安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖15刑终184号 原公诉机关六安市金安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）贲世应，绰号“大贲”，男，汉族，1984年11月5日出生，安徽省六安市人，高中文化，驾驶员，户籍地安徽省六安市金安区，经常居住地六安市经济技术开发区。该被告人因涉嫌犯赌博罪，于2018年3月5日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年3月29日被该分局取保候审，2018年11月14日，六安市金安区人民检察院决定对其取保候审，2019年4月25日经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于次日对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 上诉人（原审被告人）沈克东，男，汉族，1988年10月10日出生，安徽省六安市人，初中文化，个体经营，住安徽省六安市金安区。该被告人曾因犯抢劫罪，于2008年10月被六安市金安区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。该被告人因涉嫌犯赌博罪，于2018年4月2日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年4月25日被该分局取保候审，2018年11月14日，六安市金安区人民检察院决定对其取保候审，2019年4月25日经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于次日对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 辩护人常瑛，安徽尚知律师事务所律师。 辩护人齐希，安徽尚知律师事务所律师。 原审被告人李锐，男，汉族，1991年7月4日出生，安徽省六安市人，初中文化，务工，住安徽省六安市金安区。该被告人因涉嫌犯赌博罪，于2018年3月6日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年3月29日被该分局取保候审，2018年11月14日，六安市金安区人民检察院决定对其取保候审。 原审被告人段元亮，男，汉族，1990年8月25日出生，安徽省六安市人，中专文化，务工，住安徽省六安市金安区。该被告人因涉嫌犯赌博罪，于2018年3月26日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年4月4日被该分局取保候审；2018年11月14日，六安市金安区人民检察院决定对其取保候审。 原审被告人王锐，男，汉族，1991年10月20日出生，安徽省六安市人，中专文化，务工，户籍地安徽省六安市金安区，经常居住地六安市经济技术开发区。该被告人曾因犯交通肇事罪，于2014年12月被六安市金安区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。该被告人因涉嫌犯赌博罪，于2018年3月3日被湖北麻城警方抓获，至3月7日被临时羁押于湖北麻城看守所，于2018年3月7日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年3月29日被该分局取保候审，2018年11月15日，六安市金安区人民检察院决定对其取保候审，2019年4月25日经六安市金安区人民法院决定，六安市公安局金安分局于次日对其执行逮捕，2019年6月28日经六安市金安区人民法院决定对其取保候审。 六安市金安区人民法院审理六安市金安区人民检察院指控原审被告人李锐、段元亮、贲世应、沈克东、王锐犯赌博罪一案，于2019年4月25日作出（2019）皖1502刑初54号刑事判决。原审被告人贲世应、沈克东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：1、2017年3月，被告人贲世应在本市裕安区江南世家小区3号楼3单元806室开设棋牌室。同年6月，沈克东、段元亮、陈某等人在该棋牌室以“推对子”方式赌博。被告人贲世应每次结参时抽一两百元的费用，最终抽头渔利5000余元。 2、2017年6月至7月，被告人贲世应和沈克东（后期加入）在本市经济技术开发区瑞安豪泰酒店（312国道建业驾校隔壁）及老车管所对面瑞安豪泰酒店先后组织何某、汪某1、龚某等人以“推对子”方式赌博，每结一参2000元以下抽头100元，2000元以上不到5000元抽头200元，共计抽头渔利1万余元。被告人李锐在该场所以1万元每天100元利息放炮子（高利贷）。后期，该李安排被告人王锐在酒店外望风。 3、2017年8月至10月，被告人贲世应和沈克东从被告人李锐手中转租本市远大幸福里小区16栋504室，先后组织陈某、汪某2、胡某等人以“推对子”方式赌博。每结一参2000元以下抽头100元，2000元以上不到5000元抽头200元，共计抽头渔利3万元。被告人李锐在该场所以1万元每天100元利息放炮子（高利贷），同时该李还安排被告人王锐在楼下望风。 