北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0101民初13269号原告：北京市富源天华贸易服务有限公司，住所地北京市东城区南竹竿胡同********。法定代表人：陈文平，总经理。委托诉讼代理人：张晓林，男，1980年12月30日出生，汉族，该公司法务经理，住北京市东城区。被告：李尚林，男，1968年7月19日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区。委托诉讼代理人：闫金栋，北京市大道政通律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐小强，北京市大道政通律师事务所实习律师。原告北京市富源天华贸易服务有限公司（以下简称富源天华公司）与被告李尚林劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员李成博独任审判，公开开庭进行了审理。原告富源天华公司委托诉讼代理人张晓林，被告李尚林的委托诉讼代理人闫金栋、徐小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富源天华公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决富源天华公司不向李尚林支付劳动合同赔偿金差额196478.87元；2.请求判决富源天华公司不向李尚林支付2017年2月27日至2019年2月25日期间未休年休假工资35161.55元。事实和理由：李尚林于2011年3月到富源天华公司处工作，劳动合同期限为3年，期满后在双方没有续签劳动合同的情况下，李尚林在富源天华公司处工作至2015年8月，之后离职，富源天华公司不再向李尚林发放工资，李尚林也不再到富源天华公司处上班，双方没有办理离职手续。2017年2月27日，富源天华公司再次聘用李尚林，劳动合同期限至2019年2月26日。2018年12月中旬，李尚林因脑梗住院,出院后从钉钉上请假至2019年2月3日，富源天华公司同意其请假请求。2019年1月份，富源天源公司考虑到劳动合同即将到期，并需提前一个月通知不再续约，经济补偿金计算月份与病假期相近，病假工资远低于正常工资但已参照正常工资超发了两个月病假工资，故与李尚林协商解除事宜，并在电话中达成李尚林春节后钉钉上提交离职申请，再支付一个月全勤工资作为补偿，离职前不再上班的协议。春节过后，李尚林迟迟不提交离职申请，既不上班也续假，再被催促后反复要求增加两个月经济补偿金的要求，对此富源天华公司没有同意。李尚林既不续假、也不上班的违约行为，已构成无故旷工，且电话、微信均能够正常交流，不存在不能续假的情形，故而以旷工为由，对其下达了解除劳动合同通知。经劳动仲裁审理，裁决富源天华公司向李尚林支付经济赔偿金、未休年休假工资、2月份工资共计235259.35元。富源天华公司认为，除2月份工资外，不应支付，理由如下：（一）双方已于春节前达成不用上班、节后申请离职、开满当月工资的解除协议，在聊天记录中李尚林并未否定富源天华公司关于存在约定的事实，相反以承认该约定的前提下要求修改约定，故而仲裁认为不存在约定并裁定富源天华公司支付经济赔偿金属错误；（二）退一步讲，即使未达成约定，三项约定是一个整体，李尚林不能即不上班也不请假，所以李尚林要承担旷工责任；（三）李尚林2015年离开富源天华公司处，虽没有证据，但工资发放截至至2015年8月，此后长期未发放工资显然不合常理，且双方始终围绕三个月经济补偿协商，说明双方均认可劳动关系应从第二次用工的2017年开始计算：（四）医疗期不应由富源天华公司主动适用，且不能排除用人单位的病假管理制度；（五）解除劳动关系的审慎管理义务不是用人单位法定义务，员工生病则企业不能轻易解除劳动合同是计划经济时代“从摇篮到坟墓”的不合法、不合时宜的管理思路，现行法律并未要求用人单位承担此法外义务，并且富源天华公司已经尽到了审慎管理义务，李尚林可以接打电话，使用微信，谈吐清晰；（六）李尚林从未向富源天华公司全数主张过年假申请，因此未休年休假的责任不应由富源天华公司承担。被告李尚林辩称：不同意富源天华公司诉讼请求。李尚林自2011年3月入职富贵鸟矿业集团，数次被调任至各子公司任职，其中便有2015年8月调任至子公司北票兴旺矿业有限公司，2017年2月起又任职子公司富源天华公司处，从未离职。2018年12月13日，李尚林在子公司辽宁建平顺达铁选公司出差时突发疾病，住院治疗后返回家乡继续治疗至春节后。期间多次向集团领导请假并被批准，领导表示安心养病，集团亦表示春节后无需上班。2019年2月25日，在第二份固定劳动合同即将期满前一天，在明知李尚林正治疗疾病的情况下，被以违反未历经民主程序、亦未送达的公司规章制度第十三篇第三章的规定为由解除劳动合同，富源天华公司此举是意图拒绝签订无固定期限劳动合同，恶意规避劳动合同法的规定。正是因为富贵鸟矿业集团安排的高强度劳动积劳成疾，李尚林突发脑梗死（急性）并直接住院治疗。直至2019年3月11日，焦作市第二人民医院仍医嘱“建议继续住院治疗”，富源天华公司恶意解除劳动合同，违反劳动法相关规定。富贵鸟矿业集团利用强势地位，通过向不同子公司派遣任免并重新签订劳动合同的形式，掩盖早应签订无固定期限劳动合同的责任，长时间安排加班、出差，拒付加班工资，拒缴纳五险一金，休息尚不能保证，更未能享受带薪年休假。劳动仲裁存多处错误，李尚林并不认可，但因无力长期诉讼而未起诉，现应诉实属无奈。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年3月，李尚林入职富源天华公司母公司福建省富贵鸟矿业集团有限公司（以下简称“富贵鸟矿业”），签订了三年期限《劳动合同》，合同期满后未续订。工作期间，李尚林被富贵鸟矿业派往其他子公司任职。2015年8月，李尚林被派往子公司北票兴旺矿业有限公司。2017年2月27日，李尚林到富源天华公司处任职，并与富源天华公司签订期限为2017年2月27日至2018年2月26日的《劳动合同》。