浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0603民初5016号 原告：陈卫国，男，1969年12月26日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托诉讼代理人：骆帅，浙江大公律师事务所律师。 被告：浙江三祥能源科技有限公司，住所地绍兴市柯桥区兰亭街道桃源村。统一社会信用代码：91330621058325799L。 法定代表人：陈雄，公司董事长。 委托诉讼代理人：张英、李湾湾，浙江越泽律师事务所律师。 原告陈卫国与被告浙江三祥能源科技有限公司（下称三祥公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因本案案情复杂，依法转为适用普通程序，并再次公开开庭进行了审理。原告陈卫国及其委托诉讼代理人骆帅，被告三祥公司的委托诉讼代理人张英、李湾湾分别到庭参加诉讼。案件审理过程中，原、被告申请庭外和解，本院依法予以准许，但和解未成。本案现已审理终结。 原告陈卫国向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告双倍工资差额40万元（从2016年6月份到2017年4月份的工资）；2.判令被告支付原告违法解除赔偿金334000元；3.判令被告补足原告公积金待遇8880元（从2013年5月到2016年5月）；4.判令被告补足原告薪酬待遇差异235000元（2017年度年终奖金和2018年1、2月份的工资差）；5.判令被告支付原告2018年3、4月份的工资34000元。事实与理由：2013年5月，被告根据工作需要，委派原告任被告投资的南宁三祥热电有限公司（以下简称南宁公司）-东盟经济开发区热电联产项目副总经理，双方签订聘用合同，合同期限为2013年5月1日至2016年4月31日，合同对原告的薪酬待遇和福利待遇做了明确约定（全年合计税后24万元，业绩考核奖6万元，五险一金待遇、股份待遇等），合同期限到期后，原告仍在南宁公司继续履行副总经理职责，被告也继续支付对应待遇，但被告一直未与原告续签书面的劳动合同。2018年1月20日的管理人会议中形成会议纪要，被告法定代表人口头宣布原告不再派往南宁公司工作，但一直未能就原告的工作岗位和待遇作出具体书面的通知和决定，同时擅自不发原告2017年度的年终奖金待遇，降低原告2018年1、2月份的工资待遇，经原告多番致函后，被告才于2018年3月20日回函告知原告被任命为综合部副部长，但仍然未提及相关薪酬待遇。原告于2018年3月22日回函要求被告明确具体薪酬福利待遇，同时要求补足2017年度年终奖金待遇和2018年1、2月份的工资差额，但被告迟迟未予回函。2018年4月17日，原告致函表示不同意被告对原告的调岗，发函后于同日收到被告解除劳动关系的函件，后被告至今也未发放原告2018年3月份的工资。原告认为，合同到期后被告一直未与原告续签书面劳动合同，应当支付双倍工资差额并视为原被告之间系无固定期限劳动合同关系。被告擅自决定不再派原告前往南宁公司、又未能给予原告与副经理相对应的岗位和薪水福利待遇并擅自不发原告2017年终奖金和降低原告2018年1、2月份工资待遇、擅自对原告调岗、解除与原告的劳动关系、不发原告2018年3月份的工资等行为均系严重违法、违约行为。现原告为维护自身合法权益，不得不提出如上诉讼请求，请法院依法判如所请。 被告三祥公司辩称，原告和被告确实签订过聘用合同，签订时间是在2013年4月18日，合同期限是2013年5月1日到2016年4月30日，合同约定基本年薪24万元，基本年薪包括节假日、法定休息日及其他时间的加班费以及公积金收入和乙方承担保密义务、竞业限制的对价等。聘用合同还约定业绩考核奖6万元，根据乙方工作业绩和实际贡献由甲方另行发放。以上内容被告没有异议，但对原告诉状陈述的以下内容持有异议，第一，原告诉称聘用合同到期后被告没有和原告续签劳动合同，并据此要求被告支付双倍工资差额，与事实不符，且也不符合法律规定。根据聘用合同第五条第11款约定，在聘用合同期限届满后双方均没有提出异议，应视为双方续订聘用合同，原告以未签订书面劳动合同为由要求被告支付双倍工资，不符合《浙江省高院关于审理劳动争议案件若干问题解答（二）》第七条的规定，应予驳回。原告诉请双倍差额40万元，也没有合同依据，合同约定基本年薪是24万元，其余是考核工资，考核工资是可能有、可能没有的。第二，被告不存在违法解除聘用合同的情形，原告诉请要求被告支付违法解除赔偿金334000元于法无据。在2018年1月20日之前，管理人员工作例会召开前，原告在南宁公司主管工作，因为当时董事长、总经理均不在南宁，原告经常性无故旷工未到岗，南宁公司的指纹考勤可以反映，或者说经常性没有根据南宁公司的规章制度进行考勤。