上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初317号原告：上海双菱风能电力设备有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：黄东方，总经理。委托诉讼代理人：沈黎军，男。委托诉讼代理人：何智伟，上海赛意律师事务所律师。被告：黄连德，男，1963年6月27日生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：常卫国，上海文偃律师事务所律师。原告上海双菱风能电力设备有限公司(以下简称“双菱公司”)诉被告黄连德劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序，于2019年1月15日公开开庭进行了审理。原告双菱公司的委托诉讼代理人沈黎军、何智伟、被告黄连德的委托诉讼代理人常卫国到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告双菱公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告2014年10月1日至2018年9月17日的工资及周六加班工资差额人民币34,670.91元(以下币种同)；2、判决原告不支付被告违法解除劳动关系的赔偿金45,980元。事实与理由：原、被告签订的劳动合同明确约定为不定时工作制。2014年10月1日至2017年12月31日期间，原告已足额支付被告相应的劳动报酬，不存在欠付工资的情形。因被告系不定时工作制，每月的工作量各有不同，在实发工资时须核算工作量，所以存在部分月份工资较低的情况，但差额部分会计入次月的工资报酬中，因此原告所支付的被告的劳动报酬总额并未低于双方合同约定的劳动报酬，不存在差额。2018年1月1日至9月17日，因被告未正常出勤，未提供劳动义务，仲裁裁决已查明被告于2018年未正常劳动，故原告无须支付被告2018年1月至9月的劳动报酬。被告未正常出勤工作，是因为被告不服从原告的合理工作安排，长期旷工所致。鉴于被告长期旷工的行为严重违反劳动纪律和规章制度，原告依据劳动法、劳动合同法以及规章制度予以解除劳动合同符合法律规定，不存在违法情形，故无须支付违法解除劳动关系的赔偿金。被告黄连德辩称，不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原告提供的《劳动合同》、保密协议、生产员工工作质量承诺书、车间安全生产注意事项、告知书各1份、准予企业实行其他工作时间制度决定书5份、裁决书1份、被告提供的裁决书、银行交易明细、仲裁庭审笔录各1份。对原告提供的员工守则因无其它证据佐证，故本院对其真实性难以确认；对原告提供的公告、考勤和开除公告各1份，其证明力本院不予采纳；对原告提供的2014年4月至12月的工资明细表，系原告自行制作，其真实性本院难以确认；对原告提供的证明2份，因证人未出庭，其真实性本院难以采纳；对被告提供的2014年10月1日至2018年9月17日基本工资、加班工资和计件工资合计表1份，系被告自行制作，其真实性本院难以确认；对被告提供的参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况1份，因与本案缺乏关联性，本院不予采纳；对被告提供的解除劳动合同通知书1份，结合仲裁庭审笔录，本院对其真实性予以确认。诉讼过程中，原告申请证人王某某到庭，本院予以准许。证人王某某陈述，其系制造车间的主管，系被告的领导。江苏盐城有个分公司，其于2018年7月返回上海，发现被告早晨打卡，白天没人，公司规定每天打四次卡，中间不打卡按旷工处理。其找被告谈话，叫被告上班，不上班要按规定作开除处理，要么离职要么开除。被告系老员工，在制造部门钳工班工作，被调取盐城那边支援，但被告不同意，后来就被开除了。被告系综合计算工时制，计件工资，按月度发，按年度考核工资，如果没有工作另外安排工作按日工资发。2018年1月至9月，被告未干活也未上班。经庭审质证，原告对证人陈述的被告旷工的事实认可，对工资发放和计算方式认为系人事部统一处理，证人并不清楚。被告对证人陈述计件工资认可，并表示因原告未发给被告派工单，导致被告干不了活，由于被告不同意去盐城上班，故原告处处刁难，要求被告离职。本院对证人证言中有其他证据佐证的内容予以确认，对其余内容，因证人与原告有利害关系，故本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告原在原告处工作。双方于2017年5月6日签订了一份《劳动合同》，约定合同期限自2017年5月6日至2018年5月5日，被告工作部门为钳工部门，双菱公司确因生产经营需要和黄连德的能力表现，经双方协商一致，可变更黄连德的工作，对确实不能胜任本职岗位工作的黄连德，双菱公司有权变更劳动合同调整黄连德到合适岗位。经双方一致同意实行六天工作制，工资构成为：基本工资为2,300元/月，周六加班工资700元/月。双菱公司根据黄连德当月工作难度强度，由双菱公司各职能部门根据本部门所属员工当月表现及公司当月经济效益，作出黄连德当月浮动补贴标准。补贴仅作为对黄连德的一种特殊补贴。黄连德在签订本劳动合同时已清楚并同意，双菱公司每月支付给黄连德的浮动补贴不能作为计算加班工资基数及离职、辞退补偿的所得月工资计算依据。浮动补贴的具体发放比例和办法依双菱公司的相关制度执行，实施细则解释权归双菱公司。双菱公司根据公司绩效管理制度和对黄连德的工作考核结果，支付黄连德相应月绩效公司。双菱公司在黄连德正常工作、出勤时间内，在确保黄连德每月的合同工资收入时，可以依据所生产产品的市场价格：企业技术进步：工艺自动化程度提高等因素，调整其计件价格，黄连德同意合同履行期内双菱公司的产品计件单价经职工代表讨论通过或经50%以上员工同意，可作10%-15%下浮调整。