广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初15179号原告深圳市鹏进达投资发展有限公司，住所地深圳市福田区下梅林一街深圳市道桥维修中心大厦**，统一社会信用代码91440300766356115F。法定代表人吴上进。委托代理人钟秋霞，广东华商律师事务所律师。委托代理人康华康，广东华商律师事务所律师。被告深圳市宝安区松岗街道办事处，住所地深圳市宝安区松岗街道广深公路**，统一社会信用代码11440306007550638A。法定代表人高涛。委托代理人林荣，广东宝城律师事务所律师。委托代理人温芷晴，广东宝城律师事务所实习律师。第三人湛江市建筑工程集团公司，住，住所地湛江市霞山区民享路**一社会信用代码91440800194403253Q。法定代表人汤科。原告深圳市鹏进达投资发展有限公司诉被告深圳市宝安区松岗街道办事处及第三人湛江市建筑工程集团公司债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行审理。原告的委托代理人钟秋霞，被告的委托代理人林荣、温芷晴到庭参加诉讼，第三人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告诉求：1、判令被告立即向原告清偿其欠第三人的到期债务人民币1,032,855.68元及利息（按中国人民银行同期贷款利率，自2016年6月16日起计至付清之日止，暂计至2019年5月13日为人民币144,728.90元）；2、判令第三人支付原告律师费人民币50,000元；3、判令由被告和第三人承担本案全部诉讼费用。庭审时，原告申请将第1项诉讼请求中的利息变更为自2016年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率计至实际清偿之日止，本院予以准许。本案相关情况原告主张原告诉第三人建设工程施工合同纠纷案件，已由广东省深圳市中级人民法院作出（2018）粤03民终2278号民事判决书，该判决书已于2018年4月16日生效，原告已向法院申请强制执行。但是该判决书生效至今，第三人未向原告履行债务，截止2019年5月13日，第三人仍欠原告款项共计人民币1,154,152.54元。在原告诉第三人建设工程施工合同纠纷案件中，被告确认涉案工程的质保金人民币1,032,855.68元已于2016年6月16日到期，第三人应向被告主张到期的质保金，但第三人却怠于行使该权利。原告曾通过法院向被告申请执行到期债权，但第三人未予协助，导致原告的债权至今仍未能清偿。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十五条的规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权。原告为证明上述主张提交了：1.民事判决书【（2016）粤0306民初11392号】，拟证明第三人欠原告工程款人民币1,158,090元及利息，被告应付第三人的款项已到期。2.执行裁定书，拟证明第三人怠于行使到期债权，导致原告的债权未能偿清。3.关于执行到期债权申请书，拟证明原告曾通过法院向被告申请执行第三人的到期债权。4.EMS邮单，拟证明原告已将《关于执行到期债权申请书》邮寄给法院。5.委托代理合同，拟证明原告行使代位权的必要费用。6.被执行人信息查询单，拟证明原告已申请恢复执行，第三人欠原告的款项尚未清偿。7、执行和解协议书及恢复执行申请书，拟证明第三人尚欠原告的工程款及利息金额。被告辩称，一、原告主张的债权判决生效已申请强制执行，并达成执行和解，撤回强制执行申请后，原告主张的债权已经客观不存，缺乏代位权债权的前提条件。原告与第三人建设工程施工合同纠纷案件，深圳市中级人民法院作出的(2018)粤03民终2278号民事判决书生效后，原告已向深圳市宝安区人民法院申请强制执行。根据原告提交材料显示原告已和第三人达成执行和解，并向法院撤回强制执行申请，执行法院作出终结执行的裁定，案号为(2018)粤006执7497号。至此，原告与第三人就上述案件债权债务关系已经结清，第三人是否主张或怠于向被告主张质量保证金与原告无关。二、退一步讲，即便原告与第三人就上述案件债权债务关系未结清，但原告申请强制执行后又放弃执行，其违反诚信公平原则，理应不得向被告主张代位权，应当再次申请恢复执行。三、原告向被告主张质量保修金的利息无任何法律依及约定依据。被告未支付质量保修金给第三人，系第三人未申请支付亦未开具相关票据，故不存在被告逾期利息的问题。涉按工程竣工验收后，根据《深圳市建设工程施工合同》约定，工程款的5%为作为工程质量缺陷保修金，在工程竣工验收合格后满二年后支付。