内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内2921民初1155号 原告：张勇，男，汉族，个体经营者，住宁夏石嘴山市。 委托诉讼代理人：朱亮，北京大成（银川）律师事务所律师。 被告：阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司。 法定代表人：刘军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：雷东海，内蒙古睿华律师事务所律师。 被告：内蒙古太西煤集团股份有限公司。 法定代表人：王以廷，该公司董事长。 委托诉讼代理人：许多海，内蒙古睿华律师事务所律师。 原告张勇与被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司、内蒙古太西煤集团股份有限公司建设工程合同纠纷一案，阿拉善盟中级人民法院于2019年3月18日以（2019）内29民终99号民事裁定书发回本院重审，本院于2019年4月3日立案受理，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张勇的委托诉讼代理人朱亮，被告内蒙古恒荣祥矿产有限责任公司的委托诉讼代理人雷东海，被告内蒙古太西煤集团股份有限公司的委托诉讼代理人许多海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结. 原告张勇向本院提出诉讼请求：1、判令第一、第二被告给付原告工程款：6546467.76元；2、判令第二被告内蒙古太西煤集团股份有限公司在未给付工程款范围内承担责任；3、判令被告承担全部诉讼费用。事实和理由：原告承包了被告太西煤集团公司位于阿拉善左旗古拉本哈撒图煤矿的土方剥离工程，与被告恒荣祥公司及李鸿刚签订了《露天煤矿土方剥离工程施工承包合同书》，合同约定工程单价为16.8元/立方米，工程量按测绘机构测绘施工量为依据，并且原告向被告恒荣祥公司缴纳了50万元保证金。合同签订后我进行施工，之后被告要求停止施工，后经测绘机构进行测绘施工量为389670.7立方米，依据合同计算工程款为6546467.76元，但至今被告未支付工程款。由于被告拖欠工程款工人闹事，经当地政府协调被告恒荣祥公司退还50万元保证金，用于支付工人工资。为此我多次找被告索要所欠工程款，但被告都以各种借口予以推托。因此，被告行为明显违约，并给原告造成了重大的经济损失。被告太西煤集团公司是该工程的发包人，依据法律规定在未给付工程款范围内承担责任。 被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司辩称，1、被告没有和原告签订土方剥离的合同，也未对任何人以任何形式发包过涉案工程，原告所述工程属于自营工程，与被告没有关系；2、收取的50万元保证金不是工程保证金，是原告的自营工程施工人员工资发放的保证金，被告只是对其进行监管，请法庭驳回原告的诉求。 被告内蒙古太西煤集团股份有限公司辩称，1、原告诉请内蒙古太西煤集团股份有限公司承担连带责任，属于诉讼主体错误，内蒙古太西煤集团股份有限公司与原告没有合同法律关系，不是合同的相对人，要求公司给付工程款没有事实和法律依据；2、原告依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款要求内蒙古太西煤集团股份有限公司承担给付责任，是对法律适用的理解错误，该条规定是针对实际施工人主张欠付工人工资情形下才适用该第二款的规定。另外，原告张勇也没有证据证明是该工程的实际施工人，该条适用于建设工程领域有非法转包和违法分包的情形，故原告的诉请没有事实和法律依据，请求驳回其诉讼请求。 本院经审理认定事实如下，2015年5月27日原告张勇与李鸿刚签订了《露天煤矿土方剥离工程施工承包合同书》，合同约定：甲方（李鸿刚）将位于内蒙古阿拉善左旗古拉本哈撒图煤矿的露天开采工程承包给乙方，乙方完成甲方委托的土石方剥离工程，包括作业区范围内土石方剥离、煤层上采挖运、施工区域内的道路修复、机械道路的维护平整、道路洒水降尘的辅助作业；工程量以双方共同委托具有资质的测绘中心GPS打点测量为准，并经双方签字确认。本合同履行完毕时，双方对施工现场进行共同测量，以其前后等高线公式，计算土石方工程量作为排方量为最终确定的工程量；合同工期为2015年6月2日至2016年2月2日；合同还就工程款结算方式及双方责任等进行了约定。2015年6月9日原告向被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司账户汇付10万元炸药款，被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司对施工进行安全监督。后李鸿刚撤出工程,三方没有进行交接。2015年8月4日、5日、7日原告向被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司员工张静的账户汇款101万元，用于支付工人工资保证金和炸药款。2015年8月8日张静向原告出具了保证金50万元的收据一张。2015年8月底因原告向被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司索要工程款无果，原告停止施工。2015年12月10日因原告雇用的工人为索要工资进行信访，被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司将原告交付的50万元保证金交给原告之女张红，并给张红借款13.114万元，用于支付工人工资。原告依据此主张与被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司已形成了建设工程施工法律关系，认为阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司是该合同的相对人。李鸿刚已不是案件当事人，因此原告撤回了对其的诉讼。认为是被告阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司至今拖欠原告工程款。被告内蒙古太西煤集团股份有限公司是该工程的发包人，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，原告对内蒙古太西煤集团股份有限公司提起诉讼，要求该公司在欠付工程款范围内对作为实际施工人的原告承担责任有法律依据。 另查，2015年12月原告委托石嘴山市山地测绘工程咨询有限公司对阿拉善左旗古拉本哈撒图煤矿2015年6月5日至2015年12月10日期间的土方量进行了测算，总挖方量为389670.7立方米。原告提交了地形图、测算图，用以证明其实际完成的施工量。但没有提供施工各方当事人签字确认的依据，无测量员、绘图员、检查员的签字确认。 上述事实由原被告当庭陈述及阿拉善左旗古拉本哈撒图煤矿土方测算图一份；《露天煤矿土方剥离工程施工承包合同书》一份；银行电子汇款凭据一张；保证金收据一张；银行转款凭据三张在卷资证,可以证实。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原告张勇提交的《露天煤矿土方剥离工程施工承包合同书》证明该合同相对人为原告和李鸿刚。原告张勇依据阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司出具的50万元保证金收据及阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司用该保证金，并借款给原告，处理原告雇用工人就拖欠工资的信访事件，来证明双方间形成事实建设工程法律关系，但上述事实也可以因阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司是第一顺位的承包人所负有的监督管理职责而形成；原告提交的证据仅能证明其在阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司承包的哈撒图煤矿环境治理工程中进行了施工，不能证明双方间确定了建设工程法律关系的权利和义务；原告张勇与李鸿刚间《露天煤矿土方剥离工程施工承包合同书》约定的权利和义务，不能因李鸿刚退出就自然转移于原告和阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司，原告提交的证据不足以证明原告与阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司形成事实上的建设工程法律关系。原告张勇未能提供证据证明其事实主张，依法由其承担不利的后果。原告亦未出示证据证明被告内蒙古太西煤集团股份有限公司与本案涉案工程有何关联，应承担不利后果，本院对此不予支持。原告要求由阿拉善盟恒荣祥矿产有限责任公司承担给付工程款6546467.76元是依据石嘴山市山地测绘工程咨询有限公司所作的土方测算图，但该土方测算没有建设工程施工各方签字确认，测算图也没有测量员、绘图员、检查员的签字确认，故不能作为认定原告完成施工量的依据。 综上，原告张勇的诉讼请求没有事实和法律依据，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告张勇的诉讼请求。 案件受理费89752元，由原告张勇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。 审 判 长  何立新 审 判 员  冯 华 人民陪审员  张文忠 二〇一九年七月十五日 书 记 员  张杨阳