浙江省金华市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）浙07行初220号 原告吴云根，男，1962年9月4日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人（特别授权）王立江、胡宝岭，北京京平律师事务所律师。 被告义乌市人民政府，住所地浙江省义乌市县前街**。 法定代表人王健，市长。 委托诉讼代理人（特别授权）张韩雄，义乌市人民政府工作人员。 委托诉讼代理人（特别授权）王英豪，浙江纵伸律师事务所律师。 原告吴云根诉被告义乌市人民政府房屋征收行政补偿协议一案，本院于2018年7月17日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年8月27日公开开庭审理了本案。原告吴云根及其委托代理人王立江、胡宝岭，被告义乌市人民政府的委托代理人张韩雄、王英豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴云根诉称：2010年11月15日，被告组建的机构义乌市文化基础设施建设指挥部与原告共同签订《房屋拆迁安置补偿协议》（以下简称《协议》）。《协议》约定对原告被拆迁房屋以土地补偿方式实行异地安置，拆迁安置面积按照房产证中建筑面积1:1的比例计算建筑面积，安置在下王村原规划区五幢高楼内，层次按比例安置，在一年内落实土地安置地块。但是，被告一直未按照《协议》约定履行上述义务。同时，《协议》第五条约定一年内未能将安置土地落实的，超过的时间按二倍给付原告过渡补助费（按照《协议》第三条的约定，应为7680元/年）。原告2016年之前过渡补助费已经领取，但2017年之后的过渡补助费尚未给付。此外，因被告违约，给原告造成了巨大的经济损失，被告应当承担赔偿损失的违约责任（损失的数额按照当地房屋出租的市场价格确定为10000元/月，自2011年11月16日起计算，至本案立案之日为80个月）。原告认为，双方之间签订的《协议》合法有效，应当依法、及时、全面履行。被告在《协议》确定的履行期限届满之后，一直不履行《协议》约定的义务，已经构成根本违约。请求：1、判决被告按照《房屋拆迁安置补偿协议》的约定履行拆迁安置义务；2、判决被告按照《房屋拆迁安置补偿协议》的约定按二倍给付原告2017年的过渡补助费7680元，2018年的过渡补助费给付至本案立案之日（暂按6个月计算，3840元），并继续给付至被告履行拆迁安置义务之日止；3、判决被告赔偿因违约给原告造成的损失800000元。4、判决本案诉讼费用由被告承担。 原告为支持其诉请，提供了以下证据： 1、?双方签订的房屋拆迁安置补偿协议复印件。证明被诉行政协议的内容及原告与行政协议之间存在利害关系，具有原告资格。其中补偿协议第二条是关于拆迁安置的决定，按照该约定被告有对原告进行拆行安置的义务。第三条是关于补偿的约定，第五条证明该行政协议必须履行。其次是关于按二倍给付过渡费的约定。 2、房产证及国有土地使用权证复印件。证明原告合法房屋及建筑面积。 被告义乌市人民政府辩称：1996年3月18日,义乌市人民政府颁布《义乌市农村住宅用地管理暂行规定》，对农民住宅用地制度进行重大改革，实行“双轨制”的供地方式。对少数住房特困户继续实行行政划拨供地。对符合规定条件的缺房户，由市政府向农民集体征用为国有土地后，采取有偿出让的方式供地。根据《规定》第十条，受让者必须是本村常住户，原住房用地面积不足法定用地限额，且无违法用地及无违反计划生育，并要签定协议将旧房拆除后的土地使用权交回村委会或将旧房交由村委会统一安排。吴云根系义乌市江东街道下王村村民，原有占地面积58.64平方米农村住宅。1998年4月，吴云根以缺房户受让116.5平方米国有建设用地（称“双轨制”出让供地），建造了占地120.6平方米的住宅，但未拆除原房。2003年10月，吴云根户参加下王村旧村改造，获批126平方米农村住宅用地。