福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初7795号 原告：石永城，男，1974年5月2日出生，汉族，住福建省武平县。 被告：天利仁和物业服务股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区莲前东路紫恒菁小区****，统一社会信用代码91350200MA3490CNX1. 负责人：宋琦，总经理。 委托诉讼代理人：王武虹，该公司职员。 原告石永城与被告天利仁和物业服务股份有限公司厦门分公司（简称“天利仁和物业公司”）劳动争议一案，本院于2019年4月4日立案后，公开开庭进行了审理。原告石永城、被告天利仁和物业公司的委托诉讼代理人王武虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 石永城提出诉讼请求：1、依法判令天利仁和物业公司支付非法解除劳动合同补偿金3500元；2、依法判令天利仁和物业公司支付国庆中秋（2017年10月1日-2017年10月4日）法定节假日加班费差额933元。事实与理由：石永城于2017年9月25日进入天利仁和物业公司工作，并签订劳动合同，约定石永城担任管理员职务，月薪3500元，工作地点在思明区莲前东路748-820号华林紫薇恒菁小区。2018年1月23日天利仁和物业公司拿不出任何员工违纪事实调动石永城到其他项目担任保安，石永城没有接受。2018年1月26日石永城通过微信向天利仁和物业公司人事翁辰晖请假4天，翁辰晖在微信中问石永城2017年10月1日至10月4日国庆节法定假日加班有没有补休，事实是没有，翁辰辉说可以补休4天。2月9日，石永城因双眼屈光不正中山医院医生建议休息一周，向翁辰晖请假一周，并附有医院诊断证明书。2018年3月1日，天利仁和物业公司才把2018年2月13日的解除合同通知书由翁辰晖通过微信告知石永城，解除劳动合同通知书认定石永城自2018年2月1日连续旷工。石永城认为这明显不符合事实，理由：1.依据《厦门市企业工资支付条例》第三章第三条“安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动者本人日工资或小时工资的百分之三百支付工资报酬。劳动者本人要求安排补休的，用人单位可以安排补休而不支付加班工资，补休时间不少于加班时间的三倍”，因此石永城2017年10月1日至10月4日国庆中秋加班4天该补休12天却只补休4天，还差8天。2.本人2018年2月9日经中山医院医生检查建议休息一周，有向天利仁和物业公司人事翁辰晖请假，并附有医院诊断证明书。石永城认为该解除行为违法，要求支付非法解除劳动合同补偿金3500元；并要求支付2017年国庆中秋（2017年10月1日至10月4日）法定假日加班差额933元。2019年1月9日，石永城向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年3月14日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，对石永城的请求不予支持。石永城对该裁决不服，依据相关法律规定向法院提起诉讼，请求支持石永城诉请。 天利仁和物业公司答辩称，石永城的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应不予支持。具体理由如下:一、天利仁和物业公司向石永城提出解除劳动合同符合公司规章制度及法律规定，不存在违法解除劳动合同的事实，答辩人无需向石永城支付赔偿金。因石永城无视公司管理制度，自2018年1月26日起未向公司办理请假批准手续，无故旷工达11天以上，严重违反公司《人力资源管理实施细则》及《员工奖惩制度》等管理制度，天利仁和物业公司报经职工代表大会及天利仁和物业服务股份有限公司工会同意后，于2018年2月13日依法向石永城提出解除劳动合同，并将解除劳动合同通知函函告石永城。天利仁和物业公司向石永城提出解除劳动合同，既符合公司规章制度，而且符合《劳动合同法》第三十九条规定，不存在违法解除劳动合同的情况。石永城主张答辩人违法解除劳动合同，与事实符合，其主张依法不能成立。答辩人无需向石永城支付赔偿金。二、石永城要求支付2017年10月1至10月4日加班工资，缺乏事实依据。根据公司管理制度规定，因工作需要加班的，应填写加班申请并报经公司领导批准后方可加班。本案中，石永城主张有加班，则应提供证据证明其有加班的事实，且该加班须有报经公司领导批准同意，否则不能算加班。而本案中石永城并没有提供有效证据证明其有加班的事实，因此，该主张依法应不予支持。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 石永城于2017年9月25日进入天利仁和物业公司工作，并签订劳动合同，约定合同期限自2017年9月25日至2018年9月24日止，乙方石永城同意在甲方天利仁和物业公司业务范围内地点从事物业相关岗位，天利仁和物业公司对石永城所在岗位实行标准工时工作制度；合同期间，天利仁和物业公司可以对石永城的工作地点和工作岗位及进行调节；工作标准为1700元/月；乙方石永城严重违反甲方规章制度的，甲方天利仁和物业公司有权解除劳动合同；双方劳动合同的协商补充条款约定，未经批准，连续旷工3天以上或一年内累计旷工15天以上的，或者不服从公司领导管理、工作安排，对公司管理造成不良影响的，视为严重违反公司规章制度。