广西壮族自治区凭祥市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1481民初353号 原告：徐全海，男，1978年5月5日出生，汉族，住所地四川省南溪县。 委托诉讼代理人：黄海能，男，1968年9月23日出生，壮族，住所地广西壮族自治区宁明县。系原告徐全海妻子的表哥。 被告：凭祥市南兴房地产开发有限公司，所在地广西壮族自治区凭祥市行政新区人劳局办公楼旁（南兴盛世）。 法定代表人：肖宝忠，董事长。 委托诉讼代理人：秦海艳，女，1983年2月23日出生，汉族，住所地广西壮族自治区灵川县。系凭祥市南兴房地产开发有限公司行政经理。 被告：谭周龙，男，1976年4月20日出生，汉族，住所地四川省资阳市雁江区。 原告徐全海诉被告凭祥市南兴房地产开发有限公司（以下简称南兴公司）、谭周龙建设工程劳务分包合同纠纷一案，徐全海于2019年4月15日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法适用普通程序，于2019年6月18日公开开庭进行了审理。徐全海及委托诉讼代理人黄海能、南兴公司委托诉讼代理人秦海艳、谭周龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐全海向本院提出诉讼请求：1.判令南兴公司、谭周龙连带支付徐全海农民工工资127221.12元；2.本案诉讼费由南兴公司、谭周龙负担。事实与理由：2016年10月28日，徐全海与谭周龙签订了一份《砖体承包合同》，该合同第三条第二款约定：承包单价：按实际做的尺寸方量结算，所有砌砖￥160元/m3（大写：人民币壹佰陆拾元/m3）计算。第四条第二款约定：工程进度要求：进场必须做好员工的三级教育，中途没有借支,第一个月报进度，第二个月结上一个月的80%进度款，完工后经甲方管理人员验收合格后，七天内支付总工程款90%，所有内外墙抹灰完后，三天内全部付清给乙方。徐全海按合同约定完成工程量后，双方于2017年10月15日进行了工程验收并计算，徐全海完成的工程款为1328499.2元，扣除南兴公司、谭周龙已支付的工程款后，现尚欠工程款127221.12元未支付。因此，特诉至人民法院，要求判如所请。 南兴公司辩称，南兴公司没有与徐全海签订过任何合同，没有与徐全海发生法律关系，欠付多少款项南兴公司是不清楚的，也不承认拖欠徐全海劳务费。 谭周龙辩称，根据谭周龙与徐全海签订的合同约定，徐全海没有按合同约定完成全部的工程量，谭周龙签给徐全海的单是进度款，且已按约定支付了进度款。徐全海收到进度款后就没有再履行合同职责，也没有砌砖施工洞。因此，请求人民法院驳回徐全海的诉讼请求。 徐全海围绕诉讼请求依法提交了证据：1.砖体承包合同，拟证明徐全海与谭周龙签订有承包合同；2.施工结算单，拟证明徐全海与谭周龙就完成承包的砌砖工程量进行了结算，谭周龙拖欠工程款127221.12元。 谭周龙围绕抗辩意见依法提交了证据：1.证人韦某等六人书面证词，拟证明徐全海未完成部分工程的施工，谭周龙另行请人完成施工并支付工程款84800元；2.徐全海未完成工作量清单，拟证明徐全海未完成施工部分的工程款为60820元。 谭周龙申请证人谭某出庭作证时陈述，徐全海有部分工程未做完，谭周龙另行请人完成施工并支付了工程款。 南兴公司未依法提交证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人对对方当事人的证据均有异议，本院综合分析认证如下：徐全海证据1.2经双方签名、捺手印，是双方真实意思表示，与本案具有关联性，予以认定。谭周龙证据1为证人证词，证人均未出庭作证接受当事人的质询，且徐全海也不予认可，拟证明内容的真实性不予认定；谭周龙证据2系其单方制作，徐全海未签名确认且质证时也不予认可，且该证据中未完成施工的工程款数额与其证据1中的工程款数额不相符合，拟证明内容的真实性不予认定；证人谭某出庭作证陈述未明确工程款数额，关联性不予认定。 根据以上合法有效证据及法庭笔录，本院确认本案事实如下：2017年10月27日，谭周龙与徐全海签订一份《砌砖承包合同》约定：1.谭周龙同意将南兴盛世国际二期7#、8#楼砖体工程以包工不包料的形式承包给徐全海施工；2.承包方式为砖体人工费（场地清理）及小型机具（包括砖刀、吊线锤、施工线、灰桶、卷尺、铁铲、水管）由徐全海负责，所有砌砖均由徐全海负责砌筑；3.承包单价按实际做的尺寸方量结算，所有砌砖￥160元/m3（大写：人民币壹佰陆拾元/m3）计算；4.进场必须做好员工的三级教育，中途没有借支，第一个月报进度，第二个月结上一个月的80%进度款，完工后经谭周龙管理人员验收合格后，七天内交付总工程款90%，所有内外墙抹灰完后，三天内全部付清给徐全海；5.其他约定。合同签订后，徐全海即组织工人进行施工，完成了合同范围内的部分工程量及实际施工中增加的工程量。2017年10月15日，徐全海代表徐全海砌筑队组与谭周龙针对徐全海队组完成的工程量（款）进行结算制作施工结算单确认：1.徐全海队组完成的工程量（款）合计为1328499.2元，已支付910000元，余下418499.2元未支付；2.