广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0803民初51号原告：广东伟信市政建设有限公司，住所地：广东省阳西县织篢镇建设路二巷**。法定代表人：郑奕远，经理。委托诉讼代理人：梁楚海，广东博格律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚兴苗，广东博格律师事务所律师。被告：富利建设集团有限公司（前名称为广州富利建筑安装工程有限公司），，住所地：广东省广州市海珠区阅江中路**保利国际广场北塔**法定代表人：周康。被告：杨锋，男，汉族，现住江西省南昌市红谷滩新区。第三人：保利（湛江）房地产开发有限公司，住所地，住所地：广东省湛江市霞山区友谊路**海港大厦**会信用代码91440800077917562C。法定代表人：唐翔。原告广东伟信市政建设有限公司诉与被告富利建设集团有限公司、杨锋、第三人保利（湛江）房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月5日公开开庭进行了审理。原告广东伟信市政建设有限公司的委托诉讼代理人梁楚海到庭，被告富利建设集团有限公司、杨锋、第三人保利（湛江）房地产开发有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广东伟信市政建设有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告广东伟信市政建设有限公司与被告富利建设集团有限公司于2016年7月7日订立的《拉森钢板桩施工合同》有效；2.判决被告富利建设集团有限公司向原告广东伟信市政建设有限公司支付湛江保利原景花园一期二标、二期一标工程拉森钢板桩施工项目工程价款人民币32000元；3.判决被告富利建设集团有限公司向原告广东伟信市政建设有限公司按照拖欠工程款人民币32000元逾期二十七个半月以每月的标准计算支付违约金人民币44000元（违约金从2016年7月31日起暂计至起诉之日止，计算公式为：拖欠工程款人民币32000元×5%×27.5个月=4400元）；4.判决被告杨锋对被告富利建设集团有限公司湛江保利原景花园一期二标、二期一标工程拉森钢板桩施工项目工程价款人民币32000元和违约金人民币44000元向原告广东伟信市政建设有限公司承担连带责任；5.本案立案受理费、财产保全费由被告富利建设集团有限公司、被告杨锋共同承担。事实和理由：2016年7月7日，原告广东伟信市政建设有限公司(下称“原告伟信市政公司”)与湛江保利原景花园一期二标、二期一标项目部(下称“项目部”)订立了一份《拉森钢板桩施工合同》，双方约定项目部将自己承包的位于湛江市霞山区友谊路5号的湛江保利原景花园一期二标、二期一标工程的部分工作拉森钢板桩施工项目交由原告伟信市政公司完成，工程范围:原告伟信市政公司负责打、拔拉森钢板桩，包括钢板桩材料、人工、震锤、施工人员的进退场费用;原告伟信市政公司不包拉森桩的支撑。工程数量以实际施工数量结算。工程单价:6米长内的钢板桩包干价肆万元(￥40000元)，因施工现场入车困难，价款外另补运费￥2000元;钢板桩基础理论重量:6米规格为60kg/m;钢板桩使用期:每个规格的钢板桩压入土之日起30天使用期，超过使用期原告伟信市政公司按每支每天10元收取项目部租金;工程款支付:原告伟信市政公司设备进场后，原告伟信市政公司施工把每个规格的钢板桩压入土交付开挖后，项目部把该段的工程款一次性结算付给原告伟信市政公司，合计肆万元整;如产生超期租金，在拔桩前一并付清，原告伟信市政公司收到工程款后立即拔桩。项目部如未按时支付原告伟信市政公司工程款，原告伟信市政公司有权暂停钢板桩施工，因此情况造成的经济损失由项目部负责，原告伟信市政公司按所欠金额每日收取项目部5%违约金。因项目部是被告富利建设集团有限公司为建设湛江保利原景花园一期二标、二期一标工程设立的，虽不具有法人资格，但其行为代表被告富利建设集团有限公司，故项目部在上述《拉森钢板桩施工合同》中的权利义务归属于被告富利建设集团有限公司。