工程质量缺陷保修期到期后，第三人未向被告申请支付亦未开具相关票据，导致被告无法向区相关部门申请拨付，故不存在被告逾期需要支付逾期利息的问题。根据合同相对性，合同约定的质量保修金即便存在逾期利息的情况下也与原告无关。被告与第三人就“2012年松岗街道办‘5333’严管示范工程（二期）—第I标段”签订《深圳市建设工程施工合同》，合同权利义务仅对双方有效，不涉及亦无权涉及任何第三人。另外，《深圳市建设工程施工合同》并未约定质量保修金的利息。根据《深圳市建设工程施工合同》第五部分工程质量缺陷保修书第五条第五款中约定“质量缺陷保修金银行利率为：不计算利息”。另外，《深圳市建设工程施工合同》也未约定在前述情况下存在逾期支付质量保修金利息的问题。综上所述，原告就工程款纠纷已经与第三人达成执行和解并撤销执行，工程款债权债务已经不存在，缺乏代位权的基础。利息问题无合同约定，并根据合同相对性原则与任何第三人无关。关于原告主张律师费人民币50,000元没有事实及法律依据。被告为证明上述主张，提交了以下证据：1.深圳市建设工程施工合同，拟证明涉案工程的相关情况，合同约定质保金到期并符合约定后无息支付，合同同时未约定未及时支付质保金应向第三人支付逾期利息，至今未支付质保金的原因在第三人未按合同约定向被告申请付款并开具相应金额的票据。2.工程竣工验收报告，拟证明涉案工程已竣工验收，被告已按合同支付第三人合同审定价95%的工程款。3.关于尽快办理工程尾款支付手续的通知，拟证明被告要求第三人开具工程余款的发票，按程序申请领取余款，第三人的代表郑杰已签收确认，并明确表明正在办理过程中，被告收到第三人的票据后将按程序申请及时支付。第三人未向本院提交书面答辩状，也未提交任何证据。判决理由本院认为，第三人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其放弃举证和质证的权利，本院以本案现有证据材料及庭审笔录认定相关事实。原告认为第三人在行使对被告的债权时发生懈怠而对原告的利益造成损害，原告以自己的名义代第三人向被告主张债权，双方之间成立债权人代位权关系，其权利义务应受我国合同法调整。原告向被告行使代位权，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。关于原告对第三人的债权是否合法。原告与第三人建设工程施工合同纠纷一案，原告已提交了案号为(2018)粤03民终2278号的生效民事判决书，判决书判决：湛江市建筑工程集团公司深圳分公司、第三人偿还原告工程款人民币1,158,090元及利息（利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2015年6月4日计算至清偿之日）。以上证据充分证明原告对第三人的债权是合法债权。关于第三人是否怠于行使到期债权，对原告造成损害。债务人怠于行使到期债权对债权人造成损害是指，债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。本案中，被告确认在涉案债权即质保金付款期限届满后，第三人并未要求被告付款，也未向被告提供相应的发票，导致被告无法按照行政审批流程申请区财政进行拨款。第三人亦未提交任何证据证明其向被告催过款，或以诉讼方式或者仲裁方式向被告主张该债权。因此，本院认为第三人怠于行使对被告的到期债权，对原告实现债权的目的造成损害。关于第三人的债权是否已到期。只有债务人的债权已到期，债权人才能代债务人而行使，否则，就会侵害次债务人的合法权益。原告提交的(2018)粤03民终2278号的生效民事判决书中已查明，被告发包的“2012年松岗街道办‘5333’严管示范工程（二期）—第I标段”工程由第三人承包，工程审定造价为人民币20,649,855.68元，被告已向第三人支付工程款人民币19,617,000元，剩余工程尾款人民币1,032,855.68元作为工程质量缺陷保修金予以预留，待工程保修期届满即工程竣工验收合格满两年后的第14天内支付给第三人。被告对上述事实予以确认，并提交了工程竣工验收报告，证明上述工程已于2014年6月16日验收合格，故工程质量缺陷保修金应在2016年7月1日前支付。因此，第三人对被告的债权已届清偿期限。关于第三人的债权是否是专属于其自身的债权。专属于债务人自身的债权是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。从上述所列专属自身权利的性质看，涉案债权系基于合同关系所发生的债权请求权，不属于专属于第三人自身的权利。关于被告所主张的原告对第三人的债权已结清。