福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽09刑终333号 原公诉机关福建省屏南县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑林素，女，1976年1月10日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，务工，户籍地屏南县，住所地福州市福清市。曾因赌博于2012年5月11日被屏南县公安局行政拘留十日。因赌博于2014年6月22日被屏南县公安局罚款人民币500元。因犯赌博罪于2014年10月8日被屏南县人民法院判处拘役三个月，并处罚金2万元，2014年10月24日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月21日经屏南县人民检察院批捕在逃，同年12月12日被抓获，12月13日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 福建省屏南县人民法院审理福建省屏南县人民检察院指控原审被告人郑林素犯开设赌场罪一案，于2019年6月20日作出（2019）闽0923刑初39号刑事判决。原审被告人郑林素不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人郑林素，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年3月至4月19日期间，被告人郑林素以营利为目的，先后在屏南县“造福新村”背后山场、“富民加油站”背后茶山搭盖房、长汾村芝山路200-1号养鸡场对面山场、长汾村芝山寺对面板栗山为他人提供赌具麻将籽、骰子及赌桌，吸引不特定的参赌人员以“落饼”方式进行赌博，其中4月4日至19日抽头渔利共计3万元。被告人郑林素在开设赌场期间雇佣黄造谭（已判决）为赌场提供并看管赌具麻将，同时代为发放其他赌场工作人员工资；雇佣徐忠城（另案处理）为赌场望风；雇佣徐强春（已判决）负责抽取头钱，并由徐强春安排高洪波（另案处理）为赌场望风。 2018年12月12日，被告人郑林素在福清市宏路街道公交亭被福清市派出所民警抓获。 上述事实有由公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.证人徐某1证言及辨认笔录证实，她有到芝山寺对面的山上赌博，赌场是郑林素开的，听赌场里面的人说，他们来赌博是打郑林素电话后才来的。平时就是黄造谭和徐强春在管理赌场和抽头。 2.证人陈某证言及辨认笔录证实，她连续三天到长汾芝山寺附近的赌场赌钱，赌场每天的位置都在变，她都是电话联系郑林素才知道的。徐忠城在看路，黄造谭负责整理场地。 3.证人陆某1、徐某2、江某1、陆某2、宋某1、张某1证言及辨认笔录证实，他们到长汾村芝山寺对面的山上赌博，赌场是以“落饼”的方式进行，赌场听说是叫郑林素的妇女开设的。赌场有人抽头钱，有人望风。 4.证人宋某2、宋某3、卓某、李某、郑某1、沈某、郑某2、陆某3、江某2、郑某3、高某、张某2证言及辨认笔录证实，他们到长汾村芝山寺对面的板栗山上赌博，是以“落饼”的方式进行赌博。参赌人数有二三十人。 5.证人林某证言证实，她将位于屏南县的店面租给郑林素开店，口头约定郑林素按月支付租金。2018年农历二三月时，郑林素打电话说不租了。 6.屏南县公安局现场笔录、现场勘验笔录、现场图及现场照片证实案发现场情况。 7.屏南县公安局的指认现场笔录及指认现场照片证实，同案犯黄造谭、徐强春指认赌场情况。 8.屏南县公安局提供的通话记录证实，郑林素与黄造谭、徐强春、徐忠城、陈某、徐某1、沈某、陆某3、江某1等人通话情况。其中郑林素与黄造谭自2018年3月至4月19日有多次通话往来，时间段一般为7-9时、12-13时、17-19时；与徐强春自4月起有多次通话往来；与徐忠城自3月底起有多次通话往来；与高洪波4月初有多次通话往来；与陈某、徐某1、沈某、陆某3、江某1等人自3月起均有多次通话往来。 9.屏南县人民法院（2018）闽0923刑初143号刑事判决书证实，同案犯黄造谭、徐强春的判决情况。 10.查询违法犯罪记录情况说明、屏南县人民法院（2014）屏刑初字第112号刑事判决、屏南县看守所出所信息表、屏南县公安局屏公决字[2012]第00424号、屏公（城关）行罚决字[2014]00290行政处罚决定书证实，郑林素前科劣迹情况。 