湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0116民初2609号原告（反诉被告）：陈佳豪，男，1996年10月21日出生，汉族，住武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：刘浩，湖北乾行律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：陈五平，男，1971年10月12日出生，汉族，住武汉市黄陂区，系原告（反诉被告）陈佳豪之父，特别授权。被告（反诉原告）：武汉平安伟业建筑工程有限公司，住所地：武汉市黄陂区盘龙城经济开发区刘店村巨龙大道**日月山水********。现住所地：武汉市黄陂区武湖街武湖工业园特**。法定代表人：凡玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑学知、金婉，北京盈科（武汉）律师事务所律师，特别授权。原告（反诉被告）陈佳豪与被告（反诉原告）武汉平安伟业建筑工程有限公司（以下简称平安伟业公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年7月5日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陈佳豪及其委托诉讼代理人刘浩、陈五平，被告（反诉原告）平安伟业公司的委托诉讼代理人郑学知到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）陈佳豪向本院提出诉讼请求：1、解除双方间签订的《栏杆协议书》；2、要求平安伟业公司返还货款38000元；3、要求平安伟业公司支付违约金25000元；4、诉讼费由平安伟业公司承担。事实与理由：2019年3月23日，我与平安伟业公司签订武汉市长丰桥《桥梁栏杆加工协议书》，协议书约定，我方负责提供加工图纸、预付材料款，平安伟业公司负责照图加工、制作栏杆402米，合同签订后第7天第一批201米栏杆送到长丰桥现场。合同履行中，我方按合同约定分两次通过银行转账向平安伟业公司支付材料款38000元，但平安伟业公司未在3月30日送货到现场，且我方发现平安伟业公司制作的栏杆整体高度为1.1米，不符合图纸要求的1.3米。直至2019年4月24日，平安伟业公司才向我方发函，要求我方提货。鉴于平安伟业公司根本违约，我方于2019年4月25日函告平安伟业公司，解除与其签订的《栏杆加工协议书》。事后，因双方协商不成，故诉至法院。被告（反诉原告）平安伟业公司辩称：我方不同意解除双方签订的协议书，鉴于陈佳豪单方面解除，陈佳豪应当承担违约责任。我方要求继续履行合同，由陈佳豪继续支付剩余货款90640元，将货物提走。我方不同意返还原告货款，应当由原告向被告支付延期付款的违约金，本案受理费应该由原告承担。被告（反诉原告）平安伟业公司反诉称：2019年3月23日，我方与陈佳豪签订《武汉平安伟业护栏协议书》，协议约定了陈佳豪向我方采购护栏的品名、数量、规格、价格、交货要求等双方权利义务，合同约定我方负责栏杆的生产及制作工作，陈佳豪须及时向我方提供图纸及技术资料，非因我方原因导致的返工，陈佳豪须承担我方产生的返工损失。协议签订后，我方组织工人进行了生产，因陈佳豪提供的图纸上定做栏杆的“尺寸高”不明确，我方与陈佳豪方多次沟通确认，并到现场工地实测确认，且与工地现场负责人当场沟通确认，按其确认的尺寸高生产制作了栏杆。尽管因对方提供的图纸不明确、沟通拖拉，以及栏杆尺寸高要求变更导致我方返工，但我方在2019年4月12日仍按对方的要求制作出第一批可交付的成品栏杆。我方于2019年4月13日、2019年4月15日通知对方来提货，但对方明确拒绝付款、提货。2019年4月23日，我方和对方发送了联系函，要求2019年5月1日前完成提货。对方不仅拒绝提货，甚至于2019年4月25日单方通知解约，导致货物至今存放于我方仓库。由于此批栏杆系对方特别定作，无法再次出售，对方无故单方解约，致使我方受到损失。