2018年1月20日管理人员工作例会召开后，被告不再委派原告去南宁公司，原告和被告工作人员办理完交接手续后，原告从未到被告处上班，被告口头催促原告到被告处上班，但原告置之不理。2018年4月3日被告发函给原告，但原告仍未回单位上班，无故旷工时间达15日以上，故被告于2018年4月16日函告原告解除双方劳动合同。被告解除与原告的劳动关系，是基于原告严重违反用人单位规章制度，符合《劳动合同法》第39条规定以及《浙江省高院关于审理劳动争议案件若干问题的意见》第45条规定，同时也符合原告自己会签的南宁公司考勤管理制度的规定，所以被告不存在违法解除劳动合同的情形，也无需向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。第三，原告诉称被告擅自决定不再派原告去南宁工作，但未能给予原告与副经理相对应的岗位福利待遇。根据聘用合同第三条规定，调整原告工作岗位的时候有两个节点，2018年1月20日前原告主持南宁公司工作期间，原告经常无故旷工或者说没有按照考勤制度进行考勤，原告的行为已经严重违反了公司的规章制度。同时原告主持南宁公司工作期间，其负责的项目一期工程，原定于2017年9月完成，但原告工作到2018年1月还没有完成，鉴于这个情况，1月20日管理人员例会不再派原告去南宁工作，原告没有提出异议，并在1月29日与南宁公司的工作人员办理了交接手续。由此可以看出，根据合同约定，被告可以调整原告的工作岗位，但实际在履行过程中，调整原告工作岗位是经过双方同意的，在这之后原告没有提出。第四，对于原告认为被告没有给原告副经理对应的岗位、福利待遇，并要求发放2017年度年终奖金和2018年1、2月份的工资差，我们认为这不符合合同约定，也不符合法律规定。合同没有约定年终奖金，合同约定的基本年薪24万元，其余是最高6万元的考核奖。从2017年12月29日开始，被告发现原告一直未在南宁公司，没有任何考勤记录，除了在2018年1月20日参加工作例会，1月28日、29日办理交接手续，原告从未到被告处报到，也没有上过班，原告要求被告支付2018年1月、2月工资，与事实不符，原告没有上班，不可能有工资。至于原告要求的考核奖，根据合同第四条第二款规定，需根据原告工作业绩发放，不是固定数额。上一年度发放20万元，是否是年终奖金另行别论。第五，原告要求支付公积金待遇8800元，没有法律依据。公积金不属于用人单位必须为员工缴纳的待遇，原告要求支付没有法律依据，且根据聘用合同第一条第一款规定，如果应当缴纳，也是包含在基本年薪中，故原告的该项诉讼请求也没有法律依据。第六，原告要求支付2018年3、4月工资，原告没有到被告处上过班，要求支付工资，与事实不符。综上，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定如下事实： 2013年4月18日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《聘用合同》一份，约定甲方聘用乙方为甲方工作，合同期限为叁年，自2013年5月1日至2016年4月31日。甲方根据工作需要，委派乙方任甲方投资的南宁三祥热电有限公司-东盟经济开发区热电联产项目副总经理，主要工作内容是协助甲方开展项目申报及筹建工作，全面负责项目投产后生产管理、技术管理和安全管理，并直接承担管理责任。乙方的工作地点为广西南宁东盟经济开发区。根据工作需要，经双方同意，可适当调整相应岗位和职责。乙方劳动报酬实用基本年薪和绩效年薪相结合的分配办法，基本年薪为全年合计税后贰拾肆万元，每月发放20000元，基本年薪包括节假日、法定休息日及其他时间的加班费等工资性收入和乙方承担保密义务、竞业限制义务的对价，以及劳动法规定的其他待遇；业绩考核奖陆万元，根据乙方的工作业绩和实际贡献，由甲方另行发放。合同期满，甲方工作需要，乙方愿意继续工作，可续订合同，并须提前一个月确定，如其中一方不愿续订，同样须提前一个月向另一方提出，逾期视作该方同意续订。双方并就其他事项进行了约定。合同签订后，原告被委派至南宁三祥热电有限公司工作，被告与南宁三祥热电有限公司分别通过原告中国农业银行账户向原告支付工资。2016年5月26日起，被告按每月240元标准为原告缴存职工公积金。 2017年12月30日，原告返回浙江。2018年1月20日，被告召开管理人员视频会议，原告与会，公司领导提出要求，原告不再派往南宁三祥热电有限公司工作。2018年1月29日，原告与南宁三祥热电有限公司工作人员进行对外工作移交。