湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘05刑终269号原公诉机关湖南省洞口县人民检察院。被告人尹邦江，男，1984年12月7日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，农民，住洞口县。因犯寻衅滋事罪和非法拘禁罪于2018年5月14日被判处有期徒刑七个月，刑期至2018年12月6日止。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年6月4日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押在洞口县看守所。辩护人林鑫，湖南伏龙律师事务所律师。湖南省洞口县人民法院审理洞口县人民检察院指控原审被告人尹邦江犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪一案，于二○一九年四月二十四日作出（2018）湘0525刑初244号刑事判决。原审被告人尹邦江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,通过阅卷，讯问上诉人及听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省洞口县人民法院审理认定:一、故意伤害2017年8月1日2时许，被告人尹邦江接到未婚妻唐仁芳的电话，得知尹某1、尹某2（另案处理）等人在自己位于洞口县的“秋水伊人”美发店闹事、砸烂美发店玻璃。尹邦江到美发店查看情况后，召集傅辉辉（在逃）和“猛子”、“阿彪”（均未查实）等人，准备了管铩，驾驶2辆小轿车四处寻找尹某1等人，到洞口县高沙镇云峰商务宾馆附近发现尹某1等人驾驶的车辆。尹某1等人发现车辆被跟踪，便驾车逃跑。尹邦江等人驾车追赶至高沙镇栗山路路段将尹某1等人车辆逼停，并持管铩对尹某1、梁某等人实施殴打，尹邦江用管铩砍了尹某1脸部一刀，致尹某1重伤二级、梁某轻微伤。案发后，被告人尹邦江与被害人尹某1、梁某达成和解协议，赔偿了二被害人经济损失并取得谅解。2018年5月7日，尹邦江向洞口县人民法院投案。原判采信尹邦江的供述，被害人尹某1、梁某、尹某2的陈述，证人曾某2、刘某1等人的证言，鉴定意见，辨认笔录，和解材料，户籍资料等证据认定上述事实。二、寻衅滋事2011年2月的一天上午，付秀文（已判刑）与肖某2、张某1、肖某1、“老邓”、曾某1在洞口县城喜洋洋宾馆打牌赌博，付秀文输钱后向和他打牌的人借钱未果，就借口其他打牌的人“抽老千”要求退钱，并电话纠集傅鹏飞、周钦炜（均已判刑）和被告人尹邦江等十余人前来帮忙。因肖某2、张某1等不肯退钱，傅鹏飞、周钦炜、尹邦江等人便对张某1拳打脚踢，并用凳子将肖某2的头部打伤。肖某2的伤情构成轻微伤。当晚，付秀文再次纠集傅鹏飞、周钦炜、尹邦江等三十余人来到喜洋洋宾馆，要肖某1等人退钱，肖某1不从，傅鹏飞、周钦炜和尹邦江等人就用烟灰缸、扫帚等对肖某1进行殴打，直到肖某1同意退钱。后肖某1、张某1、曾某1和“老邓”四人被迫交出人民币2400元给付秀文。原判采信共同作案人付秀文、傅鹏飞、周钦炜的供述，被害人肖某1、肖某2、张某1、曾某1的陈述，证人胡某、邓应宏、张某2、王某的证言，现场勘验笔录，辨认笔录，鉴定意见等证据认定上述事实。三、开设赌场（一）2011年9月，被告人尹邦江伙同谢觉语、张静（已判刑）和刘韶、刘贻杰（均在逃）及“飞飞”（身份未查实）等人在洞口县洞口镇白田村林红艳的商店内开设赌场，谢觉语、张静、刘韶等人出资用于放账，刘韶在赌场上负责放账和管理“水钱”，谢觉语负责登记放账数目，张静负责维持秩序，并雇请米建斌负责“抽水”，第三天以后由张静负责“抽水”。每天的参赌人员有十至二十余人，共开设赌场约5天，“抽水”渔利共计人民币约15000元。原判采信被告人尹邦江的供述，共同作案人谢觉语、张静的供述，证人薛某、付某1等人的证言等证据认定上述事实。（二）2011年12月左右，向朝、刘勋红、袁国兴（已判刑）合伙在洞口县城雪峰广场开设了一家“城市英雄”游戏厅，先后购置五台赌博机供人赌博用以牟利。向朝安排其妹夫刘玉国（已判刑）管理该游戏厅。刘玉国在该游戏厅负责坐吧台，监督服务员给赌博机上分，每个月得工资人民币1500元。因该游戏厅经常有社会闲散人员来闹事，向朝、刘勋红、袁国兴便雇请傅鹏飞（已判刑）和被告人尹邦江及曾纪佐、戴跃华、李松等人看护赌场，傅鹏飞和尹邦江每月领取报酬人民币1500元，曾纪佐、戴跃华、李松等人由该游戏厅提供食宿。付秀文（已判刑）受黄华军邀请，帮助该游戏厅维护秩序，制止了周钦炜的闹事行为。该游戏厅开办时间约八个月，向朝、刘勋红、袁国兴非法牟利共计人民币30余万元。刘玉国得6个月工资共9000元，傅鹏飞得3个月工资人4500元；尹邦江得2个月工资共3000元。案发后，尹邦江于2017年5月22日主动至洞口县公安局刑侦大队投案。生效判决书还证明，尹邦江系以付秀文为首的恶势力犯罪团伙成员，其与傅鹏飞、周钦炜等人均为团伙较为固定的成员，该犯罪团伙在2011年、2012年多次实施犯罪行为。原判采信被告人尹邦江和共同作案人向朝、刘玉国、刘勋红、袁国兴、傅鹏飞、付秀文的供述，证人肖某3、付某2、刘某2、尹某3等人的证言，扣押及追缴物品清单，现场勘查记录及照片，到案经过，共同作案人的刑事判决书等证据认定上述事实。