四川省大邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0129民初390号 原告：郑茂辉，男，1970年11月23日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：兰国忠，四川众旺律师事务所律师。 被告：成都跃华商品混凝土有限公司，住所地四川省大邑县苏家镇梓桐村**。 法定代表人：李跃勋，执行董事。 委托诉讼代理人：刘丽，四川经纬通律师事务所律师。 原告郑茂辉与被告成都跃华商品混凝土有限公司（以下简称“跃华有限公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑茂辉及其委托诉讼代理人兰国忠，被告跃华有限公司的委托诉讼代理人刘丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑茂辉向本院提出诉讼请求：1、准予原告与被告解除劳动合同；2、被告跃华有限公司支付原告住院生活补助费1950元、营养费1950元、护理费5100元、停工留薪工资11000元、一次性就业与医疗补助金86800元、交通费1000元、未发放工资4820元，合计112620元。事实与理由：自2017年6月21日，被告跃华有限公司因工作需要招聘原告郑茂辉为公司泵工，从事泵工工作。2017年11月14日，原告郑茂辉在施工工地工作过程中，不慎被泵车管道挂到摔伤，后被送到了大邑县骨科医院，并住院治疗。伤情被医生诊断为：1、左髌骨骨折；2、左膝部软组织受伤。2017年11月14日，成都市人力资源和社会保障局依法受理了被告跃华有限公司提交的工伤认定申请。经调查核实后于2017年11月16日作出【（2017）18-266号】《认定工伤决定书》：确定原告所受伤害为工伤。之后，原告所受伤情于2018年2月8日被成都市劳动能力鉴定委员会评定为伤残玖级。2017年11月4日至2019年1月28日原告自受伤后两次手术停工留薪期间被告只发放部分工资，严重侵害了原告的合法权益，故原告于2019年4月8日口头向被告提出解除双方劳动关系，并于4月22日提出书面通知。2019年4月23日，原告向大邑县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。大邑县劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲委不字（2018）第277号《不予受理通知书》，该仲裁通知书以时效为由不支持属于理解法律错误，仲裁时效期间应由当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。 被告跃华有限公司辩称，本案已经超过法定的诉讼时效，应该驳回原告的诉讼请求。被告跃华有限公司未拖欠原告的工资，原告的工资分为基本工资、电话费、绩效工资，原告未上班期间，绩效工资不应全额发放。原告于2019年4月2日签订还款承诺书，从2019年4月起每月从工资中扣除不低于2000元的还款金额给被告。原告住院期间的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费已经支付。请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告郑茂辉于2017年6月21日到被告跃华有限公司处上班，被告跃华有限公司为原告郑茂辉缴纳工伤保险。2017年11月24日，原告郑茂辉在施工工地工作过程中，不慎被泵车管道挂到摔伤，随即入院治疗，于2017年12月18日出院。大邑县骨科医院诊断郑茂辉为“1.左髌骨粉碎性骨折；2.左膝关节囊破裂；3、左膝关节积血；4、左膝软组织损伤”。大邑县骨科医院出院病情证明书出院医嘱载明，门诊复查1周1次，出院后1、3、9月来院复照DR片。保护患肢，避免受伤；骨折愈合后取除内固定物（术后1年半左右）；若有不适，及时来院。2017年11月16日，经成都市人力资源和社会保障局认定，原告郑茂辉所受伤害为工伤。2018年2月8日，原告郑茂辉伤情被成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。2018年3月，工伤保险基金向原告郑茂辉拨付了一次性伤残补助金27603元。2019年1月23日，原告到大邑县人民医院手术取出内固定，于同月28日出院，出院时医嘱休息一月。2019年4月22日，原告向被告书面提出解除劳动合同并于次日向大邑县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。大邑县劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月23日作出大劳人仲委不字（2019）第277号不予受理通知书。 另查明，2017年11月，被告支付原告基本工资884元、绩效工资1600元，2017年12月至2018年3月每月支付原告基本工资884元，2019年2月被告支付原告基本工资880元，2019年3月被告支付原告基本工资880元、绩效工资1500元。 审理中，因被告跃华有限公司已支付原告郑茂辉护理费、住院伙食补助费、营养费，原告放弃其护理费、住院伙食补助费、营养费的诉讼请求。双方对原告务工起止时间为2017年6月21日至2019年4月25日及解除双方劳动关系无异议。 以上事实，有劳动仲裁不予受理通知书、送达证明，解除劳动关系通知书，大邑志昌骨科医院出院病情证明书、病案，成都市人力资源和社会保障局认定工伤决定书，成都市劳动能力鉴定结论书，工资表、考勤表、费用报销单，成都市职工工伤保险医疗费用分割明细表、成都市工伤保险待遇拨付确认单、成都市工伤保险一次性伤残补助金审批表，庭审笔录等予以佐证。 本院认为，原告郑茂辉于2017年6月到被告跃华有限公司处上班，双方未签订书面劳动合同。原告在被告跃华有限公司因工作遭受事故伤害，应当依法享受工伤保险待遇。双方对原告务工起止时间为2017年6月21日至2019年4月25日和解除双方劳动关系无异议，本院确认双方劳动关系自2019年4月25日起解除。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”的规定，被告应补发原告停工留薪期间（2017年11月至2018年2月，2019年2月）工资差额6400元。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）……职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：……一次性伤残就业补助金标准为……九级伤残10个月……”的规定，原告郑茂辉于2019年4月22日提出解除劳动关系，有权要求用人单位支付一次性伤残就业补助金，被告以诉讼时效抗辩的理由不能成立，本院不予采纳。原告的一次性伤残就业补助金应以成都市上年度职工月平均工资5425元为基数按10个月计算。原告主张被告支付一次性工伤医疗补助金，由于被告跃华有限公司已依法为原告缴纳工伤保险，故一次性工伤医疗补助金不应由被告支付。原告放弃营养费、住院伙食补助费、护理费的诉讼请求，不违反法律的规定，本院予以准许。原告未举证证明其产生的交通费，故对原告主张交通费的诉讼请求，不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》(川府发〔2011〕28号)第二条第（三）项的规定，判决如下： 一、原告郑茂辉与被告成都跃华商品混凝土有限公司的劳动关系自2019年4月25日起解除； 二、被告成都跃华商品混凝土有限公司在本判决生效之日起五日内支付原告郑茂辉一次性就业补助金54250元、停工留薪期间的工资差额6400元； 三、驳回原告郑茂辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告成都跃华商品混凝土有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李嘉龙 二〇一九年七月二十六日 书记员  彭 露