以及被告杨锋是代表项目部与原告伟信市政公司签订《拉森钢板桩施工合同》的行为人。被告杨锋与原告伟信市政公司约定了由被告杨锋对被告富利建设集团有限公司将自己承包的湛江保利原景花园一期二标、二期一标工程的部分工作拉森钢板桩施工项目交由原告伟信市政公司完成，承担连带责任。在履行合同过程中，原告伟信市政公司已经在2016年7月31日前已经完成工程施工任务，共打6米长规格的钢板桩27.2延米。经统计后，被告杨锋与原告伟信市政公司已经办理了该工程款等款项的结算手续。同时，原告伟信市政公司已经按约定完成的工程施工任务经竣工验收合格且已经交付被告富利建设集团有限公司实际占有使用。但是，被告富利建设集团有限公司未按照约定支付工程款人民币32000元。被告富利建设集团有限公司拖欠工程款的行为，构成违约。原告伟信市政公司对该债权追索无果。另外，被告富利建设集团有限公司承包的湛江保利原景花园一期二标、二期一标工程，是第三人保利(湛江)房地产开发有限公司的建设项目。基于以上事实，原告伟信市政公司认为自己与被告富利建设集团有限公司设立了建设工程分包合同关系，没有违约行为;而被告富利建设集团有限公司没有按照约定支付工程款的行为，构成违约，严重侵害了原告伟信市政公司的合法权益。以及被告杨锋对被告富利建设集团有限公司拖欠的工程款和违约金债务向原告伟信市政公司承担连带责任。因此，被告富利建设集团有限公司、被告杨锋应当依照法律规定和双方约定履行民事义务，承担民事责任。请求法院依法判允原告伟信市政公司的上述诉讼请求。被告富利建设集团有限公司、杨锋以及第三人保利（湛江）房地产开发有限公司既不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩和证据。原告围绕诉讼提交了证据：证据1、营业执照；证据2、法定代表人身份证明书；证据3、郑奕远居民身份证；证据4、国家企业信用信息公示系统《企业信用信息公示报告》（富利建设集团有限公司（前名称为广州富利建筑安装工程有限公司）；证据5、国家企业信用信息公示系统《企业信用信息公示报告》（保利（湛江）房地产开发有限公司）；证据6、《拉森钢板桩施工合同》；证据7、广东伟信市政建设有限公司《签收单》（NO.0005581）；证据8、广东省湛江市工程建设领域项目信息和信用信息公开共向专栏发布的原景花园（一期、二期）项目信息及湛江市住房和城乡建设局企业诚信平台的截图。因被告富利建设集团有限公司、杨锋以及第三人保利（湛江）房地产开发有限公司未到庭抗辩质证。经审查，上述证据1、2、3可作为案件事实认定的依据，证据4、5、6、7、8需互相结合作为案件事实认定的依据。根据上述确认的证据以及原告的庭审陈述，本院经审理认定事实如下：2016年7月7日，湛江保利原景花园一期二标二期一标项目部（甲方）与广东伟信市政建设有限公司（甲方）签订《拉森钢板桩施工合同》，该合同涉案条款约定：“第一条、工程名称及工程地址：一、工程名称：湛江保利原景花园一期二标二期一标。二、工程地址：霞山区友谊路5号。第二条、工程规模及内容方式。一、工程数量:共27米（工程数量以实际施工数量结算)。二、承包内容:乙方负责打、拨拉森钢板桩(以下简称钢板桩)，包括钢板桩材料、23人工、震锤，施工人员的进退场费用;乙方不包拉森桩的支撑。第三条、承包单价:计量方式及工程款存付。一.承包单价:6米长的钢板桩包干价肆万元(￥40000元)。因施工现场入车困难，价款外另补运费￥2000元。二、计量方式:每施打一条钢板桩宽0.4米计算(例拾条钢板桩地面单边米为4米);钢板桩基础理论重量:6米规格为60Kg/m。三、甲方负责钢板桩中转，用勾机拖桩。退场时协助乙方将钢板桩中转到合适运输道路。第四条、钢板桩使用周期。一、钢板桩使用期:每个规格的钢板桩压入土之日起30天使用期，超过使用期乙方按每支每天10元收取甲方租金。二、甲方如未按时支付乙方工程款，乙方有权暂停钢板桩施工，因此情况造成的经济损失由甲方负责，乙方按所欠金额每日收取甲方5%违约金。三、工程款支付:乙方设备进场后，乙方施工把每个规格的钢板桩全部压入土交付开挖后，甲方把该段的工程款一次性结算付给乙方，合计肆万元整;如产生超期租金，在拔桩前一并付清，乙方收到超期款后立即拨桩。