辽宁省灯塔市人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽1081刑初171号公诉机关灯塔市人民检察院。被告人梁国东，男，1989年5月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地灯塔市，现住灯塔市，因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年1月11日被辽阳市公安局弓长岭区公安分局刑事拘留，2019年1月23日经辽阳市弓长岭区人民检察院批准逮捕，2019年1月24日由辽阳市公安局弓长岭区公安分局执行逮捕。现羁押于灯塔市看守所。辩护人于越男，辽宁腾昱源律师事务所律师。灯塔市人民检察院以灯检刑诉[2019]146号起诉书指控被告人梁国东犯贩卖毒品罪，于2019年7月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。灯塔市人民检察院检察员李景东、李金格出庭支持公诉，被告人梁国东及其辩护人于越男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灯塔市人民检察院指控：1.2018年12月末的一天，被告人梁国东在灯塔市兰旗社区兰旗回迁楼小区门口，以200元人民币的价格贩卖给王某冰毒0.1克。2.2018年12月27日，被告人梁国东在灯塔市兰旗社区兰旗回迁楼1号楼3单元1-2号家中，以200元人民币的价格贩卖给陈某冰毒0.2克。3.2018年12月28日，被告人梁国东在灯塔市兰旗社区兰旗回迁楼1号楼3单元1-2号家中，以200元人民币价格贩卖给宫某冰毒0.1克。4、2018年12月28日夜，被告人梁国东在灯塔市一路边卖给赵某400元钱的冰毒。5、2018年12月28日夜，弓长岭公安分局在灯塔市兰旗社区兰旗回迁楼1号楼3单元1-2号梁国东住处内将正在贩卖向宫某贩卖毒品的被告人梁国东抓获，当场从梁国东住处查获冰毒0.30克，宫某身上查获冰毒0.20克，经辽阳市公安司法鉴定中心进行检验，0.30克冰毒和0.20克冰毒均检验出甲基苯丙胺成份。认定上述事实证据如下：1.物证：手机；2.书证：案件来源、抓捕经过、户籍信息、情况说明、扣押清单、称量照片、行政处罚决定书、刑事判决书等；3.证人尚某、陈某、赵某、宫某、王某的证言；4.被告人梁国东的供述与辩解；5.鉴定意见：检验报告；6.称量、勘验、辨认笔录；7.视听资料：光盘。公诉机关认为，被告人梁国东明知是毒品予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。不能认定被告人为代购行为，没有明确的三方关系，被告人与各购买人不是三方的代购情形。建议法庭在三年六个月至四年有期徒刑处罚。被告人梁国东辩解称，对起诉书指控的罪名没有异议，第一起我没有卖给王某冰毒，第二起陈某当天晚上让我帮他买冰毒，但是我没有帮他买，公安机关让我钓陈某，但是我没有实际发生贩卖行为，第二起是办案单位让我跟他说的，我们没有交易事实。第四起赵某给我190元买冰毒，没有贩卖他400元，只有190元，我没有获利，只有帮他买。但是我让金可欣去买，给了215元，金可欣买完给赵某扔路边了，随后赵某又让我买冰毒，当时我已经被公安机关控制，没有卖给他就抓了他，第五起事实承认，但是没有成功。在宫某身上是0.3克，我家是0.2克。第三起我向宫某贩卖了冰毒。向我购买毒品的都是很多年的朋友，我也是帮助他们购买，我没有毒品的时候也有帮我购买的时候。我手机上有证据证明是我帮助他买的，时间上和转账记录能够证明。我知道错了，希望给我一次从轻的机会，我自己带孩子生活到现在，我的父母也不能帮我，希望从轻处罚。辩护人的辩护意见：证人陈某的证言能体现出是被告人从别人处购买，是代替他人购买行为，从本案的证人系吸毒者来看，都是同被告人一样是吸毒者，不能体现出是被告人获利。也能体现出被告人协助公安机关抓获其他人。贩卖是需要获利的，被告人没有获利，本案中可以明确第三人为关某，符合司法解释中说的没有获利行为。起诉书指控被告梁国东贩卖毒品多起，被告梁国东当庭对部分指控提出异议。但对自己行为的存在还是供认的。起诉书认定的第一起贩卖给王某一节，从证据上看，只是王某自称12月底的一天从梁国东手花200元钱，购买了0.1克冰毒，做笔录时距所谓买毒品的时间不到一星期，他既记不住具体日期，又没有钱款交易的证明，其在询问笔录中说梁国东在微信曾经问他有质量好点的冰毒要不？公安机关在微信中也没有查找到王某说的这话，二人之间也没有通话记录和微信记录证明购买毒品的事实。梁国东至始至终否认卖给王某冰毒的事实。所以，对王某这一起的指控事实不清，证据不充分，不应予以认定。