广东省惠州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤13民终295号 上诉人（原审被告）：叶思茂，男，汉族，1973年8月4日出生，户籍住址：广东省龙川县。 委托诉讼代理人：李思迪，系广东品德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡景成，男，汉族，1988年3月16日出生，户籍住址：河南省商丘市。 上诉人叶思茂与被上诉人胡景成民间借贷纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302民初4104号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审被告叶思茂不服一审判决，上诉请求：1、请求贵院依法撤销XX区人民法院作出的（2018）粤1302民初4104号判决书或依法查明事实后改判；2、请求本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：就被上诉人诉上诉人民间借贷纠纷一案，上诉人不服XX区人民法院作出的（2018）粤1302民初4104号民事判决书，认为原判决认定事实不清，适用法律错误，特提出上诉，具体事实与理由如下：一、被上诉人诉请的38000元及22000元借款并未实际交付。上诉人分两笔向被上诉人借款30000元及10000元，被上诉人通过转账方式支付借款本金，而另外两笔被上诉人诉请的《借款合同》中所述的通过现金支付的38000元及22000元借款，并未实际交付。如前所述，上诉人借款10000元尚且通过转账支付，而借款更大额的38000元及22000元却通过现金支付，不合常理与双方交易习惯。二、被上诉人明显不具备大额现金的出借能力。根据一审庭审情况，被上诉人在一审庭审中陈述其月收入为3000多元，并陈述其日常生活需要现金使用，但根据其经济能力判断，其根本不具备大额现金的出借能力，同时也无法说明其出借的现金的具体来源。三、被上诉人所陈述的现金交付的时间地点与事实不符，上诉人均有证明其当时不在该地点。据被上诉人所称，上诉人于2017年10月8日下午与10月22日下午在XX区XX老水果市场与上诉人签订借款合同并交付现金，但上诉人在一审提交的证人证言证明其当时均在XX区××镇的工地上工作，直至晚上才开车返回市区。四、被上诉人对于现金交付的具体情形陈述存在诸多矛盾与违背常理之处。被上诉人在一审陈述，两笔现金借款均于下午在被上诉人住处交付上诉人，但上诉人与被上诉人均有固定职业，上诉人工作地点在XX镇，被上诉人的工作地点在XX区江北，两人均有严格的上班出勤制度，在工作日的下午在被上诉人的住处借款，显然不符合常理。五、被上诉人要求上诉人签署空白借款合同，是为了规避法律关于利息及违约金的约定，攫取非法利益。上诉人在向被上诉人借款时，被上诉人要求上诉人签署两份空白的借款合同，也即本案被上诉人主张现金支付借款的两笔合同，其目的是规避法律关于利息和违约金的限制，并在上诉人违约时攫取非法利益。根据最高人民法院《关于审理民间借贷司法解释案件适用法律若干问题的规定》第十六条：被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额，款项交付，当事人的经济能力，当地或当事人之间的交易方式，交易习惯，当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。根据该规定，原审法院应当慎重审查该事实和因素，综合判断借贷事实，而不应草率根据签署的借款合同而认定被上诉人已经收到现金借款。综上所述，上诉人认为原审法院就本案焦点的现金借款是否真实发生认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法发回重审或查明事实后改判。 被上诉人胡景成辩称，一、答辩人诉请的38000元及22000元借款已实际支付。因被答辩人是我公司的房贷客户，每个月都有逾期，如果客户逾期多，公司会考核我的业绩和奖金。当时找到他问明情况，是因为工程运作资金紧张，需要给工人开工资，进材料，再支付我公司的房贷利息很困难，因考虑他的房子价值70万（113.5平方，6200元平方），一押欠银行4万，二押在我们公司贷了30万，还有36万的剩余价值空间，在我们公司做抵押知道详细情况，所以2017年9月18日我就借给被答辩人30000元支付我公司的利息及他的生活开支所用，就转账给了他，2017年10月6号，也就是农历2017年8月16日，他在老家过中秋节，说差点钱，让我转给他10000元，回来再补签合同，2017年11月8号，被答辩人说要发工人工资，不发的话，工人就不干活，会告到劳动局，工程就无法运作。政府部门时常也过来检查工程进度，也要请客送礼，还有他母亲生病住院，所以想借我现金50000元，我手里就只有380000元现金都给了他，2017年11月22日被答辩人又准备向我借30000元的现金，说工程快完工了，就等上面领导检查，验收完，交接了，需要送礼，完成这个工程能赚40万，到时就会把借我的钱全部还给我，但我手头里只有22000元都给他了，这些借款的方式都是按照被答辩人要求给的。我陆续借给他那么多钱，一方面可以还我们公司的利息，还有他的日常开销，另一方面我也不被考核，能保住工作。