陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕01民终7154号 上诉人（原审被告）：西安市海派龙装饰工程有限公司，住所地：西安市住所地：西安市沣东新城三桥街道阿房路8号。法定代表人：胡杰，该公司经理。委托诉讼代理人：王润成，男，该公司法务，住陕西省乾县王润成，男，该公司法务，住陕西省乾县城关镇亓家上坡7号。被上诉人（原审原告）：刘亚莉，女，1963年11月9日出生，汉族，国营电工卫光厂退休员工，住西安市雁塔区刘亚莉，女，1963年11月9日出生，汉族，国营电工卫光厂退休员工，住西安市雁塔区吉祥路179号世纪上午大厦301室。委托诉讼代理人：赵君儒，陕西三井律师事务所律师。上诉人西安市海派龙装饰工程有限公司（以下简称：海派龙公司）因与被上诉人刘亚莉装饰装修合同纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初2690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月6日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。海派龙公司的委托诉讼代理人王润成，被上诉人刘亚莉及其委托诉讼代理人赵君儒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海派龙公司上诉请求：一、请求二审人民法院依法撤销西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初2690号民事判决书内容；二、将本案发回重审或者依法改判；三、涉诉一、二审诉讼费、鉴定费、保全费全部由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定刘亚莉给付王某某王江炜的35万元为海派龙公司收到的工程款于事实不符；原判认定由于海派龙公司工作不到位，导致该别墅装修工程未在约定的期间完工，明显错误；海派龙公司尽职尽责，刘亚莉没有按照合同约定的施工进付款，才导致工程停工，其责任不在公司而在刘亚莉本人。海派龙公司的成本远远不止评估报告显示的内容，评估报告没有算公司的利润。被上诉人刘亚莉辩称：房屋装修事项，王某某王江炜和其并签署了第一份合同，依据第一份装修合同的约定，按照王某某王江炜的安排，将35万元转入指定账户后，上诉人便进入了装修现场，后应王某某王江炜出事，装修便不再进行，其多次找上诉人要求退还35万装修款，上诉人以各种理由不予退还，要求被上诉人重新签署合同，后双方签署了第二份合同，第二份合同中，上诉人明确认可被上诉人转入的35万元装修款项，上诉人出具有收到35万元的收款收据，上诉人称35万元装修款支付给王某某王江炜，不符合客观事实。被上诉人签订第二份合同给上诉人支付52万元装修款项，加上前期支付的35万装修款和1万元定金，共计支付了88.1万元装修款，远远超出第二份合同约定首次支付的款项，不存在被上诉人未按照约定付款问题，装修停工完全是上诉人将装修工程转包给唐某某唐拥军，导致施工停工。评估报告按照市场价评估，并非按照成本价评估，上诉人私自将装修工程分包给没有资质的个人，没有从中获取利润的条件和资格，另外对于上诉人所称的违建部分，是由上诉人设计的产生的费用由上诉人承担。刘亚莉向一审法院提出诉讼请求：1、要求解除与海派龙公司签订的装饰装修合同；2、要求海派龙公司返还刘亚莉超付款512911元及该款从2018年3月28日起至给付之日止按照年利率6%计算的利息；3、判令海派龙公司赔偿刘亚莉损失60000元；4、诉讼费由海派龙公司负担。一审法院认定事实如下，2017年8月26日，刘亚莉作为甲方与海派龙公司作为乙方签订了《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》，刘亚莉将自己“山水宅院”房屋的装饰装修工程以乙方包工并部分包料的方式交由海派龙公司施工，约定合同工程造价350000元。合同同时对双方权利义务、材料供应、质量标准、工程款支付方式及违约责任做了约定。合同签订后，刘亚莉交给海派龙公司定金10000元和350000元工程款。因该合同未履行，双方2017年11月11日重新签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》，该合同约定乙方以包工包料方式施工，施工期限为2017年11月12日起至2018年8月18日止，工程造价为2060000元，合同其他内容与原合同一致。