河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终7587号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地石家庄市桥**自强路**。法定代表人：王翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：高云峰，河北长征律师事务所律师。委托诉讼代理人：温苗苗，河北长征律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毕某兵，男，汉族，住石家庄市井陉县。委托诉讼代理人：任彦鹏，河北时代经典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：聂某静，男，汉族，住石家庄市鹿泉区。被上诉人（原审被告）：梁某，男，汉族，住石家庄市井陉县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司因与被上诉人毕某兵、聂某静、梁某机动车交通事故责任纠纷一案，不服石家庄市鹿泉区人民法院（2019）冀0110民初609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司委托诉讼代理人温苗苗、被上诉人毕某兵委托诉讼代理人任彦鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人在商业险限额内不承担53982元，减少承担误工费17156元，共计71138元，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实不清，判决错误，应予纠正。一审认定投保人未实际签收《第三者责任保险》合同及上诉人未履行明确告知义务错误。上诉人提交保险条款及投保单原件并经庭审质证，对上诉事实阐明且投保单上有投保人声明，有投保人石家庄致诚汽车物流有限公司盖章确认，证明上诉人已将保险条款送达投保人且向其进行充分解释说明。上诉人与投保人有明确的合同约定，依据《保险法》的规定，保险理赔应严格按照保险合同约定进行，上诉人在商业险限额内不承担赔偿责任。一审举证责任分配错误，因上诉人与投保人系保险合同关系，只需根据保险合同的约定，并非侵权关系，没有因果关系的举证责任。驾驶人梁某未经过专业的道路运输培训，未掌握货物运输的安全知识及应急操作规范，且交通事故责任认定书载明事故原因是梁某未按照操作规范安全驾驶。保险合同约定依据的是上述国家强制性规范，合理合法，应按照保险合同的约定进行。一审中，被上诉人梁某、聂某静称没见过投保单及条款，并非法定的抗辩理由，保险合同是保险人与投保人的约定，保险标的为事故车辆，保险合同的订立符合保险法及司法解释的规定，发生保险事故应按合同的约定进行。二、一审认定误工费标准错误，误工期过高。被上诉人毕某兵提交河北盛联矿山工程建设有限公司出具的证明无单位负责人签字，证据形式上存在严重瑕疵，无工资表及劳动合同、完税凭证等佐证，不能证明其实际收入减少，且该证明为四个月的税后平均工资，并未说明计算方式与具体日期、工资构成等，证明内容与常理不符，不能作为证据使用。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，有固定收入按固定收入，无固定收入按事故发生前三年的平均工资计算。被上诉人毕某兵对上述情况均不能举证，应按农林牧渔业每天64元、误工期限120天计算误工费，即7680元。一审按采矿业的标准计算错误。河北盛联矿山工程建设有限公司属建筑业并非采矿业，一审对护理期、营养期、误工期的认定依照《公安部关于三期评定规范》最高值，有失公正。毕某兵辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。事实与理由：一、上诉人应在商业险范围内赔偿。车辆实际所有人聂某静没有收到上诉人的保险条款和保险合同。投保人在投保单上签章并不能证明保险人将保险合同和保险条款实际交付投保人，在投保单上签章不必然意味着保险人履行了明确说明义务。上诉人未能证明投保人实际签收合同并履行明确说明义务。上诉人应在商业三者险范围内赔偿。司机梁某未按操作规范驾驶车辆与是否具有从业资格证没有必然联系。上诉人不能证明驾驶员在事故发生时不具备道路从业资格证与事故的发生具有因果关联性。二、一审认定毕某兵误工费标准、误工期限正确。河北盛联矿山工程建设有限公司经营范围为矿山爆破设计施工，属于采矿业，不是建筑业。毕某兵虽不能提供劳动合同，但河北盛联矿山工程建设有限公司已证实毕某兵在其公司从事的是爆破钻孔工，一审按照采矿业确定误工费标准是正确的。毕某兵的误工期限，上诉人一审中认可120天到150天，一审判决认定150天符合法律规定。聂某静、梁某经传票传唤未到庭参加诉讼，亦未书面答辩。