安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖02民终1085号 上诉人（原审被告）：中国移动通信集团安徽有限公司无为县分公司，住所地安徽省无为县无城镇凤河路。 负责人：盛建平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：汪媛媛，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：吴桂姐，住安徽省无为县。 委托诉讼代理人：梅名亮，无为县襄安中心法律服务所法律工作者。 上诉人中国移动通信集团安徽有限公司无为县分公司（以下简称为移动公司）因与被上诉人吴桂姐生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省无为县（2019）皖0225民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 移动公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求。事实和理由：1、案涉事故区域存在上诉人和联通公司分纤箱，上诉人分纤箱内只有烽火公司印制的CMCC皮线，无印有“中国移动通信公司2014”字样的光缆网线，而联通公司的分纤箱内，依然存有印有“中国移动通信有限公司”字样的线缆，该区域并非移动公司专有，其他通信运营商同样使用。同时，事故地点案涉线缆两端断裂，无法判定案涉电缆为上诉人所有。2、被上诉人作为完全民事行为能力人，在能见度良好，视力较佳的情况下驾驶非机动车在道路上，被悬挂于道路边侧的下垂线缆刮擦，缺乏事实依据。被上诉人的损害后果应由其自己承担。 吴桂姐答辩称：一审判决正确，请求予以维持。 吴桂姐向一审法院起诉请求:判令移动公司赔偿吴桂姐各项损失共计43905元。 一审法院查明：2018年7月12日13时许，吴桂姐驾驶号牌为芜湖WWXXXX的二轮电动车由无为县泉塘镇建国街道往泉塘镇临河行政村方向行驶，行至大焦村路段时，车辆与垂落于道路边侧、印有“中国移动通信公司2014”字样的光缆网线发生刮擦，致车辆倒地、吴桂姐受伤。同日14时许，襄安交警中队接无为县公安局指挥中心指令派员赶赴现场勘查。吴桂姐受伤当日即前往无为三泰医院就诊，同月15日出院，住院3天，支付医疗费1819元，经安徽省新型农村合作医疗补偿570.10元。入出院诊断：全身多处软组织挫伤（头面部、双侧膝关节、左手背、左足背）；出院医嘱：1.注意休息，避免受凉，2.患者牙齿断裂，我院无口腔科，建议上级医院进一步诊疗，3.门诊随诊。2018年7月23日、8月10号、8月14日、8月20日、8月28日、9月5日、9月30日，吴桂姐因事故致牙齿断裂就诊于无为县人民医院，行根管治疗、纤维桩修复、二氧化锆全瓷牙修复等诊疗，共计支付医疗费16982元。2018年10月2日，吴桂姐就诊于皖南医学院弋矶山医院，共计支付医疗费610.83元。 2018年9月10日，本案进行预登记。同日，吴桂姐申请一审法院委托鉴定机构对其伤残等级、误工期、营养期、护理期和后续治疗费进行鉴定、评定，该院依据吴桂姐的申请及相关法律规定，委托安徽正邦司法鉴定所对吴桂姐的上述申请事项进行了鉴定、评定。2018年11月12日，安徽正邦司法鉴定所作出皖正邦司鉴所（2018）临鉴字第1337号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人吴桂姐因道路交通事故致21＋1冠根折，不构成伤残等级。（二）建议给予被鉴定人伤后误工期40日，护理期7日，营养期23日。（三）建议给予被鉴定人后续义齿更换费用总计人民币14400元。吴桂姐为此次鉴定，支付鉴定费1800元。吴桂姐户籍所在地安徽省无为县，为农村居民。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。吴桂姐在事故中受伤，应当具有获得有关责任人赔偿的权利。移动公司抗辩称，事发地点附近有移动公司分纤箱和联通公司的分纤箱，且移动公司分纤箱内只存有烽火公司印制的CMCC皮线，而联通公司的分纤箱内存在印有“2012法尔胜中国移动通信有限公司”的线缆，且标识有“中国移动通信有限公司”字样的线缆并非专供移动公司使用，故不能仅凭标识有“中国移动通信公司2014”字样就认定案涉线缆系移动公司所有。经查，案涉线缆两端断裂，无法溯源。庭审中，移动公司承认其上级公司委托第三方公司生产标识“中国移动通信有限公司”字样的线缆并投入使用，且2016年始启用烽火CMCC线缆，但案涉路段是否使用、何时使用、何时止用标识有“中国移动通信公司2014”字样的线缆不明。经法庭释明，移动公司未能补强证据，亦未能提供充分证据证明案涉线缆系属其他移动运营商所有或使用。