广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1881民初1864号原告何红卫，男，1972年5月4日出生，汉族，湖北省人，现住深圳市宝安区。被告广东友联钢结构材料有限公司，住所地：英德市东华镇清远华侨工业园精细化工基地北边。法定代表人：刘勋光，职务：执行董事。委托诉讼代理人：谢春雁，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈灵，广东法制盛邦律师事务所律师。原告何红卫诉被告广东友联钢结构材料有限公司劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何红卫、被告广东友联钢结构材料有限公司的委托诉讼代理人谢春雁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告何红卫诉称，原告于2018年11月19日正式入职被告处，担任人事行政部经理。经约定（详见“求职人员信息登记表”公司审核意见栏），试用期三个月，试用期工资10000元/月，转正工资12000元/月。原告入职以来在工作上爱岗敬业，勤勤恳恳，任劳任怨。因被告管理薄弱，原告几乎每天晚上都义务加班，甚至周日也放弃休息，只为让被告尽早踏上正轨，可原告的工作热情和忠心义胆并没有赢得被告的赏识。原本约定每周五天工作制，劳动合同上亦有载。被告实际每周上班六天，工资发放日期是每月20日发放上月工资，待2018年12月28日发放11月份工资，财务部门（核算与发放工资）拒发工资条且每周六天即每月算26天，每周六无加班费。原告作为人事行政部门负责人提出了异议；2019年1月28日发放2018年12月份工资，上月原告出勤满，被告未按约定且违反《社会保险法》不给购买社会保险，拒不核算周六加班费同样不发放工资条。为维护作为劳动者的合法权益，原告再次提出异议并要求补发加班费、补缴社会保险。被告知悉后不但不受理反而口头通知辞退原告，强行解除试用期劳动合同。由英德市劳动人事争议调解仲裁委员会受理及审理，过程中作为被申请人的被告未提供答辩书又无正当理由未到庭参加仲裁。原告不服仲裁理由如下：1.原告与被告之所以能合作，在薪资福利方面是建立在一定基础上并达成共识的。从被告方求职人员信息登记表中不难看出，原告作为求职者于2018年11月15日应约面试时填写，希望待遇12K即12000/月（月薪制，正常每周五天工作）；作为招聘方的被告通过背景调查，经董事长审核，试用期时间三个月，试用期工资10K，转正工资12K，同意录用。被告在试用期给出的核定工资10K，而原告接到录用通知电话，即在2018年11月19日与刘勋光同车由东莞至英德到岗入职，是双方达成共识。也足以证明劳资双方约定试用期薪资10000元，这也是原告正常工作时间的月工资数额。2.被告财务部门在2018年12月28日发放原告2018年11月（首月未足月）份工资时，不发放工资条也没计发周六加班费，原告提出了异议但没得到答复，紧接着到2019年1月28日发放原告2018年12月份工资时，被告未按约定且违反《社会保险法》不给原告购买社会保险、拒不发周六加班费同样不发放工资条。为了维护作为劳动者的合法权益，原告再次提出异议并强烈要求被告补发加班费、补缴社会保险。被告很强势，知悉后不但不受理，反而在曹德明副总经理指令下，由人事行政部发起填写了离职申请书，离职类别为辞退，离职原因为试用期不合格，并要求原告确认后即着手交接必须在2019年1月30日前离开，强行解除了与原告的试用期劳动合同。3.原告到岗后与被告于2018年11月19日签订书面《劳动合同》，载明合同期限为2018年11月19日起至2021年11月18日止；试用期自2018年11年19日起至2019年2月18日止；从事管理类工作，执行标准工作制，即每日工作8小时，每周工作五天，每周至少休息一天，乙方正常工作时间工资按公司出勤制度规定执行，基本工资（按公司“薪酬标准”执行）。然而，按被告《新员工入职须知》规定：公司基本作息时间为6天8小时制，实际上每周六都须加班。因被告缺乏成熟的管理、薪酬体系，更未通知、公布过薪资结构、薪资标准也从未发放过工资条，被告提交的证据《何红卫工资条》原告不仅未签收更没见到过，纯属子虚乌有胡乱拼凑，所谓的证据中每月基本工资1410元，岗位工资1890元，绩效工资2000元，技能工资1500元，保密津贴500元，固定加班工资2700元从未被告知过。其实，被告财务部门对原告的薪资核算方法就是简单的将（核定薪资）10000元/月/26天/月×11天-6元（水电）＝4224元作为2018年11月份工资；10000元/月/26天/月×26天+100元（全勤）-79元（水电）＝10021元作为2018年12月份工资；10000元/月/27天/月×26天＝9630元作为2019年1月份工资。2019年1月份全月31天，除4个周日加元旦法定假1天实际休息5天，原告没请过假不存在扣除请假工资370元，相反因出勤满需加工资100元全勤奖。4.经原、被告双方约定且《劳动合同》载明：甲方根据国家和当地政府有关规定为乙方参加购买社会保险，乙方个人缴纳部分由乙方自行承担并由甲方在工资发放时代扣代缴，被告违法也违约未为原告缴交社会保险。原告起诉至法院，请求法院判令：1.被告支付因违法解除劳动合同赔偿金：10000元/月×0.5月×2倍＝10000元；2.