湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）湘04刑终507号 原公诉机关湖南省衡南县人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗柏利，男，1972年9月30日出生于湖南省衡南县，汉族，小学文化，农民，住湖南省衡南县。因犯盗窃罪于1998年12月11日被衡南县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金二千元。因本案于2016年3月13日被衡南县公安局刑事拘留，同年4月15日衡南县人民检察院不批准逮捕，同年4月17日被衡南县公安局监视居住，2017年6月27日被衡南县人民法院指定居所监视居住，同年12月27日被衡南县人民法院决定取保候审，2018年7月11日被衡阳市公安局直属分局刑事拘留，同年7月12日被衡阳市公安局直属分局监视居住在衡阳市监管中心监管医院五病区。 辩护人吴永恒，湖南衡州律师事务所律师。 湖南省衡南县人民法院审理湖南省衡南县人民检察院指控原审被告人罗柏利犯非法持有毒品罪一案，于二〇一七年十二月二十七日作出（2016）湘0422刑初275号刑事判决书，以被告人罗柏利犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产三万元。宣判后，原审被告人罗柏利不服，提出上诉。本院于二〇一八年三月二十六日作出（2018）湘04刑终54号刑事裁定书，以原判部分事实不清，程序违法，裁定撤销原判，发回重审。湖南省衡南县人民法院于2018年7月12日立案，重新组成合议庭。同年10月10日湖南省衡南县人民检察院以被告人罗柏利犯盗窃罪向湖南省衡南县人民法院追加起诉。湖南省衡南县人民法院于二〇一八年十一月十二日作出（2018）湘0422刑初167号刑事判决书。宣判后，原审被告人罗柏利不服，提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人罗柏利，并听取罗柏利辩护人吴永恒意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2014年12月19日上午，陈某（已判刑）电话联系被告人罗柏利在衡南县泉湖镇进行毒品交易。两人到达衡南县国道322线南侧的泉湖加油站准备交易时，发现有民警在场，遂掉头逃走。公安民警展开抓捕，并夺过罗柏利手中装有36520元现金的黑色塑料袋子，罗柏利挥刀拒捕并逃脱。陈某将自己背包内的毒品包裹丢弃，后被民警发现并查获海洛因106.3克，当日中午，陈某被抓获。2016年3月12日，罗柏利被抓获。原判认定上述事实的证据有抓获经过、手机通话详单、鉴定意见、勘验检查笔录、证人证言和被告人的供述等。 2018年7月10日3时许，被告人罗柏利驾驶一辆红色豪爵牌女士摩托车途经衡阳市蒸湘北路“御龙网咖”地段时，利用随身携带的特制工具将被害人刘某停放在网吧门口价值2560元的黑色“乖乖兔”电动车开走并停放到蒸湘区天马山路市志办家属区一居民楼下。当日17时许，罗柏利到被盗车辆停放地取车时被公安民警当场抓获，并在其驾驶的豪爵摩托车座椅箱及后备箱内查获各类起子、锤子、剪刀等大量作案工具。原判认定上述事实的证据有抓获经过、鉴定意见、搜查笔录、照片、证人证言和被告人的供述等。 据此，湖南省衡南县人民法院判决：1、被告人罗柏利犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产人民币三万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；合并决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二千元，并处没收财产人民币三万元2、衡南县公安局在案发现场查获的涉案现金三万六千五百二十元予以没收，上缴国库。 上诉罗柏利上诉及其辩护人提出，罗柏利不构成运输毒品罪，请求法院依法改判。 