山东省东营市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁05执异93号 异议人（被执行人）：东营方圆有色金属有限公司，住所地：东营开发区综合开发园。统一社会信用代码：913705007062428884。 法定代表人：崔志祥，董事长。 委托诉讼代理人：武川，山东恪诺律师事务所律师。 申请执行人：泰合资产管理有限公司，住所地：山东省济南市高新区经十路**汉峪金融中心****楼**802M。统一社会信用代码:91370100MA3D5UJJXD。 法定代表人：吕本献，董事长。 委托诉讼代理人：岳修诚，山东德衡（东营）律师事务所律师。 被执行人：胜利油田胜利动力机械集团有限公司，住所，住所地：东营市东营区北一路**社会信用代码：9137050076575279XB。 法定代表人：王志春，董事长。 在本院执行申请执行人泰合资产管理有限公司（以下简称泰合公司）与被执行人胜利油田胜利动力机械集团有限公司（胜动机械公司）、东营方圆有色金属有限公司（方圆有色金属公司）金融借款合同纠纷一案中，被执行人方圆有色金属公司对本院于2019年4月13日作出（2018）鲁05执297号之四执行裁定书不服，向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 异议人称，请求撤销东营市中级人民法院（2018）鲁05执297号之四执行裁定书。事实与理由：第一，在执行案件中，债务人有可供执行财产的，应该优先执行债务人。法院已经对胜动机械公司采取了财产保全措施，查封在国土资源局的土地补偿款4500万元，应该优先执行该财产。根据2019年4月25日山东省高级人民法院关于《服务保障民营经济高质量发展十条》，其中第六条规定：依法处理涉企业互联互保案件，在执行案件中，债务人有可供执行财产的，优先执行债务人。在法院已经保全债务人胜动机械公司土地补偿款的情况下，应该优先执行该部分财产。民生银行于2018年1月25日起诉胜动机械公司、方圆有色金属公司，且已经申请了财产保全措施，法律文书为（2018）鲁05民初69号。2018年2月13日，法院向东营市国土资源局送达协助执行通知书（2018）鲁05执保26号，查封胜动机械公司征地补偿款4500万元，应该优先执行该财产。第二，胜动机械公司无视国家法律，违法挪用已经申请保全的财产。2018年2月13日，法院向国土资源局送达协助执行通知书之后，国土资源局、胜动机械公司仍然挪用保全财产，于2018年3月15日、3月28日、5月25日由国土资源局、土地储备中心分别通过东营银行、建设银行转账给胜动机械公司4100万元、3400万元、2000万元，共计9500万元。这充分说明，胜动机械公司有资金履行能力，仍不履行法定义务，并且无视国家法律，挪用保全财产，已经构成刑事犯罪。根据先刑事后民事的基本法律原则，应该移交公安机关追究相关人员的法律责任，中止民事诉讼程序，等待刑事部分有结论后再处理民事纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第111条规定：人民法院应该对胜动机械公司予以罚款拘留；情节比较严重，数额较大，触犯《中华人民共和国刑法》第314条，非法处置查封、扣押、冻结财产罪。第三，民生银行、胜动机械公司严重损害担保人方圆有色金属公司的利益。胜动机械公司完全有能力履行法定义务，而拒不履行，不但挪用保全财产还涉嫌转移隐藏财产。民生银行明知他有资金能力，而不积极要求其履行法定义务，却要求方圆有色金属公司承担担保责任，并且通过债权转让的方式，把其债权转让给泰合公司，继续追究方圆有色金属公司的担保责任，而不是要求优先执行债务人胜动机械公司。综上，胜动机械公司、民生银行损害了担保人方圆有色金属公司的利益，根据法律的相关规定，方圆有色金属公司对民生银行、胜动机械公司享有的抗辩权利和理由，同样可以向受让方泰合公司提出，同样有权要求追究胜动机械公司、民生银行相关人员的法律责任，方圆有色金属公司应该在胜动机械公司挪用保全财产范围之内免除方圆有色金属公司的担保责任。 申请执行人泰合公司答辩称，第一，方圆有色金属公司主张胜动机械公司有可供执行财产无事实和法律依据。2018年1月25日，中国民生银行东营分行在诉讼时申请市中院查封了胜动征地补偿4500万元，查封时间长达一年半之多无法执行，所以上述债权可能因为其他原因导致无法实现，仅仅因为胜动机械公司存在查封债权不能推断出其有可供执行财产。另外，根据《担保法》规定，方圆有色金属公司作为连带保证人，有履行生效法律文书确定的义务，也有履行义务后行使担保追偿权的权利。第二，方圆有色金属公司主张胜动机械公司挪用保全财产无事实依据。异议人在并无充分证据主下主张胜动机械公司挪用保全财产，公安机关并未立案，主张等待刑事部分结论后再处理民事纠纷更无事实基础。第三，方圆有色金属公司履行调解书的担保责任是法定义务，泰合公司要求执行其债权符合法律规定。