湖南省常德市鼎城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0703民初669号 原告：欧阳文科，男，1952年10月27日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。 委托诉讼代理人：许凤，湖南凌星律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：刘科，湖南凌星律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。 被告：彭国春，男，1949年11月29日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。 被告：梁秀云，女，1953年12月24日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。系彭国春之妻。 被告：彭光华，男，1975年9月26日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。系彭国春之子。 被告：彭波，男，1977年9月11日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。系彭国春之子。 以上四被告共同委托诉讼代理人：陈佰武，常德市鼎城区金霞法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。 被告：邱喜保，男，1968年10月17日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。 原告欧阳文科与被告彭国春、梁秀云、彭光华、彭波、邱喜保提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧阳文科及其委托诉讼代理人许凤、刘科，被告彭国春、彭光华、彭波及其委托诉讼代理人陈佰武，被告邱喜保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告欧阳文科向本院提出诉讼请求：1.判令彭国春、梁秀云、彭光华、彭波、邱喜保共同赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具费、护理依赖费、医疗依赖费、鉴定费等各项损失共计1664404.17元，精神损害抚慰金50000元，以上合计171404.17元；扣除各被告垫付的医疗费用75000元，各被告还需向原告支付赔偿1639404.17元。2.本案的诉讼、保全费由各被告承担。事实和理由：被告彭国春、梁秀云、彭光华、彭波雇请原告修房屋，邱喜保作为邀集人，原告受邱喜保之邀到彭国春、梁秀云、彭光华、彭波家做小工，任务是提灰。2018年1月13日刚开工，原告就从三楼平台摔下来，平台及四周没有安全防护网，也无其他任何安全设施。后送医诊治，被诊断为：1、胸12爆裂性骨折、脱位并截瘫；2、多肋骨折肺挫伤；3、舌体挫裂伤；4、L1、2、3椎体横突骨折；5、左股骨大转子骨折；6、尿路感染？经鉴定：原告双下肢截瘫伴重度排便排尿功能障碍评定为一级伤残，胸部七根肋骨骨折评定为十级伤残；住院期间误工期为210日、护理期为210日、营养期为180日；取内固定物需要医疗费12000元，护理期15天；终身完全护理依赖；终身医疗依赖，每月医疗依赖费用约200元；残疾人轮椅每五年更换一次。原告如今大小便失禁，终身只能在轮椅上度日，且大脑因此受损，身心遭受巨大痛苦，生活也因此陷入极端贫困，各被告却怠于履行自己的义务，故此原告起诉。 庭审中原告变更诉讼请求为：扣除被告已经支付的医疗费75000元后，被告现最终应赔偿的费用为1575598.47元。 为支持其诉讼主张，原告向本院提交了如下证据： 1.建设用地批准书、农村村民建房审批表、鼎城区村民住宅用地申请调查表复印件各1份，彭国春、梁秀云、彭光华、彭波常住人口登记卡复印件各1份，申请建房的报告及位置图复印件各1份，欲证明彭国春、梁秀云、彭光华、彭波是一家人，事故发生时修建的房屋是彭国春及家人共同修建，彭国春为户主； 2.照片复印件4张，湖南凌星律师事务所律师林新律师对谢忠信、严德珊的调查笔录复印件共2份以及证人谢忠信的当庭证言，欲证明原告是在彭国春家中做小工时从楼上摔下，房屋没有安全措施； 3.