山西省吕梁市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋11刑终255号原公诉机关山西省吕梁市离石区人民检察院。上诉人（原审被告人）巩某，男，汉族，初中文化，户籍所在地山西省吕梁市。因涉嫌盗窃罪于2018年9月20日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于离石区看守所。山西省吕梁市离石区人民法院审理山西省吕梁市离石区人民检察院指控原审被告人巩某犯盗窃罪一案，于二0一九年四月三四日作出（2019）晋1102刑初7号刑事判决。被告人巩某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2018年清明前后，由被告人巩某提议并联系了冯达达的挖机（驾驶挖机的人现身份不详），伙同被告人温某某、巩某某将位于××区埋的约189米左右的榆济线天然气旧管道用机械从土内挖出，由被告人郝海龙对挖出的管道进行了切割贩卖，获利94000元，所得赃款由被告人温某某支付给被告人郝海龙500元，其余赃款被告人巩某、温某某、巩某某进行了平分。2018年5月22日，被告人巩某的家属退还赃款26700元。认定上述事实的证据有：1、被告人巩某的供述，2018年3月份的一天，其在霜雾都村的戏场遇见温某某和巩某某，和该二人说东属巴村的天然气管道被挖了，咱们村的管道没有被挖，咱们也去挖，其负责找挖机，他俩同意。其雇佣的挖机的主家叫达达，是通过他村刘兴明联系的，司机不认识。盗窃天然气管道挖了3米左右深、2米左右宽，用了一天一夜时间，开始挖的当天上午他在场，下午和晚上不在场，现场是温某某、巩某某。挖出来后在刘兴明地里放着，放了四五天出售了。买家是温某某联系的，出售时他在场，按吨卖的，每吨1600元，一共卖了96000元。卖管道的当天给了他20000元现金，转手给了温某某，剩下的钱打在温某某儿子的银行卡上。温某某在其家里给了他26000元现金，温某某和巩某某每人分了26000元，他给了刘兴明12000元，让给挖机的主家达达，还有的钱开支了烟钱和饭钱。2、同案犯温某某的供述，2018年清明节的前一天，巩某和他及巩某某说去山里挖天然气管道去，他说不敢吧，巩某说敢。过了几天，巩某和他说挖机联系好了，他驾驶小轿车从家里拿了一根钢丝和一把铁锹，在霜雾都半山遇见巩某的挖掘机，巩某某自己开的车。他们相跟上到了他们村刘兴明的地里。地里他看见有天然气管道的警示杆，他们就开始挖，中午他们下山吃完饭，他约好郝海海的切割机。下午20时左右，他开车接的郝海海，然后郝海海将管道切割开，挖掘机将切割好的吊出地面。这时已天亮了，挖掘机将地面填完平整好，他们就下山了。当天他们共挖了一百多米长，温某某负责算账，巩某联系机械。切割好的管道都是十二三米，在地里放了三四天后，他们联系的一收废品的，在地里看了管道后，以每吨1600元的价格说成。谈成后的第二天，收废品的又带着氧焊将管道切割成4米左右的，他们三个帮忙将这些管道拉在上安村供电房旁边的磅房进行称重，一共拉了两天12车共57吨左右。称完后收废品的将这些管道存放在西属巴村南沟里的一场地内。总共是卖的94000元，刨去开支，他拿了27200元，巩某某拿了26700元，巩某拿了26700元，剩余的巩某给了挖机和装载机12000元，给了巩某某垫付挖机和装载机司机的烟钱600元。他支付了磅房费用每车10元，共12车120元。给了郝海海切割机费500元。出卖款分三次给的他们，第一次给了他30000元现金，第二次给了巩某某20000元现金，第三次给他是转账46000元。对收购的人他说过是他们自己刨出来的天然气管道，并且他自己能看见，管子上写着天然气管道。3、同案犯巩某某的供述，今年正月，巩某和他及温某某说去挖山上的天然气管道，并说东属巴的已经被挖了，挖出来就能卖钱，他和温某某同意了。后他和温某某在霜雾都山上看了地形，回来后他们决定正月二十六一起去山上挖管道，巩某负责找机械，让他和温某某现场帮忙。