2018年8月17日，原告向被告发出解除劳动合同通知书，内容为：黄连德：由于公司生产能力不足，经公司决定将与您解除劳动聘用关系，终止与您的劳动合同。现提前通知，请您接到本通知后，在2018年9月17日前到人力资源部门办理相关离职手续。被告于2018年8月18日签收了该份通知书。被告在原告处实际考勤至2018年9月17日。2018年10月16日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)受理了黄连德与双菱公司的劳动合同纠纷案。黄连德要求双菱公司支付：一、2014年10月1日至2018年9月17日的工资差额55,497元；二、2014年10月1日至2018年9月17日的周六加班工资差额16,910元；三、违法解除劳动关系的赔偿金89,986.98元；四、2018年5月6日至2018年9月17日未签订劳动合同的双倍工资差额25,266元。2018年11月21日，区仲裁委作出裁决，裁令：一、双菱公司支付黄连德2014年10月1日至2018年9月17日的工资及周六加班工资差额34,670.91元；二、双菱公支付黄连德违法解除劳动关系的赔偿金45,980元；三、对双菱公司的其他请求不予支持。嗣后，双菱公司不服裁决，遂诉至本院。另查明，被告2014年10月实发工资1,182.90元、2015年10月实发工资864.40元、2015年12月实发工资2,262.40元、2016年1月实发工资684.40元、2016年3月实发工资2，137.40元、2016年4月实发工资2,199.70元、2016年12月实发工资1,828.70元、2017年6月实发工资2,560.10元、2017年7月实发工资为2,738.10元、2017年9月至12月的实发工资分别为1,527.10元、1,856.10元、1,026.10元、1,145.60元，2018年6月实发工资为3,379元。再查明，被告2016年9月至2016年11月以及2017年1月至2017年8月的实发工资分别为5,554.13元、8,281.96元、5,177.03元、4,799.51元、4,310.71元、4,505.97元、4,673.5元、5,897.39元、2,560.1元、2,738.1元、4,398.32元。诉讼过程中，经本院主持调解，因双方意见不一，致调解不成。本院认为，对于原告的第1项诉讼请求，根据法律规定，根据法律规定，用人单位和劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，区仲裁委按照双方的约定，根据被告实际发放的工资，按月工资3,000元计算被告2014年10月1日至2017年12月31日期间的工资及周六加班工资差额共计为16,987元，经本院审核无误，原告未能提供不支付差额工资的依据，而被告未起诉，视为认可。故对区仲裁委裁决的数额，本院予以确认。双方在《劳动合同》中约定双菱公司确因生产经营需要和黄连德的能力表现，经双方协商一致，可变更黄连德的工作。然原告并未提供双方对于调岗协商一致的证据。对于被告2018年1月至2018年5月、2018年7月至2018年9月17日期间的工资，原告主张未发放系因被告长期旷工未提供劳动，但其提供的证据不足以证明其主张，且原告已实际发放了被告2018年6月的工资，原告主张被告旷工不符合常理，区仲裁委按照上海市职工最低工资标准裁决原告应付此期间的工资17,683.91元，于法无悖，本院予以确认。综上，双菱公司应当支付被告2014年10月1日至2018年9月17日期间的工资差额及工资共计34,670.91元。对于原告第2项诉讼请求，根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，原告对被告入职时间并未举证，根据被告主张，其于2009年5月入职，本院予以采信。根据被告提供的证据，被告于2018年8月18日已签收了解除劳动合同通知书，该通知书上解除劳动合同的意思表示到达被告方即生效，其解除理由“公司生产能力不足”，缺乏事实与法律依据，故原告系违法解除。根据被告2016年9月至11月以及2017年1月至8月的工资，区仲裁委按照月工资2,420元计算赔偿金的基数，并无不当。综上，原告依法应支付被告违法解除劳动合同赔偿金45,980元(2,420元/月×9.5个月×2)。被告未提起诉讼，视为认可，本院予以确认。对于其余裁决内容，被告亦未起诉，视为认可，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一、第三款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告上海双菱风能电力设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告黄连德2014年10月1日至2018年9月17日期间的工资差额及工资共计人民币34,670.91元；二、原告上海双菱风能电力设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告黄连德违法解除劳动关系赔偿金人民币45,980元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告上海双菱风能电力设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张晓燕二〇一九年二月二十八日书记员  卢佳琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。