欧阳文科病历资料（含常德市第二人民医院住院病案首页1份、入院记录1份、手术记录1份、出院记录1份、检验报告单4份、检查报告8份、疾病诊断证明书1份，常德市康复医院疾病诊断证明书1份、出院记录1份）、医疗费发票（常德市第二人民医院发票复印件16份，票面金额共计95814.64元；常德市第四人民法院发票复印件3份，票面金额共计548.8元；常德市鼎城区草坪中心卫生院发票复印件1份，票面金额966.5元）、常德市司法鉴定中心[2018]临鉴字第670、766号司法鉴定意见书2份，鉴定费发票2份（票面金额分别为1400元、1500元），欲证明原告住院花费情况及垫付鉴定费2800元，鉴定结果及轮椅需要五年更换一次; 4.常德市政弘司法鉴定所[2019]临鉴字第97号鉴定意见书1份，欲证明重新鉴定结果与前两次鉴定结果一致，原告目前伤残情况及后续需要费用情况； 5.照片3张，欲证明电动轮椅均价在3000元左右。 被告彭国春、梁秀云、彭光华、彭波辩称，一、针对原告提出的“雇请其修房屋从事提灰做小工的工作”，首先，原告提出“答辩人雇请原告修房屋，邱喜保作为邀集人”，然而事实是原告有十来人长期专门为邱喜保做小工，邱喜保是包工头，缺小工时就联系他们。从原告提供的谢忠信的证言可以看出，原告与答辩人并不认识，答辩人从未雇请原告从事小工和提灰的工作，只是将修建房屋的工程按平方计价发包给邱喜保，总承包价为180000元；邱喜保雇请的原告，邱喜保不是邀集人，原告将邱喜保列为本案被告也印证了这一点。其次，原告长期受邱喜保雇请做小工，双方存在一定的人身依附关系，雇工对于工作如何安排没有自主选择权，雇佣人可以随时干预雇工的工作，雇工的劳动是一种从属性劳动，而答辩人与原告没有关系，只与邱喜保存在承揽关系。彭国春、梁秀云与邱喜保地位平等，邱喜保对工作安排有完全的自主权，彭国春、梁秀云无权干涉，邱喜保作为承揽人的劳动是独立劳动。报酬的支付方面，雇佣关系的雇工工资系计时工资，承揽中则是计件报酬。本案中，邱喜保请谁从事何种工作、支付多少工资等，答辩人一概不知也无权干涉，答辩人只要等房屋建成，按280元/平方计价支付给邱喜保即可。二、关于本案民事责任的承担。原告欧阳文科是否应承担责任。本案属于提供劳务者受害责任纠纷，根据《侵权责任法》第三十五条，应根据提供劳务者邱喜保与接受劳务者欧阳文科，按各自过错分担责任，答辩人未提供也未接受劳务，依法不承担责任，本案原告对自身损害未尽到谨慎义务，亦有过错。三、原告的人身损害计算标准有误，适用法条不准，应重新计算。1.医疗费凭医疗发票及住院一日一清单，相互佐证予以确认；2.住院治疗费按法医鉴定；3.住院伙食补助标准过高，应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准确定为30元/天；4.劳务费应根据受害人伤残情况，参考医疗机构意见确定为30元/天；5.误工费，根据受害人收入状况确定，且是无固定收入确认，加之年满60周岁以上，应酌定无或者50元/天；6.护理费应根据护理人员收入状况确定，并提交证据证明护理人员收入或雇请护工，按80元/天计算；7.残疾赔偿计算不准确，应根据2017年度湖南省农村居民人均可支配收入12936元计算（原告2018年1月受伤）；8.残疾器具费；9.护理依据应按照20*2017年农业年平均收入*80%；10.医疗依据参照医疗机构确认；11.鉴定费凭票确认；12.精神损失费。四、彭光华、彭波不是本案适格被告。原告提交的证据仅能说明彭光华、彭波是彭国春、梁秀云的儿子，并不能说明修建的房屋是他们共同所有，从鼎城区村（居）民住宅用地申请调查可以看出，申请人是彭国春，且计划用于小儿子居住，所修房屋的资金都由彭国春承担，彭光华、彭波没有出资，足以证明房屋所有权归彭国春，彭光华、彭波不享有所有权。彭国春有完全的民事独立行为能力，可独立承担法律责任，所建房屋的资金都由彭国春承担，彭光华、彭波对彭国春修建房屋没有出资，也不享有所有权，与其子彭光华、彭波无关。因此原告起诉彭光华、彭波无事实和法律依据，请求法院驳回对彭光华、彭波的起诉。 为支持其辩解主张，被告彭国春、梁秀云、彭光华、彭波向本院提交了： 1.建设用地批准书复印件1份，欲证明涉案房屋为彭国春所有； 2.房屋产权证复印件1份，欲证明彭光华在广东有固定住所； 3.佛山市晋昌隆纺织品有限公司出具的证明1份，欲证明彭波在任职公司有住所。 