安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖18民终748号 上诉人（原审被告）：方旭，男，1989年8月25日出生，汉族，农村居民，住安徽省宁国市。 委托诉讼代理人：曹国宝，宁国市港口镇法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审原告）：黄和森，男，1967年4月13日出生，汉族，居民，住安徽省宁国市。 法定代理人：周明月，女，1969年5月10日出生，汉族，住安徽省宁国市，系黄和森之妻。 委托诉讼代理人：余世才，宁国市中兴法律服务所法律服务工作者。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司宁国市支公司，住所地安徽省宁国市宁阳东路**。 负责人：宋承华，该支公司经理。 委托诉讼代理人：成聪，该公司员工。 上诉人方旭因与被上诉人黄和森及原审被告中国人民财产保险股份有限公司宁国市支公司(以下简称人财保宁国市支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁国市人民法院（2018）皖1881民初2595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月15日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 方旭上诉请求：请求二审法院依法改判，判决其赔偿黄和森各项经济损失216903.11元。事实和理由：1.黄和森在本案中的过错较大，一审仅判决其自行承担20%的责任明显不当。2.方旭在事故发生后已垫付318948.12元，一审未作处理。3.一审按照677天计算黄和森的营养费、误工费错误。4.一审已支持黄和森的营养费，对住院伙食补助费又予以支持，属重复计算。5.一审对被扶养人生活费，未将黄和森自行承担的部分按比例扣除。 黄和森辩称，其驾驶非机动车并未严重违反道路交通法的有关规定，一审判决其承担20%责任正确。方旭垫付318948.12元属实，可在执行中扣除或另行主张。营养费、误工费的计算没有错误。一审计算的伙食补助费天数正确，且已将黄和森承担的20%责任比例扣除。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 人财保宁国市支公司述称，事故发生后，已赔付435570.07元。其愿意在商业险限额内予以赔偿。二审的其他意见同上诉人方旭的意见。 黄和森向一审法院起诉请求：一、请求依法判令两被告立即赔偿原告因交通事故受伤造成的各项损失共计3437917.42元[原诉请标的额为3224517.57元，后因重新鉴定新增医疗费、营养费等各项费用，新增损失金额213399.8元。合计3437917.42元，其中医疗费186572.85元、住院伙食补助费11286元（627日×18元/日）、营养费12186元（677日×18元/日）、前期护理费121033.92元（498日×121.52元/日×2人）、误工费115090元（677日×170元/日）、残疾赔偿金569520元（31640元/年×20年×90%）、后期护理费3007074.4元（365日×132.88元/日×31年×2人)、鉴定费1900元、精神损害抚慰金80000元、被抚养人生活费176290元（父20740元/年×7年÷2人+母20740元/年×10年÷2人）、交通食宿费20000元、电瓶车车损费4000元、必要相关医疗辅助用品费8545.2元、其他相关必需生活用品费398.4元。注：超出交强险部分原告要求被告承担80%赔偿责任]；二、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事故发生经过，黄和森承担事故次要责任、方旭承担事故主要责任，事故发生造成黄和森受伤致残，肇事车辆皖Ｐ×××××号小型轿车为方旭所有、在人财保投保了机动车事故责任强制保险和100万元商业三者险（不计免赔）、本起事故发生在保险期内等事实，确认在卷。 一审另查明,2016年12月23日原告黄和森因交通事故受伤被送往宁国市人民医院住院治疗，于2017年1月11日出院，经诊断为广泛性脑挫裂伤、弥漫性脑肿胀，双侧额颞顶急性硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血、额骨骨折、两肺挫伤伴胸腔积液；2017年1月11日转入南京建宁康复医院做康复治疗，2017年3月13日出院；2017年3月13日转入江苏省人民医院南京医科大学第一附属医院行颅脑修补术，出院诊断为：1、脑外伤术后颅骨缺损；2、肺部感染。2017年3月28日出院。2017年3月28日转入南京建宁康复医院再次康复治疗，2017年7月17日出院，诊断为：1、重度颅脑损伤，持续植物状态；2、双侧颅骨修补术后；3、气管切开术后；4、肺部感染；5、胸腔积液。其后，2017年8月17日-2017年11月30日、2017年12月29日-2018年2月13日、2018年3月5日-2018年11月26日，多次在宁国市人民医院康复科住院康复治疗，出院诊断：脑外伤后遗症、持续性植物状态、双侧额颞顶急性硬膜下出血清除术后、颅脑缺损修补术后。以上累计住院622日。黄和森住院治疗期间，方旭支付各项费用318948.12元；人财保宁国支公司在交强险内向宁国市人民医院支付原告医疗费10000元，通过保险理赔在商业三者险内向被告方旭支付原告医疗费435570.07元，商业三者险剩余限额为564429.93元。 2017年9月4日，原告伤势经安徽长盛司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人黄和森因交通事故致颅脑损伤后处于植物状态，其伤残等级评定为Ⅰ（壹）级；2、被鉴定人黄和森因交通事故致颅脑损伤后处于植物状态，需完全护理依赖，建议两人护理；3、被鉴定人黄和森因交通事故致颅脑损伤后处于植物状态，故自损伤之日起应酌情评定其误工期为鉴定前一日（250日），营养期180日。鉴定费1900元由黄和森支付。本案立案后，方旭申请对黄和森的伤残等级、护理依赖、误工期、营养期申请重新鉴定，本院经审查后依法委托安徽公正司法鉴定所进行重新鉴定，2018年11月12日该所作出重新鉴定意见：1、被鉴定人黄和森因交通事故致颅脑损伤遗留四肢截瘫评定为二级伤残。