云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0112民初9043号原告李翠英，女，汉族，1970年12月12日生，居民身份证登记住址：云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人杨帆、周宇超，云南会凌律师事务所律师，特别授权代理。被告陈国亮，男，汉族，1971年9月2日生，户籍登记地址：云南省昆明市西山区。被告陈春丽，女，汉族，1978年7月5日生，户籍登记地址：云南省曲靖市沾益县。第三人云南博瀚融佳融资担保有限公司。注册号：530102100125518。住所：云南省昆明市五华区顺城写字楼******。法定代表人谭仁湘。委托诉讼代理人田震东，男，汉族，1974年5月15日生，居民身份证登记住址：云南省昆明市五华区，系公司法务，特别授权代理。原告李翠英诉被告陈国亮、陈春丽，第三人云南博瀚融佳融资担保有限公司（以下简称：博瀚融佳公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李翠英的委托诉讼代理人杨帆，第三人博瀚融佳公司的委托诉讼代理人田震东到庭参加了诉讼。被告陈国亮、陈春丽经本院公告送达起诉状副本、应诉材料及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告李翠英向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈国亮向原告偿付借款1201520元；2、判令被告陈国亮向原告偿付借款自原告起诉之日起至款项实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；3、如被告陈国亮未按时履行付款义务，判令原告有权代第三人向被告陈春丽行使抵押财产的优先受偿权，对拍卖、变卖被告陈春丽所有的坐落于昆明市磊鑫花园2幢6单元第13层1302号房屋所得价款享有优先受偿权；4、判令两被告承担本案诉讼费。事实及理由：2018年7月15日，原告与第三人签订了《借款协议》，约定原告出借款项给第三人，用于向杨凤媛、张子奇、田丽筠、雷隆玉、吴蓿、杨自勋、潘秀萍等人偿还生效判决确定的义务，承担保证责任。协议签订当日，原告按照《借款协议》的约定出借款项给第三人，并直接支付给了杨凤媛、张子奇等人。根据相关法律规定，第三人在承担了连带保证责任后，即有权向被告陈国亮追偿，并有权要求被告陈春丽承担抵押担保责任。现由于第三人怠于行使其对二被告的到期债权，损害了原告的债权实现，原告为维护合法权益特提起诉讼。被告陈国亮、陈春丽经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，亦未陈述答辩意见。第三人博瀚融佳公司当庭答辩称：对原告诉请及所述事实均无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告陈国亮、陈春丽无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了举证、质证的诉讼权利。原告提交的证据，形式符合民事诉讼证据规则的要求，真实有效，来源合法，且与本案相关联，故对原告提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：陈国亮与案外人杨凤媛、张子奇、田丽筠、雷隆玉、杨自勋、潘秀萍、吴蓿分别签订了《借款合同》，约定陈国亮分别向案外人借款共计700000元，由博瀚融佳公司就借款提供担保。同时，陈春丽与博瀚融佳公司还签订了《抵押反担保合同》，约定由陈春丽向博瀚融佳公司提供位于昆明市磊鑫花园2幢6单元第13层1302号房屋就陈国亮1000000元的借款提供反担保，反担保范围：与保证合同担保范围相同，另外还包括本合同项下的违约金、赔偿金、实现债务的费用（含拍卖费、诉讼费、律师费等）以及其他相关费用和损失。博瀚融佳公司于2014年12月24日取得（昆明市）房他证昆字第××号房屋他项权证。陈国亮未偿还借款，案外人杨凤媛、张子奇、田丽筠等七位债权人分别向昆明市盘龙区人民法院提出诉讼，该院于2016年分别作出（2016）云0103民初456号《民事判决书》、（2016）云0103民初671号《民事判决书》、（2016）云0103民初421号《民事判决书》、（2016）云0103民初420号《民事判决书》、（2016）云0103民初670号《民事判决书》、（2016）云0103民初669号《民事判决书》、（2016）云0103民初422号《民事判决书》，判决陈国亮分别向杨凤媛、张子奇、田丽筠、雷隆玉、杨自勋、潘秀萍、吴蓿七位债权人偿还借款本金并支付借款利息及律师费，博瀚融佳公司作为担保人对债务承担连带清偿责任。上述七件案件生效后，债权人申请强制执行。原告李翠英（甲方）遂与第三人博瀚融佳公司（乙方）于2018年7月15日共同签订《借款协议》，约定：一、鉴于乙方现因昆明市盘龙区人民法院已发生法律效力的下列《民事判决书》：1、（2016）云0103民初456号《民事判决书》；2、（2016）云0103民初671号《民事判决书》；3、（2016）云0103民初421号《民事判决书》；4、（2016）云0103民初420号《民事判决书》；5、（2016）云0103民初670号《民事判决书》；6、（2016）云0103民初669号《民事判决书》；7、（2016）云0103民初422号《民事判决书》被判决就陈国亮偿还杨凤媛、张子奇、田丽筠、雷隆玉、吴蓿、杨自勋、潘秀萍等人借款本金、利息、律师费等承担连带责任。