贵州省三都水族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔2732民初1409号 原告：莫光明，男，1967年10月15日生，水族，住贵州省三都水族自治县。 委托诉讼代理人：吴兴宇，贵州宇兴律师事务所律师。 被告：贵州凯都旅游投资有限公司。住所：贵州省黔南州三都县建设银行**。统一社会信用代码：91522732MA6DLUHJXA。 法定代表人：杨银芬，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：罗岳，三都县中心法律服务所法律工作者。 被告：贵州老酒窖酒业有限公司。住所：贵州省贵阳市南明区沙冲北路**加州阳光新城********。统一社会信用代码：9152010258066366XE。 法定代表人：潘海焦，系该公司执行董事。 原告莫光明诉被告贵州凯都旅游投资有限公司（以下简称凯都公司）、贵州老酒窖酒业有限公司（以下简称老酒窖公司）民间借贷纠纷一案，原告于2018年10月23日向本院提出诉前财产保全申请，本院经审查，原告的申请符合法律规定，本院依法采取财产保全措施。本院于2018年11月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告莫光明及其委托诉讼代理人吴兴宇、被告凯都公司的委托诉讼代理人罗岳到庭参加诉讼，被告老酒窖公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告莫光明向本院提出诉讼请求：1、请求判决二被告连带偿还原告18738800元；2、请求判决二被告连带向原告支付逾期还款违约金，违约金以18738800元为基数，按日千分之三标准计算，从2018年9月15日计算至全部借款还清止；3、请求判决二被告连带承担本案的全部诉讼费用及律师费（其中律师费为390000元）。事实与理由：2018年4月24日原告与被告老酒窖公司签订《合作协议书》，约定双方以被告老酒窖公司控股的被告凯都公司为项目公司，共同投资建设三都县大塘四星级酒店项目。因合作不成，原告及二被告共同约定将原告的出资及因出资产生的费用进行清算，签订了《借款合同》。合同约定：原告共计出借给被告凯都公司18738800元；被告凯都公司应于2018年9月15日前归还原告借款5000000元，余款至2018年9月30日前全部还清。每逾期一日，按未还金额的3‰累计承担逾期还款违约金；被告老酒窖公司承担担保责任；因借款方违约产生的诉讼费、保全费、律师费等由借款人及担保人承担。时至今日，二被告无论本金和违约金均分文未归还原告。原告无奈，特依据法律规定诉至法院，请依法判决如诉所请。 被告凯都公司辩称，一、原告诉称：“2018年4月24日原告与被告老酒窖公司签订《合作协议书》，约定双方以被告老酒窖公司控股的被告凯都公司为项目公司，共同投资建设三都县大塘四星级酒店项目。”对这一事实不持异议。原告又诉称：“因合作不成，原告及二被告共同约定将原告的出资及因出资产生的费用的性质转化为借款性质。”这一事实根本不能成立。根据《合作协议书》约定，因原告未能按协议约定的期限内完全如数投入合作资金，导致合作不成，原告有过错应承担不可推卸的违约责任。二、原告将合作投入资金以及因出资产生的费用的性质转为借款性质，并于2018年8月31日与被告签订了《借款合同》，此行为明显违反法律规定，应属于无效合同自始没有法律约束力，不受法律保护。原告投入合作资金15198800元，其用途为被告支付土地出让金13198800元，交纳保证金2000000元，因原告违约合作不成后，原告想收回已投入的合作资金，但该资金已投入使用，因被告出现资金周转困难，一时陷入难以返还原告该笔合作资金的困境，在此情况下原告将事先拟好的《借款合同》叫被告签字，被告迫于无奈只好有《借款合同》上签字认可，该合同并非经过原、被告充分协商后，在公平、自愿、合法的原则上所为。三、原告与被告于2018年8月31日签订的《借款合同》属无效合同，根据《合同法》第一百九十六条、第二百一十条规定，原、被告签订的《借款合同》不符合借款合同构成要件，不是法律上的实际借款合同，是基于2018年4月24日原、被告老酒窖公司签订的《合作协议书》所产生的债权债务关系，而非民间借贷关系，原告并没有向被告实际提供借款。该《借款合同》不是双方真实意思表示，明显加重被告的责任，属无效合同。综上所述，原告起诉的事实不清，证据不足，恳请法院驳回原告的所有诉讼请求。 被告老酒窖公司在法定期限内未向本院答辩和举证。 本院经审理查明的事实如下：2018年4月24日原告与被告老酒窖公司签订《合作协议书》，双方约定共同投资建设三都县大塘四星级酒店项目，确定以被告老酒窖公司控股的被告凯都公司为项目公司。原告与二被告合作一段时间后，经三方协商一致后终止该合作协议，并由三方共同进行清算确立债权债务关系，即二被告应退还原告的款项为18738800元（1、原告转账给被告凯都公司的合作资金13198800元；2、原告转账给被告凯都公司法定代表人潘海焦的合作资金2000000元；3、原告代被告凯都公司支付的工程款、征地款等其他费用290000元；4、原告截止2018年9月30日的资金占用费3250000元。）。2018年8月31日，原告与被告凯都公司签订《借款合同》，合同约定了借款金额为18738800元；还款期限为2018年9月15日还款5000000元，2018年9月30日前全部还清，逾期还款按未付款金额的日千分之三支付原告违约金；如被告凯都公司至2018年9月30日未还清借款，原告可宽限至2018年11月15日；被告老酒窖公司为上述借款及违约金承担担保责任至所有款项还清为止；因被告凯都公司违约导致原告实现债权产生的诉讼费、保全费、律师费、鉴定费、评估费、拍卖费等一切合理费用均由被告凯都公司及被告老酒窖公司承担等内容。