石永城实际工作地点在思明区莲前东路748-820号华林紫薇恒菁小区，庭审中双方确认石永城的实际月工资为3500元。 2018年1月23日，天利仁和物业公司发布《关于石永城工作岗位调整的通知》，载明：决定自发文之日起该员工不再履行紫微恒菁服务中心管理员职责，调往口腔医院总院保安员岗位，于2018年1月26日前完成工作交接并到新岗位报到履职，相关薪资待遇参照口腔医院总院员工的标准执行。2018年1月25日，天利仁和物业公司人事翁辰晖提醒石永城第二天前往口腔医院报到。2018年1月26日，石永城通过微信向天利仁和物业公司人事翁辰晖请假4天，翁辰晖回复：“你不是国庆有上了四天班，有没有给你补过假或者加班费”，石永城：“没有”，翁辰晖回复：“可以给你补休”。翁辰晖询问石永城：“那你是辞职还是？我会跟吴总转达。”石永城回复：“留下来。”翁辰晖：“去口腔吗？”石永城回答：“可以。”翁辰晖：“这些是必须要提前告知你的，到时候签一份调岗通知书”，石永城回复：“好的，我完全服从公司安排”。 2018年2月1日，翁辰晖微信通知石永城：“今天是您到口腔医院报道的日期，您未按时报到，如您无正当理由、无报备公司领导且通过审批，将视为旷工，累计达三天，公司将依照相关制度对您做自动离职处理”。石永城回复称“法定假日加班，补休必须一天补三天”，“本人因闭角型青光眼，中山医院医生建议休息几天，请领导审核”。2018年2月2日，石永城以“本人因眼镜度数加深，原来的眼镜不能正常使用，明天需要去验度数”为由，通过微信向翁辰晖请假一天，翁辰晖回复称自己没有审批权限，要求石永城向吴总请假，并称请病假应提供“医院提供的假条并加盖医院相关章”。翁辰晖：“上次不是你说的服从安排吗？”石永城：“我的家庭情况你知道，你觉得适合上夜班吗？”翁辰晖：“我没有权限批准您的假期，家庭情况公司也没有办法为您考虑周全。”石永城：“那我只好把孩子带到岗亭里。”2018年2月6日，翁辰晖再次通知石永城前往口腔医院报到，“在此提醒您，请于今日前往口腔医院报到并按班制工作，如您还未到职，将按累计旷工处理，视为自动离职”。2018年2月9日，石永城通过微信向天利仁和物业公司人事翁辰晖发送厦门市中山医院出具的诊断证明书一份，该诊断证明书载明经临床诊断石永城双眼屈光不正，医嘱建议休息一周，石永城要求请假一周，翁辰晖回复称自己无权审批，并在微信中告知石永城其已经旷工9天，如未及时到岗上班，视为自动离职。石永城要求翁辰晖转告领导，并在微信中上传请假条。2018年2月12日，翁辰晖通过微信通知石永城，因其“已经10天未到岗位进行报到，并且未履行任何请假手续，已经严重违反公司的规章制度。现公司将与您协商解除劳动合同”。石永城表示拒绝，认为该公司对其本人的调动从实体到程序都是违法的，要求公司的任何通知均应用纸质并加盖公章，拍照上传。 2018年2月13日，天利仁和物业公司经取得工会同意，作出《解除劳动合同通知书》，载明：石永城“您自2018年2月1目起连续旷工至今，严重违反公司的规章制度，公司经职工代表大会研究决定，并报经公司工会同意，公司自2018年2月13日起解除与您的劳动合同关系。解除(终止)合同的原因如下：您自2018年2月1日起未经公司请假批准同意，连续旷工至今，公司对此已多次向您催告要求及时到岗上班，但您仍拒不到岗，截止2018年2月11日，已累计旷工11天，严重违反公司规章制度和工作。据此，根据公司《人力资源管理实施细则》第四十二条、第五十七条等规定和《劳动合同法》第三十九条规定，依法解除与您的劳动合同。请您接到本通知后，在2018年3月5日前到公司综合部办理相关离职手续。”2018年3月1日，石永城收到上述解除劳动合同通知书。石永城认为该通知违法，于2019年1月9日向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求天利仁和物业公司支付违法解除劳动合同的赔偿金3500元，并支付2017年10月1至10月4日加班工资差额933元。厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案【2019】0708号裁决书，裁决驳回石永城的全部仲裁请求。石永城不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明，天利仁和物业公司《人力资源管理实施细则》第六十二条、六十三条规定，员工请假时，必须填写《请假申请审批表》，由部门负责人、主管领导或总经理批准后、报综合部备案，方为有效，否则按旷工论处。第五十七条，员工未按规定履行请假审批手续或按规定未获请假批准，擅自离岗或不来上班的，视为旷工。第四十六条规定，连续旷工达3天及以上的，公司可以给予辞退，且无需支付补偿金。