云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1137号上诉人（原审被告）：云南酷锐设备研发有限公司。住所地：沾益区龙华街道办事处龙兴社区。统一信用社会信用代码：91530300MA6K423C05。法定代表人：李小刚，总经理。委托代理人：陈家春，男，1983年3月28日生，汉族，曲靖市麒麟区人，该公司监事，住云南省曲靖市麒麟区。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：谭家富，男，1975年6月10日生，汉族，宣威市人，中技文化，下岗工人，住云南省宣威市，现住曲靖市沾益区。被上诉人（原审被告）：云南龙尚熙缘文化服务有限公司。住所地：曲靖市经济技术开发区三江大道北侧。统一社会信用代码：91530300346638431X法定代表人：吕建永。上诉人云南酷锐设备研发有限公司因与被上诉人谭家富、云南龙尚熙缘文化服务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沾益区人民法院（2018）云0328民初2029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。云南酷锐设备研发有限公司上诉请求：1、依法撤销曲靖市沾益区人民法院作出的(2018)云0328民初2029号民事判决书；2、依法改判为驳回被上诉人谭家富的全部诉讼请求；3、判决被上诉人谭家富承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一审并未认定谭家富自身存在严重过错导致受伤，在分配赔偿责任比例上严重不公。同时对于误工费、护理费计算过高营养费属于重复计算，不符合客观事实。上诉人认为一审遗漏认定案件重要事实导致赔偿责任比例分配不公。同时在计算赔偿过程中护理费、误工费、营养费存在问题。恳请二审予以纠正，支持上诉人的诉讼请求。谭家富、云南龙尚熙缘文化服务有限公司未作书面答辩。谭家富向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告赔偿原告医疗费9914元、误工费58666.45元、护理费48219元、住院伙食补助费11400元、营养费15000元、残疾赔偿金254167.20元、车辆费1324元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金20000元，合计420490.65元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2018年1月14日11时许，被告酷锐公司雇佣的工人谭家富在龙尚熙缘会馆安装节能雨棚工作中从约2.5米的高处坠落受伤，伤后酷锐公司人员将其送成都军区昆明总医院曲靖分院检查治疗，支付门急诊诊疗费12元，后谭家富于2018年1月14日至1月29日在曲靖市第一人民医院住院治疗15天，用去住院医疗费11153.81元、门诊检查治疗费611元。出院诊断为：1、寰椎骨折；2、颈脊椎损伤；3、颈椎不稳定；4、脊椎中央管综合征。2018年1月29日转院到成都军区昆明总医院住院治疗14天，用去住院医疗费19430.99元、门诊检查治疗费934.69元、陪护费1120元、转院救护车费用2300元，于2月12日出院诊断为颈椎骨折（寰椎）并高位截瘫；肺部感染，医嘱外院继续治疗、颈部制动，绝对卧床三个月至半年等。后谭家富于2018年2月12日至3月10日转院至曲靖市第一人民医院住院治疗26天，用去住院医疗费16862.53元，救护车费用2300元。诊断为：1、颈椎骨折（寰椎左右块骨折）；2、颈部脊髓损伤；3、颈1-5椎体前纵韧带下薄层血肿；4、颈椎退行××变；5、肺部感染。于2018年3月10日至4月10日在曲靖市第一人民医院住院治疗31天，用去住院医疗费15517.54元。诊断为：1、颈椎骨折（寰椎左右块骨折）；2、颈部脊髓损伤；3、颈1-5椎体前纵韧带下薄层血肿；4、颈椎退行××变；5、胸4椎体压缩性骨折；6、胸9椎体小血管瘤；7、胸腰椎轻度退行性改变；8、混合型颈椎病。于2018年4月10日至5月8日在曲靖市第一人民医院住院治疗28天，原告预交住院费8786元，被告酷锐公司预交住院费3000元。诊断为：1、颈椎骨折（寰椎左右块骨折）；2、颈部脊髓损伤；3、颈1-5椎体前纵韧带下薄层血肿；4、颈椎退行××变；5、胸4椎体压缩性骨折；6、胸9椎体小血管瘤；7、胸腰椎轻度退行性改变；8、混合型颈椎病。谭家富于5月8日出院后，医嘱继续康复治疗。2018年5月17日，谭家富自行委托曲靖珠源司法鉴定中心对伤残等级进行评定，该中心于5月18日认为谭家富本次损伤致寰椎左右侧块骨折，颈部脊髓损伤，遗留左侧上、下肢肌力4级，根据《人体损伤致残程度分级》5.7.1.4项规定，评定为七级伤残。谭家富向本院起诉后，被告酷锐公司认为伤残等级评定过高，申请重新鉴定，在本院主持下，通过摇号的方式选定乾盛司法鉴定中心进行重新鉴定，经本院委托，乾盛司法鉴定中心于2018年9月1日出具鉴定意见，谭家富2018年1月14日外伤致寰椎左右侧块粉碎性骨折并寰枢关节半脱位、颈部脊髓损伤；颈1-5椎体前纵韧带下薄层血肿，现颈部活动部分受限，四肢肌力正常，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.2“一椎体压缩性骨折（压缩程度达1∕3）或者粉碎性骨折”之规定，评定谭家富伤残等级为十级。用去检查费1128元，鉴定费1600元，交通费283.50元。