贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初87号原告：王建军，男，1961年8月1日生，汉族，住湖北省石首市。特别授权委托代理人：杨猛，系贵州惟正律师事务所律师。一般授权委托代理人：吴道明，系贵州惟正律师事务所实习律师。被告：中恒翔业建设工程有限公司，住所地：北京市北京经济技术开发区文化园西路**院**楼****，统一社会信用代码：91110302MA00266J55。法定代表人：王新平。被告：李明伦，男，1973年5月6日生，汉族，住四川省古蔺县。被告：林敏，女，1985年12月3日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。二被告特别授权委托代理人：陈杨科，系贵州黔都律师事务所律师。原告王建军诉被告中恒翔业建设工程有限公司（以下简称“中恒翔业建设工程有限公司”）、李明伦、林敏建设工程分包合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王建军及其委托代理人杨猛、吴道明，被告李明伦、林敏的委托代理人陈杨科均到庭参加诉讼。被告中恒翔业建设工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由均不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王建军向本院提出诉讼请求：1、判决三被告支付《合同终止(解除)协议》中约定的第一期损失赔偿款400000元及约定迟延支付一个月的滞纳金24000元，共计424000元人民币给原告。2、诉讼费用由三被告承担。事实及理由：被告中恒翔业建设工程有限公司于2017年7月26日与六盘水市钟山区人民政府签订《钟山区木月旅游扶贫产业路项目第七标段合作框架协议》，约定由该公司参建钟山区木月旅游扶贫产业路第七标段工程(万亩杜鹃支线，长13.79公里）。2018年8月6日，被告中恒翔业建设工程有限公司上述工程项目委托管理负责人李明伦与原告签订了《工程承包劳务合同》，约定将位于钟山区木果镇的六盘水市木月旅游扶贫产业路工程第七标工程项目内的混泥土上挡端约1.5万方和骨架8000立方的劳务承包给原告，其中骨架是原告包工包料，被告李明伦要求原告预先支付材料款500000元,材料由其提供。为履行签订的《工程承包劳务合同》，应被告李明轮的要求，原告在进行劳务前分三次支付了共50万元材料款给李明伦，被告李明伦要求将该款项打入其妻子，也是本案被告林敏的账号为62×××75中国农业银行卡的账上:并且原告立即为工地购买了施工辅材52020元，购买为工地使用的面包车和小运货车支付了7万多元，而且迅速组织近二十个工人进场准备马上投入施工。但是工人从2018年8月10日进场后直到2018年12月底工地上无法开工，主要是由于被告李明伦所代表的中恒翔业建设工程有限公司资金短缺，无法向原告提供工地施工材料及机械。原告进入工地后走访了当地村民通过详细了解情况，原来被告在停工达半年之久，又不知道什么时间能开工的情况下与原告签订了施工劳务合同，其目的就是要套取原告500000元资金急用。对此，原告深感被告李明伦工程上的危机，于是不想涉足太深，向被告李明伦要求删掉原(工程承包劳务合同》中的8000立方骨架，并要求返还500000元材料款，得到李明伦同意后将原第一份合同作了修改、删除了骨架，其它内容依然有效。同时原告仍然对被告李明伦还抱有侥幸心理，还希望李明伦能快速复工，使原告能尽快完成挡土墙劳务工程，但是由于被告原因一拖几个月不能开工。在此情况下，原告与被告李明伦于是通过协商签了一份《合同终止(解除)协议》，李明伦深感自己的过失给原告造成经济损失，真诚表示应给原告进行赔偿。《工程承包劳务合同》第五条第一项约定，如因甲方(李明轮所代表的中恒翔业建设工程有限公司)原因导致乙方不能正常施工给乙方造成的一切损失由甲方负责，其中人工每天200元计算。合同签订后，原告不但支付了500000元的材料款，还动员工人积极作好做工准备，没想到时至2018年近12月份还不能动工，原告深感签订的合同已然不适于再履行了，就找被告李明伦协商怎么解决所支付的材料款及造成工人误工损失的问题。后经协商一致，对原告的损失进行整理并确定赔偿清单，被告李明伦代表中恒翔业建设工程有限公司与原告2018年12月1日达成了《合同终止(解除)协议》，被告李明伦代表被告中恒翔业建设工程有限公司自愿赔偿原告各项损失800000元人民币，并约定2018年12月底前偿还400000元，剩余款项2019年5月份前无条件还清：还约定双方签订合同之日起如甲方(被告李明轮代表的中恒翔业公司)不按还款日期付款给乙方，须在应偿付欠款的基础上另行支付所欠资金每月3%的滞纳金作为乙方索要欠款的差旅费用。