山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁13民终9748号上诉人（原审被告）：临沭嘉艺国际贸易有限公司。住所地：临沭县青云镇车庄村。社会统一信用代码：91371329595237698Y。法定代表人：葛艳秋，经理。委托诉讼代理人：房孔林，临沭沭河法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：贾学玲，男，1951年2月17日出生，汉族，居民，住临沭县。委托诉讼代理人：贾瑞龙，男，汉族，居民，住临沭县。（系贾学玲之子）。原审被告：刘金岭，男，1970年8月24日出生，汉族，居民，住临沭县。原审被告：葛艳秋，女，1973年2月28日出生，汉族，居民，住临沭县，（系刘金岭之妻）。上诉人临沭嘉艺国际贸易有限公司因与被上诉人贾学玲、原审被告刘金岭、葛艳秋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服临沭县人民法院（2018）鲁1329民初2260号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。临沭嘉艺国际贸易有限公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定被上诉人受雇于上诉人24小时在公司从事看门等工作与客观事实严重不符。从被上诉人在起诉状中“白天给小筐上漆，晚上看厂。白天60元一天、夜里20元一晚上”，因此，原审认定被上诉人24小时在上诉人处工作显然是错误的。2、原审认定被上诉人到平房上面处理搭在平房上的瓜秧毫无事实根据。触电事故发生的地点在距离地面3米的平房上方，该地点并非上诉人所租用，平房上方亦不能种植菜园，事发时，平房上面除了变压器，其他什么都没有。因此，原审认定被上诉人到平房上面处理搭在平房上的瓜秧毫无事实根据。3、被上诉人发生事故的时间并非工作时间，上诉人及带班的厂长亦没有安排被上诉人到平房上面从事劳务，平房上方也没有劳务可做。因此，原审认定被上诉人的行为与上诉人存在利益关联，缺乏事实根据，认定被上诉人从事的是上诉人公司的雇佣活动严重背离客观事实。4、涉案触电事故发生在非上诉人租用的范围之内，且发生触电事故的变压器的所有权人、使用人、管理人均非上诉人。因此，上诉人不应承担任何过错责任。二、原审法院审判程序违法。1、上诉人系经工商行政管理机关依法注册的企业法人，对外独立承担民事责任。被上诉人到上诉人公司工作，其与公司形成的是劳动关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定，“应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”的规定，本案被上诉人的起诉不符合上述法律的规定。2、法院当庭送达追加被告通知书、没有给予上诉人十五天的答辩期，当庭开庭审理，剥夺了上诉人的相关诉讼权利，审判程序存在瑕疵。三、原审法院实体判决错误。原审法院依据错误的认定，判决上诉人赔偿被上诉人医疗费等经济损失2538843.47元，显属实体判决错误。基于上述三点，原审法院认定事实错误、实体判决错误、审判程序违法。请求二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。贾学玲辩称，被上诉人在上诉人的工厂是24小时工作，所以上诉人有直接责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。贾学玲向一审法院起诉请求：依法判决或者调解被告赔偿原告残疾赔偿金等各项损失30万元。一审法院认定事实：贾学玲受雇于嘉艺公司每天24小时在公司内从事看门等工作，每月劳动报酬2400元，在公司内贾学玲种植了菜园，菜园南即有平房一排，平房标有“有电危险”的上面有变压器一台，向南边的平房为嘉艺公司的厕所，平房以东隔厕所路为厂房区，厂房区与厕所之间以南墙相隔。2017年8月4日下午午饭后十四时前，贾学玲用梯子搭在墙上沿厕所上平房上面处理搭在平房上的瓜秧，到约距离变压器一米处被电击伤。