太原市小店区人民法院   民事判决书   （2019）晋0105民初3504号   原告：太原重工新能源装备有限公司，住所地山西综改示范区太原唐槐园区汾东大街**，统一社会信用代码×××。   法定代表人：贺吉，董事长。   委托诉讼代理人：郭一呈，男，该公司员工，住太原市万柏林区和平北路太重青年公寓**。   委托诉讼代理人：王曰辉，男，该公司员工，住太原市万柏林区玉河街重机宿舍。   被告：上海明匠智能系统有限公司，，住所地上海市嘉定区胜辛北路****统一社会信用代码×××。   法定代表人：陈俊，董事长。   委托诉讼代理人：翟路，女，该公司员工，住，住上海市杨浦区国霞路****/div>   原告太原重工新能源装备有限公司与被告上海明匠智能系统有限公司合同、无因管理、不当得利纠纷一案，本院于2019年4月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告太原重工新能源装备有限公司的委托代理人王曰辉、郭一呈，被告上海明匠智能系统有限公司的委托代理人翟路均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告太原重工新能源装备有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令合同解除并判令被告立即退还原告已支付的款项195.12896万元；2、判令被告支付违约金98万元；3、判令本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告上海明匠智能系统有限公司于2016年11月26日签订了《盘齿FMS线合同》，总价980万元，其中约定付款条件在合同签订后，被告提供合同总价10%的履约保函，原告支付合同总价的10%，被告出具订购“上海固都自动化工程有限公司”和“上海恒团工业设备有限公司”货物有效合同后30日内原告支付合同总价的10%，根据双方签订的《盘齿FMS线合同》“第九条”的约定：合同生效之日起10个月内发货至原告指定地点。但在原告支付第二笔价款（合计共195.12896万元）后，被告一直无故拖延，迟迟不按约履行合同，期间原告虽多次通过电话、邮件督促被告履行合同，提供进度表。但时至今日，被告仍未将设备发至现场。被告迟迟不履行合同的行为导致原告与其他方签订的后续合同无法完全履行，造成了较大的财产损失，其行为已经构成违约。原告一直寻求与被告联系解决此事，但被告一直不予积极回应。此外，原告经核实，被告由于经营不善导致债台高筑，涉诉过多，已经不具备继续履行合同的能力。原告无奈诉至法院，望判如所请。   被告上海明匠智能系统有限公司辩称，1、原告要求解除《盘齿FMS自动线合同》无事实及法律依据；2、原告解除合同的诉讼请求，应当追加上海固都自动化有限公司、上海恒团工业设备有限公司作为共同诉讼人；3、被告不存在违反合同约定的违约行为，原告诉请要求被告支付违约金无事实和法律依据。   经审理查明，2016年11月26日，原告作为买方与被告作为卖方签订了《盘齿FMS自动线合同》，合同主要约定，原告向被告采购盘齿FMS自动线，合同总价为980万元，总价中包含17%增值税、运费、保险费等；合同签订后卖方提供合同总价10%的履约保函，买方支付合同总价的10%，合同开始生效；卖方出具订购“上海固都自动化工程有限公司”和“上海恒团工业设备有限公司”货物有效合同后30日内支付合同总价的10%；德国夹具预验收合格后付合同总价的20%后发货；“固都”设备预验收合格后付合同总价的20%后发货；全部设备到货并联线调试终验收完成后30日内支付合同总价30%；质保期（按一年计算）到期无质量问题后30日内支付10%质保金。图纸会审为合同生效之日起2.5个月（合同生效之日起1.5个月内签订三方协议），合同生效之日起9个月内完成预验收，合同生效之日起10个月内货至买方指定地点，合同生效后12个月内完成联线调试，如因机床等其他原因时间顺延，合同生效之日起12.5个月内完成终验收。由于买方和本生产线其他设备原因造成的拖期，交货期顺延。卖方每延期交货1天，需向买方支付合同总价0.5%的违约金，延期交货超过20天，买方在要求卖方支付违约金的同时，有权解除合同。合同还约定双方其他权利义务。