云南省文山市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2601民初195号原告：龙祥荣，男，1966年9月21日生，彝族，云南省文山市人，现住文山市。委托诉讼代理人：盘文忠，云南圆合圆律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：杨泽海，云南圆合圆律师事务所律师（特别授权）。被告：王开英，男，1969年8月13日生，汉族，云南省文山市人，住文山市。委托诉讼代理人：陈正林，云南君山律师事务所律师（特别授权）。原告龙祥荣与被告王开英提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告龙祥荣及其委托诉讼代理人杨泽海、盘文忠，被告王开英及其委托诉讼代理人陈正林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龙祥荣向本院提出诉讼请求：1.判决王开英赔偿龙祥荣医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等共计115186.81元；2.本案诉讼费由王开英承担。事实和理由：龙祥荣系搬运农民工，王开英系包工头。龙祥荣常年给王开英承包承建的工程搬运水泥、砖、钢材等工程材料。2016年10月5日晚，王开英以电话告知龙祥荣第二天到其承建的工程（吊砖），龙祥荣在该处工程二楼安装（吊砖）机器，因浇灌地板湿滑加之该处没有任何防护栏，致使龙祥荣从该处掉落。龙祥荣受伤后当天被送往文山市人民医院住院治疗，但王开英对此不闻不问。龙祥荣为维护自身合法权益诉至本院，要求支持其诉讼请求。王开英辩称，一、龙祥荣在何时受伤？何地受伤？如何受伤的？因无相应证据证明，现事实不清，根据“谁主张谁举证”的举证规则，龙祥荣应自行承担举证不能的法律后果；二、本案龙祥荣与王开英之间依法成立承揽合同关系，并非提供劳务。本案龙祥荣本身系专门承包挑砖的工作，双方曾就挑砖事宜达成承揽合同纠纷：每一块砖三分钱，从一楼到二楼，最终工程款按所挑总数量乘以价格计算。后龙祥荣称其受伤便未能履行，王开英又重新包给别人挑，并施工完毕。因王开英与龙祥龙之间包过多次挑砖工作，均是龙祥荣承包后再叫他自己工人来一起挑砖，有时工人多，有时则工人少。龙祥荣、王开英之间系平等的主体地位，当事人之间不存在支配与服从关系。龙祥荣每天的工作量是多少、有几个人挑砖、什么时候下班均是自己安排。因此双方之间成立的法律关系应当定性为承揽合同关系，并非龙祥荣所述的劳务关系；三、根据上述理由，答辩人不应承担赔偿责任。但同时说明龙祥荣起诉的赔偿标准超过法律规定，赔偿过高，营养费与住院伙食补助费重合，请法院依法审查；四、本案龙祥荣本身系完全民事行为能力人，又系长期从事挑砖工作，其本身应对挑砖工作的环境、风险应非常熟悉，但是其疏忽大意，造成的损失也应由其自行承担。综上所述，龙祥荣受伤的时间、地点、过程、原因不清，双方之间成立承揽合同关系但是未履行，并非龙祥荣所述是劳务关系，王开英不应承担本案的赔偿责任。因为，恳请法院查清本案的案件事实，驳回龙祥荣的诉讼请求。龙祥荣针对其主张，向本院提交了如下证据：一、《身份证复印件》，证明龙祥荣系自然人及其基本信息,其民事诉讼主体适格；二、《文山市人民医院住院第一次住院病历》，证明龙祥荣于2016年10月6日在王开英承建的工程处跌落，文山市人民医院120救护车到现场将龙祥荣送往医院住院治疗；三、《文山市人民医院住院第二次住院病历》，证明龙祥荣第一次住院治疗后，在医生医嘱的时间内，到文山市人民医院取出内固定装置；四、《文山市人民医院收费凭证》，证明：龙祥荣在王开英处承建的工程掉落后，在文山市人民医院住院治疗支付的医疗费；五、《云南省增值税普通发票》、《司法鉴定意见书》，证明龙祥荣因在王开英承建的工程处掉落，在文山市司法鉴定中心支付鉴定费，及龙祥荣的伤经鉴定为十级伤残等级；六、龙祥绿庭审证言，证明：被告叫我们去挑砖，当时浇灌的地板有薄膜有点滑，我们去的时候，被告才掀开薄膜，我们就准备安吊砖的机器，后面我哥（原告）就从板面上跌落到一楼。经质证，王开英的质证意见是：对龙祥荣提交的第一组证据无意见；第二组、第三组、第四组证据均只能证明原告受伤住院治疗的事实，不能证明原告在何地受伤、何时受伤，因何原因受伤，真实性、合法性认可，关联性不认可；该组证据原告入院的时间（2016年10月6日）与原告起诉陈述受伤时间（2016年10月5日晚上）相互矛盾；第五组证据只能证明原告支付鉴定费的事实，但证明不了原告在何时何地受伤的事实。真实性、合法性认可，关联性不认可。对证据六不认可，因为证人与龙祥荣有利害关系，证人证言避重就轻，不能作为定案依据，证人对龙祥荣、王开英之间的承揽关系陈述属实。本院认为，龙祥荣提交的证据一、二、三、四、五、六客观真实，与本案具有关联性，对能够证明龙祥荣从王开英承建的杨朝友家房屋高处跌落受伤，花费医疗费用46059.57元，支付鉴定费1000元，伤残等级为十级的事实，本院予以采信。王开英针对其主张，未向本院提交证据。根据当事人提供的证据，经审理，本院查明的法律事实如下：2016年，王开英承包了杨朝友家位于文山市房屋建设工程。后王开英以每块砖3分钱的价格雇请龙祥荣从事挑砖工作。2016年10月6日上午约9时许，龙祥荣从杨朝友家二楼处准备安装吊砖设备时跌落致伤，龙祥荣受伤后被送往文山市人民医院住院治疗，入院诊断为：左侧第2-10肋骨骨折、左肺挫伤、左侧肩胛骨粉碎性骨折、心脏挫伤、肝功能异常、多处皮肤软组织损伤，龙祥荣于2016年10月28日出院，出院医嘱：1.