合同最后备注：“1、王炜以前所签合同全部作废，王炜收的甲方刘亚莉（其中10万元已付工长蒋保国），另25万被王炜私吞，此款甲方承诺帮忙收回。2、付款方式：签订该合同，甲方支付乙方（包含已付35万）合同总价的百分之三十五（35%即柒拾贰万壹仟元整）；……3、在双方约定签字的项目外的项目，费用另计。4、合同附件与本合同具备同等效力”。该合同甲方有刘亚莉签名，乙方加盖有海派龙公司公司合同专用章和委托代理人胡志宏的签名，同时附有附件一、附件二。后刘亚莉按照合同要求支付给海派龙公司工程款371000元，海派龙公司于2017年8月26日开始施工，海派龙公司派其公司员工蒋保国为现场工长，负责刘亚莉的房屋装修工程，蒋保国找唐某某唐拥军组织人员进行施工。刘亚莉2017年12月13日支付给海派龙公司150000元。施工期间，工程时建时停，2018年1月底彻底停工，刘亚莉得知后，2018年3月28日给海派龙公司书面致函，要求解除与海派龙公司的施工合同。2018年5月6日海派龙公司工长蒋保国就已完成工程购置的材料进行了汇总：“1、钢筋12吨×4300元＝51600元；2、购模板、木方18000元；3、水电工费、材料（已做部分）35000元，共计104600元”。2018年5月7日，海派龙公司工长蒋保国已完成工程量汇总：“2017年8月25号开始动工，截止2018年1月31日，干活的工作量如下：一、挖土方：420平平方×200＝84000元；二、修建地下室（地基夯实、打垫层、支模、扎钢筋、浇混凝土、租赁加架管，110平方×800＝88000元（不含钢筋模板）；三、盖餐厅书房50平方×800＝40000（用第二条钢筋模板）；四、室内砸墙，新建一层打垫层，混凝土，合计10000元；五、回填土方，地下室外围一圈，合计10000元；共合计232000元，已付款170000元，现欠款62000元未付，蒋保国。）”。因工程一直停工，刘亚莉依据蒋保国计算的工程价款于2018年5月30日提起诉讼。审理中，海派龙公司对蒋保国的计算提出异议，刘亚莉申请对已完成工程进行价值评估，本案委托西安市中级人民法院司法鉴定中心对外委托鉴定，西安建华资产评估有限责任公司做出“西建华评报字（2018）171号”资产评估报告，评估结论为：在实施了《资产评估执业准则》规定的评估程序和方法后，在公开市场的前提下，西安市中级人民法院委估涉案资产在评估基准日2018年10月24日所表现的市场价值为：368089.00元（人民币叁拾陆万捌仟零捌拾玖元整）。刘亚莉对该评估结论无异议，海派龙公司对评估报告中“资产评估明细表”中的3（新建餐厅及书房）、4（砸墙）、8（水电改造）提出质疑并要求重新评估。因海派龙公司在评估期间经通知不到施工现场，对提出的质疑未提交相关证据，本院对其提出重新评估不予准许，对“西建华评报字（2018）171号”资产评估报告的评估结论予以确认。一审法院认为，刘亚莉、海派龙公司2017年11月11日签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》是双方真实意思表示，该合同不违反法律的禁止性规定，故该合同合法有效。该合同确认了刘亚莉在签订前一份合同后向海派龙公司员工缴纳10000元定金和350000元的工程款，海派龙公司给刘亚莉出具有收据，故应确认刘亚莉在签订该合同前交给海派龙公司的工程款为360000元。海派龙公司对刘亚莉在合同履行期间给付工程款521000元无异议，对该事实予以确认，确认刘亚莉共计给付海派龙公司工程款为881000元。施工期间，海派龙公司按照其公司制度安排员工蒋保国为刘亚莉工程现场工长并负责组织施工，故蒋保国实施的行为应属职务行为，该蒋实施的行为后果应该由海派龙公司承担。因海派龙公司的工作不到位，导致刘亚莉的房屋装修工程未在约定的期间完工。工程停工已达一年多时间，在停工期间，双方曾多次交涉，海派龙公司至今仍然停工，导致刘亚莉合同目的不能实现，双方继续履行合同已不现实，故对刘亚莉请求解除合同予以支持。本院委托评估机构的评估结论确认海派龙公司已完成的工程量价值为368089元，海派龙公司实际收取刘亚莉的工程款为881000元，多收取512911元没有法律依据，应属于不当得利。海派龙公司没有依据多收取刘亚莉的512911元，刘亚莉作为受损失的一方有权请求海派龙公司予以返还，对刘亚莉该请求予以支持。海派龙公司没能够按照合同约定按时完成工程，多收取刘亚莉的工程款，刘亚莉请求海派龙公司支付利息符合法律规定，海派龙公司应该承担刘亚莉从起诉之日起至给付之日期间按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。刘亚莉请求海派龙公司支付房租损失因未提交有效证据，对该请求不予支持。