陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书（2019）陕01民终7196号上诉人（原审被告）：西安雁塔祈康中西医结合医院有限公司。住所地：西安市雁塔区长安南路**。 法定代表人：李洪洁，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜小卫，男，汉族，1976年3月10日出生，西安市长安区韦郭路**。该公司法务。委托诉讼代理人：闫亚凤，女，汉族，1984年4月5日出生，住西安市长安区西部大道风憬天下91203室，该公司员工。    被上诉人（原审原告）：郭某某，男，2014 年 11 月 9 日出生，汉族。 法定代理人：郭某，男，1984 年 1 月 15 日出生，汉族。系郭某某之父。 法定代理人：高某，女，1986 年 3 月 12 日出生，汉族，无业，住西安市雁塔区长安南路**地质勘查研究院家属区**楼******。系郭某某之母。委托诉讼代理人：马利军，陕西瑞拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：李阳，陕西瑞拓律师事务所律师。上诉人西安雁塔祈康中西医结合医院有限公司（以下简称祁康医院）因与被上诉人郭某某医疗损害责任纠纷一案，不服陕西省西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初11694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人祁康医院的委托诉讼代理人杜小卫和闫亚凤，被上诉人郭某某的法定代理人郭某和高某及其委托诉讼代理人马利军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。祁康医院上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审判决中的第一项关于上诉人祁康医院向被上诉人郭某某支付护理费65700元的判决。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实严重错误，适用法律不正确。本案中对于2016年10月18日之后被上诉人的身体健康情况并未进行鉴定，被上诉人是否需要额外安排人员进行护理并无充分的证据。因此，上诉人认为一审判决支付护理费65700元无事实依据，应该予以撤销。郭某某辩称，结合原参与度鉴定、被上诉人的医疗费以及门诊病历等证据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。郭某某向一审法院起诉请求：1、原审被告支付原审原告医疗费17198.34元；2、原审被告支付原审原告护理费134281.83元（2014年11月15日至2018年6月14日）；3、原审被告支付原审原告交通费5400元（每月200元，2016年3月15日计算至2018年6月14日）；4、原审被告支付本案诉讼费。一审法院认定的事实：2014年11月9日，原审原告郭某某出生于原审被告祈康医院，阿氏评分10-10-10。11月14日，原审原告因皮肤黄染在原审被告儿科门诊接受蓝光治疗，出现发热及抽搐后转入新生儿科住院治疗，其父母要求转院。当日19点30分左右，原审原告在西安市交通大学第一附属医院进行检查，影像诊断为：脑出血并大量破入脑室系统。当日23时，原审原告前往西安市儿童医院住院治疗，病情经诊断为：左侧基底节区出血并破入脑室、左侧丘脑及双侧枕叶脑梗死、低蛋白血症、新生儿黄疸。出院后，原审原告继续在西安市交通大学第一附属医院、西安市儿童医院门诊治疗。2015年6月4日，原审原告至西安市儿童医院住院治疗，病情经诊断为：梗阻性脑积水、精神运动发育迟缓、上呼吸道感染。8月3日，原审原告至西安市儿童医院住院治疗，病情经诊断为：支气管炎、非痫性发作、精神运动发育迟缓、梗阻性脑积水术后。原审原告将原审被告诉至法院并申请进行鉴定。陕西蓝图司法鉴定中心作出陕蓝〔2015〕法医鉴字第094号司法鉴定意见书，认为原审被告对原审原告的诊疗过程中存在过错，其过错与原审原告进行蓝光退黄治疗期间发热引发颅内出血、左侧丘脑及双侧枕叶脑梗死之间存在因果关系，参与度为50-70%；原审原告后期仍需继续康复及临床进一步治疗，因目前无明确后续治疗措施，后续治疗费无法准确评估，以实际临床支出票据为准。2016年8月25日，西安市雁塔区人民法院作出（2015）雁民初字第00276号民事判决，判决原审被告按照60%的比例向原审原告支付截止2016年3月15日的医疗费25948.59元、交通费800元。2016年5月2日至2016年10月18日期间，原审原告先后六次至西安市儿童医院住院治疗，病情经诊断为：脑性瘫痪并智力低下、颅内出血后遗症、梗阻性脑积水（术后）、双眼视神经萎缩、临床下癫痫样放电，，住院共计53天截至2016年10月27日，原审原告共花费医疗费36539.96元，其中医保已报销19341.62元，无门诊病历佐证的医疗费1568元。