山东省临沂市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁13执异113号异议人（被执行人）：山东美澳置业有限公司。住所地：临沂市兰山区滨河大道南段。法定代表人：韩殿彩，总经理。委托诉讼代理人：姜涛，山东创序律师事务所律师。申请执行人：中国农业银行股份有限公司临沂城区支行（原中国农业银行临沂市分行城区支行）。住所地：临沂市兰山区沂蒙路**。负责人：杨帆，行长。委托诉讼代理人：张滨，胡名贵，均为该公司员工。被执行人：山东康源医药集团有限公司。住。住所地：临沂市兰山区通达路**/div>法定代表人：肖功字，董事长。被执行人：山东森信林业有限公司。住所。住所地：临沂市兰山区滨河大道南段div>法定代表人：韩效信，董事长。在本院执行（2009）临执字第118号申请执行人中国农业银行股份有限公司临沂城区支行与山东康源医药集团有限公司、山东美澳置业有限公司、山东森信林业有限公司金融借款合同纠纷一案中，被执行人山东美澳置业有限公司对本院查封其名下38套房产的行为不服，向本院提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。异议人山东美澳置业有限公司的异议请求为：请求法院依法终止对其的执行并解除对登记在其名下的房产的查封。事实及理由如下：在本案借款合同纠纷审理期间，申请执行人申请保全了登记在异议人名下开发的30套房产。经申请执行人同意，主债务人山东康源医药集团有限公司提供了其自己的位于临沂市工业大道60号评估价值为9109360元的房产进行查封物置换。在此情况下，法院解除了对异议人名下30套房产的查封。本案进入执行程序后，申请执行人在2009年8月26日的笔录中明确同意对山东康源医药集团有限公司提供担保的价值为9109360元的抵押担保物暂不予以处理，待被执行人山东康源医药集团有限公司有能力时再执行，同意终结了本次执行程序。2009年12月，法院查封的山东康源医药集团有限公司的财产被拆迁，山东康源医药集团有限公司获得补偿款1000余万元，山东康源医药集团有限公司和相关单位没有将款交付至查封法院，而是由山东康源医药集团有限公司非法支取。申请执行人至今没有主张该查封物转换的1000万元款项，而是在7年之后的2016年4月29日再次依据申请执行人的申请作出（2009）临执字第118号执行裁定，于2016年11月13日查封了登记在异议人名下的10套房产及中楷信乐购城10号楼登记在异议人名下的38套房产。异议人认为，一、根据《合同法》第一百一十九条第一款的规定，申请执行人怠于行使权利，导致其债权至今无法实现，利息损失不断扩大，故应综合本案实际情况，依照公平原则，以山东康源医药集团有限公司非法处分查封财产的时间为节点，异议人只对节点之前的债务承担责任，不对节点之后的利息损失等债务承担法律责任。而目前异议人被查封房产的价值远远超出该节点之前的债务金额。二、主债务人山东康源医药集团有限公司向法院主动提供保全置换物且经申请执行人同意，应当视为为该款提供了物的担保，且该保全置换物经法院查封登记，具备与抵押登记一样的公示效果。申请执行人有权通过对该查封物的处置来实现债权。而申请执行人怠于行使权利，并最终导致查封的山东康源医药集团有限公司的财产灭失不能追回，更使得即便异议人承担了担保责任，也无法实现向山东康源医药集团有限公司追偿损失。故异议人的担保责任应在申请执行人放弃其完全能够实现的标的额范围内予以免除。三、根据《担保法》司法解释第二十四条的规定，由于申请执行人对查封财产不积极处分，躺在权利上睡觉，应视为其对债权的放弃，并承担由此造成的后果。综上，请求法院终止对异议人的执行并解除所有对登记在异议人名下房产的查封。申请执行人中国农业银行股份有限公司临沂城区支行述称，一、异议人提出的执行异议无事实和法律依据。本案的执行依据确认异议人应对债务承担连带责任，异议人有能力而不履行，应受法律制裁，法院的执行行为有法律和事实依据。二、本案并不符合执行异议的立案条件、范围与程序。异议人的请求与执行依据截然相反。异议人认为其不应当承担责任，应当通过申诉程序解决。