河南省平顶山市卫东区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0403刑初97号公诉机关河南省平顶山市卫东区人民检察院。被告人张长乐，男，1974年4月15日出生于平顶山市新华区，汉族，初中文化。因涉嫌犯职务侵占罪于2018年8月12日被刑事拘留，同年9月19日被执行逮捕。辩护人徐鹏，河南通海律师事务所律师。河南省平顶山市卫东区人民检察院以平卫检公诉刑诉〔2019〕33号起诉书指控被告人张长乐犯职务侵占罪，于2019年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年3月20日公开开庭审理了本案。河南省平顶山市卫东区人民检察院指派检察员马海玲出庭支持公诉，被告人张长乐及其辩护人徐鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省平顶山市卫东区人民检察院指控，2011年至2013年期间，被告人张长乐作为河南省宇洋贸易物资有限公司的业务员，受蔡清江（另案处理）、蔡素贞（另案处理）指使，与时任田庄洗煤厂司磅员的李秀丽（已判决）预谋后，利用其司磅员的职务之便，在司磅过程中，采用手动调地磅、使用地磅遥控器调整地磅吨数、车轮“下磅”等多种作弊手法，减少过磅称重重量，侵占田庄选煤厂的煤泥，期间张长乐向李秀丽支付了70.4228万元人民币的好处费。上述事实，公诉机关提供有被告人供述和辩解、证人证言及相关书证等证据证实。公诉机关认为，张长乐的行为已构成职务侵占罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，请求依法判处。被告人张长乐对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩称自己不构成职务侵占罪。其辩护人辩称：1.被告人张长乐不构成职务侵占罪。2.关于李秀丽职务侵占一案，张长乐不构成共同犯罪。3.本案中证据不足，事实不清。建议合议庭宣告无罪。经审理查明，2011年至2013年期间，被告人张长乐作为河南省宇洋贸易物资有限公司（以下简称宇洋公司）的业务员，受蔡清江（另案处理）、蔡素贞（另案处理）的指使，与平顶山天安煤业股份有限公司田庄选煤厂（以下简称田庄选煤厂）购销部原煤组工作人员李秀丽（已判决）合谋，通过利用李秀丽司磅员的职务之便，在宇洋公司购买煤泥的司磅过程中，采用手动调地磅、使用地磅遥控器调整地磅吨数、车轮“下磅”等多种作弊手法，减少过磅称重重量，共同侵占田庄选煤厂的煤泥。期间，张长乐通过在宇洋公司报销装卸费等会计名目支出现金42万元，在每次购买煤泥后按照侵占煤泥的数量及事先约定的比例，向李秀丽支付了42万元人民币的煤泥分成。上述事实，有下列证据予以证实：1.平顶山市公安局东工人镇分局出具的被告人张长乐的户籍、前科查询、到案经过、移送案件通知书、移送案件意见书、立案决定书、拘留决定书。2.平顶山市公安局东工人镇分局出具的李秀丽的户籍证明及平顶山天安煤业股份有限公司田庄选煤厂出具的李秀丽的工作简历。3.平顶山市卫东区人民检察院的搜查笔录、扣押清单、搜查证、照片。4.中国平煤神马能源化工集团有限责任公司出具的关于田庄选煤厂国有性质的证明。5.平顶山天安煤业股份有限公司田庄选煤厂的组织机构代码、营业执照、股份变动情况、2012年年度报告、企业法人营业执照及出具的司磅人员的岗位职责。6.蔡素贞提供的其安排宋某记录的现金日记账四张。7.河南省宇洋物资贸易有限公司出具的公司章程及企业营业执照。8.平顶山天安煤业股份有限公司田庄选煤厂的磅房计量表。9.河南宇洋物资物资贸易有限公司黄金厂的称重查询表、田庄选煤厂与黄金厂磅房数据对照表。10.中国平煤神马集团平顶山天昊实业公司出具的平顶山市双鑫源商贸有限公司购买煤泥的情况说明。11.本院（2014）卫刑初字第152号刑事判决书和平顶山市中级人民法院（2015）平刑终字第152号刑事判决书。12.同案犯蔡清江供述，我是永利实业集团的经理，张长乐通过行贿李秀丽的事情，我只是听说，具体不清楚。13.同案犯蔡素贞供述，我是河南永利实业集团的会计，同时管理宇洋公司。张长乐和代某是负责在田庄选煤厂买煤泥和销售煤泥的业务。