庭审中，关于护理费，原审原告表示按照2017年陕西省私营企业平均工资37472元计算一个人的护理费，并提交西安市雁塔区小寨路街道办事处四季社区居民委员会、西安市长安区滦镇街道西留堡村村民委员会出具的证明，证明原审原告母亲高某由于原审原告身体原因一直陪伴无法工作，原审原告祖母王沈荣已退休、未工作，二人共同照顾原审原告。关于交通费，原审原告主张5400元，并提供票据。一审法院认为，原审原告在诊疗活动中受到损害，原审被告经鉴定存在医疗过错，过错参与度为50-70%，结合本案发生的事实，原审被告应按照过错参与程度60%的比例承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，2016年3月15日至2016年10月27日期间，原审原告共花费医疗费36539.96元，扣除医保已报销的医疗费19341.62元、无门诊病历佐证的医疗费1568元后按照60%计算为9378.2元；关于护理费，因原审原告向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，故应自原审原告提起本次诉讼之日即2018年6月14日起倒推计算三年，每天100元标准，按照60%计算为65700元；关于交通费，结合原审原告病情、治疗情况及原审被告的过错参与度，一审法院酌定2016年3月15日至2016年10月27日期间交通费为500元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条 ，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告西安雁塔祈康中西医结合医院于本判决生效后十日内支付原告郭某某医疗费9378.2元、护理费65700、交通费500元，共计75578.2元。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告郭某某的其他诉讼请求。案件受理费3438 元，由原告负担1438元，被告负担2000元。因原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付原告。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院当庭组织当事人进行了证据交换和质证。郭某某提交了两组证据：1、儿童医院门诊病历一组，证明其从2015年一直在儿童医院做康复治疗，其母一直在进行护理；2、儿童医院诊断证明，证明郭某某仍需康复治疗。祁康医院对证据1中2017年1月3日之前病历认可，书写了郭某某具体情况；对于之后的不认可，仅写了病史同前，从病历中看不出是否需要专人护理；应当鉴定是否需要护理，现有的证据不能证明需要支出护理费；对证据2真实性认可，证明目的不认可，只能证明郭某某需要治疗，但具体治疗情况不清楚。郭某某提交的两组证据符合法律规定的证据要件形式，本院依法对证据的真实性予以采信；虽上诉人对部分证据的证明目的不认可，但从儿童医院门诊病历和诊断证明的具体内容可以证明郭某某的病情及康复治疗的情况，本院对该两份证据依法予以采信。本院经审理查明，2019年4月16日西安市儿童医院出具诊断证明书，郭某某被诊断为：1、脑性瘫痪并智力低下；2、颅内出血后遗症期；3、梗阻性脑积水；4、双眼视神经萎缩；5、右侧面神经麻痹；6、临床下癫痫样放电，医生的建议是继续康复治疗。自2015年3月至2018年12月，郭某某一直在儿童医院进行康复治疗。一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，根据已查明的事实及各方的诉辩意见，本案归纳的争议焦点为：被上诉人郭某某主张的护理费是否应当支持。根据本案已查明的事实，郭某某自出生后因患病数次住院治疗，病情较为严重，此后一直在儿童医院进行持续的康复治疗。虽郭某某主张的护理费并未经过鉴定，但结合郭某某的实际病情如脑性瘫痪并智力低下、双眼视神经萎缩等病症，以及持续进行康复治疗的事实和一审中的相关证据，可以认定郭某某需要专人进行护理。一审法院按照每天100元的标准计算三年的护理费并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。综上所述，上诉人祁康医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1443元（西安市雁塔区祁康中西医结合医院有限公司已预交），由西安市雁塔区祁康中西医结合医院有限公司承担。本判决为终审判决。 审 判 长  郝      卫审  判  员   刘      溪审  判  员  朱  筱  滢 二Ｏ一九年七月十八日书 记 员  白     润1