被告邱喜保辩称，欧阳文科从二楼摔下时还没有开始做事，房屋是邱喜保单价承包，总承包价是180000元，这笔钱是彭国春支付，双方口头约定了180000元包括所有开支。修房子时彭光华、彭波并未参与任何事情。 被告邱喜保未向本院提交证据。 对于原、被告提交的证据，本院认证如下：对原告提交的证据1，被告对其真实性无异议，本院对其真实性、合法性予以认定；对原告提交的证据2及证人谢忠信的当庭证言，与庭审查明的事实一致的部分，本院予以认定；对原告提交的证据3，该组证据能够证明欧阳文科住院治疗及检查情况，两份司法鉴定意见书及两份鉴定费发票，与本院依法委托的鉴定书基本一致，本院对其真实性、合法性、关联性予以认定；对原告提交的证据4，本院对该份鉴定意见结论予以采纳；对原告提交的证据5，符合客观事实，本院予以认定。对被告彭国春等提交的证据1，本院对其真实性予以认定；对被告彭国春等提交的证据2、3，与本案没有关联，本院不予认定。 根据原、被告的当庭陈述及本院认定的证据，本院依法查明以下案件事实： 彭国春与梁秀云系夫妻关系，彭光华系二人长子，彭波系二人次子。2016年6月，彭国春向鼎城区国土资源局提交《申请建房的报告》，以“由于人口多，住宅面积小，生产生活十分不便”理由申请建住宅，供小儿子居住。当年10月11日，常德市鼎城区国土资源局向彭国春发放[2016]民用字第566号建设用地批准书，批准其2016年10月至2018年10月在草坪镇三角堆村2组建设住宅。为修建房屋，彭国春联系了并无施工资质但实际长期从事房屋修建的邱喜保，双方约定房屋修建由彭国春提供材料，邱喜保负责人员和施工，总承包价180000元，所建房屋为三层楼房。 事发前，欧阳文科跟随邱喜保在其他工地做事，邱喜保与彭国春约定好后，邱喜保便召集欧阳文科前往彭国春房屋修建工地从事“提灰、和灰”工作，约定报酬为150元/天，不包吃住。2018年1月13日上午8时左右，欧阳文科在彭国春所建房屋的二楼平台准备工作时不慎摔下，后被送入常德市第二人民医院治疗，入院诊断为：1、胸12爆裂性骨折、脱位并截瘫；2、多肋骨折肺挫伤；3、舌体挫裂伤；4、L1、2、3椎体横突骨折；5、左股骨大转子骨折。2018年2月14日欧阳文科从常德市第二人民医院出院，出院诊断在入院诊断的基础上新增“6、尿路感染？”，此次共计住院32天。后欧阳文科又在常德市第二人民医院、常德市康复医院（住院30天）、常德市第四人民医院、常德市鼎城区草坪中心卫生院（住院5天）等地进行治疗，共产生医疗费用97329.94元。 2018年7月19日，常德市司法鉴定中心受理委托人湖南凌星律师事务所对被鉴定人欧阳文科的伤残等级、误工期、护理期、营养期、医疗费等评定的委托，该鉴定中心于2018年8月1日出具常德司鉴中心[2018]临鉴字第670号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人欧阳文科双下肢截瘫伴重度排便排尿功能障碍评定为一级伤残；胸部七根肋骨骨折评定为十级伤残。2、被鉴定人欧阳文科本次损伤的误工期为210日，1人护理210日，营养期180日。所需医疗费按实际支出计算（凭发票），取内固定物需要医疗费12000元，住院15天，需要1人护理15天。常德市司法鉴定中心2018年7月17日出具编号07304578的鉴定费发票一张，票面金额1500元。 2018年8月15日，常德市司法鉴定中心受理委托人湖南凌星律师事务所对被鉴定人欧阳文科的护理依赖、医疗依赖、残疾辅助器具等评定的委托，该鉴定中心于2018年8月20日出具常德司鉴中心[2018]临鉴字第766号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人欧阳文科为终身完全护理依赖。2.被鉴定人欧阳文科需要配置残疾人轮椅一具，每五年更换一次。3.被鉴定人欧阳文科终身需要相应的医疗依赖，评估其费用约200元/月。常德市司法鉴定中心2018年8月15日出具编号07304721的鉴定费发票一张，票面金额1400元。 本院受理该案后，被告彭国春向本院申请对欧阳文科的伤残程度、误工期、护理期、营养期、护理依赖程度、后续治疗项目等进行重新鉴定，本院委托常德市政弘司法鉴定所进行了鉴定，该所2019年5月24日出具常政弘司鉴所[2019]临鉴字第97号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人欧阳文科本次损伤分别评定为一级伤残、十级伤残；属完全护理依赖。2.