第五条、甲方负责。一、负责测量放线,乙方材料到达现场三天后,甲方未安排动工的,甲方三天后计租金给乙方。因甲方原因或地质因素导致施工无法进行，乙方预收进场款或其他费用一律不作退还，甲方应积极协助乙方退场及补偿乙方相应费用和损失。二、保证施工场地道路通畅，场地地面能满足打拨钢板桩施工作业要求，负责供应施工现场的工人临时住宿、水电。三、委派。为现场管理代表，监督检查施工质量、进度、期间的质量验收及其它事宜。钢板桩压入土后经甲方签单认可才开始挖土。四、因甲方施工不当或地质原因造成乙方钢板桩重打，甲方应按乙方重打的实际工程量和承包单价计算给乙方。五、甲方负责清理和拆除地上、地下的障碍物给乙方、地下的障碍物给乙方拨桩不起的钢板桩或因甲方施工不当以及地质等原因造成钢板桩损坏变形按每吨8500元补偿给乙方。六、本工程完工甲方应提前三天通知乙方拨桩(并付清工程款)。协助将乙方钢板桩材料运到合适运输的道路上。第六条、乙方责任。一、乙方施工打钢板桩时必须满足甲方提出的要求。二、乙方施打钢板桩时要听从甲方现场人员的指挥。三、施工人员服从业主监理及甲方人员指挥、安排、接受监督和管理。四、做好文明施工，保障安全生产，乙方人员及机械的施工安全由乙方自行负责。五、委派谭伯勇:187××××****为现场管理代表，负责施工期间质量安全等。第七条、乙方承担钢板桩施打期间乙方施工人员的安全责任。第八条、其他条款。一、施工区域地上和地下管线、给排水管道及架空电线等设施甲方先探明后安排施工。乙方按甲方施工人员安排的区域进行施工，由此而导致设备及管线、管道损坏的均由甲方负责。二、本合同自签字之日起生效，工程期满和工程结算后自然失效。三、若发生本合同争议的经协商和调解不成时，甲、乙双方可以向地方法院起诉另一方。本合同一式二份，甲乙双方各执一份。”甲方湛江保利原景花园一期二标二期一标项目部加盖公章，并由被告杨锋作为甲方代表签名；乙方广东伟信市政建设有限公司加盖公章，并由乙方代表郑世圣签名并附身份证号码及联系电话。2016年7月31日，原告广东伟信市政建设有限公司与被告杨锋对涉案工程进行结算，原告广东伟信市政建设有限公司制作《签收单》（NO.0005581），该《签收单》载明：“签收单位：保利原景花园二期一标（富利建安）。工地名称：化粪池打6米钢板桩。钢板规格：6米，68支（27.2米），共计工程款叁万柒仟元（￥37000），第二个化粪池。按32000元结算（叁万贰仟元整），杨锋（签名），2016.8.2。钢板桩（大写）米数：贰拾柒零贰米，合计27.2米。甲方签收人：付京科（签名），7.31日。乙方经手人：谭伯勇（签名）”。2019年1月20日，原告向本院提起诉讼。庭审中，原告广东伟信市政建设有限公司未能充分举证予证明《拉森钢板桩施工合同》加盖的“湛江保利原景花园一期二标二期一标项目部”印章系被告富利建设集团有限公司设立的工程项目部经备案使用的印章，以及被告富利建设集团有限公司曾以该项目部的名义使用该印章签订诸如合同，或被告富利建设集团有限公司与被告杨锋、案外人付京科存在委派或雇佣关系，授权被告杨锋和案外人付京科对湛江保利原景花园一期二标二期一标的工程进行管理经营。另查明，原景花园（一期）项目审批文号为湛发改资[2014]42号，建设单位为保利（湛江）房地产开发有限公司，总建筑面积为153109.38平方米，工程地址为霞山区人民大道南、东临人民大道，南至新港路，北临友谊路。原景花园（二期）项目审批文号为湛发改资[2014]46号，建设单位为保利（湛江）房地产开发有限公司，总建筑面积为202146.57平方米，工程地址为霞山区人民大道南、东临人民大道，南至新港路，北临友谊路。本案受理后，本院依法向被告富利建设集团有限公司和第三人保利（湛江）房地产开发有限公司送达应诉法律文书和开庭传票。被告杨锋因下落不明，本院依法公告向其送达应诉法律文书和开庭传票。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。