安徽省界首市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1282民初1710号 原告：马新富，男，1962年12月8日出生，汉族，安徽省界首市人，住安徽省界首市。 委托诉讼代理人：张辉，安徽金睿律师事务所律师。 被告：张传江，男，1967年6月19日出生，汉族，河南省原阳县人，住河南省原阳县磨张村**。 原告马新富诉被告张传江合伙协议纠纷一案，本院于2018年5月24日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马新富及其委托诉讼代理人张辉到庭参加诉讼，被告张传江经本院公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马新富向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告返还投资款345775.26元及违约金69155元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2013年11月8日签订《投资协议书》双方约定“1、甲方(马新富)所投资的乙方(张传江)承包的第二富木山煤矿，乙方保证该煤矿具有国家法律、法规、政策所规定的种类行政许可手续，并且在双方签订本协议之前与他人没有任何纠纷。2、甲方在乙方所承包的第二富木山煤矿投资人民币200万元，乙方表示同意。3、甲方投入资金后由甲方全权负责煤矿每天的收入和支出，乙方负责管理账目。4、甲方资金到位后，乙方应在三个月内投入生产，并保证将煤的日产量由目前的100吨/天，逐步提高到每天300吨至600吨。如果乙方在甲方的资金到位后未能如期达到双方协商的要求，由乙方承担甲方所投资金的10%的违约金。5、乙方所生产的煤炭，每吨给甲方提成30元，按照乙方的煤炭生产量，每两个月给予甲方结算一次。6、甲方所投资金不是与乙方合伙经营，甲方投入资金后，只享受每两个月给甲方的提成，对乙方在经营过程中出现的经营风险，不负担任何责任。7、甲乙双方在第二富木山煤矿合作同时，在甲方投入200万元本金，抽回时甲方继续享受30元/吨利润直至乙方在第二富木山煤矿开采终止结束。8、乙方保证甲方所投入的200万元资金，在甲方投入后十六个月内抽回、逾期不能抽回资金，由乙方承担所投资金20%的违约金。9、在甲方管理煤矿的收支期间，由甲方安排现金会计负责日常的收支管理，每月由乙方给付月工资6000元。…11、自本协议签订之日起，乙方必须在2013年11月10日之前履行此协议。12、本协议未尽事宜，双方协商解决，协商不成诉讼地为界首市人民法院。” 该《投资协议书》签订后，原告马新富积极筹措资金投入被告张传江承包的第二富木山煤矿，自2013年11月20日至11月22日，原告为被告承包的第二富木山煤矿垫付电费两笔计17843.26元(16676.29元+1166.97元)；2013年11月21日被告借款两笔计63000元6万元+3000元)；2013年11月22日经被告同意又从原告处领款两笔计7222元(5000元+2222元)；2013年11月22日被告为偿付利息从原告处借款5000元；2013年11月22日被告从原告处借款50000元；2013年11月23日经桑富强同意肖小波从原告处借款19100元；2013年11月23日经被告同意肖俊波从原告处报销两笔款14110元(62元+14048元)；2013年11月24日被告又从原告处领款5000元；2013年11月25日被告从原告处借款10万元;2013年11月26日经被告同意李元平、张秀林分别从原告处领款5000元，合计10000元；2013年11月27日经被告同意并由桑富强安排邓蕴齐从原告处借款5000元；2013年11月29日经被告同意韩晓之、孙纪文分别从原告处借款5000元，合计10000元；2013年11月29日经被告同意桑富强从原告处借款1000元；2013年11月30日原告支付给被告生活费2000元；2013年11月30日被告安排桑富强从原告处借款10000元；2013年12月2日经被告同意赵海深从原告处借款10000元；2013年12月20日经被告同意桑富强在原告处借款1000元；2013年12月21日经被告同意桑富强安排李培春从原告处借款支付工资15000元；2013年12月22日经被告同意桑富强安排张从礼从原告处借款5000元；在原告投资期间被告从原告处报销2013年9月16日的单据8308元；截止到2013年12月22日原告以各种形式陆续合计投入345775.26元。但被告并没有按照第一份《投资协议书》的约定履行其应尽的义务，致使原告不能按照约定得到相应的利益。 