广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0804民初1119号原告:麦某，男，2003年10月26日出生，汉族，住湛江市坡头区，法定代理人：刘某，女，1977年11月24日出生，汉族，住址同上，系原告麦某的母亲。委托诉讼代理人：钟佩娟，广东海东律师事务所律师，特别代理。被告：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地：湛江开发区乐山路**恒兴大厦**。负责人：黄伟忠，经理。委托诉讼代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师，一般代理。被告：谢兴定，男，1983年2月3日出生，汉族，住湛江市市辖区，委托诉讼代理人：林达邦，广东民赐律师事务所律师，一般代理。原告麦某诉被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称平安保险湛江公司）、谢兴定机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告麦某的法定代理人郑日英及其委托诉讼代理人钟佩娟，被告平安保险湛江公司的委托诉讼代理人林小军、被告谢兴定的委托诉讼代理人林达邦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告麦某向本院提出诉讼请求：1、判令被告平安保险湛江公司在交强险、第三者责任险保险责任范围内赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、法医鉴定费、精神抚慰金共计128705.69元，不足部分由被告谢兴定承担连带赔偿责任；2、本案诉讼费由两被告共同承担。事实和理由：2018年5月15日，谢兴定驾驶粤Ｇ×××**号小型轿车，在湛江市××××区沟尾市场路段停车打开车门时，与崔某驾驶由南油往坡头圩方向行驶的无号牌超标电动自行车车上乘坐人员麦某的脚发生碰刮，造成无号牌超标电动自行车倒地，致崔某、麦某受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经湛江市公安局交通警察支队坡头大队作出的第440804120180000159号《道路交通事故认定书》认定：谢兴定承担事故的全部责任，崔某、麦某不承担事故责任。事故发生后，麦某被送往中国海洋石油南海西部医院（以下简称南油医院）治疗，入院时间：2018.5.15，出院日期：2018.7.17，共住院63天，入院诊断：右胸、右髂部及四肢等多处软组织擦伤。出院诊断：1、右胸、右髂部及四肢等多处软组织擦伤；2、右足第一趾骨、第二趾骨骨折；3、接触性皮炎。谢兴定所有的粤Ｇ×××**号小型轿车在平安保险湛江公司处购买了交强险和商业险，交强险单号为10404163900281492411，商业险单号为104041639002814924，且本次事故发生在保险期限内。根据相关法律规定，平安保险湛江公司应在交强险、第三者责任险的承保范围内赔偿原告因本次事故遭受的经济损失，不足部分由谢兴定承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关法律的规定，原告的各项经济损失计算如下：1、医药费8305.69元；2、住院伙食补助费6300元（100元/天×63天）；3、护理费12450元（150元/天×20天×2人+150元/天×43天×1人）；4、营养费3150元（50元/天×63天）；5、交通费1890元（30元/天×63天）；6、残疾赔偿金81950元；7、法医鉴定费1960元；8、精神抚慰金5000元。综上，为维护原告的合法权益，原告特向本院起诉，望判如所请。被告平安保险湛江公司辩称，一、本案肇事车辆在保险公司投保交强险及商业第三者险50万元限额，且附加购有不计免赔，交强险应当按照分项限额赔偿，超过交强险赔偿部分根据湛江市坡头区人民法院（2018）粤0804民初758号民事判决确认保险公司在本案交通事故中的商业三者险限额范围内不承担保险责任，因为谢兴定在事故发生后离开现场，根据商业三者险条款第二十四条的约定，驾驶人离开现场保险公司不承担任何赔偿责任。另外，保险公司根据湛江市中级人民法院（2018）粤08民终2500号民事判决，已经赔偿本案另一伤者崔某19450元，其中交强险死亡伤残限额赔偿9450元，交强险医疗费用限额赔偿10000元，至此交强险医疗限额已经赔偿完毕。二、医疗费应结合住院病历、诊断证明书、出入院记录、住院清单与法定的医疗费票据确认，原告没有提供医疗费票据原件的，对其主张的医疗费不认可；住院伙食补助费应按原告住院时间以法定标准确定；原告主张的营养费没有任何医嘱，对其主张不认可；护理费应当按照一人护理，以100元每天确定，根据原告的伤情是不需要两人护理的；交通费原告没有提供与其受伤住院相关的交通费发票，对其主张不认可；残疾赔偿金和精神损害抚慰金由法院按照法定标准予以确定。三、根据保险法第六十六条规定及交强险条款第十条第四项和商业三者险条款第二十六条第七项的约定，本案的诉讼费和鉴定费不应由保险公司承担。被告谢兴定辩称，其对原告起诉的金额部分有异议，营养费应按40元每天计算，交通费没有发票不予支持；本案肇事车辆发生在保险期内，原告主张的赔偿金额应先由保险公司依法赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告麦某提交如下证据：1.原告麦某身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；2.原告麦某及法定代理人刘某的户口簿复印件、3.