《员工奖惩办法》规定，对连续旷工3天及以上的，予以留用察看或者解除劳动合同关系。石永城有在天利仁和物业公司规章制度培训签到表上签名。 还查明，天利仁和物业公司未能对石永城主张的加班期间（2017年10月1日至2017年10月4日）提供考勤打卡记录，其确认未能提供打卡记录的原因是该公司于2017年10月1日才入驻接管石永城工作的紫薇恒菁小区，考勤机于2017年11月1日安装，故2017年10月份没有考勤记录。石永城自2018年1月26日起没有再去天利仁和物业公司上班。 以上事实有：石永城提供的劳动合同书、诊断证明书、微信截图、仲裁裁决书；天利仁和物业公司提供的《人力资源管理实施细则》、《员工奖惩制度》、公司制度培训学习记录表、石永城在天利仁和物业公司2018年1月份和2018年2月份考勤记录、职工代表大会会议纪要、关于解除与石永城劳动关系告知函、公司工会回复函、解除劳动合同关系通知书、微信聊天记录等证据以及法庭笔录为证，本院予以确认。 本院认为，石永城与天利仁和物业公司签订有书面劳动合同，建立劳动关系，双方均应遵守劳动法律法规履行相应义务。 关于天利仁和物业公司是否系违法解除与石永城的劳动合同及是否应当支付经济补偿金的问题，本院认为，首先，前述双方讼争经过来看，石永城拒绝上班的真实原因在于其拒绝服从天利仁和物业公司对其工作的调动，因此本案的争议焦点首先在于判断天利仁和物业公司对其工作的调动是否合法的问题。天利仁和物业公司与石永城的劳动合同约定了石永城所从事的岗位为“物业相关岗位”，合同期间，天利仁和物业公司可以对石永城的工作地点和工作岗位进行调节，天利仁和物业公司认为石永城不能胜任工作，将其调动至口腔医院担任保安员岗位，其工作岗位仍为与物业相关的保安员岗位，薪酬待遇亦未见降低，该工作调动属于双方合同约定的天利仁和物业公司作为用人单位享有的管理自主权范围，石永城开始亦同意予以服从。但此后，石永城认为该单位安排其从事夜班工作，导致其家庭无法兼顾，从而以种种理由拒绝到新的岗位报到。本院认为，双方合同约定的工作时间为标准工时工作制度，根据法律规定，标准工时工作制度为每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时工时制度。基于石永城在天利仁和物业公司所从事物业相关工作的特性，天利仁和物业公司安排石永城从事夜班工作并不为法律所禁止，也符合保安员的职业特点，故石永城拒绝服从工作岗位调整并拒绝到新的工作岗位报到不具有合法性。其次，根据《厦门市企业工资支付条例》第十五条第（三）款的规定，劳动者本人要求安排补休的，用人单位可以安排补休而不支付加班工资，补休时间不少于加班时间的三倍，该条例属于地方性法规，属于为执行劳动法律、行政法规的规定，根据本行政区域的实际情况所作的具体规定，该条例规定的前提条件为“劳动者本人要求安排补休”，不适用于用人单位要求安排补休的情形，同时该条例赋予用人单位在劳动者主体提出补休申请的情况下的选择权：用人单位可以选择支付按3倍标准支付报酬，也可以安排不少于3倍补休时间而不支付报酬。换言之，该条例并未赋予劳动者在用人单位不同意的情况下强制要求用人单位必须给予安排劳动者不少于3倍补休时间的权利，用人单位未能安排3倍补休时间的，应当依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）款关于“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，向劳动者支付不低于3倍工资报酬。本案的情形系用人单位天利仁和物业公司要求安排劳动者石永城补休，同时天利仁和物业公司明确表示只同意安排其休假4天，石永城无权依据《厦门市企业工资支付条例》的规定要求天利仁和物业公司必须向其另行补休8天，但石永城可据此向天利仁和物业公司依法主张相应的加班工资差额。再次，天利仁和物业公司于2018年1月26日同意石永城请假4天期满后，石永城仍拒绝前往新单位报到，2018年2月1日至2018年2月8日连续旷工8日，已符合双方劳动合同解除的约定条件。在此情况下，天利仁和物业公司要求与石永城协商解除劳动合同，石永城予以拒绝，并仍未至公司上班。天利仁和物业公司据此单方解除与石永城的劳动合同，不违反法律规定。最后，经济补偿与赔偿金概念在《中华人民共和国劳动合同法》上的意义指向不同，用人单位违法解除劳动关系的，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金，石永城在本案中也未能举证证明本案符合天利仁和物业公司应当支付经济补偿金的法定情形。综上，石永城主张天利仁和物业公司系非法解除劳动合同应支付经济补偿金3500元缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。 关于支付加班费差额的问题，本院认为，应当首先确定石永城是否有在2017年10月1日至10月4日国庆期间加班的事实。本案中，天利仁和物业公司称该公司于2017年10月1日才入驻接管石永城工作的紫薇恒菁小区，考勤机于2017年11月1日安装，故10月份没有考勤记录。