2014年3月1日，原告和荣某又作为甲方与被告（乙方）再次签订《投资协议书》双方约定“1、甲方所投资的乙方承包的六亩塘石龙煤矿，乙方保证该煤矿具有国家法律、法规、政策所规定的种类行政许可手续具备和有效。2、甲方在乙方所承包的六亩塘石龙煤矿投资人民币69.7万元，乙方表示同意。3、乙方所生产的煤炭，每吨给甲方提成10元，按照乙方的煤炭生产量，每一个月月底给予甲方结算一次。4、甲方所投资金不是与乙方合伙经营，甲方投入资金后，只享受乙方每一个月给甲方的提成，对乙方在经营过程中出现的经营风险，不负担任何责任。5、甲乙双方在六亩塘石龙煤矿合作同时，在甲方投入69.7万元本金，抽回时甲方继续享受10元每吨的利润，直至乙方在六亩塘石龙煤矿开采终止结束。6、乙方保证甲方所投入的69.7万元资金，从2014年7月1日算起，2014年7月1日还本金25%，8月1日还本金25%，9月1日还本金25%，10月1日还本金25%，逾期不能还回本金，由乙方承担投资金20%的违约金。7、自本协议签订之日起，乙方必须在2014年3月1日之前履行此协议。8、本协议未尽事宜，双方协商解决，协商不成诉讼地为界首市人民法院。并备注2013年关于第二富木山煤矿投资协议已作废”。甲方由原告马新富及荣某和乙方被告张传江签名捺印。 虽然双方在该份《投资协议书》约定由甲方原告及荣某在六亩塘石龙煤矿投资人民币69.7万元，但实际上是将原告原在第二富木山煤矿的投资作为在被告所承包的六亩塘石龙煤矿的投资，加之荣某的投资，达到了第二份《投资协议书》约定的投资数额，但是被告也是没有按照第二份《投资协议书》的约定给予原告提成，也没有按照约定退还原告所投入的资金。 综上所述，原告在被告所承包的煤矿投入资金后，被告每月按照双方的约定履行自己的义务，应当依据约定退还原告所投入的资金并承担所约定的违约责任。因此，提起诉讼，请人民法院判如所请。 原告马新富为支持自己的诉讼请求，向本院提交如下证据：1、原告的身份证复印件一份，证明原告的诉讼主体资格。 2、两份投资协议书，证明原告将投资款交于被告的事实以及原、被告双方就投资款项进行结算和约定还款时间、方式的事实。 3、票据一组，证明原告共计将345775.26元进行投资，根据第二份协议第六条约定被告应当承担违约金。 4、承包协议书，证明原、被告双方签订协议的背景及真实性。 5、第二富木山煤矿营业执照和生产许可证，证明目的同证据4。 6、申请证人荣某出庭作证，证明原、被告在签署第二份协议时是双方将原告的投资款项进行结算以后形成的，并在第二份协议中约定了还款时间、方式和违约责任，证实双方就之前合伙投资款项进行了结算，被告应当承担还款责任。 被告张传江未予答辩亦未向本院提交证据。 经审理查明，2013年3月1日，被告张传江与冷水江市富木山煤矿法定代表人苏友元签订了《承包协议书》，双方约定由张传江承包冷水江市富木山煤矿的设计、生产、销售、经营等管理权。 被告张传江经人介绍与原告马新富及案外人荣某相识，马新富与荣某有意投资原告承包的煤矿。2013年11月8日，被告张传江与原告马新富签订了《投资协议书》，协议约定“第一条：甲方（马新富）所投资的乙方（张传江）承包的第二富木山煤矿，乙方保证该煤矿具有国家法律、法规、政策所规定的种类行政许可手续，并且在双方签订本协议之前与他人没有任何纠纷。第二条：甲方在乙方所承包的第二富木山煤矿投资人民币200万元，乙方表示同意。第三条：甲方投入资金后由甲方全权负责煤矿每天的收入和支出，乙方负责管理账目。第四条：甲方资金到位后，乙方应在三个月内投入生产，并保证将煤的日产量由目前的100吨／天，逐步提高到每天300吨至600吨。如果乙方在甲方的资金到位后未能如期达到双方协商的要求，由乙方承担甲方所投资金的10%的违约金。第五条：乙方所生产的煤炭，每吨给甲方提成30元，按照乙方的煤炭生产量，每两个月给予甲方结算一次。第六条：甲方所投资金不是与乙方合伙经营，甲方投入资金后，只享受每两个月给甲方的提成，对乙方在经营过程中出现的经营风险，不负担任何责任。第七条：甲乙双方在第二富木山煤矿合作同时，在甲方投入200万元本金，抽回时甲方继续享受30元／吨利润直至乙方在第二富木山煤矿开采终止结束。第八条：乙方保证甲方所投入的200万元资金，在甲方投入后十六个月内抽回、逾期不能抽回资金，由乙方承担所投资金20%的违约金。第九条：在甲方管理煤矿的收支期间，由甲方安排现金会计负责日常的收支管理，每月由乙方给付月工资6000元。…第十一条：自本协议签订之日起，乙方必须在2013年11月10日之前履行此协议。第十二条：本协议未尽事宜，双方协商解决，协商不成，可能仲裁或提起诉讼，协议履行和签订地点在安徽省界首市，仲裁或诉讼地为安徽省界首市劳动局或人民法院”。该协议原、被告双方以及见证人荣某签字确认。 