北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初97393号原告：北京多彩互动广告有限公司，住所地北京市石景山区。法定代表人：张冰，董事长。委托诉讼代理人：朱朝锋，北京天驰君泰律师事务所律师。被告：深圳新思维教育科技有限公司广州分公司，住所地广州市越秀区。负责人：林楚群。被告：深圳新思维教育科技有限公司，住所地深圳市南山区。法定代表人：林楚群。原告北京多彩互动广告有限公司（以下简称多彩互动公司）与被告深圳新思维教育科技有限公司广州分公司（以下简称新思维广分公司）服务合同纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法追加被告深圳新思维教育科技有限公司（以下简称新思维公司）作为本案的被告参加诉讼，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。多彩互动公司的委托诉讼代理人朱朝锋到庭参加诉讼，新思维广分公司、新思维公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。多彩互动公司向本院提出诉讼请求：请求判令二被告向我公司支付拖欠的款项2万元，并按日万分之一的标准支付自2017年11月16日至实际付款之日止的违约金。事实和理由：多彩互动公司与新思维广分公司于2017年签订了《广告发布框架协议》。合同约定，多彩互动公司在xxxx媒体上为新思维广分公司提供宣传推广投放服务，新思维广分公司则应当在合同约定期限内向多彩互动公司支付相关推广服务费用。合同期限自2017年6月27日起至2017年12月31日止。合同签订后，多彩互动公司按照合同约定履行了全部义务，但截至目前，新思维广分公司尚欠20000元款项未及时向多彩互动公司支付。因无法确认新思维广分公司能否独立承担责任，新思维广分公司与新思维公司存在隶属关系，新思维广分公司的行为已经构成严重违约，二被告应当立即向多彩互动公司支付合同款，并承担相应的法律责任。故诉至法院，望判如所请。新思维广分公司未到庭，但在审理中向本院提交书面答辩意见辩称：多彩互动公司所主张的邮件中“余某某”的个人回复并不能构成我公司对多彩互动公司所提出的要求的确认，更不能表明我公司与多彩互动公司所提出的多次高额垫款的允诺。无论是在合同中，还是在合同的约定之外，我公司均未向多彩互动公司明确作出同意授权余某某个人对多彩互动公司行使确认垫款权利的意思表示。虽然双方在合同中约定余某某为双方的联系人，但并不能得出余某某个人有确认垫款的权利。多彩互动公司也不能通过双方的交易习惯去推断出相同的结论。我公司根本就不拖欠多彩互动公司的服务费。根据合同约定甲方在广告上线日前3日未能付款，排期位置自动释放。多彩互动公司在我公司未事先付费的情况下，应当将其位置自动释放，而不是明知在我公司没有明确真实授权同意垫款，却依然凭多彩互动公司主观想法为我公司多次垫付款项，而事后未获得我公司的追认，其产生的损失与我公司无关，应自行承担。依据合同约定乙方应如实按月向甲方提供结算账单，每月乙方为甲方制订一份排期表，排期表确定双方结算金额与甲方所适用的返货额。合同履行过程中多彩互动公司未按上述约定执行合同。即便勉强认定我公司允诺了多彩互动公司垫款，但是根据合同约定“经乙方催告后甲方仍未支付费用的，则乙方将从垫款付款日起，按日扣除返货金额（每日扣除返货金额1元）”。多彩互动公司一直未按约定向我公司确认返货金额，我公司无从知晓多彩互动公司返货金额后的抵扣垫付款额，多彩互动公司亦未提供任何证据加以证明其最终的垫款额。多彩互动公司未经我公司允诺而支付的垫款，最终并未被我公司实际使用或消费完。故对于多彩互动公司所主张的金额不认可。新思维公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。多彩互动公司围绕诉讼请求提交了证据，根据多彩互动公司提供的证据及陈述，本院认定事实如下：新思维广分公司为新思维公司的下属分公司。2017年6月27日，新思维广分公司作为甲方与多彩互动公司作为乙方签订了《业务推广合作协议》，协议的通用条款约定：乙方依托乙方资源，通过向甲方出售媒体位置的形式，并按照双方的约定进行投放，协助投放甲方产品。协议期内，双方应当通过邮件形式，就特定产品或服务的期限、结算条件等做出详细约定，上述约定内容邮件也是本协议有效组成部分，与本协议具有同等法律效力。每月乙方为甲方制订一份排期表，排期表中确定双方结算金额与甲方所使用的返货金额，双方以邮件确认作为结算依据。乙方向甲方提供足额、有效的增值税专用发票或增值税普通发票。甲方在收到乙方等额发票后的10个工作日内，支付相应的费用。甲方在广告上线日前3日未能付款，排期位置自动释放。若有乙方垫款情况，甲方应及时支付相应费用，甲方逾期付款的，经乙方催告后甲方仍未支付费用的，则乙方将从垫款付款日起，按日扣除返货金额（每日扣除返货金额1元）。预充值到媒体推广后台，并以竞价的方式出价投放，双方以邮件确认充值金额作为结算依据，乙方在收到甲方款项后5个工作日内充值到推广后台。