河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终3476号上诉人（原审原告）：栗瑞锴，男，1987年9月15日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：李大鹏、杨佳佳，安阳市总工会聘请法律援助志愿者、河南大然律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国移动通信集团河南有限公司安阳分公司，住所地安阳市文峰区中华路中段。法定代表人：杨晓宇，职务总经理。委托诉讼代理人：马晓民，河南中丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李珍，女，该公司员工，住安阳市文峰区。被上诉人（原审被告）：安阳市金鑫源劳务派遣有限公司，住所地安阳市北关区安漳大道**。法定代表人：许伟，职务经理。委托诉讼代理人：张陆，河南安易律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南金蓝企业管理咨询有限公司安阳分公司，住，住所地安阳市高新区黄河大道西段原明诚商贸学院**/div>负责人：薛向东，职务经理。委托诉讼代理人：李九红，上海泛利律师事务所律师。上诉人栗瑞锴因与被上诉人中国移动通信集团河南有限公司安阳分公司（以下简称移动公司）、安阳市金鑫源劳务派遣有限公司（以下简称金鑫源公司）、河南金蓝企业管理咨询有限公司安阳分公司（以下简称金蓝分公司）劳动争议纠纷一案，不服安阳市文峰区人民法院（2018）豫0502民初5136号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。栗瑞锴上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1、一审判决适用法律错误，上诉人于一审充分证明用人单位即移动公司存在长期让上诉人加班、未让上诉人休年假的事实且未支付加班费及未休年假工资，违法调整上诉人工作岗位，由于上诉人不同意而被退回金蓝公司，并由金蓝公司违法解除与上诉人的劳动关系且未支付违法解除劳动合同赔偿金，以上都是法律法规规定的给被派遣劳动者造成的损害，移动公司应当承担连带赔偿责任。2、上诉人从2006年开始一直在移动公司工作，上诉人与移动公司之间同时符合《劳动合同法》第七条和（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知第一条，派遣合同无效，上诉人与移动公司之间为劳动关系，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，上诉人工龄应连续计算，并计算相应赔偿项目，由被上诉人承担赔偿责任。3、根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条，一审法院可以依职权追加当事人，其却未依职权追加。4、一审法院认定安阳市金鑫劳务有限公司于2014年10月15日注销，但其却为上诉人缴纳保险，相互矛盾。移动公司辩称：移动公司与上诉人之间不存在劳动关系，上诉人向移动公司主张的各项诉讼请求均无事实及法律依据，应当驳回。金鑫源公司辩称：我公司与上诉人不存在劳动关系，上诉人向我公司主张的各项诉讼请求均无事实及法律依据，应当驳回。金蓝分公司辩称：我分公司与上诉人不存在劳动关系，我分公司不具备独立法人资格，上诉人与金蓝公司签订劳动合同，其与我分公司无任何关联，上诉人主张与移动公司存在劳动关系，请求分公司承担连带赔偿责任无事实及法律依据，应当驳回。栗瑞锴向一审法院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告之间从2006年3月1日至2017年9月期间存在事实劳动关系；2、依法判决三被告共同连带支付原告2006年3月至2017年9月期间违法解除劳动合同赔偿金169793.4元；3、依法判令三被告连带共同支付原告工作日、周六日、法定节假日的加班费共计449873元；4、依法判决三被告连带共同支付原告2008年1月至2017年9月期间未休年休假工资共计29206元；5、依法判决被告移动公司、被告金蓝分公司为原告开具离职证明，办理社保档案转移及失业保险待遇等手续。一审法院认定事实：2018年7月10日，原告以请求“依法确认原告与移动公司从2006年3月1日至2017年9月期间存在劳动关系，三被告连带共同支付原告违法解除劳动合同赔偿金169793.4元、加班费449873元、2008年1月至2017年9月未休年休假工资29206元，移动公司、金蓝分公司为原告开具离职证明，办理社保档案转移及失业保险待遇等手续”为由，向安阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请。该委依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条之规定，于2018年7月11日立案受理，于2018年8月9日进行了开庭审理。