四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川07民终470号 上诉人（原审原告）：罗倩倩，女，汉族，生于1978年3月28日，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：米勇，四川弘风律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：张翼超，男，汉族，生于1979年10月9日，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：沈阳，四川众城律师事务所律师。 原审原告罗倩倩、被告张翼超因健康权纠纷一案，均不服四川省绵阳市游仙区人民法院于2019年1月3日作出的（2018）川0704民初2260号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。上诉人罗倩倩及其委托诉讼代理人米勇，上诉人张翼超的委托诉讼代理人沈阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗倩倩上诉请求：撤销原判第一项；依法改判张翼超承担罗倩倩医疗费44281.79元、护理费10000元、住院伙食补助费2000元、误工费40419.04元、交通费800元，及手机损失4399元；一、二审诉讼费由张翼超承担。事实及理由：纠纷的起因及致伤罗倩倩均是张翼超的行为造成,应由张翼超承担全部医药、误工、护理等费用。罗倩倩从2018年1月29日受伤在绵阳市中心医院门诊治疗后，再到绵阳市第三人民医院两次住院治疗至2018年6月6日出院，罗倩倩共计误工总天数应为140天，而一审采信鉴定意见罗倩倩伤后误工时限为40日明显不当，罗倩倩从事飞机票代售、旅游路线策划、代订酒店等职业,其月收入达15146.34元,原判以101元/天计算误工费基数也不当，该笔费用二审应当依法改判。在罗倩倩遭受张翼超伤害后,不仅有肉体上的损伤,更严重的是给罗倩倩造成巨大的精神上的伤害,在2018年2月4日罗倩倩住院时长期医嘱“24小时留陪伴一人”,有第三人民医院护工袁文兰在2018年6月8日已收取罗倩倩护理费14000元的费用应当予以判赔。原判住院伙食补助费计算标准过低,应当支持必要的营养费；疤痕整形费用实为1100元,而原判100元不当；张翼超摔坏罗倩倩的手机作为侵权损失应当一并处理。 张翼超的上诉请求：撤销原判,依法改判张翼超不承担医疗费31793.95元、住院生活补助费1400元、误工费4040元、交通费300元，合计37533.92元；一、二审诉讼费由罗倩倩承担。事实及理由：罗倩倩的损伤是因其先有用脚踢张翼超轿车及语言攻击,后有张翼超因受到刺激下才与罗倩倩发生纠纷。罗倩倩自身存在过错,张翼超不应当承担全部责任,即使要承担责任,也只应当承担次要责任，原判张翼超承担70%的责任划分错误，应当依法改判。罗倩倩在绵阳市第三人民医院入院病历显示:罗倩倩受伤虽有头疼但未有明确的“颅脑损伤”,针对外伤而言没有住院的合理性及必然性,根据司法鉴定意见罗倩倩颈椎6一7椎间盘后突出、伴同平面黄韧带增厚,其本身即可出现颈痛、头昏痛症状,罗倩倩不具有伤情和医药费用的完全“符合性”。罗倩倩住院是治疗自身疾病,并非外伤引起的疾病，其所产生费用属于故意扩大的损失,应当由罗倩倩自己承担。张翼超只应当承担罗倩倩第一次在绵阳市中心医院治疗所产生的费用的次要责任。 罗倩倩向一审法院诉请：1.判决被告赔偿原告医疗费45540.91元、住院生活补助费2000元、住院营养费2000元、护理费10000元、误工费40419.04元、交通费800元、手机损失费4399元，以上合计105158.95元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审查明:被告张翼超系绵阳市游仙区滨江东路2号小岛花园二期8栋3单元1楼2号住户，2018年1月29日9时45分许，被告因搭载装修工人进入小区大门时被该小区的物业服务公司门卫阻拦要求进行登记，被告便将所驾驶的轿车停放在小区进出口处长鸣笛。