广东省新兴县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤5321刑初98号公诉机关新兴县人民检察院。被告人林巧素，女，1996年10月10日出生汉族，广东省新兴县人，初中文化，住新兴县。因本案于2018年12月27日被刑事拘留，2019年2月1日被逮捕。现羁押于新兴县看守所。辩护人苏志聪、顾华亨，广东浩捷律师事务所律师。新兴县人民检察院以新检诉刑诉[2019]82号起诉书指控被告人林巧素犯贩卖毒品罪，于2019年5月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。新兴县人民检察院指派代理检察员王嘉慧出庭支持公诉，被告人林巧素及其辩护人顾华亨到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人林巧素于2018年11月份期间，先后四次贩卖毒品氯胺酮和“开某”给吸毒人员伍某，通过支付宝等转账方式收取伍某8500元，并从中获利。2018年11月19日，吸毒人员伍某的尿液检测样本经现场检测，结果为甲基安非他明和氯胺酮呈阳性反应。2018年12月27日，新兴县公安局稔村派出所书面传唤林巧素到所讯问后将其抓获。公诉机关对以上指控事实提供下列证据：物证手机等；书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、通话清单、尿液检测报告、扣押清单、扣押决定书、指认照片等；证人伍某、欧某1、余某的证言；被告人林巧素的供述与辩解；勘验、辨认等笔录；视听资料、电子数据。公诉机关认为，被告人林巧素无视国家法律，多次贩卖毒品给他人，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人林巧素自愿认罪，承认其确实帮伍某买了毒品，是否构成贩卖毒品罪由法院认定。辩护人顾华亨提出以下辩护意见：1.被告人林巧素收取伍某毒资、提供毒品给伍某的行为，仅是代购行为，毒品数量亦未达到数量较大，不构成犯罪。2.被告人林巧素因吸毒被抓获后如实供述自己的犯罪事实，是自首，应予减轻处罚。3.被告人林巧素是从犯，应予减轻处罚。经审理查明，2018年11月期间，吸毒人员伍某先后四次联系被告人林巧素购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）和“开某”，被告人林巧素即刻联系上家购得相应毒品后带给伍某，毒资通过支付宝转账方式支付，被告人林巧素共收取8500元，从中获利或获得免费毒品吸食。2018年11月19日，林巧素因涉嫌吸毒被公安民警口头传唤调查，期间供述了公安机关尚未掌握的其收到伍某转账后帮伍某购买毒品并带给伍某的事实；同日，吸毒人员伍某被抓获后，经尿液检测，结果为氯胺酮、甲基安非他明呈阳性。2018年12月27日，新兴县公安局稔村派出所书面传唤林巧素到所讯问后将其抓获。以上事实，有下列经庭审质证的证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证明：公安机关对本案依法启动了侦查程序。2.抓获经过、户籍资料等，证明：（1）公安民警在工作中发现林巧素有贩卖毒品的嫌疑，于2018年12月27日书面传唤其到稔村派出所后将其抓获。（2）被告人林巧素的身份情况及其已达到完全刑事责任年龄。3.现场勘验笔录、现场图、现场照片、检查笔录、证据保全决定书及清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单等，证明：林巧素贩卖毒品的现场概况；抓获林巧素时依法扣押到手机1台等物；手机随案移送情况。4.通话清单，证明：林巧素使用的手机（号码为132××××****）与伍某使用的手机（号码为175××××6220）于2018年11月15日、16日、17日、19日期间有频繁通话记录。5.证人伍某的证言、交易截图及辨认材料、尿检材料，证明：（1）2018年10月左右，林巧素在一次喝酒期间跟我说她有毒品出售，有需要可以向她购买。之后，我向林巧素购买了毒品四次。分别为：①2018年11月14日，我使用电话175××******联系林巧素电话132××******提出购买毒品K粉和开某，在林巧素家楼下完成了交易，我通过支付宝转账2000元毒资给林巧素；②同年11月15日，我联系林巧素要求购买毒品K粉和开某，亦在林巧素家楼下完成交易，我通过支付宝转账3500元毒资给林巧素；③同年11月17日，我向林巧素购买2000元毒品并通过支付宝支付毒资，交易地点同上；同年11月18日，我在林巧素楼下准备向林巧素购买毒品时被抓获。（2）伍某指认其通过支付宝向林巧素购买毒品的转账记录。（3）伍某辨认出林巧素。