浙江省湖州市南浔区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0503民初1340号 原告：马茂，男，1979年3月15日出生，汉族，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：孙金金，浙江水乡人律师事务所律师。 被告:浙江永吉木业有限公司，住所地浙江省湖州市南浔区南浔镇年丰路18号。 法定代表人：胡志庆，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王宗伟，浙江大盾律师事务所律师。 被告：姚雪林，男，1963年5月23日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：赵小雷，浙江广诚律师事务所律师。 原告马茂与被告浙江永吉木业有限公司（以下简称木业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月27日立案后，依法适用简易程序。在审理过程中，被告木业公司申请对原告因伤构成的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许，2018年5月17日至同年8月27日为鉴定期间。被告木业公司于2018年8月29日以原告系姚雪林雇佣的，姚雪林才是雇主为由，申请追加姚雪林为共同被告，本院予以准许，通知姚雪林作为被告参加诉讼。本案于2018年12月7日公开开庭进行了审理。根据当事人的申请，2018年11月17日至同年12月6日，2018年12月8日至2019年1月21日为庭外和解期间。本案现已审理终结。 原告马茂向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告745925.8元；2.由被告承担本案全部诉讼费用。在审理过程中，原告变更第1项诉讼请求为：判令被告木业公司赔偿原告584583.8元，由被告姚雪林承担连带赔偿责任。事实与理由：2017年9月12日,马茂受雇于木业公司在厂区干活时，由于厂内起火，马茂被烧伤。受伤后，马茂被送往解放军九八医院，以“患者火焰烧伤全身多处伴疼痛10小时”入院住院治疗。后经湖州浙北司法鉴定所对马茂伤情进行鉴定，评定马茂因全身多处烧伤，构成《人体损害致残程度分级》六级伤残；左手部构成十级伤残；右手部构成十级伤残，误工期4个月,护理期2个月,营养期2个月。马茂受雇于木业公司从事搭建彩钢板工作且在工作中受伤,系雇佣劳动关系，雇员遭受人身损害的，应由雇主承担赔偿责任。据此，木业公司应赔偿马茂相应损失。经多次协商未果，马茂遂诉至本院。在审理过程中，追加了姚雪林，结合鉴定意见，对诉讼请求作出变更。 被告木业公司辩称：马茂并非受雇于木业公司从事相关工作，木业公司不应对马茂的受伤承担责任，马茂是受雇于姚雪林，听从姚雪林的指示，在雇佣活动中受到伤害。 被告姚雪林辩称：马茂诉称是受雇于木业公司的，那么应当向作为雇主的木业公司主张赔偿责任，故姚雪林不应承担赔偿责任；即使法院认定姚雪林需要承担责任，原告并没有电焊资质，不能从事案涉工作，自身存在过错，应自负相应的责任；木业公司将案涉工作承包给没有资质的个人，在工作中没有提供有效的防护，工作现场粉尘多，明知电焊会产生明火，对马茂的受伤存在重大过错，应承担相应的责任；姚雪林将案涉工程的人工承包给刘廷祥施工，姚雪林只提供工具材料，姚雪林此前并不认识马茂，是同马茂一起施工的，并不是马茂的雇主。综上，姚雪林不应承担赔偿责任。 马茂为支持自己的诉讼请求，向本院提交如下证据： 1、警情详情及卷宗一份，拟证明2017年9月12日，木业公司厂房起火的事实； 2、病历、出院小结等，拟证明马茂受伤的情况； 3、司法鉴定意见书以及发票、收款收据一份，拟证明经湖州浙北司法鉴定所鉴定，马茂因本次人身伤害构成残疾，需要相应的误工、护理、营养期限并花费鉴定费用，鉴定费用中包括出诊费用的事实； 4、户口簿两本，拟证明马茂有父母、两个未成年子女需要扶养的事实； 5、证明一份，拟证明马茂的父母没有生活来源，需要马茂扶养的事实； 6、人口登记表两份，拟证明2015年开始至2016年8月，马茂居住在的事实； 7、房屋租赁协议两份，拟证明2016年9月开始至今，马茂一直居住在的事实。 