按合同约定先支付291278元。2017年10月27日，徐全海出具承诺书壹份，确认收到南兴公司支付的农民工工资291278元并承诺足额发放至农民工本人，今后如再有关于砌砖班农民工追讨工资的有关事宜发生，全部由徐全海负责支付工资并承担相应的法律责任。至此，谭周龙尚欠劳务费127221.2元未支付给徐全海。另查明，南兴公司与谭周龙尚未进行工程结算，南兴公司尚欠有谭周龙工程款约80万元未支付；徐全海队组施工的砌砖工程所有内外墙已经抹灰完毕，工程已经验收合格并交付使用。 本院认为，谭周龙与徐全海签订的《砖体承包合同》从表现形式和实体内容分析，应为建设工程劳务分包合同；因徐全海不具备劳务作业法定资质，其与谭周龙签订的劳务分包合同应为无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案砌砖工程已由徐全海队组实际施工，已经验收合格并交付使用，经双方结算仍欠工程款127221.2元，现徐全海只主张127221.12元，放弃部份民事权利，符合法律规定。因此，徐全海有权请求谭周龙支付工程款。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。现徐全海以南兴公司、谭周龙为共同被告提起诉讼，南兴公司应在欠付工程款范围内承担责任。由于南兴公司与谭周龙尚未结算，南兴公司应对谭周龙欠付的工程款承担连带责任，徐全海要求南兴公司、谭周龙连带支付工程劳务费127221.12元的诉讼请求，本院予以支持。 关于施工结算单中的工程量是否已经完成的问题。徐全海主张认为，施工结算单中的工程量已全部施工完毕，并经双方签字确认，徐全海未施工的施工洞部份并未计算在该单中。谭周龙抗辩认为，施工结算单中有小部份没有施工完毕，该单只能作为支付进度款90%的依据。本院认为，工程结算是指施工企业（人）按照合同规定的内容全部完成所承包的工程及根据工程实施过程中发生的施工合同范围的工程变更情况，调整施工预算价格且符合要求，建设单位及有关部门验收后，由施工单位编制工程结算书向建设单位提出工程价款结算，经建设单位审核签认的按照工程实际发生的量与额计算，以表达该项工程的施工造价为主要内容，并作为结算工程价款依据的文件，也是施工单位向建设单位索取工程报酬的依据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，徐全海提供的施工结算单列明了工程名称、施工内容、工程量、工程价款等内容，由双方签名、按手印，谭周龙并在该结算单中签署同意按合同约定先支付291278元的意见，谭周龙与徐全海签认的施工结算单系经双方最终确认的结算单，故争讼之工程造价双方最终已经形成结算，该结算单对双方均具有约束力，至此，徐全海已完成了举证责任。谭周龙抗辩认为施工结算单中有小部份项目徐全海未完成，并提供证人证词、证人出庭作证所作的陈述、谭周龙自己制作的徐全海未完成工程量清单为凭，上述证据不足以证明谭周龙抗辩的待证事实，应当承担不利后果。谭周龙如有新的证据证明施工结算单中有徐全海未完成施工的工程量（款），可依法另行处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条第（一）项，第二条、第二十六条第二款的规定，判决如下： 谭周龙在本判决生效之日起十日内支付徐全海建设工程劳务费127221.12元，凭祥市南兴房地产开发有限公司承担连带支付责任。 如果上述义务人未按照本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2844元，由凭祥市南兴房地产开发有限公司、谭周龙共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 审 判 长  林卫国 人民陪审员  文梦妮 人民陪审员  黄保平 二〇一九年七月四日                                                                                                                   法官助理  黄薇薇                                                                                                                   书记员  兰川 附：相关法律法规 《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条【定义】建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十六条【工程价款的支付】发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；…… 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六条……实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。