故我方不同意对方的诉讼请求，并反诉请求法院判令：1、双方继续履行合同，陈佳豪立即向平安伟业公司支付剩余货款90640元；2、陈佳豪按约向平安伟业公司支付滞纳金（以未付货款为基数，按日万分之五自2019年4月15日起计算至实际付款之日止）；3、陈佳豪赔偿平安伟业公司仓库占用损失（自2019年4月15日起按每月1200元计算至陈佳豪实际提货之日止）；4、反诉费用由陈佳豪承担。原告（反诉被告）陈佳豪针对反诉辩称：对平安伟业公司的反诉请求不予认可，没有事实依据，我方要求平安伟业公司提交确认高度变更的确认书提交法庭。平安伟业公司在2019年4月23日才要求我方5月1日提货，交货时间上不符合合同约定，而且被告应当是送货到现场的。涉案工程属于军运会工程，是比较急的，且我方支付了38000元预付材料款，已经说明了我方的诚意，只是要求被告按图施工。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告（反诉被告）提交的证据一至证据五，被告（反诉原告）均对其证明目的有异议，但对其真实性均不持无异，不影响对案件事实的认定，故对原告（反诉被告）提交的证据一至证据五，本院予以采信；原告（反诉被告）提交的证据六系2019年4月13日，陈五平分别与平安伟业公司姓张的业务员及姓付负责人的电话录音，被告（反诉原告）对其真实性持有异议，但未向本院提交相关证据予以反驳，且该电话录音为手机中原始录音，系原始证据，来源合法，故本院对此证据予以采信；被告（反诉原告）提交的证据一、证据二、证据四、证据五、证据六，原告（反诉被告）均对其证明目的有异议，但对其真实性均不持无异，不影响对案件事实的认定，故对被告（反诉原告）提交的证据一、证据二、证据四、证据五、证据六，本院予以采信；被告（反诉原告）提交的证据三系平安伟业公司工作人员分别与陈五平及陈五平侄子的微信聊天记录。原告（反诉被告）对此证据真实性有异议，认为未向法庭提交聊天记录原始载体。因被告（反诉原告）庭后未在合理期间内向本院提交该聊天记录的原始载体供本院核查，故对此证据，本院不予采信。本院经审理查明：2019年3月23日，原告（反诉被告）陈佳豪（甲方）与被告（反诉原告）平安伟业公司（乙方）签订《武汉平安伟业护栏协议书》。协议约定由甲方委托乙方加工制作长风桥桥梁栏杆，数量暂定402米，尺寸高1.3米，按图纸施工，单价320元（不包安装不含税票），合计128640元（7天内201米货到现场）。甲方要求乙方生产时，甲方需向乙方支付总价款30%材料款，在栏杆货款中扣除。乙方栏杆生产完，甲方安排工作人员验清无质量、数量问题，付清全部款项发货。如因甲方无故推迟支付乙方货款，延迟付款期间按应付金额的日万分之五向乙方支付滞纳金。乙方负责栏杆的生产及制作工作。若因乙方实际制作的栏杆材料、规格、型号、颜色等不符合图纸及规范要求的，其责任由乙方承担。甲方必须按合同约定的条款支付乙方货款，因甲方未按约定支付乙方货款的，乙方有权暂停施工。甲方必须及时向乙方提供图纸及技术资料。非乙方原因导致返工，甲方必须承担乙方产生的返工损失。协议还对面管、立柱、横管、竖管尺寸及厚度等进行了约定。协议签订时，原告（反诉被告）陈佳豪向被告（反诉原告）平安伟业公司提交了武汉市政工程设计研究院有限责任公司出具的施工设计图。协议签订后，2019年3月24日，原告（反诉被告）陈佳豪委托其父向被告（反诉原告）平安伟业公司分两次转款共计38000元。被告（反诉原告）随即组织生产，生产过程中，因横管及竖管间间距，被告（反诉原告）到现场进行了测量比对，其后，被告（反诉原告）生产出尺寸高度为1.1米的栏杆201米，因不符合图纸要求，被告（反诉原告）重新进行了焊接，2019年4月13日、4月15日，被告（反诉原告）平安伟业公司工作人员与原告（反诉被告）陈佳豪之父陈五平多次沟通，因工期延误、栏杆质量、现场安装、违约责任等问题，未能协商一致，原告（反诉被告）拒绝接收栏杆。其后，原告（反诉被告）将栏杆制作委托给他人，被告（反诉原告）亦将余下的201米栏杆制作完成。