江苏省宿迁市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）苏13民终4562号上诉人（原审被告）：叶振,男,1980年2月11日出生，现住沭阳县经济开发区（沭阳县苏阳汽车服务有限公司院内）。委托诉讼代理人：孙树成，江苏怀容律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宏伟，江苏怀容律师事务所律师。被上诉人(原审原告):王胜,男,1983年7月6日出生，现住沭阳县。委托诉讼代理人：廖化凡，沭阳县城南法律服务所法律工作者。上诉人叶振因与被上诉人王胜身体权纠纷一案，不服沭阳县人民法院（2018）苏1322民初2121号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。叶振上诉称，请求二审法院撤销一审判决，并依法改判叶振不承担责任或将本案发回重审。事实和理由：1、事件发生后，系叶振主动报警处理。如果是王胜受到伤害，应是其主动报警处理，而不是不要求公安机关处理。2、王胜病历载明的治疗时间系事件发生后3-4小时，不能排除系王胜离开现场后形成的伤情。3、王胜所受伤情并非殴打或用砖头砸伤。3、段某证言不能证明叶振对王胜实施了殴打行为，不应作为定案证据采信。4、本次事件系王胜明知叶振执法但故意挑衅引发，即使存在一定伤害，应由其自己承担。5、叶振属于沭阳县城管局人员，本次纠纷发生时,叶振属于履行职务行为。即使发生侵权责任,也应当由沭阳县城管局承担责任。王胜二审辩称，请求驳回叶振的上诉请求。事实和理由：1、谁主动报警与案件的事实没有关系，应当按照事实处理。2、叶振在公安机关的谈话笔录中说“王胜扑上来抓住他的头发，用脚踢”，跟证人段某所陈述的两个人在一起扭打的证言是相符的。但叶振称只有王胜打叶振，叶振没有还手，不合情理。3、叶振不符合履行职务行为的情形，其没有出示相关的证件，而且叶振所在城管局没有认可其叶振的拍照是执法行为。即使认可是执法行为，也不能通过打人执法，相互殴打的行为也不能作为执法行为。王胜向一审提出诉讼请求：请求叶振赔偿其医疗费39801.25元、医疗辅助器具费3200元、误工费13145元（108天）、护理费2151元（18天）、住院伙食补助费324元（18天×18元/天）、营养费1080元（108天×10元/天）、交通费180元，合计59881.25元。一审法院经审理查明：2017年12月22日晚5时许，叶振身穿城管队制服骑电瓶车路过王胜在沭阳县附近经营的鱼塘并用手机进行拍照，与王胜发生口角。后叶振离开鱼塘往西走，王胜开车在后面追，双方再次发生口角。后王胜回到鱼塘，叶振也骑车来到该鱼塘，王胜便迎上前，双方发生冲突。后叶振报警，沭阳县公安局义务路派出所出警并对相关人员进行谈话，王胜的伤情经沭阳县物证鉴定室鉴定构成轻微伤。2017年12月22日22时许，王胜到沭阳县人民医院急诊科挂号并进行膝关节正侧位影响检查，检查结果显示坐骑关节未见明确骨折征象，短期复查除外隐匿性骨折。王胜为本次检查花费医疗费112元。王胜当天入住该院，后于12月23日出院，出院期间花费医疗费404.50元。2017年12月24日上午11时许，王胜再次到沭阳县人民医院进行左膝关节MR平扫检查，诊断建议为：左膝关节股骨外侧髁软骨下骨折、左膝关节内侧半月板前角损伤（Ⅱ。）、左膝关节内侧副韧带损伤、左膝关节后交叉韧带扭曲、左膝关节腔积液、左膝关节周围软组织肿胀。本次检查花费医疗费672元。2017年12月25日上午8时许，王胜入住沭阳县人民医院，行内侧副韧带修补术+膝关节镜检查术，于2018年1月11日出院，出院诊断为：左膝关节内侧副韧带损伤、左膝关节半月板损伤、左膝关节后交叉韧带损伤、左股骨外侧髁软骨下骨折，出院医嘱为：继续治疗，休息3月，加强营养，患肢免负重，支具外固定6周后复查等，共花费医疗费37262.75元。住院期间，王胜于2017年12月27日进行全胸片检查，花费80元。王胜于2018年1月12日购买医疗仪器器械矫形器，花费3200元。2017年12月26日，为进行损伤程度鉴定，王胜至沭阳协和医院进行检查，花费医疗费1270元。2017年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入43622元（119.51元/天）。一审法院认为，公民生命健康权和身体权受法律保护，受到侵害后有权获得赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据公安卷宗中相关人员的询问笔录可以反映出，双方当事人因为鱼塘拍照问题发生口角，且均提到使用砖头的行为。