石永城提供的其与天利仁和物业公司人事翁辰晖于2018年1月26日的微信聊天记录显示，翁辰晖称“你国庆不是有上了四天班”，并此后也实际安排了石永城补休4天，该事实表明天利仁和物业公司认可了石永城2017年国庆中秋期间加班的事实，应据此认定石永城已经尽到了加班的举证责任，天利仁和物业公司对此有异议的，应当提出相反证据予以反驳，但天利仁和物业公司并未提出足以推翻上述事实的反驳证据，本院对石永城于2017年10月1日至2017年10月4日国庆中秋期间加班的事实予以确认。2017年10月1日至2017年10月3日为国庆节假期，2017年10月4日属于中秋节假期，均属于法定的节假日，安排劳动者加班的，应当按照不少于劳动合同法规定的劳动者本人日工资标准的３００％支付劳动者工资。双方确认石永城月公司为3500元，则天利仁和物业公司应支付石永城2017年国庆中秋法定节假日期间（2017年10月1日至2017年10月4日）工资为3500元/月÷21.75天/月*4天*300%=1931.03元，扣除已补休4天对应的工资3500元/月÷21.75天/月*4天=643.68元，还应发放差额1287.35元。石永城要求天利仁和物业公司支付加班工资差额933元未超出上述标准，本院予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第70条、《工资支付暂行规定》第十三条、《厦门市企业工资支付条例》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、天利仁和物业服务股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十日内支付给石永城2017年10月1日至2017年10月4日国庆中秋法定节假日加班费差额人民币933元； 二、驳回石永城的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由天利仁和物业服务股份有限公司厦门分公司负担；上述款项，应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 刘建发 二〇一九年七月二日 代书记员 廖尤坪 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号） 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发〔１９９５〕３０９号） 70．休息日安排劳动者工作的，应先按同等时间安排其补休，不能安排补休的应按劳动法第四十四条第（二）项的规定支付劳动者延长工作时间的工资报酬。法定节假日（元旦、春节、劳动节、国庆节）安排劳动者工作的，应按劳动法第四十四条第（三）项支付劳动者延长工作时间的工资报酬。 《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号) 第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资： （一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资； （二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资； （三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资。 实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。 经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。 实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。 《厦门市企业工资支付条例》 第十五条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列规定支付劳动者工资报酬或者安排劳动者补休： （一）安排劳动者延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资的百分之一百五十支付工资报酬； （二）安排劳动者在休息日工作的，首先安排补休，补休时间不少于加班时间；不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日工资或者小时工资的百分之二百支付工资报酬； （三）安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动者本人日工资或者小时工资的百分之三百支付工资报酬。劳动者本人要求安排补休的，用人单位可以安排补休而不支付加班工资，补休时间不少于加班时间的三倍。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。