注意休息，预防感冒；2.3个月内禁止负重劳作；3.1个月后复查胸部CT及肝肾功心肌酶电解质，3个月、1年后复查胸部X线片；4.1年后肋骨内固定物取出术；5.不适随诊，期间共住院22天，产生医疗费用46059.57元。2018年1月31日，龙祥荣因行内固定装置手术，再次在文山市人民医院治疗，入院诊断为：1.取出内固定装置；2.左侧多根肋骨骨折后临床愈合肋骨骨折。龙祥荣于2018年2月14日出院，出院医嘱为：1.住院术口卫生，1周内禁止着水；2.不适随诊，期间共计住院14天，产生医疗费用10268.08元。综上所述，龙祥荣因伤共计住院36天，共计产生医疗费用56327.65元。2018年11月2日，龙祥荣委托文山州人民医院司法鉴定所对其伤残程度鉴定，该所作出文医司法鉴定所【2018】临鉴字第1244号鉴定意见书，鉴定意见为：龙祥荣的伤残程度鉴定为十级，龙祥荣为此支付鉴定费1000元。另查明，龙祥荣自带吊砖机器，并组织了5、6个工人挑砖，工人的挑砖费用由龙祥荣支付。本院认为，提供劳务者受害者责任纠纷是指个人之间形成劳务关系，提供劳务一方与接受劳务一方，在劳务提供者因劳务活动自身受到损害时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任所引发的纠纷。龙祥荣受雇于王开英从事挑砖工作，龙祥荣向王开英提供劳务，王开英接受龙祥荣的劳务，双方形成了劳务关系。依据《中国人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”规定，龙祥荣在提供劳务的过程中身体受到损害，作为雇主的王开英应当承担相应的责任，龙祥荣要求王开英承担民事赔偿责任的诉请，有事实和法律依据，予以支持。关于王开英应当承担多少的责任问题，龙祥荣作为完全民事行为能人，且从事挑砖工作有一年多的时间，应当具备风险防控意识，在杨朝友在二楼处准备安装吊砖设备时，但因其的疏忽大意造成了本案安全事故，也是事故发生的根本原因，其应付主要责任。而王开英作为雇主，应对施工的现场和工作人员的安全问题进行监管和提醒，故王开英对龙祥荣受伤的损害结果具有过错。按照双方的过错程度和损害结果，本院酌情由龙祥荣承担70%的责任，王开英承担30%的责任。王开英主张与龙祥荣系承揽关系，因龙祥荣工作时接受王开英的指示进行劳动并接受其管理，且劳动成果也由王开英享有，故双方形成的是劳务关系，对于该主张，本院不予支持。龙祥荣的合理损失为：1.伤残赔偿金9862元×20年×10%﹦19724元，符合龙祥荣的居民属性和伤残等级，予以支持；2.医疗费56327.65元，有医院出具的正式医疗发票予以佐证，予以支持；3.住院伙食补助费100元/天×36天﹦3600元，符合国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，予以支持；4.误工费为实际减少的收入，龙祥荣提供的证据不能证明误工期间实际损失的金额是多少，也未能证明近三年的平均收入情况，龙祥荣要求按照建筑行业的标准计算误工费，因为其从事的工作不符合建筑行业的标准，故其误工费参照2017年农、林、牧、渔平均工资160.7元/天（58667元÷365天）的标准计算，误工天数结合龙祥荣的伤情和伤残，计算至定残前一天，龙祥荣主张133天符合事实和法律规定，予以支持，故误工费为160.7元/天×133天﹦21373.1元；5.护理费以护理人员的实际减少的收入计算，龙祥荣提供的证据不能证明护理人员实际减少的收入，则护理费参照2017年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资173.8元/天（63460元÷365天）的标准计算，护理天数结合住院病历及出院医嘱，护理天数以实际住院的天数计算，即22天+14天﹦36天，故护理费为173.8元/天×36天﹦6256.8元，龙祥荣主张6259.06元，本院支持合理的6256.8元；6.营养费参照医疗机构出具的意见，龙祥荣在住院期间及出院时，文山市人民医院并未出具需要营养费的意见，对龙祥荣主张的营养费1152元，不予支持；7.鉴定费1000元，有正式发票证明，予以支持。综上所述，龙祥荣的合理损失共计108282元（19724元+56327.65元+3600元+21373.1元+6256.8元+1000元﹦108282元，已四舍五入）。以上损失应当由王开英承担32485元（108282元×30%，已四舍五入），其余损失由龙祥荣自行承担。综上所述，王开英应赔偿龙祥荣医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费等各项合理经济损失32485元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下：一、王开英于本判决生效之日起三十日内赔偿龙祥荣医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费等各项合理经济损失32485元；二、驳回龙祥荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2600元，由王开英承担733元，由龙祥荣承担1867元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审判长  周宏浴审判员  赵 玲审判员  骆 霞二〇一九年七月五日书记员  程子芮