2、被鉴定人黄和森的误工期、营养期至本次评残前一日。3、被鉴定人黄和森的护理依赖程度为完全护理依赖，建议两人护理。重新鉴定费用4000元，由方旭垫付。 黄和森夫妇生育一子，已成人。原告父母均健在，父黄桂中，1943年1月26日出生；母陈春荣，1946年2月18日出生。黄桂中、陈春荣夫妇共生育包括黄和森在内两名子女。 黄和森因交通事故所造成的经济损失为：1、医疗费185261.94元（按医疗费发票据实计算）；2、住院伙食补助费11196元（622日×18元／日，以实际住院天数622日，按受诉法院所在地人身损害赔偿案件18元／日的住院伙食补助费标准予以计算）；3、营养费12186元（677日×18元／日，原告主张未超过鉴定营养期，按当地人身损害赔偿案件18元／日营养费标准予以计算）；4、误工费82594元（122元／日×677日，黄和森主张未超过鉴定误工期，采信受诉法院所在地上一年居民服务业122元／日作为计算误工费标准予以计算）；5、护理费485012元（132.88元／日×365日×5年×2人。据实酌定的护理期限5年，按鉴定意见2人护理，以当地2018年护理人员工资标准132.88元／日予以计算，住院护理费用包含其中，重叠部分不另行计算）；6、残疾赔偿金704330元［残疾赔偿金569520元（31640元／年×20年×90%）＋被抚养人生活费134810元（父20740元／年×5年÷2人＋母20740元／年×8年÷2人）；按受诉法院所在地公布的上一年度居民人均可支配收入标准31640元／年计算20年，乘以残疾等级计算系数90%；被抚养人生活费适用抚养人的人身损害赔偿适用标准，即居民标准20740元／年］；7、鉴定费1900元（按鉴定费发票数额据实计算）；8、精神损害抚慰金45000元（根据侵权人的过错、侵害结果及受诉法院所在地平均生活水平等因素综合认定）；9、交通食宿费15000元（根据其住院地点、治疗时间及鉴定需要酌定）；10、车辆损失900元（根据庭审认定计算）；11、医疗辅助和生活用品费用7075.18元（根据发票和病情需要认定）。以上合计1550455.12元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。涉案交通事故公安机关对事故责任作出的认定，各方当事人均无异议，依法予以认定。原告黄和森主张的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、必要医疗辅助和生活用品费用，依据认定的证据依法据实计算。原告因交通事故受伤致一级伤残，身体及精神上均遭受巨大痛苦，根据侵权人的过错、侵害结果及受诉法院所在地平均生活水平，综合酌定原告主张45000元精神损害抚慰金作为赔偿计算基数；交通住宿费，原告治疗时间长达600余天，结合其伤情、治疗地点、人员陪护及鉴定需要酌定为15000元；黄和森超出规定部分诉讼请求，不予支持。根据前述对原告黄和森与被告方旭在涉案交通事故中承担责任的比例，原告黄和森主张并经认定的所有经济损失1550455.12元，人财保宁国支公司作为肇事车辆的保险人，依法应当在保险限额内承担相应保险赔偿责任。即，被告人财保宁国支公司在交强险范围内赔偿110900元（已扣除垫付医疗费10000元），在剩余商业三责险限额中承担80%的赔偿责任,因商业三责险剩余限额不足以赔偿，故被告人财保宁国支公司在剩余限额内赔偿564429.93元，被告人财保宁国支公司共计赔偿675329.93元。黄和森剩余损失587214.17元[（1550455.12元-110900元）×80%-564429.93元]，由方旭承担赔偿责任。方旭前期垫付的费用，不在黄和森诉请之列，其中包含依法应当由黄和森自行承担的部分双方可另行协商或采取合法途径解决，非属本案审理范围，不作处理。人财保宁国支公司抗辩不承担鉴定费及诉讼费，无事实和法律依据，不予采信支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁国市支公司于判决生效后十日内赔偿原告黄和森各项经济损失675329.93元；二、被告方旭于判决生效后十日内赔偿原告黄和森各项经济损失587214.17元；三、驳回原告黄和森的其他诉讼请求。案件受理费32596元，由原告黄和森承担16496元，被告中国人民财产保险股份有限公司宁国市支公司承担1100元，被告方旭承担15000元。重新鉴定费4000元，原告黄和森承担1000元，被告方旭承担3000元。 二审中，方旭提供浙江迪安司法鉴定中心鉴定报告书复印件一份，证明事故发生时，黄和森是酒后驾驶的事实。人财保宁国市支公司同意方旭的举证意见。黄和森的质证意见为，对真实性、合法性无异议，该鉴定书中没有说公安机关是在事隔12小时后进行的抽血检验，送检结果是公安机关没有认定黄和森是酒后驾驶非机动车，达不到其证明目的。本院认为黄和森的质证意见成立，对方旭二审提供的证据不予采信。对一审其他证据的举质证意见同一审一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，各方当事人对本案的事实不持异议。本起事故中，黄和森骑的是非机动车，经交警部门认定，其在事故中负次要责任，一审依据道路事故认定书，自由裁量黄和森承担20%的责任，并无不当。方旭垫付的318948.12元，不在黄和森诉请的范围，一审已释明可另行协商解决。二审中，黄和森认可方旭垫付的数额，并表示可在执行时予以扣除，故本院对方旭垫付的款项不作处理。黄和森构成二级伤残，需两人护理。原审根据安徽公正司法鉴定所作出的鉴定结论，确定其按677天计算误工费、营养费正确。一审计算的伙食补助费天数正确，营养费和住院伙食补助费属不同的赔偿项目，原审没有重复计算，且原审在计算各项损失时已将黄和森承担的20%责任比例扣除。综上，方旭的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4553.55元，由上诉人方旭负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宏玖 审判员  司含江 审判员  严荣荣 二〇一九年七月八日 书记员  丁 环 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……