刘某身份证复印件，共同证明刘某系麦某的法定代理人；4.道路交通事故认定书，证明被告谢兴定承担事故的全部责任，原告麦某不承担事故责任，两被告对原告承担连带赔偿责任；5.南油医院出院记录、6.南油医院诊断证明书、7.南油医院影像诊断报告单、8.广东省医疗收费票据，共同证明被告应赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金暂计37095.69元；9.《广东正和法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书》，证明原告因该交通事故所致身体受伤的伤残等级为十级；10.广东增值税电子普通发票，证明原告已垫1960元的司法鉴定费用。补充证据：1.住院病历首页、2.入院记录、3.出院记录，共同证明原告发生交通事故后在南油医院住院治疗的事实；4.检验报告单、5影像诊断报告单、6.超声波诊断报告单、7.影像照片、8.医嘱单，共同证明原告因本案交通事故受伤的情况；9.住院费用清单，证明原告在南油医院住院治疗的医疗费用。被告平安保险湛江公司提交鉴定费转账支付凭证一份。被告谢兴定在举证期限内没有向本院提交证据材料。本院依被告平安保险湛江公司申请经摇珠委托广东申正法医临床司法鉴定所（以下简称申正鉴定所）对原告的伤情进行鉴定。申正鉴定所出具广申司鉴所[2019]临鉴字第234号《司法鉴定意见书》一份。被告平安保险湛江公司对原告提交的证据1、2、3、4的真实性无异议，但被告谢兴定在事故发生后离开现场，保险公司在商业三者险范围内不承担保险责任；对证据5、6、7、8的真实性无异议，但原告还需提供入院记录以及入院后做的医学影像检查的所有报告单及影像资料，还有其他病历及住院费用清单；对证据9、10，认为原告不构成十级伤残且鉴定费不应由保险公司承担，具体意见见重新鉴定申请书；对原告提交的补充证据的真实性无异议，但原告主张的营养费是没有任何医疗机构医嘱的。被告谢兴定对原告提交的证据1、2、3、4的三性均无异议，对证据5-10的质证意见与保险公司的质证意见一致；对原告提交的补充证据的质证意见与保险公司的质证意见一致。原告和被告谢兴定对被告平安保险湛江公司提交的鉴定费转账支付凭证，认为不需要质证，由法院依法认定。原告和被告平安保险湛江公司对申正鉴定所出具的广申司鉴所[2019]临鉴字第234号《司法鉴定意见书》无异议，被告谢兴定认为由法院依法认定。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据4，被告平安保险湛江公司认为被告谢兴定在事故发生后离开现场，保险公司在商业三者险范围内不承担保险责任，但该证据可以证明被告谢兴定承担事故的全部责任，原告不承担事故责任，该证据的关联性本院予以认定；对原告提交的证据9-10，两被告认为原告不构成十级伤残，鉴定费不应由保险公司承担，且平安保险湛江公司已申请重新鉴定，但新的鉴定结论与原告自行委托鉴定的鉴定结论一致，均为十级伤残，故该证据本院予以认定；对原告提交的补充证据，两被告认为原告主张的营养费没有任何医疗机构医嘱，但因该证据能共同证明原告发生交通事故后在南油医院治疗的事实及治疗费用和原告因本案交通事故受伤的情况，故该证据的关联性本院予以认定；对平安保险湛江公司提交的鉴定费发票本院予以认定；对申正鉴定所出具的广申司鉴所[2019]临鉴字第234号《司法鉴定意见书》本院予以认定。本院认定的事实如下：2018年5月15日14时30分左右，谢兴定驾驶粤Ｇ×××**号小型轿车，在湛江市××××区沟尾市场路段停车打开车门时，与崔某驾驶由南油往坡头圩方向行驶的无号牌超标电动自行车车上乘坐人员麦某的脚发生碰刮，造成无号牌超标电动自行车倒地，致崔某、麦某受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，谢兴定驾车离开现场。湛江市公安局交通警察支队坡头大队作出第440804120180000159号《道路交通事故认定书》，认定谢兴定承担事故的全部责任，崔某、麦某不承担事故责任。事故发生后，麦某被送到南油医院住院治疗，该院出具《出院记录》载明：姓名：麦某，入院日期：2018-5-15，出院日期：2018-7-17，住院天数：63天。入院诊断：右胸、右髂部及四肢等多处软组织挫擦伤。出院诊断：1、右胸、右髂部及四肢等多处软组织挫擦伤；2、右足第一趾骨、第二趾骨骨折；3、接触性皮炎。出院医嘱：1、注意休息，定期复查右足x线，门诊随诊；2、住院期间前20天陪护2人，后期陪护1人。该院出具《诊断证明书》载明：姓名：麦某，入院日期：2018.5.15，出院日期：2018.7.17，出院诊断：1、右胸、右髂部及四肢等多处软组织挫擦伤；2、右足第一趾骨、第二趾骨骨折；3、接触性皮炎。出院医嘱：注意休息，定期复查右足x线，门诊随诊；备注：住院期间头20天留陪2人，其他时留陪1人。治疗期间，麦某共支付医疗费8305.69元。麦某受伤后至今，平安保险湛江公司、谢兴定无向麦某支付过任何款项。另查明，原告麦某是城镇居民。2018年10月8日，经案外人麦海拾（麦某亲属）的委托，广东正和法医临床司法鉴定所出具广正司鉴所[2018]临鉴字第0938号《司法鉴定意见书》，鉴定意见载明：评定被鉴定人麦某右足第一趾骨、第二趾骨骨折治疗后，右足第一趾僵直屈曲活动不能，第二趾活动欠佳，构成十级伤残。鉴定费1960元由麦某支付。根据被告平安保险湛江公司的申请，经摇珠本院委托申正鉴定所对原告的伤情进行鉴定。申正鉴定所于2019年6月10出具广申司鉴所[2019]临鉴字第234号《司法鉴定意见书》，鉴定意见载明：评定被鉴定人麦某的损伤构成十级伤残。鉴定费2900元由平安保险湛江公司支付。