毕某兵向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费等损失120000元，伤残赔偿金、精神损害赔偿金等损失以伤残鉴定结论为依据计算追加，本案诉讼费由被告承担。一审查明的事实：2018年X月X日17时30分许，被告梁某驾驶冀Ａ×××**号重型自卸货车，沿垃圾路由东向西行驶至郑庄村南T型路口左转弯，与沿垃圾路由南向北直行原告毕某兵驾驶冀Ａ×××**号二轮普通摩托车相撞，致原告毕某兵受伤，双方车辆受损，造成交通事故。石家庄市鹿泉区公安交通警察大队勘查后作出道路交通事故认定书，认定被告梁某负此事故主要责任，原告毕某兵负次要责任。另查明，被告梁某驾驶的冀Ａ×××**号重型自卸货车属被告聂某静所有，被告梁某受雇于被告聂某静，事故发生在从事雇佣活动期间。冀Ａ×××**号重型自卸货车在被告保险公司投保交强险和100万元商业三者险并附加不计免赔，本次事故发生在保险有效期内。原告毕某兵受伤后到河北医科大学第三医院治疗，其伤情被主要诊断为全身多发伤、右髌骨骨折等，住院36天，于2018年X月X日出院。事故发生后，被告聂某静为原告毕某兵垫付费用10000元，被告保险公司为原告毕某兵垫付医疗费9999元。庭审中，原告毕某兵就其主张的损失，陈述并提供证据如下：1、医疗费81917.28元；提交石家庄市鹿泉人民医院和省三院医疗费票据12张、诊断证明书、住院用药明细、住院病案。2、误工费60000元；提交河北盛联矿山建设有限公司出具的证明1份，证明原告工资每月5000元，根据原告伤情主张误工期12个月。3、护理费13815元；护理期限为住院36天及院外60天，提交石家庄光纬金电科技有限公司工作证明1份，毕建国2018年1月至6月工资发放明细1份。4、住院伙食补助费3600元；原告住院36天，按100元/天计算。5、交通费3000元，酌情主张。6、营养费3600元，根据原告伤情酌情主张。以上合计165932.28元。被告保险公司对以上损失，发表如下质证意见：1、关于医疗费，对医大三院的缴费通知单200元不认可，因通知单显示为救护车费，而原告是在鹿泉医院进行抢救，并且鹿泉医院票据中尾号6031已包含救护车费60元，并且通知单为手写，无单位印章，对其真实性有异议。对其余11张收费票据无异议，具体数额请法庭核实。对住院费用清单无异议。对住院病案无异议。但我公司已在交强险限额内垫付医疗费9999元，故不承担其他医疗费。2、对误工费不认可，因原告仅仅提供工作收入证明，并且该证明无相关经办人签字，无银行流水、完税凭证、劳动合同等其他证据相佐证，不能证明其误工的真实性及其实际收入减少情况。对误工期限不认可，原告主张的误工期限无事实及法律依据，根据公安部三期评定规范，右髌骨骨折的误工期限为120天-150天，我公司认可其误工期限为120天，工资标准按2018年农林牧渔业行业标准计算。3、对护理费不认可，质证意见同误工费，并且护理天数过高，无相关医嘱记录，我公司只认可其住院期间36天，工资标准按照2018年度居民服务业计算。4、对住院伙食补助费无异议。5、交通费数额过高，我公司同意给付500元。6、营养费无医嘱相关记载，依据公安部三期评定规范，右髌骨骨折营养期为30-60日，我公司认可其营养期为30日，标准为每日20元。被告聂某静、梁某的质证意见同被告保险公司的质证意见。被告保险公司提交商业保险条款及保险合同，证明保险公司与投保人石家庄致诚汽车物流有限公司订立的机动车第三者责任保险中第24条第6项约定，驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书，造成的人身伤亡财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。在投保单上有投保人石家庄致诚汽车物流有限公司的盖章确认，说明保险公司已按照保险法规定对以上免责条款进行加黑加粗特别提示，并尽到充分的解释说明义务，并由投保人盖章认可。原告毕某兵对被告保险公司的以上陈述及证据的质证意见为：保险合同是订立合同双方当事人之间权利义务的约定，原告作为交通事故的受害者与该保险合同没有关系，商业第三者责任保险就是为保障交通事故的受害人的权益，被告保险公司应先予赔偿。被告聂某静、梁某的质证意见为：该保险合同及保险条款我从来没有见过，被告保险公司也没有和我说过没有从业资格证商业三者险不予理赔，保险公司应当承担赔偿责任。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。侵害他人造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同按事故责任比例予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人根据事故责任比例予以赔偿。