现时也是2019年一月份，已然超过《合同终止(解除)协议》约定的分期第一笔还款期限，原告并未收到被告李明伦及其所代表的中恒翔业建设工程有限公司约定2018年12月底前应偿还的第一笔400000元的损失赔偿款，原告为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特诉至法院。原告王建军向本院提交了以下证据：第一组：原告身份证、被告中恒翔业建设工程有限公司营业执照、被告李明伦身份证，用于证明原、被告主体资格。第二组：《钟山区木月旅游扶贫产业路项目第七标段合作框架协议》复印件，用于证明被告中恒翔业建设工程有限公司与钟山区人民政府通过协议参建木月旅游扶贫产业路项目第七标段工程。第三组：委托书复印件，用于证明被告中恒翔业建设工程有限公司书明委托被告李明伦为项目负责人。第四组：《工程承包劳务合同》，用于证明被告李明伦代表被告中恒翔业建设工程有限公司将钟山区木月旅游扶贫产业路项目第七标段工程混凝土上挡墙约1.5万方劳务以120元/立方，下挡墙约1.4万方劳务以110元/立方承包给原告，还约定如因中恒翔业建设工程有限公司的原因造成工人窝工，则按每人每天200元补偿工人。第五组：中国农业银行交易明细清单，用于证明原告应被告李明伦的要求分别于2018年8月6日打材料款300000元、2018年8月10日打材料款100000元、2018年8月11日打材料款100000元共计打了500000元，在被告林敏账号为62×××75的农业银行卡上。第六组：收条两份，用于证明被告林敏收到原告的500000元材料款后分别于2018年8月6日、2018年8月11日出具两份收条给原告。第七组：结算清单及《合同终止（解除）协议》，用于证明被告李明伦代表中恒翔业建设工程有限公司就解除合同后对原告的各项损失进行清算并与原告达成赔偿800000元且分别于2018年12月底前偿付400000元、剩余2019年5月前付清，如有违约将承担不按还款日期支付所欠资金每月3%的滞纳金为原告要账的差旅费的协议。本院向被告中恒翔业建设工程有限公司依法送达民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、合议庭组成人员通知书、开庭传票等法律文书后，被告无正当理由拒不到庭参加诉讼，未向本院提交证据，亦未作答辩。被告李明伦辩称：被告李明伦系被告中恒翔业建设工程有限公司涉案工程项目负责人，其对外签订协议及收取保证金系履行职务行为，产生的法律后果应由被告中恒翔业建设工程有限公司承担。被告林敏辩称：原告与被告李明伦均已知晓被告林敏只是借用其银行账户的名义收取原告支付的款项，被告林敏不是合同相对方，没有偿还款项的义务。被告李明伦、林敏均未向本院提交证据。对于原告提交的证据的分析及认定：第一组：原告身份证、被告中恒翔业建设工程有限公司营业执照、被告李明伦身份证，被告李明伦、林敏对该组证据均无异议。因该组证据系国家有权机关出具，内容客观真实，故对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。第二组：《钟山区木月旅游扶贫产业路项目第七标段合作框架协议》复印件，被告李明伦、林敏认为该组证据系复印件，对证明目的予以认可，同时证明了涉案项目承包方系被告中恒翔业建设工程有限公司，并非被告李明伦、林敏。因该证据系复印件，被告中恒翔业建设工程有限公司未到庭参加诉讼，原告又未能提供其他证据加以佐证，故对该组证据的效力，本院不予认定。第三组：委托书复印件，被告李明伦对该组证据的真实性、证明目的无异议，但同时证明了被告李明伦系被告中恒翔业建设工程有限公司涉案项目负责人，其行为系履行职务行为，且行为并未超出授权委托，产出的法律后果应当由公司承担。被告林敏认为原告与被告李明伦协商一致同意用林敏的银行卡收取工程款，证明了被告李明伦系履行职务行为，林敏并非涉案工程合同相对方，并非涉案工程负责人，林敏无义务偿还款项。因该证据系复印件，被告中恒翔业建设工程有限公司未到庭参加诉讼，原告又未能提供其他证据加以佐证，故对于该证据的效力，本院不予认定。第四组：《工程承包劳务合同》，被告李明伦对该组证据的真实性及证明目的均予以认可，同时证明了被告李明伦履行职务行为，加盖了被告中恒翔业建设工程有限公司项目部公章，产生的法律后果应由公司承担。被告林敏认为其与原告无直接合同关系，没有偿还义务。该合同系原告与被告李明伦签订，合同上加盖了中恒翔业建设工程有限公司木月旅游环线第七标项目部印章，故对该合同的真实性、合法性、关联性本院予以认定。第五组：中国农业银行交易明细清单，被告李明伦对该组证据无异议，认为被告李明伦系履行职务行为收取合同约定的款项，产生的法律后果应由被告中恒翔业建设工程有限公司承担。