甘肃省兰州市安宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0105民初798号 原告张某2，女，2003年2月2日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。 法定代理人张某3，女，1970年10月9日出生，汉族，户籍所在地甘肃省兰州市安宁区，现住甘肃省兰州市安宁区。系张某2母亲。 委托诉讼代理人张茜，甘肃王力律师事务所律师。 委托诉讼代理人杨雪利，甘肃王力律师事务所律师。 被告张某1，女，2003年1月1日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。 法定代理人张某4，男，1974年6月27日出生，汉族，户籍所在地甘肃省永登县，现住甘肃省兰州市安宁区。系张某1父亲。 委托诉讼代理人白生双，甘肃金毓律师事务所律师。 被告兰州市第二十中学，住所地兰州市安宁区。统一社会信用代码12620100438041595Y。 法定代表人：马修，该校校长。 委托诉讼代理人杨建麒，甘肃圣方舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人夏志伟，男，1971年8月14日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。系该学校职工。 原告张某2与被告张某1、兰州市第二十中学生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年8月23日立案后，于2018年11月23日作出（2018）甘0105民初1809号民事判决。宣判后，被告张某1不服，向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。甘肃省兰州市中级人民法院于2019年3月11日作出（2019）甘01民终186号民事裁定，以原判决认定基本事实不清为由发回重审。本院于2019年4月8日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某2的法定代理人张某3及其委托诉讼代理人张茜、杨雪利，被告张某1的法定代理人张某4及其委托诉讼代理人白生双，被告兰州市第二十中学委托诉讼代理人杨健麒、夏志伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张某2向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告伤残赔偿金55526.80元、复查费551元、护理费21867.28元、交通费4682.40元、后期医疗费8500元、精神损失费5000元、鉴定费2200元，共计98327.48元。2019年6月13日，张某2向本院提交增加、变更诉讼请求申请书，请求：1.变更第一项中护理费：21867.28元变更为29156.38元，后期医疗费8500元变更为1408.60元；2.增加诉讼请求，原告住院伙食补助费1800元，营养费900元由被告承担。事实和理由：原告与被告张某1同为兰州市第二十中学初三3班学生。2017年12月18日上午第三节课间，被告张某1踢了原告一脚并摔倒在地，当时原告疼痛难忍，右脚踝肿胀。2017年12月21日，原告前往甘肃省中医院住院就诊，诊断为骨折病，西医诊断为右侧胫骨远端骨骺骨折。原告遂于同月25日进行切开复位空心钉内固定术，于2018年1月2日出院，共花费7107.48元（住院手术费经报销后）。后原告之母与被告之父在被告兰州市第二十中学的协调下达成协议，双方对原告所产生的医疗费、后续治疗费各自承担50%，对其他费用未进行约定。现原告诉至法院，请求判如所请。 张某1辩称：一、张某2诉状中所述的“张某1踢了张某2一脚并摔倒在地”不属实，法庭举证阶段答辩人将向法庭提供证人刘某、杨某、薛某的证言，张某2母亲张某3自己书写的情况说明以及班主任王延芳书写的调查情况说明，以上证据均清楚明确的讲述了事发时是张某2去踢张某1，没有踢到反而导致自己摔倒后受伤，并不存在张某1踢张某2的情形。二、本案中也不存在是由于张某1的过错而导致张某2去踢张某1的情形，证人均陈述事发前二人在教室后面玩耍嬉闹，并没有发生冲突，不存在由于张某1攻击张某2，而导致张某2还手的情形，且证人李璟云证言及班主任的调查报告中均陈述事发后张某1留在教室照顾张某2，双方继续聊了一节课，情绪稳定，这也可以反映出双方之前并没有发生冲突，事件的真相就是张某2在嬉闹中自己去踢张某1时不慎摔倒致伤。