广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终446号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市红领巾路**。主要负责人：苏大存。委托诉讼代理人：陈唯得，广东法厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾锦莹，广东法厚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董帅，男，汉族，住西安市户县。委托诉讼代理人：杨凤杰，广东潮之荣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄兆桐，男，汉族，住汕头市龙湖区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称财险公司）因与被上诉人董帅、被上诉人黄兆桐机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市龙湖区人民法院（2018）粤0507民初3818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人财险公司上诉请求：一、依法撤销原审民事判决，并改判财险公司只在与本事故相关的赔偿责任范围内承担赔偿责任；二、本案一、二审诉讼费用由董帅、黄兆桐承担。事实与理由：董帅存在自身疾病，对于其治疗自身疾病的费用应当依法剔除。一、董帅存在自身疾病的问题。从董帅医疗病历村料中的2017年11月26日的出院记录可以看出其是腰椎间盘突出、脊髓损伤；2018年8月7日广州中医药大学附属骨伤科医院西医诊断为棘上韧带劳损；2018年10月3日的诊断证明书意见为：1、腰椎间盘突出症；2、腰椎退行性变。依百度百科中对于“腰椎退行性变”的定义是指腰椎自然老化，退化的生理病理过程。并且依事故认定书的内容，发生事故是承保车辆与董帅的右腿发生碰撞。因此应当对董帅住院治疗系医疗自身疾病，与本案无关，为了明确查明董帅治疗自身疾病费用以及自身疾病与本案关联性以及参与度问题情况，应当对董帅住院期间用药合理性（即董帅医治与本案无关的自身疾病的医疗费及相关费用）和董帅自身疾病与本案的关联性以及参与度情况进行司法鉴定，才能客观公平的认定董帅的损失。因此对于董帅的各项赔偿，都应当以其自身疾病的参与度明确后，才能进行认定。一审法院在没有查清董帅的自身疾病情况下，就不同意财险公司的司法鉴定申请，而直接认定财险公司的各项损失于法无据，在此财险公司再次申请对董帅的上述情况申请司法鉴定，请二审法院支持财险公司的司法鉴定申请。二、在明确董帅的自身疾病参与度后，财险公司对一审法院判决的各项赔偿金额应当予以改判。1、医疗费用，应当剔除董帅治疗自身疾病的部分，一审法院没有查明其治疗自身疾病的部分而作出认定于法无据，董帅治疗自身疾病的问题，在其提供的病历材料中都可以得到充分的佐证，因此应当剔除治疗自身疾病部分的费用后才能予以认定医疗费用。2、住院伙食补助费，应当以附一的住院天数23天进行认定，后续住院无法确认与本案的关联性，一审支持董帅的多次住院的伙食补助费缺乏关联性，应当予以改判。3、误工费应当按第一次住院的天数认定误工天数。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。董帅主张赔偿误工费应当提交其与该用人单位签订的劳动合同、缴纳社会保险凭证、工资表等证据。然而，董帅并未能就其主张依法提交充分证据予以证明，不应当予以认定，并且董帅请求按汕头市在岗职工年均工资标准进行请求无事实和法律依据，即使认定误工费，也应当按董帅的户籍性质标准进行认定，并且依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，但本案并没有证据证明董帅持续误工，并且本案中董帅也没有因伤致残的事实。加之依鉴定中参照的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.3.1是外伤性椎间盘突出：非手术治疗：误工60～120日，护理30～60日，营养30～60日。9.4.2脊髓挫伤、脊髓压迫：根据临床治疗情况确定以及附侧A本标准中的“误工期、护理期、营养期”是指本次损伤/事故所致的期限，需排除既往损伤、疾病。依上述的规定，鉴定结论中对于护理期以及误工期的评定存在相互矛盾的情况，并且鉴定机构并没有排除董帅的自身疾病问题，董帅明显腰椎系劳损所致的生理性病变，与事故无关。因此对于379日的误工期，评定缺乏事实依据和评定规范的依据，对于误工期的评定，不能作为认定董帅误工期限的依据。但是一审法院不顾本案的事实，也没有查明鉴定结论的违法性，而径直支持董帅对于379日的误工期的请求，于法无据，依法应当予以改判。被上诉人董帅辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，财险公司的上诉理由于法无据，请求二审法院驳回其上诉请求，依法维持原判。理由如下：一、财险公司所称的董帅的自身疾病是由于本案交通事故所引发或加重病情的，人体是一个完整的整体，不能割裂看待董帅的病情，而且腰椎退行性变跟交通事故所引发的腰椎间盘突出都是同一部位的疾病，没有腰椎间盘突出也就不会引发或者加重腰椎退行性变。董帅整个医疗过程的病历记载具有连续性，同时其腰椎间盘突出及腰椎退行性变都是指向同一部位的疾病，保险公司所称的用药合理性和自身疾病都是不尊重医学的客观事实，人为割裂看待人体疾病，并为自己少赔或者不赔所寻找的理由。作为一个80后的青年人受到本案的交通事故导致整天腰酸背痛精神不振所引发的痛苦可想而知，请保险公司尊重事实尊重生命权利。二、医疗费、住院伙食费和误工费问题。医疗费、住院伙食费均有明确连续的病历记载资料予以支持，同时误工费的误工时间也有明确的鉴定结论予以支持。因此财险公司的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。被上诉人黄兆桐答辩称对原审判决没有异议。董帅向一审法院起诉请求：1.判决财险公司、黄兆桐赔偿董帅各项经济损失共计162,231.84元，先由财险公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险范围内赔偿，如有不足则超过部分由黄兆桐承担赔偿责任；2.判决本案全部诉讼费用由财险公司、黄兆桐承担。一审法院认定事实：2017年11月1日8时10分左右，黄兆桐驾驶粤DQXX**小型轿车沿汕头市龙湖区长平路自西往东行驶至金环路实施左转至北侧人行横道时，车头保险杆左前与董帅的右腿发生碰撞，董帅在事故中受伤。