福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽08民初356号 原告：吴煜，男，1971年7月5日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：李彦，福建远大联盟（龙岩）律师事务所律师。 被告：黄水木，男，1962年11月8日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区，现服刑于龙岩监狱。 被告：福建省龙岩市天成房地产开发有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区西陂路西湖科技大厦第**，统一社会信用代码91350800705362060Y。 法定代表人：黄水木，董事长。 以上二被告共同委托诉讼代理人：赖永强，男，1969年10月9日，汉族，系福建省龙岩市天成房地产开发有限公司员工，住福建省龙岩市新罗区。 以上二被告共同委托诉讼代理人：温正，男，1964年1月1日出生，汉族，系福建省龙岩市天成房地产开发有限公司员工，住福建省龙岩市新罗区。 被告：邹云媛，女，1974年2月24日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 原告吴煜与被告黄水木、邹云媛、福建省龙岩市天成房地产开发有限公司（以下简称天成公司）股权转让纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴煜的委托诉讼代理人李彦，被告黄水木、天成公司的共同委托诉讼代理人赖永强、温正到庭参加诉讼。被告邹云媛经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴煜向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告吴煜就向被告黄水木购买澳洲风情（龙岩）投资发展股份有限公司（以下简称澳洲风情公司）7%股份与被告黄水木所达成的协议；2.判令被告黄水木向原告吴煜返还股份转让款人民币2510万元（币种下同）并支付利息（以2360万元股份转让款为基数，按月利率2%计取，自实际支付股份转让款之日起算，计至款清之日止，暂计至2018年9月3日为3646.0533万元，详见《利息计算清单》）；3.判令被告邹云媛就上述股份转让款2510万元及利息向原告吴煜承担连带清偿责任；4.判令被告天成公司就上述股份转让款中的2360万元及利息向原告吴煜承担连带清偿责任；5.判令被告黄水木、邹云媛及天成公司共同承担本案诉讼费用。事实和理由： 原告吴煜于2011年经朋友介绍认识被告黄水木后，即与被告黄水木保持来往。因在接触过程中了解到被告黄水木拟在龙岩市新罗区开发澳洲风情园项目，原告吴煜遂向被告黄水木表达参与开发该项目的意愿，被告黄水木对此表示同意。之后，原告吴煜与被告黄水木进一步商定，以被告黄水木测算的澳洲风情园项目用地投资预算20000万元作为确定项目开发主体澳洲风情公司整体价值的依据，被告黄水木将澳洲风情公司9%股份作价1800万元（即20000万元×9%）转让予原告吴煜。据此，原告吴煜于2011年12月至2012年1月间，陆续通过其个人账户及案外人赖某、陈莉娜账户，将股份转让款1800万元汇入被告黄水木指定账户（即被告邹云媛账户）。另，经被告黄水木、天成公司同意，案外人赖某因向被告天成公司购买“世纪天成广场”4层433号、435号店面于2010年6月23日支付至被告邹云媛账户的购房定金中的80万元亦转作原告吴煜向被告黄水木支付的股份转让款。由此，截至2012年1月原告吴煜就购买澳洲风情公司9%股份实际向被告黄水木支付的股份转让款为1880万元。2013年3、4月间，被告黄水木提出因澳洲风情园项目用地投资预算需从20000万元增至36000万元，原告吴煜按持股比例应将股份转让价款补足至3240万元。考虑到资金有限，原告吴煜便与被告黄水木协商将受让的澳洲风情公司股份比例由9%调减至7%，并向被告黄水木补充支付股份转让款630万元。至此，原告吴煜因向被告黄水木购买澳洲风情公司7%股份累计向被告黄水木支付股份转让款2510万元。 