新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2018）新0109民初3737号原告（反诉被告）：四川仟坤建设集团有限责任公司，住所地：四川绵竹经济开发区江苏工业园南通路**。法定代表人：赵新强，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄连明，新疆联明律师事务所律师。委托诉讼代理人：李敏娜，新疆联明律师事务所律师。被告（反诉原告）：乌鲁木齐市东风超市有限责任公司，住所地：乌鲁木齐市天山区新民路**。法定代表人：杨文英，该公司董事长。委托诉讼代理人：边新俊，新疆鼎信旭业律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨文军，男，1975年3月6日出生，汉族，系乌鲁木齐市。原告（反诉被告）四川仟坤建设集团有限责任公司（简称四川纤坤建设公司）与被告（反诉原告）乌鲁木齐市东风超市有限责任公司（简称东风超市公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月4日受理后，依法组成合议庭，于2019年6月2１日公开开庭进行了审理。原告四川纤坤建设公司的委托诉讼代理人黄连明、李敏娜、被告东风超市公司的委托诉讼代理人边新俊、杨文军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告四川纤坤建设公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付剩余工程款31.75万元；2、依法判令被告支付合同外增加的工程款289114.75元；3、依法判令被告支付窝工损失258620元；4、依法判令被告支付因逾期付款造成的利息损失77871.13元（分二部分：第一部分为：317500元自2016年12月7日计算至2018年6月7日按照月利率5‰进行计算；第二部分为：289114.75元自2016年12月7日至2018年6月7日计18个月按照月利率5‰进行计算），以上合计943105.88元；5、本案的诉讼费、保全费、送达费等由被告承担。事实与理由：2016年6月19日，原、被告签订一份《施工合同》，约定原告就被告位于米东区风超市办公楼抗震加固的钢结构主体框架工程进行施工建设。合同签订后，原告按照合同约定不仅按时完成了合同内127万元的所有施工义务，并且接受被告的指令，另行完成合同之外的工程，工程价款为289114.75元。工程完工后，原告向被告送达工程竣工验收通知函，被告拒不组织竣工验收，但擅自将此工程进行使用至今。由于被告的此项目存在拆除原有的土建建筑以及另行土建施工、项目施工未依法批准等原因，造成原告承揽的上述工程原本只需50余天工期，但是实际被推延了92天，致使原告产生258620元的窝工损失。在原告全部完工后，被告一直不按照合同约定支付剩余的工程款，为了维护原告的合法权益，故向法院起诉，请求支持原告的上述诉讼请求。被告东风超市公司辩称：原告并没有按照合同约定进行施工，本案中还存在未完工程，本案的合同约定是固定价款，如果有增加工程应当有设计变更或者我方的签证，窝工损失和利息损失均没有事实和法律依据，请求法庭依法进行裁决。反诉原告东风超市公司向本院提出反诉请求：1、要求反诉被告将未施工部分的款项363,434.4元返还给反诉原告（具体包括：未涂防锈漆款15,000元、未涂防火土料款232,760元、面积缩小111平方米的价款79,174.4元、二层雨棚未做的款项10,000元、未做一层大门上方的雨棚款1,500元、设计费25,000元，上述合计363,434.4元）；2、要求反诉被告支付违约金250,000元；3、要求反诉被告承担本案的全部反诉费用。事实与理由：2016年6月19日，反诉原告与反诉被告签订施工合同，合同约定工程固定价款为127万元。合同签订后，反诉被告未经反诉原告同意，擅自将工程分包给没有施工资质的个人施工。而在实际施工中，应由反诉被告完成的363,434.6元的工程反诉被告未按合同施工。按照施工合同约定，反诉被告至今未完工，双方也未办理竣工验收手续，更未按合同约定交付相关文件资料。