山东省阳谷县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1521民初122号原告：聊城市景盛装卸服务有限公司。住所地：聊城市经济开发区东昌东路星光凯旋大厦**。法定代表人：黄成旺，总经理。委托代理人：郭冰，聊城东昌援众法律服务所法律工作者。委托代理人：夏章生，该公司经理。被告：张化元，男，1971年12月10日出生，汉族，住阳谷县。委托代理人：李素杰，阳谷安平法律服务所法律工作者。委托代理人：胥磊，阳谷安平法律服务所法律工作者。被告：山东聊城鲁西化工第五化肥有限公司。住所地。住所地：阳谷运河西路**iv>法定代表人：王广辉，总经理。委托代理人：董经广，系该公司企管科科长。委托代理人：张庆军，该公司员工。原告聊城市景盛装卸服务有限公司（以下简称：景盛公司）与被告张化元、山东聊城鲁西化工第五化肥有限公司（以下简称：鲁西化工五公司）解除劳动关系纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告景盛公司的委托代理人郭冰、夏章生、被告张化元及其委托代理人李素杰、胥磊、被告鲁西化工五公司的委托代理人董经广、张庆军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告景盛公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告不向被告张化元支付经济补偿金52364.66元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2006年8月，原告与鲁西化工五公司签订劳务承包合同，原告与张化元分别签订了2016年6月1日至2018年6月30日、2018年7月1日至2018年9月30日的两份劳动合同。张化元在2006年8月即与鲁西化工五公司形成了劳动关系，并先后与聊城市东昌府区冠宇人力资源有限公司、聊城市东昌府区南浩劳务派遣有限公司、聊城市开发区嘉德企业管理咨询服务有限公司等签订劳动合同。张化元于2016年6月与原告签订劳动合同的前后，自始至终都在鲁西化工五公司工作，由鲁西化工五公司发放工资，鲁西化工五公司在未与张化元解除劳动合同的情形下，又让其与以上公司分别签订劳动合同，实为规避用工责任。鲁西化工五公司与我公司签订劳务承包合同是其内部的一种经营方式，张化元仍与鲁西化工五公司存在劳动关系。鲁西化工五公司未经法定程序与张化元解除劳动合同，应当承担责任，而不应由我公司承担责任。被告张化元辩称：2006年8月至2018年10月，我一直在鲁西化工五公司从事装卸工作，在此期间，鲁西化工五公司先后将我转移给多个劳务派遣单位，并让我于2016年6月、2018年9月30日分别与景盛公司签订了两份劳动合同。在我工作期间，鲁西化工五公司和原告除了为我缴纳了工伤意外保险外，没有为我缴纳其他任何社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款之规定，我可以随时或者立即解除劳动合同，并有权取得经济补偿金。为此，我请求与原告解除劳动合同。2006年8月至2018年10月，我一直在原告及鲁西化工五公司从事物料装卸工作，工作年限共计10年零2个月，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，我的工作年限应合并计算为在原告的工作年限。对原告及鲁西化工五公司在我工作期间未给我缴纳社会保险所造成的损失，待数额确定后另行主张。我自2006年8月一直鲁西化工五公司从事物料装卸工作，虽然被多个派遣单位聘用，但工作岗位并未调整，劳动关系的变动并非我个人原因所致，均系被动派遣。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第九十二条的规定，用工单位给派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。因此，我的损失应当由鲁西化工五公司与原告承担连带责任。被告鲁西化工五公司辩称：2016年6月原告即与张化元签订了劳动合同，张化元被原告安排到我公司从事装卸劳务，原告对其进行管理并为其发放劳动报酬，原告与张化元之间的劳动合同关系清楚，解除劳动合同的责任应由原告承担。我公司将装卸劳务发包给原告，与原告建立了承包关系，依合同约定向原告支付承包费，装卸劳务由原告完成。我公司对原告方劳务人员的安排、工资支付、社保缴费等情况均不过问。