宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1643号 上诉人（原审原告）：宁夏润恒农产品市场有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市西夏区润恒农副产品冷链物流产业园商务办公综合楼。 法定代表人：汪学海，该公司总经理。 委托诉讼代理人：康三星，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马凯，男，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：张超，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马斌，男，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人宁夏润恒农产品市场有限公司与被上诉人马凯、马斌合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院(2018)宁0105民初4715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月23日立案后依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人宁夏润恒农产品市场有限公司向本院提出上诉请求：1.依法判令撤销银川市西夏区人民法院（2018）宁0105民初4715号民事判决，改判被上诉人马凯退还上诉人业务拓展费16万元并支付违约金3万元，且被上诉人马斌对前述付款义务承担连带清偿责任或者将本案发回重审；2.依法判令本案一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人的一审诉讼请求没有事实和法律依据。合同明确约定了业务拓展返还条件，本案已具备。上诉人与上诉人签订的《蔬菜市场合作经营合同》是一种投资行为，不可避免存在风险。上诉人提供了地理位置优越、规划合理的符合条件的场地，并支付了大部分拓展费，但被上诉人存在多个市场经营情况，且长期不进场、不进货，严重违约。进场蔬菜量是合同约定的义务，不存在情形发生改变。一审上诉人提交的证据证明被上诉人马凯存在违约事实清楚，支持拓展费与被上诉人马凯履行供货义务不构成先后顺序的关系。 被上诉人马凯辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。马凯不具有向上诉人返还拓展费的法定事由，上诉人主张马凯向其返还拓展费的条件已经具备与事实严重不符。上诉人向人民法院提交的马凯的拉运记录系其单方制作的不完整记录，不符合证据的客观性，无法得出其证明结论。被上诉人向上诉人拉运蔬菜记录均由上诉人统计、记录，既然单方统计必然存在遗漏不完全的情况。 被上诉人马斌未作答辩。 原告向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告马凯退还原告业务拓展费16万元、支付违约金3万元；2、依法判令被告马斌为被告马凯的上述付款义务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实如下：2015年8月18日，原告宁夏润恒农产品市场有限公司（甲方）与被告马凯（乙方）签订《蔬菜市场合作经营合同》一份，约定甲方将位于宁夏润恒农产品市场有限公司蔬菜区内精品商铺（库房）有偿提供给乙方（马凯）用于设点经营，经营品类为蔬菜类。合同约定：被告马凯（乙方）必须保证自2015年8月20日之前调运产品茼蒿、苦菊、菜心等0.5吨并进入乙方商铺（库房）进行销售，未达到以上进货标准，视为乙方违约；乙方确保合同期限内每年度到甲方市场蔬菜量不低于260车（约250吨），同时乙方确保在甲方蔬菜市场全年营业，确保在乙方经营范围内品种齐全货源充足，如有违反，视为乙方违约（不可抗力情况除外）；乙方确保在7月30日前将停止在银川市同类市场经营蔬菜销售并且保证撤出同类市场，如有违反，视为乙方违约，乙方在合同期内，不得在银川市范围内非甲方市场以外的任何地点经营，包括但不限于乙方关联的该类经营产业，否则视为乙方违约；合同担保人马斌自愿承担乙方违约责任，如乙方违约，甲方有权追究乙方及乙方担保人马斌无限连带责任。合同同时约定：为确保乙方按以上合同约定执行，甲方支付乙方业务拓展费总额共人民币25万元，合同签订后，甲方于2015年8月31日支付乙方人民币5万元，剩余20万元甲方于2015年9月10日付清，如乙方收到业务拓展费后未尽到义务则视为违约，乙方将承担相应违约责任。合同第五条违约责任第三项约定：若乙方在合同执行过程中出现以上条款违约，乙方必须无条件在5日内退还甲方支付给乙方的全额业务拓展费，同时必须向甲方支付违约赔偿金5万元，另追究相关法律责任。双方约定：合同有效期为2015年7月15日至2018年7月31日。被告马斌作为担保人在合同上签字捺印。合同签订后，被告马凯如约进入原告市场经营，主营茼蒿等蔬菜。因原告未能按照约定及时足额支付业务拓展费，曾于2015年11月25日出具承诺书，载明：“宁夏润恒农产品市场有限公司郑重向蔬菜协会所有会员承诺在2015年12月5日支付齐合同及开业补贴所欠金额的50%的款项，在2016年1月5日支付剩余所有款项，若在2015年12月5日未支付50%款项，蔬菜客户可以自行离开润恒市场，宁夏润恒公司不追究蔬菜客户所有责任”。原告于2016年2月5日支付被告马凯业务拓展费10万元，于2017年3月24日支付被告马凯业务拓展费4万元，共计支付拓展费14万元。双方合同到期后，被告再未在原告市场经营。 一审法院认为，原、被告之间签订的《蔬菜市场合作经营合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行，现双方已因合同履行完毕，权利义务终止。原告认为被告马凯的经营未达到合同所约定的经营量及所经营的期限不符合合同要求，要求被告返还业务拓展费及支付违约金，但被告马凯、马斌均不认可原告主张，认为原告未及时按照约定如数支付拓展费，违约在先，被告已履行合同义务，不构成违约。本案中，蔬菜合作经营的出发点是为了繁荣市场和保证商户的收益，被告马凯保证其经营蔬菜的种类和数量是促进原告市场繁荣的要素之一，反之，原告市场经营的大环境亦会影响被告马凯的经营状况，并决定其经营的数量和期限。被告在市场经营期间，由原告管理，供货量由原告统计，原告的统计应当客观、充分、真实，现原告提供的供货量统计单据，被告认为不完全，原告的证据不能证明是由于被告的原因未能达到合同约定的全年供货数量和全年营业的义务，且原告未能及时按照合同约定履行足额支付业务拓展费义务，违约在先，依据原告出具的承诺书，被告不应承担违约责任，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回原告宁夏润恒农产品市场有限公司的诉讼请求。案件受理费4100元，由原告宁夏润恒农产品市场有限公司负担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，依法生效的合同对双方当事人均具有约束力。涉案《蔬菜市场合作经营合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效。依据合同约定，上诉人应向被上诉人马凯提供提供精品商铺（库房）、支付拓展费等，上诉人虽提供了约定的商铺（库房），但支付拓展费的金额并未达到约定金额，且至其出具承诺书承诺的截至日期即2016年1月5日，亦未向马凯支付拓展费，只是在2016年2月5日、2017年3月24日支付两笔款，共计14万元。同时，该承诺书对因上诉人怠于支付拓展费导致客户自行离开润恒市场的行为，作出免责承诺。上诉人一审提供的证据供货量统计单据并不能证明是被上诉人的原因致使未能达到合同约定的全年供货数量和全年营业的义务。据此，上诉人提供的证据不能够证明其主张的案件事实，一审法院不予支持其诉讼请求，并无不当。 综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5950元，由上诉人宁夏润恒农产品市场有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛有成 审判员  王 刚 审判员  解 杰 二〇一九年七月四日 书记员  马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。