三、基于以上两点，答辩人认为张某1在此次事故中没有任何过错，张某2的受伤和张某1的行为之间没有任何因果关系。本案中张某2起诉张某1承担的是损害赔偿责任，根据侵权责任法的规定，承担损害赔偿责任必须以存在过错及有因果关系为要件，张某1既无过错其行为又与损害结果没有因果关系，张某1自然不用承担损害赔偿的侵权责任，本案的发生属于意外事故，答辩人对张某2所受损伤深表同情，但这并不意味着发生损伤就必须由他人来承担责任，本案的损失应该由张某2自己承担。四、就本案双方之前达成的“赔偿协议”是答辩人要说明的重点，双方曾在2018年1月5日就张某2自费医疗费部分达成过协议，协议约定张某2家长及张某1家长各自承担一半的自费医疗费。首先该协议写明了双方认可的事发过程是“玩耍过程中，张某2踢张某1时不慎踢空”导致受伤，对该事实的确认是答辩人签订该协议的前提。其次答辩人是本着人道主义及解决问题的出发点，为了尽快解决此事引发的纠纷，给孩子们创造安定的学习环境，从而做出让步愿意承担部分医疗费，并不代表是由于答辩人存在过错而进行赔偿。最后，该协议明确写明“本次协商的内容只针对医疗费中的自费部分”，该协议确定的内容答辩人已经履行完毕，张某2此次起诉中诉请的伤残赔偿金、护理费等等的所有项目都不在该协议约定的范围内，不能将该协议作为认定责任承担的依据，且该协议涉及的自费部分医疗费仅为7千多元，答辩人当时本着解决问题的态度承担了一半费用，完全无法预料对方会在后期提出将近10万元的赔偿诉求，对方的诉求辜负了答辩人在签订协议时的善意。 兰州市第二十中学辩称：1、被答辩人受伤是在学校课间休息时玩耍时导致的与学校无关；2、对本次原告的受伤学校尽到学校的管理和保护义务；3、原被告就本次事件处理也有过协议，原告属于重复起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张某2与张某1同为被告兰州市第二十中学初三3班学生。2017年12月19日上午第三节课间，张某2与张某1在教室玩耍。张某2踢张某1时，不慎踢空后摔倒致伤。2017年12月21日，张某2前往甘肃省中医院住院就诊。经诊断，张某2之伤为右侧胫骨远端骨骺骨折。张某2遂于同月25日行切开复位空心钉内固定术，并于2018年1月2日出院。2018年1月5日，张某2之母与张某1之父张某4在兰州市第二十中学的协调下，达成和解协议，确认：张某2此次住院治疗共花费门诊费615元、住院费用10615.21元，其中住院费用经医疗保险报销3321.10元，张某2自费部分共计7107.48元；约定：张某2自费部分的费用，由双方家长各承担50%，即3553.74元，被告张某1家长于协议签订后1日内付清；后续手术及治疗费的自费部分仍按该比例各自承担；此协议为最终协议。协议签订当日，张某1父亲张某4履行了付款义务。2018年6月3日，甘肃政法学院司法鉴定中心接受张某2之母的委托，对张某2的伤残等级、后续治疗费用及护理期限进行了司法鉴定，并作出甘政司2018（法临）鉴字第173号司法鉴定意见书，认为张某2之伤构成十级伤残，后续治疗费用约为8500元，护理期限为60日。张某2之母支出鉴定费2200元。2018年7月3日至2018年7月9日，张某2在甘肃省中医院住院6天，实施取出骨折内固定装置手术，花费医疗费1408.60元，并花费门诊医疗费551元。 本院认为，本案的争议焦点为：1、张某2诉请的各损失项及数额是否符合法律规定。2、张某1与兰州二十中是否应该承担赔偿责任。 对于张某2提出的各损失项及数额是否符合法律规定的问题。张某2的各项经济损失，本院认定如下： 1、医疗费及复查费。张某2受伤后第一次所花费的医疗费，双方已经达成协议并已履行，且张某2在起诉时对该部分医疗费并未提出请求，故本院不予处理。张某2在诉讼中变更的医疗费1408.60元及复查费551元，共计1959.60元，因张某2提交了在甘肃省中医院的住院病历及医疗费发票，本院予以确认。 2、住院伙食补助费1800元。该费用张某2依据100元/天×18天=1800元计算，但其第二次在甘肃省中医院住院时间为2018年7月3日至2018年7月9日，共计6天，故其住院伙食补助费应为600元。 3、营养费。该费用张某2依据20元/天×（18+30）天=960元计算，但张某2第二次实际住院天数为6天，在其出院证的医嘱中有加强营养的医嘱，故对其请求的营养费本院认定为720元（20元/天×36天）。 