经审理查明，2014年12月19日早上5点，被告人罗柏利到衡阳市老汽车西站王某处购买毒品吸食，王某告知罗柏利昨天和衡南县鸡笼镇的龙朴春联系好购买毒品的事，并给了罗柏利用黑色塑胶袋装的一袋钱，要罗柏利帮助送钱并取回毒品，罗柏利予以答应。罗柏利在老汽车西站租了一台车去鸡笼镇鸡笼街，和司机约定好往返车费180元，并在车上按王某给的电话号码联系好龙朴春的老婆陈某，双方约定在离鸡笼镇4公里远的衡南县泉湖镇加油站交接毒品。到达泉湖镇加油站后，两人准备交接毒品时，发现有公安民警在场，遂掉头离开。公安民警展开抓捕，并夺过罗柏利手中装有现金36520元的黑色塑料袋子，罗柏利从身上抽出刀子拒捕，并向泉湖卫生院方向逃脱。陈某将自己背包内装有毒品的包裹丢弃，后被民警发现并查获海洛因106.3克，当日中午，陈某被抓获。2016年3月12日，罗柏利被抓获。 上述事实，有下列经一审庭审查证属实的证据证实： 1、接报案登记表、线索移送函、举报材料载明：本案由衡南县公安局2014年11月12日立案侦查。 2、到案经过载明：被告人罗柏利系被抓获到案。 3、手机通话详单载明：龙朴春手机号码为189××××9458的通话详单、陈某手机号码为151××××3178的通话详单、罗柏利手机号码为156××××0753的通话详单，用以证明罗柏利、王某、陈某、龙朴春等人在交易毒品前相互有电话往来联系的情况。 4、衡南县公安局禁毒大队出具的情况说明二份载明：2014年12月19日衡南县公安局民警在泉湖镇加油站旁木场空地的杂草地里找到被陈某丢弃的装有毒品的黑色胶袋。 5、鉴定意见载明：2014年12月28日经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，陈某所丢弃的白色块状物净重106.3克，从中检出海洛因成分。 6、勘验检查笔录、照片及视频载明：毒品交易、抓捕现场情况，陈某丢弃毒品现场，公安机关提取毒品，查获毒品交易现金、手机等情况；陈某指认毒品及丢弃毒品现场等。 7、衡南县人民法院（2015）南法刑初字第33号刑事判决书载明：陈某于2014年12月19日与罗柏利在泉湖镇进行毒品交易，并在现场查获106.3克毒品海洛因、现金36520元的犯罪事实。 8、湖南省衡南县人民法院（1998）南刑初字第144号刑事判决书载明：被告人罗柏利因犯盗窃罪曾于1998年12月11日被湖南省衡南县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金二千元。 9、证人符某的证言：2014年12月19日上午9点多钟，他在老汽车西站那里等了约一、二分钟，就有一个三、四十岁的男子（西装头，黑色衣服，戴眼镜，讲衡阳话），提一个黑色袋子（该袋子是买服装送的那种手提袋），说要包车去鸡笼街。后来到泉湖镇医院的时候，该男子说要他等几分钟，并说好来回车费共180元钱。等了十多分钟。后来男子就在车上打电话，说：“你个杂种，说好等五分钟，现在都10分钟了你还没到。”边说男子就提着个黑色袋子下了车，约离加油站西出口五、六米远处，祁东方向有个背着包的女的过来了，他们两人还没有接触，就有一个男子从车上下来去拉坐他车的男子，坐他车的男子就拿出一把刀出来挥砍，一边往泉湖医院那边逃跑了。 10、证人王某的证言：2014年5月份时认识姓龙的“拐冒死”，当时他姓龙的老婆在他这里买毒品，并主动说有货（毒品海洛因）可以提供给他。他在2014年12月17日晚上联系姓龙的要货，18日我打电话问怎么还没有送货，姓龙的说这两天有货，他就一直在家里等，19日晚上他见还没有送货就打电话给姓龙的，但是打不通了。姓龙的每次送100克海洛因，每克360元，100克36000元。 11、证人罗某（衡南县公安禁毒大队干警）、谢某（鸡笼派出所所长）、贺某（鸡笼派出所副所长）证言：2014年12月19日上午，民警贺某、罗某接到上级指令跟踪龙朴春的小车，民警在岐山加油站发现龙朴春的小车往泉湖镇方向开，车内有陈某，到泉湖镇后，龙朴春驾驶的小车停在了路边，此时，民警接到指令前往泉湖加油站，看见罗柏利手提一个黑色袋子站在加油站，几分钟后，陈某坐摩托车来了，她肩上背着一个黑色背包。