在向被告黄水木支付股份转让款后，原告吴煜多次向被告黄水木提出办理股份变更登记手续，然被告黄水木总是以各种理由（如：项目用地挂牌期间较为敏感，不适宜办理股份转让变更登记手续等）推脱，直至于2014年5月外逃出国。其间，在原告吴煜要求下，被告黄水木分别于2013年6月10日向原告吴煜出具《收条》、于2014年5月8日指示被告天成公司向原告吴煜出具《担保书》，确认被告黄水木收到原告吴煜所付股份转让款2360万元，并承诺如原告吴煜未能于2014年5月30日前取得上述股份，则被告黄水木应向原告吴煜返还股份转让款及并支付自原告黄水木收到股份转让款之日起按月息两分计取的利息，且被告天成公司就上述股份转让款及利息向原告吴煜承担连带保证责任。被告黄水木被劝返回国后，因2013年6月10日《收条》所确认已付股份转让款金额与实付股份转让款金额不符，故被告黄水木在与原告吴煜对账后又于2015年10月12日向原告吴煜出具《收条》，确认除2013年6月10日《收条》所载股份转让款2360万元外，被告黄水木还收到原告吴煜支付的股份转让款150万元。此后至今，被告黄水木始终未依约为原告吴煜办理澳洲风情公司股份转让变更登记手续。 鉴于被告黄水木未依约办理澳洲风情公司股份转让变更登记手续的行为已构成根本违约，且被告邹云媛作为被告黄水木的配偶暨股份转让款的收款人已从股份转让中受益，加之被告天成公司自愿就被告黄水木应返还股份转让款及应付利息承担连带责任保证，故原告吴煜于2017年10月11日向龙岩市中级人民法院提起诉讼，要求解除原告吴煜就向被告黄水木购买澳洲风情公司7%股份与被告黄水木所达成的协议，并要求被告黄水木、邹云媛及天成公司连带返还原告吴煜已付股份转让款及相关利息。因彼时被告黄水木非法吸收公众存款罪一案（以下简称“该案”）正由龙岩市中级人民法院审理，对于原告吴煜在本案中所主张股份转让款是否应纳入该案审理范围有待该案审结后方能确定，故龙岩市中级人民法院于2017年11月3日作出（2017）闽08民初183号民事裁定，先行驳回原告吴煜起诉。现根据龙岩市中级人民法院就该案所作（2016）闽08刑初43号刑事判决，原告吴煜在本案中所主张股份转让款并未纳入该案审理范围，故原告吴煜仍须通过民事诉讼途径向被告黄水木、邹云媛及天成公司主张返还股份转让款及相关利息。因此，原告吴煜依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十二条之规定，特诉请依法判如所请。 黄水木辩称，对解除双方的股权转让协议没有异议，但对本金的计算有异议。从转账凭证上所体现的股权转让款并没有2510万元，2510万元中包含了黄水木承诺给吴煜的利息，具体的数字没有核算。 天成公司辩称，同意这笔款项由天成公司偿还。对承担连带责任也无异议，这些资金是用于天成公司的。 邹云媛未到庭应诉，也未提交书面答辩状。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 原告吴煜为证明其主张，提交以下证据： 第一组证据：《网上银行客户回单》《个人网银电子回单》等付款凭证；《世纪天成广场认购书》、定金支付凭证及世纪天成广场463号店面购房款支付说明；《收条》两份。共同证明：截至2013年4月，吴煜就购买澳洲风情公司7%股份累计向黄水木支付股份转让款2510万元，具体包括：1.吴煜于2011年12月至2012年1月间，陆续通过其个人账户及案外人赖某、陈莉娜账户汇入黄水木配偶（即邹云媛）账户的1800万元；2.案外人赖某因向天成公司购买“世纪天成广场”4层433号、435号店面于2010年6月23日支付至邹云媛账户，后经黄水木、天成公司同意转作股份转让款的购房定金80万元；3.吴煜于2013年4月通过其个人账户汇入黄水木账户的630万元。 第二组证据：《担保书》。证明2014年5月8日，黄水木指示天成公司向吴煜出具《担保书》，承诺如吴煜未能于2014年5月30日前取得上述股份，则黄水木应向吴煜返还股份转让款并支付自黄水木收到股份转让款之日起按月息2分计取的利息，且天成公司就上述股份转让款及利息向吴煜承担连带保证责任。 第三组证据：（2017）闽08民初183号《民事裁定书》。证明吴煜于2017年10月11日向龙岩市中级人民法院提起诉讼，要求解除吴煜就向黄水木购买澳洲风情公司7%股份与黄水木所达成的协议，并要求黄水木、邹云媛及天成公司连带返还吴煜已付股份转让款及相关利息。