原判认为,被告人尹邦江的行为分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪和开设赌场罪，应当数罪并罚。尹邦江被付秀文纠集，与傅鹏飞、欧阳爱平、周钦炜等人多次实施违法犯罪，系恶势力成员。在故意伤害、寻衅滋事、开设赌场共同犯罪中尹邦江均起主要作用，是主犯。尹邦江开设赌场犯罪情节严重。在故意伤害犯罪中，尹邦江赔偿了被害人经济损失取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二百九十三条第一款第（三）项，第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第六十四条，第六十九条第一款、第三款，第七十条的规定，判决：一、被告人尹邦江犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元，与原犯寻衅滋事罪和非法拘禁罪判处的有期徒刑七个月并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。二、依法追缴被告人尹邦江违法所得人民币三千元。尹邦江上诉及其辩护人辩护提出：尹邦江没有参与本案寻衅滋事犯罪；原判认定尹邦江开设赌场情节严重不当；在开设赌场共同犯罪中，尹邦江只是普通工作人员，每月领取1500元工资，应认定为从犯；原判认定尹邦江系恶势力成员错误；原判量刑过重，请求二审予以从轻处罚。经审理查明，2017年5月22日，上诉人尹邦江向洞口县公安局主动投案，同日因涉嫌寻衅滋事犯罪被监视居住。2017年6月14日，尹邦江主动交代2011年9月、11月2次开设赌场的事实。二审审理查明的其他事实和证据与原审查明的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人尹邦江纠集同伙，故意伤害他人身体致1人重伤、1人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪；尹邦江伙同共同作案人强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；尹邦江还2次参与开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。在判决宣告前，尹邦江一人犯数罪，应当数罪并罚。在故意伤害共同犯罪中，尹邦江系纠集者，并直接致伤被害人，是主犯；在寻衅滋事共同犯罪中，尹邦江实施了殴打行为，起主要作用，是主犯；在2次开设赌场共同犯罪中，尹邦江均起主要作用，均是主犯。尹邦江在涉嫌寻衅滋事犯罪被监视居住期间，主动交代还犯有开设赌场罪和故意伤害罪，但其对故意伤害的罪行未全面如实供述，其对开设赌场罪行虽然如实供述，但该行为已被司法机关掌握，因而均不能认定为自首。在故意伤害犯罪中，尹邦江赔偿经济损失取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。尹邦江在寻衅滋事、非法拘禁犯罪判决宣告后，刑罚执行完毕以前发现本案漏罪，应当对新发现的罪做出判决，将前后两个判决所判处刑罚进行并罚。上诉人尹邦江上诉及其辩护人辩护提出，尹邦江没有参与本案寻衅滋事犯罪。经查，共同作案人付秀文、傅鹏飞、周钦炜均供述尹邦江参与了此次寻衅滋事犯罪，证人王某也证明尹邦江参与该次犯罪并实施了殴打行为。因此，尹邦江犯寻衅滋事罪的证据确实、充分，对该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。尹邦江上诉及其辩护人辩护还提出，开设赌场罪不应认定为情节严重，尹邦江系从犯。经查，尹邦江伙同他人在“城市英雄”游戏厅利用赌博机开设赌场，非法牟利30余万元，属于情节严重。尹邦江带领曾纪佐、戴跃华、李松等“小弟”帮人看护赌场，对“城市英雄”游戏厅赌场的运行起到关键作用，原判认定尹邦江为主犯并无不当。因此，对该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。尹邦江上诉及其辩护人辩护还提出，尹邦江不构成恶势力。经查，2010年6月至2012年4月期间，付秀文、傅鹏飞、尹邦江等人经常纠集在一起，多次实施违法犯罪活动，为非作恶，扰乱当地经济社会生活秩序,造成较为恶劣的社会影响，是恶势力。因此，该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。尹邦江上诉及其辩护人辩护还提出，原判量刑过重。经查，尹邦江系恶势力团伙成员，应依法从严惩处，且尹邦江在监视居住期间又实施故意伤害犯罪，人身危险性大，也应从严惩处，原判根据本案事实、情节和对社会的危害程度，对尹邦江所判处的刑罚并无不当。因此，对该上诉理由和辩护意见，本院亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗庆群审 判 员  李东峰审 判 员  王彦懿二〇一九年七月十五日法官 助理  曾海洋代理书记员  刘 薇附有关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……