判决被告支付2018年11月份（实际上班11天，除开一个周六共有10天正班）工资余额：10000元/月/21.75天/月×10天-4224元＝373.70元；3.判决被告支付2019年1月份工资余额：10000元（工资）＋100元（全勤）-9630元（实发）＝470元；4.判决被告支付周六加班费，其中：a.2018年11月份：10000元/月/21.75天/月×1天×200%＝919.54元，b.2018年12月份：10000元/月/21.75天/月×5天×200%＝4597.70元；c.2019年1月份：10000元/月/21.75天/月×4天×200%＝3678.16元；以上周六加班费共计：919.54元+4597.70元+3678.16元＝9195.40元；5.因不购买社保应被告承担部分10000元（基数）×（养老13%＋医疗0.45%+生育0.5%+失业1%+工伤0.14%）/月×2个月＝2654.72元。原告何红卫为证明其主张向本院提交了如下证据：1.劳动合同；2.求职人员信息登记表；3.离职申请书；4.工作交接清单；5.放假通知；6.离职人员考勤表；7.原告身份信息；8.被告企业机读档案登记资料。被告广东友联钢结构材料有限公司辩称，一、本案劳动关系因原告主动提出辞职申请而解除，被告无需向原告支付经济补偿或赔偿金，其诉讼请求1应依法予以驳回。原告在2018年11月19日入职被告处，任人事行政经理一职。因原告在试用期内的表现表明其未能胜任人事行政经理一职，被告对原告试用期内表现进行评估后，评定为试用期间不合格，原告对此也表示确认，便在2019年1月28日主动向原告申请离职。因此，本案中劳动关系的解除属于原告主动提出的解除，原告要求被告支付经济补偿或赔偿金没有法律依据。二、被告已向原告足额支付了其在职期间的全部劳动报酬，原告无权再主张任何工资差额或加班费，其诉讼请求2、3、4依法应予驳回。1.被告的《新员工入职须知》中明确列明被告的作息时间为6天8小时制，原告入职时签名确认该《须知》且其为人事行政部经理，理应明白被告的工作时间制度，并充分知悉并同意其月工资包含每周工作第六天的固定加班工资。2.原告每月的总待遇为10000元，其中包括基本工资、岗位工资、绩效工资、技能工资、保密津贴、固定加班工资等，该待遇实际上已包含了每周工作第6天的固定加班费，且经折算后固定加班费并未低于法定标准，故双方对工资的约定未违反法律规定；另一方面，从招聘市场看，清远市人事经理的薪酬一般在4000元至6000元，原告的工资远超行业平均水平，明显系因为其工资中已包括了固定加班费，双方如此约定也符合行业中公司高管高薪酬包括固定加班费的惯例。3.被告每月根据原告的出勤情况向原告足额支付了劳动报酬（包括每周工作第6天的加班工资），原告无权再向被告主张任何工资差额或加班费。原告收到工资后未曾对工资提出异议，也可从侧面证明原告实际上也同意按前述约定履行劳动合同。三、原告提出的请求5没有事实和法律依据，恳请贵院对该请求予以驳回。原告未提供证据证明其因补缴社保或未缴社保产生了任何损失，故其无权要求被告向其支付任何社保费用。综上，原告诉讼请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回原告的全部诉讼请求。被告广东友联钢结构材料有限公司为证明其主张向本院提交了如下证据：1.离职申请书；2.人事行政部岗位说明书；3.新员工试用期内表现评估，证据1.2.3证明原告因试用期内不符合录用条件而自愿申请离职，被告无需向其支付经济补偿或补偿金；4.新员工入职须知；5.何红卫工资表（2018年11月-2019年1月），证据4.5证明被告公司的工作时间为6天8小时制，原告每月的固定工资已包含了每周工作第6天的固定加班工资，被告无需再向原告支付任何加班费。经审理查明：2018年11月19日，原告何红卫（乙方）与被告广东友联钢结构材料有限公司（甲方）签订《广东省劳动合同》，约定原、被告选择合同类型为有固定期限劳动合同，自2018年11月19日起至2021年11月18日止。并约定试用期为2018年11月19日起至2018（应为笔误，应为2019年）2月18日止，双方约定乙方所从事的工作执行标准工时制：即每日工作8小时，每周工作五天，每周至少休息一天。甲方因工作需要安排乙方为延长工作时间或节假日加班加点的，乙方应服从甲方统一安排。乙方加班必须事先征求甲方同意并书面确认，否则不视为加班。劳动报酬：乙方在正常出勤并付出正常劳动后，有权获得相应的劳动报酬，乙方所从事的工作执行计时形式：乙方正常工作时间工资按公司出勤制度规定执行，基本工资（按公司“薪酬标准”执行）；甲方于每月20日前以人民币形式支付乙方上月工资，如因不可抗力等特殊原因可以迟延支付，但必须及时向乙方说明。甲方根据国家和当地政府有关规定为乙方参加购买社会保险，乙方个人缴纳部分由乙方自行承担并由甲方在工资发放时代扣代缴。劳动合同的变更、解除和终止：（三）乙方在试用期内被证明不符合甲方用人标准或录用条件的，甲方可随时通知乙方解除合同。同日，原告签署了《新员工入职须知》，第2条规定，公司的基本作息时间为6天8小时制。该《劳动合同》第十四章约定，被告的规章制度（包括但不限于员工手册、奖惩制度、岗位职责、培训协议、保密协议、安全准则等）均属合同的主要附件，其效力与合同条款等同。