河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫12民初139号原告：开曼铝业（三门峡）有限公司，住所地河南省三门峡市陕州区工业园区。法定代表人：童建中，董事长。委托诉讼代理人：雷小珍，浙江满江红律师事务所律师。代理权限为特别授权，即包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。委托诉讼代理人：兰刚，浙江满江红律师事务所。代理权限为特别授权，即包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。被告：新疆嘉润资源控股有限公司，住所地新疆昌吉州玛纳斯县塔河工业园**嘉润产业园。委托诉讼代理人：张璐，该公司工作人员。代理权限为特别授权，即包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。原告开曼铝业（三门峡）有限公司与被告新疆嘉润资源控股有限公司加工合同纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告开曼铝业（三门峡）有限公司（以下简称开曼铝业公司）的委托诉讼代理人雷小珍，被告新疆嘉润资源控股有限公司（以下简称新疆嘉润公司）的委托诉讼代理人张璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开曼铝业公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令新疆嘉润公司支付31124535.06元（或交付铝锭3123.381吨），以及从2016年5月16日起至清偿之日止的逾期付款违约金（按年利率6%计算）；二、判令新疆嘉润公司承担律师费30万元；三、被告新疆嘉润公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：新疆嘉润公司系电解铝生产企业，因其投资经营陷入困境，原告基于双方友好关系，以委托加工方式，为其提供原材料助其恢复正常生产运营。双方于2016年1月1日签订《委托加工合同》，合同约定以来料加工方式进行合作，合作期限为一年，且约定被告实际控制人王志军和高级管理人员胡宝钺有义务敦促新疆嘉润公司履行义务与责任。自2015年12月14日至2016年1月3日期间，新疆嘉润公司确认收到原告发送的氧化铝30000吨，按当期市场价格2206元每吨计算，共计价值人民币66180000元。后因双方对进一步的合作以及委托加工的履约未能达成一致意见。经友好协商，原被告于2016年2月20日以《确认函》的方式约定新疆嘉润公司自2016年3月1日起10日内，每日归还3000吨氧化铝，或等值的约600吨铝锭，或支付等值现金。直至30000吨等值的货物或金额全部交付完毕，并由王志军与胡宝钺签字确认。因被告未能按期履约，双方于2016年4月17日再次达成《补充协议》，被告承诺于2016年4月30日前交付铝锭2000吨，2016年5月15日前交付铝锭2500吨，合计交付4500吨给原告。2015年12月14日至2016年1月3日期间，新疆嘉润公司确认收到原告发送的氧化铝30000吨，按当期市场价格2206元每吨计算，共计价值人民币66180000元。截至起诉日，被告尚欠铝锭3123.381吨，折算欠款金额为31124535.06元。请求贵院依法裁判。新疆嘉润公司辩称，1、原被告之间不存在任何业务往来；2、经我方核实，未发现原告方所述的提供氧化铝至我方的事实，且未开具任何专用发票向被告方财务挂账，原告所述与事实不符，请求驳回原告诉讼请求。原告开曼铝业公司向法庭提交下列证据：1、2016年1月1日开曼铝业公司与新疆嘉润公司签订的《委托加工合同》一份，拟证明双方的合作方式、权利义务等；2、昌吉新闻网的新闻一则，拟证明王志军系新疆嘉润公司的实际控制人；3、2016年1月4日《收货确认函》一份，拟证明开曼铝业公司向新疆嘉润公司提供氧化铝的数量；4、2016年2月20日《确认函》一份，拟证明被告承诺的履约内容；5、开曼铝业公司与新疆嘉润公司签订的《补充协议》一份，拟证明被告承诺的履约内容；6、开曼铝业公司与浙江满江红律师事务所签订的《委托代理合同》一份，拟证明本案所涉及实现债权的费用；7、山东省青岛市中级人民法院（2015）青民二商初字第93号民事判决书、河北省泊头市人民法院（2017）冀0981刑初103号刑事判决书打印件，来源中国裁判文书网，拟证明王志军系被告公司的实际控制人，其签署合约的行为对被告具有法律约束力；8、新疆杭锦北方国际贸易有限公司出具的《证明》，拟证明杭锦公司代原告履行《委托加工合同》中约定的义务，向被告交付了30000吨氧化铝；9、锦洋高新材料股份有限公司出具《情况说明》、锦阳高新材料股份有限公司员工出庭作证证言，拟证明锦洋高新材料股份有限公司未参与原被告之间的结算。