2018年10月9日，谭家富自行委托曲靖明鉴司法鉴定中心对误工期、护理期、营养期进行评定，用去鉴定费800元。后原告谭家富于2018年10月12日以需补充证据为由自愿申请撤回起诉。2018年11月1日，谭家富再次起诉。另查明，龙尚熙缘会馆节能雨棚安装系被告龙尚熙缘以12425元价款承包给被告酷锐公司完成，酷锐公司交由谭家富具体负责施工，谭家富在工作中未佩戴安全帽和系安全绳。被告酷锐公司经营范围包括通用机械设备设计、生产、升级、改造、安装。谭家富受伤后，被告酷锐公司积极派人协助送医检查治疗，垫付住院治疗医疗费用共计73242.56元（70242.56元+3000元），为谭家富聘请护工共计护理108天，支付护理费10800元，购买胸托及生活用品支付2051元，重新鉴定支付鉴定费1600元，垫付各项费用共计87693.56元。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告谭家富经被告酷锐公司指派到被告龙尚熙缘的会馆处从事安装节能雨棚工作过程中不慎从2.5米左右高处坠落到地面致伤，事实清楚，证据确凿，原、被告双方均无异议，本院予以认定。被告酷锐公司雇佣原告谭家富为其承接的业务工作，按天支付劳动报酬，双方形成劳务关系，原告在提供劳务中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，被告酷锐公司应对原告谭家富的损害承担赔偿责任。被告龙尚熙缘将其会馆处安装节能雨棚的工作发包给被告酷锐公司完成，该安装雨棚工作并非建设工程，需要相关建筑资质，而通用机械的安装属被告酷锐公司的经营范围，故被告龙尚熙缘无选任过失，在本案中不应承担责任。原告谭家富因本次事故造成的相关损失，根据本案查明的事实和相关法律、法规的规定，参照云南省2018年度相关统计数据，确认如下：医疗费83156.56元、误工费因持续误工计算至定残日前一天为36807.17元（229天×160.73元）、护理费11764.38元（6天×160.73元+108天×100元）、营养费5700元（114天×50元）、住院伙食补助费11400元（114天×100元）、残疾赔偿金61992元(30996元×20年×0.1)、残疾辅助器具费2051元、鉴定费1600元，交通费283.50元、合计214754.61元。关于原告诉请的精神损害赔偿金，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款的规定，没有证据证实原告的损伤达严重后果，且原告的损伤有自己的过失行为因素，不属于他人故意侵权造成，一般不宜赔偿精神损害抚慰金，故此项诉讼请求本院不予支持。本案中，被告酷锐公司承揽了节能雨棚安装工作，应为其雇佣人员从事雇佣工作提供安全保障措施，没有证据证明该公司已履行了安全保障义务，应对损害后果承担主要赔偿责任。原告谭家富在工作中未佩戴安全帽和系安全绳，不慎从高处坠落到地面受伤，对其损害后果应承担次要责任。综上所述，原告谭家富的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持，被告酷锐公司辩解原告在工作中没有佩戴安全帽及系安全绳，加上自身原因导致坠落受伤，应自行承担相应损失，与酷锐公司无关的理由不能成立，本院不予采纳。其辩解应采用乾盛司法鉴定中心的十级伤残鉴定结论的理由成立，予以采纳。被告龙尚熙缘辩解不承担赔偿责任理由成立，予以采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出判决：一、由被告云南酷锐设备研发有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告谭家富医疗费83156.56元、误工费36807.17元、护理费11764.38元、营养费5700元、住院伙食补助费11400元、残疾赔偿金61992元、残疾辅助器具费2051元、鉴定费1600元，交通费283.50元、合计214754.61元的70%部分，计150328.23元，扣除被告云南酷锐设备研发有限公司已垫付的各项费用87693.56元，还应实际给付62634.67元。其余30%的经济损失部分由原告谭家富自行承担。二、被告云南龙尚熙缘文化服务有限公司在本案中不承担责任。三、驳回原告谭家富的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告云南酷锐设备研发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，根据查明的事实和证据，被上诉人谭家富经上诉人云南酷锐设备研发有限公司指派到被上诉人云南龙尚熙缘文化服务有限公司的会馆处从事安装节能雨棚工作过程中不慎从2.5米左右高处坠落到地面致伤。云南酷锐设备研发有限公司作为接受劳务一方，应对谭家富的损害承担赔偿责任。原审已经鉴于谭家富未能注意自身安全防范，由其自行承担30%的经济损失。对误工费、护理费、营养费依照规定计算至定残日前一天，并无不当。上诉人云南酷锐设备研发有限公司提出的上诉意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，划分责任公平，适用法律正确，审判程序合法，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币100元，由上诉人云南酷锐设备研发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宁审判员 陈志刚审判员 赵俊栋二〇一九年七月二十五日书记员 毛永丽