从第二起看，梁国东答应给吸毒者陈连财代买200元的冰毒，连同宫某要买毒品的500元全部转给上家关某，没有从中截留。这起中，陈连财事先既没有交付钱款，也没取到毒品，梁国东就被抓获，属于犯罪未遂，就现有证据无法证明其是否从中牟利，按照《纪要》规定，就不应以是贩卖毒品定罪，应属于非法持有毒品范畴。但其数量达不到构成非法持有毒品犯罪的界限。第四起给吸毒者赵某代购冰毒，这起应属于非法持有毒品范畴。没有证据证明梁国东从中牟利，从本案的证据看，只有2018年12月28日给宫某购买毒品这起人赃并获，所缴获的物品被检验出有甲基苯丙胺成份。从本案的情节上看，被告本身也是吸毒者，让其帮买毒品的人也是吸毒者，尽管证人都某不是代购，但从他们描述上，提出要买毒品时，梁国东都让他们等信，不是马上说有或无，宫某在微信上就说，给我带一口，这说明梁国东要从别人手买给他带点，事实上被告也是从关某手购买的，这种行为就属于代替他人购买的行为。至于梁国东在代购中是否牟利，从现有证据上，不能证明全部代购行为都有牟利。因此说，本案在上线关某没有到案作证情况下，无法证明被告是否牟利，哪起牟利，哪起没牟利。所以，本案不宜单纯从人数上，次数上来认定多人多起情节严重，要分别不同性质和情节，来定罪量刑。而且被告给其购买的毒品量极少才零点几克，仅够自己吸食不至于再扩散他人，其危害性相对要小些。从量刑角度来说，1、被告梁国东属于初次犯罪，归案后能如实坦白交待犯罪事实，被告也表示悔过自新，结合本案的情节应当给以宽大处理。2、本案所涉及的甲基苯丙胺重量全部加起来也仅0.5克，其不足1克的甲基苯丙胺，按照量刑指导意见，应当在拘役至一年为量刑起点。3、被告归案后，能检举他人吸毒，并协助公安机关将多名吸毒者抓获使其得到强制戒毒或受到行政处罚。对此行为尽管不能算作有重大立功表现，但也为本案的顺利侦破起到一定作用。希望法庭能在量刑时给以充分的考虑，给予从轻处罚。4、被告被捕前妻子离家出走多年不见踪影，被告自己带着九岁的孩子生活。案发后，被告的儿子只能由爷爷看管照顾，爷爷身体也不好，照顾了生活，照顾不了孩子的学习，也恳请法庭能从轻处罚被告，使其能早日回归家，让儿子能和其他孩子一样正常的生活和学习。经审理查明，1.2018年12月末的一天，被告人梁国东在灯塔市兰旗社区兰旗回迁楼小区门口，以200元人民币的价格贩卖给王某冰毒0.1克。2.2018年12月27日，被告人梁国东在灯塔市兰旗社区兰旗回迁楼1号楼3单元1-2号家中，以200元人民币的价格贩卖给陈某冰毒0.2克。3.2018年12月28日，被告人梁国东在灯塔市兰旗社区兰旗回迁楼1号楼3单元1-2号家中，以200元人民币价格贩卖给宫某冰毒0.1克。4、2018年12月28日夜，被告人梁国东在灯塔市一路边卖给赵某400元钱的冰毒。5、2018年12月28日夜，弓长岭公安分局在灯塔市兰旗社区兰旗回迁楼1号楼3单元1-2号梁国东住处内将正向宫某贩卖毒品的被告人梁国东抓获，当场从梁国东住处查获冰毒0.20克，宫某身上查获冰毒0.30克，经辽阳市公安司法鉴定中心进行检验，0.20克冰毒和0.30克冰毒均检验出甲基苯丙胺成份。上述事实有灯塔市人民检察院在开庭审理中向法庭提供并经庭审质证、认证下列证据证实：1、物证：手机，证实贩卖毒品交易的事实。2、案件来源、抓捕经过，证实本案的来源及被告人梁国东被抓获归案的事实。3、户籍信息，证明梁国东的个人身份信息。4、情况说明，证实20181228贩卖毒品一案中，犯罪嫌疑人梁国东交代其用于贩卖的毒品系从灯塔市的一名叫关某的女子手中购买。弓长岭公安分局刑侦大队经核实，现已核实清卖毒品的关某的真实身份。刑侦大队多次组织警力前往灯塔、鞍山抓捕关某均未果，待其到案后依法处理。同时，涉案的犯罪嫌疑人兰可新真实身份已核实清。刑侦大队多次组织警力前往灯塔抓捕兰可新均未果，待其到案后依法处理。在梁国东贩卖毒品一案中，犯罪嫌疑人梁国东交代灯塔市居民王某有吸食毒品嫌疑。2019年1月3日，弓长岭公安分局警察在灯塔市内将违法行为人王某抓获。经审查，违法行为人王某对从梁国东手中购买毒品冰毒用于吸食的违法行为供认不讳。在梁国东贩卖毒品一案中，犯罪嫌疑人梁国东在其家中被抓获后，经审查，犯罪嫌疑人梁国东交代灯塔市居民赵某从其手中购买过毒品冰毒。2018年12月28日晚，违法行为人赵某到梁国东家中购买毒品时被守候在附近的警察抓获。经审查，违法行为人赵某对从梁国东手中购买毒品冰毒用于吸食的违法行为供认不讳。20181228贩卖毒品案件中，购买毒品的宫某已另案处理。5、扣押清单，证明辽阳市公安局弓长岭公安分局扣押持有人宫某白色晶体0.30克。辽阳市公安局弓长岭公安分局扣押持有人梁国东白色晶体0.20克、手机一部。6、称量照片，证实宫某指认毒品称重净重0.3克，梁国东指认毒品称重净重0.2克。