济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 (2018）鲁0102民初7531号 原告：张某某，男，1989年2月13日出生，汉族，住河南省郸城县。 委托诉讼代理人：胥元波，江苏华德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐菲，江苏华德律师事务所实习律师。 被告：济南开店邦网络科技有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：李杰，总经理。 委托诉讼代理人：田玉艳，山东九公（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何宗敏，山东奥盛律师事务所律师。 原告张某某与被告济南开店邦网络科技有限公司（以下简称开店邦公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告张某某的委托诉讼代理人胥元波、徐菲，被告开店邦公司的委托诉讼代理人田玉艳、何宗敏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张某某向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告赔偿原告损失49万元；二、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由:2017年9月，原告在网上看到了被告爱诺良缘项目的宣传，通过电话了解并到被告处实地沟通，被告声称其爱诺良缘婚介形象店项目由明星刘某作为形象代言人，并称有刘某的肖像使用权及图片使用授权，承诺爱诺良缘的加盟商可以使用刘某的形象及图文等，原告因此与被告签订了爱诺良缘婚介形象店合作协议，缴纳了39800元的加盟费。后来原告在被告的安排指导下，选择了加盟店的店面地址、付了房租并根据被告的要求进行了统一的装修。期间，被告将各种带有刘某形象的资料发送给了原告。开业后为了推广，原告又通过移动公司发宣传短信，花费了12000元。但是在原告加盟、装修开业后，被告却又通知原告不能使用刘某的形象及图文等。被告虚构明星代言，利用明星的效应来吸引原告加盟，却不能履行承诺，被告的违约行为造成了原告的重大损失，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求判如所请。 原告张某某为证明其主张，向法庭提交如下证据： 证据1、爱诺良缘协议书（复印件），证明原告与被告自2017年9月13日签订爱诺良缘婚介形象店合作协议，被告需支付加盟费39800元，并且在签订协议时，被告承诺原告可以使用刘某的照片及图文来宣传； 证据2、收据2张（图片打印件）及账户历史明细清单（图片打印件），证明原告已向被告实际支付了项目款36800元，总计39800元，原告向被告支付项目保证金2000元。历史明细清单显示总计支付39800元； 证据3、被告发送给原告邮箱的宣传图片等材料（截图打印件），证明被告在原告签订协议书后，向原告发送了有关刘某形象的图文宣传形象，允许原告使用刘某肖像； 证据4、原告与被告工作人员微信截图（截图打印件），证明被告在原告合同有效期内告知原告停止使用刘某肖像； 证据5、房屋租赁合同及收条1张（均复印件），证明原告为开设加盟店承租房屋支付租金42000元； 证据6、装饰施工合同及收条3张（均图片打印件），证明原告为开设加盟店装修花费87000元； 证据7、移动短信业务截图（截图打印件），证明原告为宣传加盟店开通移动短信广告业务，花费大量广告费； 证据8、原告经营的爱诺良缘工商信息（图片打印件），证明原告为开设婚介门店注册的工商信息； 证据9、员工合同，证明原告为开设加盟店雇佣员工，花费员工费； 证据10、收据5张，证明原告为宣传加盟店花费礼品、折页制作等宣传费； 证据11、广告协议书（复印件），证明原告为开设门店宣传花费广告费46000元； 证据12、原告的经营费用明细（打印件），证明原告的经营花费。 