马茂提交的上述证据，经木业公司质证，对证据1无异议；对证据2的真实性、合法性无异议，但不能证明马茂是受雇于木业公司的；对证据3有异议，木业公司申请对马茂的伤残等级进行重新鉴定，应以法院委托的鉴定机构出具的鉴定意见为准，但有一点提请法院注意，马茂在这份鉴定意见书的案情简介中陈述2017年9月12日受他人雇请在木业公司干活时被火烧伤，所以马茂自己承认不是木业公司雇佣他的；对证据4无异议；对证据5的关联性有异议，与本案无关；对证据6有异议，不属于城镇范围；对证据7有异议，第一份租赁协议是2016年9月签订的，不能证明马茂在本次受伤之前已经在城镇居住满一年，而且租赁协议所载的租赁房屋并没有提交房产登记信息，出租人的身份信息，房屋是商品房还是农村自建房都不能确定。经姚雪林质证，对证据1、2、3中的鉴定意见书及鉴定费发票、4、5无异议；对证据3中的收款收据不予认可；对证据6、7的质证意见同木业公司的，马茂主张残疾赔偿金按照城镇居民的标准予以赔偿，除了要证明长期居住在城镇外，还需要提交证据证明主要收入也来源于城镇。 马茂提交的证据1-7，本院经审查后认为，证据1-6，来源合法，内容真实，能证明马茂所主张的事实，予以认定，但马茂的伤残等级以浙江绿城医院司法鉴定所出具的鉴定意见为准；证据7，出租人并未出庭，马茂也未提交其它证据证明，故在本案中不予认定。 木业公司为支持自己的抗辩，向本院提交如下证据： 第一组材料如下，拟证明姚雪林多次承揽了木业公司小工程的施工，由其包工包料，自行雇佣他人进行实际施工的事实，具体如下： 1、领条、协议、收款凭证，拟证明姚雪林承包了木业公司强化车间房顶开窗的工程，施工与材料费合计4800元，已经支付给姚雪林的事实； 2、厂房天沟修理费用、收款凭证各一份，证明姚雪林承包了木业公司厂房车间天沟修理工程，包工包料合计2300元，已经支付给姚雪林的事实； 3、移动样板铁架费用支付申请，银行凭条各一份，拟证明姚雪林为木业公司制作移动样板铁架16个，费用合计14000元，已经支付给姚雪林的事实； 4、领条、银行凭条各一份，拟证明姚雪林承包了木业公司实木车间天沟修理工程，合计15840元，已经支付给姚雪林的事实； 5、展厅样板移动展架费用、转账凭条各一份，拟证明姚雪林为木业公司制作移动样板展架23个等，费用合计22500元，已经支付给姚雪林的事实； 6、领条一份，拟证明姚雪林为木业公司做天沟一个、搭建车棚，费用合计700元，已经支付给姚雪林的事实； 7、领条、转账凭证各一份，拟证明姚雪林承包了木业公司烘箱屋架、封墙、食堂雨棚等工程，费用合计21340元，已经支付给姚雪林的事实； 第二组证据：赔偿申请一份，系姚永清书写的，拟证明是姚雪林叫马茂、姚永清等人去木业公司做零活，当初说好工钱300元/天的事实； 第三组证据：湖州市公安局南浔分局消防大队所作的询问笔录三份、湖州市公安局南浔区分局南浔派出所作的询问笔录三份，拟证明马茂、刘廷祥均陈述系姚雪林叫他们去木业公司工作的事实； 第四组证据：《行政处罚决定书》两份，拟证明马茂受雇于姚雪林的事实； 第五组证据：医疗费发票若干，证明永吉木业已经支付给马茂22003.69元的事实。 木业公司提交的第一至第五组证据，经马茂质证，对第一组证据均有异议，无法确定其真实性，即使是真实的，这些发生在2015、2016年间，与案涉工程无关；对第二组证据有异议，此前木业公司也申请了胡永清出庭作证，但胡永清后来拒绝了，不能排除胡永清为了拿到木业公司的赔偿款而在木业公司的诱导下所书写的可能性；对第三组证据要求证明的事实有异议，马茂说的是姚雪林叫他去木业公司打零工的，并不是说姚雪林是雇主，询问笔录中的内容反而可以证明马茂当时的工作环境很差，没有采取防护措施；对第四组证据要求证明的内容有异议，处罚决定书的记载是对事实的认定，并不具有认定法律关系的效力；对第五组证据没有异议。经姚雪林质证，对第一组证据中有姚雪林签字的材料的真实性予以认可，但这些都发生在本起事故之前，与本案无关；对第二组证据有异议，其实是证人证言，胡永清应出庭；对第三组证据要求证明的事实有异议，不能证明是姚雪林雇佣了马茂，询问笔录中的内容可以证明木业公司将案涉工程承揽给了没有资质的人施工，存在过错，还没有采取防护措施；对第四组证据要求证明的事实有异议，木业公司将案涉工程承揽给了没有资质的人施工，应承担相应的责任；对第五组证据没有异议。 