广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初33816号原告：深圳国投商业保理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300083863716M。法定代表人：孙耀飞。委托诉讼代理人：周国辉，广东鹏讯律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊，广东鹏讯律师事务所律师。被告：朱新礼，男，汉族，1952年5月13日出生，身份住址北京市顺义区，第三人北京浚流商贸有限公司，住，住所地北京市密云区东邵渠镇东邵渠村西200米一社会信用代码911102280948791661。法定代表人：任洪金。共同委托诉讼代理人：佟学军，北京市中银律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：陈娜娜，北京市中银律师事务所律师。原告深圳国投商业保理有限公司诉被告朱新礼及第三人北京浚流商贸有限公司合同纠纷一案，本院于2018年8月20日受理后，依法组成合议庭适用普通程序审理，于2019年1月10日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王珊，被告及第三人共同委托诉讼代理人佟学军、陈娜娜均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告的诉讼请求：一、被告对第三人应支付原告的保理溢价款和逾期利息、债权实现费用承担连带清偿责任，其中，溢价款为45375000元，违约金按应还未还溢价回购款4500万元的日千分之一的标准，自2018年8月1日起计算至完成溢价回购当日止，逾期利息按逾期应收溢价款总额4500万元的月利率2%的标准，自2018年8月1日起计算至完成溢价回购当日止（违约金、逾期利息合计不超过年利率的24%），债权实现费用包含公证费87770元、律师费36万元；二、被告承担本案诉讼费用、保全费、保全担保费、公告费以及律师费等其他实现债权的费用，其中律师费36万元。事实和理由：2017年9月26日，第三人向原告申请商业保理业务、当日双方签订《国投保理业务合同》，约定甲方（第三人）向乙方（原告）申请保理融资款5000万元；保理融资期限12个月，自首笔融资款项发放之日起计算，债权回购日为自融资款支付之日起六个月后的对应日（以约定的回购日和保理融资期限届满之日较早者为准），即甲方每半年应对该融资款对应的债权进行溢价回购，向乙方支付溢价回购款，并在融资到期日付清全部溢价回购款；甲方同意转让给乙方的应收账款为第三人持有的对北京汇源饮料食品集团有限公司（以下简称汇源公司）于2017年6月1日至2018年12月31日期间的全部应收账款债权；由汇源公司以180天电子商业承兑汇票的方式向第三人支付货款，因此甲方应向乙方备注转让由汇源公司向甲方开具的、票面金额不少于6250万元的电子商业承兑汇票，单张电子商业承兑汇票票面金额不高于2000万元，溢价回购款总金额为5450万元，即融资保理额度×（1+9%），按年化9%计，甲方应于每笔融资款项发放之日每月向乙方支付金额为该笔融资款金额×0.75%的溢价回购款，余款在到期回购日由甲方一次性付清；保理手续费总金额为250万元（即保理融资额度×5%），按年化5%计，该保理手续费分两次收取，乙方在收到180天电子商业承兑汇票，支付该融资款时收取该笔融资款金额*2.5%，在6个月时再次收到180天电子商业承兑汇票，支付融资款时收取该笔融资款金额*2.5%，由甲方一次性转账支付至乙方账户，以上保理融资额、溢价回购款、日期以《商业保理放款通知书》为准；如果买方就转让债权的事实及内容提出任何异议，或者甲方在合同期限内未提供符合乙方要求的足额有效应收账户债权进行替换转让，则乙方有权要求甲方提前进行溢价回购；如果甲方违约逾期不溢价回购债权的，甲方应从保理融资存续期届满次日起至完成溢价回购当日期间，除按日千分之一的标准支付违约金以外，还应当以应收账款溢价回购款总额为基数按每月2%的利率向乙方支付逾期利息；乙方为实现本合同项下的权益而产生的所有费用（包括向甲方或买方追索追偿等）均由甲方承担并直接向乙方支付，包括但不限于：诉讼费、仲裁费、财产保全费、财产保全担保费、强制执行费、律师费（按照溢价回购款的5%）计算、差旅费、催告费、评估费、拍卖费等。