原告对此予以否认，并提交了执行和解协议、恢复执行申请书、被执行人信息查询单，证明原告与第三人就第三人拖欠原告的工程款达成和解协议，但第三人仅支付了人民币300,000元后未按协议履行剩余债务，原告已向法院申请恢复强制执行，案号为（2019）粤0306执恢548号。第三人并未提交任何证据证明其已足额履行了拖欠原告的工程款，故本院采信原告的主张，认定第三人对原告的债务尚未足额偿还，原告向被告主张债权人代位权的前提仍然存在。关于第三人尚欠原告债务的金额。原告与第三人于2018年10月19日签订了一份执行和解协议书，确认暂计至2018年9月28日，第三人尚欠原告工程款人民币1,158,090元，利息人民币182,811.65元，迟延履行期间的债务利息人民币33,034.52元，合计人民币1,373,936.16元；原告同意第三人分七期支付上述款项，第一至六期于2018年10月至2019年3月每月30日前支付工程欠款人民币200,000元；第七期于2019年4月30日前支付剩余工程欠款人民币173,936.16元。原告主张签订该协议后，第三人仅于2018年11月10日支付人民币200,000元，于2018年11月30日支付人民币100,000元。关于该两笔款项的性质，原告主张第三人支付的是利息，被告对此有异议。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”由于原告与第三人在和解协议中并未明确约定每一期款项的性质，根据上述法律规定，应当按照先息后本的顺序进行抵充。因此，第三人向原告所偿付的人民币300,000元，其中人民币215,846.17元是对利息和迟延利息的偿还，另外的人民币84,153.83元是对工程款本金的偿还。故截至2018年11月30日，第三人尚欠原告工程款本金人民币1,073,936.17元，该款项金额已超过涉案工程质量缺陷保修金的金额。关于利息。原告主张涉案质保金逾期已长达三年之久，如被告不承担任何利息，对原告及第三人不公平。被告则主张被告与第三人在双方签订的《深圳市建设工程施工合同》已约定工程质量缺陷保修金不计付利息，在合同的第四部分第五条第2款还约定了保修金的支付必须按政府的办理程序进行，承包人在未收到款项期间不得向发包人要求赔偿任何费用及利息等。本院认为，被告与第三人已明确约定保修金不计付利息，且未付款的原因在于第三人未按行政审批流程开具发票申请付款，故原告要求被告支付保修金利息，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于律师费。原告主张其为实现本案债权发生了律师费人民币50,000元，但是原告仅提交了委托代理合同，并未提交律师费发票等证明律师费已实际发生，且原告也确认律师费尚未支付。因此，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，第三人对被告所享有的工程质量缺陷保修金债权合法且已到期，亦不属于第三人的专属债权，第三人怠于行使该债权导致原告对第三人的债权无法实现，对原告造成损害。因此，原告主张被告代第三人向原告支付第三人对被告的保修金债权，合法有据，本院予以支持。被告应将工程质量缺陷保修金人民币1,032,855.68元支付给原告。判决结果综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题解释（一）》第十一条、第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市宝安区松岗街道办事处应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告深圳市鹏进达投资发展有限公司人民币1,032,855.68元；二、驳回原告深圳市鹏进达投资发展有限公司的其他诉讼请求。如被告未能按指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，自判决给付之日起加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币7,924元，由原告负担人民币1,257元，由第三人负担人民币6,667元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 杨  佳  玫二〇一九年七月二十三日书记员 莫  莹  莹书记员 张伟杰（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《最高人民法院关于适用若干问题解释（一）》第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。