被告林敏对该组证据无异议，认为其并非合同相对方，与原告无合同关系，没有偿还义务。第六组：收条两份，被告李明伦、林敏对该组证据三性均无异议。第五组：中国农业银行交易明细清单及第六组：收条两份相互证实了原告已按被告李明伦的要求将骨架材料款50万元汇入被告林敏的银行账户，故对该两组证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。第七组：结算清单及《合同终止（解除）协议》，被告李明伦、林敏均对该组证据的无异议，认为被告李明伦履行系职务行为，请法院审查合同约定违约月息是按3%计算。结算清单及《合同终止（解除）协议》相互证实了被告李明伦与原告就原告未能施工造成原告的损失及原告已支付骨架材料款50万元事宜达成协议，该协议系原告、被告李明伦双方的真实意思表示，故对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。经审理查明，2018年8月6日，被告李明伦与原告约定将六盘水市木月旅游扶贫产业路工程第七标工程项目混凝土挡墙及骨架工程交由原告承包，其中混凝土挡墙为包工不包料，骨架为包工包料，原告需支付50万元的骨架材料款。同日，原告通过银行转账方式向被告林敏支付了骨架材料款30万元。同日，被告李明伦向原告出具了《收条》，该收条载明：“中恒翔业建设工程有限公司木月旅游环线七标项目部收到王建军交来骨架施工材料款30万元。”被告李明伦在该收条收款人处签名捺印。2018年8月10日，原告通过银行转账方式向被告林敏支付了骨架材料款10万元。2018年8月11日，原告通过银行转账方式向被告林敏支付了骨架材料款10万元。同日，被告林敏就所收到的材料款20万元向原告出具《收条》，该收条载明：“今收到王建军交来木月路七标护坡挡墙材料款200000元。”被告林敏在该收条收款人处签名捺印。被告李明伦认可共收到原告支付的骨架材料款50万元（即上述2018年8月6日李明伦出具收条上载明的金额30万元及2018年8月11日林敏出具收条上载明的金额20万元）。后，原告未承包六盘水市木月旅游扶贫产业路工程第七标工程项目骨架工程，只就混凝土挡墙工程与被告李明伦签订了《工程承包劳务合同》，该合同约定：“工程名称：六盘水市木月旅游扶贫产业路工程第七标工程项目；工程地点：钟山区，木果镇；承包过程范围：甲方将本工程内混凝土上挡约1.5万方劳务120元/立方，下挡约1.4万方劳务110元/立方，承包给乙方，所有工程量以实际方量为准。（无劳务税）；工程结算方式：混凝土挡墙完成1万立方米结算一次，全部完工验收合格后三十天内一次性全结清全部工程款项；乙方进场施工，如因甲方原因导致乙方不能正常施工，给乙方造成的一切损失由甲方负责（人工每天200元计算）”。原告在该合同上乙方处签名捺印，被告李明伦在该合同甲方处签名并加盖了中恒翔业建设工程有限公司木月旅游环线第七标项目部印章，该合同落款时间为2018年8月6日。《工程承包劳务合同》签订后，原告组织工人进场，但工地未能开工。2018年12月1日，被告李明伦与原告就原告未能施工造成原告的损失及原告已支付骨架材料款50万元事宜签订了《合同终止（解除）协议》，该协议约定：“2018年8月6日甲方与乙方签订了一份木月扶贫公路的劳务合同，甲方将挡土墙和骨架承包给乙方，其中骨架包工包料，材料由甲方提供，甲方要求乙方签订合同时预先支付50万元的材料款给甲方，此款由乙方汇入林敏个人账户。合同签订后乙方至今未能开工。现甲乙双方友好协商，乙方退场，甲方归还乙方所用资金，材料款以及补偿工人进场误工费等，甲方应支付乙方的款项如下：一、乙方预支甲方材料款50万元，占用时间近四个月，甲方支付乙方利息及损失15万元，合计65万元。二、工人工资补偿款等（详细见结算单）129720元。三、以上（一）+（二）条合计金额779726.00元。四、因甲方考虑延误了乙方的资金，造成了乙方旅差费等情况，甲方将以上款项补齐到800000元支付给乙方。（两部汽车在车证件齐备的情况下按原件收购，金额另行支付）五、还款时间约定2018年12月份底前归还肆拾万，剩余款项2019年5月份前无条件归还。六、从甲乙双方签订合同之日起，甲方所欠乙方资金按月利率3%计算，（利息每月支付）如甲方不按还款日期付款给乙方，另支付所欠资金的滞纳金每月3%作为乙方要账的旅差费用，乙方并有追索的权利。七、以上协议，双方签字生效。”被告李明伦在该协议甲方处签名捺印。原告在该协议乙方处签名捺印。庭审中，原告出示了证据委托书复印件，该委托书内容为：“我王新平系中恒翔业建设工程有限公司法人，现授权取消原委托人冉小平代理人资格，更换李明伦为中恒翔业建设工程有限公司授权代理人前去负责钟山区木月旅游扶贫产业路项目合同施工、结算、项目管理事宜。