义乌市为了进一步加快国际性商贸城市建设和文化大市建设，需要拆迁下王村12户“双轨制”出让户（含吴云根户）的房屋。为了解决下王村“双轨制”出让户拆迁安置问题，经义乌市人民政府研究，于2010年9月30日作出了有关政策意见。2010年11月15日，义乌市文化基础设施建设指挥部与吴云根签订《房屋拆迁安置补偿协议》（以下简称协议）。之后，吴云根“双轨制”用地120.6平方米的房屋已拆除。吴云根领取了协议第三条约定的搬家、自行过渡、附着物设施、装潢等137434元补偿费。因下王村旧村改造原规划区五幢高楼不再建设，故未能按照协议第二条约定对吴云根等12户“双轨制”出让户进行安置。江东街道办事处按照协议第五条约定，每年向吴云根等12户“双轨制”出让户支付二倍过渡补助费。依法成立的协议应当履行，但是协议约定安置条件的客观丧失，不是答辩人原因所致，吴云根要求违约赔偿的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，请求依法予以驳回。另则，涉案协议于2010年11月15日签订。对于2015年5月1日新行政诉讼法施行之前形成的行政协议，根据当时的法律规定和人民法院处理此类纠纷的通常做法，一般不纳入行政诉讼受案范围，主要通过当事人提起民事诉讼方式寻求司法救济。当事人针对新行政诉讼法施行前的行政协议提起行政诉讼，相关法律依据不充分。故请求依法驳回吴云根的起诉。 被告义乌市人民政府在法定期限内向本院提供以下证据： 1、2010年8月23日江办发[2010]97号文件。 2、2010年9月30日义办第145号抄告单。 3、2010年11月15日签订的房屋拆迁安置补偿协议及土地、房产证。 4、江东街道办事处已支付吴云根过渡补助费凭证。 以上证据证明协议的内容，签订协议前市政府的政策规定，江东街道支付过渡费的内容，上一年的过渡费是在第二年支付的，不是在当年支付的。 经庭审质证，对原告提供的证据，被告对真实性均无异议。本院确认原告提供证据的证明力。对被告提供的证据，原告对证据1、2的关联性有异议，对证明目的不认可。其认为只要行政协议真实有效就应当优先适用和执行行政协议的内容，行政机关没有理由因法律和政策的改变而拒绝履行已经生效的行政协议。对证据3的真实性认可，对证明目的不认可。对证据4无异议。本院对被告提供的证据的真实性予以确认。 根据上述本院确认证明力的证据，结合双方当事人在庭审中的陈述，本院确认如下事实： 原告吴云根系义乌市江东街道下王村村民，原有占地面积58.64平方米农村住宅。1998年4月，吴云根以缺房户受让116.5平方米国有建设用地（称“双轨制”出让供地），建造了占地120.6平方米的住宅，但未拆除原房。2003年10月，吴云根户参加下王村旧村改造，获批126平方米农村住宅用地。义乌市为了进一步加快国际性商贸城市建设和文化大市建设，需要拆迁下王村12户“双轨制”出让户（含吴云根户）的房屋。为了解决下王村“双轨制”出让户拆迁安置问题，2010年8月23日，义乌市人民政府江东街道办事处向被告义乌市人民政府递交《关于下王村“双轨制”出让户拆迁安置政策的请示》。经被告义乌市人民政府研究，于2010年9月30日作出了义办第145号抄告单，决定：1、同意江东街道对下王村“双轨制”出让房按国土有关政策进行拆迁安置。“双轨制”出让房拆迁可参照主城区内老社区更新改造办法，按其实际占地面积的1:5比例安置在下王旧村改造剩余地块的高层内。2、注销下王村“双轨制”受让农户在旧村改造中已建新房的《农村村民建房审批表》批文，其“双轨制”房实际受让面积与原旧房面积合并计算，重新进行报批。合并计算后多余的已建房屋面积，视为违法建筑，另行处理。3、江东街道和市文化基础设施建设指挥部要密切配合，做好政策处理工作，尽快拆除文化中心区块内的“双轨制”房。2010年11月15日，被告义乌市人民政府组建的临时机构义乌市文化基础设施建设指挥部与原告签订了《房屋拆迁安置补偿协议》一份，协议第二条约定，对原告被拆除房屋以土地补偿方式实行异地安置，拆迁房屋建筑占地合法面积按市人民政府确权面积为准。