河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终8722号 上诉人（原审原告）：石家庄卓畅商务服务有限公司，住所地：石家庄市新华区联盟西路**宏基商城**。 法定代表人：侯向阳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘秀娟，该公司员工。 委托诉讼代理人：王勤玲，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：梁劲松，男，汉族，1987年8月22日出生，现住河北省石家庄市桥**。 上诉人石家庄卓畅商务服务有限公司因与被上诉人梁劲松劳动争议一案，不服石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人石家庄卓畅商务服务有限公司的委托诉讼代理人刘秀娟、王勤玲、被上诉人梁劲松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 石家庄卓畅商务服务有限公司上诉请求：1、请求撤销石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初970号民事判决书第4页第二项判决；2、查清事实后依法改判上诉人不承担给付被上诉人双倍工资32000元及加班费用5793元；3、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人于2017年11月1日应聘到上诉人公司上班至2018年10月22日，期间上诉人从未拖欠被上诉人工资及任何福利待遇。石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初970号民事判决上诉人给付被上诉人双倍工资32000元及加班费用5793元，与事实不符。一、上诉人给付被上诉人双倍工资与事实不符。1、被上诉人于2017年11月1日应聘到上诉人公司担任招商主管一职，因上诉人是有限公司，员工流动较大，每一位应聘员工在上班前上诉人人事部都明确告之：在工作满一年前30日仍继续在公司上班的员工与公司签订劳动合同；未签订劳动合同期间，公司遵循诚实信用原则，工资及福利等报酬享有同岗位正式员工同等待遇，从上班第一天起双方劳动关系存在。2、2018年10月22日，被上诉人在没有任何征兆的情况下，不辞而别并且将其负责的工作范围内所有资料全部带走，导致上诉人无法正常工作。3、上诉人从未拖欠被上诉人工资及应给付的其他报酬（一审已经认定），被上诉人突然离岗且起诉上诉人要求给付双倍工资，由此看出被上诉人真是用心良苦，为谋取双倍工资煞费苦心、不择手段。4、因被上诉人无故不上班在先，上诉人本着诚实信用原则多次通知被上诉人尽快交接工作，解除劳动关系。至今被上诉人一直不上班不交接工作并单方提出解除劳动关系，上诉人视为双方劳动关系仍处于续存阶段，上诉人以快递方式将《签订劳动合同通知书》寄给被上诉人，被上诉人签收（快递号：1012450493831）。被上诉人违约在先，上诉人一直遵循诚实信用原则，被上诉人索要双倍工资有敲诈勒索之嫌，请求法院予以撤销改判。二、上诉人给付被上诉人加班费与事实不符。1、上诉人开发建设的宏基商城招商引进了大型商家永辉超市并将于2018年10月17日盛大开业，为确保开业顺利，公司对招商、企划等部门临时调整了公休时间，从2018年9月1日起至10月30日止，每月调整为休息2天，确保永辉超市顺利开业，期间各部门负责人可根据本部门实际情况安排调休。加班期间上诉人以餐补或者调休等不同方式给予加班人员补助，从未苛刻被上诉人的加班费用。被上诉人利用上诉人特殊时期调整公休日，断章取义相关法条，要求上诉人给付双倍加班费用，请求法院予以撤销改判。2、被上诉人在还有8天就结束临时调休时，也就是在2018年10月22日被上诉人在没有任何征兆的情况下，不辞而别无故不上班且不交接其负责的工作和相关资料，其行为直接给上诉人造成巨大的经济损失和负面社会影响，上诉人保留对被上诉人的追诉权。综上所述，上诉人请求法院在查明本案事实和正确适用法律的基础上，依法支持上诉人的上诉请求。 梁劲松答辩称，按照劳动仲裁和一审判决书来处理。 石家庄卓畅商务服务有限公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不予承担被告从2017年11月至2018年10月的二倍工资32000元及加班费5793元，共计人民币37793元；2、判决被告赔偿原告损失20000元；3、判决本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告于2017年11月1日入职原告处，最初月工资3000元，2018年7月1日起，被告担任招商经理，月工资调整为每月3500元，工作期间，原告未与被告签订书面劳动合同，2018年8月29日起，被告每月休息2天，2018年10月22日，被告离职，双方劳动关系解除。 以上事实有被告梁劲松提供的《宏基商城考勤管理制度（修订版）》、银行流水以及当事人的陈述在卷证实。 一审法院认为，被告于2018年10月22日离职，双方劳动关系实际上已无法履行，故双方劳动关系应予2018年10月22日解除。对原告主张的不予支付从2017年11月至2018年10月的二倍工资32000元，被告系原告处员工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，原告应与被告签订书面劳动合同，原告未提供证据证明与被告签订了书面劳动合同，应予支付二倍工资，被告自2017年11月1日入职，2018年10月22日离职，原告应支付被告自2017年12月1日至2018年10月22日期间的二倍工资，故原告应支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资32000元（35000元-3000元）；对原告主张的不予支付加班费5793元，被告梁劲松提供的《宏基商城考勤管理制度（修订版）》显示自2018年8月29日起实行每月休息2天，对原告提供的《宏基商城考勤管理支付考勤管理制度》，其未提供其他证据佐证上述考勤制度已为被告知晓，故对原告的理由，本院不予认可，原告应支付被告自2018年8月29日至2018年10月22日期间的加班费，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1天”的规定，原告应支付被告加班费5793元（3500元÷21.75天×12天休息日×2倍+3500元÷21.75天×4天×3倍=5793元）；对原告主张的赔偿损失20000元，未经仲裁前置程序，本案不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认原告石家庄卓畅商务服务有限公司与被告梁劲松的劳动关系于2018年10月22日解除；二、原告石家庄卓畅商务服务有限公司于判决生效之日起十日内给付被告梁劲松第二倍工资32000元、加班费5793元，共计人民币37793元；三、驳回原告石家庄卓畅商务服务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告石家庄卓畅商务服务有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明认定的事实与原审法院查明认定的事实一致。 本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资。被上诉人梁劲松于2017年11月1日入职，月工资3000元，2018年10月22日离职，期间上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，故上诉人应支付被上诉人自2017年12月1日至2018年10月22日期间二倍工资32000元。上诉人认可被上诉人自2018年8月29日起至2018年10月22日期间每月休息两天，且上诉人未提供证据证明为被上诉人进行调休、补休或支付加班费，故原审判决按照休息日加班支付工资的200%、法定休假日加班支付工资的300%标准计算加班费并无不当。综上所述，石家庄卓畅商务服务有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由石家庄卓畅商务服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  褚玉华 审判员  李 祥 审判员  张 洁 二〇一九年七月二十六日 书记员  许晓琳 ——