湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1281民初869号原告：卢学军，男，1975年11月3日出生，汉族，住赤壁市，现租住赤壁市，委托诉讼代理人：程峰，湖北文喆律师事务所律师。被告：付丹丹，女，1989年3月5日出生，汉族，住赤壁市，委托诉讼代理人：任文韬，男，住赤壁市，系赤壁市蒲圻办事处凤凰山社区推荐）。被告：付星，男，1988年3月3日出生，汉族，住赤壁市，被告：长江财产保险股份有限公司湖北分公司咸宁中心支公司，住所咸宁市咸宁大道**国际大厦**副楼。统一社会信用代码：914212000661347060。负责人：胡晓明，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢则男，湖北维力律师事务所律师。原告卢学军与被告付丹丹、付星、长江财产保险股份有限公司湖北分公司咸宁中心支公司（以下简称长江财保咸宁公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢学军及委托诉讼代理人、被告付丹丹及被告长江财保咸宁公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告付星经本院传票传唤未到庭。2019年4月29日，长江财保咸宁公司申请对卢学军的伤残等级及赔偿系数和误工期、营养期、护理期等重新鉴定并鉴定部分伤情与交通事故是否存在因果关系，2019年6月4日鉴定结束。本案现已审理终结。卢学军向本院提出诉讼请求：1.请求判令付丹丹、付星连带赔偿卢学军因交通事故造成的各项损失377943.8元，长江财保咸宁公司在交强险及第三者责任险保险范围内承担理赔责任；2.本案诉讼费由付丹丹、付星承担。诉讼过程中，卢学军参照重新鉴定意见变更第1项诉讼请求为：1.请求判令付丹丹、付星连带赔偿卢学军因交通事故造成的各项损失385151.85元，长江财保咸宁公司在交强险及第三者责任险保险范围内承担理赔责任。事实和理由：2018年1月3日18时20分许，付丹丹驾驶车牌号为鄂Ａ×××**号小车在107国道城区检察新村路段将卢学军撞倒，造成卢学军多处骨折，卢学军在赤壁市人民医院及湖北省人民医院抢救治疗，赤壁交通警察大队认定付丹丹负此次事故全部责任，卢学军无责。经重新鉴定，卢学军的伤残等级最高为十级伤残，同时还有四处十级伤残，多处伤残赔偿综合指数为18%（0.18）；卢学军左肩活动受限、功能部分丧失与2018年1月3日发生的交通事故存在因果关系。误工期时间可延长至10个月，护理时间为6个月，营养时间为6个月（均从受伤之日起计算）。其损失组成有：鉴定费1410元，残疾赔偿金124038元（34455元/年×20年×0.18），住院伙食补助费16000元（294天×50元/天+13天×100元/天），误工费70000元（7000元/月×10个月），营养费9000元（180天×50元/天），精神损害抚慰金15000元，护理费33000元（150元/天×180天=27000元；150元/天×40天=6000元），交通费4000元，衣服、鞋子损失费2000元，被扶养人生活费57987.7元[（34455元/年×（10+8）年÷2×0.18],赡养费52716.15元（31889元/年×17年÷2×0.18），合计385151.85元。鄂Ａ×××**号车在长江财保咸宁公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在车辆保险期间，请求依法支持卢学军的诉求。付丹丹辩称，事故属实，事故发生后，为卢学军垫付了医疗费17万余元，垫付交通费、手机费、生活费数千元，每次去武汉都是租车去的，一共为卢学军垫付了177609元，垫付款要求在本案中一并处理。其是借用付星的车，该车购买了相关保险，应由保险公司承担赔偿责任。长江财保咸宁公司辩称，其残疾赔偿金应按农村居民计算，护理费应按居民服务业标准计算，其护工未提供护理协议及正规发票不予认可，对其非正规票据的医疗费不予认可，对其财产损失未提供充分证据不予认可，对其营养费认可30元/天，其主张7000元/月的务工收入证据不充分，不予认可，精神损害抚慰金最多4000元，其被扶养人生活费计算错误，对重新鉴定意见确定卢学军的伤残赔偿指数为18%有异议，四处十级伤残赔偿指数根据相关规定最多为16%。卢学军没有提供2018年1月3日至2018年10月24日期间完整的病历、用药清单等，保险公司不认可其连续住院天数为294天，请法院按照其病情酌定为6个月。保险公司垫付的重新鉴定费4000元，请求最终由付丹丹、付星承担。保险公司不是侵权人，不应承担诉讼费、鉴定费，保险公司已垫付的2.5万元请求在本案中一并处理。付星未提交书面答辩意见也未提交证据材料。本院经审理认定事实如下，2018年1月3日，付丹丹驾驶鄂Ａ×××**号小车，由赤壁林业局沿107线前往市陆水二桥方向，18时许行至107线市检察新村路段，因付丹丹驾车在未确保安全畅通的原则下通行致使所驾车辆将行人卢学军撞倒，造成卢学军受伤及车辆部分受损的交通事故。交警部门认定付丹丹驾车违反《道路交通安全法》第三十八条的规定，负此次事故的全部责任，卢学军不负此次事故的责任。卢学军受伤后，先在赤壁市人民医院住院治疗，2018年3月22日至4月4日在湖北省人民医院行手术治疗后又转回赤壁市人民医院住院治疗，其于2018年10月24日办理出院结算手续。