反诉被告逾期完工达460天，应该支付违约金460万元，反诉原告只主张违约金25万元。反诉原告现提起反诉，请求支持反诉原告的上述反诉请求。反诉被告四川纤坤建设公司辩称：我方同意支付未刷防锈漆的费用94.61元，防火涂料不属于我方的施工内容，我们的合同中也没有约定防火涂料施工，我方并没有防火施工的资质，因此鉴定出的112,297.79元的防火涂料款也与我公司无关。反诉原告所称的面积减少的问题，我方是在设计修改后签订了固定价款的合同，不应当减少工程价款。至于二层雨棚未做的款项、未做一层大门上方的雨棚款以及设计费等反诉请求，我公司认为反诉原告的证据不足。我公司认为我方并没有违约，如果法院认定我方构成违约，反诉原告所主张的违约金也过高，请求予以减少。原告四川纤坤建设公司为支持自己的诉讼请求，依法提交了下列证据，并经质证如下：一、施工合同、米泉钢结构工程报价单。原告以该组证据拟证实双方之间形成了钢结构施工合同关系，合同第二条约定的楼梯为成品楼梯，原告仅履行安装义务，合同价款为127万元。质证后，被告东风超市公司对原告所提供的施工合同予以认可，对楼梯认为属于原告应当完成的工程，对原告所提供的米泉钢结构工程报价单不予认可。二、2016年6月25日责令改正通知书、鉴定报告、公证书、2016年7月18日工程联系单、工资表。原告以该组证据拟证实原告收到钢结构施工的设计图纸的时间，由于还存在土建施工的内容，因此，钢结构工期被迫顺延，窝工37天，造成窝工损失3,860元/天×37天＝142,820元。质证后，被告对原告所提供的责令改正通知书、鉴定报告、公证书认为与本案无关，对工程联系单和工资表不予认可。三、2016年10月13日工程联系单和报价单、2016年10月15日工程联系单和报价单、设计修改通知书。原告以该组证据拟证实在合同外增设挑梁、制作一至六层的楼梯、六楼增设上人口、增加窗边柱和墙边柱和窗过梁。质证后，被告对原告所提供的工程联系单和报价单不予认可，认为并没有被告公司的印章，对设计修改通知书的真实性认可，对设计修改增加或减少所涉及的款项双方并没有算账。四、工程竣工验收通知函、微信记录。原告以该组证据拟证实原告在2016年11月9日全部完工并提交了竣工验收申请，但被告一直不组织验收，由于被告逾期验收应当视为合格。质证后，被告对原告所提供的该组证据均不予认可，认为并没有被告方的签收盖章，对个人之间的记录认为并不能代表原、被告。五、现场照片。原告以该组证据拟证实钢结构施工与土建工程只能交叉施工，因土建施工，造成原告的钢结构施工被迫停工23天，产生窝工损失88,780元（日工资为3,860元）。质证后，被告对原告所提供的证据表示不知原告是从何处拍摄的。六、2016年9月21日的责令改正通知书。原告以该证据拟证实该工程被行政机关责令停工，原告被迫停工7天，造成窝工损失27,020元。质证后，被告认为这是给杨文军个人所发的，与本案无关。反诉原告东风超市公司为支持自己的反诉请求，依法提交了下列证据，并经质证如下：一、钢结构设计总说明和设计修改通知单。反诉原告以该组证据拟证实反诉被告应当按照该组证据的内容进行施工，但实际上反诉被告并未按上述内容进行施工。质证后，反诉被告对反诉原告所提供的该组证据的真实性予以认可，但认为双方是在设计修改通知单之后签订的合同。二、施工合同及钢结构未完工程计算单。质证后，反诉原告以该组证据拟证实双方的合同中明确约定要按照钢结构设计总说明进行施工。反诉被告对施工合同予以认可，对反诉原告所要证明的问题不予认可。三、支付设计费合计30,000元的收条及进账单。反诉原告以该组证据拟证实其因涉案工程实际支付设计费30,000元，反诉被告对反诉原告所提供的该组证据不予认可。反诉被告四川纤坤建设公司又提供了下列证据，并经质证如下：一、付款凭证、工程联系单。反诉被告以该组证据拟证实逾期完工并不是反诉被告导致的，而是反诉原告导致的，工期应当顺延47天。质证后，反诉被告对反诉原告所提供的证据的真实性无异议，也认为工程款合计已支付952,500元，还有31.75万元未支付，但对反诉被告所要证明的问题不予认可。