再查明，2018年7月18日，本院受理本案另一伤者崔某诉平安保险湛江公司、谢兴定机动车交通事故责任纠纷一案，于2018年9月18日作出（2018）粤0804民初758号《民事判决书》，谢兴定不服该判决向湛江市中级人民法院提起上诉。湛江市中级人民法院于2018年12月28日作出（2018）粤08民终2500号《民事判决书》，确认谢兴定所有的粤Ｇ×××**号小型轿车，在平安保险湛江公司处投保机动车交通事故责任强制险，以及投保机动车综合保险，保险金额为50万元。本次交通事故发生在保险有效期内。该机动车综合商业保险条款（2014版）第八条第二项第1目约定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”属于责任免除的情形。谢兴定签字确认平安保险湛江公司向其就免责条款作出详细说明。该判决认定崔某损失医疗费8847.72元、住院伙食补助费6300元由平安保险湛江公司在交强险医疗费用10000元限额内赔偿；住院护理费9450元，由平安保险湛江公司在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿等。该判决已发生法律效力。本院认为，本案属两机动车之间的机动车交通事故责任纠纷。在该起事故中，公安交警部门作出的道路交通事故责任认定，事实清楚、程序合法，本院予以采信。公安交警部门认定谢兴定承担事故的全部责任，麦某不承担事故责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定各项损失的计算方法以及广东省（2018年度）交通事故赔偿标准，原告麦某在本次交通事故中造成的损失计算如下：1、医疗费：根据医疗发票及原告主张，原告的医疗费为8305.69元；2、住院护理费：虽然原告提供南油医院的医嘱为前20天陪护2人，后期1人陪护，鉴于原告的主要伤情为脚趾骨折，本院认为原告的伤情全程陪护以1人计算为宜。参照湛江地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准及医嘱计算，确定为150元/天×1人×63天＝9450元；3、住院伙食补助费：依照湛江地区标准计算至出院之日，100元/天×63天＝6300元；4、营养费：原告构成十级伤残，伤残赔偿指数为10%，为5000元×10%=500元；5、交通费：按市内30元/天标准计算，原告住院63天，为30元/天×63天=1890元；6、残疾赔偿金：原告为城镇居民，按上一年度城镇居民人均可支配收入计算，为40975元×20年×10%=81950元；7、精神损害抚慰金：本次交通事故造成原告一个十级伤残，确实给原告的精神造成痛苦，且原告在事故中无过错，不承担事故的责任，原告请求5000元合理，本院予以支持；8、鉴定费：根据鉴定费发票及原告主张，为1960元。以上8项共计115355.69元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，对于原告的经济损失，应先由平安保险湛江公司在交强险和商业第三者险限额内予以赔偿，不足部分由谢兴定承担。由于谢兴定在事故发生后驾车离开，符合商业保险合同中约定的保险人免除责任的情形。故麦某的损失由交强险先予赔付，不足部分再由谢兴定赔付。由于湛江市中级人民法院（2018）粤08民终2500号民事判决已限定崔某损失的医疗费8847.72元、住院伙食补助费6300元由平安保险湛江公司在交强险医疗费用10000元限额内赔偿；住院护理费9450元，由平安保险湛江公司在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿。故平安保险湛江公司在交强险医疗费用限额已赔偿完毕，麦某损失的医疗费8305.69元、住院伙食补助费6300元、营养费500元，合计15105.69元，应由谢兴定赔偿。另，交强险死亡伤残限额尚有100550元，故麦某损失的住院护理费9450元、交通费1890元、残疾赔偿金81950元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1960元，合计100250元，应由平安保险湛江公司在交强险死亡伤残限额内予以赔偿。综上，平安保险湛江公司应赔偿麦某100250元，谢兴定应赔偿麦某15105.69元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第四项的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告麦某赔付住院护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费100250元；二、限被告谢兴定于本判决发生法律效力之日起十日内向原告麦某赔付医疗费、住院伙食补助费、营养费15105.69元；三、驳回原告麦某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2874.11元，保全费390.95元，合共3265.06元，由被告谢兴定负担2966.94元，原告麦某负担298.12元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长 黄  国  锋人民陪审员 张  荣  达人民陪审员 张  华  养二〇一九年七月二十三日书 记 员 李家沛（代）附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第九条第一款第四项下列事实，当事人无需举证证明：（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。