2011年至2013年期间，我安排他们和田庄选煤厂的司磅员李秀丽合谋，利用李秀丽司磅员的职务，通过虚报吨数的方式，多次从田庄选煤厂购买煤泥。我将多出的收益，通过转账和现金方式给予李秀丽，现金一般由张长乐交与李秀丽。14.同案犯李秀丽供述，2011年至2013年10月份，我在任田庄洗煤厂磅房司磅员的时候，利用负责磅房过磅的职务便利，采用手动调地磅、使用地磅遥控器调整地磅吨数、车轮“下磅”这四种主要作弊方式帮助拉煤货主“涨吨”，收受他们贿赂。蔡清江的公司大概给予我好处费有60多万元，有时通过银行转账直接打我账户上，有时通过其业务员张长乐直接给我现金。15.证人代某证述，我是河南永利实业集团有限公司煤炭销售部销售员，蔡素贞跟我说她想做些煤炭生意。在2011年、2012年，我帮助蔡素贞联系购买煤泥业务，并且通过田庄选煤厂司磅员李秀丽，采用虚报吨数的方式，多拉些煤泥。随后由蔡素贞将好处费打到李秀丽的银行账户上。16.证人宋某证述，我是宇洋公司的办公室文员，在2012年的时候，蔡素贞让我报销装卸费、业务费，多次大额报销，基本上都是张长乐的名字。17.被告人张长乐的供述与辩解，在2011年左右蔡清江安排我负责田庄洗煤厂煤泥外运业务。蔡清江告诉我可以利用该厂司磅员，通过虚报吨数来多拉些煤，我随后将田庄洗煤厂的司磅员李秀丽介绍给蔡清江，至于如何虚报吨数，我不清楚。我没有给过李秀丽现金，我听说是蔡素贞通过银行转账的方式给予李秀丽好处费。上述证据均经当庭质证，足以证实案件事实，予以采信。本院认为，被告人张长乐以非法占有为目的，伙同田庄选煤厂司磅员李秀丽，利用李秀丽司磅员的职务之便将田庄选煤厂的煤泥非法据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控张长乐的犯罪事实清楚，证据确实充分，予以支持。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款之规定，职务侵占犯罪数额巨大的标准为100万元，故对公诉机关指控张长乐职务侵占70.4228万元为数额巨大的公诉意见予以变更。被告人张长乐及其辩护人辩称张长乐不构成职务侵占罪的辩护意见，经查，根据李秀丽的供述、蔡素贞、代某、宋某的证述以及平顶山市中级人民法院（2015）平刑终字第152号刑事判决书查明的事实，张长乐作为河南省宇洋物资有限公司的业务员与田庄选煤厂司磅员李秀丽预谋，在购买煤泥过程中通过“涨吨”、车轮下磅等手段侵占该公司的资产，并按照侵占煤泥数量的一定比例进行分成，张长乐通过报销装卸费等会计名目在河南省宇洋物资有限公司支出现金支付给李秀丽，其行为已与李秀丽构成侵占田庄选煤厂资产的共犯。故对辩解不予支持。案发后，张长乐虽然主动投案，但其在庭审中未能如实供述自己的犯罪行为，依法不能认定张长乐构成自首。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：被告人张长乐犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月12日起至2020年8月11日止。）如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  张 峰人民陪审员  张琼琼人民陪审员  徐鑫鑫二〇一九年七月四日书 记 员  尹丽珍附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第12中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;(四)赃款赃物用于非法活动的;(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:(一)多次索贿的;(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;(三)为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点,按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。