本案在审理过程中，有下列事项需要予以说明：一、根据原、被告双方的评估鉴定申请，通过鉴定机构出具的鉴定意见为：（一）新疆铭鉴工程造价咨询事务所根据原告四川纤坤建设公司的申请出具的鉴定意见为：米东区稻香南路东风超市办公楼钢结构工程中四川仟坤建设集团有限责任公司申请鉴定事项造价236,781.36元，具体的项目名称为：三楼至六楼增设挑梁47,048.73元、六楼增设人口1,897.48元、六楼至六楼顶的钢梯11,696.11元、制作一至六层的楼梯并焊接96,952.42元、增加窗边柱54,184.76元、增加墙边柱21,316.58元、增加窗过梁3,595.57元、拆除原六楼次梁的拆除费用89.71元。原告四川纤坤建设公司对该鉴定意见提出异议，新疆铭鉴工程造价咨询事务所又出具一份答复说明，该答复说明所涉及的主要事项为：该涉案工程所采用的钢结构均为工厂加工，现场组装。如果设计要求或发包方要求钢结构安装完成后还要再涂刷一遍防锈漆，可以另计一遍涂刷防锈漆造价，此造价为5,123.55元。被告东风超市公司认为第4项在图纸中，其他项目不在图纸中，第四项内容不属于合同增加内容，原告认为合同中约定由被告提供成品楼梯，但被告未提供。（二）新疆铭鉴工程造价咨询事务所根据反诉原告东风超市公司的申请出具的鉴定意见为：米东区稻香南路东风超市公司办公楼钢结构工程中未完工项目的工程造价为：112,392.4元，其中未刷防锈漆造价为94.61元，未刷防火涂料造价为112,297.79元。另外，反诉原告东风超市公司因鉴定条件限制，同意对二层雨棚未做、一层大门上方的雨棚未做的施工内容不进行鉴定。反诉被告认为该鉴定中的刷防火涂料的内容属于消防工程的内容，其也没有相应的资质，反诉原告认为刷防火涂料在钢结构设计总说明中有明确的约定，属于反诉被告施工的内容。二、原告四川纤坤建设公司所提供的营业执照反映：四川纤坤建设公司的公司注册资本：壹亿贰仟万元人民币，经营范围：建筑工程施工总承包、市政公用工程施工总承包、水利水电工程施工总承包、公路工程施工总承包、建筑装修装饰工程专业承包、防水防腐保温工程专业承包、钢结构工程专业承包、古建筑工程专业承包、河湖整治工程专业承包、桥梁工程专业承包、地基基础工程专业承包、消防设施工程专业承包（以上项目凭资质证书经营）；土地整理。三、被告东风超市公司在庭审中认可其公司于2017年12月20日使用涉案工程。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月19日，原告四川纤坤建设公司（作为乙方）与被告东风超市公司（作为甲方）签订一份施工合同，该合同所约定的主要内容为：一、甲乙双方经协商，就甲方米东区风超市办公楼抗震加固装饰装修的钢结构主体框架施工工程建设由乙方依据“钢结构设计总说明”图纸和“建筑设计总说明”图纸的工程施工的事宜签订本合同；二、工程概况：甲方的米东区风超市办公楼抗震加固装饰装修工程，总面积约为1700平方米，主体结构为钢框架，位于米**；三、工程内容：乙方的具体施工内容大概为：１、钢结构主体框架工程（即主钢柱、主梁、圈梁、次梁、楼梯等工程的安装施工连接）和“二层平面图建施-3”；２、每层次梁、桁架楼承板；３、预埋螺栓；４、钢圈梁和墙体的连接加固，每层原楼承板预先开立钢柱的洞口，５、“设计图纸”和属于钢结构的主体框架工程内容和墙体与钢梁门的连接加固内容及本合同条款内容或双方签字确认的工程内容等均属于乙方工程内容；四、工期：本合同工程分两期施工：一期施工以“设计图纸”中的第一层至第四层钢结构主体框架工程；二期工程以“设计图纸”中的施工内容（接甲方书面通知进行二期工程施工）为第五层至第六层的钢结构主体框架工程内容，整个工期50天，即2016年6月20日至2016年8月10日，以本合同生效之日起计；五、价款、工程进度及支付：１、本合同总工程固定价款（一期工程款为87万，二期工程价款为40万）为人民币127万元（大写：壹佰贰拾柒万元整）（含发票及垃圾清运等费用）。