浙江省江山市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0881民初329号 原告：江山桃源骨科医院（普通合伙），住所地：江山市凤林镇桃源路口40号，统一社会信用代码：913308817731188525。 执行事务合伙人：徐亮，男，1975年5月6日出生，汉族，住金华市婺城区。 委托诉讼代理人：王炳辉，浙江远图律师事务所律师。 被告：郑丹，女，1973年8月17日出生，汉族，住江山市市区。 委托诉讼代理人：何晟颖，浙江万盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何松耀，浙江万盛律师事务所律师助理。 原告江山桃源骨科医院（以下简称桃源医院）与被告郑丹劳动争议一案，本院于2019年1月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2月14日公开开庭进行了审理。原告桃源医院之委托诉讼代理人王炳辉、被告郑丹之委托诉讼代理人何晟颖、何松耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桃源医院向本院提出诉讼请求判令：1、认定原告不存在违法解除被告劳动合同和扣除被告2018年6月份工资的行为；2、原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金68500.20元、无需返还被告6月份工资750元；3、认定被告存在旷工行为，原告无需为其出具解除劳动合同的证明；4、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2011年3月1日，被告到原告处从事药房管理工作。同日，双方签订了为期三年的《中药剂聘用协议》，约定：合同期限至2014年12月31日止；被告月工资多项总和为2500元，2012年以后增资按医院增资办法统一办理，奖金按科室考评获得。2018年6月初，原告的总护士长杨某因工作需要到药房取药，发现药品摆放不规范、不整齐，遂向被告提出要求按医院和药房的操作规范完善药品摆放。被告不仅没有去整理药品，反而辱骂杨某，继而殴打杨某，双方有了肢体冲突。原告经调查，对被告进行了批评教育。但6月中旬的一天晚上，被告纠集了五、六个社会人员到原告住院部二楼找杨某，声称要殴打杨某，对原告的正常经营造成恶劣影响，原告为此向淤头派出所做了备案。发生此事后，被告自6月25日休假起便未再上班，擅自旷工，严重违反了原告的规章制度。被告向江山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付劳动报酬、赔偿金等合计90097元。11月30日，仲裁委公开开庭审理了该案并进行了裁决。原告认为，仲裁委认定原告存在违法解除劳动关系、被告月平均工资为4566.68元、赔偿金期限为7.5个月、返还被告6月份工资750元缺乏事实和法律依据。因被告故意辱骂、殴打同事，经原告批评教育后仍纠集社会人员闹事且事后擅自旷工已严重违反了原告的规章制度，原告依据《劳动合同法》第三十九条规定依法解除劳动合同，不存在违法解除的情形，无须向被告支付赔偿金。另外，被告离职前12个月（2017年6月至2018年5月）的月平均工资为4093.30元，被告曾于2013年5月因个人原因向原告申请辞职，江山市社会保险事业管理局同意从2013年6月起中断被告的社保缴纳。故即便计算赔偿金，其期限亦应当从2013年6月起计算为5个月。被告2018年6月份因事假扣除工资1450元，原告已实际向被告发放工资2362.40元，不存在返还工资的情况。综上，请求支持原告的诉讼请求。 被告郑丹答辩称，2011年3月1日，被告到原告处工作。2013年5月，被告向原告请过几天假，并未辞职，原告也一直为被告缴纳社会养老保险，从未中断，故被告工作时间应为7年6个月，赔偿金也应支付7.5个月，而非原告诉称的5个月。2018年6月26日上午9时43分，原告执行事务合伙人徐亮发送短信通知被告“请立即停止工作并离开医院”，被告无奈之下才于当日下午离开原告处，并非原告诉称的擅自旷工和违反单位的规章制度，且被告也未看过相关规章制度。原告在2018年1月之前以现金的形式向被告发放绩效工资，但2018年1至5月汇入银行卡的绩效工资合计为6739.20元，月平均为1347.84元。故被告离开前12个月（即2017年7月至2018年6月）的月平均工资应为5474.50元〔（49520元÷12个月）+1347.84元〕，违法解除劳动合同赔偿金为82117.50元（5474.50元×7.5个月×2）。2018年6月1日至26日，被告共出勤20天，当月正常休息日为5.5天，26日下午以后因原告的原因导致被告不能正常上班，故原告扣除被告工资1450元应予返还。综上，被告认为劳动仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回原告的诉求，依法判决。 原、被告围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证。对原告提供的证人杨某的调查笔录，被告认为证人应该出庭接受当庭询问，该证人证言不符合证据的形式要件，且证人杨某与被告有矛盾，其参加的工作时间很长，陈述不属实。本院认为被告质证意见成立，对该证据不予采信。对其他证据的真实性双方均无异议，本院对其他证据的真实性予以认定，对证明对象有异议的部分，将结合争议焦点综合阐述。 结合当事人的陈述及本院确认的证据，本院认定事实如下：2011年3月1日，桃源医院（甲方）与郑丹（乙方）签订《中药剂聘用协议》1份，约定：甲方聘任乙方以中药房为主的药剂工作；为乙方提供社会保险；甲方提供乙方工资待遇多项总和为2500元/月，2012年以后增资按医院增资办法统一办理，奖金按科室考评获得；双方合同期为2011年3月1日至2014年12月31日；乙方提前离、辞职，双方都必需在一个月前通知对方；协议期满，双方协商可续签等。2011年4月起，桃源医院为郑丹缴纳社会保险。