方圆有色金属公司恶意提出执行异议拖延时间，不仅造成债权人人无法尽快实现债权，更是浪费司法资源，所以，泰合公司不仅要求执行方圆有色金属公司的债权，并且要求被执行人及方圆有色金属公司支付迟延履行期间的债务利息。 本院查明，1.2018年5月3日，本院作出（2018）鲁05民初69号民事调解书，调解达成以下协议：第一，胜动机械公司于2018年6月15日之前偿还中国民生银行股份有限公司东营分行垫付的票据款本金39663394.87元、罚息（含复利）1840587.92元；第二，方圆有色金属公司对上述债务承担连带清偿责任。2.2018年6月20日，中国民生银行股份有限公司东营分行向本院申请强制执行，执行案号为（2018）鲁05执297号。2019年4月11日，本院作出（2018）鲁05执297号之三执行裁定书，裁定变更泰合资产管理公司（统一社会信用代码：91370100MA3D5UJJXD）为本案的申请执行人。3.2017年11月13日，方圆有色金属公司向本院强制执行山东德达装饰设计工程有限公司、东营德达置业有限公司，执行案号为（2017）鲁05执415号。本院对山东德达装饰设计工程有限公司、东营德达置业有限公司名下的东房权证运河路字第××、00××92号的房产以及土地使用权证号为东（开）国用（2007）字第140、141、142号建设用地使用权进行变现，流拍后，方圆有色金属公司为上述财产的第一顺位抵押权人，其优先受偿金额为28000000元，但其表示不申请以物抵债，第二顺位抵押权人东营市德汇置业有限公司将方圆有色金属公司优先受偿的23000000元以现金形式汇入本院账户，且双方约定剩余5000000元作为双方合作项目中的出资款。4.2019年4月13日，本院作出（2018）鲁05执297号之四执行裁定书，裁定冻结本院（2017）鲁05执415号案件中方圆有色金属公司享有的债权2300万元。 另查明，1.本院于2018年1月29日作出（2018）鲁05民初69号民事裁定书，裁定冻结胜动机械公司、方圆有色金属公司4500万元的存款或查封同等价值的财产；2018年2月13日，本院发出协助执行通知书，要求东营市国土资源局查封胜动机械公司在东营市国土资源局的征地补偿款45000000元。2.2018年3月15日、3月28日、5月25日，国土资源局、土地储备中心分别通过东营银行、建设银行转账给胜动机械公司4100万元、3400万元、2000万元，共计9500万元。3.2018年5月29日，济南铁路运输中级法院作出（2018）鲁71执保10号执行裁定书，裁定冻结胜动机械公司银行存款共计3600万元或查封、扣押、冻结其同等价值的其他财产。2018年5月31日，济南铁路运输中级法院向东营市土地储备中心发出协助执行通知书，协助冻结市土地储备中心应支付、尚未支付给胜动机械公司的土地补偿费3600万元。2018年7月4日，济南铁路运输中级法院作出（2018）鲁0571执8号协助执行通知书，从市土地储备中心提取土地补偿款收入18000000元。4.2018年8月1日，本院作出（2018）鲁05执297号执行裁定书，裁定划拨胜动机械公司在东营市土地储备中心的土地补偿款28000000元。 本院认为，本案的争议焦点是在对作为债务人的被执行人胜动机械公司采取保全措施之后，再冻结作为担保人的被执行人方圆有色金属公司在本院的申请执行到位款项，是否合法适当。 本院（2018）鲁05民初69号民事调解书，调解确认胜动机械公司偿还中国民生银行股份有限公司东营分行票据款本金且方圆有色金属公司对上述款项承担连带清偿责任。可见，异议人方圆有色金属公司与胜动机械公司均为案件被执行人，均负有向原告民生银行（变更后为泰合资产管理有限公司）履行调解书确定的法律义务的责任，二者在履行顺位上并不存在先后顺序。因此，本院对作为连带责任担保人的方圆有色金属公司的执行到位款项采取冻结措施，并无不当。本院保全被执行人胜动机械公司在东营市国土资源局的征地补偿款45000000元后，国土资源局、土地储备中心又转账给胜动机械公司95000000元补偿费，法院不能据上述事实直接认定被执行人胜动机械公司具有可供执行财产，因此，该事实也并不影响本院对同为被执行人的方圆有色金属公司采取强制措施。另，对于保全的土地补偿款45000000元，本院已经划拨28000000元，对剩余17000000元如何处理，应在本院执行实施阶段另行解决。异议人方圆有色金属公司认为胜动机械公司构成挪用保全财产罪的主张，亦不属于本案审查范围。综上，异议人方圆有色金属公司的异议请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款之规定，裁定如下： 驳回异议人东营方圆有色金属有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省高级人民法院申请复议。 审 判 长  张洪江 审 判 员  宋 婷 人民陪审员  巩永和 二〇一九年七月二十二日 法官助理李诗佳 书记员牛宗宝