青海省湟中县人民法院民事判决书（2019）青0122民初2487号原告：谢大安，公民身份号码×××，男，1969年生，汉族，城镇居民（无固定职业），住湟中县。委托诉讼代理人：段克锋，河南宇萃律师事务所律师。被告：青岛苏建建设劳务有限公司，住所地：青岛市市**。法定代表人：谷社辉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙永林，山东德祥律师事务所律师。原告谢大安与被告青岛苏建建设劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢大安及其委托诉讼代理人段克锋，被告青岛苏建建设劳务有限公司的委托诉讼代理人孙永林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢大安向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿伤残赔偿金116676元、误工费28800元、护理费27000元、交通费1000元、住院伙食补助费770元、营养费770元、后续治疗费10000元、精神抚慰金5000元，合计190016元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告负担。事实和理由：2018年10月，被告雇佣我到其承揽的位于西宁市××县新华联旅游城项目部施工，双方约定月工资为4800元。2018年12月15日，我在新华联项目部施工时，不慎跌落受伤，受伤后，被告派人将我送到青海大学附属医院进行救治，后我的伤情被鉴定为局灶性大脑挫伤，创伤性蛛网膜下腔出血，盆骨骨折等。事故发生后，我多次找被告协商，被告拒不赔偿。我在被告承包的工程中施工，双方形成了雇佣关系，被告未提供安全保障措施，在保障雇员安全生产上存在过错，应对我的受伤承担赔偿责任。为维护我的合法权益，故提起诉讼。青岛苏建建设劳务有限公司辩称：1、原告和我公司之间不存在劳务或劳动关系，原告是由包工头临时雇佣的工作人员，我公司只是根据行政主管部门的要求纳入本公司的管理范围，不承担劳动或劳务的法律责任；2、原告在工作过程中，私自离开工作岗位，进入与其工作岗位无关的工作区域，并因此导致其受伤，我公司没有任何过错，不承担赔偿责任。3、即使我公司承担部分赔偿责任，我们之间已经达成和解协议，我公司已将约定的赔偿款项支付给原告，原告充分理解和解协议中约定内容的含义，承诺不再向我公司主张任何权利，综上，请求驳回原告的诉讼请求。根据原、被告的陈述及提交的证据，本院经审理认定事实如下：2018年10月，被告公司承揽西宁市湟中县多巴镇新华联旅游城项目部的劳务工程，又将部分劳务工程分包给包工头孟福军，孟福军雇佣原告到其工地务工，双方约定月工资为4800元。2018年12月15日，原告在新华联项目部施工时，不慎跌落受伤，受伤后，被告公司派人将原告送到青海大学附属医院进行住院治疗，诊断为：局灶性大脑挫伤伴血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、髂骨骨折。住院治疗11天（2018年12月15日至2018年12月26日），花去医疗费12180元，住院期间的医药费由被告公司支付。2018年12月26日，被告公司的项目负责人朱建军（甲方）代表公司与原告（乙方）达成和解协议书，协议如下：1、自乙方受伤之日起截至本协议签订之日所实际发生的和其他应当由甲方支付的医疗费、交通费各项费用共计15000元，在本协议签订之前已由甲方全部付清，协议签订之后乙方不得再以任何理由主张前述期间发生的任何费用；2、经甲、乙双方协商同意，甲方再向乙方一次性支付伤残待遇、解除劳动关系一次性医疗补助金和伤残就业补助金等依法应由甲方支付的全部费用合计人民币35000元；3、本协议签订后1日内，甲方向乙方支付人民币35000元，甲方付清款后乙方与甲方没有任何关系；4、乙方收到一次性补助金后，应当合理分配、处理，自觉留足可能发生的后续治疗、康复、生活等费用，乙方分配、处理前述费用的方式由乙方自行决定，后果由乙方自行承担；5、甲乙双方签署本协议后，劳动关系即行终止，同时乙方承诺不再以任何形式、任何理由向甲方要求任何费用或承担任何责任；6、本协议为双方平等、自愿协商结果，是双方真实意思表示，并且公平、合理；7、本协议内容甲乙双方已经全文阅读并理解无误，对此协议处理结果完全满意；8、本协议一式二份，甲乙双方各执一份，协议自甲乙双方签字后即发生法律效力；9、本协议为一次性终结协议，双方当事人应以此为断，全面切实履行合同，不得再以任何理由纠缠，并放弃再提起仲裁及民事诉讼的权利，乙方今后的身体或精神出现任何问题均与甲方无关。协议签订当日，被告公司支付给原告一次性补助金35000元。