广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0602民初730号 原告：南宁联创餐饮娱乐投资咨询有限公司，住所：广西南宁市明秀西路**百汇华庭****。统一社会信用代码：91450107585958424J。 法定代表人：刘辉。 委托诉讼代理人：黎飞鸿，该公司员工。 被告：李红英，女，1993年8月25日出生，汉族，住广西永，住广西永福县v> 被告：李龙兴，男，1988年11月3日出生，汉族，住广西防，住广西防城港市防城区v> 被告：防城港市世纪利源酒店有限公司，住所：广，住所：广西防城港市港口区四川路与云南路交汇处信用代码：91450602682132982R。 法定代表人：余建梅。 上列两被告共同委托诉讼代理人：陈坤，男，1982年4月6日出生，住防城港，住防城港市港口区口岸联检大楼**万和集团城港市世纪利源酒店有限公司员工。 原告南宁联创餐饮娱乐投资咨询有限公司（以下简称联创公司）与原被告广西鼎尚娱乐有限责任公司（以下简称鼎尚公司）委托合同纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理。诉讼过程中，原被告鼎尚公司办理了注销登记手续，本院依法追加李红英、李龙兴、防城港市世纪利源酒店有限公司（以下简称世纪利源公司）为本案被告，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告联创公司的委托诉讼代理人黎飞鸿，被告李红英，被告李龙兴、世纪利源公司的共同委托诉讼代理人陈坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告联创公司向本院提出诉讼请求：1.三被告向原告支付2018年10月、11月、12月三个月的服务费共计40066元（其中10月剩余未支付14000元、11月未支付23000元、12月1日至4日共3066元），并按年利率6％支付迟延履行资金占用费（从2019年1月1日起暂计至2019年5月31日，以后另计）；2.三被告依照协议约定向原告赔偿解除协议违约金11500元（依照合同第六条第四项约定：甲方经营性转让、向外承包时，有权终止本协议，甲方需补发半个月管理费给乙方作为乙方的损失补偿，即23000元×0.5＝11500元）。事实和理由：2018年9月16日，原告与鼎尚公司签订了一份《委托管理协议》，约定由原告派团队管理鼎尚公司经营的KTV，鼎尚公司应在每月20日向原告支付服务费23000元。但自2018年10月份起鼎尚公司一再拖欠服务费，到12月份仅支付10月份服务费7000元，并要求解除协议。后经双方核算鼎尚公司承诺在2018年12月7日前支付所欠10月、11月、12月份服务费共计42066元，并依据协议第六条第四项支付违约金11500元，但鼎尚公司一直未履行承诺。在原告极力追讨下仅在2018年12月31日支付2000元作为10月服务费，剩余服务费40066元原告多次追讨未果。起诉后鼎尚公司办理了注销登记且未进行清算，公司股东为三被告，依照相关法律规定，企业法人未依法进行清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或出资人为当事人，故原告将三个股东追加为本案被告。 被告李红英辩称，原告应当向当时签订案涉合同的对接人追偿债务。 被告李龙兴、世纪利源公司共同辩称，1.与原告对接案涉合同的一直是李昌炬，其对原告的诉请并不知情；2.其可以提供向李昌炬转账的记录，证明其支付给李昌炬的钱已经足够支付案涉的金额；3.鼎尚公司注销时已经找过所有的债权人进行清算，并且公司申请注销时也有45天的公示期，其当时并不知道原告的该笔债务，原告应当向李昌炬追索债务。 本院经审理认定事实如下：2018年9月16日，原告（乙方）与鼎尚公司（甲方）签订了一份《委托管理协议书》，约定在2018年9月16日—2019年9月15日期间，甲方委托乙方管理“防城港鼎尚商务娱乐会所”日常经营事宜，乙方基本管理服务费按23000元/月收取，时间从乙方管理团队进场之日起算，每月20日前甲方将上月管理工资以现金或转账的方式一次性支付给乙方；甲方经营性转让、向外承包时，有权终止本协议，甲方需补发半个月管理费给乙方作为乙方的损失补偿；合同还约定了双方的权利义务、违约责任等事项。同日，原告与鼎尚公司签订了一份《防城港鼎尚娱乐会所经营管理方案》，约定原告派总经理、营销总监各1名，进驻防城港鼎尚商务娱乐会所，并负责组建整个管理团队；KTV筹备期（9、10月）和开业第一、第二个月（11、12月）为调整过渡期，不设营业目标，管理公司按23000元/月领取基本管理费（另加超出营业额部分提成）；合同还约定了其他事项。 