广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0115民初6746号原告：杨义良，男，1981年11月11日出生，汉族，住湖南省沅江市。被告：广州麦琪尔餐饮投资有限公司，住所地广东省广州市番禺区市桥街大北路104、106、108、110号办公楼5层。法定代表人：陈自强，公司经理。委托诉讼代理人：项克胜，广东明盛律师事务所律师。原告杨义良与被告广州麦琪尔餐饮投资有限公司（以下简称麦琪尔公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨义良、被告麦琪尔公司的委托诉讼代理人项克胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨义良向本院提出诉讼请求：1.判令麦琪尔公司向杨义良返还全部加盟金额、设备订金款共计8万元整。2.本案诉讼费用由麦琪尔公司承担。事实和理由：麦琪尔公司以高租金补贴、原材料进货价格比市场低为诱饵，骗取加盟商签订合同，后续工作以各种理由搪塞、敷衍、推托。这种不负责任的行为实属欺骗，毫无信誉可言，为证实麦琪尔公司存在商业欺诈，现有关志媚、欧炳伟、杨红霞、赵强、马金兰、陈浩、何德旺、曾毅、张俏芳、安涛涛、谢秀玲等来自全国各地的麦琪尔公司的加盟商的被骗经历和事实的证明材料。杨义良认为，麦琪尔公司毫无信誉度，没有理由继续合作下去。为保证自己不继续上当受骗，维护自身权益，特提起诉讼。麦琪尔公司辩称，一、关于协议书8万元的对价问题，根据协议书第3条第1款显示8万元的对价主要是以下几个方面：1.麦琪尔公司向杨义良提供厨具等设备，具体体现在协议书的赠送设备清单；2.培训技术，例如：给杨义良夫妻俩的6天培训；3.服务，主要是指开店前的选址、装修策划以及开店时的技术辅导等。二、收据中有4万元是设备定金，由杨义良的陈述来看，是其自己不愿意继续开店，是单方面解约，依照法律规定，定金是不予返还的。三、因为在本案中，由于杨义良自己的不愿意继续开店，不会产生材料费、展柜费。而且在协议书中有关于材料的约定，在协议书的手写部分，原材料是可以通过麦琪尔公司采购或自行采购，展柜也不是合同的内容，是杨义良自行完全决定是否需要购买的事情。总之，麦琪尔公司对杨义良不存在欺诈行为，合同是杨义良单方不愿意履行。请求法院驳回杨义良的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：麦琪尔公司（甲方）与杨义良（乙方）于2017年5月7日签订协议书，约定如下：第一条协议定义及其它。1.甲方是专门提供系列食品专用设备、技术、服务、和原材料的企业。本企业的一切技术制作工艺、经营管理制度、规范均由甲方制定并专有。2.乙方经详细考察与论证后，完全认同并接受甲方的经营管理制度、营销理念和形象规范等要求。自愿开设食品类专营店，店面所有权为乙方所有。3.甲、乙双方均为独立的企业法人或自然人，双方均不存在任何隶属、投资、雇佣、承包关系，双方均各自独立承担民事及法律责任，自主经营、自负盈亏。第二条开店地址。乙方愿意在湖南省开设食品类专店。店型为形象店，甲方长期提供技术、原材料和服务支持。第三条甲方的权利和义务。1.甲方收取乙方的系列设备、技术、服务等费用人民币8万元。2.甲方为乙方免费培训生产制作技术、免费使用甲方名义形象、免费提供经营管理指导服务，为使甲方的事业得到有力推广、宣传、持续性发展，乙方须向甲方一次性缴纳综合保证金/元，协议期内如不违约，则协议期满无息全额退还乙方。3.甲方向乙方提供的资料文件包括：全套装修方案、技术手册、经营管理手册等。4.自本协议生效之日起，甲方应在3个工作日内安排乙方人员在甲方驻地培训，免费学习甲方专有技术，直到乙方自己完全学会为止，不会可以免费重学，以技术培训结业单签字为准。5.甲方应保证乙方原材料的供求畅通，甲方如有新技术、新产品应及时免费提供给乙方。长期为乙方免费提供劳动指导、咨询及技术支持服务。第四条乙方的权利和义务。1.在本协议生效后，乙方可获得甲方在日常经营管理上的专业服务及市场营销和广告宣传支持并获得甲方指定的经营管理制度和规范标准等使用权。2.甲方拥有的技术、新产品，乙方享有优先经营使用权，甲方的技术资料及专用配方未经甲方允许，乙方不得泄露给任何第三方。3.