被告开店邦公司辩称，1、被告在合同中并没有约定原告可以使用刘某的形象及图文等，被告并没有违反合同的约定。2、被告并没有虚构明星代言，根据被告与中山市星汇文化传播有限公司签订的合同，被告有权使用刘某的形象及照片。3、原告仍在持续经营。原告培训结束掌握合同项目的运营技术及模式后，已经实际开业经营，并且截止到现在一直在持续经营。所以不存在原告诉称的损失。 综上所述，原告的诉求没有任何事实及法律依据。请求驳回原告的诉讼请求。 被告开店邦公司为证明其主张，向法庭提交如下证据： 证据1、肖像使用合同及银行支付业务回单（截图打印件）一份，合同由被告与中山市星汇文化传播有限公司签订，合同签订后，被告按照合同约定履行了付款义务，该证据证明被告有权使用刘某的形象及肖像，被告并没有虚构明星代言； 证据2、客户培训确认书一份，证明双方签订项目合同后被告为原告提供了加盟项目的相关培训，原告已完全掌握培训项目的所有技术及操作流程； 证据3、被告自行制作原告门店物料标配清单一份，证明被告为原告提供了相关管理、运营手册等物料； 证据4、原告门店婚介管理系统一份（打印件），证明被告根据双方签订的项目合同约定为原告的门店配备了婚介管理系统，原告使用该系统进行开业经营； 证据5、原告工商登记信用信息公示报告一份（网页打印件），证明原告掌握培训项目的所有技术及操作流程后已经实际经营并且至今仍在持续经营； 证据6、被告客服回访记录截图三份（截图打印件），证明截止2018年6月5日被告仍在为原告提供服务。 经庭审质证，被告开店邦公司对原告张某某提交的证据1、8无异议，对证据2、3、4、5、6、7、9、10、11、12有异议。原告张某某对被告开店邦公司提交的证据1-4、6均有异议，对证据5的真实性无异议，但对证明问题有异议。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告张某某（乙方）与被告开店邦公司（甲方）签订《爱诺良缘婚介形象店合作协议书》一份，编号鲁查协字（2017）第126号，约定甲方为发展婚介产业，凭借丰富的运营管理经验、行业内资源、雄厚的互联网技术研发力量及自身的品牌优势和婚介经营经验，面向全国招募合作伙伴。乙方在对该项目进行认真考察并通过全面论证后，自愿向甲方申请合作。一、协议基础：1、乙方自愿学习甲方的经营理念、管理模式。2、乙方同意接受甲方的监督和管理。二、合作区域与权限：1、甲方授权乙方在河南省周口市开设“爱诺良缘”婚介形象店。三、合作期限与费用：1、本协议有效期壹年，自2017年9月13日起至2018年9月12日止。乙方向甲方交纳合作费用共计39800元，其中项目品牌管理使用费人民币5000元（免首年管理费），项目保证金2000元，开业保证金1000元，项目费用为36800元，于本合同签订之日一次性支付完毕。2、本协议一年期满后自动解除。如继续合作，乙方需于协议到期前一个月与甲方重新续签协议，并缴纳下一年项目品牌管理使用费5000元。许可使用期满双方未达成一致意见的，本合同自行终止。3、乙方保证在合同签订后2个月内开业，否则开业保证金不予退还，乙方在2月内开业，开业保证金无息退还。四、婚介服务：协议有效期内，甲方向乙方提供婚介运营指导服务，提供相应培训、以及前期相关物料。五、婚介互联网资源配套服务：甲方向乙方提供门店网站一套、红娘管理系统一套、VIP会员系统、会员自动配对系统一套、乙方拥有协议期内的以上系统的使用权。七、物料配送：1、甲方根据乙方的订货清单核实后准确配货避免有误。2、甲方通过物流运输的方式向乙方配送相关赠送物料，运费由甲方承担。后期订购物料运费双方协商确定。八、技术培训：1、甲方共享合作项目的技术、培训、管理、营销等营运方面的资源。2、甲方提供相应的后台使用培训。九、甲方的权利和义务：（一）甲方权利：甲方有权对乙方合作店面的内外形象装潢、企业标识的使用做统一审核和必须要求，以维护该品牌整体统一形象和良好声誉。（二）甲方义务：设立专职售后人员为乙方提供服务，提供开拓市场方案，自动将主动联系总部的客户推荐给乙方，甲方在给乙方提供的配套O2O平台提供不断升级服务，甲方将有义务对乙方的个人信息具有保密义务。