但被答辩人工程完工后，背着我偷偷的还我公司的房贷钱，并没还我个人的钱，故起诉他。二、答辩人有出借借款的能力。答：众所周知做业务的底薪都不高，都是拿提成的，我作为团队经理底薪是3000元，加绩效工资2000元，加起来底薪有5000元，提成：就拿答辩人在我公司贷了30万先息后本的房贷，我们公司实际利息1.5%+3%服务费+2000元的考察费，每个月多出了8厘3的利息，12个月就多9.96%，就多收了29880元，全部属于自己的，另外公司的3%服务费我就能拿6000元的提成。做了被答辩人30万的房贷业务就能赚35880。我团队有6个人，每个人每月最少完成20万，一个团队一个月至少1000万，我作为团队长有0.5%的提成，就有5万的收入，我自己也有客户，赚的更多，我们公司主要做二抵客户，二抵客户征信不好，我们都会多收客户服务费的，11月到1月都是旺季，我们每月收入更多，这样算下来我的工资+提成+奖金也有8万左右，我公司财务都是发现金。我个人现在在惠州有两套房产都是做业务赚的钱。三、答辩人所陈述的现金交付的时间与事实一致。答：被答辩人作为老板出入自由，再说XX离XX距离不远，几十分的路程。四、答辩人对于现金交付的具体情形陈述与事实一致。答：被答辩人作为老板在上班出入自由，我作为业务员，早上打过卡，其于时间天天在外面跑客户，只要有业绩无约束。五、被答辩人是在认真阅读完整的借款合同才签的借款合同。答：作为公司的团队经理纯属为了客户不逾期，保持良好记录，也不是被公司考核，保住自己的工作，不存在套路，再说合同都是双方遵守平等自由、诚实信用、公平合理、协商一致的原则，订立本借款合同的，被答辩人仔细认真阅读过，我们双方才签字按手印的，合同一式两份，如果我是攫取非法利益，中秋节他在家时，就不会不签合同的情况下，就毫不犹豫的转给他10000元，我是把被答辩人当成朋友才借给他钱的，被答辩人现在扭曲事实，无理取闹，从这些观点来看被答辩人也没有把交易的事实交代清楚，就是无赖抗拒不还钱。一审我要查封他的房子，还请人打我并威胁我，在XX派出所有报案记录。请求本院公平公正的判决。 原审原告胡景成向一审法院起诉请求：1、判令立被告偿还原告借款本金人民币10万元，利息人民币18868元至付清之日止（利息自2017年9月18日起按2%每月的利率标准暂计至2018年3月28日为人民币18868元），本息至申请判决之日止合计人民币118868元。2、判令被告承担财产保全费人民币1132元。3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年9月18日，原告（出借人）与被告（借款人）签订了一份《借款合同》，其中约定：被告向原告借款人民币30000元（以下简称“第一笔借款”），借款期限为3个月，自2017年9月18日至2017年12月17日，月利率2%，被告应于每月17日前将利息转入原告指定的银行账户，借款通过银行转账支付到被告指定的银行账户。当日，原告向被告转账30000元。2017年10月6日，原告（出借人）与被告（借款人）签订了一份《借款合同》，其中约定：被告向原告借款人民币10000元（以下简称“第二笔借款”），借款期限为3个月，自2017年10月6日至2018年1月5日，月利率2%，被告应于每月5日前将利息转入原告指定的银行账户，借款通过银行转账支付到被告指定的银行账户。当日，原告向被告转账10000元。被告分别于2017年10月7日和2017年10月17日向原告转账支付了2000元和1000元。2017年11月8日，原告（出借人）与被告（借款人）签订了一份《借款合同》，其中约定：被告向原告借款人民币38000元（以下简称“第三笔借款”），借款期限为3个月，自2017年11月8日至2018年2月7日，月利率2%，被告应于每月7日前将利息转入原告指定的银行账户，借款以现金形式支付给被告。当日，原告向被告支付了38000元，被告在该份合同中确认收到原告现金人民币38000元。2017年11月22日，原告（出借人）与被告（借款人）签订了一份《借款合同》，其中约定：被告向原告借款人民币22000元（以下简称“第四笔借款”），借款期限为3个月，自2017年11月22日至2018年2月21日，月利率2%，被告应于每月21日前将利息转入原告指定的银行账户，借款以现金形式支付给被告。当日，原告向被告支付了22000元，被告在该份合同中确认收到原告现金人民币22000元。此外，被告向原告指定的案外人莫某献的银行账户62×××74转入了数笔款项，具体情况如下：2017年10月31日转入1500元，2017年11月6日转入3000元，2018年1月16日转入15000元，2018年2月12日转入2000元。之后，被告没有再偿还借款本息，原告催讨未果，遂于2018年4月2日诉至本院，请求判如所请。另查，经原告申请，本院于2018年3月8日依法作出（2018）粤1302财保205号《民事裁定书》，裁定查封了被告名下位于惠州市河南岸××小区××房[产权证书号：粤房地证字第××号；建筑面积：113.5平方米]的房地产权，查封价值以人民币12万元为限（查封期限为三年）。案外人惠州市XX融资担保有限公司出具担保保函为本案作担保，担保金额为人民币12万元。此后，被告向本院提供现金12万元作为担保，申请解封对上述房产的查封，本院于2018年3月13日依法作出（2018）粤1302财保205号之一《民事裁定书》，裁定解除了对被告名下位于惠州市河南岸××小区××房[产权证书号：粤房地证字第××号；建筑面积：113.5平方米]的房地产权的查封。 