拆迁安置补偿面积按房产证中建筑面积1:1比例计算建筑面积，安置在下王新村原规划区五幢高楼内，层次按比例安置。另约定,过渡费3840元，义乌市文化基础设施建设指挥部如在一年内未能将安置土地落实的，超过的时间，按二倍付给乙方过渡补助费。协议签订后，吴云根所有的120.6平方米“双轨制”用地上的房屋已拆除。吴云根领取了协议第三条约定的搬家、自行过渡、附着物设施、装潢等137434元补偿费。被告义乌市人民政府按二倍支付过渡补助费至2016年止。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（十一）项规定：人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼：（十一）认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的。本案原告吴云根请求被告义乌市人民政府依法履行双方签订的《房屋拆迁安置补偿协议》。《房屋拆迁安置补偿协议》的签订主体虽为义乌市文化基础设施建设指挥部，但该部系被告义乌市人民政府设立的临时机构，因协议所产生的法律后果应由被告义乌市人民政府承担。原告吴云根的诉请符合前述规定，人民法院应对被告义乌市人民政府是否应当履行《房屋拆迁安置补偿协议》进行司法审查。本案所涉《房屋拆迁安置补偿协议》未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，对双方均有约束力。根据协议第二条约定，被告义乌市人民政府应对原告被拆除房屋以土地补偿方式实行异地安置，拆迁安置补偿面积按房产证中建筑面积1:1比例计算建筑面积，且原告吴云根所有的120.6平方米“双轨制”用地上的房屋已交付被告义乌市人民政府拆除。被告义乌市人民政府应当根据其承诺履行安置补偿义务。即便协议约定的安置地块确因客观原因不能落实，亦应安置与协议约定相近且价值相当的地块。《房屋拆迁安置补偿协议》约定：义乌市文化基础设施建设指挥部如在一年内未能将安置土地落实的，超过的时间按二倍付给原告过渡补助费。被告义乌市人民政府已按二倍过渡补助费支付至2016年止，2017至2018年度的二倍过渡补助费共计15360元应当支付给原告，且后续给付至被告义乌市人民政府履行完毕安置补偿义务之日止。至于原告提出的违约损失赔偿问题，被告义乌市人民政府未按约履行协议约定的安置补偿义务，已构成违约。至2011年11月16日起，若原告存在实际损失并超过二倍过渡补助费的，超出部分被告义乌市人民政府应当予以赔偿。本案中原告并未提供证明因被告义乌市人民政府违约造成其实际损失的证据，若原告在义乌市人民政府安置补偿过程中提供了实际损失的证据，义乌市人民政府应当酌情予以考虑。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条第一款之规定，判决如下： 一、责令被告义乌市人民政府于本判决生效后90日内履行对原告吴云根以房产证登记建筑面积1:1进行安置补偿的义务； 二、被告义乌市人民政府于本判决生效后30日内支付原告吴云根二倍过渡补助费共计15360元（按年3840元的二倍暂算至2018年12月30日止，之后至安置房屋实际交付使用之日再行计付)。 三、驳回原告吴云根的其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告义乌市人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院，并在上诉期内凭判决书到浙江省高级人民法院立案庭预交上诉受理费50元。上诉案件的案件受理费未在上诉期内预交的，应当在上诉期届满后七日内预交，逾期不交，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 冯少华 审 判 员 单晓剑 审 判 员 钟雪丹 二〇一九年七月五日 代书记员 朱丽敏 ?