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。本案中，根据双方当事人的举证情况，可以确信吴桂姐主张的标识有“中国移动通信公司2014”字样的线缆系属移动公司所有并使用的事实具有高度可能性，应当认定案涉线缆系属移动公司所有并使用。移动公司对案涉线缆疏于管理、维护，致使案涉线缆垂落并致伤吴桂姐，应承担相应的侵权赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条规定，根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行。没有划分机动车道、非机动车道和人行道的，机动车在道路中间通行，非机动车和行人在道路两侧通行。该法第五十七条规定，驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶。本案中，吴桂姐庭审中自认在能见度良好、视力较佳的情况下，驾驶非机动车在道路中间行驶。吴桂姐作为完全民事行为能力人，驾驶非机动车上路行驶，未按交通法规规定右侧行驶，疏于观察以致车辆与垂落的线缆发生刮擦致伤，其未尽谨慎驾驶之义务，应承担相应的责任。综上，该院酌定吴桂姐自担事故30%的责任，移动公司承担70%的赔偿责任。 吴桂姐的各项损失该院确认如下：1、该院凭票核算医疗费19411.83元，扣除安徽省新型农村合作医疗补偿570.10元，吴桂姐医疗费共计18841.73元。吴桂姐主张按18841.7元计算医疗费系对自身权利的处分，不违反法律规定，该院确认吴桂姐医疗费18841.70元。2、营养费750元（25天×30元/天）。3、住院伙食补助费90元（3天×30元/天）4、后续治疗费14400元。5、误工费，吴桂姐未能举证证明其最近三年的平均收入状况，也未能举证证明其误工费可以参照本地某一“相同或相近行业上一年度职工的平均工资”计算，该院酌定吴桂姐误工费按照上一年度安徽省农、林、牧、渔业标准，按鉴定确定的误工期限计算为3959.67元（40天×36132元/年÷365天）。6、护理费，吴桂姐主张按132元/天计算护理费系对自身权利的处分，不违反法律规定，该院确认吴桂姐护理费924元（7天×132元/天）。7、交通费500元。8、鉴定费1800元。9、精神抚慰金，经鉴定吴桂姐未构成伤残，其主张精神抚慰金于法无据，该院不予支持。以上1-9项，共计41265.37元，其中移动公司应赔付28885.76元（41265.40元×70%），余款12379.61元由吴桂姐自行承担。 综上所述，为维护当事人的合法权益，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款之规定，判决：一、中国移动通信集团安徽有限公司无为县分公司于判决生效后十日内一次性赔偿吴桂姐各项费用合计人民币28885.76元；二、驳回吴桂姐其他诉讼请求。案件受理费300元减半收取150元，吴桂姐承担40元，中国移动通信集团安徽有限公司无为县分公司承担110元。 移动公司在二审提交一份中国联通集团有限公司芜湖分公司出具的情况说明，证明标有移动通信有限公司的线缆各通信运营商均有使用。 吴桂姐质证认为：该证据不是新证据，在交警大队调解时，其他运营商都不承认使用移动通信有限公司的线缆，该证明也不能排除上诉人使用和管理了涉案的线缆。 吴桂姐在二审未提交新证据。 本院二审查明的事实同一审认定的事实。 本院认为：一、本案中，移动公司虽然主张标有移动通信有限公司的线缆各通信运营商均有使用，但该公司也承认该公司使用的线缆上均标有“中国移动通信”字样，该公司并没有提交证据证明涉案线缆非该公司在使用。综合双方当事人在一、二审的陈述及举证情况，可以确信吴桂姐主张的标识有“中国移动通信公司2014”字样的线缆系属移动公司所有并使用的事实具有高度盖然性，应当认定案涉线缆系属移动公司所有并使用。移动公司对案涉线缆疏于管理、维护，致使案涉线缆垂落并致伤吴桂姐，应承担相应的侵权赔偿责任。二、吴桂姐驾驶非机动车与垂落于道路边侧、印有“中国移动通信公司2014”字样的光缆网线发生刮擦致伤的事实已由交警部门勘查属实。移动公司认为吴桂姐主张其驾驶非机动车与垂落的线缆发生刮擦的事实不成立，其损害后果应由其自身承担，并无依据，本院不予支持。 综上，一审判决并无不当，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费522.15元，由上诉人中国移动通信集团安徽有限公司无为县分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王桂珍 审判员  鲍 迪 审判员  叶 彪 二〇一九年七月十五日 书记员  杨 曼 书记员  江 飞 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。