原告因被汽车笛声所扰，到小区门口阻止被告鸣笛，双方发生争吵，原告向该车头踢了一脚。被告下车后对原告进行殴打，在殴打过程中造成原告头、面部受伤,头发被扯掉。在此次纠纷过程中，被告面部也被抓伤。当日，原告经绵阳市中心医院门诊诊断为全身多处软组织损伤，在该院检查、治疗共产生医疗费2322.34元。2018年2月4日至2018年3月5日，原告在绵阳市第三人民医院住院治疗共29天，产生医疗费9273.52元。出院病情证明书上记载，诊断原告为外伤后综合征，幽门螺杆菌感染，出院后建议：原告现有偶有阵发性头痛，听力下降，原告情绪紧张、进食差、睡眠较差、有焦虑表现，建议出院后继续服药治疗，必要时上级医院进一步治疗。2018年3月27日至2018年6月6日，原告继续在绵阳市第三人民医院住院治疗共71天，产生医疗费28665.94元。出院病情证明书显示原告为脑外伤后综合征。出院建议休息一个月，康复医学科、心身疾病科门诊随访。另外，从2018年3月24至2018年7月20日，原告在绵阳市第三人民医院门诊治疗产生医疗费4019.99元。2018年6月21日，原告在绵阳朗睿整形美容医院进行疤痕整形，产生费用100元。原告还举证该医院的病情证明书，显示预计费用1000元，但原告在庭审中陈述疤痕治疗已经结束，而原告未举证正式票据，故对该证据的证明目的不予采信。2018年2月，原告购买中成药乳疾灵花费136元。 2018年3月9日，绵阳市公安局游仙区分局因被告殴打原告，对被告作出行政拘留五日的行政处罚决定。 本案审理中，被告向一审法院申请对原告主张的医疗费用和本次损伤的因果关系、医疗费用合理性以及误工、护理时限进行司法鉴定，绵阳维益司法鉴定中心接受一审法院委托进行鉴定，于2018年9月19日就上述委托事项出具司法鉴定意见书：1.原告主张的医疗费与本人在此次纠纷事件中头部受伤有一定的因果关系；2.原告的后续医疗费用具有临床医疗常规的“合理性”，但与组织器官损伤结果不具有“符合性”；3.原告伤后误工时限为40日。同时，该鉴定意见书第五点分析说明中载有“据查证伤员2018年1月29日伤后在绵阳市中心医院门诊治疗记录：诊断“全身多处软组织损伤。CT检查：颈椎骨质增生，6-7椎间盘后突出，伴同平面黄韧带增厚，建议脊椎专科门诊随访。头部未见明显异常。”在医疗费用合理性鉴定分析中又载有“本人在纠纷事件后自诉头颈部疼痛，经临床各项检查未发现有‘颅脑损伤’病理学特征和组织器官损伤的检验结果。颈椎CT检查报告：颈椎6-7椎间盘后突出，伴同平面黄韧带增厚，建议急诊专科门诊随访。颈6-7椎间盘后突出、黄韧带增厚，本身即可出现颈痛、头昏痛症状。因此不具有伤情和医药费用的完全‘符合性’。”一审法院申请鉴定部门对鉴定结论进行说明，鉴定部门建议被告申请医疗时限鉴定，在诉讼中被告申请对原告的医疗时限进行鉴定，但因被告未交纳鉴定费用，视为被告放弃对医疗时限进行鉴定。 上述事实，有住院病历、门诊病历、医疗发票、行政处罚决定书、询问笔录、司法鉴定意见书等证据及当事人当庭陈述在卷佐证，事实清楚，足以认定。 一审认为，公民的身体健康权受法律保护。原、被告因阻拦汽车鸣笛一事发生纠纷，被告对原告进行殴打，造成原告头、面部受伤。在纠纷发生过程中，虽然原告向被告的轿车踢了一脚，但若造成被告财产损害，被告可另案向原告主张进行赔偿，被告还认为其在此次事件中面部也被原告抓伤，但就本案来说，原告的行为对其自身的损害后果不具有法律意义上的过错。因此，被告殴打原告，对原告造成身体伤害,其主观上具有过错，损害后果与加害行为之间具有因果关系，被告构成侵权，应依照侵权责任法的规定，向原告承担赔偿责任。 关于赔偿项目，原告主张的医费45540.91元，被告对原告在绵阳市中心医院就诊产生的医疗费予以认可，故对原告主张的绵阳市中心医院医疗费2322.34元予以支持；被告对其他医疗费用的必要性和合理性有异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，被告应对其主张承担举证责任。