（4）经对伍某的尿液进行检测，结果为氯胺酮、甲基安非他明呈阳性。6.证人欧某1的证言、辨认材料，证明：（1）2018年11月16日-18日期间，我三次和伍某、梁某、“假发”（谢某）等人在“广西仔”（新兴县六祖镇人）位于六祖镇的住宅处吸食毒品K粉，上述毒品K粉是“广西仔”出钱由伍某联系林巧素购买回来的，其中11月17日那次由林巧素和黄某一起将毒品拿上来。（2）欧某1辨认出林巧素、黄某。7.证人余某的证言、辨认材料，证明：（1）2018年11月10日凌晨，我微信联系林巧素相约一起吸毒，林巧素让我转账400元给她去购买毒品K粉，我答应了，之后与林巧素一起在北洞一小区花园吸食了毒品K粉。同年11月14日，我联系林巧素后一起在兰桂坊的厕所内吸食了毒品K粉，该次毒品K粉是林巧素提供的。之后林巧素告诉我上述两次的毒品K粉都是她向黄某购买的。（2）余某辨认出黄某。8.被告人林巧素的供述和辩解、交易截图及辩认材料，证明：（1）朋友伍某问我是否可以购买到毒品，我收到伍某通过微信或支付宝向我转账的钱款后联系黄某，并按黄某发送过来的微信收款二维码转账后，从黄某处取得毒品或与黄某一起将毒品送到约定地点交给伍某，上述情形共五次。分别为：①2018年10月月底的一天20时许，伍某微信转账2000元给我提出购买毒品K粉，我向黄某购得毒品K粉后在集成加油站与伍某完成了交易；②2018年11月中旬左右，伍某转账2000元给我提出购买3小包毒品K粉和1包开某，我向黄某购得毒品后在新城市广场附近与伍某完成了交易；③第二次交易的两天后，伍某微信转账3500元给我提出购买6小包毒品K粉和1包开某，我向黄某购得毒品后在嘉润酒店旁电器店门口与伍某完成了交易；④第三次交易的一天后20时许，伍某提出向我购买1000元毒品K粉，并通过支付宝转账500元给我，尚欠500元未付，我联系黄某购得毒品后在北洞兄弟砂锅粥门口与伍某完成了交易；⑤第四次交易的一天后23时许，伍某提出向我购买2000元毒品K粉，我联系黄某后与她一起乘车前往六祖镇雅岗一饭店门前，由我与伍某完成了交易。伍某向我购买毒品，其中两次我从中各获利200元，有时我可以从黄某处获得免费毒品吸食。我长期使用电话号码132××******。（2）林巧素指认伍某通过支付宝转账给其的毒资、指认黄某使用的电话号码。（3）林巧素辨认出黄某、欧某1、伍某。9.电子证物检查笔录，证明：公安民警依法从林巧素、伍某使用的手机中提取了电子数据，生成取证报告，光碟附卷。对被告人林巧素及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院评析如下：被告人林巧素在侦查阶段多次稳定供述伍某向其提出购买毒品，其收取伍某支付的毒资后即与上家联系购得毒品后交给伍某，从中获利或获得免费毒品吸食。证人伍某陈述并能辨认出林巧素向其贩卖毒品K粉和开某，毒资通过支付宝转账。支付宝交易截图能够证实被告人林巧素收取伍某支付的毒资。上述证据与通话清单、尿检材料等能够相互印证，形成一条完整的证据链。本案中，吸毒人员伍某联系被告人林巧素购买毒品，被告人林巧素从上家购入毒品后直接与吸毒人员伍某交易，并非是帮伍某代购，且其从中获利或赚取免费毒品吸食，也应当视为从中牟利的行为，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人及其辩护人的相关辩解、辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人林巧素违反毒品管制法规，明知是毒品氯胺酮和“开某”而多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以采纳。在案证据不足以证实被告人林巧素与他人存在共同犯意，对辩护人提出林巧素系从犯的意见，不予采纳。被告人林巧素因吸毒被传唤后，主动交代了其贩卖毒品的罪行，其对行为性质的辩解，不影响自首的成立，依法可以从轻处罚。扣押的手机系作案工具，依法应予没收。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定，判决如下：一、被告人林巧素犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月27日起至2021年12月26日止）。二、没收作案工具苹果手机（IMEI：356695083065778，号码：1323213****）1台。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余洁玲人民陪审员  温玉莹人民陪审员  余敬源二〇一九年七月三十一日书 记 员  黄永玲相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。