两人互相走近时，罗柏利发现了办案民警，准备跑，民警贺某冲过去从罗柏利手中将袋子夺过来，罗柏利从裤带中拿出刀挥舞，民警闪避，罗就跑了。陈某见此也掉头逃跑，追车民警在后视镜中看到陈某逃跑时朝加油站旁围墙外丢弃物品。 12、证人陈某的证言：2014年12月19日早上，王老板打她老公龙朴春电话，她接了后，王老板讲要100个东西（指100克海洛因），会派人来取货，取货人叫“北黎几”（罗柏利）。之后，她就和肖双发联系购买毒品，约好在衡南县鸡笼和祁东交界处的322国道交易。龙朴春驾车带我她与儿子一起赶到约定地点，她将37000元毒品带在身上后，就和罗柏利约好在泉湖交易。到泉湖后，她独自一人下车搭辆摩托车赶到泉湖加油站准备和罗柏利交易。下车后看见罗柏利拿了一个黑色袋子，在此过程中她看到有辆车停在泉湖加油站，感到有些不对劲，就往回走。走的过程中将手里装有毒品的袋子丢到公路围墙另一边去了。便朝公路边的小路离开，坐车逃到鸡笼镇。在鸡笼镇等回祁东的车时被公安抓获。 13、被告人罗柏利的供述：2014年12月19日早上5点多，他到衡阳市老汽车西站王四川（又名王某）那里去买毒品吸毒，王四川告诉我他在2014年12月18日与鸡笼镇一个外号叫“拐冒死”的人联系好购买毒品的事，要我去帮他送钱，并把一个用黑色塑胶袋装的一袋钱交给我，他就打了一台黑车，在车上他按照王四川给我的联系电话联系拿钱的人，是“拐冒死”的老婆“祁东婆”接的电话，他们约好到泉湖镇加油站见面，到那后，他我让司机把车停在加油站靠衡阳方向的进口处，他就下车往祁东方向走，走到泉湖加油站出口322国道上碰面，见面后，“祁东婆”告诉他说看到马路上停了两台小车，不安全，让他跟自己往祁东方向走，他当时带了一袋钱怕出问题就没有答应，正当他们交谈准备给钱时，他反脸发现停在他身后不远处的一台小车里下来一个人，那人下车就一把抓住他手里提着的一袋子钱，他发现是鸡笼派出所的副所长贺某，就从身上抽出携带的一把腰刀挥舞，他吓退贺所后，就往泉湖镇医院方向逃跑，贺所长没追上他，他就一直跑到了一座荒山上呆了2个多小时才坐车返回衡阳。 另查明，原判认定罗柏利犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人罗柏利帮助他人携带毒资并租车欲将毒品从衡南县泉湖镇运至衡阳市，在泉湖镇加油站准备交接毒品时被公安民警查获，其行为已构成运输毒品罪，且数量大，但系犯罪预备，依法可以减轻处罚。罗柏利以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。罗柏利犯有数罪，依法应当数罪并罚。罗柏利到案后能如实供述盗窃犯罪事实，依法可对其犯该罪从轻处罚。罗柏利及其辩护人提出“罗柏利不构成运输毒品罪”。经查，罗柏利帮助他人运输毒品的事实，有证人陈某的证言证实王某安排罗柏利来取毒品、司机符某的证言证实罗柏利当天从衡阳市老汽车西站租用他的车到泉湖加油站并协商好来回车费共180元等证据证实，并有现场查获的海洛因106.3克、现金36520元予以佐证，罗柏利在侦查阶段亦部分供认。故罗柏利的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二百六十四条第一款、第二十三条、第五十九条、第六十九条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李自蹊 审 判 员 匡梓精 审 判 员 李国锋 二〇一九年二月二十八日 法官助理 刘 泉 书 记 员 宋晓玲                            打印质量责任人：李自蹊   校对质量责任人：刘 泉                附：本文书适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金; …… 第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；