上述费用，甲方应当按照指示按时支付，如是甲方未能支付而需要一方垫付的，甲方应按照逾期利息的标准向乙方支付利息。甲方及买方向乙方支付的款项应按照如下顺序进行偿还：财产处置费、追索费用（包括诉讼费、担保费、公证费、强制执行费、律师费等）、违约金、赔偿款、逾期利息、利息，在偿还完毕上述全部费用后的其他款项将用于溢价回购款本金。此外，甲乙双方特别约定，本合同经公证机构公证具有强制执行效力。依据原告与第三人的申请，深圳市前海公证处于2017年10月13日出具(2017)深前证字第026238号公证书，并赋予《国投保理业务合同》以强制执行效力。根据《国投保理业务合同》和《商业保理放款通知书》的约定，原告于2017年11月16日向第三人（账户名称：北京浚流商贸有限公司；银行账号：05×××79；开户行：南京银行股份有限公司北京分行营业部）支付保理融资款5000万元，第三人已签订《收款确认回执》确认全额收到上述保理融资款。为担保第三人履行《国投保理合同》项下之义务，2017年9月26日，被告与原告在深圳市签署了《保证合同》（合同编号分别为GTBL-JLSM-201709-2-保字第2号）。根据保证合同约定：保证人在主合同及相关附属协议载明的到期应支付的应收账款债权溢价回购金额、违约金、损害赔偿金、为实现债权、担保权而发生的费用，包括但不限于诉讼/仲裁费、评估费、审计费、律师费(按溢价回购款的5%计算）、鉴定费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、差旅费、调查取证费等和所有其他应付费用的保证范围内承担连带责任担保。同时，第三人和原告共同将该应收账款转让事实通知买方汇源公司，汇源公司盖章确认收到《应收账款债权转让通知书》。由于汇源公司以180天电子商业承兑汇票的方式向第三人支付货款，因此，2017年11月16日，第三人向原告背书4份由汇源公司开出的总金额为6250万元的电子商业承兑汇票，由汇源公司承兑、到期无条件付款，到期日为2018年5月15日。票据到期后，汇源公司重新开出4张总金额为6250万元的电子商业承兑汇票，由汇源公司承兑、到期无条件付款，到期日为2018年11月16日。截至2018年8月15日，第三人分别于2017年11月16日支付保理手续费及溢价回购款共计162.5万元至原告合同约定收款账户（户名为：深圳国投商业保理有限公司；开户行：中信银行深圳分行营业部；账号：74×××65）；分别于2017年12月20日、2018年1月19日、2018年2月22日、2018年3月20日、2018年4月20日、2018年5月17日、2018年5月23日、2018年6月21日由汇源公司代第三人支付保理手续费及溢价回购款共计575万元至原告合同约定收款账户（户名为：深圳国投商业保理有限公司；开户行：中信银行深圳分行营业部；账号：74×××65），其中187.5万元为汇源公司代第三人支付第三人在《国投保理业务合同》（合同编号：GTBL-JLSM-201709-1）项下应当向国投保理公司支付的溢价回购款；于2017年11月16日支付保证金500万元至原告合同约定还款账户（户名为：深圳国投商业保理有限公司；开户行：中国邮政储蓄银行深圳南头支行；账号：94×××92）。根据《国投保理业务合同》约定，第三人应于2018年07月向原告按期支付当月对应的溢价回购款，但是截止到2018年08月01日，第三人尚未进行溢价回购向原告支付对应溢价回购款37.5万元；根据《国投保理业务合同》第35条第4项的规定如第三人（甲方）在任何情况下延迟或拒绝支付本合同或其他合同项下的任何款项或者拒绝履行本合同或其他合同项下的回购义务的，均构成根本违约，因此第三人的上述延迟付款的行为已然构成根本违约。2018年8月2日，原告根据《国投保理业务合同》第36条、第47条的规定，向第三人发送《债务人未履行合同的情况说明暨解除国投保理业务合同通知》，宣布解除《国投保理业务合同》，要求履行全部合同义务。