根据绵阳维益司法鉴定中心的鉴定意见，原告主张的医疗费与此次头部受伤有一定的因果关系，但原告存在颈6-7椎间盘后突出、黄韧带增厚，本身即可出现颈痛、头昏痛症状，原告的后续医疗费用与组织器官损伤结果不具有完全“符合性”。原告2018年2月4日至2018年3月5日在绵阳市第三人民医院住院产生医疗费用9273.52元、2018年3月27日至2018年6月6日又在该院住院治疗产生医疗费用28665.94元，以及门诊费用4019.99元，合计41959.45元，因被告放弃对医疗时限进行鉴定，只能根据绵阳维益司法鉴定中心的鉴定意见，考虑对医疗费用酌情予以扣减。即由原告自行承担30%为宜，41959.45元×30%=12587.84元。剩余70%即29371.61元由被告承担。对于疤痕整形费用100元予以支持。对原告购买乳疾灵的费用，因与本案不具有关联性，不予支持。综上，医疗费用支持31793.95元(2322.34元+29371.61元+100元)。原告主张的营养费和护理费，根据鉴定意见书的意见，且原告并未举证医院有加强营养的医嘱，故不予支持。关于误工费，原告未举证其从事的行业，一审法院以年平均工资36363元为标准进行计算，即40天×101元=4040元。住院生活补助费100天×20元/天=2000元，同理，根据司法鉴定意见，一审法院酌情认定原告承担30%即600元，被告承担70%即1400元。原告未提交交通费的相关证据，因原告就医确需产生交通费用一审法院酌情认定300元。关于手机损失费，本案为健康权纠纷，对该主张本案不予处理，原告可另案主张。综上，被告应赔偿原告的费用包括：医疗费31793.95元、误工费4040元、住院生活补助费1400元、交通费300元，合计37533.95元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告张翼超于本判决生效后十日内一次性向原告罗倩倩赔偿医疗费31793.95元、住院伙食补助费1400元、误工费4040元、交通费300元，合计37533.95元。二、驳回原告罗倩倩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2404元，由被告张翼超负担1045元，由原告罗倩倩负担1359元。 本院二审庭审中,上诉人罗倩倩提供其支付袁文玉护理费14000元的《领条》及其身份证件；其在纠纷中摔坏的手机一部；并申请绵阳市第三人民医院医生何晓凤出庭作证证实:当时罗倩倩来就诊称头疼,检查没有明显外伤,因其有外伤史就怀疑是脑外伤综合征引起的头昏头痛,针对她头昏头疼进行了相关治疗。张翼超的代理人质证称:袁文玉的身份不能核实，不能证明其是护工，且该领条从形式上看是最近才形成，根据鉴定报告罗倩倩没有住院的必要，其住院产生的护理费用应该由自己承担，《领条》没有转款凭证及发票相互佐证，对该组证据的三性不予认可；对于摔坏的手机，与本案系不同的法律关系，不应该在本案中解决;对何晓凤身份及证言未提出异议。本院认为,对手机摔坏的事实不属于二审新证据；对袁文玉的身份和《领条》的真实性，本院结合治疗医生何晓凤2018年3月27日16时30分下的“24小时留陪伴一人”长期医嘱综合评判，对该组证据的真实性予以认可。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为,本案二审的争议焦点是罗倩倩在纠纷中是否应当承担过错责任？对鉴定意见“罗倩倩伤后误工时限为40日”的结论是否应当采信？具体分析如下： 从公安机关的调查材料和一、二审查明的事实证实，张翼超因搭载工人进入小区装修时,被小区门卫阻拦要求进行登记，而张翼超拒不登记将车停放进出口处长鸣笛,在家休息的罗倩倩被笛声骚扰到小区门口制止，被张翼超拒绝双方发生争吵，罗倩倩向车头踢了一脚后，张翼超便下车对罗倩倩进行殴打，造成罗倩倩受伤，事件发生后张翼超因殴打罗倩倩被绵阳市公安局游仙区分局行政拘留五日。根据上述事实本院认为，本次纠纷的引发属张翼超不当行为造成，在纠纷中张翼超致伤罗倩倩应当承担全部赔偿责任，罗倩倩对纠纷的引发无过错，不应当承担自己遭受伤害的损失费用。