代理人无权委托（此委托书复印无效）注：本工程结账方式，工程款、劳务费要严格执行财务制度，如果没有我公司出具的发票和收据，本公司概不负责一切法律责任。本工程发生的一切争议和债务全由被委托人李明伦承担。有效期限于2018年5月16日生效至项目结算完工。”委托书复印件上显示法定代表人处盖有中恒翔业建设工程有限公司字样的印章，被授权委托代理人处有李明伦的签名，授权委托日期为2018年5月16日。在该委托书复印件上加盖了两枚红色印记的中恒翔业建设工程有限公司木月旅游环线第七标项目部印章。本院认为，本案争议焦点为讼争款项由谁支付如何认定。虽然原告与被告签订的《工程承包劳务合同》上加盖了中恒翔业建设工程有限公司木月旅游环线第七标项目部印章。但根据原告出示的证据委托书复印件，该委托书的内容为“我王新平系中恒翔业建设工程有限公司法人，现授权取消原委托人冉小平代理人资格，更换李明伦为中恒翔业建设工程有限公司授权代理人前去负责钟山区木月旅游扶贫产业路项目合同施工、结算、项目管理事宜。代理人无权委托（此委托书复印无效）注：本工程结账方式，工程款、劳务费要严格执行财务制度，如果没有我公司出具的发票和收据，本公司概不负责一切法律责任。本工程发生的一切争议和债务全由被委托人李明伦承担。有效期限于2018年5月16日生效至项目结算完工。”，从上述委托内容看，不能证明被告中恒翔业建设工程有限公司授权被告李明伦能以中恒翔业建设工程有限公司的名义对外签订合同，故被告李明伦与原告签订《工程承包劳务合同》的行为不构成职务行为。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。从以上规定可以看出，构成表见代理应具备三个要件:第一,行为人（无权代理人）以被代理人名义订立合同;第二,行为人有代理权表象;第三,相对人相信行为人有代理权且善意无过失。本案中，首先，委托书中载有“此委托书复印无效”，但原告出示的证据委托书系复印件，在该复印件上只是加盖了两枚红色印记的中恒翔业建设工程有限公司木月旅游环线第七标项目部印章；其次，委托书中的授权内容载明本工程发生的一切争议和债务全由被委托人李明伦承担；再次，在原告与被告李明伦签订《工程承包劳务合同》之前，原告已陆续向被告林敏的账户中支付骨架材料款50万元，而不是向被告中恒翔业建设工程有限公司的账户中支付骨架材料款。因此，原告提供的证据不足以证明原告与被告李明伦在签订《工程承包劳务合同》时其有理由相信被告李明伦能够代表被告中恒翔业建设工程有限公司签订该劳务合同。对于原告要求被告中恒翔业建设工程有限公司支付第一期赔偿款及滞纳金的诉请，本院不予支持。因原告与被告李明伦就原告未能施工造成原告的损失及原告已支付骨架材料款50万元事宜签订了《合同终止（解除）协议》，被告李明伦在该协议甲方处签名捺印，原告在该协议乙方处签名捺印。故该协议系原告、被告李明伦双方的真实意思表示，合法有效。由于被告李明伦未能按照该协议约定在2018年12月份底前向原告归还第一期款项40万元，其行为已构成违约，故对于原告要求被告李明伦支付第一期款项40万元的诉请，本院予以支持。根据《合同终止（解除）协议》关于“从甲乙双方签订合同之日起，甲方所欠乙方资金按月利率3%计算，（利息每月支付）如甲方不按还款日期付款给乙方，另支付所欠资金的滞纳金每月3%作为乙方要账的旅差费用，乙方并有追索的权利”的约定，原告在庭审中诉请把要求被告支付一个月的滞纳金24000元减少为12000元，即只要求被告按月利率3%支付2019年1月1日至2019年2月1日以40万元基数计算的滞纳金12000元。因原告主张按照月利率3%计算滞纳金已超过法律规定的范围内，故被告李明伦应向原告支付2019年1月1日至2019年2月1日以40万元基数，按月利率2%计算的滞纳金为8000元。被告林敏未与原告签订合同，不是合同相对人，故对原告要求被告林敏支付第一期损失赔偿款及滞纳金的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李明伦于本判决生效后十日内向原告王建军支付第一期款项400000元及一个月滞纳金8000元，合计408000元。二、驳回原告王建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7660元，由原告王建军负担290元，被告李明伦负担7370元（原告已预交，限被告于本判决生效后十日内返还原告）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审 判 长  张 艳人民陪审员  冯凡书人民陪审员  郭宣德二〇一九年七月十八日书 记 员  王明栋