2018年2月27日，续订了期限为2018年2月27日至2019年2月26日的《劳动合同》。富源天华公司每月向李尚林银行账户支付15000元工资。2018年8月10日至8月25日，李尚林休年假5天。2018年12月13日，李尚林在子公司建平县顺达铁选有限责任公司出差时突发疾病，并随即住院治疗10天，经诊断为脑梗死（急性）、高血压。出院后，李尚林前往焦作市第二人民医院继续治疗脑梗死疾病，并经住院治疗。后，2019年3月11日，焦作市第二人民医院出具诊断证明书，医嘱“建议继续住院治疗”。2018年12月27日，李尚林经富源天华公司钉钉办公平台请了2018年12月27日至2019年2月3日的病假，请假事由为“根据医嘱，需请病假回家调养、复查，或继续治疗”，并附有建平县医院诊断证明书等材料，富源天华公司相关审批人依次审批并同意。2019年2月25日，富源天华公司向李尚林送达《解除劳动合同通知书》，载明“由于你自2019年2月11日起未经公司允许的情况下，无故连续多日未到公司上班，严重违反公司规章制度第十三篇《员工出勤与考勤管理办法》中第三章《具体细则》中第八条中第3条连续旷工3日（含），或者全月累计旷工5日（含），或者全年累计旷工15日（不含）以上的，可予以解除劳动关系的规章制度，公司决定与你解除劳动合同”。2019年5月30日，北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会作出京东劳人仲字[2019]第1875号裁决书，裁决：1.确认2017年2月27日至2019年2月25日富源天华公司与李尚林双方存在劳动关系；2.富源天华公司支付李尚林违法解除劳动合同赔偿金差额196478.87元；3.富源天华公司支付李尚林2017年2月27日至2019年2月25日期间未休年休假工资35161.55元；4.富源天华公司支付李尚林2019年2月1日至2019年2月25日期间工资3618.93元；5.驳回李尚林其他仲裁请求。富源天华公司不服该裁决，于法定期限内诉至本院。本院认为：关于解除劳动合同性质一节。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。富源天华公司向李尚林作出《解除劳动合同通知书》，应当对该解除行为的合法性提供充分证据。该解除通知载明，李尚林存在旷工的行为，并严重违反了规章制度，故而解除劳动合同。因此，富源天华公司应当对李尚林存在旷工的事实及规章制度的合法性提供证据。就旷工事实的相关问题。依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，在李尚林因患病或非因工负伤的情形下，结合富源天华公司认可的李尚林实际工作年限，富源天华公司应给予李尚林不低于6个月的医疗期，并依据医疗情况给予不同种类的对待，其中便可能涉及劳动能力鉴定事宜，而不同的劳动能力鉴定结果又对应不同的处理方式。本案中，富源天华公司明知李尚林患有脑梗死病症，并曾通过办公平台同意李尚林休病假至春节长假的前夕。春节假期过后，作为负有用工管理责任的用人单位的富源天华公司，应当核实尚处医疗期范围内的李尚林未到岗原因，并明确通知要求李尚书按程序发起病假申请，或配合进行有关劳动能力鉴定事宜，抑或是作出其他合法处理。另一方面，根据当事人陈述，双方虽曾就春节长假后不用上班及离职补偿事宜进行商议，但并未能达成有效一致协议，此后富源天华公司亦未及时做出前述某项处理。富源天华公司在未能做到如上的审慎管理义务之时，便武断认定李尚林旷工。同时事实上，焦作市第二人民医院在2019年3月11日仍建议李尚林继续住院治疗。故，本院对富源天华公司主张李尚林旷工不予采信。就规章制度的合法性问题。富源天华公司未向本院提供规章制度文本，亦未证明规章制度历经民主程序，并已送达李尚林。且李尚林不予认可。富源天华公司应当承担举证不能的法律后果。故，本院对富源天华公司规章制度的在本案中的合法性不予确认。综上，富源天华公司未能证明单方解除劳动合同的合法性，应当认定属于违法解除。在李尚林要求支付经济赔偿金的情形下，应予支付。经核算，仲裁裁决数额不高于本院依法核算数额，故富源天华公司应支付李尚林经济赔偿金196478.87元。关于未休年休假一节。《职工带薪年休假条例》规定，单位应当保证职工享受年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。依据富源天华公司提交的请假单及当事人陈述，2017年2月27日至2019年2月25日期间李尚林仅享受了5天带薪年休假，故应支付未休年休假工资29099.21元。关于劳动关系期限及2019年2月份工资的仲裁结果。富源天华公司、李尚林均未对该两项仲裁结果起诉，故本院对该两项予以确认，确认富源天华公司与李尚林2017年2月27日至2019年2月25日期间存在劳动关系，富源天华公司应支付李尚林2019年2月1日至2019年2月25日期间工资3618.93元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告北京市富源天华贸易服务有限公司与被告李尚林于二〇一七年二月二十七日至二〇一九年二月二十五日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起七日内，原告北京市富源天华贸易服务有限公司支付被告李尚林二〇一九年二月一日至二〇一九年二月二十五日期间工资3618.93元；三、自本判决生效之日起七日内，原告北京市富源天华贸易服务有限公司支付被告李尚林违法解除劳动合同经济赔偿金196478.87元；四、自本判决生效之日起七日内，原告北京市富源天华贸易服务有限公司支付被告李尚林未休年休假工资29099.21元；五、驳回原告北京市富源天华贸易服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五元，由原告北京市富源天华贸易服务有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  李成博二〇一九年七月二十三日书记员  吴董超