合同如与法律、法规相抵触的，或者因法律、法规的变更而不一致的，以现行有效的法律、法规为准。2019年1月11日，被告公司发出《放假通知》，春节假期：自2019年1月31日8时至2019年2月12日17时30分共十三天，其中2019年1月31日调至1月27日（周日）。同时补充，除春节法定假期外均为不带薪假。2019年1月25日，被告出具《新员工试用期内表现评估》，对原告何红卫在试用期的表现进行评估，认为原告何红卫在试用期内与同事沟通中产生矛盾、无法独立组织公司的集团活动和内部培训、年度总结失误较多、工作中不能明确单位制度，经公司评定，原告试用期不合格。2019年1月28日，原告何红卫签署《离职申请书》，被告以原告试用期不合格为由辞退原告，原告亦签字认可，被告公司领导签字同意。2019年1月30日，原告签署了《离职人员考勤表》。2019年3月27日，英德市劳动人事争议调解仲裁委员会作出英劳人仲案字（2019）18号《仲裁裁决书》，认定：因申请人与被申请人均无法证明是如何解除劳动合同的，故依据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）规定：29.劳动者与用人单位均无法证明劳动者离职原因，可视为用人单位提出并经双方协调一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。并裁决：被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿4912.75元。2019年4月10日，原告不服该裁决向本院提起诉讼。本院认为，本案争议焦点为原、被告劳动关系解除和被告的薪资待遇的问题。关于原、被告劳动关系解除的问题。原告何红卫签署《离职申请书》，被告以原告试用期不合格为由辞退原告解除双方的劳动合同关系，原告亦签字认可。故本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，因劳动者试用期不合格，用人单位可以解除劳动合同。因此，原、被告的劳动合同系因原告试用期不合格而解除。关于被告应否向原告支付解除劳动合同赔偿金10000元的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，因劳动者试用期不合格，用人单位解除劳动合同的，依法不需支付经济补偿。故原告要求被告支付经济补偿金10000元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于原告的工作时间和薪资待遇问题。原告称，被告给予原告的薪资待遇为试用期10000元/月，实行五天八小时工作制。被告称，被告的《新员工入职须知》中明确列明的作息时间为6天8小时，被告的总待遇是10000元，包括基本工资、岗位工资、绩效工资、技能工资、保密津贴、固定加班工资等。本院认为，原告应聘的岗位为人事经理，其主要负责公司的人事工作，该岗位主要负责的就是管理组织人事工作，原告作为被告公司组织、人事规章制度的管理者和执行者，理应非常熟悉被告公司的规章制度，故入职时即应对被告公司的工作制度有明晰的了解，但原告仍签署了《劳动合同》和《新员工入职须知》，可见原告对于被告公司的工作制度是予以认可的，故本院认定原告在被告处的工作时间为每周六天每天八小时，原告再行主张每周六的加班工资缺乏事实依据。故本院对原告要求被告支付周六加班费9195.40元的诉请不予支持。关于原告提出的诉讼请求第2项，即原告要求11月份工资余额373.70元，本院认为，原告的工作制度和薪资待遇应当为每周6天每天8小时，月工资10000元，原告在2018年11月份共计工作11天，故原告11月份的工资应当为：10000元/月÷26天×11天＝4230.77元。而原告11月份的实发工资为4224元，故本院对原告的该项诉请支持4230.77-4224元＝6.77元。关于原告提出的诉讼请求第3项，原告要求被告支付2019年1月工资余额470元，本院认为，原告的该项诉请系基于原告所称的2019年1月31日放假和其应得满勤奖的事实。原告在2019年1月30日离职，1月31日放假已调至1月27日（周日）上班，故原告1月份已达到满勤上班，被告再行扣除原告请假工资370元及满勤奖30元缺乏事实依据，故被告应当支付原告应发未发工资400元。关于原告诉请的因不购买社保而应被告承担的部分2654.72元。本院认为，原、被告双方对社保费的争议，原告可向相关职能部门申请解决，该争议不属于人民法院民事受案范围。综上所述，依照中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、第三十九条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广东友联钢结构材料有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告何红卫工资差额406.77元；二、驳回原告何红卫的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告何红卫负担。本判决为终审判决。审判员  黄俊涛二〇一九年七月八日书记员  吴华杰附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。