2018年2月15日，原告向陈雄寄送《书面异议函》两份，寄送地址分别为被告处与南宁三祥热电有限公司处，在函件中原告表示对公司管理人员会议上对其做的决定有异议，要求公司尽快落实新岗位和职务及薪酬福利等待遇，或撤销2018年1月20日公司管理人员会议上对其作出的决定。其中，寄往被告处的EMS快件（邮件号码100××××6719）于2018年2月23日由叶国根签收，寄往南宁三祥热电有限公司的EMS快件（邮件号码100××××3619）于2018年2月22日由单位收发章签收。2018年3月15日，原告又向陈雄分别往被告处与南宁三祥热电有限公司处各寄送《关于要求补足待遇和尽快安排落实工作的函》一份，其中，寄往被告处的EMS快件（邮件号码100××××1927）于2018年3月16日由门卫签收，寄往南宁三祥热电有限公司的EMS快件（邮件号码100××××4827）于2018年3月17日由沈签收。2018年3月20日，被告向原告寄送《关于督促陈卫国同志尽快上班的函》一份，载明：“鉴于你的工作表现情况，公司认为你已不适合继续派往南宁三祥热电有限公司工作，同时决定任命你为公司综合部副部长，收入将按照公司薪酬管理制度相关规定执行。此前公司主要领导多次希望你能认真总结，深刻反思，以图改进，但你至今未正常上班工作。希望你能严格遵守公司规章制度，接函后立即回复上班。”2018年3月23日，原告向被告寄送《对公司2018年3月20日函的回函》一份，请求被告来函告知具体的薪酬福利待遇，要求与之前的岗位及薪酬福利等待遇相同，否则不同意调岗，同时要求补足相关的工资差额和年终奖金等待遇。该回函（邮件号码100××××9527）于2018年3月26日由虞宝根签收。2018年4月16日，被告又向原告寄送《关于决定解除陈卫国通知劳动关系的函》一份，载明：“2018年3月20日我司曾致函要求你立即恢复上班，但你至今未来公司上班。鉴于你在南宁三祥热电有限公司期间工作出现重大失误致重大损失，严重违反劳动纪律，且拒绝继续回公司工作，为此公司决定自即日起解除与你的劳动关系。”原告则于2018年4月17日向被告寄送《关于要求公司落实正常上班的劳动条件、环境及补足工资差额、年终奖金等待遇问题的函》一份，载明：“我是陈卫国，于2018年3月22日我特向公司回复《对公司2018年3月20日函的回函》，但公司至今未予任何书面回复。由此，我不同意公司对我的调岗，我已回到南宁三祥热电有限公司，请公司落实我正常上班的劳动条件、环境，并再次要求公司补足我相关的工资差额和年终奖金等待遇问题。”该函（邮件号码105××××6816）于2018年4月19日由门卫签收。 2018年4月27日，原告为本案争议提请绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会劳动仲裁，该委逾期未作出受理决定，原告遂诉至法院成讼。 本院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者敬业，用人单位守诚，双方相互尊重，平等合作，方能构建和谐、稳定的用工环境，促进经济社会的发展。结合本案原、被告诉辩意见，案件争议焦点在于：其一，续订书面劳动合同的事实认定；其二，解除劳动关系的合法性评判；其三，企业年终奖以及脱岗后劳动报酬的核算。至于补缴公积金之争议，不属于人民法院民事案件审理范围，原告宜循其他合法途径救济。原告径行要求被告支付公积金待遇之诉请，则于法无据，本院不予支持。围绕原告其他诉请，基于上述案件争议，本院具体分述如下： 首先，关于未签订书面劳动合同双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”根据案件查明事实，本案原、被告实际并未按照《聘用合同》第六条第1款之约定签订劳动合同，但因《聘用合同》本身已明确劳动关系中的相关权利义务，可视为双方已签订书面劳动合同。在《聘用合同》于2016年4月30日到期后，双方继续维持劳动关系，但未续签书面劳动合同，现原告诉请要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额，于法有据，其合理部分应予支持。被告根据《聘用合同》第五条第11款之约定抗辩主张双方继续劳动关系应视为已续订书面劳动合同，但本院经审查该款约定认为，原、被告双方在该款中仅就合同期满后是否续订之事项作出了约定，并未就视为已续订劳动合同之事项作出约定，《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）》第七条意见中所列情形也与案涉《聘用合同》约定不同，故被告的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。