城区人民法院（2019）豫1103民初1397号民事判决；2.改判许惠林一人对借款本息承担全部责任；3.一审、二审诉讼费由曹学恩、许惠林负担。事实和理由：一、为投标漯河市郾城区地产项目，林鸿源及其他股东2011年设立漯河万谷公司，经营期限为2年，最终漯河万谷公司未中标。2013年林鸿源及他人投资设立河南省万谷置业有限公司（以下简称河南万谷公司），开发临颍县房地产项目。2015年，漯河万谷公司经营期限届满未办理变更或注销，工商局拟处罚公司。因漯河万谷公司尚有200万元的保证金未退回，必须保留公司主体，漯河万谷公司股东协商决定委托许惠林代为处理行政处罚和工商年审。因漯河万谷公司没有经营活动，股东长期不在漯河市郾城区，公司将公章、营业执照等手续交给许惠林专门用于办理工商手续。许惠林在取得漯河万谷公司的公章后，纠结他人盗用公司印章、伪造法定代表人人名章对不特定的公众集资借款，所得款项均未支付到或最终进入林鸿源和漯河万谷公司的账户。另外，2014年许惠林借给林鸿源800万元。此后许惠林以到河南万谷公司闹事和告知林鸿源家人其与林鸿源男女朋友关系为要挟，要林鸿源以远超法定最高利率的标准偿还本息。2018年，许惠林及相关人员敲诈诈骗林鸿源5100万元，现临颍县公安局已经立案并对涉案人员采取强制措施。直到2018年漯河市郾城区人民法院送达开庭传票，上诉人才知道公司的印章和法定代表人的人名章被盗用、私刻，并立即向公安机关报案处理了。二、涉案借款合同关系不成立，且不构成表见代理。漯河万谷公司并未向任何人借款，从曹学恩自述的借款经过看，其明知借款对象并非漯河万谷公司，双方之间并未对借款合同形成共同意思表示，借款合同关系不成立。曹学恩就借款合同的签订存在故意或重大过错，不符合表见代理的要件。三、曹学恩未向上诉人支付借款，也无相应的证据证明支付了借款，林鸿源也从未提供担保的意思。四、本案涉嫌刑事犯罪，应当依法移送公安机关处理。本案及其他关联案件都是使用格式化的借款合同、借款凭证，经手人都是与漯河万谷公司无关的人员，借款行为属于向不特定对象集资。借款周期全部为三个月，采用理财金名义收款。借款经手人、借款用途均与漯河万谷公司无关。曹学恩称其出借款未被清偿，存在诈骗嫌疑。曹学恩辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。许惠林辩称：一、一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。曹学恩起诉的借款事实有借款合同等证据予以证明，漯河万谷公司应当承担偿还责任。二、许惠林与林鸿源在2011年开始同居，2013年3月12日注册成立漯河市森中润商贸有限公司（以下简称森中润公司），后经变更法定代表人和股东，许惠林担任总经理并具体负责公司的财务收支，公司筹集资金由许惠林个人账户直接转入林鸿源个人账户，以支持林鸿源在临颍县开发的鼓楼商业步行街建设项目。2015年7月1日，林鸿源与森中润公司就林鸿源在该公司的750万元欠款签订了四份新的借款合同，许惠林为该笔借款承担担保责任，该750万元后由许惠林偿还了440万元本息和310万元借款的利息（利息支付至2018年5月后再未支付）。2015年，林鸿源为偿还上述750万元借款，授意许惠林使用漯河万谷公司名义开展对外借款业务，并将漯河万谷公司备案登记的公章、财务章和林鸿源个人私章交于许惠林使用，为临颍鼓楼步行街项目继续提供资金支持。为了让提供借款的人员相信其实力，林鸿源带领借款骨干数十人到临颍鼓楼步行街工程施工地考察。之后，漯河万谷公司对外借款达到3000余万元，除支付公司运营费用及人员工资奖金和支付借款利息外，其余借款全部通过许惠林的个人银行账户分批转入林鸿源的个人银行账户，这是按照林鸿源的要求采取的避税方式。林鸿源收到漯河万谷公司对外的借款后，只是不定期向许惠林银行账户汇入部分资金，全部用于支付借款利息，根本不足以偿还借款本息。三、关于本案证据，案涉借款合同加盖有漯河万谷公司公章和林鸿源的个人印章，上述印章经公司法定代表人林鸿源授权使用，曹学恩提供有转款凭证等证据，足以证明曹学恩向漯河万谷公司交付借款的事实，借款合同真实合法有效，漯河万谷公司应当承担还款责任，林鸿源应承担连带清偿责任，许惠林仅是漯河万谷公司对外借款的经手人，系履行职务行为，不应承担偿还责任。四、虽然漯河万谷公司、林鸿源称案涉借款涉嫌犯罪已向公安机关报案，但公安机关至今并未正式立案侦查。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条的规定，民间借贷涉嫌犯罪行为人与出借人签订的借款合同并不必然无效，要根据法律进行综合认定，曹学恩作为出借人的民事权利并不当然丧失保护。