汕头市公安局交通警察支队龙湖大队对上述事故作出汕公交认字[2017]第100051号《道路交通事故认定书》，认定黄兆桐应负本事故的全部责任，董帅不负本事故责任。事故发生同日，董帅到汕头大学医学院第一附属医院住院治疗，2017年11月26日出院，住院25天，出院诊断：腰椎间盘突出、脊髓损伤。此后，董帅多次到汕头大学医学院第一附属医院门诊治疗。2018年2月13日，董帅到户县南庆叙双桥中医医院就医治疗，2018年8月7日到广州中医药大学附属骨伤科医院就医治疗；2018年9月25日，董帅到湛江市第一中医医院住院治疗，2018年10月3日出院，住院8天。董帅共支付上述医疗费用48,629.62元。另查：2018年11月22日，广东华民司法鉴定所根据原审法院的委托，作出《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.董帅不构成伤残；2.无后续治疗费，康复费为2,000元，营养费为1,200元；3.护理期为60天，建议住院期间33天每天配护理人员一名，出院后27天每天配护理人员一名；4.误工期为379天。又查，财险公司系粤DQXX**小型轿车机动车交强险、第三者责任商业保险和不计免赔的保险人，第三者责任商业保险的保险金额为500,000元，本次交通事故发生在保险期限内。又查：董帅为农村居民户口。再查，根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，广东省2017年农、林、牧、渔业国有同行业在岗职工年平均工资为40,578元，广东省国有居民服务行业在岗年平均工资为66,426元，伙食补助费为每天100元。诉讼期间，各方当事人确认财险公司已垫付董帅10,000元，黄兆桐已垫付董帅500元。诉讼期间，财险公司提出对董帅住院期间用药合理性、董帅自身疾病与本案的关联性以及参与度情况进行司法鉴定，董帅不同意财险公司的申请。一审法院认为：董帅因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、康复费、护理费、误工费和交通费等损失，应当得到赔偿。根据董帅提供的病历、医疗收费票据、出院小结、疾病证明书等证据，董帅的医疗费为48,629.62元。董帅请求的康复费2,000元和营养费1,200元，系鉴定结论确定为必然发生的费用，可予支持。根据董帅住院治疗的情况，董帅请求住院伙食补助费3,300元，依法有据，应予支持。根据司法鉴定意见书评定董帅的护理期限和护理人数等情况，参照广东省国有居民服务行业在岗年平均工资标准，原审法院酌定董帅的护理费为10,919.34元（66426÷365×60×1）。根据董帅被评定的误工期，参照广东省2017年农、林、牧、渔业国有同行业在岗职工年平均工资，原审法院酌定董帅的误工费为42,134.42元（40578÷365×379）。考虑到董帅的伤情和治疗等情况，原审法院酌定董帅的交通费为1,200元。董帅请求的后续治疗费6,000元，依据不足，原审法院不予支持。综上，董帅因交通事故造成的上述损失合计109,383.38元。汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出的《道路交通事故认定书》，各方当事人均未提出异议，故原审法院确认该认定书的证明力。财险公司系粤DQXX**小型轿车交强险、商业三者险和不计免赔险的保险人，上述交通事故发生在保险期限内，商业三者险的保险金额为500,000元，驾驶该车的黄兆桐负事故的全部责任，故董帅的上述损失109,383.38元应由财险公司赔偿。扣除财险公司、黄兆桐垫付董帅的10,500元，财险公司实际应赔偿董帅98,883.38元。因董帅的损失依法应由财险公司赔偿，故董帅关于黄兆桐赔偿其余损失的请求，依据不足，原审法院不予支持。财险公司关于鉴定的申请，依据不足，原审法院不予采纳。综上所述，董帅关于财险公司赔偿其损失等请求，证据充分，予以支持；董帅关于黄兆桐赔偿其余损失的请求，证据不足，不予支持。财险公司、黄兆桐的抗辩,符合法律规定部分，可予采纳；不符合法律规定部分，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、财险公司应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿董帅98,883.38元；二、驳回董帅的其他诉讼请求。债务人未在上述限定期限内履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,545元，鉴定费2,810元，合计6,355元，由董帅负担2,482元，财险公司负担3,873元。财险公司应于本判决发生法律效力之日起五日内将负担的上述诉讼费用3,873元直接付还董帅。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据相一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。根据财险公司的上诉主张以及董帅的答辩意见，本案二审的主要争议问题为：董帅腰椎间盘突出的疾病是否为自身疾病，法院是否应支持其因治疗该疾病而产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费等的问题。经查，根据《汕头大学医学院第一附属医院住院、门诊病历材料》记载：董帅在发生交通事故后入院检查，急症CT（1198514）提示：L4/5椎间盘稍膨出。出院诊断为：腰椎间盘突出、脊髓损伤。同时，《湛江市第一中医医院病历材料》记载董帅的出院诊断为：腰椎间盘突出症；腰椎退行性变；窦性心动过缓不齐。且在本案审理过程中，财险公司并无证据证明董帅在发生交通事故前存在腰椎间盘突出的疾病，故财险公司上诉提出需对董帅自身疾病与本案的关联行以及参与度进行司法鉴定，缺乏事实和理由依据，本院不予支持。综上所述，财险公司并无证据证明董帅腰椎间盘突出的疾病不是在本次事故引起的，其提出应剔除董帅治疗自身疾病的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费等费用的主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费3545元由中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  张丹华审判员  陈瑛瑾审判员  翁汉光二〇一九年七月二十二日法官助理曾曼书记员林敏