因彼时黄水木非法吸收公众存款罪一案正由龙岩市中级人民法院审理，对于吴煜在本案中所主张股份转让款是否应纳入该案审理范围有待该案审结后方能确定，故龙岩市中级人民法院于2017年11月3日作出（2017）闽08民初183号民事裁定，先行驳回吴煜起诉。 第四组证据：（2016）闽08刑初43号《刑事判决书》。证明根据龙岩市中级人民法院就黄水木非法吸收公众存款一案所作（2016）闽08刑初43号刑事判决，吴煜在本案中所主张股份转让款并未纳入该案审理范围，故吴煜仍须通过民事诉讼途径向黄水木、邹云媛及天成公司主张返还股份转让款及相关利息。 被告黄水木、天成公司质证认为：对转账和收条等证据的合法性、真实性、关联性无异议，但对赖某认购书和所交的定金有异议，定金是不返还的。根据《担保书》，金额体现的是2360万元，且《担保书》是2014年才出具的。 原告吴煜申请证人赖某出庭作证。证人赖某证实：在2012年我有汇款给黄水木和邹云媛，原告邀请我一起合股投资，其中530万元是从我这里汇款过去的，其中三笔是通过银行汇款450万元，2012年1月20日转账的150万元是我妻子陈莉娜汇款给邹云媛，另外一笔80万元是购房定金。 原告吴煜对赖某证言的真实性合法性无异议，认为本案涉及股权转让款的530万元是赖某根据吴煜的指示支付给黄水木，可以作为认定本案事实的依据。 被告黄水木、天成公司对赖某的证言质证认为，对450万元转账的真实性予以确认，赖某确实有转账，但是80万元是什么款项没有任何说明，这笔80万元应是购买店面的定金，并不是投资款。 被告黄水木、天成公司、邹云媛均未向本院提交证据材料。 经审查，本院认为，原告吴煜提交的证据具备真实性、合法性，与待证事实具有关联性，本院予以采信，作为认定本案相关事实的依据。对证人赖某的证言，虽被告黄水木、天成公司对其中80万元购房定金转为投资款提出异议，但该80万元包含在2013年6月10日《收条》中黄水木已经确认的2360万元中，本院予以采信。 本院经审理查明： 原告吴煜为受让被告黄水木澳洲风情公司股权，于2011年12月至2012年1月间通过其个人账户及案外人赖某、陈莉娜账户，将1800万元汇入被告黄水木、邹云媛账户。2013年4月27日，原告吴煜向被告黄水木账户转款280万元；2013年4月28日，原告吴煜向被告黄水木账户转款1150万元。 2013年6月10日，被告黄水木向原告吴煜出具《收条》一张，载明：“兹收到吴煜入股澳洲风情（龙岩）投资发展股份有限公司7%股份人民币贰仟叁佰陆拾万元整。（其中1880万元于2011年12月打入，480万元于2013年6月10日打入）收款人：黄水木2013年6月10日”。 2014年5月8日，被告天成公司向原告吴煜出具《担保书》一份，载明：“兹有黄水木分别于2011年12月及2013年6月收到吴煜向其支付的澳洲风情（龙岩）投资发展股份有限公司7%股份转让款共计人民币贰仟叁佰陆拾万元整（详见黄水木于2013年6月10日出具的《收条》）。若吴煜未能于2014年5月30日之前取得上述股份，则我司自愿为黄水木对吴煜所负还款义务（包括但不限于：返还上述转让款本金及自黄水木收到上述转让款之日起按月息两分记取的利息）承担连带保证责任，直至黄水木履行完对吴煜所负还款义务之日止。”《担保书》中“担保人”栏加盖了福建省龙岩市天成房地产开发有限公司公章，“法定代表人”栏加盖了黄水木的印章。 2014年5月被告黄水木外逃。被劝返回国后，被告黄水木又于2015年10月12日向原告吴煜出具《收条》一张，载明：“兹收到吴煜入股澳洲风情（龙岩）投资发展股份有限公司7%股份人民币壹佰伍拾万元整（该收条为2013年6月10日收条的漏写金额的补充）此据收款人：黄水木2015年10月12日”。 被告黄水木至今未为原告吴煜办理澳洲风情公司股份转让变更登记手续。 2017年10月11日原告吴煜向本院起诉，诉讼请求与本案相同。本院认为该案事实属于被告人黄水木非法吸收公众存款罪一案的相关事实，而刑事案件正在审理中，遂于2017年11月3日以（2017）闽08民初183号民事裁定驳回原告吴煜的起诉，并将案件材料移送龙岩市人民检察院。 另查明，案外人赖某因认购天成公司“世纪天成广场”4层3间店面，于2010年6月23日向被告邹云媛账户转款105万元。原告吴煜称，因其中2间店面未实际购买，其中80万元定金经被告黄水木、天成公司同意转为股权转让款。 