原告向广东省深圳市前海公证处申请出具其与第三人签订并经公证赋予强制执行效力的《国投保理业务合同》的执行证书，确认原告对第三人可向人民法院申请强制执行涉案保理溢价回购款、违约金和逾期利息、债权实现费用，其中，溢价回购款为4537.5万元，违约金=按应还未还溢价回购款（4500万元）×1‰×天数，自2018年08月01日起算至完成溢价回购当日止，逾期利息=逾应收账款溢价回购总额（4500万元）×2%×天数÷30天，自2018年08月01日起算至完成溢价回购当日止（违约金、逾期利息合计不超过年利率24%），债权实现费用包含公证费87770元、律师费360000元。因本案被告在《保证合同》中承诺，若第三人于保理合同约定的履行期限届满时未完全履行保理合同约定的溢价回购义务时，被告应对此承担连带清偿责任，原告有权要求其承担乙方在保理合同项下所负的全部义务。据此，原告提起诉讼。被告朱新礼辩称，第一、双方签订的主合同以及保证合同均约定到深圳前海公证处办理执行公证，双方关于强制执行的约定由于本协议争议解决条款的执行，因此本案原告应当直接向法院申请公证强制执行而不应当就本案进行起诉；第二、保理业务合同第15条、第16条明确约定溢价回购期限届满原告应当向第三人发出溢价回购通知，目前第三人以及被告均未收到溢价回购通知；第三点、违约金过高请求法院酌情减少，根据原告的诉讼请求，违约金一部分是按日千分之一即年息36.5%，另一部分按月利率2%即年息24%，请求法院按照银行同期贷款利率，来判令支付违约金；第一项诉讼中主张的律师费是36万元，第二项诉讼请求中主张的律师费又是36万元，本案事实比较清楚也比较简单，不足5000万的标的额收取72万的诉讼律师费用明显过高，律师费用也是作为原告实现债权的一部分费用，也是作为被告违约额外承担的费用应当同违约金共同考虑，请求予以酌情减少。第三人同意被告朱新礼的答辩意见。经审理查明，2017年9月26日，原告作为乙方，第三人作为乙方，双方签订编号为GTBL-JLSM-200709-2《国投保理业务合同》，约定：甲方因向乙方申请商业保理服务，经乙方同意以应收账款债权转让方式，受让甲方对特定买方基于商务合同有权要求买方于应收账款到期日给付一定金额的应收账款债权（包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益）；乙方在受让甲方应收账款债权的基础上，向甲方提供应收账款管理和保理融资服务；在乙方受让的应收账款因任何原因不能收回时，乙方有权向甲方进行追索，甲方应无条件偿还乙方支付给甲方的保理融资款、溢价款、利息、保理手续费、违约金、罚息、实现债权的费用及其他费用等全部应付款项。业务性质为有追索权回购型保理业务。乙方对甲方提供的商业保理服务为公开型保理，即应收账款债权转让给乙方，将转让的事实通知买家，买方签字盖章确认已收到《应收账款转让通知书》。对于公开型保理融资期间新增转让给乙方的应收账款，甲方必须向买方履行应收账款转让通知的义务。买方仅向乙方确认的账户支付应付账款后，才能解除买方的付款义务。保理融资额度为5000万元，保理融资期限12个月，自首笔融资款发放之日起计算。债权回购日为自每期融资款支付之日起6个月后的对应日（以约定的回购日和保理融资期限届满之日较早者为准）。北京汇源饮料食品集团有限公司开具180天的电子商业承兑汇票支付货款给甲方后，再由甲方背书转让给乙方。甲方转让给乙方的应收账款债权为第三人对北京汇源饮料食品集团有限公司于2017年6月1日至2018年12月31日期间全部应收账款债权，甲方转让给乙方的有效应收账款债权在保理融资期间累计不低于6250万元。溢价回购款总额为5450万元，即保理融资额度×（1+9%），按年化9%计。甲方应于每笔融资款发放之日起每月向乙方支付金额为每笔融资款金额*0.75%的溢价回购款，余款在到期回购日一次性付清。保理融资额、溢价回购款，余款在到期回购日一次性付清。保理手续费总金额250万元，按年化5%计，该保理手续费分两次收取，乙方在收到180天电子商业承兑汇票，支付融资款时收取该笔融资款金额*2.5%，在6个月时再次收到180天电子商业承兑汇票，支付融资款时收取该笔融资金额*2.5%。