山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终3740号上诉人（原审被告）：山东雁栖湖置业有限公司,住所地:临沂市兰山区聚才路与通达路交汇聚财商务中心**。法定代表人:刘洪喜,董事长。委托诉讼代理人:李学龙,临沂兰山长盛法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）:临沂九陌建筑设计有限公司,住,住所地:临沂市兰山区金雀山路与中丘路交汇上城国际****/div>法定代表人:张茂林,总经理。委托诉讼代理人:陈伟坤，临沂经济开发法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王怀栋，男，1990年8月27日生，汉族，系公司职工。上诉人山东雁栖湖置业有限公司（下称雁栖湖公司）因与被上诉人临沂九陌建筑设计有限公司（下称九陌公司）建设工程设计合同纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初3183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。雁栖湖公司上诉请求：请求二审撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审认定事实不清，证据不足，判决错误。上诉人要求被上诉人设计户型为100、120、130、140平方米，但被上诉人在设计时都改大了，沿街设计的比路面高2、9米，设计不合理，构成根本违约，上诉人不应该支付设计费给被上诉人。九陌公司辩称，被上诉人一审已经提交录音证据证明户型的设计等是按上诉人的要求设计的。上诉人没有证据证明户型设计和沿街设计不合理。设计是不断修改和优化的过程，我方不存在无修改、不优化的情形。请求二审驳回上诉人的上诉，维持一审判决。九陌公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付设计费135067元并承担违约责任；2.依法判令被告承担本案的诉讼费用。诉讼过程中，变更第1项请求为“判令被告向原告支付设计费54027元，并承担日千分之二的逾期违约金”，增加一项诉讼请求为“判令被告继续履行合同”。一审法院认定事实：2017年3月11日，山东博瑞置业有限公司作为发包人与作为设计人的九陌公司签订《建设工程设计合同》一份，约定山东博瑞置业有限公司将“新光?正心园”规划方案设计及单体设计委托给九陌公司，其中第三条发包人应向设计人提交的有关资料及文件：电子地形图、地质勘察、地质勘察报告部门有关批复、设计任务书、有关设计技术资料、设计委托书。第四条设计人应向发包人交付的设计资料及文件：规划设计及报批报建所需图纸及资料、土建施工图、设备施工图。第五条本合同设计费估算为270134元，设计费支付进度为：签订合同3日内付费54027元（设计费的20%）；交付全套施工图纸时付费189094元（设计费的70%）；主体验收时付费27013元（设计费的10%）。第七条违约责任：7.1在合同履行期间,发包人要求终止或解除合同,设计人未开始设计工作的,不退还发包人已付的定金，已开始设计工作的,发包人应根据设计人进行的实际工作量,不足一半时,按该阶段设计费的一半支付;超过一半,按该阶段设计费的全部支付；7.2发包人应按本合同第五条规定的金额和时间向设计人支付设计费,每逾期付一天,应支付金额千分之二的逾期违约金。逾期超过30天以上时，设计人有权暂停履行下阶段工作，并书面通知发包人，发包人的上级或设计部门对设计文件不审批或本合项目停缓建,发包人均按7.1条规定支付设计费；7.3设计人对设计资料及文件出现的遗漏或错误负责修改或补充。由于设计人员错误造成工作质量事故损失,设计人除负责采取补救措施外,应免收直接受损失部分的设计费,损失严重的根据损失程度和设计人责任大小向发包人支付赔偿金,赔偿金由双方商定；7.4由于设计人自身原因,延误了按本合同第四条规定的设计资料及设计文件的交付时间,每延误一天,应减收该项目应收设计费的千分之二；7.5合同生效后,设计人要求终止或解除合同,设计人应双倍返还定金。合同签订后，九陌公司按山东博瑞置业有限公司提供的相关资料设计多套鸟瞰图、效果图、平面图等，并将项目设计规划方案等以邮件方式传送给规划局。2017年6月6日，山东博瑞置业有限公司变更企业名称为雁栖湖公司。同年7月3日，雁栖湖公司的项目负责人邢建国与九陌公司设计人员王环栋通话，要求王环栋调整原有规划设计方案。后因雁栖湖公司没有按合同约定支付设计费，九陌公司遂诉至法院，主张权利。庭审中，雁栖湖公司辩称九陌公司设计的户型与其要求不符,沿街设计不合理，构成了根本违约，但对此并未提供相应证据证实。一审法院认为，雁栖湖公司（发包人）与九陌公司签订的《建设工程设计合同》，系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，对双方均具有法律约束力。雁栖湖公司将“新光?正心园”项目工程的设计工作交由九陌公司设计，九陌公司已将项目设计方案交付给规划部门的事实，有双方签订的《建设工程设计合同》、九陌公司提交的项目设计规划方案及庭审调查等予以证实，本院依法予以确认。根据九陌公司提交的其公司设计人员王环栋与雁栖湖公司的项目负责人邢建国之间的通话可知，雁栖湖公司要求对原有规划设计方案进行修改，应认定雁栖湖公司已收到对方交付的项目设计方案。结合九陌公司已将项目设计方案交付给规划部门的事实，本院认定九陌公司已经履行项目规划设计方案的交付义务。雁栖湖公司在庭审中虽辩称九陌公司交付给规划局的项目设计方案存在设计户型与要求不符、沿街设计不合理等情形，但对此并未能举证，本院对其抗辩不予采信。根据建设工程设计合同第五条约定，雁栖湖公司应在签订合同3日内支付设计费54027元。本案雁栖湖公司自合同签订后没有向九陌公司支付任何设计费用，构成违约，依法应承担违约责任。现九陌公司要求雁栖湖公司支付第一阶段的设计费54027元，于法有据，于约相合，法院予以支持。另，上述合同第七条7.4约定，发包人应按本合同第五条规定的金额和时间向设计人支付设计费,每逾期付一天,应支付金额千分之二的逾期违约金（即月利率6%）。雁栖湖公司未按约定期限支付设计费，构成违约，应当向九陌公司支付逾期违约金。鉴于上述约定的逾期违约金超出法律规定，雁栖湖公司未要求调整，法院酌定逾期违约金自2017年3月14日起按年利率24%支付。庭审中，雁栖湖公司明确表示不再继续履行合同，故九陌公司要求继续履行合同目的已无法实现，法院对其该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第第三十条之规定，判决：一、被告山东雁栖湖置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告临沂九陌建筑设计有限公司设计费54027元，同时支付逾期违约金（以54027元为基数，自2017年3月14日起至实际支付之日止，按年利率24%计算）；三、驳回原告临沂九陌建筑设计有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3001元，减半收取1500，由被告负担。二审查明的事实同一审一致。本院认为，上诉人雁栖湖公司与被上诉人九陌公司签订的《建设工程设计合同》，系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同。合同签订后，雁栖湖公司将“新光?正心园”项目工程的设计工作交由九陌公司设计，九陌公司已将项目设计方案交付给规划部门，事实清楚，本院予以确认。根据九陌公司提交的其公司设计人员王环栋与雁栖湖公司的项目负责人邢建国之间的通话，能够认定九陌公司系根据雁栖湖公司的要求对原有规划设计方案进行了修改，结合九陌公司已将项目设计方案交付给规划部门的事实，原审认定九陌公司已经履行项目规划设计方案的交付义务正确。现九陌公司要求雁栖湖公司支付设计费和逾期付款违约金，理由正当，应予支持。雁栖湖公司主张设计户型与要求不符、沿街设计不合理等情形，但对此未提供有效证据证实，故不能成立。综上，雁栖湖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3001元，由上诉人山东雁栖湖置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邹海波二〇一九年七月十八日书记员 郝连霞