江苏省张家港市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0582民初11705号 原告：代雪朋，男，1992年10月18日生，汉族，住安徽省利辛县。 委托诉讼代理人：王传俊，张家港市塘桥法律服务所法律工作者。 被告：李克旺，男，1976年10月13日生，汉族，住安徽省舒城县。 原告代雪朋与被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司（以下简称宝鹰公司）、聊城兴丰建筑安装有限公司（以下简称兴丰公司）、陈书杰、李克旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法适用简易程序公开审理。2018年10月24日原告代雪朋申请撤回了对被告宝鹰公司、兴丰公司、陈书杰的起诉，本院予以准许。2018年11月23日本案转普通审理，并于2019年2月20日公开开庭进行了审理。原告代雪朋的委托诉讼代理人王传俊到庭参加了诉讼。被告李克旺经本院公告送达开庭传票，届时未能到庭参加诉讼。本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 代雪朋向本院提出诉讼请求：1、判令四被告赔偿原告损失196737.61元；2、诉讼费由四被告承担。诉讼过程中，代雪朋变更诉讼请求为：1、判令李克旺赔偿原告损失118248元（包括医疗费20083.61元、住院伙食补助费850元、营养费4500元、护理费9000元、误工费66000元、残疾赔偿金38316元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费3060元，共计147809.61元，由李克旺承担其中的80%）；2、诉讼费由李克旺负担。事实和理由：2015年10月张家港盛建置业有限公司将张家港恒大雅苑项目A地块综合楼（公建配套）室内装饰工程承包给宝鹰公司，宝鹰公司以劳务分包方式将该工程分包给兴丰公司，陈书杰又以项目负责人及宝鹰公司项目部名义将工程交给李克旺施工。2015年11月原告经人介绍受李克旺雇佣在该工程中施工。2015年11月22日下午原告在室内给天花板刮腻子粉时从脚手架上摔下受伤。房屋高度大概2.8米左右，脚手架高度大概是房屋高度的一半。原告受伤后在安徽省利辛骨科医院住院治疗两次，住院共17天。原告伤情经鉴定为十级伤残。原告受伤后李克旺支付了5000元，陈书杰支付了2万元。为此起诉要求四被告承担赔偿责任。审理中，宝鹰公司、兴丰公司、陈书杰等作为发包方已经承担了20%的赔偿责任，又支付给原告赔偿款3万元，因此撤回了对宝鹰公司、兴丰公司、陈书杰的起诉。变更诉讼请求为要求原告的雇主李克旺承担雇主责任，原告剩余的80%的损失应由李克旺承担赔偿责任。 李克旺未作答辩。 本院经审理认定事实如下： 宝鹰公司从张家港盛建置业有限公司处承包了张家港恒大雅苑项目A地块综合楼（公建配套）室内装修工程。之后，宝鹰公司将上述工程中的劳务发包给兴丰公司。陈书杰（以上述工程项目部名义）又与李克旺（以劳务施工分包人、分包单位名义）签订劳动合同及施工现场安全生产管理协议书，将上述工程中综合楼室内装修的油漆劳务分包给李克旺，报酬按平方计算。李克旺又召集了包括代雪朋在内的工人进行施工。2015年11月22日代雪朋在上述工地上、二层西餐厅给天花板刮腻子粉时，自己踩空从脚手架上摔落受伤。代雪朋受伤后住院治疗17天。代雪朋的伤情经鉴定为：因外伤致右股骨下段粉碎性骨折遗留右膝关节功能障碍构成十级残疾；代雪朋的误工期为十个月，护理期为三个月，营养期为三个月。代雪朋受伤后，陈书杰、李克旺分别垫付了2万元及5000元。代雪朋的其他损失未能得到赔偿，为此引起本案纠纷。 上述事实有宝鹰公司与张家港盛建置业有限公司之间的施工合同、宝鹰公司与兴丰公司之间的劳务分包合同，陈书杰关于李克旺分包工程及代雪朋受伤的情况说明，李克旺与陈书杰签订的劳动合同及施工现场安全生产管理协议书，代雪朋的住院病历及出院记录、出院证，苏州同济司法鉴定所苏同司鉴所【2017】临司鉴字第2454号司法鉴定意见书、2018年10月24日本院对宝鹰公司、兴丰公司及原告的委托诉讼代理人的调查笔录，以及原告陈述佐证。 另查明，代雪朋于2016年11月7日曾起诉要求确认代雪朋与宝鹰公司之间于2015年11月22日代雪朋受伤时存在劳动关系。本院立案为（2016）苏0582民初12090号案件，该案中李克旺到庭作证，认可李克旺从陈书杰处承包恒大雅苑工程，代雪朋的考勤由李克旺负责，代雪朋的工资为每天200元并由李克旺从陈书杰处领取后代发给代雪朋。李克旺在该案中并递交了恒大雅苑工程项目2015年12月1日工资表，其中代雪朋日工资为220元。该案中本院驳回了代雪朋的诉讼请求。 代雪朋又于2017年9月25日起诉要求张家港盛建置业有限公司、宝鹰公司、兴丰公司、李克旺对代雪朋的有关损伤承担赔偿责任，本院立案为（2017）苏0582民初10684号案件。