在保理融资期限届满时，无论任何原因（包括买方提出争议或买方未按时足额付款）乙方尚未收讫全部款项的，乙方有权要求甲方无条件进行回购。在甲方没有付清全部溢价回购款及其他费用之前，则乙方既有权向买方追索又有权向甲方追偿，款项包括但不限于保理融资款、溢价回购款成本、违约金及实现追偿权、追索权等的律师费、诉讼费等费用。如甲方违约逾期不溢价回购债权的，甲方应从保理融资存续期届满次日起至完成溢价回购当日期间，除按日千分之一的标准支付违约金以外，还应当以应收账款溢价总额为基数按每月2%的利率向乙方支付逾期利息。原告还与第三人签订《保证金补充协议》，约定：因第三人向原告申请保理融资额5000万元，第三人同意在支付首笔保理融资款项当天向原告支付融资金额的10%即500万元作为履约保证金。保证金的担保范围为：到期应付的应收账款债权溢价回购金额、违约金、银行承兑汇票贴现费用、赔偿金、实现债权的费用，包括但不限于诉讼、仲裁、财产保全费、因财产保全而发生的担保费、评估费、审计费、律师费（按溢价回购款的5%计算），鉴定费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、差旅费、调查取证费等所有其他应付费用。保证金优于其他担保措施，在第三人发生违约时，从保证金中直接抵扣，若保证金不足以清偿上述约定的费用的，则原告有权依据主合同及担保合同的约定继续向第三人追偿。原告作为甲方、第三人作为乙方、案外人北京汇源饮料食品集团有限公司作为丙方，三方签订《三方协议》，第三人及北京汇源饮料食品集团有限公司共同承诺在2017年6月1日至2018年12月31日期间任何时间点乙方对丙方享有的应收账款金额不少于6250万元。2017年9月26日，原告与被告签订编号为GTBL-JLSM-201709-2-保字第2号《保证合同》，约定为原告与第三人之间签订的编号为GTBL-JLSM-200709-2《国投保理业务合同》的履行，被告自愿向原告提供连带责任保证担保，保证担保的范围包括主合同及相关附属协议载明的到期应支付的应收账款债权溢价回购金额、违约金、损害赔偿金、为实现债权、担保权而发生的费用，包括但不限于仲裁费、评估费、审计费、律师费（按溢价回购款5%计算）、鉴定费、拍卖费，公证费、送达费、公告费、差旅费、调查取证费等和所有其他应付费用、保证期间为自主债务履行债务期限届满之日起两年。2017年9月27日，原告与第三人签订《债权转让登记协议》，第三人将其对北京汇源饮料食品集团有限公司于2017年6月1日至2018年12月31日期间的全部应收账款债权转让给原告，上述债权转让事宜通知了北京汇源饮料食品集团有限公司。原告于2017年11月16日向第三人支付了保理融资款5000万元；同日，第三人向原告支付了保证金500万元。2018年8月23日，广东省深圳市前海公证处作出（2018）深前证执字第33号《执行公证书》，依据该公证书显示，原告于2017年11月16日通过转账方式向第三人支付5000万元；2017年11月17日，第三人向原告出具回执，确认收到原告发放的融资款5000万元。在该回执中，第三人确认了保理融资款的起始日为2017年11月16日，应收账款债权回购日为2018年5月15日。北京汇源饮料食品集团有限公司向原告背书4份由其开除的总金额为6250万元的电子商业承兑汇票，由北京汇源饮料食品集团有限公司承兑、到期无条件付款，到期日为2018年3月27日；2018年3月27日，应第三人要求，原告将上述电子商业承兑汇票返还第三人，并于当日第三人向原告重新背书转让由北京汇源饮料食品集团有限公司公司开具的4张180天电子商业承兑汇票，出票人/承兑人（北京汇源）承诺到期无条件付款，到期日为2018年11月16日。截至出具执行证书之日，第三人共计向原告支付部分保理溢价款合计300万元、手续费250万元。第三人自2018年7月开始未按照约定向原告支付对应的部分溢价回购款。2018年8月2日，原告向第三人发送《债务人未履行合同的情况说明暨解除国投保理业务合同通知》，宣布提前解除与第三人的《国投保理业务合同》，并要求第三人向原告支付全额款项；依据中国邮政速递物流网查询，该函件于2018年8月5日签收，但该函件被退回（理由为逾期未领取）。