湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0107民初1655号原告:湖北徐东国际旅行社有限公司青山分公司，住所地武汉市青山区友谊大道**武钢集团办公大楼******。负责人：徐利萍，该公司总经理。被告：刘瑞婷，女，1990年7月24日出生，汉族，湖北省荆门市人，住武汉市江汉区。原告湖北徐东国际旅行社有限公司青山分公司与被告刘瑞婷劳动争议一案，本院于2019年4月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖北徐东国际旅行社有限公司青山分公司的负责人徐利萍及被告刘瑞婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北徐东国际旅行社有限公司青山分公司向法院提出诉讼请求：1、判决原告无需向被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额2,308元；2、判决被告无需向原告支付提成差额1,045.06元；3、本案诉讼费等费用由被告承担。事实与理由：原告自被告2018年8月入职以来多次要求被告签订书面劳动合同，但被告一直拒绝签订书面劳动合同，原告公司薪酬结构为底薪加业绩提成奖金模式，提成奖金是对员工保底业绩以上部分绩效进行奖励，原告给被告开具了3,000元的无责任底薪意思是说被告无论当月业绩亏盈，原告都有义务给被告发放3,000元的基本工资，所有旅游公司都会规定一个保底业绩，在（5,000-8,000元业绩）范围内无提成奖金的行业规则，基于此行业规则原告规定保底业绩0-5,000元范围内无提成奖金，被告入职原告之前就有旅游从业经历，被告熟悉此类旅游行业保底业绩范围内无提成奖金的基本制度规则，而且原告2018年10月1日就有发放被告8月的提成奖金823元，被告在2018年10月1日收到8月提成奖金后拒签劳动合同，并在离职前几个月内都对此金额及算法无异议，说明被告知晓并默认公司提成奖金结算制度和规则。综上，请求法院支持原告的诉请。被告刘瑞婷辩称，被告2018年8月1日入职后，原告没有主动为其办理入职手续，未签订劳动合同，被告入职后就接业务、忙业务，被告9月份对未签订劳动合同提出异议，9月19日我通过微信跟徐双反映签订劳动合同的事情，主管给被告一份劳动合同，当时因为内容问题跟原告公司多次沟通，一直到9月25日跟原告公司徐总沟通，公司就让被告辞职，因为被告手上还有订单没有完成，就想办完业务再离职，双方就确定了工作交接及利润提成的事情。关于提成的事情，之后只是发放了1,000多元提成，公司欠发被告提成未发，综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：被告2018年8月1日通过网络招聘进入原告单位工作，入职后原、被告未签订书面劳动合同。原告公司用其员工徐双的个人账户支付被告2018年8月份工资3,000元，业务提成823元，2018年9月份工资2308元，9-10月份业务提成1,969元。被告于2018年9月25日从原告处离职，双方于次日签订离职结算确认书。被告2018年9月25日前出团订单毛利润总金额为29,666.5元（8月份13,234.63元，9月份16,431.87元），9月25日后出团订单毛利润总金额为13,262.33元（10月份）。另查明，深圳南洋国际旅行社有限公司法定代表人与原告公司的负责人均为徐利萍。本院认为，深圳南洋国际旅行社有限公司法定代表人与原告公司的负责人均为徐利萍，原告与深圳南洋国际旅行社有限公司的工作人员存在混合使用的情况。被告主张与原告存在劳动关系，与深圳南洋国际旅行社有限公司没有劳动关系，原告在庭审中称被告是与深圳南洋国际旅行社有限公司建立的劳动关系，但认可原、被告之间存在工资结算关系。结合被告工作地点在武汉市，且深圳南洋国际旅行社有限公司并未在武汉市设立分公司及原、被告存在工资结算的事实，本院认为，原、被告自2018年8月1日至2018年9月25日存在事实劳动关系。关于原告主张无需向被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额2,308元的诉请，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”被告自2018年8月1日入职后，原告未与其订立书面劳动合同。原告在庭审中提交了贺惠茹出具的证明书及被告与贺惠茹的聊天记录，拟证明原告公司的主管贺惠茹在被告入职后二十多天内曾与其协商签订劳动合同事宜，但被告拒签的事实。本院认为，该证据只能证明原、被告曾于2018年9月25日就签订书面劳动合同一事进行过磋商，无法达到原告的证明目的。原告未能提交其他证据证明原、被告订立了书面劳动合同，应承担举证不能的法律后果，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付第二倍的工资，故原告应向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额2,308元。关于原告提出无需向被告支付提成差额1,045.06元的诉请，原告主张根据旅行社的行业规定以及原告公司的薪酬制度分析表，业绩在5000元以内的，提成为0，业绩超过5.000元的，被告每月的业务提成计算方式为在当月毛利润总金额基础上扣减5000元的保底业绩再乘以10%，但被告称并不知晓此薪酬计算方式，应按照毛利润总额直接乘以10%以来计算提成工资，无需扣减5000元的保底业绩。本院认为，原告并未提交证据证明原告公司的薪酬制度已告知被告，即使旅行社存在类似扣减保底业绩再计算提成工资的行业规定，但原告仅提交南洋国旅薪酬制度分析表来证明保底业绩金额为5,000元的证据，不能证明原告公司也是按保底业绩金额5,000元来计算员工的提成工资，原告应承担举证不能的法律责任，故本院认为在计算被告提成工资时无需扣减5,000元的保底业绩，根据原告提交的被告销售业绩统计表，2018年9月25日前出团订单毛利润总金额为29,666.5元（8月份13,234.63元，9月份16,431.87元），9月25日后出团订单毛利润总金额为13,262.33元（10月份）。据此，被告8月份的提成工资应为1,323.46元（13,234.63元×10%），9月份的提成工资为1,643.19元（16431.87元×10%），被告于2019年9月25日便从原告公司离职，但此时被告所做部分订单未到结算期限，相关后续工作由原告公司其他人员完成，仲裁认定2018年9月25日后出团的订单按照5%计算，仲裁裁决后被告未在法定的期限内向法院提起诉讼，视为其认可仲裁裁决的计算方式，故本院按照毛利润的5%计算被告10月份的提成工资，即663.12元（13,262.33元×5%），故原告应支付被告提成工资共计3,629.77元（1,323.46元+1,643.19元+663.12元）扣除原告已经支付给被告的提成工资2,792元（823元+1,969元），原告还应支付被告拖欠的提成工资837.77元。综上，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、原告湖北徐东国际旅行社有限公司青山分公司自本判决生效之日起十日内向被告刘瑞婷支付未订立书面劳动合同二倍工资差额2,308元；二、原告湖北徐东国际旅行社有限公司青山分公司自本判决生效之日起十日内向被告刘瑞婷支付提成工资差额837.77元；三、驳回原告湖北徐东国际旅行社有限公司青山分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖北徐东国际旅行社有限公司青山分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  胡胜二〇一九年七月十七日书记员  孙龙