木业公司提交的一至五组证据，本院经审查后认为，对第一组证据的真实性、合法性予以认定，能证明姚雪林曾多次承揽木业公司的工程的事实；第二组证据，申请人并未出庭，木业公司也未提交其它证据予以作证，故在本案中不予认定；第三组、四、五组符合有效证据的要件，予以认定。 姚雪林为证明自己的抗辩，向本院提交了《行政处罚决定书》一份，拟证明造成马茂受伤的事故，经调查，是由于木业公司使用未取得焊接与切割作业操作证的特种作业人员上岗作业引发的，因此责令木业公司改正，并处罚款的事实。经马茂质证，无异议，经木业公司质证有异议，该决定书并未认定马茂系木业公司雇佣的事实。本院经审查后认为，该证据来源合法、内容真实，能证明姚雪林所抗辩的事实，予以认定。 为证明本案事实，姚雪林申请姚某出庭作证，证人姚某陈述的主要内容如下：姚某系木业公司的经理，以前木业公司有些小工程的时候就叫姚雪林做的，这次也叫了他，说好的价款说是1万元，交代过小心点，注意火花。经马茂质证，证人陈述的主要是与姚雪林的洽谈过程，由于马茂没有参与，不予认可。经木业公司质证，能证明姚雪林承揽案涉工程，马茂与木业公司之间不存在雇佣关系的事实。对证人姚某的上述陈述，本院予以确认。 根据认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下： 木业公司需要搭建除尘设备风机隔音棚，木业公司的经理姚某联系了姚雪林，姚雪林来看过现场后同意进行施工，由其包工包料，谈好的价格是1万元左右。此后，姚雪林联系了马茂、刘廷祥、胡永清一起去干活，三人的报酬约为1800元。2017年9月12日，姚雪林、马茂、刘廷祥、胡永清在进行电焊作业中，电焊木屑掉入木屑房内引燃周边可燃物引发火灾。马茂受伤后被送往九八医院接受治疗。木业公司已经支付给马茂22003.69元,姚雪林已经支付给马茂1000元。 2017年10月9日，湖州市南浔安全生产监督管理局作出（浔）安监罚[2017]J34号行政处罚决定书，以木业公司违反了《中华人民共和国安全生产法》第二十七条的规定，依据《中华人民共和国安全生产法》第九十四条第（七）项的规定，决定给予责令限期改正，并处罚款叁万元整的行政处罚。 2017年10月16日，湖州市公安局南浔区分局查明姚雪林已构成违规使用明火以及指使他人冒险作业的违法行为，且违规使用明火作业的行为属情节严重，决定给予姚雪林行政拘留十三日的处罚。同年10月19日，该局查明马茂已构成违规使用明火的违法行为，且属情节严重，决定给予行政拘留三日的行政处罚。 2018年1月17日，湖州浙北司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：马茂因火焰烧伤全身多处，致全面部细小瘢痕及色素沉着达面部面积的80%以上，构成《人体损伤致残程度分级》六级伤残；左手部皮肤疤痕范围达一手掌面积50%以上，构成《人体损伤致残程度分级》十级伤残，右手部皮肤疤痕范围达一手掌面积50%以上，构成《人体损伤致残程度分级》十级伤残；上述损伤与2017年9月12日发生的外伤之间存在因果关系。马茂之上述损伤误工期限（含住院）拟为4个月；护理期限（含住院）拟为2个月；营养期限拟为2个月。 在审理过程中，被告木业公司向本院提出申请，要求对马茂的伤残等级进行重新鉴定，本院均予准许。2018年8月6日，浙江绿城医院司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：2017年9月12日因工被火焰烧伤头面部、颈部、躯干及肢体（面积和程度为8%浅Ⅱ、2%深Ⅲ），目前遗留面部细小瘢痕形成、色素改变达50%以上，双手皮肤疤痕形成均达一手掌面积50%以上，其损伤分别鉴定为人损致残程度分级（柒）级、十（拾）级、十（拾）级。 另查明：马茂的父亲马元本出生于1944年10月30日，母亲许旭陶出生于1951年8月30日，共生育了马茂、马晓华、马晓梅三个子女；马茂育有两个女儿，大女儿马恩慧出生于2008年10月26日，小女儿马恩智出生于2011年7月27日，均住在四川省盐亭县玉龙镇双马村5组。 