在乙方未违约的情形下，因甲方原因提前终止合同的，合作期内甲方的返货优惠不予享受，甲方还未享受的返货优惠，乙方清零处理，甲方已经享受的返货优惠，不作处理，且甲方不承担违约责任。在甲方未违约的情形下，因乙方原因提前终止合同的，甲方在合同有效期内享受的返货优惠仍有效，且乙方不承担违约责任。上述服务费自合作开始之日起，双方确认数据和金额后，乙方在专用条款规定的日期向甲方开具发票，甲方在收到发票后按约定的付款期限将相应费用付至乙方银行账户。付款期限及乙方账户信息、开票信息在专用条款中约定，如因乙方开票迟延，甲方付款期限相应顺延。如甲方未按照合同约定的期限向乙方支付服务费的，每逾期一日甲方应当按照应支付金额的万分之一/日向乙方支付违约金。协议的专用条款约定：甲方委托乙方在xxxx上投放广告。双方合同签订后，甲方支付乙方服务费用，首次充值费用最低为10000元，后期充值每次不低于10000元，充值金额以双方邮件确认的推广执行单为准，合同有效期限自2017年6月27日至2017年12月31日；2018年1月1日至2018年3月31日，为甲方对2017年第四季度产生的返货金额进行消耗的过渡期（四季度按实际消耗），在该过渡期内，2017年第四季度产生的返货金额会配返入账。甲方享受的返货金额不计入投放金额，也不计入合同规定的年度投放的总金额。返货政策为100返2。乙方提供发票日期为邮件确认后15日内，乙方开具发票的种类为6%的增值税专用发票。甲方联系人为余某某，电子邮件信箱后缀为@xxx．cn；乙方联系人为罗某某，电子邮件信箱后缀为@xxx．com。多彩互动公司向法庭提交了小额支付系统专用凭证，称新思维广分公司分别于2017年5月13日、7月7日、9月25日、10月13日、11月2日分别向其转款各1万元，用于xxxx广告系统的充值。同时，多彩互动公司还当庭演示并提供了双方电子往来的邮件打印件，邮件显示：新思维广分公司余某某先后于2017年7月6日、7月27日、8月17日、9月4日、9月19日、10月13日、11月2日通过xxxxx@xxx．cn的电子邮件指示多彩互动公司在xxxx的媒体上充值各10000元，用于“泡单词”软件的推广。多彩互动公司庭审现场还演示并提交了新思维广分公司推广项目在xxxx系统上的推广下载情况的打印件，软件演示显示，在2017年7月12日至2017年12月31日期间，推广下载次数为43283次，消费金额为64734．5元。多彩互动公司自述，新思维广分公司指示充值70000元，应获得的返货流量金额为1400元。目前剩余的流量仍可使用，但必须由其进入账户点击发布，否则无法将流量使用完毕。多彩互动公司还向法庭提交了其先后于2017年8月11日、8月23日、10月17日、11月16日为新思维广分公司开具的面额分别为10000元的发票七张，称其已先后将发票邮寄给新思维广分公司，但并未提供邮单。以上事实有《业务推广合作协议》、银行转账凭证、电子邮件打印件、xxxx平台流量统计打印件、发票等证据及多彩互动公司陈述等在案佐证。本院认为：依法成立的合同具有法律效力，可以作为确认缔约双方权利义务内容的依据。本案中，多彩公司与新思维广分公司公司签订的《业务推广合作协议》，合同内容系双方的真实意思表示且不违反法律、法规的强制性规定，对双方当事人具有法律约束力。依据《业务推广合作协议》，双方通过电子邮件确认多彩互动公司提供的广告投放数据。新思维广分公司先后通过指定邮箱向多彩互动公司发出指示要求多彩互动公司为其账户充值，且已实际使用大部分充值，应向多彩互动公司支付多彩互动公司垫付的款项。多彩互动公司主张逾期付款违约金，但依据双方的约定，新思维广分公司应于收到发票后十个工作日内支付款项，多彩互动公司未能提供将发票给付新思维广分公司的时间证据，故对于其违约金的主张本院不予支持。公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。新思维广分公司无独立法人资格，新思维公司应对新思维广分公司的义务承担补充清偿责任。新思维广分公司、新思维公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳新思维教育科技有限公司广州分公司于本判决生效之日起七日内给付原告北京多彩互动广告有限公司服务费二万元。二、如被告深圳新思维教育科技有限公司广州分公司到期不能支付上述款项，被告深圳新思维教育科技有限公司对上述给付内容承担补充清偿责任。三、驳回原告北京多彩互动广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费314．2元，由原告北京多彩互动广告有限公司负担14．2元（已交纳），由被告深圳新思维教育科技有限公司广州分公司、被告深圳新思维教育科技有限公司负担300元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数和代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  张海文审判员  谷培培审判员  刘 鹏二〇一九年七月二十五日书记员  刘 岩-8--1-