被告新疆嘉润公司发表质证意见称：对证据一《委托加工合同》的真实性不予认可，对新疆嘉润公司公章的真实性不认可；对证据二真实性认可，但是证明事项不认可，不能反映王志军系新疆嘉润公司的实际控制人；对证据三的真实性认可，证明内容不认可，该证据与本案没有关联性，显示的是新疆杭锦北方国际贸易公司与新疆嘉润公司之间的收货确认函，与本案没有关联性；对证据四真实性不认可，没有加盖新疆嘉润公司公章，对三性均不认可；对证据五真实性不认可，乙方签章处加盖的并非新疆嘉润公司的原章，且补充协议中的甲方为“开曼铝业公司”与“安徽锦阳氟化学有限公司”；证据六与本案无关联性，真实性无法核实，证明事项无法认可；证据七的真实性、合法性认可，但是该证据不能反映出王志军系公司实际控制人，且王志军并非公司法人，新疆嘉润公司未授权王志军对本案中的签字认可，王志军的签字行为对新疆嘉润公司没有约束力；证据八的真实性、合法性不予认可，该证据系原告单方出具，没有任何证明效力，不能说明原告实际供货量；证据九的真实性、合法性不认可，系原告单方出具，没有证明效力。本院经审理认定事实如下：2016年1月1日开曼铝业公司（甲方）与新疆嘉润公司（乙方）签订《委托加工合同》，合同约定1.1合作模式：双方以来料加工的方式进行合作，甲方提供生产铝锭所需的所有材料委托乙方进行加工，乙方负责将来料加工成铝锭。即加工生产铝锭所需的所有材料，（包括但不限于氧化铝、石灰、烧碱、碳块、煤炭、氟化铝等）全部由甲方采购，乙方利用自身的生产设备和技术将甲方提供的材料加工成合格的铝锭，甲方根据加工成品的交付数量向乙方支付加工费。2.1本合同约定合作期限为壹年，自2016年1月1日起至2016年12月31日止。3.1，甲方向乙方提供全部加工材料。材料、半成品、成品的所有权归甲方所有，乙方承担保管责任。因保管不善致使甲方所有的财产损毁的，应向甲方承担相应赔偿责任。3.2乙方按照甲方要求并在甲方监督之下完成加工任务，向甲方交付合格铝锭。3.3甲方收到铝锭后，按照本合同第五条约定的时间和方式向乙方支付加工费。5.1合作期限内，甲方应支付乙方的加工费，根据乙方的加工成本（单位人工费＋单位能耗费＋税收等）和乙方同行业的合理利润进行核定。6.2.1甲乙双方都应遵守本合同约定各项条款，若有一项不履行，即视为违约，违约方应就违约行为给守约方造成的损失承担全额赔偿责任，并向守约方支付人民币500万元的违约金。7.3本合同签订后，甲乙双方一致同意甲方指定新疆杭锦北方国际贸易有限公司（以下简称新疆杭锦公司）代为全部或者部分向乙方履行本合同义务，行使本合同权利。甲方对新疆杭锦北方国际贸易有限公司的授权无需经过乙方的同意。2016年1月4日，新疆嘉润公司向新疆杭锦公司出具《收货确认函》，确认2015年12月14日至2016年1月3日期间新疆杭锦公司累计向新疆嘉润公司发运氧化铝数量为30000吨，该批货物新疆嘉润公司已经全部收到。新疆嘉润公司、新疆杭锦公司在该确认函上加盖印章确认。新疆杭锦公司于2019年4月30日出具证明，认可该确认函所指发运氧化铝30000吨系代开曼铝业公司履行与新疆嘉润公司的委托加工合同，30000吨氧化铝的所有权及全部权益归开曼铝业公司所有。2016年2月20日，开曼铝业公司向新疆嘉润公司发出《确认函》，内容为双方对进一步合作以及委托加工合同的履约未达成一致意见，经友好协商，双方同意针对上述提及的嘉润已提走之3万吨氧化铝，嘉润同意自2016年3月1日开始10天内，嘉润每天须归还给开曼或开曼的指定方不少于3000吨氧化铝，或等值的约600吨铝锭，或支付等值的现金，直至3万吨等值的货物或者金额全部交付完毕。该确认函中新疆嘉润公司一方签章处无公章，有二人签字，开曼铝业公司一方签章处加盖印章。因被告未能按期履约，开曼铝业公司、新疆嘉润公司于2016年4月17日再次达成《补充协议》，双方约定，新疆嘉润公司于2016年4月30日前交付铝锭2000吨，2016年5月15日前交付铝锭2500吨，合计交付4500吨给开曼铝业公司。