雇员在雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本次交通事故经石家庄市鹿泉区公安交通警察大队勘查后作出道路交通事故认定书，认定梁某负此事故主要责任，毕某兵负次要责任，该道路交通事故认定书合法有效，予以采信。本案中，驾驶员梁某未取得道路运输从业资格证，保险公司要求在商业三者险范围内免责，对此保险公司不能提供充分证据证明投保人实际签收保险合同，并向其履行了明确告知义务，也不能证明驾驶员在事故发生期间不具备道路从业资格证与此次事故发生的因果关联性，故保险公司应当在商业三者险范围内承担保险赔偿责任。原告因交通事故造成的损失，结合庭审举证、质证情况，审查认定如下：1、医疗费81717.28元；2、住院伙食补助费3600元（100元/天×住院36天）；3、营养费1800元（根据原告伤情认定营养期为60日，按30元/天计算）；4、误工费24836元（根据原告伤情认定误工期为150日，按采矿业60434元/年计算，即60434元/年÷365天×150天）；5、护理费3684元（按居民服务业37349元/年计算住院期间36天，即37349元/年÷365天×36天）；6、交通费酌定1000元（包含转院费200元）；共计116637.28元。上述损失由相应证据证实，符合法律规定，予以认定，保险公司在交强险医疗费限额内承担10000元（已支付9999元），在交强险人身伤亡限额内承担护理费、误工费、交通费29520元；超出交强险医疗费限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费77117.28元，由保险公司在商业三者险范围内按事故责任比例承担70%即53982元。原告主张过高部分，缺乏事实和法律依据，不予支持。事故发生后，聂某静为原告垫付费用10000元，该垫付款由保险公司直接支付给聂某静，同时从原告所获赔偿款中予以扣减。一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿毕某兵因交通事故造成的各项损失73503元。二、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起十日内给付聂某静垫付款10000元。三、驳回毕某兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取计1350元，聂某静承担。二审中，被上诉人毕某兵提供石家庄市工伤参保缴费证明一份，主要载明：单位名称河北盛联矿山工程建设有限公司，个人姓名毕某兵，缴费起止年月2018年4月至8月，经办机构审核该单位已按规定参保职工工伤保险。证明目的：被上诉人毕某兵是河北盛联矿山工程建设有限公司职工，误工费应该按照采矿业标准计算。上诉人中国人民财产保险股份有限公司质证意见：对该证明不认可，不属于新证据，仅能证实被上诉人毕某兵的社保关系曾在河北盛联矿山工程建设有限公司，在没有劳动合同、工资表和银行流水相佐证的情况下，不排除代缴保险，不能证实实际的劳动关系，显示缴费时间为2018年4月至8月，入职时间距交通事故发生仅三个月，缴费基数与被上诉人毕某兵的主张相矛盾，不能以此认定被上诉人毕某兵的误工费标准。对一审查明的事实，本院予以认定。本院认为，第一，关于商业三者险责任承担之争。针对被上诉人梁某未取得道路运输从业资格证与本次交通事故发生是否存在必然关联以及上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司是否已向投保人送达保险合同条款，上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司未提供证据证实。因此，上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司关于商业三者险限额内不承担赔偿责任的理由，本院不予采纳。第二，关于被上诉人毕某兵误工费之争。石家庄市工伤参保缴费证明可以证实河北盛联矿山工程建设有限公司为被上诉人毕某兵参保职工工伤保险，河北盛联矿山工程建设有限公司工作及收入证明可以证实被上诉人毕某兵在其处从事钻孔工。上述证据相互结合，能够证实事故发生时被上诉人毕某兵在河北盛联矿山工程建设有限公司处从事钻孔工。基此，原判按照采矿行业收入标准计算被上诉人毕某兵的误工费，符合本案案情。根据被上诉人毕某兵髌骨骨折的伤情，原判将误工的期限确定为150天，并未超出评定标准的范围，合理适当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1578.5元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  史兆宏审判员  李荣水审判员  孟志刚二〇一九年七月三十一日法官助理吕鹏飞书记员任琳