根据通知要求，第三人应自收到函件起五个工作日内按照国投公司依据合同约定清偿全部欠款。自合同提前终止之日（2018年8月5日）起，第三人应在五日内清偿全部欠款。为实现债权，原告于2018年8月22日垫付公证费87500元；原告还与广东鹏讯律师事务所于2018年8月16日签订《委托代理合同》，依据合同约定律师费共计36万元，其中原告已经实际支付10万元；剩余费用在广东鹏讯律师事务所依据公证处出具的《执行证书》申请执行立案并收到受理通知书后十日内支付。据此，出具执行公证书，确认原告可持该执行公证书在申请执行期限（自2018年8月9日起两年内）向有管辖权的人民法院申请强制执行，申请执行标的如下：1、溢价回购款45375000元；2、违约金和逾期利息：违约金=按应还未还溢价回购款4500万元×1‰×天数，自2018年8月1日起算至完成溢价回购当日止。第一笔逾期利息=以逾期应收账款溢价回购款总额（4500万元）为基数按月2%利率标准支付，自2018年8月1日起算至完成溢价回购当日止。违约金、逾期利息合计不超过年利率24%。3、债权实现费用：公证费87770元，律师费36万元（目前原告已支付律师费10万元）。本院另查明，2018年7月24日，原告与广东鹏讯律师事务所签订编号为（2018）鹏诉字第G034号《委托代理合同》，约定原告因与被告朱新礼合同纠纷一案，决定聘请广东鹏讯律师事务所提供法律服务，律师费36万元，其中在本合同签订后支付10万元，剩余费用在一审判决前支付完毕。2018年12月20日，原告通过转账方式向广东鹏讯律师事务所支付10万元；2019年1月8日，原告再次通过转账方式支付后续律师费26万元。本院认为，依据2018年8月23日广东省深圳市前海公证处作出（2018）深前证执字第33号《执行公证书》，该公证书中并未确定原告对本案被告享有的债权，原告向被告提起诉讼，未违反法律规定。在该公证书中已经载明，原告已经通过邮寄、电话的方式将债权转让事宜通知了本案第三人，即便被告及第三人未收到该债权转让通知，但原告已向本院提起诉讼，在诉状中，已要求被告及第三人履行还款义务，本院也已将上述通知送达了被告及第三人，被告以其未收到通知拒绝履行担保义务，于法无据，本院不予采纳。依据（2018）深前证执字第33号《执行公证书》，原告对第三人享有的债权包括：1、溢价回购款45375000元；2、违约金和逾期利息：违约金=按应还未还溢价回购款4500万元×1‰×天数，自2018年8月1日起算至完成溢价回购当日止。第一笔逾期利息=以逾期应收账款溢价回购款总额（4500万元）为基数按月2%利率标准支付，自2018年8月1日起算至完成溢价回购当日止。违约金、逾期利息合计不超过年利率24%。3、债权实现费用：公证费87770元，律师费36万元（目前原告已支付律师费10万元）。其中原告主动将违约金和逾期利息计算标准调整为合计不超过年利率的24%，未超过法律保护范围。依据双方签订的《保证合同》约定，被告应对第三人的上述债务承担连带担保责任，其实际清偿后，可按照实际清偿的数额向第三人追偿。另本案系因被告未履行担保责任而引发纠纷，在该合同中并未对律师费的负担作出约定，原告请求被告支付律师费，依据不足，理由不成立，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告朱新礼对广东省深圳市前海公证处作出（2018）深前证执字第33号《执行公证书》中确定的第三人北京浚流商贸有限公司的债务承担连带清偿责任，其实际清偿后，可按照实际清偿的数额向第三人北京浚流商贸有限公司追偿；二、驳回原告深圳国投商业保理有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费274964元（受理费、保全费已由原告预交），保全费5000元，合计279964元，由原告负担2161元，由被告负担277803元。如不服本判决，应在领取判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 马    翼人民陪审员 蔡  伟  芳人民陪审员 范  威  海二〇一九年二月二十八日书 记 员 黄宇星（代）