原、被告协议签订后，原告马新富以出纳的名义参与了冷水江市富木山煤矿的管理并以支付经营开支等方式将自己的资金对煤矿进行投资，自2013年11月20日至12月22日，原告马新富共计投入资金345775.26元。案外人荣某也对冷水江市富木山煤矿进行了投资，自2013年11月14日至12月31日，荣某共计投资351500元。 因所投煤矿未见收益，2014年3月1日，原、被告及案外人荣某经协商，又签订了一份“投资协议书”，内容为“第一条、甲方（马新富、荣某）所投资的乙方（张传江）承包的六亩塘石龙煤矿，乙方保证该煤矿具有国家法律、法规、政策所规定的种类行政许可手续具备和有效。第二条、甲方在乙方所承包的六亩塘石龙煤矿投资人民币69.7万元，乙方表示同意。第三条、乙方所生产的煤炭，每吨给甲方提成10元，按照乙方的煤炭生产量，每一个月月底给予甲方结算一次。第四条、甲方所投资金不是与乙方合伙经营，甲方投入资金后，只享受乙方每一个月给甲方的提成，对乙方在经营过程中出现的经营风险，不负担任何责任。第五条、甲乙双方在六亩塘石龙煤矿合作同时，在甲方投入69.7万元本金，抽回时甲方继续享受10元每吨的利润，直至乙方在六亩塘石龙煤矿开采终止结束。第六条、乙方保证甲方所投入的69.7万元资金，从2014年7月1日算起，2014年7月1日还本金25%，8月1日还本金25%，9月1日还本金25%，10月1日还本金25%，逾期不能还回本金，由乙方承担投资金20%的违约金。第七条、自本协议签订之日起，乙方必须在2014年3月1日之前履行此协议。第八条、本协议未尽事宜，双方协商解决，协商不成，可能仲裁提起诉讼，协议履行和签订地点在湖南省涟源市，仲裁、诉讼地点在安徽省界首市劳动局或人民法院。”，该协议原、被告及荣某签字进行了确认，并在协议备注了“2013年关于第二富木山煤矿投资协议已作废”的内容。以上协议签订后，双方并未实际履行。 上述事实，由原告马新富、证人荣某提供的证据材料以及当事人当庭陈述在卷佐证。 本院认为，通过原告马新富以及证人荣某提供的证据，可以认定原、被告之间存在合伙关系，本院对原告马新富与被告张传江之间存在合伙关系的事实予以确认。 原告马新富主张被告张传江返还自己投资款345775.26元及违约金69155元，其向本院提交了2014年3月1日签订的《投资协议书》来证明原、被告以及荣某对合伙资金进行了结算。该协议第二条约定“甲方在乙方所承包的六亩塘石龙煤矿投资人民币69.7万元，乙方表示同意。”；第五条约定“甲乙双方在六亩塘石龙煤矿合作同时，在甲方投入69.7万元本金，抽回时甲方继续享受10元每吨的利润，直至乙方在六亩塘石龙煤矿开采终止结束。”；第六条约定“乙方（张传江）保证甲方（马新富、荣某）所投入的69.7万元资金，从2014年7月1日算起，2014年7月1日还本金25%，8月1日还本金25%，9月1日还本金25%，10月1日还本金25%，逾期不能还回本金，由乙方承担投资金20%的违约金。”，从以上约定来看，被告张传江认可原告马新富及案外人荣某的投资款共计人民币69.7万元，该数字与马新富、荣某前期在冷水江市富木山煤矿的投资款697275.26元（马新富投资345775.26＋荣某351500元）基本吻合，可以认定该69.7万元系对前期冷水江市富木山煤矿合伙账目的结算，双方结算后，将前期马新富及荣某前期投入的69.7万元算作了对后期六亩塘石龙煤矿投资款，因六亩塘石龙煤矿的合伙采煤协议并未实际履行，被告张传江应按照该协议第六条所载内容履行返还原告投资款并承担违约金的义务。 原告马新富实际投资345775.26元，被告张传江未按协议约定的期限返还原告投资款，按照约定应承担原告马新富投资本金20%的违约金69155（345775.26×20%）元。 综上，对原告马新富要求被告张传江返还投资款345775.26元及违约金69155元的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告张传江于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告马新富合伙投资款345775.26元并承担违约金69155元。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7524元，由被告张传江负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  刘丽涛 审 判 员  王 永 人民陪审员  张永灵 二〇一九年一月二十八日 书 记 员  金 晶 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 2、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。