三、异议书中的异议理由和事实均属异议人主观臆断。山东康源医药集团有限公司提供保全置换经申请执行人同意及申请执行人申请解除对保全房产的查封等说法，均与事实不符。本院经审查查明，原告中国农业银行股份有限公司临沂城区支行与被告山东康源医药集团有限公司、山东美澳置业有限公司、山东森信林业有限公司金融借款合同纠纷一案，本院作出（2008）临商初字第219号民事判决书，判决：一、被告山东康源医药集团有限公司于本判决生效后十日内偿还给原告中国农业银行股份有限公司临沂城区支行借款830万元及利息（利息自2008年3月21日起按合同约定的利率计算至本院确定的履行之日止），二、被告山东美澳置业有限公司、山东森信林业有限公司对上述第一项承担连带清偿责任，三、被告山东美澳置业有限公司、山东森信林业有限公司在实际承担保证责任后，有权向被告山东康源医药集团有限公司追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69900元，财产保全费5000元，由被告山东康源医药集团有限公司、山东美澳置业有限公司、山东森信林业有限公司共同负担。该判决发生法律效力后，因被告东康源医药集团有限公司、山东美澳置业有限公司、山东森信林业有限公司均未履行生效法律文书确定的义务，原告中国农业银行股份有限公司临沂城区支行向本院申请执行，本院于2009年3月10日立案执行，执行案件编号为（2009）临执字第118号。本案进入执行程序后，依法查封了被执行人山东美澳置业有限公司名下的清水湾花园8号楼房产30套及储藏室17间，2016年8月1日，申请执行人向本院提出申请，请求解除对30套房中的24套及储藏室17间的查封，本院于2016年9月8日对24套房产及17间储藏室解除查封。未予解除查封的清水湾花园8号楼6套房产（并非异议人在异议申请书中所说的10套）的查封期限于2019年4月3日届满，之后，本院未再予以续行查封。2016年5月19日，本院查封了被执行人山东美澳置业有限公司名下的位于罗庄中楷信乐购城10楼房产38套，冻结被执行人山东美澳置业有限公司在中国建设银行股份有限公司临沂市中支行的银行帐户，2016年5月31日，案外人北京中楷信投资有限公司对上述查封、冻结提出异议，经审查，本院于2017年6月7日作出（2016）鲁13执异21号执行裁定书，中止对上述38套房产的执行。申请执行人中国农业银行股份有限公司临沂城区支行不服该裁定，向本院提起案外人异议之诉。案经本院审理，于2018年11月6日作出（2017）鲁13民初451号民事判决，判决继续执行山东美澳置业有限公司位于罗庄中楷信乐购城10号楼的38套房产。案外人北京中楷信投资有限公司不服该判决，向山东省高级人民法院提起上诉，该案正在二审程序审理中。另查明，在案件审理过程中，本院于2008年7月22日以（2008）临商初字第219号民事裁定书，依法查封了被执行人山东美澳置业有限公司名下清水湾花园8号楼30套房产。2008年8月22日，被执行人山东康源集团有限公司向本院提出申请：“我公司与中国农业银行临沂市城区支行借款案中，临沂美澳置业有限公司为担保单位，中国农业银行临沂城区支行保全了该公司40套房产手续，部分楼盘客户已经交付定金，无法给客户办理房产按揭手续，导致楼盘不能正常销售，使该公司的资金不能正常周转。另外该公司有近亿元贷款，无法正常还本付息，职工工资不能及时发放，职工工作态度消极，严重损害了该公司的正常经营，给社会带来诸多不稳定因素。中国农业银行临沂市城区支行保全了肖卫生在临沂北药康源医药有限公司持有的股权，这严重影响了其个人信誉，影响了与山东北药鲁抗有限公司的合作。现特申请以山东康源医药集团有限公司位于临沂市工业大道60号评估价值为9109360元的房产置换”。根据其申请，本院于2008年9月12日以（2008）临商初字第219－1号民事裁定书，解除了对被执行人山东美澳置业有限公司30套房产的查封，并于同日以（2008）临商初字第219号民事裁定书，依法查封了被执行人山东康源医药集团有限公司申请置换的位于临沂市兰山区临西八路与水田路交汇处的仓库、沿街房、办公及附属用房等财产。