又查明，被告人黄水木因非法吸收公众存款罪一案，于2015年7月5日经龙岩市人民检察院批准由龙岩市公安局执行逮捕，同月6日被取保候审；2017年5月16日经本院决定由龙岩市公安局执行逮捕。本院于2016年9月1日受理了被告人黄水木非法吸收公众存款罪一案，于2018年7月6日作出（2016）闽08刑初43号刑事判决，该判决已经生效。（2016）闽08刑初43号刑事判决中未涉及本案吴煜向黄水木支付的股权转让款。 本案双方争议的焦点为：原告吴煜向被告黄水木支付股权转让款的数额如何认定？ 本院认为，原告吴煜为证明其向被告黄水木支付了股权转让款2510万元，提交了黄水木的《收条》及相关的转款凭证。其中，2013年6月10日《收条》中载明的480万元、2015年10月12日《收条》中载明漏算的150万元，与2013年4月27日、2013年4月28日分别转款280万元、1150万元合计1430万元不完全一致，原告吴煜称1430万元中有800万元属于其他借款，剩余的630万元与《收条》中480万元、150万元合计630万元相符，所作解释基本合理。被告黄水木、天成公司虽辩称2510万元中包含了利息，但具体金额不明确，也未提交相反证据证明，且被告黄水木在《收条》中对2510万元已经作了确认，故其主张本院不予采纳。至于案外人赖某的购房定金80万元转为股权转让款，已包含在2013年6月10日《收条》中载明的1880万元中，被告黄水木、天成公司关于定金不能退、不能计入股权转让款的主张亦不能成立。故本院对原告吴煜已向被告黄水木支付股权转让款2510元的事实予以认定。 被告黄水木收取原告吴煜2510万元的股权转让款后，未能按其承诺将澳洲风情公司的股权转让给原告吴煜，已经构成违约，原告吴煜诉请解除合同的条件成就，被告黄水木在诉讼中也同意解除合同。被告黄水木应当向原告吴煜返还股份转让款2510万元并对其中2360万元自款项实际支付之日按约定的月息2分支付利息。被告天成公司自愿为被告黄水木提供担保，原告吴煜诉请其对返还股权转让款2360万元及利息承担连带清偿责任，被告天成公司亦无异议，本院予以支持。原告吴煜以被告邹云媛作为黄水木的配偶暨股份转让款的收款人已从股份转让中受益，主张被告邹云媛一并承担连带清偿责任，没有法律依据，本院不予采纳。 综上所述，原告的诉讼请求部分成立，予以部分支持。被告邹云媛经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除原告吴煜与被告黄水木就购买澳洲风情（龙岩）投资发展股份有限公司7%股份所达成的协议。 二、被告黄水木应于本判决生效之日起十日内返还原告吴煜股份转让款2510万元。 三、被告黄水木应于本判决生效之日起十日内向原告吴煜支付以2360万元为本金自款项实际支付之日起至款清之日止按月利率2%计算的利息（其中，500万元自2011年12月23日起、300万元自2012年1月5日起、600万元自2012年1月9日起、250万元自2012年1月18日起、150万元自2012年1月20日起、280万元自2013年4月27日起、200万元自2013年4月28日起、80万元自2010年6月23日起计算）。 四、被告福建省龙岩市天成房地产开发有限公司对上述第二项判决中被告黄水木应当返还原告吴煜2510万元中的2360万元、第三项判决中被告黄水木应支付的利息承担连带清偿责任；在承担担保责任后，有权向被告黄水木追偿。 五、驳回原告吴煜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费349602.66元，由被告黄水木、福建省龙岩市天成房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  张煌忠 审判员  陈水柏 审判员  范文祥 二〇一九年七月二十二日 法官助理张婷婷 书记员邱艳兰 附：本案适用的相关法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国合同法》： 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 《中华人民共和国担保法》： 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -13-