为保证甲方的质味统一及公司形象规范，乙方享有总部为其专卖店提供各个项目的专业技术及核心配方长期供应服务。未经甲方允许，乙方不得私自购买替代原材料，否则出现任何问题，均由乙方负责承担。4.为完善店铺管理提升单店销售业绩，树立品牌形象，乙方需严格按甲方图纸装修、店内设施，需经甲方检验方能营业。5.乙方开店营业之后，须在一个月之内应将店面形象、店堂照片等图片资料提供给甲方参考备案，甲方有对外宣传权力。6.乙方在经营当中不得损害消费者利益，不得扰乱市场、恶性竞争。乙方不得损害、诋毁甲方的声誉。否则甲方有权无条件终止乙方经营权，并追究乙方因此给甲方造成的一切经济损失及法律责任。7.乙方有权将店面转让或倒卖，乙方如将经营店转让、营业场所搬迁应书面通知甲方备案并确认。8.乙方可累计获得赠送原物料价值7万元，按乙方进货量大小分批赠送，从第二批进货开始每次赠送乙方进货额度的20%,赠完为止。第五条返利及奖励政策。1.乙方每累计进货五万元返装修费补贴伍仟元，以此类推，返完为止。2.乙方全年进货量达20万返利3%，进货30万返5%。第六条物流配送及售后服务。1.甲方根据市场行情常年优惠供应原材料给乙方使用，乙方款到发货。2.甲方免费为乙方物品代办托运，其运费由乙方承担。3.甲方向乙方提供的原物料自收到后，应在48小时内点清数量，如出现数量和质量问题，须以书面的方式及时知会甲方，经检验核实，甲方负责免费更换（人为损坏、丢失除外），否则视作正常收齐物料。第七条协议生效、期限及续约。1.本协议有效期5年，自2017年5月7日至2022年5月7日止。2.本协议执行期满后，如乙方需继续合作，则应在本协议期满前一月内向甲方书面提出申请，在同等条件下续约，乙方有优先权，续约协议按现行政策执行。3.协议期满、终止、转让、失效或停业时，甲、乙双方相互发生的费用各自自行承担，权利和义务及产权各自自行处理和所有。第八条违约责任及争议的解决办法。1.本协议期内，任何一方违反本协议任何条款须向守约方支付违约金/元。2.双方应按协议条款行事，本着长期合作、优势互补、互惠互利的宗旨，甲方连续三个月无乙方进货记录，乙方须书面报告向甲方说明事因，否则将视作乙方自动放弃合作。3.本协议在履行过程中，如双方发生争议，应协商解决，如协商不成，可向签约地人民法院诉讼。本协议一式二份，双方各执一份，具同等法律效力。协议书下方有手写条款：注：乙方正常合作，在开业第二个月开始享受公司租金补助，每月补助人民币7500元，补助十八个月，十八个月后不给予补助。补助方式：在每月月底打入乙方账号，或用来采购原材料自定。协议书尾部有杨义良的签字与麦琪尔公司签章确认。杨义良分别在2017年5月7日、5月10日向麦琪尔公司支付了分别为四万元的加盟费、设备定金。为证明麦琪尔公司的欺诈行为和其提供的原材料比市场价格高，杨义良提交了麦琪尔公司在全国其他地区加盟商的控诉材料、网站评论文章、麦琪尔公司提供的原材料单价表和从其他地方进货的价格表等作为证据。上述证据均为复印件，麦琪尔公司对此均不予确认。庭审中，双方确认杨义良曾接受麦琪尔公司六天培训的事实。杨义良认可麦琪尔公司提供的“客户培训费用一览表”，其中显示住宿费、培训费等费用合计总金额为21960元。除此之外，杨义良认为麦琪尔公司没有向其提供过设备、技术、服务、原材料等经营资源，麦琪尔公司亦没有举证证实其提供了上述经营资源。麦琪尔公司主张其曾经帮助杨义良找店面，并提交了内部系统记录打印件作为证据证实，杨义良对此不予确认。杨义良主张其店铺一直没有开。至于为何从订立合同起至起诉之日2018年11月26日经过一年多时间，现在才提起解除合同，杨义良陈述称，其从2017年5月签订合同十多天之后，便到麦琪尔公司要求退还加盟费，麦琪尔公司告知其等到有其他人需要加盟再转给他人，其便一直在等。杨义良在庭审中明确诉请一要求返还全部加盟金的依据是双方合同无法继续履行，要求解除合同；无法继续履行的理由是其看到了加盟商被欺诈的情况，没有信心继续履行下去。至于其在诉状中提到的欺诈行为，在其身上没有发生。另查明，广州麦琪尔投资管理有限公司于2012年12月20日经核准成立，注册资本为50万元，经营范围为投资咨询服务；企业管理咨询服务；预包装食品批发；糕点、糖果及糖批发；烘焙食品制造（现场制售）等。2017年9月12日，广州麦琪尔投资管理有限公司名称变更为本案的麦琪尔公司。