根据原告广东伟信市政建设有限公司提交的诉讼证据及其庭审的陈述，本案的焦点是被告杨锋与原告广东伟信市政建设有限公司签订的《拉森钢板桩施工合同》以及被告杨锋和案外人付京科与原告广东伟信市政建设有限公司签订的《签收单》（NO.0005581），是否属代理被告富利建设集团有限公司的行为构成表见代理，被告富利建设集团有限公司应否承担责任。位于湛江市霞山区人民大道南、东××人民××道，南至新港路，北临友谊路的原景花园建设工程项目的建设单位系第三人保利（湛江）房地产开发有限公司，原告广东伟信市政建设有限公司在本案中提交的证据，仅证明被告富利建设集团有限公司的企业法人工商登记的情况，不足以证明被告富利建设集团有限公司与第三人保利（湛江）房地产开发有限公司存在建设工程施工合同关系。案涉《拉森钢板桩施工合同》加盖有“湛江保利原景花园一期二标二期一标项目部”印章，该印章是否系被告富利建设集团有限公司设立的工程项目部经备案使用的印章，或被告富利建设集团有限公司曾否以该项目部的名义使用该印章签订诸如合同对湛江保利原景花园一期二标二期一标的工程进行管理经营，原告广东伟信市政建设有限公司未能充分提供证据予以佐证。被告杨锋、案外人付京科与被告富利建设集团有限公司是否存在委派、雇佣关系或授权的情形，原告广东伟信市政建设有限公司亦未能举证予佐证，仅凭《签收单》（NO.0005581）上被告杨锋、案外人付京科的签名不足以证明被告杨锋、案外人付京科的行为系代表被告富利建设集团有限公司履行职务行为。原告广东伟信市政建设有限公司在本案中提供的证据，不能相互印证“湛江保利原景花园一期二标二期一标项目部”系被告富利建设集团有限公司设立的机构，以及湛江保利原景花园一期二标二期一标的工程系被告富利建设集团有限公司委派、雇佣或授权被告杨锋和案外人付京科进行管理经营，不足以证明原告签订《拉森钢板桩施工合同》和《签收单》（NO.0005581）时，被告杨锋和案外人付京科具有代表被告富利建设集团有限公司的客观表象形式要素。原告与被告杨锋、案外人付京科签订《拉森钢板桩施工合同》和《签收单》（NO.0005581）时，没有尽到注意义务，未审查被告杨锋和案外人付京科的授权，并非善意无过失。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条和参照《最高人民法院印发的通知》第十三条的规定，原告主张湛江保利原景花园一期二标二期一标的工程系被告富利建设集团有限公司承建，被告杨锋与其签订《拉森钢板桩施工合同》以及被告杨锋、案外人付京科与其签订《签收单》（NO.0005581）的行为构成表见代理，请求确认原告广东伟信市政建设有限公司与被告富利建设集团有限公司于2016年7月7日订立的《拉森钢板桩施工合同》有效，并由被告富利建设集团有限公司承担支付工程款和违约金的责任，被告杨锋承担连带清偿责任，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。被告富利建设集团有限公司、杨锋经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决，第三人保利（湛江）房地产开发有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响案件审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百四十条、参照《最高人民法院印发的通知》第十三条之规定，判决如下：驳回原告广东伟信市政建设有限公司的全部诉讼请求。案件受理费1700元，由原告广东伟信市政建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  黄 毅人民陪审员  陈兆敏人民陪审员  李 红二〇一九年七月二十六日书 记 员  陈丽莫附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。《最高人民法院印发的通知》第十三条合同法第四十九规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。