福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0203民初1984号 原告：天海欧康科技信息（厦门）有限公司，住厦门火炬高新区软件园创新大厦**7F，统一社会信用代码：91350200776006979B。 法定代表人：丁勇，董事长。 委托诉讼代理人：许炜，北京观韬中茂（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄海佳，北京观韬中茂（厦门）律师事务所实习律师。 被告：湖南勤诚工程技术有限公司，住湖南省株洲市天元区泰山西路天台玉苑****，统一社会信用代码：914302110558057704。 法定代表人：陈闯，董事长。 委托诉讼代理人：任志敏，湖南法达律师事务所律师。 原告天海欧康科技信息（厦门）有限公司（下称天海欧康公司）与被告湖南勤诚工程技术有限公司（下称勤诚公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年1月22日立案后，勤诚公司在答辩期内对管辖权提出异议，本院依法作出（2018）闽0203民初1984之一号民事裁定书，裁定驳回勤诚公司对案件管辖权提出的异议。勤诚公司不服上诉，厦门中级人民法院于2018年6月15日作出（2018）闽02民辖终401号民事裁定书，裁定驳回勤诚公司的上诉，并于2018年8月28日将案件退回本院审理。之后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天海欧康公司及其委托诉讼代理人许炜、黄海佳、被告勤诚公司及其委托诉讼代理人任志敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天海欧康公司向本院提出诉讼请求：1.解除天海欧康公司、勤诚公司双方所签《项目外包安装合同》；2.勤诚公司支付违约金55200元；3、被告承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2017年8月3日，天海欧康公司、勤诚公司双方签订《项目外包安装合同》（原告方合同编号：四川.巴中.THOK2017073110），合同约定：1.天海欧康公司将巴中项目的分拣系统成套设备的机械、电气、电线桥架安装等工作分包给勤诚公司；2.第三条2付款条件（1）：“合同双方签章生效后，甲方收到乙方支付的合同总金额10%的履约保证金后，计¥18400.00（人民币壹万捌仟肆佰贰拾元整），甲方向乙方支付合同总金额的40%预付款，计¥114080.00（人民币壹拾壹万肆仟零捌拾元整）”；3.第四条1：“项目设备计划定于2017年8月2日乙方进场安装……设备安装完成时间为乙方相关人员到达项目现场之日起45天内完成”；4.第八条1：“乙方不能在双方协议的时间内完成安装，乙方应向甲方按合同总金额日千分之一支付违约金；超过约定期限30日内仍未完成安装的，甲方有权解除合同，乙方应当向甲方承担合同总金额30%并赔偿全部损失”；5.合同总金额为184000元。 天海欧康公司已于2017年8月15日按照合同约定向勤诚公司支付73600元作为预付款，勤诚公司本应于2017年9月16日完工，但在合同的实际履行过程中勤诚公司未能按照合同约定履行义务，存在违约情形：由于技术能力差、人员频繁调动等勤诚公司自身原因，导致勤诚公司未在合同约定工期内施工完毕，且经天海欧康公司多次催促，直到2017年12月8日勤诚公司非但仍未能完工，甚至出现工作人员全员擅自撤场造成天海欧康公司项目停工，严重影响天海欧康公司正常生产施工秩序。 勤诚公司的行为已构成根本违约，根据《合同法》第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”的规定及双方合同的约定，天海欧康公司有权要求解除双方2017年8月3日签订的《项目外包安装合同》，且因勤诚公司的逾期时间已超过约定工期30日，故天海欧康公司有权要求被告承担合同总金额30%的违约金，即55200元。 被告勤诚公司辩称，第一，《项目外包安装合同》（原告方合同编号：四川.巴中.THOK2017073110）没有约定具体工期，完工日期并未明确约定。在合同约定的履行期限到期后，双方工作人员已形成新的合同关系，双方仍在进行原合同约定的工作事项。