2013年5月，桃源医院曾向江山市社会保险事业管理局申报中断郑丹6月份的社保缴纳，但6月份又继续为郑丹缴纳社保。2018年6月26日上午，桃源医院执行事务合伙人徐亮通过手机向郑丹发放短信，通知“请立即停止工作并离开医院……”，郑丹遂于当日下午停止工作未再继续上班。 2018年11月，郑丹以桃源医院为被申请人向江山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，“1、被申请人支付赔偿金82890元；2、被申请人额外支付一个月代通知金5740元；3、被申请人支付2018年6月份工资1467元，三项合计90097元；4、裁决被申请人配合申请人办理失业保险登记手续。”12月10日，仲裁委作出浙江山劳人仲案（2018）262号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人江山桃源骨科医院支付申请人郑丹违法解除劳动合同赔偿金68500.20元、返还申请人6月份工资750元，合计69250.20元，于本裁决生效之日起十日内履行完毕。二、被申请人江山桃源骨科医院于本裁决生效之日起十五日内为申请人郑丹出具解除劳动合同的证明。三、驳回申请人郑丹其他仲裁请求。”桃源医院对该裁决不服，故向本院提起诉讼。 结合双方当事人有异议的证据及庭审陈述，本案争议焦点分析如下： 一是被告是否存在旷工及原告有无违法解除劳动合同的问题。原告主张被告于2018年6月初与同事发生纠纷，并在6月中旬纠集社会人员到医院，对原告正常经营造成恶劣影响。且被告自6月25日起便未继续上班，擅自旷工，严重违反单位的规章制度，原告系依法解除劳动合同。为此，向本院提供2018年6月份药房考勤表、调查笔录、证人身份证复印件各1份。被告辩称原告单方违法解除劳动合同应当支付赔偿金。为此向本院提供手机短信记录打印件4份。本院认为，根据双方提供的证据来看，被告系应原告执行事务合伙人徐亮要求才停止工作，该情形不能视为旷工，原告主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。现被告未要求继续履行劳动合同，原告应依照经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。另外，原告还应当出具解除劳动合同的证明。 二是原告应支付被告赔偿金数额问题。首先，关于劳动关系存续期间。原告主张双方于2011年3月1日建立劳动关系，但被告曾于2013年5月申请辞职，6月中断了被告的社保缴纳。被告虽于6月又继续到原告处上班，但计算赔偿金的期限应从2013年7月起至2018年6月止共5个月。原告向本院提供保险中断申报单以证明其主张。被告辩称2013年5月并未辞职，只是经原告同意请了几天假，原告也一直为被告缴纳社会养老保险，从未中断过。双方劳动关系存续期间为7年6个月，赔偿金应按7.5个月计算。本院认为，根据被告提供的历年参保证明及人员缴费明细查询来看，原告自2011年4月起一直为被告缴纳社会保险，2013年5、6月份并无中断缴纳的情形，且原告就其主张也未提供其他证据佐证，故对原告的主张本院不予采信，可以认定双方劳动关系存续期间为2011年3月至2018年6月。其次，关于劳动合同解除或终止前十二个月平均工资。原告主张因被告住医院宿舍，工资表中的住房补贴、卫生费、电费应从应发工资中剔除，月平均工资应以正常工作时间的工资数额为计算基数，额外提供劳动所得加班工资不应列入计算基数。本院认为，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。根据双方陈述及原告提供的工资表、被告提供的银行分户明细对账单，本院认定被告2017年6月至2018年5月的应得工资分别为：3830元、3830元、3830元、3830元、3830元、4230元、4230元、4230元、4230元、4350元、4350元、4350元。另外，2018年1月至5月原告还向被告发放工资：1059.10元、1151元、1647.50元、1346.50元、1535.10元。经核算，2017年6月至2018年5月，被告月平均工资为4654.93元。综上，原告应支付被告赔偿金为69823.95元（4654.93元×7.5个月×2）。因被告认可仲裁委裁决认定的68500.20元，本院予以支持。 三是原告应否返还被告2018年6月份工资问题。原告主张被告6月份出勤19.5天，休假5.5天，自6月26日起便擅自旷工，现已发放该月工资2459.45元，不存在扣除工资行为。被告辩称6月份应发放工资4350元，被告共出勤20天，正常休息5.5天，因原告的原因才导致无法继续上班，扣除的1450元工资应予返还。本院认为，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）之规定，职工月计薪天数为21.75天。从原告提供的工资表和考勤表来看，被告6月份应发工资为4350元，日平均工资应为200元（4350元÷21.75天），上班共19.5天，应扣发的工资为450元〔（21.75天－19.5天）×200元〕，故应从扣除的1450元工资中支付被告1000元。被告现认可仲裁裁决认定的750元，本院亦予以支持。 综上，原告的诉讼请求本院不予支持，被告的辩解意见，本院予以采信。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告江山桃源骨科医院的诉讼请求。 二、原告江山桃源骨科医院于本判决生效之日起十日内支付被告郑丹违法解除劳动合同赔偿金68500.20元。 三、原告江山桃源骨科医院于本判决生效之日起十日内支付被告郑丹2018年6月份工资750元。 四、原告江山桃源骨科医院于本判决生效之日起十五日内为被告郑丹出具解除劳动合同的证明。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告江山桃源骨科医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审判员  余小成 二〇一九年二月二十五日 书记员  向 婷