2019年6月3日，原告的伤残程度经青海警官职业学院司法鉴定中心鉴定，作出青司鉴196300000200402448号鉴定意见书，鉴定为：被鉴定人谢大安的头部及左侧髋部遭受钝性外力作用，致脑挫裂伤并蛛网膜下腔出血、左侧髂骨骨折，伤残等级评定为九级伤残。另查明，原告的户籍为居民家庭户。本院认为：雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告虽然是由包工头孟福军雇佣到被告公司承揽的西宁市湟中县多巴镇新华联旅游城项目部的工地务工，但原告的工资由被告公司发放，原告受伤后，医药费也是被告公司支付，这足以证明原、被告之间存在劳务雇佣关系，对于被告辩称其与原告之间不存在劳务关系的主张，理由不足，不予支持；对被告辩称损害是由原告的过错造成，其不应承担赔偿责任的主张，未提供证据证明，故本院不予采纳。对于被告辩称双方已经达成和解协议，并将赔偿款支付给原告，请求驳回原告诉讼请求的主张，因和解协议是在原告住院期间达成，达成协议时，原告的伤情是否构成伤残，并未确定，故和解协议内容显失公平，该协议无效。综上，原告在被告公司工地务工时受到伤害，作为雇主的被告应当承担全部赔偿责任。原告主张各项费用的认定：1、对原告要求被告赔偿残疾赔偿金116676元的主张，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”之规定，其残疾赔偿金为116676元（29169元×20年×20%）；2、原告要求被告给付误工费28800元的主张，原、被告均认可原告每日工资为160元，故应按双方认可的160元计算，原告2018年12月15日住院至2019年6月3日作出伤残鉴定，共计170天，应为27200元（170天×160元）；3、原告要求被告赔偿护理费27000元的主张，因原告未向本院提交相关证据证明，且在原告住院期间，被告公司已指派专人对原告进行护理，并且被告公司已经支付护理人员工资2820元，故对此项请求本院不予支持；4、原告要求被告给付住院伙食补助费770元的主张，按相关法律规定，参照青海省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，每天70元的标准计算，住院伙食补助费为770元（70元/天×11天）；5、原告要求被告给付交通费1000元的主张，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗时发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭”之规定，原告虽未向本院提交相关的证据证明，但根据原告的伤情及本案实际，本院酌情支持300元较为适宜；6、原告要求被告给付营养费770元的主张，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，青海大学附属医院的出院证中明确注明加强营养，故对其请求本院予以支持；7、原告要求被告给付后续治疗费10000元的主张，未向本院提交相关的证据证明，且未实际发生，待实际发生后，另行主张。8、原告要求被告给付精神损害抚慰金5000元的主张，符合相关的法律规定，故本院予以支持。9、原告要求被告承担鉴定费1200元的主张，有鉴定机构的票据为凭，故予以支持。综上，原告谢大安的损失为：残疾赔偿金116676元、误工费27200元、住院伙食补助费770元、营养费770元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费1200元，共计151916元。为平等地保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告青岛苏建建设劳务有限公司赔偿原告谢大安残疾赔偿金116676元、误工费27200元、住院伙食补助费770元、营养费770元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1200元，共计151916元，扣除被告已支付的35000元，剩余116916元，限本判决生效后30日内一次性付清；二、驳回原告谢大安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，由被告青岛苏建建设劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审 判 长 汪生伟审 判 员 祁贵兴人民陪审员 王建吉 二○一九年七月二十三日书 记 员 常建娥附：本案所依据的法律条文：《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医时间、地点、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额，根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。