但罗倩倩住院时存在治疗幽门螺杆菌感染、颈6-7椎间盘后突出等自身疾病，由于住院治疗脑外伤后综合症与自身疾病费用无法明确区分,原判对其治疗费由罗倩倩自行承担30%的处理合情、合理，本院予以认可。 对张翼超上诉所提：罗倩倩先踢车及语言攻击，后张翼超才下车与其发生纠纷，罗倩倩自身存在过错,张翼超不应当承担全部责任,即使要承担责任,也只应当承担次要责任，对罗倩倩的住院费属于故意扩大损失,张翼超不应当该笔费用的理由，与本案查明的事实不符，故本院对张翼超上诉理由不予支持。 对罗倩倩上诉所提，自己月收入15146.34元，应当按照该基数标准计算误工费；疤痕整形费用1100元,而不是100元；以及住院伙食补助费计算标准过低,应当支持必要的营养费；罗倩倩的手机被摔坏的损失应当一并处理的上诉理由。本院认为，罗倩倩并未提供其连续一年的工资收入证明,应当承担举证不利的法律后果，原判以年平均工资36363元为标准进行计算合理；对疤痕整形费用原判以其实际支出费用100元判处并无不当；因罗倩倩住院并未有加强营养的医嘱，原判按每日20元住院伙食补助费的处理符合本地区的生活开支情况，但由罗倩倩承担30%的责任划分不当；对手机被摔坏的损失，因未对手机评估折价，加之本案为健康权纠纷，罗倩倩可以另行主张权利。综上，对罗倩倩以上诉讼请求本院不予支持。 对于罗倩倩上诉所提：鉴定意见“罗倩倩伤后误工时限为40日”的结论不当，护理费应当支持的理由，从罗倩倩2018年1月29日被殴打致伤，至2018年6月6日第二次住院出院，期间共计接受治疗128天，医嘱出院休息一个月，在该治疗期间内罗倩倩客观上是不可能参加工作，其已存在事实上的误工，故加害人张翼超应当对被害人罗倩倩的实际误工损失承担赔偿责任。而鉴定意见所依据的中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7闭合性颅脑损伤[S06]4.7.1轻型：（无颅骨骨折，伤后昏迷时间不超过30分钟）误工时限为30日至45日，原则上不考虑护理及营养时限。但根据其附录A（规范性附录）《判定基准的补充》A.2“本标准中的‘误工期、护理期、营养期’为各类损伤/事故的一般性期限，在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬”的解释,再结合罗倩倩住院治疗的是脑外伤后综合症,而并非单纯脑外伤,针对两种情况住院治疗的医治方案存在不同。故本院对鉴定意见“罗倩倩伤后误工时限为40日”的结论不予采信。由于罗倩倩治疗及住院时间共计为128天，出院医嘱休息一个月，实际误工为158天，罗倩倩的误工费应为15958元（158日×101元／日），对于罗倩倩在绵阳市第三人民医院两次住院的长期医嘱单注明“24小时留陪伴一人”，以及二审庭审中提供的护理人员袁文玉身份证件和其收到14000元护理费的《领条》综合考虑，对罗倩倩诉请支付10000元的护理费的诉请，本院予以支持。 综上，张翼超的上诉理由不能成立，罗倩倩的部分上诉理由成立，原判适用法律正确，但因罗倩倩在二审中提供了新的证据，本院对原判的处理依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”规定，判决如下： 一、撤销四川省绵阳市游仙区人民法院（2018）川0704民初2260号民事判决； 二、由张翼超在本判决书送达后十日内一次性向罗倩倩赔偿医疗费31793.95元、住院伙食补助费2000元、交通费300元，误工费15958元、护理费10000元，以上合计60051.95元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 三、驳回张翼超的上诉请求； 四、驳回罗倩倩的其他上诉请求。 上诉人张翼超缴纳的二审案件受理费396元，由张翼超负担；上诉人罗倩倩缴纳二审案件受理费2338元，由张翼超负担2000元，由罗倩倩负担338元（案件受理费在执行中品跌）。 本判决为终审判决。 审判长  兰大波 审判员  赵 志 审判员  陈兴旺 二〇一九年七月二十九日 法官助理肖子熙 书记员杨薇