2019年4月23日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）发出联系函，称：我方与4月14日电话通知你方提货，你方拒绝提货。由于某种原因我方场地有限无地方堆放。现我方正式通知你于5月1日前将产品提走。一星期后我方将有权对此进行处理。2019年4月25日，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）发出通告：本人与贵公司于2019年3月2日签订《栏杆协议书》后，贵公司未能按合同约定的长度、高度和图纸要求制作栏杆，而且未按时向我供货。严重影响长丰桥桥梁栏杆工程的完成。鉴于贵公司根本违约。我来函解除与贵公司的上述《协议》。2019年5月5日，原告（反诉被告）向本院起诉，答辩期间，被告（反诉原告）亦提出反诉。本院认为：陈佳豪与平安伟业公司间系承揽合同关系。双方间签订的《武汉平安伟业护栏协议书》是双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按协议履行各自的义务。协议签订次日，陈佳豪向平安伟业公司支付了38000元定作货款，已履行了自身的前期义务。平安伟业公司未依协议约定在陈佳豪付款后7日内交付定做合格的201米栏杆，平安伟业公司辩称此因图纸尺寸高度不明，致使7日内制作的栏杆高度为1.1米，而从图纸1-1上中可明确看出栏杆高度为1.3米，故对平安伟业公司的辩称意见，本院不予采纳。此后，平安伟业公司将高度为1.1米栏杆焊接为1.3米，在此期间亦未与陈佳豪就延误工期、栏杆质量等责任问题达成一致，导致陈佳豪拒绝接收货物，同时亦表明平安伟业公司未依照协议约定按规定时间及质量完成201米栏杆的工作任务，致使陈佳豪不能实现协议目的，原告陈佳豪可以解除双方协议。陈佳豪的解除协议通知已于2019年4月25日到达平安伟业公司，自通知到达平安伟业公司时，双方协议已予解除。故对平安伟业公司要求陈佳豪继续履行《武汉平安伟业护栏协议书》的请求，本院不予支持。双方协议中对第一批201米栏杆约定了交货时间，但对第二批201米栏杆交货时间未予约定，双方应另行协商约定交货时间，而平安伟业公司在未与陈佳豪协商，又在第一批201米栏杆存在延误工期、栏杆质量等问题，陈佳豪拒绝接收的情况下，继续生产第二批201米栏杆，导致自身损失扩大，其扩大的损失应由其自身承担。故对平安伟业公司要求支付货款90640元的请求，本院不予支持。协议解除后，平安伟业公司应返还陈佳豪支付的货款。因双方协议中未约定违约金及违约金的计算方式，且陈佳豪亦未向本院提交其实际损失的相关证据，故对陈佳豪要求平安伟业公司支付25000元违约金的请求，本院不予支持。平安伟业公司要求陈佳豪支付滞纳金及定做货物占用仓库期间租赁费的请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）陈佳豪与被告（反诉原告）武汉平安伟业建筑工程有限公司于2019年3月23日签订的《武汉平安伟业护栏协议书》已于2019年4月25日解除；二、被告（反诉原告）武汉平安伟业建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）陈佳豪返还货款38000元；三、驳回原告（反诉被告）陈佳豪其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）武汉平安伟业建筑工程有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1375元减半收取688元（本诉原告已预交），由本诉原告陈佳豪负担313元（已交纳），由本诉被告武汉平安伟业建筑工程有限公司负担375元；反诉案件受理费2209元减半收取1105元（反诉原告已预交），由反诉原告武汉平安伟业建筑工程有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  李勇胜二〇一九年七月三十一日书记员  何若南