综上所述，刘亚莉、海派龙公司2017年11月11日签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》予以解除，海派龙公司返还给刘亚莉工程款512911元及该款从2018年5月30日起至给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条（五）项、《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条之规定，判决：一、解除刘亚莉与西安海派龙装饰工程有限公司签订的2017年11月11日《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》；二、西安海派龙装饰工程有限公司于判决生效后十日内返还刘亚莉工程款512911元及该款从2018年5月30日起至给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；三、驳回刘亚莉其余诉讼请求。如果海派龙公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9940元、保全申请费3670元、评估费5000元，诉讼费共计18610元由海派龙公司负担。本院二审期间，上诉人提交了刘亚莉和王某某王江炜（王伟）签订的改建及花园改造施工合同，证明被上诉人刘亚莉和王某某王江炜（王伟）私自签订合同，因该证据无原件，刘亚莉对该合同真实性不认可。上诉人还提交了装修施工许可证及委托书，证明2017年10月11日双方签订的第二份合同属于真实有效的合同，并否定了第一份合同，并提交施工现场的图片及光碟，海派龙公司没有违约，是被上诉人私自和公司的个别员工签订的私下合同。被上诉人称在2018年3月28日被上诉人给上诉人邮寄送达了解除装修合同的通知书，被上诉人当日签收，被上诉人已安排其他人进行部分装修的施工。本院认为，一审判决认定刘亚莉、海派龙公司于2017年11月11日签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》是双方真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，该合同合法有效正确，本院予以认定。海派龙公司上诉称刘亚莉给付王某某王江炜的35万元为海派龙公司收到的工程款与事实不符。经查刘亚莉于2017年8月26日与海派龙公司签订了第一份装修合同，合同签订后刘亚莉支付给王某某王江炜35万元，海派龙公司出具了收款收据，在收据上注明该款由王某某王江炜收取公司财务未收取。2017年11月11日刘亚莉、海派龙公司签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》中，约定王某某王江炜收取刘亚莉的35万元，其中10万元已付给工长蒋保国，另外25万被王某某王江炜私吞，此款海派龙公司承诺帮忙收回。由于刘亚莉与海派龙公司在签订合同时，王某某王江炜是海派龙公司的员工，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”刘亚莉支付给王某某王江炜的款项应视为海派龙公司收取的款项，海派龙公司不仅盖章确认了合同效力还出具了收款收据，故海派龙公司辩称刘亚莉缴纳的35万元装修款不能作为案涉合同的已付款，理由不能成立。对于刘亚莉缴纳的35万款项中被王某某王江炜私吞的25万元，属于海派龙公司的内部管理问题，海派龙公司可以另案通过其他途径救济。海派龙公司上诉称一审委托鉴定的评估报告没有计算公司的利润。一审审理中对于评估报告进行了质证，海派龙公司不配合鉴定应承担不利后果。二审中，海派龙公司又对一审委托鉴定的评估报告有异议，但未提交证据证明其主张，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条：“ 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。“海派龙公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，海派龙公司的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9940元由上诉人西安市海派龙装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。   审 判 长  田 任 华审 判 员  臧 振 华审 判 员  张   鹏 二○一九年七月二十六日  书 记 员  宗 洋 硕 1