马茂因本次受伤所造成的损失，本院审核如下： 1、医疗费，根据木业公司提交的医疗费发票为20695.49元； 2、住院伙食补助费，马茂住院治疗17天，按30元/天的标准计算即30×17=510元； 3、营养费，根据司法鉴定意见，马茂的营养期限为2个月，按30元/天的标准计算即30×60=1800元； 4、护理费，根据鉴定意见，马茂护理期限（含住院）拟为2个月，以一人标准，按2017年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资40210元计算即40210÷12×2=6701.67元； 5、误工费，根据鉴定意见，马茂的误工期限（含住院）拟为4个月，其未能举证证明近三年来的平均收入，应按2017年浙江省全社会在岗职工年平均工资61099元标准计算即61099÷12×4=20366.33元； 6、残疾赔偿金，马茂出生于1979年3月15日，2018年8月6日浙江绿城医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见，马茂因本次受伤构成七级,十级,十级残疾，马茂虽系农村户口，但长期居住在城镇，主要收入也来源于城镇，应按2017年度浙江省城镇居民人均可支配收入51261元标准计算即51261×20×44%=451096.8元；被扶养人生活费，马茂共生育了两个子女，马茂的父母共生育了三个子女，均系农村居民，马茂主张96009元，予以支持，合计547105.8元； 7、交通费，根据本案实际情况，本院酌情确定为500元； 8、鉴定费，酌定为1300元。 以上合计598979.29元。 马茂因本次人身损害构成伤残，给马茂的精神造成了一定的伤害，应给予精神抚慰，根据本案的实际情况，本院酌定为12000元。 本院认为，公民的生命健康受法律保护。木业公司与姚雪林口头约定，由姚雪林负责搭建除尘设备风机隔音棚，由姚雪林包工包料，木业公司支付相应的报酬，故木业公司与姚雪林形成的是承揽合同关系。马茂听从姚雪林的安排，完成姚雪林交代的工作内容，由姚雪林支付报酬，故马茂与姚雪林形成的是雇佣关系。本案中，木业公司将搭建除尘设备风机隔音棚的工程发包给不具有电焊资质的姚雪林，在施工过程中，进行了电焊操作，造成电焊火星掉入木屑房内引燃周边可燃物引发火灾。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，木业公司与姚雪林曾有多次的承揽交易，应当是知道姚雪林并没有电焊资质且不具有安全生产条件的，故木业公司作为发包方依法应与作为雇主的姚雪林承担连带赔偿责任。马茂明知道自己没有电焊资质，而从事电焊操作，违规使用明火作业，对自己的损失应承担部分责任。姚雪林作为雇主，明知马茂不具有电焊资质，还要求其进行电焊操作，违规使用明火作业，在施工过程中亦未采取必要的安全生产监督预防措施防止事故的发生，应对马茂的人身损害承担相应的赔偿责任。综合本案的实际情况，本院酌定马茂对本次人身损害自负40%的责任，姚雪林负60%的责任。综上，马茂合理的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告姚雪林赔偿原告马茂因本次人身损害造成的各项损失359387.58元，精神损害抚慰金12000元，合计371387.58元，扣除已经支付的23003.69元，余款348383.89元，限于本判决生效之日起十五日内付清； 二、被告浙江永吉木业有限公司对被告姚雪林前述应承担的款项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告马茂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9646元，减半收取计4823元，由原告马茂负担1949元，由被告浙江永吉木业有限公司、姚雪林共同负担2874元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员 徐 燕 二〇一九年二月一日 书记员 潘晓勤