一审法院认为，本案债权债务关系明确，原告诉求被告偿还借款本金及相应的利息，有事实和法律依据，予以支持。关于借款金额，被告辩称其仅向原告借款40000元，而不是100000元，但根据双方在2017年11月8日和2017年11月22日签订的《借款合同》，被告在两份合同中均已签名确认收到原告支付的借款现金共计60000元，按照一般的借贷交易习惯，若被告未收到该两笔借款，应该不会在合同中予以确认，故对于被告的该项辩称，不予采信。关于被告支付给案外人莫某献的款项，从被告提交的其和原告的微信聊天记录来看，原告在被告转账给莫某献之前，通过微信将莫某献的银行账号发给了被告，故被告转给莫某献的款项，应认定为是被告向原告偿还的借款本息。若被告和莫某献之间存在其他经济往来，双方可另循合法途径主张权利。那么，对于被告支付的款项，按照一般的借贷交易习惯，应当是按照借款时间先用于支付第一笔借款的利息及本金。截止到2017年10月17日，被告支付的款项共计3000元，扣除其应支付的第一笔借款的第一个月的利息600元，多出款项则视为其是偿还了第一笔借款的本金2400元，剩余借款金额为27600元。同理，截止到2017年11月6日，被告支付的款项共计4500元，扣除其应支付的第一笔借款的第二个月的利息552元，多出款项则视为其是偿还了第一笔借款的本金3948元，剩余借款金额为23652元。被告在2018年1月6日支付的款项15000元，扣除第一笔借款的第三个月和第四个月的利息946元，多出款项则视为其是偿还了第一笔借款的本金14054元，剩余借款金额为9598元。被告在2018年2月12日支付的款项2000元，扣除其应支付的第一笔借款的第五个月的利息192元，多出款项则视为其是偿还了第一笔借款的本金1808元，剩余借款金额为7790元。 综上，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：一、被告叶思茂应于本判决生效之日起十日内向原告胡景成偿还借款人民币77790元及其利息（利息按月利率2%分笔计算：以本金7790元为基数，自2018年2月18日计至本金还清之日止；以本金10000元为基数，自2017年10月6日计至本金还清之日止；以本金38000元为基数，自2017年11月8日计至本金还清之日止；以本金22000元为基数，自2017年11月22日计至本金还清之日止）。二、驳回原告胡景成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2700元，保全费1120元，共计人民币3820元，由被告叶思茂负担。 二审中，上诉人叶思茂提交以下新证据：证据一、4份《证言》，拟证明：上诉人本人在2017年11月8日及11月22日均在XX工地，该两日并未向被上诉人借款，该两笔借款并未实际发生。 被上诉人胡景成针对上述证据发表质证意见：上诉人确实是在2017年11月8日及11月22日与我签订了借款合同。 本院认定如下：一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案系民间借贷纠纷，结合上诉人的上诉请求和理由，结合上诉人的上诉请求和理由，本案二审中双方争议焦点是：2017年11月8日及11月22日涉及的两笔借款共计6万元有无实际出借？上诉人是否应承担还款责任？具体评述如下： 关于6万元借款有无实际出借的问题。上诉人主张未收到被上诉人6万元借款，其是在被上诉人要求下签署两份空白借款合同，仅在借款人、借款金额及现金收到款项处签名捺印。被上诉人为证明其实际出借款项，提交2017年11月8日上诉人签名捺印的《借款合同》约定上诉人向被上诉人借款人民币38000元与2017年11月22日签名捺印的《借款合同》约定上诉人向被上诉人借款人民币22000元为据，在合同借款发放一款，上诉人确认收到现金支付的3.8万元、2.2万元。结合本案现有证据，本院认为，上诉人作为完全民事行为能力人，对于自己出具借款合同并确认以现金方式收到借款的行为所意味的法律责任与后果，理应能作出合理预测。结合两笔借款的金额大小，应认定被上诉人对其分两笔实际出借6万元的事实已经完成初步举证责任。上诉人对此不认可，但上诉人没有提交充足的反驳证据证明其主张。根据《中华人民共和国民诉诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，上诉人叶思茂应承担举证不能的不利后果。依据现有证据，一审认定上诉人在两份合同中均已签名确认收到被上诉人支付的借款现金共计60000元即60000元已实际出借，并无不当，本院予以维持。故此，上诉人应当承担相应还款责任。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，二审予以维持。上诉人的上诉，没有充分的事实依据，二审不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费700元，由上诉人叶思茂负担。 本判决为终审判决。 审判长 曾 莹 审判员 卫书平 审判员 黄宇乐 二〇一九年七月三十日 法官助理雷彩霞 书记员叶碧莲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。