甲方在“设计图纸”之外增加的工程内容，按合同报价单中已有相同单价的，按单价执行，合同报价单中无相同单价的，按甲乙双方确认的追加价款执行；六、完成工程进度及时间的约定为：本合同工程内容全部完工后，甲方在接到乙方书面验收通知后7个工作日内组织验收，验收合格后20日内付清所有工程价款（质保金除外），如接到书面验收通知后7天内，甲方无其他原因未组织验收，则视为验收合格；七、违约责任：乙方无违约，甲方故意未按时付款的，工期顺延，超过时间未付款的，按每天10000元支付违约金，逾期15天未付款的，乙方有权解除合同；甲方无违约，乙方未按本合同约定条款工期按时合格完工后，乙方每逾期一天按每天10000元向甲方支付违约金，逾期7天的甲方有权委托第三方对本合同的工程进行施工，乙方无条件承认甲方的委托，甲方有权解除本合同；八、乙方承担施工期间与工程相关的费用（包括“设计图纸”设计费50%，水、电费等）。在原、被告双方均无异议的2016年6月8日的设计修改通知单中载明的主要内容为：按甲方要求：１、原8.0轴线改为7.37米，面积缩小111平方米；说明：结构图中楼梯为成品楼梯，详图做法见建筑图，钢结构施工应配合土建及装修做好雨棚及其他连接埋件，雨棚埋件在一层顶增加一道同雨棚做法。在原、被告双方均认可的钢结构设计总说明中与本案相关的内容为：五、钢结构涂装：１、除锈；２、涂装：构件完成后涂防锈漆，漆膜总厚度不小于125微米，防锈漆采用氯磺华聚乙烯底漆，中间漆，按招标后厂家技术资料涂装，构件除锈完成后，应在8小时（湿度较大时2-4小时）内，涂第一道防锈漆，底漆充分干燥后，才允许次层涂装。六、防火：1、钢柱不低于2.5小时，采用厚型防火涂料；２、钢梁不低于1.5小时，采用薄型防火涂料；钢构件耐火等级为二级，防火涂料需由招标厂家自行配带配套面漆，颜色甲方定。本院认为，原告四川纤坤建设公司与被告东风超市公司签订的施工合同系双方当事人的真实意思表示形成，且不违反法律、法规的强制性规定，应属有效合同。一、关于本诉部分的处理：１、关于原告起诉的剩余工程款31.75万元的支付问题。因原告四川纤坤建设公司与被告东风超市公司签订的施工合同中约定的固定价款为127万元，原、被告双方也认可已付款的数额为952,500元，且双方对工程增加和减少的款项又分别提起了本诉与反诉，因此，对增减工程款项在本案中的下面部分继续进行处理，对原告要求被告支付剩余工程款31.75万元的诉讼请求，首先予以支持。２、关于增加工程款的确定问题。原告四川纤坤建设公司针对其增加的工程项目申请了鉴定，新疆铭鉴工程造价咨询事务所出具的鉴定意见为原告申请造价鉴定事项为：236,781.36元，具体分项为：１、三楼至六楼增设挑梁：47,048.73元；２、六楼增设上人口：1,897.48元；３、六楼至六楼顶的钢梯：11,696.11元；４、制作一至六层的楼梯并焊接：96,952.42元；５、增加窗边柱：54,184.76元；６、增加墙边柱：21,316.58元；7、增加窗过梁：3,595.57元；8、拆除原六楼次梁的拆除的费用：89.71元；另外答复说明中另计一遍涂刷防锈漆造价为5,123.55元。被告东风超市公司认为第4项在图纸中，其他项目并不在图纸当中，原告认为成品楼梯应当由被告提供，不属于增加工程；鉴于在原、被告之间的施工合同中约定了楼梯，至于设计方案中的成品楼梯也仅仅是做法的问题，对其他七项由于并不在双方的图纸当中，故对增加的工程款项则以第四项之外的其他款项再加上答复说明中的另计一遍的涂刷防锈漆款5,123.55元之和进行确定，即144,952.49元。３、关于窝工损失258,620元的问题。由于原告四川纤坤建设公司所提供的证据并不足以证实其窝工损失258,620元，对原告四川纤坤建设公司的该项诉讼请求本院不予支持。４、关于利息损失的问题。由于原告四川纤坤建设公司与被告东风超市公司在签订施工合同后本身就存在增加和减少项目的问题，双方也一直未办理相应的竣工验收手续，被告东风超市公司认可其于2017年12月20日使用涉案工程，结合本案的实际情况，本院以工程固定价款余款317,500元为基础，自2017年12月21日计算至2018年6月7日，以4.875‰进行计算5个月零17天，具体的利息数额为8,616.15元（317,500元×4.875‰×5个月+317,500元×4.875‰×17天÷30天＝7,739.06元+877.09元）。二、关于反诉部分的处理：１、关于未涂防锈漆款和未涂防火土料款的问题。