根据合同第4条规定，合同约定履行期限并不是固定的期限，而是根据双方共同确认的施工进度为准。双方工作人员形成的新的时间约定，并不违反双方的合同约定。第二，天海欧康公司在本案所涉项目中存在明显的违约。根据双方的微信聊天记录可以明确勤诚公司承担的是设备安装，但天海欧康公司并未在合同约定的期限内提供设备，其在合同约定的期限之外提供设备，导致勤诚公司无法在约定期限内安装。因此，天海欧康公司不具有单方行使解除合同的条件。第三，合同中对于违约责任的承担存在不同约定，其中合同第5条第2款约定的违约金标准为合同总金额的20%。第四，双方签订的安装合同显示公平。因天海欧康公司、勤诚公司双方已对合同有了新的约定，施工图、设备零件不符合安装标准，在约定期限内，勤诚公司根本无法完成安装。因此，天海欧康公司要求勤诚公司承担违约责任，并请求解除合同没有法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 天海欧康公司与勤诚公司存在多个项目的承揽合同关系。2017年8月11日，勤诚公司进驻天海欧康公司位于四川省巴中市望王路西段江北大道凯悦名城对面在建新烟草物流中心。2017年8月3日，天海欧康公司、勤诚公司签订《项目外包安装合同》（合同编号：73001.THOK2017073110），约定天海欧康公司为甲方，勤诚公司为乙方，甲方将巴中项目的分拣系统成套设备的机械、电气、电线桥架安装等工作外包给乙方，乙方应根据甲方的技术安装要求完成相应的设备与调试工作，具体的技术参数及要求详见附件一《施工安全协议书》、附件二《项目施工工艺要求》、附件三《巴中卷烟分拣及包装工艺设备布置图》电子档、附件四《巴中半自动分拣项目设备清单》；合同总金额184000元，合同签章生效后，甲方收到乙方支付的合同总金额10%的履约保证金18400元后，甲方向乙方支付合同总金额40%预付款73600元，乙方安装设备调试完成后经甲方验收合格之日起15个工作日内，甲方向乙方支付合同总金额的40%安装款73600元，乙方安装设备调试完成后经甲方盖章验收合格之日起30个工作日内付清合同总金额15%验收款27600元，余下合同总金额5%作为质保金9200元，经甲方盖章验收合格之日起一年后，若无质量及服务问题，甲方应于15个工作日内一次性支付给乙方，自甲方客户验收合格之日起一年内，甲方退回乙方支付的履约保证金18400元；开票方式：乙方应在甲方支付安装款之前向甲方开具合同全额增值税专用发票，否则甲方有权延迟支付款项直至乙方开具相应税票；项目设备计划于2017年8月2日乙方进场安装，具体进场时间已甲方邮件或函件等书面形式的通知为准，若进场时间有变动，甲方应当以邮件或函件等书面形式通知乙方，乙方自接到甲方邮件或函件等书面通知之日起2日内安排相关专业人员抵达巴中项目现场进行相应设备安装。设备安装完成时间为乙方相关人员到达项目现场之日起45日内完成（具体安装工期以双方共同签字确认的工程进度表为准）；甲方指派人员或甲方书面指定的其他人员对乙方的安装起止时间、实时安装进度情况进行书面签字确认（除上述人员外，其他人员的签名，甲方不予认可）；甲方应严格安装工程进度表向乙方提供工程安装所需材料，如因甲方的供货延迟，乙方的完工时间则相应延长；乙方应把设备安装至甲方指定的位置，甲方的货款包含设备安装的一切费用；设备安装未经甲方验收合格之前，乙方对由甲方处领用出库的物料与工具等负有保管责任；为保证甲方的供货期要求，乙方须根据安装时间节点创建安装进度计划，并对安装工艺及工序运行缜密优化安排，制作出科学合理、切实可行、符合甲方安装交期要求、详细完整的安装进度计划表作为本合同的附件；乙方安装过程中，甲方有权根据安装进度计划表对乙方的安装进度及安装品质进行过程监督，如果监造过程中乙方不能按照安装进度计划表实施生产或进度延误，乙方须及时向甲方说明情况并立即用书面制定出补救措施和方案以保证安装进度计划的按时完成，如乙方对进度质量不做任何补救而造成安装进度严重滞后，甲方有权终止合同，乙方应当向甲方承担合同总额20%的违约金并赔偿因此造成的全部损失；乙方不能在双方协议的时间内完成安装，乙方应向甲方按合同总金额日千分之一支付违约金，超过约定期限30日内仍未完成安装的，甲方有权解除合同，乙方应当向甲方承担合同总金额30%并赔偿全部损失；甲乙双方同意以合同尾部书写的地址、传真号作为双方约定的涉案合同相关材料的送达地址，合同履行过程的材料寄（传）至该处视为送达；合同尾部记载的送达地址分别为：天海欧康公司的公司地址为福建省厦门市思明区花莲路11号15F、勤诚公司的公司地址为湖南省株洲市天元区泰山西路天台玉苑2栋1306号。 