其在赤壁市人民医院住院病历的临时医嘱自2018年6月1日至10月22日无医疗行为记载，10月23日注明一次CT检查申请，两次MR检查申请。其长期医嘱记载，自2018年4月5日至8月7日进行了植物神经功能检查bid,至2018年10月24日的记载仅有平卧位、观察瞳孔意识变化。其转院及去其他医疗机构检查、复查均是由付丹丹支出的相关医疗费及交通费。其共花费医疗费191375.05元，其中长江财保咸宁公司垫付25000元，付丹丹垫付166375.05元。付丹丹另支付卢学军现金5000元，为其购买手机一部支付1598元，为其购买可孚舒悦腋下拐一付支付138元，购买助行器一付支付280元，购买护理垫、体位垫等支付83.2元。2018年11月20日，赤壁楚南法医司法鉴定所出具鉴定意见，卢学军构成十级伤残，建议赔偿指数为0.16；建议误工、护理、营养时间计算至定残之日。其支付鉴定费1410元。经重新鉴定，2019年6月4日，湖北天佑法医司法鉴定所出具鉴定意见为，卢学军的伤残等级最高为十级伤残，同时还有四处十级伤残，多处伤残赔偿综合指数为18%（0.18）；卢学军左肩活动受限、功能部分丧失与2018年1月3日发生的交通事故存在因果关系。被鉴定人的住院时间记录为2018年1月3日-2018年10月24日；对于被鉴定人的实际住院天数（医疗期）没有评判标准目前不能评价。误工时间可延长至10个月，护理时间为6个月，营养时间为6个月（均从受伤之日起计算）。长江财保咸宁公司支付鉴定费4000元。卢学军对重新鉴定意见无异议。鄂Ａ×××**号小型轿车登记为付星所有，其为该车在长江财保咸宁公司投保了一年期的交强险和50万元不计免赔商业三者险，保险期限自2017年1月23日至2018年1月22日。付丹丹取得准驾C1车型驾驶证的有效期自2012年1月16日至2018年1月16日，事故发生时该车辆在检验有效期内，付丹丹属借用付星车辆。2015年1月4日，卢学军注册登记了字号为“赤壁赤鉴食堂”的个体工商户，自2016年4月起其被赤壁市人民检察院聘用为厨师，由其另行雇请三名员工，检察院每月支付其四人的劳务报酬总计13000元，其称其请的早点师傅每月2600元/月，服务员每月1700元/月。其与汤燕生有一子一女，其子女均在赤壁城区上学，子名卢山（公民身份号码），女名卢铭慧（公民身份号码）。其父已故，其母李金秀（公民身份号码）登记为农业户口，无生活来源，由其四个子女赡养。本院认为，原告因交通事故致残，依法应得到相关赔偿，付丹丹系借用付星车辆发生交通事故，且其负事故全责，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第十九条“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿司法解释》）第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，原告请求付丹丹、长江财保咸宁公司按相关标准赔偿相关损失的主张本院依法应予支持。无证据显示付星对损害的发生有过错，故原告请求付星承担民事责任无事实、法律依据，本院不予支持。原告属责任保险的第三者，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定及责任保险的性质，原告为查明其伤情支付的鉴定费是必要的合理费用，属保险理赔范围，保险公司抗辩不承担鉴定费的主张违反法律规定，本院不予支持。保险公司认为原告左肩活动受限、功能部分丧失与本次交通事故无因果关系而申请鉴定并对原告伤情等申请重新鉴定，鉴定意见确认其伤与交通事故存在因果关系且伤残赔偿指数也未较原鉴定意见低，根据诉讼费用负担的原则，保险公司支付的4000元鉴定费应由其自行承担。湖北天佑法医司法鉴定所出具的鉴定意见客观、公正，鉴定程序合法，对该鉴定意见本院予以采信，原告的损失除医疗期外，按该鉴定意见进行计算。虽说保险公司对上述鉴定意见确定的伤残赔偿指数有异议，但其并未提供证据或充分陈述异议理由，故对其异议不予采纳。根据《人身损害赔偿司法解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，被告付丹丹提供的完全无法看清的挂号条等费用支出，无法确认与本案的关联性，本院不予采信，其为原告购买腋下拐、助行器、护理垫、体位垫等费用支出，原告当庭予以确认，根据其伤情，其应视为医疗器具费用支出，故本院确认原告的医疗费总额为191876.25元。原告自称其月固定收入7000元/月并未提供充分证据证明，其也未提供证据证明其最近三年的收入状况，其是承包单位食堂为单位工作人员提供就餐服务，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告的误工费应参照其相同或相近行业标准计算，根据案件事实，无相同或相近行业可以参照，本院认为，为平衡当事人利益，原告的误工费以参照湖北省上年度在岗职工人均年平均工资收入标准计算为宜，即其误工费损失为46585.83元（55903元/年÷12个月×10个月）。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，原告既未举证证明其护理人员的收入状况，也未举证证明其曾经需要二人护理，其主张的护工护理费证据不充分，且护工已75岁高龄，故对其主张的护工护理费不予采信，其护理费以参照湖北省上年度居民服务业人均年平均工资收入标准计算为宜，且只应按一人护理计算，即其护理费损失为17607元（35214元/年÷12个月×6个月）。