另查明，原告的管理团队于2018年9月15日开始进驻案涉娱乐会所，至2018年12月4日退场，案涉娱乐会所未实际开业经营。2018年10月20日，李昌炬通过微信转账向原告支付9月份管理服务费11500元；2018年11月10日，李昌炬通过微信转账向原告支付10月份管理服务费7000元；2019年1月份，被告李红英向原告支付2000元。 再查明，鼎尚公司于2018年8月29日成立，原法定代表人为股东李昌炬，持股比例100％。2018年10月16日，公司股东变更为被告李红英、李龙兴、世纪利源公司，法定代表人变更为被告李红英。2019年2月25日，鼎尚公司办理了注销登记手续，注销原因为“公司章程规定的营业期限届满或其他解散事由出现及股东决定、股东会、股东大会决议解散”。鼎尚公司在注销过程中未依法进行清算。被告李红英、李龙兴、世纪利源公司作为公司全体投资人在公司注销时出具了一份《全体投资人承诺书》，承诺本企业申请注销登机前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资等其他未了结事物，本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果。 本院认为，原告与鼎尚公司签订的《委托管理协议书》、《防城港鼎尚娱乐会所经营管理方案》是双方的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。上述合同签订后，原告已依约委派管理人员进驻合同约定的娱乐会所，至2018年12月4日退场，根据案涉合同的相关约定，鼎尚公司应向原告支付2018年9月15日至2018年12月4日的管理服务费。合同约定KTV筹备期（8、9月）及开业第一、第二个月（11、12月）为调整过渡期，不设营业额，原告按23000元/月的标准领取基本管理费，故鼎尚公司应向原告支付上述期间的管理费共计60566元。现原告认可收到鼎尚公司支付的管理费20500元，尚余40066元未付，鼎尚公司的行为已构成违约，应承担向原告支付管理费及逾期利息的违约责任。因在诉讼过程中，鼎尚公司办理了注销登记手续，且在注销过程中未依法进行清算，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，被告李红英、李龙兴、世纪利源公司作为鼎尚公司的股东，在公司注销时出具了《全体投资人承诺书》，其应对鼎尚公司注销前的债务承担责任。故原告请求被告李红英、李龙兴、世纪利源公司共同支付服务管理费40066元及逾期利息，本院予以支持。原告主张迟延履行资金占用费即逾期利息按年利率6％自2019年1月1日起计算至清偿完毕之日止，符合法律规定，本院予以支持。 关于原告请求的违约金问题。原告主张按照《委托管理协议书》第六条第四项“甲方经营性转让、向外承包时，有权终止本协议，甲方需补发半个月管理费给乙方作为乙方的损失补偿”的约定请求违约金。本院认为，原告是与鼎尚公司协商一致后退场，本案不存在鼎尚公司经营性转让、向外承包等终止协议的事由，故原告该项诉请没有事实及法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条规定，判决如下： 一、被告李红英、李龙兴、防城港市世纪利源酒店有限公司在本判决生效之日起十日内向原告南宁联创餐饮娱乐投资咨询有限公司连带支付服务管理费40066元及逾期利息（利息的计算方法：以40066元为基数，按年利率6％自2019年1月1日起计算至实际清偿完毕之日止）； 二、驳回原告南宁联创餐饮娱乐投资咨询有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费1089.15元，减半收取计544.58元，由原告南宁联创餐饮娱乐投资咨询有限公司负担121.45元，由被告李红英、李龙兴、防城港市世纪利源酒店有限公司共同负担423.13元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费1089.15元（户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理。 审判员  李明娟 二〇一九年七月十五日 法官助理罗茜 书记员梁滢 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》 第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。