7、行政处罚决定书，证实辽阳市公安局宏伟公安分局作出给予梁国东拘留十五日并罚款一千五百元的行政处罚。辽阳市公安局弓长岭公安分局作出给予梁国东拘留十五日的行政处罚。8、刑事判决书，证实关林于2018年6月5日被灯塔市人民法院判犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。9、证人尚某的证言，证实不知道关某在哪里，大约有多半年没有联系，也不知道关某的联系方式。10、证人陈某的证言，证实从梁国东手中购买两次毒品。一共两次。第一次是2018年12月27日19时许，我通过微信联系梁国东购买200元的2分冰毒。是用方形塑料自封袋包装的白色晶体。12月28日，于当天晚上八点多钟我通过微信联系梁国东想再买200元毒品，在等梁国东给我送毒品的过程中，我被警察抓住了。毒品是白色晶体，用透明方形塑料自封袋包装的。我从梁国东手中买冰毒，没让他代买。11、证人赵某的证言，证实毒品是从灯塔市梁国东手中购买的，花190元人民币买了2分冰毒。梁国东卖的冰毒是白色晶体，用方形透明塑料自封袋装的。八点多钟，我又通过微信联系梁国东，要再买200元钱的冰毒，晚上11点，梁国东说有冰毒，让我去他家取冰毒，我就开车到他家楼下了，在敲门进屋的过程中，警察从梁国东家屋里出来抓我，我就跑，在小区院里被抓获了。我从梁国东手中买冰毒，没让他代买。12、证人宫某的证言，证实2018年12月28日21时许，在灯塔市家中从梁国东手中购买冰毒后，出房门时被公安机关抓获。2018年12月28日上午10时许，通过微信联系梁国东，花200元钱购买2分冰毒。当天晚上19时左右又通过微信联系梁国东，要买5分冰毒，我出梁国东家房门时被警察当场抓获了，并从我身搜出了我购买的两袋冰毒。梁国东卖的都是用方形透明塑料自封袋包装的白色晶体冰毒。梁国东不是代购冰毒，我也不认识梁国东的上线。13、证人王某的证言，证实2018年12月末，通过微信联系梁国东，在灯塔市兰旗回迁楼楼下，以现金200元钱的价格在他手中购得了大概0.1克量的冰毒。是白色晶体，用方形透明型塑料袋包装。14、被告人梁国东的供述与辩解，证实宫某通过微信联系我购买200元的冰毒。2018年12月27日，帮陈某也是以同样的方式帮陈某从关某处购买过200元的冰毒。2018年12月27日我帮陈某买过200元的冰毒，是2分的冰毒；2018年12月28日上午，我帮宫某购买过200元的冰毒，是2分的冰毒；2018年12月28日18时许，我帮宫某从关某处购买过500元的冰毒，是5分的冰毒；2018年12月28日18时许，我帮陈某从关某处买过200元的冰毒，2分的冰毒，还没来得及将冰毒交给陈某我就被公安机关抓获了。卖过赵某400元的冰毒。卖给宫某的冰毒毛重7分，共计700元人民币，分别是200元2分冰毒和500元5分冰毒；卖给陈某2分冰毒，给了我200元人民币；卖给赵某400元的冰毒，金可欣告诉我是毛重3.5分。卖的都是方型透明塑料袋的白色晶体。卖的毒品是从关某手中购买。15、辽阳市公安局司法鉴定中心检验报告，证实经辽阳市公安司法鉴定中心鉴定，梁国东案所送检材中均检出甲基苯丙胺成分。16、称量、勘验、辨认笔录，证实宫某所有疑似冰毒净重0.30克。梁国东所有疑似毒品净重0.20克。综上，上述证据相互印证，形成了完整的证明体系，足资认定被告人梁国东的犯罪事实。本院认为，被告人梁国东明知是毒品而贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予支持。被告人梁国东抓获归案后对部分事实如实供述，可对其从轻处罚；被告人当庭自愿悔罪，可对其酌情从轻处罚。对辩护人认为被告人系代购毒品，没有盈利的辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条三款、第五十三条、第五十二条、第六十四条、第六十七第三款条之规定，判决如下：一、被告人梁国东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人梁国东刑期即从2019年1月11日起至2021年12月27日止。）二、追缴被告人梁国东违法所得人民币一千元（已追缴）；三、随案移送被告人梁国东手机一部予以没收；四、扣押物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省辽阳市中级人民法院上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  李英斌审 判 员  赵 贺人民陪审员  王靖涵二〇一九年七月二十五日书 记 员  陈明鑫附件：本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。