2009年12月13日，申请执行人中国农业银行股份有限公司临沂城区支行以在申请法院办理续行查封手续过程中发现30套房产被解除查封、法院未向其送达解除查封裁定书、致其丧失异议权、影响其权益为由，向本院提出异议，请求予以解决，以维护其合法权益。该异议书于2009年12月14日邮寄给本院立案庭，但本院对该异议至今未予处理。还查明，本院所查封的上述被执行人山东康源医药集团有限公司的资产，临沂市兰山区人民法院于2010年5月17日以（2010）临兰执字第532号案，委托临沂宏大拍卖行进行了公开拍卖，最终山东兰华集团有限公司以968万元价格竞得，该案中申请执行人为山东兰华集团总公司，被执行人为山东康源医药集团有限公司，案由为土地使用权纠纷。拍卖价款968万元，由王如峰支取266万元，陈景波支取3980664.35元，山东康源医药集团有限公司支取1830555元，余款1208780.65元，由该院分配。再查明，经查阅临沂市兰山区法院（2008）临兰民初字第2111号审理卷宗证实，山东康源医药集团有限公司申请置换的位于临沂市兰山区临西八路与水田路交汇处的仓库、沿街房、办公及附属用房等财产，于2008年7月14日被临沂市兰山区人民法院查封。本院经审查认为，根据本院查证的事实证实，被执行人山东康源医药集团有限公司提供置换的财产在本院查封之前即已被临沂市兰山区人民法院予以查封，本院对被执行人山东康源医药集团有限公司提供置换财产的查封应属轮侯查封，并未生效，根据执行程序中“未经查封不得处分”的相关规定，即使申请执行人中国农业银行股份有限公司临沂城区支行申请本院对置换财产予以处分，该请求也不能得到支持。异议人称申请执行人中国农业银行股份有限公司临沂城区支行怠于行使权利的理由不能成立，本院不予采信；此外，复议申请人山东美澳置业有限公司也未有证据证实对查封房产进行置换已经申请执行人同意，也未有证据证实其或法院已经将置换查封财产事宜告知申请执行人或申请执行人对置换查封财产存在明知的情况，因此，申请执行人对临沂市兰山区人民法院处置置换查封财产的行为当然也就不会具有应当予以注意的义务。故，异议人山东美澳置业有限公司以置换查封财产已经申请执行人同意、申请执行人放弃物的担保的异议理由无事实和法律依据，本院不予采信。异议人山东美澳置业有限公司作为案涉借款的担保人，在借款期限届满或在本院作出生效判决的情况下，就应当及时履行担保义务，以实现维护其诚信和履行其守法尊法的义务，同时也可在主债务人山东康源医药集团有限公司尚有财产可供执行的情况下最大程度的实现其追偿权。但异议人山东美澳置业有限公司至今未予履行，且其作为置换查封财产的利益相关方，在临沂市兰山区人民法院处置置换查封财产时也未能及时告知申请执行人主张权利，由此给其追偿权造成的损失与申请执行人无关。在案件执行程序中，申请执行人中国农业银行股份有限公司临沂城区支行虽然同意对执行案件予以终结本次执行，存在权利行使不积极的问题，但该行为与异议人山东美澳置业有限公司主张的损失及是否应当继续履行生效法律文书确定的义务之间并无必然的因果关系。此外，对案涉38套房产的权属争议正在二审法院审理中，尚未最终确定异议人为案涉财产的权利人，其是否具备权利人的主体资格仍然处于不确定状态，退一步讲，即便二审法院最终确定案涉38套房产的权利人为异议人，由于其尚未履行生效法律文书确定的担保责任，本院对该38套房产予以查封亦无不当。综上，本院作出的（2008）临商初字第219号民事判决书确认的给付内容并未履行完毕，异议人山东美澳置业有限公司的担保义务不能免除，其请求终止对其执行并解除对案涉财产查封的请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条（一）项的规定，裁定如下：驳回异议人山东美澳置业有限公司的异议请求。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向山东省高级人民法院申请复议。审判长  滕厚峰审判员  密启娜审判员  柏建松二〇一九年七月十八日书记员  张 堃