台州市椒江区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙1002刑初66号公诉机关台州市椒江区人民检察院。被告人徐昌冬，男，1968年11月28日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市椒江区。1997年6月26日因犯盗窃罪及销赃罪被判处有期徒刑一年六个月；2002年4月18日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。2018年10月22日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月28日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人陈丽，浙江硕晖律师事务所律师。被告人徐永敏，男，1973年8月3日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市椒江区。2018年9月20日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年10月24日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人罗永华，浙江正辉律师事务所律师。被告人许丽香，女，1974年11月22日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，农民，住台州市椒江区。2018年8月30日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月30日被取保候审。辩护人叶杨鹏，台州市椒江区法律援助中心律师。台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2019〕16号起诉书及台椒检公诉刑变诉〔2019〕2号变更起诉决定书指控被告人徐昌冬、徐永敏、许丽香犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员卢晓出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。台州市椒江区人民检察院指控：2016年年初至2018年1月15日间，被告人徐昌冬在台州市椒江区等地开设赌场，以扑克牌“拔二张“形式聚集刘某、徐某1、汪某等人赌博，从中抽头渔利。先后纠集被告人许丽香、徐永敏及李某妹、王某、张某、徐某3、缪某、徐某4（均已被判决）等人为赌场提供帮助；其中，2016年3月至同年年底，被告人许丽香负责望风及打扫卫生等，个人获利1.5万元，参与期间该赌场获利5万元以上；2017年年初至2018年1月15日，被告人徐永敏负责理牌、夹牌等工作，个人获利3.2万元，参与期间该赌场获利5万元以上；李某妹、王某、张某、徐某3、缪某、徐某4参与期间个人获利分别为8万元、6万元、3.2万元、1.6万元、7000元、2000元；被告人徐昌冬自供2017年4月至2018年1月，其个人获利2.6万元。2018年10月22日，被告人徐昌冬至区东派出所投案。同年9月20日，被告人徐永敏在路桥区被民警抓获。同年8月30日，被告人许丽香在椒江区被民警抓获。对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人及同案犯的供述、检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人徐昌冬、徐永敏、许丽香以营利为目的，结伙开设赌场或为赌场提供帮助，其中，徐昌冬涉案金额27万余元，徐永敏、许丽香涉案金额5万元以上，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人徐昌冬是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人徐永敏、许丽香是从犯，当庭认罪，已退出违法所得，予以减轻处罚；被告人徐永敏不予适用缓刑。被告人徐昌冬辩解2017年4月，张某、王某让其参股该赌场，自己分得2.6万元，请求从轻处理；其辩护人辩称指控被告人徐昌冬独自经营该赌场获利27万余元的证据不足，同案犯之间的供述有部分矛盾，应采信被告人徐昌冬的供述，徐昌冬仅获利2.6万元，平时不在赌场，不参与管理，对该赌场没有决定权，应认定为从犯，被告人徐昌冬构成自首，其肢体叁级残疾，请求从轻处罚。被告人徐永敏、许丽香要求从宽处理；其辩护人辩称被告人徐永敏、许丽香是从犯，当庭认罪，已退出违法所得，请求减轻处罚并适用缓刑。上述三被告人的辩护人当庭宣读和出示了残疾人证、收款收据、离婚协议书、户籍证明等证据。经审理查明的事实与指控事实一致。另查明，在审理过程中，被告人徐永敏、徐昌冬分别退出违法所得3.2万元、1.5万元。认定上述事实的证据，有公诉机关及辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.同案犯李某妹、王某、张某、徐某3、缪某、徐某4的供述、被告人徐永敏、许丽香的供述及辨认笔录分别证实：2016年至2018年1月15日间，徐昌冬在台州市椒江区等地开设赌场，以扑克牌“拔二张“形式聚集赌客赌博，从中抽头渔利，先后纠集许丽香、徐永敏、李某妹、王某、张某、徐某3、缪某、徐某4等人为赌场提供帮助，其中，徐永敏、许丽香、李某妹、王某、张某、徐某3、缪某、徐某4参与期间个人获利分别为3.2万元、1.5万元、8万元、6万元、3.2万元、1.6万元、7000元、2000元。2.证人杨某、汪某、祝某1、周某、刘某、徐某1、徐某2、秦某等人证言及及辨认笔录分别证实：汪某、祝某1、周某、秦某等多人在南野份村河边一老房子、南野份村大屋里290号的赌场参赌，每场参赌者一二十人，该赌场抽头获利。3.检查笔录及照片、扣押物品清单等证实：2018年1月15日，南野份村大屋里290号的赌场被查获，扣押了扑克牌30张、骰子一枚，抓获了部分赌客。4.抓获经过证实：被告人徐昌冬系自动投案，被告人徐永敏、许丽香被抓获。5.刑事判决书证实：被告人徐昌冬的前科情况及本案同案犯李某妹等6人均已被判刑。6.行政处罚决定书、收款收据、残疾证、户籍证明、离婚协议书等证据。关于被告人徐昌冬及其辩护人的意见。审理认为，本案同案犯李某妹、王某、张某、徐永敏、许丽香等8人的供述能相互印证，而被告人徐昌冬的辩解与在案证据相佐，且不能提供证据及重要线索，应采信同案犯的供述；公诉机关指控被告人徐昌冬开设赌场获利27万余元的事实清楚，证据有同案犯李某妹、王某等8人的供述、辨认笔录、证人证言等证实，足以认定；被告人徐昌冬是该赌场经营者，不是从犯；被告人虽能自动投案，但未如实供述自己的主要犯罪事实，不是自首，故对其辩解及辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。本院认为，被告人徐昌冬、徐永敏、许丽香以营利为目的，结伙开设赌场或为赌场提供帮助，其中，徐昌冬参与期间该赌场获利共计27万余元，徐永敏、许丽香参与期间该赌场获利共计5万元以上，属情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控上列三被告人的罪名成立。究其被告人许丽香犯罪情节较轻，犯罪后具有认罪、悔罪表现，其再次犯罪的可能性较小，予以适用缓刑。关于被告人徐永敏及辩护人的意见。审理认为，被告人徐永敏在侦查、起诉阶段均未如实供述自己的主要犯罪事实，认罪、悔罪表现欠佳，不予适用缓刑，故对其关于适用缓刑的意见不予采纳，对其关于从犯、认罪、退赃及减轻处罚的意见予以采纳。对被告人许丽香及其辩护人的意见予以采纳。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人徐昌冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一八年十月二十二日起至二0二二年十月二十一日止。罚金限在判决生效之日起一个月内缴纳）。二、被告人徐永敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一八年九月二十日起至二0一九年五月十九日止。罚金已缴纳）。三、被告人许丽香犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。四、已退出的违法所得共计人民币四万七千元予以追缴，责令被告人徐昌冬退赔违法所得计人民币二万六千元，另对（2018）浙1002刑初486号刑事判决书中责令被告人王会淑退赔违法所得计人民币六万元负连带责任，均上缴国库（违法所得限在判决生效之日起一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  李慧慧人民陪审员  孙良明人民陪审员  杨春仙二〇一九年二月二十六日书 记 员  徐海丽附件：本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应该按照其所参与的或者组织、指控的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。-8--7-