合同签订后，天海欧康公司于2017年8月15日向勤诚公司支付预付款73600元。勤诚公司确认其在合同签订后未向天海欧康公司提交要求交付物料的时间安排表，也未按照《项目外包安装合同》规定制作安装进度计划表提交给向天海欧康公司并征得其认可。2017年8月24日，天海欧康公司与勤诚公司的项目对接人员通过微信群沟通，天海欧康公司人员发布微信“我也要求你司人员将第二天工作内容计划出来，做到心中有数，现在是糊里糊涂”，同年8月25日又发布微信“……进度，烟草每次见我都要进度”，勤诚公司人员发布微信内容为“现场的人我也问了，如果上去的人多了也有问题，我们这边有安排了，的确让你费心了”。2017年9月16日，天海欧康公司仍向勤诚公司交付涉案合同项下的部分设备。截止2017年12月8日，勤诚公司确认其仍未完工。2018年春节后，勤诚公司未在《项目外包安装合同》约定场地继续完成项目安装工作。勤诚公司未完成的《项目外包安装合同》项下的安装工作，此后，《项目外包安装合同》项下的安装工作由天海欧康公司另行完成。 在审理中，天海欧康公司主张勤诚公司于2017年12月8日自行撤场，经多次沟通，勤诚公司仍拒绝返场继续施工。勤诚公司则认为其并未自行撤场，系天海欧康公司不让勤诚公司施工。勤诚公司否认收到天海欧康公司邮寄的要求勤诚公司安装人员在2017年12月10日内返回项目现场的《告知函》，并否认收到天海欧康公司邮寄的落款时间为2017年12月12日之《解除合同通知函》。 本院认为，天海欧康公司与勤诚公司自愿签订《项目外包安装合同》，内容合法，应当认定为有效合同。结合在案事实和证据，应当认定《项目外包安装合同》约定完成安装工作的期限为2017年9月25日前。勤诚公司未如期完成巴中项目安装工作，违反了合同约定，构成违约，应当违约责任。首先，勤诚公司与天海欧康公司于2017年8月3日签订《项目外包安装合同》后，于2017年8月11日进驻巴中项目场地。其次，根据合同约定，设备安装完成时间为勤诚公司相关人员到达项目现场之日起45日内，并注明“具体安装工期以双方共同签字确认的工程进度表为准”。但勤诚公司未要求天海欧康公司提供相应的物料时间安排表，也未依约制作安装进度计划表，且未向天海欧康公司提交制作安装进度计划并征得天海欧康公司认可。第三，勤诚公司主张合同双方协议变更了《项目外包安装合同》规定的安装工作期限，但不能就前述主张提供足够的证据。由于勤诚公司确认其到2018年春节前仍未完工，且此后未进驻安装场地继续完成安装工作，根据《项目外包安装合同》的规定，勤诚公司超过约定期限30日仍未完成安装，天海欧康公司有权解除合同。因此，天海欧康公司要求解除《项目外包安装合同》，符合法律规定，应予支持。考虑到勤诚公司未完成《项目外包安装合同》项下的安装工作，后续工作系由天海欧康公司另行完成，故天海欧康公司要求勤诚公司支付违约金55200元，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。勤诚公司的抗辩意见，缺乏相应的事实依据，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、解除天海欧康科技信息（厦门）有限公司与湖南勤诚工程技术有限公司签订的《项目外包安装合同》（合同编号：四川.巴中.THOK2017073110）； 二、湖南勤诚工程技术有限公司应于判决生效之日起十日内向天海欧康科技信息（厦门）有限公司支付违约金55200元。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3980元，由勤诚公司负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  戴卫真 人民陪审员  陈清白 人民陪审员  郑明娥 二〇一九年二月十三日 书 记 员  邵尔逸 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。