2017年5月15日，原告支付被告合同总价的10%款项即98万元。2017年12月19日，被告向原告提供了其与上海固都自动化工程有限公司和上海恒团工业设备有限公司签订的货物采购合同。后原告（甲方）、被告（乙方）、上海固都自动化工程有限公司（丙方）、上海恒团工业设备有限公司（丁方）四方签订了《技术协议》，协议主要约定，乙方负责设计制造盘齿生产线（其中丙方负责桁架机械手的整体设计和制造，丁方负责自动化线体中的机床夹具和制造）。由于机床具体尺寸尚未确定，最终FMS线布置图以技术会签图纸为准。若需要夹具做局部调整时，双方协商调整方案后，甲方负责协调机床供应商的设计和调整。甲方所提供的机床必须能够满足夹具本体的安装和相适应的精度。甲方在乙方提供确认图两周内，完成书面认定。如因确认期限延长，则交货期限相应延长。合同还约定双方其他权利义务。2018年4月2日，原告向被告支付第二笔10%款项即971289.6元。2018年1月至2018年9月，原被告双方就合同履行过程中变更夹具事宜进行邮件往来，未能达成一致意见。2018年10月23日，被告向原告出具《关于取消的函》，载明由于被告内部经营运行不善，决定取消合同；要求将该合同下原告已付款项195.12896万元转入双方另行签订的《焊接柔性线合同》中。原告当庭表示不同意将已付款转入《焊接柔性线合同》。   确认以上事实的依据有《盘齿FMS自动线合同》、收据、发票、联系函、邮件投递截图、《技术合同》、《关于取消的函》及本案庭审笔录在案为凭。   本院认为，原、被告签订的《盘齿FMS自动线合同》系双方真实意思的表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效，双方应依约履行。根据合同约定，原告于2017年5月15日支付合同总价10%的款项后，该合同生效，即2017年5月15日该合同生效。合同约定合同生效之日起1.5个月内签订三方协议，2.5个月进行图纸会审，9个月完成预验收，10个月内货至买方指定地点。而被告直至2017年12月19日（合同生效后7个月）才向原告提供了其与上海固都自动化工程有限公司和上海恒团工业设备有限公司签订的货物采购合同，致使原定计划无法按期完成，已构成违约。按照合同约定，原告应在被告提供与上述两家公司有效合同后30天支付第二笔10%款项，而原告实际于2018年4月2日方才支付，逾期将近3个月，亦构成违约。后双方因设计变更需增加费用的数额无法达成一致意见，而根据现有证据无法认定设计变更系原被告哪一方原因所致，故不能简单认定未能按期交货及合同无法继续履行系被告违约所致。被告在其于2018年10月23日向原告送达的《关于取消的函》已明确表示取消合同，现原告主张解除该合同，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，故对原告主张被告返还货款195.12896万元的诉讼请求，本院予以支持。被告主张解除合同应追加上海固都自动化工程有限公司、上海恒团工业设备有限公司，根据合同的相对性，本院不予支持。因原被告双方在与第三方签订合同、支付第二期款项时均存在违约行为，而双方因设计变更需增加费用的数额无法达成一致意见，致使合同未能履行，不能认定系被告违约所致，对原告主张被告支付违约金98万元的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：   一、解除原告太原重工新能源装备有限公司与被告上海明匠智能系统有限公司于2016年11月26日签订的《盘齿FMS自动线合同》。   二、被告上海明匠智能系统有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告太原重工新能源装备有限公司货款195.12896万元。   三、驳回原告太原重工新能源装备有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费15125元（原告已预交），由原告太原重工新能源装备有限公司负担5057元，被告上海明匠智能系统有限公司负担10068元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审判员 张少华     二○一九年七月十九日   书记员 李 萍