开曼铝业公司收到铝锭后在五个工作日内双方结束业务结清货款，原签订的加工合同同时废止。若新疆嘉润公司在上述约定期限内未交付，由此引起的一切后果均由新疆嘉润公司承担。开曼铝业公司、新疆嘉润公司对该补充协议分别盖章确认。签订该补充协议后，新疆嘉润公司陆续交付部分铝锭，开曼铝业公司自认截止起诉之日止尚余3123.381吨铝锭未交付，新疆嘉润公司对未交付铝锭的数量未予答辩。本院认为，开曼铝业公司与新疆嘉润公司签订《委托加工合同》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，双方采用书面形式订立合同，合同自双方当事人签字或盖章时成立并生效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于开曼铝业公司要求继续履行或赔偿损失的诉讼请求能否支持，本案中加工承揽合同是双务合同，依据双方合同约定，开曼铝业公司已经指定新疆杭锦公司代其全部履行了提供30000吨氧化铝作为加工材料的合同义务，新疆嘉润公司作为加工承揽方，应当按照定作人的要求完成工作，履行向开曼铝业公司交付合格铝锭作为工作成果的合同义务。开曼铝业公司、新疆嘉润公司部分履行合同后，于2016年4月17日达成《补充协议》，依据该协议重新确定的合同权利义务，新疆嘉润公司应于2016年5月15日前向开曼铝业公司交付铝锭4500吨，双方结束业务结清货款。但签订补充协议后，新疆嘉润公司仍未按照补充协议全部履行交付铝锭的合同义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”依据上述法律规定，开曼铝业公司有权要求新疆嘉润公司承担继续履行或赔偿损失的违约责任。关于未履行交付铝锭的数额，依据补充协议约定内容为4500吨，由于新疆嘉润公司未向法庭提交证据证明签订补充协议后继续履行的交付铝锭的数额，而开曼铝业公司自行结算后自认新疆嘉润公司在签订补充协议后又部分履行了合同义务，至起诉时未履行交付铝锭的数额为3123.381吨，本院予以照准。依据双方签订的《委托加工合同》、《补充合同》，新疆嘉润公司应向开曼铝业公司履行交付剩余3123.381吨铝锭的合同义务，如不能履行，应当按照市场价折算后赔偿损失，开曼铝业公司要求继续履行交付铝锭合同义务的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金的数额，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案合同中双方当事人在合同中约定采用向对方支付一定数额违约金的违约金承担方式，双方在合同中约定“违约方应就违约行为给守约方造成的损失承担全额赔偿责任，并向守约方支付人民币500万元的违约金。”依照上述法律规定及合同约定，新疆嘉润公司应于2016年5月16日前履行交付全部铝锭的合同义务，但新疆嘉润公司至今仍未全部履行，违约方新疆嘉润公司应当按照合同约定的违约金金额支付违约金。原告开曼铝业公司主张按照应赔偿损失数额的年利率6%标准支付违约金，高于双方当事人对违约金的约定，且未提交证据证明约定的违约金低于造成的损失，故对原告开曼铝业公司主张的违约金计算方法超出合同约定的部分，本院不予支持。关于原告开曼铝业公司要求被告新疆嘉润公司承担律师费30万元的诉讼请求，由于双方在合同中对于律师费的承担并无相关约定，本院不予支持。综上所述，对开曼铝业公司要求新疆嘉润公司赔偿因违约造成的损失及按支付违约金的部分诉讼请求，本院予以支持，对开曼公司要求支付律师费的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、一百零七、一百一十、一百一十四条之规定，判决如下：一、新疆嘉润资源控股有限公司向开曼铝业（三门峡）有限公司交付铝锭3123.381吨；二、新疆嘉润资源控股有限公司向开曼铝业（三门峡）有限公司支付违约金5000000元；三、驳回开曼铝业（三门峡）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费198923元，由新疆嘉润资源控股有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  范敏英审判员  李 琦审判员  张攀峰二〇一九年七月二十六日书记员  刘锦锋