二月初的一天，他骑摩托车到了他们之前看过的地里时，温某某、巩某及挖掘机司机都在场，温某某指着一根写有天然气管道字样的水泥柱子说，就顺着水泥柱的方向挖，挖掘机就开始挖起来。中途中午下山吃了饭，晚上19时左右在下山吃完饭后，温某某找的郝海海来到地里，开始用氧焊切割管道，第二天凌晨一点左右的时候切割的管道被抬出地面，然后挖掘机将挖开的坑填平，当时已经天亮了，他们就下山回了家。管道大约挖的有100多米，切割成大约是6、7米的9节左右，管道是铁质的直径是60厘米左右。挖的过程中还挖出过穿线管子，这些管子都断了，回填的时候都填进坑内了。管道挖出来后就在地里放了三四天，温某某和他说有人要看管子，他和温某某带那陌生人在地里看了管子，温某某和人家谈的价格。又隔了一两天的时间，温某某说人家要装管子，他、温某某、巩某去了地里，帮忙给买家装车。当天买家给了他2万元现金。他转手给了温某某，后听温某某说总共卖的90000多元，温某某给他和巩某各26000多元，温某某也拿了26000多元，温某某给了巩某12000元让给挖机和装载机司机，给郝海海留了500元，温某某说他开支了烟钱和油钱500元，剩余400元温某某说要给地主家。4、郝海龙的供述，2018年清明节前几天，温某某、巩某某到他家让去给他们切割霜雾都山上的天然气管道，他问过温某某敢不敢切，温某某说，天然气管道是废弃的，敢切割。于是他于下午19时左右，拉的工具和温某某到了山上。将他们挖出的管道切割成每根大约12米的10根。他知道天然气管道是国家的，切割完后三四天，温某某给了他500元钱。5、证人孟某的证言，吕梁市榆济天然气管道现已停止使用，因为改造旧管道他们已移交吕梁市政府，在他们移交前未发生被破坏或丢失现象，这些管道还可以使用，管道质量没有问题。6、证人李某的证言，他是吕梁新区建设管理中心督察人员，在巡查过程中发现位于××区被盗窃。该管道2010年开始营用，现停止使用，2014年移交吕梁市政府作为备用管道。7、现场勘验笔录及照片。证实被盗管道所处的环境位置。8、辨认笔录。温某某、巩某某辨认出向他们收购管道的崔清平。9、鉴定意见。被盗天然气管道的价格为125639元。10、报案材料。证实2018年3月26日刘兴明报案。11、扣押清单。证实温某某、巩某某、巩某、郝海龙家属退交非法所得81100元。12、情况说明。2018年4月13日离石区西属巴派出所接到报案，称离石区西属巴街道办霜雾都天然气管道被盗，经调查为温某某、巩某某、巩某所为。2018年5月17日温某某自首，并提供线索将巩某某、郝海龙抓获。13、户籍证明。证实被告人的身份信息。原判决认为，被告人巩某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人当庭认罪，其家属能够退还赃款，对其可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，以被告人巩某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。上诉人巩某对一审认定的事实无异议，其提出的上诉理由是：一审量刑时对于当庭认罪、积极退赃的情节没有充分体现。上诉人主动找报案单位积极协商赔偿损失的情节，到案后第一次讯问便主动供述了盗窃犯罪事实，上诉人主管恶性小一审量刑没有予以体现。经审理查明的事实与原判决一致。二审期间，上诉人未提交新的证据，故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）巩某以非法占有为目的，伙同他人盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原判决量刑已充分考虑上诉人具有的当庭认罪、退赃等从轻或减轻的量刑情节，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张少军审判员 曹宪强审判员 米守福 二○一九年七月二十二日书记员 乔文渊