根据叶振的询问笔录陈述双方存在肢体接触，段某的询问笔录中也提到双方存在肢体接触；王胜在事发当天即到沭阳县人民医院进行治疗，虽然当时的影像检查未能查出明显伤情，当时系急诊科DR检查，该诊断同时指出需要短期内复查用于除外隐匿性骨折，王胜后被公安机关传唤24小时，后王胜于2017年2月24日到沭阳县人民医院检查时发现左膝盖存在骨折，而王胜在公安机关的询问笔录中即提到被告用砖头砸到其左腿膝盖，能够相互印证。以上情节，根据高度盖然性原则，王胜所受损害与冲突存在因果关系，叶振应当根据其过错程度承担相应的赔偿责任。本案事发原因系因为叶振作为城管队员发现鱼塘水漫到路边道路进行拍照产生，双方发生口角后叶振即离开，但叶振后又返回鱼塘，导致双方冲突加大，且造成王胜受伤，叶振应承担主要责任。王胜在明知叶振身穿城管队制服的情况下，且仅系对鱼塘拍照即与叶振发生口角并且存在开车追逐的行为，在叶振再次返回鱼塘时也未能理智对待，对事故的发生存在过错，应当酌情减轻被告的赔偿责任。本院酌情确定叶振对于王胜的损伤承担60%的责任。对王胜主张的各项损失：1、医疗费39801.25元，王胜提供了住院病历、医疗费用清单、医疗费发票予以证明，依法予以支持；2、医疗辅助器具费3200元，根据王胜的出院记录显示王胜需要支具进行外固定，王胜提供了购买发票，对该项费用予以支持；3、误工费13145元（按108天计算），根据王胜病历记载，王胜本次受伤后住院18天，出院医嘱载明休息3月，王胜主张误工期限为108天，予以支持。王胜系城镇居民，其主张的误工费标准按照江苏省城镇常住居民人均可支配收入标准计算，符合法律规定，故误工费应为12907.08元（108天×119.51元/天）；4、护理费2151元（按18天计算）王胜受伤住院18天，对其主张的护理期限予以支持。王胜受伤后在沭阳县人民医院住院治疗，其主张护理费标准应当按照城镇居民标准计算，予以支持。故护理费应为2151.18元（18天×119.51元/天），原告主张为2151元，予以支持；5、住院伙食补助费324元（18天×18元/天），该主张符合法律规定，予以支持；6、营养费1080元（108天×10元/天），王胜住院18天，出院记录显示需要加强营养，根据王胜伤情酌情确定其营养期为60天，故营养费应为600元（60天×10元/天）；5、交通费180元，王胜未提供证据证明其实际费用数额，考虑到王胜及陪护人员因就医所需花费的交通费用，对该费用予以支持。综上，王胜因本次损伤造成的各项损失分别为：医疗费39801.25元、医疗辅助器具费3200元、误工费12907.08元、护理费2151元、住院伙食补助费324元、营养费600元、交通费180元，合计59163.33元，该损失由被告承担60%的赔偿责任，即应当向王胜赔偿35498元。调解不成，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、叶振于判决发生法律效力之日起十日内赔偿王胜损失35498元；二、驳回王胜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费484元，减半收取242元，由王胜负担42元，由叶振负担200元。二审审理过程中，叶振所在城管局城管执法大队中队长杨力到庭陈述：叶振是其单位的合同聘用制人员，事发地点是叶振的巡查职责范围，当时叶振去事发地点是去执行公务。当时叶振及时向杨力汇报了情况，杨力还让叶振立即报警。关于叶振的事情也向其领导汇报了，领导说叶振没打不能让我们赔钱。本院经审查认为，叶振作为城管局城管执法大队队员，身穿城管制服在事发地点附近拍照，王胜见状后上前理论，双方继而引起纠纷。叶振所在城管局大队中队长到庭陈述其清楚当时的情况并认可当时叶振系去执行公务，故本案应系叶振履行职务行为时引发的纠纷，不应作民事案件处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条、第一百五十四、第一百七十一条第一款第（二）规定，裁定如下：一、撤销江苏省沭阳县人民法院（2018）苏1322民初2121号民事判决；二、驳回王胜的起诉。王胜预交的一审案件受理费242元，予以退回；叶振预交的二审案件受理费484元，予以退回。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄亚非审 判 员 陈泽环审 判 员 朱 海二〇一九年二月二日法官助理 刘宗强书 记 员 赵媛媛