经审理查明：2008年6月30日，原告与金鑫公司签订派遣合同，被金鑫公司派遣到被告移动公司工作，岗位为营业员，期限为2008年7月1日至2010年6月30日，2010年6月28日，被告移动公司与金蓝公司签订《劳务派遣协议-201007》，期限为2010年7月1日至2012年6月30日，后被告移动公司又与金蓝公司分别签订了《劳务派遣协议-2012》、《劳务派遣协议-2017年》，期限为2012年7月1日至2017年6月30日、2017年7月1日至2019年10月10日，《劳务派遣协议-201007》、《劳务派遣协议-2012》、《劳务派遣协议-2017年》均约定由金蓝公司派出管理人员对劳务派遣人员进行现场管理，2010年7月9日，金蓝公司与原告签订劳动合同书（劳务派遣），将原告派遣到被告移动公司工作，合同期限为2010年7月1日至2012年6月30日，2017年6元30日，金蓝公司向原告发出《合同续订意向通知书》，内容为“栗瑞锴先生：您与我公司签订的劳动合同于2017年6月30日到期，我公司拟与您续订劳动合同5年，请将您的续订意见填写在回执单上，于2017年6月30日前将回执递交河南金蓝企业管理咨询有限公司。”原告于2017年6月30日在回执单上签字同意。2017年6月30日，河南金蓝企业管理咨询有限公司（简称金蓝公司）与原告签订劳动合同书（劳务派遣），约定原告工作单位为被告移动公司，岗位为营销，地点为，地点为城区限为2017年7月1日至2022年6月30日,2017年8元3日，被告移动公司将原告从渠道处调整到灯塔路营业厅，原告2006年12月至2011年5月的养老保险、失业保险由被告金鑫源公司和金鑫公司缴纳，受金蓝公司委托，金蓝分公司2011年6月至2017年9月为原告参保并缴纳了养老保险，2014年1月至2017年9月，为原告参加了失业保险，原告工资由金蓝公司发放。2017年9月12日，被告移动公司以原告旷工为由将原告退回金蓝公司，2017年9月22日，金蓝公司和原告解除劳动关系，金蓝分公司将原告社会保险中断，9月25日转入灵活就业。原告2006年被被告移动公司和工会表彰为“满意100服务明星”，2007年度被被告移动公司工会表彰为工会优秀个人，2012年被被告移动公司表彰为文明员工。庭审中原告认可和被告金鑫源公司不存在劳动关系。被告金鑫源公司于2014年5月28日成立。金鑫公司于2014年10月15日注销。金蓝分公司隶属金蓝公司，其不具备独立法人资格。该仲裁委经审查，2018年9月13日根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、《劳动人事争议办案规则》第二条第一款之规定，裁决驳回原告仲裁请求。原告不服，诉至法院。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于原告诉请确认和被告移动公司之间的劳动关系的主张，原告虽然庭审中提交了微信截图、体检报告、荣誉证书、特别关注人员签到签退制度的通知、原告借记卡明细清单等证据，且在被告移动公司处工作，由于双方系劳务派遣关系，在派遣关系中，派遣单位负责劳动者工资发放、档案管理、社会保险费的缴纳等事项，劳动关系仅存在于派遣单位和劳动者之间，虽然原告实际在被告移动公司工作，但被告移动公司不支付原告劳动报酬，不为原告缴纳社会保险，双方之间的关系不符合原劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）的规定，故原告与被告移动公司之间不存在劳动关系，原告该项诉请，于法无据，证据不足，不予支持；关于原告诉请三被告连带共同支付违法解除劳动合同赔偿金、加班费、未休年休假工资的主张。由于原告与被告移动公司之间不存在劳动关系，被告移动公司只是将原告退回并非解除劳动关系，申请人请求被告移动公司承担连带赔偿责任，无法律依据，证据不足，不予支持；被告金鑫源公司与金鑫公司属于不同的法律主体，原告也认可与金鑫源公司之间不存在劳动关系，其请求被告金鑫源公司承担连带赔偿责任，没有事实和法律依据，证据不足，不予支持；由于与原告签订劳动合同的是金蓝公司而非被告金蓝分公司，金蓝分公司不具有独立法人资格，不是适格的用人单位，故原告诉请被告金蓝分公司承担连带赔偿责任，也没有事实和法律依据，证据不足，依法不予支持；关于原告请求被告移动公司和金蓝分公司为其开具离职证明、办理社保档案转移及失业保险待遇等手续问题，因其主体不适格，故也依法不予支持。原告其他诉讼请求，均证据不足，依法应当予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十八条、第五十九条、第六十六条、原劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告栗瑞锴的诉讼请求。案件受理费10元，由原告栗瑞锴负担。本院二审期间，双方均未提交新证据。二审期间查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，劳动关系的确认以双方签订劳动合同为主要标志。对于未签订劳动合同的双方当事人是否建立劳动关系的问题,应当结合个人是否受用人单位管理等情况进行判断。本案中，上诉人与移动公司未签订劳动合同，上诉人提交相关证据均证明上诉人受安阳市金鑫劳务有限公司、金鑫源公司管理，其仅在移动公司工作，故上诉人要求确认与移动公司之间存在劳动关系证据不足，要求金鑫源公司、金蓝安阳分公司因移动公司违法解除劳动合同承担连带赔偿责任理由亦不能成立。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  秦现华审判员  赵红艳审判员  赵锐平二〇一九年七月三十日书记员  贾晓楠