误工365日，护理1人终生护理，营养180日，住院期间医疗费按实际所需（凭就诊医院医疗费发票）。后期医疗依赖每月200元左右。3.适时行内固定取出术，需住院治疗2周，陪护1人2周，医疗费预计10000元左右。4.被鉴定人需长期配置轮椅一具。 另查明，治疗期间邱喜保支付给原告25000元，被告彭国春支付给原告50000元。原告欧阳文科系农村户籍，且一直生活居住在农村。根据湖南省统计部门发布的2018年统计调查数据，全年农村居民人均可支配收入为14093元，2018年城镇私营单位从业人员“农、林、牧、副、渔业”行业年平均工资为34049元，“居民服务、修理和其他服务业”行业年平均工资36613元。 本院认为，本案的争议焦点为：1.原告欧阳文科因本次事故所遭受的损失是多少。2.被告彭国春、梁秀云、彭光华、彭波、邱喜保是否应对原告的损失承担赔偿责任，如何承担。 对于焦点1，欧阳文科的损失包含：（1）医疗费97329.94元，后期治疗费10000元；（2）误工费34049元；（3）住院护理费8125元（36613*81/365），后期护理费512582元（36613元/年*14年）；（4）交通费酌定为1000元；（5）住院伙食补助8100元{（32+30+5+14）天*100元/天}；（6）营养费9000元（180天*50元/天）；（7）残疾赔偿金197302元（14093元/年*14年）；（8）残疾辅助器具费酌定为9000元（3000元*3次）；（9）医疗依赖33600元（200*12*14）；（10）鉴定费2900元；（11）精神损害抚慰金50000元。以上共计972987.94元。 对于焦点2，被告邱喜保在庭审中称，“房屋（修建）是我单价承包的，总共承包价是180000元，这笔钱是彭国春支付的，我们口头约定这180000元包括了所有的开支。”,而所建房屋为三层楼房,根据《建设部关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条“三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的有关规定”，应认定被告彭国春与被告邱喜保之间系建设工程施工合同法律关系，彭国春为发包方，邱喜保为接受发包方。欧阳文科系经邱喜保雇请至彭国春处务工，工资由邱喜保支付，应认定双方系劳务关系，邱喜保为接受劳务一方，欧阳文科为提供劳务一方。被告邱喜保作为雇主，雇请欧阳文科从事高空危险作业，没有采取任何安全措施，致使其遭受人身损害，应当承担相应赔偿责任；原告欧阳文科在从事雇佣活动中未能尽到安全注意义务，从事高空作业未佩戴相应安全防护装备，其自身对于损害的发生也存在过错，应减轻邱喜保的赔偿责任，故本院酌定被告邱喜保对欧阳文科的损失承担70%的赔偿责任，剩余30%损失由原告欧阳文科自己负担。被告彭国春知道接受发包的雇主邱喜保无相应施工资质，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，彭国春应当与邱喜保承担连带赔偿责任；被告梁秀云系被告彭国春之妻，系所修房屋的共同所有权人，应共同与邱喜保承担连带赔偿责任。原告欧阳文科未提交充足的证据证明被告彭光华、彭波系所修房屋的共同所有权人，应承担举证不能的不利后果，故本院对其要求被告彭光华、彭波承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告邱喜保于本判决生效之日起十日内赔偿原告欧阳文科经济损失681091.558元（972987.94元×70%，已支付的25000元可予以抵扣）； 二、被告彭国春、梁秀云对被告邱喜保的上述赔偿责任承担连带责任（已支付的50000元可予以抵扣）； 三、驳回原告欧阳文科的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18980元，减半收取计9490元，由原告欧阳文科负担2847元，被告邱喜保负担6643元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。 审 判 员 刘红先 二〇一九年七月十六日 法官助理 鲁 进 书 记 员 袁 亮 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 ＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。