黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终3884号上诉人(一审被告)：哈尔滨市北方灯芯绒厂，住哈尔滨市道外区报达文化商住小区********。法定代表人：高美禄，该厂厂长。委托诉讼代理人：赵悦，黑龙江太平律师事务所执业律师。被上诉人(一审原告)：祝君，女，汉族，1968年2月25日出生，哈尔滨市北方灯芯绒厂职工，，住哈尔滨市道外区委托诉讼代理人：林殿彬（与祝君系夫妻关系），男，汉族，1964年3月26日出生，哈尔滨市北方灯芯绒厂职工，，住哈尔滨市道外区上诉人哈尔滨市北方灯芯绒厂（以下简称灯芯绒厂）因与被上诉人祝君劳动争议一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2018）黑0104民初8288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人灯芯绒厂的委托诉讼代理人赵悦，被上诉人祝君的委托诉讼代理人林殿彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灯芯绒厂上诉请求：撤销一审判决中的第一项、第二项的判决。事实与理由:一审认定事实和适用法律明显错误。一、灯芯绒厂自1997年就已全面停产，双方的劳动关系长期处于中止状态,停产后职工自谋出路,双方的劳动关系早已实际解除。首先,劳动关系是否存在应从以下几个方面进行考察:一是主体适格，即符合劳动法对于主体的要求。二是必须订立合法有效的劳动合同或形成事实劳动关系。三是当事人双方实际履行劳动法规定的权利义务,劳动者事实上成为企业的内部成员并接受管理,遵守内部规章制度，为用人单位提供有偿劳动。四是必须由劳动法律法规调整。基于上述四个要件，灯芯绒厂与祝君之间多年来互不履行劳动法上的权利义务关系,双方间的劳动关系已失去了存在的基础,双方的劳动关系在事实上已经实际解除这是客观事实。另外,根据劳动法第四十六条第一款“工资分配应当遵循按劳分配原则”以及从法律的公平原则考虑,如果支持被上诉人的诉讼请求,无疑是对上诉人利益的损害。因此,对于这些“长期两不找”的劳动争议,应当认定劳动者长期未提供劳动导致劳动关系已经实际解除,双方互不负有劳动法上的权利义务，上诉人也就当然不负有为祝君缴纳保险费的义务。二、至于灯芯绒厂用祝君缴费票据走账。因祝君的档案一直存放在灯芯绒厂处，祝君在2018年办理退休时请求灯芯绒厂协助办理补缴保险费,灯芯绒厂出于人道主义答应了其请求,因保险费是以灯芯绒厂名义补缴的,所以按照会计法灯芯绒厂必须依法如实记账。祝君辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回灯芯绒厂的全部上去请求，维持原判。祝君向一审法院起诉请求：1、请求撤销哈外劳人仲字（2018）第568号仲裁裁决书；2、请求判令灯芯绒厂立即给付祝君养老保险金中单位应承担的部分53,550.69元；3、医疗保险金40,776.56元（自2007年5月至2018年11月）；4、请求灯芯绒厂给付祝君养老保险金中补缴利息部分人民币22,027.27元。一审法院认定事实：祝君自1991年在灯芯绒厂工作，期间任车间工人。1999年灯芯绒厂动迁后，单位全体职工放假，祝君1999年以后未继续在灯芯绒厂工作，但未与灯芯绒厂解除劳动关系。2018年2月祝君达到退休年龄，办理了退休手续。因灯芯绒厂未给祝君交纳社保费用，祝君办理退休手续时垫付了应由灯芯绒厂交纳的养老保险费用53,550.69元，补交利息22,027.27元。因灯芯绒厂未参加医疗保险，祝君于2008年11月，按照灵活就业退休人员参加了医疗保险。祝君就本案中养老保险单位承担部分及补交利息的诉讼请求向哈尔滨市道外区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：一、请求灯芯绒厂给付祝君养老保险金中单位应承担的部分。请求金额：53,550.69元。二、请求灯芯绒厂给付祝君养老保险中补交利息部分。请求金额：22,027.27元。该仲裁委员会于2018年10月31日作出哈外劳人仲字［2018］第568号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”，第十二条规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费记入基本养老统筹基金”。本案中，灯芯绒厂未给祝君交纳养老保险。祝君达到法定退休年龄时为能够顺利办理退休手续，自行垫付了应由灯芯绒厂交纳的基本养老保险费。因灯芯绒厂未能及时为祝君交纳养老保险费，导致祝君养老保险账户中出现的滞纳利息，祝君一并交纳了滞纳利息。祝君请求灯芯绒厂给付其垫付的应由灯芯绒厂交纳的养老保险费53,550.69元以及滞纳利息22,027.27元的请求，均有证据证明，符合法律规定，予以支持。关于祝君请求灯芯绒厂给付医疗保险金的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”，劳动争议仲裁是劳动争议案件诉讼的前置程序，祝君未对给付医疗保险的诉讼请求申请劳动仲裁，故对祝君的该向诉讼请求不予审理。判决如下：一、哈尔滨市北方灯芯绒厂于本判决生效后立即给付祝君垫付的应由哈尔滨市北方灯芯绒厂承担的养老保险费53,550.69元；二、哈尔滨市北方灯芯绒厂于本判决生效后立即给付祝君垫付的养老保险费滞纳利息22,027.27元；三、驳回祝君的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告祝君已预交，减半收取5元，由哈尔滨市北方灯芯绒厂负担，退还祝君5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。祝君提供下列证据:证据一，2018年7月30日灯芯绒厂给在职所有职工承诺书复印件一份。证明灯芯绒厂的上诉没有道理。证据二，2005年7月25日关于部分放假职工所提意见的处理办法复印件一份。证明灯芯绒厂应缴纳养老保险22%，个人缴纳8%。灯芯绒厂对证据一和证据二的真实性有异议，因无法提供原件无法质证。该两份证据没有经过职工代表大会的同意，为厂长高美禄个人所做的承诺，因灯芯绒厂为集体企业，一切重大决策均应通过职工代表大会。本院的质证意见：因证据一与证据二均为复印件，本院对证据一与证据二的真实性不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明相关事实予以确认。本案争议焦点为灯芯绒厂应否给付祝君养老保险费及滞纳金。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”，第十二条规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费记入基本养老统筹基金。”国务院《国有企业富余职工安置规定》规定，经企业职工代表大会讨论同意并报企业行政主管部门备案，企业可以对职工实行有期限的放假。职工放假期间，由企业发给生活费。原劳动部《关于印发的通知》第四条规定，企业中长期病休、放长假和提前退养的职工，仍是企业职工，与用人单位保持着劳动关系。被上诉人祝君在灯芯绒厂放假期间虽未向企业提供过劳动，但祝君仍为灯芯绒厂职工，与灯芯绒厂存在劳动关系，作为用人单位，灯芯绒厂负有为祝君办理社会保险并缴纳基本养老保险费的义务，现祝君已一次性缴纳了单位及个人所欠的养老保险金95,811.6元，对于其中灯芯绒厂应当缴纳部分，灯芯绒厂理应返还祝君。关于滞纳金22,027.27元，因该笔费用的产生是因灯芯绒厂未按时向社保机构缴纳养老保险金造成的，故应由灯芯绒厂承担。一审法院判决灯芯绒厂给付祝君养老保险费53,550.69及滞纳金22,027.27元正确，本院予以维持。综上所述，哈尔滨市北方灯芯绒厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由哈尔滨市北方灯芯绒厂负担。本判决为终审判决。审判长  郎晓侠审判员  周 磊审判员  王 琦二〇一九年七月四日法官助理田雪书记员李娜