4、2017年9月，被告人段元亮、李锐在本市经济技术开发区瑞安豪泰酒店（312国道建业驾校隔壁）先后组织陈某、赵某等人以“推对子”方式赌博，每结一参2000元以下抽头100元，2000元以上不到5000元抽头200元，共计抽头渔利2万余元。被告人李锐在该场所以1万元每天100元利息放炮子（高利贷），同时该李安排被告人王锐在酒店外望风。 5、2017年10月至11月，被告人段元亮、李锐在本市裕安区龙湖山庄南门环球世纪酒店先后组织沈某、吴某等人以“推对子”方式赌博，每结一参2000元以下抽头100元，2000元以上不到5000元抽头200元，共计抽头渔利5万余元。被告人李锐在该场所以1万元每天100元利息放炮子（高利贷），同时该李安排被告人王锐在酒店外望风。 另查明，2018年3月3日，被告人王锐被抓获归案；2018年3月5日、3月6日、3月26日、4月2日，被告人贲世应、李锐、段元亮、沈克东分别主动投案。五被告人到案后均如实供述犯罪事实。 本案审理期间，被告人贲世应、沈克东、李锐、段元亮、王锐分别向一审法院退缴违法所得25000元、20000元、35000元、35000元、3000元。 原判根据户籍信息、行政处罚决定书、刑事判决书、到案经过及羁押证明、无违法犯罪记录证明，辨认笔录、提取笔录，证人胡某、汪某1、汪某2、吴某、龚某、何某、陈某、刘某、沈某、项某、朱某、潘某、赵某、高某、左某的证言，被告人李锐、段元亮、贲世应、沈克东、王锐的供述等证据认定上述事实后认为：被告人李锐、段元亮、贲世应、沈克东、王锐以营利为目的，邀约他人聚众赌博，其行为均构成赌博罪，依法应予惩处。被告人贲世应、沈克东、李锐、段元亮具有自首情节，当庭自愿认罪，主动退缴违法所得，依法可对其从轻处罚。被告人王锐在共同犯罪中所起作用较小，属从犯，构成坦白，当庭自愿认罪，主动退缴违法所得，依法应从轻处罚。被告人沈克东、王锐有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人李锐、段元亮系初犯，现真诚认罪悔罪，且经社区评估，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。被告人贲世应、沈克东、王锐不符合社区矫正条件，不应对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定判决：一、被告人李锐犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金三万五千元；二、被告人段元亮犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年十个月，并处罚金三万元；三、被告人贲世应犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元；四、被告人沈克东犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万八千元；五、被告人王锐犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金二千元；六、被告人贲世应、沈克东、李锐、段元亮、王锐退缴在案的违法所得予以没收，上缴国库。 被告人贲世应上诉提出：1、上诉人系投案，并如实供述了犯罪事实；2、上诉人获利较小，对社会影响不大；3、上诉人没有犯罪前科，主动退赃，认罪、悔罪。综上所述，原判量刑过重，要求适用缓刑。 被告人沈克东上诉提出：上诉人认罪态度较好、又系偶犯、主观恶性小，不具有危害社会的可能性，并且上诉人积极愿意缴纳罚金。希望上级法院能够给予从轻、减轻处罚。 上诉人沈克东的辩护人也提出了与上诉人上诉理由基本相同的辩护意见。 经审理查明：原判认定上诉人贲世应、沈克东、原审被告人李锐、段元亮、王锐犯赌博罪的犯罪事实，有一审判决书所列举的证据予以证实，上述证据均经原审举证、质证，并能相互印证。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。 本院认为：上诉人贲世应、沈克东、原审被告人李锐、段元亮、王锐以营利为目的，邀约他人聚众赌博，其行为均构成赌博罪，依法应予惩处。上诉人贲世应、沈克东、原审被告人李锐、段元亮具有自首情节，主动退缴违法所得，依法可对其从轻处罚。原审被告人王锐在共同犯罪中起次要作用较小，是从犯，同时构成坦白，主动退缴违法所得，依法应当从轻处罚。上诉人沈克东、原审被告人王锐有犯罪前科，应酌情从重处罚。原审被告人李锐、段元亮系初犯，现真诚认罪悔罪，且经社区评估，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其判处刑罚并宣告缓刑。上诉人贲世应、沈克东、原审被告人王锐经社区评估，不符合社区矫正条件，不宜对其适用缓刑。上诉人贲世应、沈克东可从轻处罚的情节，原判已作认定，并在量刑时充分考虑，故上诉人贲世应和上诉人沈克东及其辩护人的上诉理由、辩护意见均不能成立，依法均不应采纳。原判事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张本山 审判员  左养靖 审判员  李传丽 二〇一九年七月十八日 法官助理吴章谊 书记员程冉 附：本案适用的法律条款 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；