反诉原告东风超市公司针对未完工的工程进行了鉴定，新疆铭鉴工程造价咨询事务所出具的鉴定意见为米东区稻香南路东风超市公司办公楼钢结构工程中未完工项目的工程造价为112,392.4元，其中：（１）未刷防锈漆造价为94.61元；（２）未刷防火涂料造价为112,297.79元。反诉被告认为防火涂料并不属于其施工范围，且也无消防施工的资质；反诉原告认为，由于在钢结构设计总说明中就包含了防火涂料的内容，防火涂料属于反诉被告的施工范围；由于反诉原告与反诉被告所签订的施工合同中明确约定建筑设计总说明是双方的施工依据，同时从反诉被告所提供的营业执照上也可以反映出其经营范围包括消防设施工程专业承包，因此，本院认定该部分工程反诉被告并未进行施工，对反诉原告所主张的未涂防锈漆款和未涂防火土料款以鉴定意见所确定的数额112,392.4元进行确定。２、关于反诉原告主张的面积缩小111平方米应当减少价款79,174.4元的问题。反诉原告与反诉被告对设计修改通知单中所反映的面积减少111平方米的问题本身无异议，反诉被告认为双方签订合同时已将面积减少的因素考虑进去之后才签订的合同，鉴于双方所签订的合同时间确实在设计修改通知单所标注的时间之后，对反诉被告的该项辩解意见本院予以采信，对反诉原告的该项反诉请求本院不予支持。3、关于二层雨棚未做的款项10,000元和一层大门上方的雨棚未作的款项1,500元的问题。由于反诉原告东风超市公司针对这两项反诉请求并未提供分的证据予以证实，故对反诉原告的这两项反诉请求本院不予支持。４、关于设计费25,000元的问题。反诉原告与反诉被告在施工合同中对设计费的负担有明确的约定，即各自负担50%，客观上，本案中反诉原告也提供了相应的设计图纸和支出设计费用30,000元的相关证据，本院对反诉原告所提供的上述证据予以确认，反诉被告应当向反诉原告支付设计费15,000元（30,000元×50‰）。5、关于违约金250,000元的问题。由于反诉原告与反诉被告对工程增减款项存在一定的争议，特别是对工程项目中是否包括涂防火土料这一问题存在较大的分歧意见，鉴于在本案中已确定涂防火土料在反诉被告的施工范围内，基于此原因，反诉被告构成违约，应当承担违约金。由于反诉被告认为反诉原告所主张的违约金过高并申请减少，本院以反诉原告的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则确定违约金为20,000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐市东风超市有限责任公司向原告四川仟坤建设集团有限责任公司支付剩余工程款317,500元，于本判决生效后十日内付清；二、被告乌鲁木齐市东风超市有限责任公司向原告四川仟坤建设集团有限责任公司支付增加工程款144,952.49元，于本判决生效后十日内付清；三、被告乌鲁木齐市东风超市有限责任公司向原告四川仟坤建设集团有限责任公司支付利息8,616.15元，于本判决生效后十日内付清；四、反诉被告四川仟坤建设集团有限责任公司向反诉原告乌鲁木齐市东风超市有限责任公司支付未涂防锈漆款和未涂防火土料款合计112,392.4元，于本判决生效后十日内付清；五、反诉被告四川仟坤建设集团有限责任公司向反诉原告乌鲁木齐市东风超市有限责任公司支付设计费15,000元，于本判决生效后十日内付清；六、反诉被告四川仟坤建设集团有限责任公司向反诉原告乌鲁木齐市东风超市有限责任公司支付违约金20,000元，于本判决生效后十日内付清；七、驳回原告四川仟坤建设集团有限责任公司的其他诉讼请求；八、驳回反诉原告乌鲁木齐市东风超市有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,231.06元，原告负担元6,622.32元，被告负担6,608.74元；反诉费4,967.17元，反诉原告负担2,952.71元，反诉被告负担2,014.46元；鉴定费4,840元（原告预交2,840元，被告预交2,000元），原告负担2,323.39元，被告负担2,516.61元；邮寄送达费60元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  龚永胜人民陪审员  冯桂英人民陪审员  栗 琴二〇一九年七月二日书 记 员  妥丹婷书 记 员  周 园