二、2014年9月24日，乙方（抵押权人）与陈春丽（抵押人）签订了《抵押反担保合同》，约定陈春丽以其所有的昆明市磊鑫花园2幢6单元第13层1302号房屋为乙方承担的保证责任提供抵押反担保责任。三、现经甲、乙双方协商一致，就甲方出借款项给乙方，用于履行乙方所承担的连带保证责任及乙方向陈春丽实现抵押权等事宜达成如下协议：第一条，经甲、乙双方协商一致，甲方出借共计1201520元给乙方，用于向杨凤媛、张子奇等债权人偿还债务，履行担保责任。第二条，甲方出借给乙方的款项，由甲方根据上述鉴于条款一所列的《民事判决书》的判决内容，分别直接向杨凤媛、张子奇等人支付。双方对7份判决书具体支付的款项进行了明确约定。同时约定，甲方代乙方偿还债务后，乙方应立即通过诉讼向债务人陈国亮、抵押人陈春丽追偿，并将追偿所得款项用于偿还甲方借款。否则甲方有权行使代位权诉讼。同日，杨凤媛、张子奇等七位债权人分别出具《收条》，确认收到原告李翠英代第三人博瀚融佳公司偿付的欠款共计1201519元。2018年7月25日，第三人博瀚融佳公司向原告李翠英出具《通知》，表明其公司目前没有财力和人力向债务人陈国亮、抵押人陈春丽行使追偿权，请原告李翠英自行提起代位权诉讼，且同意将抵押人陈春丽签订的《抵押反担保合同》原件及《房屋他项权证》原件交予原告李翠英便于诉讼。庭审中，第三人博瀚融佳公司明确表示对原告诉请及陈述无异议，并陈述两被告未向其履行过义务。本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，根据庭审中查明的案件事实，博瀚融佳公司作为保证人，已经实际为债务人陈国亮承担了连带保证责任，按照法律规定，博瀚融佳公司即有权向债务人陈国亮及抵押人陈春丽进行追偿。同时，博瀚融佳公司保证责任的承担，是原告代其履行，现博瀚融佳公司怠于行使其对陈国亮、陈春丽的到期追偿权，已对原告造成损害，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十一条“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”之规定，原告现有权以债权人代位权纠纷法律关系向被告陈国亮、陈春丽主张权利。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第二十一条规定：“在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。”本案中，原告李翠英对第三人博瀚融佳公司享有的合法债权为1201520元，与第三人博瀚融佳公司对被告陈国亮享有的到期追偿权金额相符，可由原告行使代位权，向被告陈国亮主张。原告另主张被告陈国亮支付逾期付款利息，因无在案证据证实博瀚融佳公司与陈国亮之间对此有过约定，故本院不予支持。另博瀚融佳公司与陈春丽签订有《抵押反担保合同》，且博瀚融佳公司办理了房屋他项权证。因此，如被告陈国亮未按时履行付款义务，原告有权代第三人博瀚融佳公司向被告陈春丽行使抵押财产的优先受偿权，对抵押财产（位于昆明市磊鑫花园****第****房屋）协议折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十九条“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付”之规定，本案诉讼费应由被告陈国亮、陈春丽共同承担。综上所述，被告陈国亮、陈春丽经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据确凿充分，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第七十三条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十一条、第十九条、第二十一条。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陈国亮于本判决生效之日起十五日内支付原告李翠英1201520元；二、如被告陈国亮未按时履行付款义务，则原告李翠英有权向被告陈春丽行使抵押财产的优先受偿权，对位于昆明市磊鑫花园2幢6单元第13层1302号房屋（登记所有权人陈春丽）协议折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、驳回原告李翠英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15614元（原告已预交），由被告陈国亮、陈春丽共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  葛吟秋人民陪审员  李玉明人民陪审员  吴锡莲二〇一九年二月二十六日书 记 员  张 悦