原告不为张化元缴纳社会保险我公司无权干预，更无过错，对原告与张化元解除劳动合同所应支付的经济补偿金，我公司没有事实理由和法律依据承担连带责任。经审理，本院认定如下案件事实：自2010年1月1日起，鲁西化工五公司便将其有关货物、物料的装卸等业务先后承包给多个劳务派遣公司，其中，2010年1月1日至2011年12月31日承包给了聊城市东昌府区光岳劳务派遣有限公司（签订了两份劳务派遣协议）；2011年2月18日、2011年4月10日、2012年4月1日连续三次与莘县金盛苑劳务派遣有限公司签订了劳务承包合同；2012年6月1日至2013年3月31日承包给聊城市冠宇劳务派遣有限公司；2013年4月1日至2016年5月31日承包给了聊城市东昌府区南浩劳务派遣有限公司（签订了三份劳务派遣合同）；2016年8月1日至2018年7月31日承包给了景盛公司（签订三份承包合同），上述合同最长的为一年，最短的为两个月。2006年1月份，张化元经人介绍进入鲁西化工五公司工作，被安排在氢钾车间倒料。2014年上半年，张化元在工作时，鲁西化工五公司复合肥车间的值班长拿着一份合同让其签字，按手印，但并未向张化元说明合同的内容。张化元在合同上签字后即由聊城市东昌府区南浩劳务派遣有限公司为其发放工资，缴纳工伤意外保险。2016年6月至2018年9月工作期间，张化元等人又以同样的方式与景盛公司签订了2016年6月1日至2018年6月30日及2018年7月1日至2018年9月30日的两份劳动合同，由景盛公司为其发放工资，缴纳工伤意外保险，但未为其缴纳其他社会保险。自参加工作以来张化元一直在鲁西化工五公司从事短倒、拉料工作，岗位始终没变。鲁西化工五公司对张化元每月的劳务费用进行统计结算，然后将包括张化元在内的劳务人员的费用汇给劳务派遣公司或劳务公司，再由劳务派遣公司或劳务公司发放到张化元的工资银行卡内，鲁西化工五公司还为张殿春发颁发了特种设备作业证、安全操作资格证。2018年9月20日，鲁西化工五公司停产，该公司值班长口头通知张化元等人不用再来公司上班。此后，张化元便未再去鲁西化工五公司上班。2018年10月12日，张化元向阳谷县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求一、景盛公司支付未签订劳动合同期间的双倍工资差额，鲁西化工五公司承担连带责任；二、景盛公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，鲁西化工五公司承担连带责任；三、鲁西化工五公司补缴2006年1月至2018年10月的社会保险，景盛公司对2006年1月至裁决之日期间的社会保险费承担连带责任；四、鲁西化工五公司支付2006年1月至2018年9月期间的加班工资及节假日加班补偿，景盛公司承担连带责任。2018年11月23日，阳谷县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲案字【2018】第136号仲裁裁决书，对张化元的第一项仲裁请求以景盛公司已经与其签订了书面合同为由予以驳回；对张化元的第二项仲裁请求，以景盛公司并未与张化元书面解除劳动合同，并且在仲裁庭审时，景盛公司提出可以给张化元安排其他工作岗位，张化元不同意，不属于违法解除解除，但是鲁西化工五公司、景盛公司未给张化元缴纳社会保险，劳动者提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿，裁决原告景盛公司支付张化元经济补偿金52364.66元，鲁西化工五公司承担连带责任（在计算工作年限时，将住在鲁西化工五公司和其他劳务派遣公司的工作年限合并计算为景盛公司的工作年限）；对张化元的第三项仲裁请求以不属于劳动争议案件的受理范围为由予以驳回；对张化元的第四项仲裁请求，以张化元未举证证明加班事实的存在为由予以驳回。景盛公司不服，向本院提起诉讼。另查明，张化元2018年9月前12个月的平均月工资为4987.11元。本院确认上述事实有下列证据：一、鲁西化工五公司与聊城市东昌府区光岳劳务派遣有限公司签订的《劳务派遣协议》两份、与莘县金盛苑劳务派遣有限公司签订的《劳务承包合同》三份、与聊城市冠宇劳务派遣有限公司签订的《劳务派遣合同》一份、与聊城市东昌府区南浩劳务派遣有限公司签订的《劳务派遣合同》三份、与景盛公司分别于2016年5月31日、2016年8月31日、2017年7月30日签订的、《承包合同》三份；二、张化元与景盛公司于2016年6月1日、2018年6月30日签订的《劳动合同》各一份；三、鲁西化工五公司为张化元颁发的特种设备作业证、安全操作资格证；四、张化元在建设银行工资账户交易明细一份；五、阳谷县劳动人事争议仲裁委员会作出的阳劳人仲案字【2018】第136号仲裁裁决书；六、原、被告的陈述。