对于双倍工资差额的计算期间，原告主张2016年6月份至2017年4月份，符合法律规定；对于双倍工资差额的计算基数，系以职工所在岗位（职位）相对应的标准工资为基数，不含加班费以及绩效、奖金和物价补贴等，原告以上述期间原告实得工资、奖金总额取整，属计算错误，应予纠正。《聘用合同》到期后，原、被告继续劳动关系而未续签书面劳动合同，故原告的劳动报酬可参照《聘用合同》确定。根据《聘用合同》第四条的约定，原告的劳动报酬包括基本年薪和业绩考核奖，基本年薪又包括节假日、法定休息日及其他时间的加班费等工资性收入和乙方承担保密义务、竞业限制义务的对价，以及劳动法规定的其他待遇，故作为双倍工资差额计算基数的标准工资应按照基本年薪24万元扣除加班费、保密及竞业限制对价以及其他待遇后确定。但结合现有证据，基本年薪中的实际工资结构难以辩分，故本院按该基本年薪的70%调整确定标准工资。据此，本院依法确定被告应支付原告未续签书面劳动合同双倍工资差额154000元（20000元/月×70%×11个月）。 其次，关于违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。根据案件查明事实，原告在收讫被告寄送的《关于督促陈卫国同志尽快上班的函》后，拒绝回被告处工作，并于2018年4月17日函告被告其已回到南宁三祥热电有限公司，原告不服从企业用工管理的行为，显然严重违反了企业的劳动纪律，被告于2018年4月16日发函以原告严重违反劳动纪律为由决定解除与原告的劳动关系，并无不当，不能认定是违法解除劳动关系的行为。用人单位与劳动者之间既是平等的民事主体，也存在管理与被管理的人身依附关系，劳动关系存续期间，劳动者理应接受用人单位的用工管理，服从用人单位作出的相应人事安排。被告不再派原告往南宁三祥热电有限公司工作，但未能及时落实原告新的工作岗位并明确相应的劳动福利条件，甚至暂停原告原有的工资福利待遇，确存在不当之处，对此原告可通过合法途径寻求权利救济，也可依法解除劳动关系并要求给予补偿。但原告在被告已明确新岗位并督促其回公司上班的情况下，以长时间不回公司的方式进行对抗，显然严重违反了企业的劳动纪律，可视为已严重违反了用人单位的规章制度，被告据此解除劳动关系并无不当。据此，原告诉请要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金，理据不足，本院不予支持。 最后，关于2017年度年终奖金和2018年1月至4月的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”对于年终奖金，原、被告在《聘用合同》中仅就业绩考核奖进行了约定，但无论是年终奖还是业绩考核奖，均由用人单位根据劳动者工作绩效和实际贡献进行内部考核，并自主决定是否发放、发放多少，人民法院不宜强制干涉。原告诉请要求被告参照2016年度的年终奖发放情况支付其2017年度年终奖金200000元，于法无据，本院难以支持。对于2018年1月至4月的工资，其中2018年1月至2018年3月20日期间，系因被告未能及时为原告安排新岗位致原告不能到岗就职，故被告仍应参照《聘用合同》约定支付原告劳动报酬，但基本年薪包括了加班费等工资，原告在脱岗情况下不应享有加班费等工资待遇，故本院按基本年薪的70%予以酌情调整计算。据此，本院依法确定被告应支付原告2018年1月至2018年3月20日止的工资37333.33元，扣除被告已支付原告的2018年1月份工资1292.50元，被告尚应支付原告工资36040.83元。自2018年3月21日起至2018年4月期间，被告已明确原告的新岗位，并督促原告尽快上班，但原告仍未正常上班工作，对此原告也无权要求被告支付劳动对价，原告诉请要求被告支付该期间的工资，理据不足，本院不予支持。 综上所述，原告诉请中合理部分，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第八十二条规定，判决如下： 一、被告浙江三祥能源科技有限公司应支付原告陈卫国未续签书面劳动合同双倍工资差额154000元、2018年1月至2018年3月20日期间工资36040.83元，两项合计190040.83元，款均限于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告陈卫国的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告浙江三祥能源科技有限公司负担，限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  王炳江 人民陪审员  马学凯 人民陪审员  朱先淼 二〇一九年二月十三日 书 记 员  徐春燕 附：相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。