11.屏南县公安局侦破报告、屏南县公安局治安大队情况说明及福清市宏路派出所到案经过证实，郑林素系被抓获归案。 12.屏南县公安局的户籍证明证实，郑林素作案时已达完全刑事责任年龄。 13.同案犯黄造谭供述及辨认笔录证实，2018年3月至4月19日间，郑林素在屏南县附近山上、富民加油站附近山上、长汾村芝山寺对面板栗山上、天坪山的半山腰（芝山路200-1号养鸡场对面）上有开设赌场，赌场是以“落饼”方式进行赌博。郑林素让他负责提供及看管麻将，让徐强春负责抽头钱，赌场还有专门的人望风。赌场平均每天能收2000左右头钱，一个月大概收入6万元，他和徐强春等人工资100元或200元，直接从抽取的头钱中扣除。他在赌场期间，每天都打电话给郑林素联系，早上是郑林素告诉他赌场的位置并安排他做事，中午一般是叫他去赌场做事，晚上是赌场结束后交当天的头钱给郑林素。他将钱交给郑林素一般是现金，只有一次是微信转账，约2000多元。他在此期间没有与郑林素合作坐庄。 14.同案犯徐强春供述及辨认笔录证实，2018年4月5日左右他开始到郑林素的赌场帮忙做事，他知道的赌场有长汾村芝山寺对面的板栗山上，天坪山山脚亭子、新康复医院后面山上，赌场是以“落饼”方式进行赌博。赌场里黄造谭负责看场及将赌具送到赌场、发工资，他负责抽头钱，后郑林素让他帮忙找人望风，他就找了高洪波到赌场望风。赌场是徐忠城和高洪波望风。抽头钱的方法是郑林素定的，他在赌场期间一共收取3万元左右头钱，他每天工资100元或200元，是黄造谭支付给他。 15.同案人徐忠城供述及辨认笔录证实，2018年3月底，他联系郑林素想找事做。4月8日、9日，郑林素打电话说过一两天就有事做了。4月10日早上，黄造谭打电话给他让道造福新村路边看路，至4月19日，他帮郑林素设在造福新村、富民加油站旧茶厂、长汾芝山寺对面板栗山、天坪山脚亭子附近山上的赌场看路。赌场是以“落饼”方式进行赌博，赌场内做事的人有四个，徐强春在赌场抽头钱，黄造谭也有抽头钱，还负责发工资，高洪波也负责看路。 16.同案人高洪波供述及辨认笔录证实，2018年4月，徐强春说在郑林素的赌场做事，问他是否去。他答应后的第三天，徐忠城带他到天坪山脚亭子处，称是郑林素安排他望风。他去赌场的前两天是徐忠城告诉他望风地点，后几天是郑林素电话告诉他地点。他知道的赌场有三个，造福新村后面的山上、天坪山山上和长汾芝山寺对面的板栗山上。 17.被告人郑林素供述证实，她知道黄造谭、徐强春有开设赌场，她有帮忙介绍人员去赌场。黄造谭通过微信给她转款三次，其中一次2700元左右，该钱款系与黄造谭合作坐庄的分红款。 原判认为，被告人郑林素以营利为目的，开设赌场，期间从中抽头渔利30000元，其行为已构成开设赌场罪。被告人郑林素有前科及多次劣迹，酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，判决：郑林素犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3万元。 原审被告人郑林素上诉称其不构成开设赌场罪，请求改判无罪。 经审理查明，原判认定上诉人郑林素开设赌场的事实，有经原审庭审举证质证的相关证据证实，本院予以确认。 关于上诉人郑林素提出其不构成开设赌场罪的意见。经查，同案犯黄造谭、徐强春、同案人高洪波供述证实涉案赌场系上诉人郑林素开设，得到了证人徐某1、陈某、陆某1、徐某2、江某1、陆某2、宋某1、张某1证言、通话记录等证据的印证，上述证据形成完整的证据锁链，足以证实上诉人郑林素开设赌场的事实，上诉人郑林素的行为符合开设赌场罪的构成要件，其提出黄造谭微信转账给她2700元系合作坐庄分红款得不到同案犯黄造谭供述的印证，故该上诉意见与查明事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人郑林素以营利为目的，开设赌场，期间从中抽头渔利30000元，其行为已构成开设赌场罪。上诉人郑林素有前科及多次劣迹，酌情予以从重处罚。原判根据上诉人郑林素的犯罪情节、性质等，对其量刑并无不当。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李维 审判员  朱经 审判员  常虹 二〇一九年七月三十一日 法官助理郑涛 书记员钟成发 附：本案适用的有关法律 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。