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，虽说原告未提供交通费票据，但其支付交通费客观存在，且其主张的是家人护理期间的市内公交车费用支出，综合原告居住地、住院地、、住院时间及本地市区公交车票价等情况原告主张4000元的交通费属合理范围，本院予以支持。原告转院转诊的交通费由被告付丹丹垫付，被告付丹丹称均是租车费用，综合原告转院转诊情况以酌定被告付丹丹支付1500元的交通费为宜。原告未提供其住院期间的日费用清单，而其病历医嘱记载的住院时间存在较长时间无医疗行为的情形，被告长江财保咸宁公司对原告主张的住院天数提出合理怀疑后，原告未能提供充分证据证明其主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，其应承担举证不能的法律后果，即其主张的住院天数，本院不予支持。综合原告的住院病历记载，其住院天数以截止2018年8月7日为宜，即为217天。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”并参照《赤壁党政机关差旅费管理办法》的规定，原告主张的住院伙食补助费标准符合相关规定，应予支持，即其住院伙食补助费损失为11500元（204天×50元/天+13天×100元/天）。被告认可原告的营养费按30元/天计算，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定并参照湖北天佑法医司法鉴定所出具的鉴定意见，本院确定原告的营养费为5400元（30元/天×6个月×30天/月）。原告虽说是农业户口，但其长期居住生活在城市，且收入也来源于城市务工，根据其母的年龄及农村居民的现状，其主张其母的被扶养人生活费，符合生活常理及司法的公平正义，被告抗辩原告的残疾赔偿金应按农村居民标准计算及赔偿指数最多为0.16，理由不充分，不予支持，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定并参照《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第8条“残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。”的司法政策精神，原告的残疾赔偿金应为114800.4元（31889元/年×20年×0.18），其被扶养人生活费为42126.48元，算式为21276元/年×0.18×[(6年+8年)÷2+(16年÷4)]。原告未提供财产损失的证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，其应承担举证不能的法律后果，即本院对其该项主张不予支持。至于被告付丹丹已为原告购买的手机属其自愿行为，本院不作评判。原告构成多处伤残且无过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定并参照当地司法实践中统一适用的标准，原告主张15000元的精神损害抚慰金偏高，本院酌定为9000元。综上，原告的总损失为445805.96元，其中医疗费191876.25元，误工费46585.83元，护理费17607元，交通费5500元，，住院伙食补助费11500元营养费5400元，残疾赔偿金114800.4元，被扶养人生活费42126.48元，鉴定费1410元，精神损害抚慰金9000元。被告请求其垫付的费用在本案中一并处理，符合民事诉讼原理，应予支持。原告的总损失未超过鄂Ａ×××**号车在长江财保咸宁公司投保的交强险及商业三者险限额，且不存在保险免赔情形，鄂Ａ×××**号机动车方承担事故的全部责任，故原告的损失均应由被告长江财保咸宁公司在保险限额内赔偿，扣减被告长江财保咸宁公司垫付款2.5万元，实际由被告长江财保咸宁公司赔偿卢学军247429.71元，赔偿付丹丹173376.25元（166375.05元+138元+280元+83.2元+5000元+1500元）。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：一、长江财产保险股份有限公司湖北分公司咸宁中心支公司于本判决生效后二十日内赔偿卢学军损失247429.71元，赔偿付丹丹173376.25元；二、驳回卢学军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2529元，按规定减半计收1264.5元，由付丹丹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应于提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院开户行为：中国农业银行咸宁金穗支行，账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未足额预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  马小年二〇一九年七月二十五日书记员  张 博