上述证据经当庭质证，本院确认为合法有效证据。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条第二款规定：“用人单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割为数个短期劳务派遣协议。”第六十二条规定：“劳动合同用工是我国企业的基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位”。被告鲁西化工五公司自2010年1月1日起将复混肥车间原料上料、拉料、成品包装、岗位、复混肥仓储科装、卸等业务对外承包；并先后与多家劳务派遣公司、劳务公司签订多份《劳务承包合同》或《劳务派遣合同》，合同期限最短的两个月，最长的一年，将其对张化元的连续用工期限分割为数个短期的劳务派遣。虽然张化元与聊城市南浩劳务派遣公司、景盛公司签订了《劳动合同》，但该合同签订时，被告张化元正在岗位上工作，鲁西化工五公司工作人员并未告知张化元合同的内容，只是让张化元在合同上签字、按手印。张化元从2006年1月一直在鲁西化工五公司工作，工作场所、地点、工作、地点未发生改变，此明显系鲁西化工五公司为了规避用工责任，让张化元与其指定的不同的劳务派遣公司、劳务公司不断的重新签订劳动合同，将张化元转为短期派遣工，改变其与张化元的劳动关系归属，使张化元不能按照其单位在编员工的标准享受劳动报酬和社会福利，损害了张化元的合法权益，是逆向劳务派遣，无效，鲁西化工五公司应承担劳动关系用人单位的法律责任。2018年9月20日，鲁西化工五公司停产，张化元原来所在岗位不再需要用工，鲁西化工五公司告知张化元不用再来上班，并未告知其与景盛公司解除了劳动合同，在仲裁庭审时，景盛公司提出可以给张化元安排其他工作岗位，张化元表示不同意而要求解除劳动合同，此不属于用人单位违法解除劳动合同，张化元要求支付经济赔偿金于法无据。因用人单位未依法给张化元缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条的规定，张化元有权获得经济补偿。在计算张化元应获得的经济补偿金时，其工作年限应自2006年1月到鲁西化工五公司工作起至2018年9月20日，即12年零9个月，经济补偿金总额为4987.11×13=64832.43元。景盛公司与鲁西化工五公司签订的《劳务承包合同》约定的起始时间是2016年6月1日，自2016年6月1日至2018年9月30日，时间为2年零4个月，张化元该段时间应获得的经济补偿金为12467.78（4987.11×2.5）元。景盛公司、鲁西化工五公司违反了《劳动合同法》有关劳务派遣的规定，对鲁西化工五公司给张化元造成的损害，景盛公司在其承包鲁西化工五公司劳务期间张化元在应获得的经济补偿金承担连带责任。张化元已经与景盛公司签订了书面合同，其要求景盛公司支付未签订劳动合同期间的双倍工资差额，鲁西化工五公司承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。张化元要求鲁西化工五公司为其补缴2006年1月至2018年10月的社会保险，景盛公司对2006年1月至裁决之日期间的社会保险费承担连带责任，不属于劳动争议案件的受理范围，本院不予审理。张殿春未举证证明加班事实的存在，其要求鲁西化工五公司支付2006年1月至2018年9月期间的加班工资及节假日加班补偿，景盛公司承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第九十二条第二款之规定，判决如下：一、被告山东聊城鲁西化工第五化肥有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张化元经济补偿金64832.43元。二、原告聊城市景盛装卸服务有限公司对本判决第一项中的12467.78元承担连带责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东聊城鲁西化工第五化肥有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 员  胥凤莲人民陪审员  席红梅人民陪审员  张跃国二〇一九年七月二十六日法官助理张波书记员魏天琪