在该案中，李克旺到庭质证认可了与陈书杰签订的劳动合同及施工现场安全生产管理协议书，并认为：交付给代雪朋的5000元是工友凑钱后给代雪朋的营养费，不是赔偿款，是人情钱；陈书杰的2万元是从陈书杰卡上打款到李克旺卡上，李克旺再付到代雪朋父亲卡上；李克旺与代雪朋是工友关系，不应承担责任；李克旺从陈书杰处领了工资后再付给代雪朋等人；油漆材料由李克旺购买，之后凭购买发票到陈书杰处拿材料钱；点工、记账都是由李克旺负责。2018年2月7日代雪朋撤回了该案起诉。 上述事实有本院（2016）苏0582民初12090号民事判决书及李克旺证言，（2017）苏0582民初10684号案件中2017年10月18日的质证笔录及民事裁定书佐证。 本案审理中，宝鹰公司认为作为总发包方将有关工程中的劳务发包给兴丰公司，兴丰公司具有承接有关工程的相应施工资质，因此宝鹰公司无任何过错，不应承担责任。兴丰公司认为，兴丰公司从宝鹰公司承接有关工程后，将涉及本案事故的工程部分发包给了张加喜，张加喜再找了陈书杰，陈书杰再找李克旺，因此，作为发包方的兴丰公司、张加喜、陈书杰共同承担将有关工程分包给李克旺的发包方责任，陈书杰已经赔偿了原告2万元，由兴丰公司或张加喜、陈书杰再赔偿原告3万元，作为发包方承担上述责任后，代雪朋应撤回对兴丰公司等的起诉。之后，代雪朋收到了兴丰公司等支付的3万元赔偿款。为此代雪朋认为作为发包方的兴丰公司等已经承担了发包方应承担的20%的责任，撤回了对兴丰公司、陈书杰及宝鹰公司的起诉，并变更诉讼请求要求李克旺作为雇主对代雪朋的损失承担80%的赔偿责任。 对原告代雪朋的损失核定如下： 一、医疗费20083.61元；有医疗费发票、医疗费用结算清单、住院清单佐证，以原告主张金额为限。 二、住院伙食补助费850元；按17天，每天50元计算。 三、营养费4500元；按90天，每天50元计算。 四、护理费9000元；护理期间90天一人护理，每天按100元计算。 五、残疾赔偿金38316元；按2017年度农村常住居民人均年收入19158元及原告十级伤残计算。 六、精神损害抚慰金5000元；根据原告伤残程度认定。 七、交通费500元；酌情认定。 八、误工费47727元；在（2017）苏0582民初10684号案件中2017年10月18日质证时李克旺认可代雪朋递交的工资表，认可代雪朋每天工资为220元，是点工收入，工作一天算一天的工钱，不工作则无工钱。因此，代雪朋的年收入并非是一年365天每天为220元。代雪朋也未能提供其受伤前的其他收入证明。因此，本院酌情按照建筑装饰和其他建筑业在岗职工年平均工资57272元计算代雪朋的误工费：57272元÷12个月×10个月。 九、鉴定费3060元，有鉴定费收费票据佐证。 共计129036.61元。 本院认为，李克旺从陈书杰处分包了有关工程的部分劳务，之后召集了代雪朋等人施工，代雪朋应得工资由李克旺负责点工计算及支付；代雪朋等从事劳务所需材料也由李克旺负责购买，并非由陈书杰等直接提供；陈书杰等对代雪朋的赔偿款也由李克旺收取后再付给代雪朋；李克旺与陈书杰签订的合同中约定的报酬结算方式为按平方结算，并非按各个工人及其工作天数计算，也即陈书杰不与油漆劳务的每个工人结算，而是与李克旺结算工程款。因此李克旺称与代雪朋等为工友关系没有事实依据，与其在（2016）苏0582民初12090号案件中的证言也自相矛盾，本院不予采信。李克旺与代雪朋之间应为雇主和雇员的关系，代雪朋向李克旺提供劳务，向李克旺结算工资；李克旺向陈书杰等结算劳务工程款。 代雪朋在从事劳务期间受到损伤，代雪朋已经要求工程的发包方承担了20%的赔偿责任，因此剩余的80%的责任应由李克旺和代雪朋根据各自的过错承担相应的责任。代雪朋在室内一米多高的脚手架上不慎摔落，其受伤是其工作中疏忽造成，因此其应自行承担30%的责任。李克旺作为雇主管理不当，应承担50%的责任。 代雪朋的损失共计129036.61元，其中的50%为64518元（取整）。李克旺已经支付了5000元，因此李克旺还应支付59518元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 被告李克旺应支付原告代雪朋赔偿款59518元，限在判决生效后十日内履行。(如采用转账方式支付,请汇入原告指定账户;或汇入张家港市人民法院,开户行:中国银行股份有限公司张家港分行营业部,账号:46×××84) 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1384元，由原告代雪朋承担277元，由被告李克旺承担1107元。 公告费606元由被告李克旺负担。该费原告代雪朋已经垫付，由被告李克旺在判决生效后十日内直接给付原告代雪朋。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审 判 长  赵春华 人民陪审员  缪永兴 人民陪审员  缪祖兴 二〇一九年二月二十八日 书 记 员  陆 慧