综上，请求驳回上诉，维持原判。曹学恩向一审法院起诉请求：1、判决二被告偿还原告借款本金110000元及利息暂定1000元（利息按照月息1分计算，从2018年6月1日起计算至还款之日止）；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：漯河万谷公司注册时间为2011年8月2日，现经营状态为存续。林鸿源是漯河万谷公司法定代表人，林鸿源与许惠林系男女朋友关系。2018年5月2日，曹学恩与漯河万谷公司签订《借款合同》一份，该合同的主要内容为：“甲方：漯河市万谷实业投资有限公司，乙方：曹学恩。甲方为了筹措部分投资资金，用于临颍县老城区改造项目，向公司内部职工及亲友（乙方）借款。借款金额：110000元。甲方收到借款时，向乙方出具借款凭证。该凭证是合同履行的重要凭证。借款期限3个月，自2018年5月2日至2018年8月1日，从出借人实际交付借款之日计算到本金结清之日止。借款利息月息1%……”。在该借款合同“甲方”落款处加盖有漯河万谷公司印章及法定代表人林鸿源的个人印章，在“乙方”落款处有曹学恩签名。当日，漯河万谷公司向曹学恩出具《收据》、《承诺函》、《还款计划书》各一份，确认收到110000元借款。借款合同签订后，许惠林通过其银行账户向曹学恩支付利息到2018年5月份。庭审中，曹学恩陈述，涉案的借款发生在2015年4月至2018年5月2日，该款存入许惠林账户，期间存存取取，2018年5月2日双方签订的合同和收据是重新换的凭证。庭审后，漯河万谷公司向法院提出申请，要求调取漯河万谷公司2011年在基本户银行工商银行备案时林鸿源人名章的印章印模，并对林鸿源的人名章真伪性进行司法鉴定。一审法院认为，曹学恩向许惠林银行账户转款110000元属实，有借款合同，收据为证，许惠林亦认可，予以认定。许惠林收款后，被告漯河万谷公司以自己的名义向曹学恩出具合同及收据，并对借款数额予以确认，且对借款利率、还款期限进行了约定，认定曹学恩与漯河万谷公司、许惠林存在真实的民间借贷关系，漯河万谷公司、许惠林系共同借款人，应共同偿还曹学恩借款110000元及利息。漯河万谷公司的抗辩理由，不符合事实，也无证据支持，不予采纳。漯河万谷公司申请法院调取林鸿源备案的私章印模并对其真伪性进行司法鉴定，因为私章的刻制并没有规范的法定程序，刻制时既不需要有关机关批准，也不需要登记备案，一个人的私章既可能有一枚，也可能有多枚，模式也可能多样化，对其真伪性进行鉴定参照物不确定，不具有可操作性，故对其调查取证及司法鉴定的申请不予准许。综上所述，漯河万谷公司及许惠林应当共同偿还曹学恩借款本金110000元及利息。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条之规定，判决：被告漯河市万谷实业投资有限公司及被告许惠林于本判决生效后10日内共同偿还原告曹学恩借款本金110000元及利息（利息从2018年6月1日算起至履行完毕之日止。利息按年利率12%计付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1260元，由被告漯河市万谷实业投资有限公司、被告许惠林负担。二审各方当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，一、曹学恩向漯河万谷公司出借110000元属实，有漯河万谷公司以自己的名义向曹学恩出具借款合同、承诺书、还款计划、收款收据在卷佐证，对借款数额予以确认，对借款期限、借款利率及违约责任进行了约定，且加盖有漯河万谷公司的公章、财务专用章与林鸿源的个人名章，故曹学恩与漯河万谷公司之间存在真实的民间借贷关系，漯河万谷公司系借款人，应当偿还曹学恩借款110000元及利息。二、漯河万谷公司辩称其公章、财务章以及林鸿源的个人名章系伪造，但没有提供证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。三、漯河万谷公司辩称许惠林的行为涉嫌构成刑事犯罪，但是迄今为止，漯河万谷公司没有提供证据证明，公安机关已经就许惠林涉嫌刑事犯罪正式立案侦查，故对漯河万谷公司的辩称本院不予支持。综上所述，漯河万谷公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元由上诉人漯河市万谷实业投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 强审判员 曹光辉审判员 缑兵伟二〇一九年七月五日书记员 赵秋玲