本院认为：根据我国《商业特许经营管理条例》规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，根据杨义良与麦琪尔公司于2017年5月7日签订的协议书约定，麦琪尔公司授权杨义良在开店地址内经营麦琪尔公司的品牌，并向杨义良提供培训指导等服务，杨义良向麦琪尔公司支付设备、技术、服务等费用，上述约定内容符合特许经营合同的基本特征，本案应属特许经营合同纠纷。涉案协议书系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规禁止性规定，应为合法有效。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定：特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。该条实质上是赋予被特许人对合同的任意解除权。究其立法原意，在于对被特许人的利益进行倾斜保护。因为，在特许经营中，特许人往往在长期的经营中积累了丰富的经验，具有成功的商业模式，而被特许人对此不一定熟知。同时，由于特许经营合同的时间一般较长，特许经营往往需要特许人对被特许人长期、持续性的经营指导等，被特许人对特许人有较强的依赖性，而这种依赖是建立在被特许人对特许人的信赖基础上的。若特许人的种种行为导致被特许人对特许人的信赖产生动摇，则双方特许经营合同便失去了赖以存在的心理基础。鉴于此，法律赋予被特许人任意解除权的“冷静期”条款，以便平衡双方的利益。在本案中，双方签订的协议书中虽并未约定被特许人可以单方解除合同的期限，考虑到麦琪尔公司在签订协议时具有的优势地位，即使双方当事人未在协议书中约定被特许人可以单方解除合同的期限，被特许人仍然可以根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定享有任意解除权，只是行使该权利的期限不由双方当事人约定，由法院根据案件的具体情况确定。反之，如果根据被特许人的行为能够认定特许人已经进行了深思熟虑而不是一时冲动，就不应当再允许其行使任意解除权。本案中，综合当事人双方的举证能力、双方提交证据的情况、庭审陈述、真实意思表示、双方订立和履行合同的情况等因素，本院认为，1.杨义良只是接受了麦琪尔公司的前期培训，麦琪尔公司既没有证据证实除此之外提供给杨义良合同中约定的其他经营资源，亦没有证据证实其向杨义良提供过上述资源但杨义良拒绝接收；2.该种前期培训不属于麦琪尔经营资源的实质性核心资源；3.杨义良曾在合同订立后的很短时间内向麦琪尔公司主张解除合同；4.杨义良店铺一直未开，双方客观上没有继续履行合同，合同履行陷于僵局且没有约定被特许人正常退出特许经营的机制。综上，由于杨义良并未实质性地接收并使用麦琪尔公司的经营资源，其现基于缺乏对麦琪尔公司的信赖基础而要求行使任意解除权具有一定合理性，双方合同应在本判决发生法律效力之日起解除。值得指出的是，该种任意解除权是基于本案实际具体情况确定，对其他个案没有普遍适用意义。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”据此，麦琪尔公司应退还杨义良已经支付的相应费用。同时，麦琪尔公司已经对杨义良提供了六天的培训且杨义良对此确认，故作为对价，培训费用21960元应在上述费用中扣除。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《商业特许经营管理条例》第十二条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广州麦琪尔餐饮投资有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨义良返还人民币58040元；二、驳回原告杨义良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费900元，由原告杨义良负担247元，由被告广州麦琪尔餐饮投资有限公司负担653元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  梁颖二〇一九年二月二十八日法官助理林舒曼书记员李亚玲