十、乙方的权利与义务：乙方拥有买断区域经营的优先签约权，有权在协议期内拥有甲方的服务系统、统一形象或标识的使用权和甲方的所有VI物品系列等。原告张某某在协议上签字并按手印，被告开店邦公司在协议上加盖合同印章。合同签订后，原告向被告支付加盟费36800元，保证金2000元。庭审中，被告提交《客户培训确认书》一份，载明2017年9月14日至9月16日，原告张某某接受被告电话邀约实战、听录音写分析、心理咨询等项目培训，学员签字处签有“张某某”字样，但原告对该证据的真实性有异议。被告同时提交其向原告配备的婚介管理系统网络及物料标配清单打印件各一份，显示被告为原告配备了所需物料及管理系统，原告对其真实性不予认可。审理过程中，被告认为其已向原告履行了选址、培训、提供系统、带店及广告扶持服务，原告认为被告未履行带店服务，其他服务是否履行委托诉讼代理人不清楚。2017年9月28日，原告张某某根据合同约定，成立周口市川汇区爱诺良缘婚姻服务中心，经营范围包括婚姻服务，至本院判决制作之日止，该公司未予注销。原告张某某陈述该公司自2017年11月至2018年7月间实际经营。审理过程中，原被告双方均认可被告曾向原告发送过刘某的肖像资料用于广告宣传，并已通知停止使用。 庭审中，原告提交移动短信业务截图打印件一份，载明原告开通爱诺良缘广告业务，2017年11月发送短信量为67704条，信息化收入为3387.15元，12月发送短信量为237229条，信息化收入为11880.28元，2018年1月发送短信量为72736条，信息化收入为3656.8元。原告同时提交其与案外人壹周口新媒体签订的《广告协议书》复印件一份，显示原告委托案外人壹周口新媒体发布广告，广告投放时间为2017年11月3日至2018年11月2日，费用为4.6万元。 庭审中，被告提交其与案外人某公司签订的《肖像使用合同》一份，约定某公司向被告提供艺人刘某造型照片或个人艺术写真照，用于“爱诺良缘”品牌宣传使用。有效期为2017年9月4日至2019年9月4日止。 本院认为，原告张某某与被告开店邦公司签订的协议是双方真实意思表示，合法有效，双方成立特许经营合同的法律关系。根据庭审中被告提交的证据、原被告的陈述，可以认定被告已履行了培训、提供系统服务等主要合同义务。同时，被告要求原告停止使用案外人刘某的形象做为广告宣传系未完成合同的部分义务，构成违约，应向原告承担违约责任。关于被告允许原告使用案外人刘某的形象做为广告宣传的性质，本院认为，因双方合同中没有关于上述义务为合同主要义务，违反该义务即解除合同的约定，且结合双方签订协议的主要目的是为开展婚介业务的情形，该项义务不宜认定为合同的主要义务，被告违反该义务不构成原告单方解除合同的要件。关于被告应承担的违约责任，本院认为，虽然原告提交了其发布广告的证据，但该证据的真实性无法确认，同时该证据亦未显示广告宣传的内容涉及刘某的的形象，故原告的该部分证据不足，结合合同目的、双方已履行合同的情形，本院酌定为1万元为宜。关于原告主张的房屋、租金损失，本院认为，原告虽主张其店铺实际经营期间为2017年11月至2018年7月，但未提交证据予以证实，亦未证实该停止经营行为与被告的行为存在因果关系，故原告要求被告赔偿其房屋租金、装修损失、员工工资证据不足，本院不予支持。综上，被告应赔偿原告损失1万元，原告超出部分的主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告济南开店邦网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某某经济损失1万元； 二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8650元，由原告张某某负担8600元，被告济南开店邦网络科技有限公司负担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  林清梅 人民陪审员  宋海玲 人民陪审员  陈 骐 二〇一九年二月十九日 书 记 员  张晓晨