4、护理费。张某2共计计算了240天的护理期，但其在第二次住院的出院证中的出院医嘱载明“全休1月，陪员一人”，实际住院天数为6天，本院确认护理天数为36天。因在此期间由其母张某3照顾，按照张某2的计算标准计算，护理费应当为4373.45（44342元/年÷365天×36天）。 5、交通费4682元。张某2共提交了出租车车票拟证明其支付交通费4682元，但经本院核对有较大出入，但是考虑到张某2受伤部位导致行动不便，需乘车代步的客观实际，并结合兰州市的日常出行消费水平，酌情支持500元。 6、伤残赔偿金。张某2要求赔偿伤残赔偿金55526.80元（27763.40元×20年×10%），其请求数额及计算方式均符合法律规定，本院予以确认。 7、精神损害抚慰金5000元。精神损害抚慰金是因受害人致残，给受害人及其近亲属在精神意识上受到的伤害而获得相应补偿。本案中，张某2在与张某1课间打闹过程中受伤致残，结合其伤残等级，其家人确已遭受精神损害，故对张某2此请求，本院酌情支持2000元。 8、鉴定费2200元。该鉴定费用是对张某2伤残等级的鉴定费用，鉴定机构也是经法定程序选定，且本案当事人对该鉴定报告均无异议，对此费用，本院予以确认。 对于张某1是否应该承担赔偿责任的问题。本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯，但是被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张某2与张某1在学校课间休息时，因嬉戏打闹造成张某2不慎摔倒致伤，对损害结果，二人均存在一定的过错。双方家长在学校协调下，就张某2所受损失及后续治疗费用的承担比例达成了和解协议，意思表示真实，对过错责任的认定客观真实，合法有效，应受法律保护。对张某1关于其没有过错，不应承担赔偿责任的抗辩理由，本院不予采纳。虽然协议中载明此协议为最终协议，但是其内容显示该协议仅就张某2的医疗费用中的自费部分进行了约定，未涉及其他损失，由于当时正值张某2刚出院，尚不具备司法鉴定的条件，张某2家长对张某2的实际损害存在重大误解，对于张某2的其他损失，应当享有诉权，现经甘肃政法学院司法鉴定中心出具的甘政司2018（法临）鉴字第173号《司法鉴定意见书》鉴定，张某2构成十级伤残，故对张某2关于残疾赔偿金、鉴定费及后续的治疗费、护理费等实际损失的诉请，也应当依照双方的协议约定进行分担。由于张某1是未成年人，法律后果应由张某1的法定代理人张某4承担赔偿责任。 对于兰州二十中是否承担赔偿责任的问题，因张某2系在课间与张某1玩耍时不慎发生意外受伤，庭审中，张某2不能举出确实充分的证据证实被告兰州市第二十中学存在校舍、场地、其他公共设施、设备不符合国家规定的标准，或者有明显不安全因素；学校未对学生进行相应的安全教育；学生在校期间突发疾病或者受到伤害，学校发现，但未根据实际情况及时采取相应措施，导致不良后果加重及有未依法履行职责的其他情形。兰州二十中并非张某2受伤的侵权人，且在事故发生后，老师与家长及时进行了沟通，张某2出院后，学校又组织家长协调赔偿事宜，已履行了相应职责，行为并无不当，故不应承担法律责任。 综上所述，张某2的请求部分成立，其损失为医疗费1959.60元，住院伙食补助费600元，营养费720元，护理费4373.45元，交通费500元，伤残赔偿金55526.80元，精神损害抚慰金2000元，鉴定费2200元，共计67879.85元。因张某2与张某1双方已达成协议，就应当按照协议的约定承担相应的责任。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，判决如下： 一、张某2因受伤造成医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费损失共计67879.85元。由张某1的法定代理人张某4于本判决书生效之日起十五日内向张某2赔偿33939.93元； 二、驳回张某2的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2258元，由张某2负担1129元，由张某1负担1129元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审 判 长  师 磊 审 判 员  崔粉艳 人民陪审员  任国庆 二〇一九年七月十一日 法官助理李芬芬 书记员王凤娇