还款期限届满后，二被告未履行还款义务，原告遂诉至法院，诉请如前。 另查明，被告凯都公司用原告的合作资金向三都县财政局交纳土地出让金及其他费用，2018年9月25日被告凯都公司获得位于三都县大塘24401平方米的土地使用权。 再查明，原告为实现本案债权于2018年10月20日与贵州宇兴律师事务所签订《民事委托代理合同》，原告向贵州宇兴律师事务所支付了代理费用390000元，贵州宇兴律师事务所指派该所律师吴兴宇履行代理义务。原告为实现本案债权，向本院申请诉讼财产保全，并向中国太平洋财产保险股份有限公司黔南中心支公司交纳诉讼财产保全责任保险费30000元，该公司为本案诉讼财产保全提供担保。 本院确认的上述事实有原告及被告凯都公司的陈述、原告身份证明复印件、二被告营业执照复印件及法定代表人身份证复印件、合作协议书、借款合同、原告向被告凯都公司转账银行回单15张、原告向潘海焦转账银行回单3张、通信光缆迁改协议、原告向周增贵转账银行回单2张、原告向谭诗林转账银行回单、谭诗林收据、原告向韦开文转账银行回单2张、韦开文收据2张、一般缴款书2张、记账凭证、被告凯都公司不动产权登记证书、三投促呈（2018）43号文件、县财政局建议、县政府办文件处理笺、委托代理合同、原告向贵州宇兴律师事务所及吴兴宇转账银行回单2张、贵州宇兴律师事务所发票4张收据1张、保险费发票1张等证据在卷佐证，上述证据已经庭审质证和本院审查，真实、合法且与本案具有关联性，本院予以采信。 本院认为，依法成立的合同，对合同当事人具有法律约束力，合法的民间借贷关系应受法律保护。 关于原告与被告签订的借款合同是否有效的问题。2018年4月24日原告与被告老酒窖公司签订《合作协议书》，双方约定共同投资建设三都县大塘四星级酒店项目，以被告老酒窖公司控股的被告凯都公司为项目公司。合作期间三方当事人各自履行自己的权利和义务并无异议，后因合作不成，经三方当事人协商一致后终止该合作协议，并由三方当事人共同进行清算，确立了明确的债权债务关系。从原告的18738800元债权组成部分来看，原告投入大量合作资金，二被告使用原告合作资金获得了巨大利益，原告除了应退回实际投资外还应分得投资所产生的利益，因此原、被告协商的资金占用费应视为合作利益的分配，符合公平原则，并无不当。原、被告终止合作协议后确立的债权债务是三方当事人充分协商一致的真实意思表示和结果，本院予以采信。因二被告需要资金继续投资建设，经三方当事人重新协商一致后，将合法的债权债务关系转变为新的民间借贷关系，是当事人意思自治的表现，也并未损害他人合法权益和违反法律强制性规定，可视为原告借款已交付。因此，原告与被告签订的借款合同合法有效，被告凯都公司应按合同约定履行还款义务，被告老酒窖公司对上述借款提供担保，应承担连带责任保证责任。因被告凯都公司未按期还款，已构成违约，应承担相应的违约责任，但原、被告约定的逾期还款违约金过高，现行法律已经对借款利息作了明确规定，故本院依法调整为以借款本金18738800元为基数，按年利率24%计算支付逾期还款利息。因原、被告约定的还款期限为2018年9月15日还款5000000元，2018年9月30日前全部还清。并且，借款合同中载明资金占用费已计算至2018年9月30日，故计算逾期还款利息的时间节点应从2018年10月1日起至借款还清之日止。 关于被告是否应承担原告为实现债权而产生的全部诉讼费用及其他费用的问题。因借款合同中已明确约定因被告违约导致原告为实现债权而产生的一切合理费用由被告承担。根据原告为实现本案债权向本院交纳诉讼费和诉前保全费外，还另外支出了律师代理费390000元和诉讼财产保全责任保险费30000元的事实，故以上费用应由被告凯都公司及被告老酒窖公司承担连带支付责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条，第七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第一款，第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条，第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告贵州凯都旅游投资有限公司于本判决生效后十日内偿还原告莫光明借款本金18738800元以及自2018年10月1日起至借款还清之日止以借款本金18738800元为基数按年利率24%计算的逾期还款利息； 二、限被告贵州凯都旅游投资有限公司于本判决生效后十日内向原告支付律师代理费及保险费共420000元； 三、被告贵州老酒窖酒业有限公司对上述债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告莫光明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费152623元、诉讼财产保全费5000元，由被告贵州凯都旅游投资有限公司、贵州老酒窖酒业有限公司共同负担，与上述款项一并支付。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  陆 江 审 判 员  岑跃鹏 人民陪审员  韦贵阳 二〇一九年二月二日 书 记 员  张仁员