原告受伤后在临沂市人民医院住院9天，治疗共支出医疗费用22665.88元。贾学玲于2018年4月12日诉至法院。诉讼中，贾学玲申请法院对其伤残程度、营养期、护理期和护理依赖程度以及后续治疗费用进行鉴定，法院委托临沂万龙法医司法鉴定所进行了鉴定，该所于2018年5月25日出具鉴定意见为“被鉴定人贾学玲双手功能丧失，属于四级伤残；被鉴定人贾学玲双手功能丧失，存在部分护理依赖；被鉴定人贾学玲双上肢烧伤，营养期为120日；被鉴定人贾学玲左前臂自中段以远缺失及右手食指、中指、小指、无名指缺失是否安装假肢（指），参照假肢单位证明为宜”，贾学玲支出鉴定费3000元。一审法院认为，贾学玲受雇于嘉艺公司24小时在公司从事看门等工作，贾学玲处理种植菜园搭在平房上的瓜秧，证人季某证实有时嘉艺公司亦用贾学玲种植菜园里的菜，贾学玲该行为与嘉艺公司存在利益关联，应认定贾学玲从事的是嘉艺公司的雇佣活动，在雇佣活动中受伤嘉艺公司应承担赔偿责任。贾学玲对变压器下平房上标有“有电危险”的字样明知，对损害的发生存在过错，应减轻嘉艺公司的赔偿责任。贾学玲要求刘金岭、葛艳秋承担责任，无法律依据，法院不予支持。嘉艺公司辩解贾学玲应申请工伤，不应作为民事案件受理，因贾学玲已年满六十周岁，嘉艺公司亦未为贾学玲交纳工伤保险，相关的法律并未对此作出强制性规定，贾学玲选择雇佣关系要求嘉艺公司赔偿并无不当，故法院对嘉艺公司的辩解不予采信。贾学玲的护理期限可参照伤残赔偿标准的计算年限计算。贾学玲的各项损失可计算在赔偿范围的；医疗费22665.88元、法医鉴定费3000元、残疾赔偿金148156.40元（15118元/年×14年×70%）、护理费178211.25元（69.75元/天×14年×365天×50%）、营养费3600元（120天×30元/天）、精神损害赔偿金7000元，共计362633.53元。综上所述，贾学玲的诉讼请求，法院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十一条、第二十四条、第二十五规定，判决如下：一、临沭嘉艺国际贸易有限公司于本判决生效后十日内赔偿贾学玲医疗费、法医鉴定费、残疾赔偿金、护理费、营养费、精神损害赔偿金共计362633.53元的70%，即赔偿253843.47元；二、驳回贾学玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元减半收取2900元，由贾学玲负担450元，临沭嘉艺国际贸易有限公司负担2450元。二审时，当事人没有提供新证据。二审查明的其他事实与一审相同。本院认为，本案二审争议的焦点问题：一是被上诉人是否在雇佣活动中受伤；二是侵权人是否承担责任的认定问题；三是程序问题。关于第一个焦点问题。本案中，根据一审时各方当事人的陈述，结合各方当事人均认可的被上诉人受伤时从事的看门工作、受伤的原因及受伤发生的地点的事实，可以认定被上诉人系在从事雇佣活动过程中受伤，上诉人作为雇主应承担相应的赔偿责任。一审法院对此认定并无不当，本院予以支持。关于侵权人是否承担责任的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。…”根据上述法律规定，对于提供劳务者受害责任纠纷的受害方，其可以选择向接受劳务方即雇主主张损害赔偿，亦可以选择向侵权人主张损害赔偿，雇主在承担赔偿责任后，可以向直接侵权人追偿。本案被上诉人选择雇主即上诉人承担责任，系对自身权利的处分，上诉人本节上诉理由不能成立，本院不予支持。关于程序问题。一审审理时，一审法院适用简易程序，在上诉人同意参加诉讼并委托代理人参加庭审，并未提出审判程序问题情况下，一审法院审理程序合法，上诉人本节上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人临沭嘉艺国际贸易有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由上诉人临沭嘉艺国际贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵凤金审判员  申慧雁审判员  翟建光二〇一九年二月二十一日法官助理朱军书记员曲阿囡