山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁08民终5750号上诉人（原审被告）：张德运，男，1966年10月10日出生，汉族，农民，住梁山县。被上诉人（原审原告）：亓振国，男，1969年4月9日出生，汉族，农民，住梁山县。委托诉讼代理人：史作华，山东金正义律师事务所律师。上诉人张德运因与被上诉人亓振国健康权纠纷一案，不服梁山县人民法院(2018)鲁0823民初2150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张德运上诉请求：1、撤销(2018)鲁0832民初2150号民事判决，依法发回重审或改判上诉人在交强险责任限额外承担赔偿责任：2、一、二审的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、根据原告的起诉和被告的答辩可知，本案是上诉人驾驶机动车在道路上正常行驶的过程中，在梁山县管驿镇乡中学门口将被上诉人撞伤，造成的交通事故。本案明显为机动车交通事故责任纠纷，而一审法院在明知的情况下，仍然按健康权纠纷进行审理是违反法律规定的。二、根据本案事实和道交法第76条的规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制险责任限额范围内予以赔偿……”，本案即是机动车交通事故责任纠纷，且上诉人驾驶的车辆在浙商财产股份有限公司梁山支公司投保了交强险，那么根据相关法律规定，本案一审法院应当向当事人释明追加保险公司为本案的共同被告或依职权追加保险公司为被告，并判决保险公司在第三者强制险责任限额内承担赔偿责任，不足部分再由双方按各自过错的比例分担责任。故本案明显漏列必要的共同诉讼人，根据《民事诉讼法》第170条第四项“原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原人民法院重审”的规定，本案因漏列当事人，而导致该判决严重违反法定程序，故依法应裁定撤销原判，发回重审。三、一审法院认定的被上诉人的经济损失也不正确。1、关于医疗费，被上诉人出院后，医疗费已在合作医疗部门进行报销，该报销部分依法应予以扣除。2、关于误工费，一审法院按建筑施工从业人员的收入标准计算无任何法律及事实依据，被上诉人在一审时虽提交了部分证据，但该证据显示的时间，并不能证明被上诉人在受伤前一直从事建筑行业，根据《最高人民法院关于审理人身伤害案件适用法律问题若干意见》第20条的规定，被上诉人在无其他证据证明其近三年的平均收入的情况下，其误工费计算标准，应按其农村居民身份，以农村居民收入标准即每天41.42元进行计算。关于误工天数，上诉人认为一审法院认定的152天过高，根据被上诉人的伤情，结合《人身伤害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.1条的规定，被上诉人的误工期应为90-120天，故本案被上诉人的误工天数应以100天计算为宜。3、关于住院伙食补助费，应以每天30元计算。4、关于被扶养人生活费，因被上诉人的伤残等级较低，达不到丧失劳动能力的标准，故根据《最高人民法院关于审理人身伤害案件适用法律问题若干意见》第28条的规定，因被上诉人未提供其丧失劳动能力的证明，被扶养人生活费依法应不予支持。5、后续治疗费用过高，可待其二次手术后另行向法院主张权利。综上所述，一审法院违反法律的规定，程序严重违法，认定的赔偿数额过高，故上诉人依法提出上诉，请求二审法院查清上述事实，依法撤销原判，发回重审或改判上诉人在交强险限额外承担赔偿责任。亓振国辩称，我们认为本案发生地点不是交通安全法第119条第一款规定的道路，属于非道路交通事故，因上诉人没有及时报警，而是直接驶离现场，而且事后给被上诉人出具保证书，承担该事件的全部责任，本次事件演变为健康权纠纷，一审定性并没有错误。假如定性为交通事故，根据交强险的相关规定，上诉人作为投保人，可以根据保险法等法律规定，向保险公司索赔，避免诉累。而且本案中一审时上诉人不但没有报警，而且也没有向保险公司报案，在庭审时，甚至不认可事故的发生，因此所产生的责任和费用，应该由其自行承担，请求维持一审判决。亓振国向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费等经济损失50000元；2、诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2017年12月6日7时40分，在梁山县馆驿镇乡中学门口被告驾驶机动车将原告碰伤。同日，被告向原告出具《保证书》一份，承诺：“由我负全责承担一切费用，直至康复。”并由证明人候召成、侯庆法签字。原告后入梁山县人民医院治疗13天。由原告申请，济宁祥诚司法鉴定所出具司法鉴定意见，原告的伤情构成十级伤残，内固定物取出如无意外约需8000元。原告支出鉴定费2600元。另查明，原告已支付原告医疗费用22000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。被告驾车撞伤原告，并承诺“负全责承担一切费用”，应对原告的损害承担赔偿责任。按照《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定，原告的经济损失为：1、原告主张医疗费用15950.3元；被告认为应当去除医保费用，于法有据，予以采纳；故原告的医疗费用为10630.79元。2、原告主张误工费23764.5元（57066元/365天×152天），系采用城镇单位同行业人员平均工资，自受伤之日计算至定残之前一日2018年5月16日；经审查，2016年11月23日原告与山东一众岩土工程有限公司签订《工程施工协议》，该公司分别于2017年1月4日、1月11日向原告出具《增值税普通发票》两张，威海市地税局环翠分局分别于2017年1月4日、1月11日向原告开具《税收完税证明》两份，可以证明原告为建筑施工从业人员；原告的主张符合有关司法解释规定，予以采纳。3、原告主张护理费2032.5元（57066元/365天×13天），系采用城镇单位同行业人员平均工资标准；依法应按农村居民收入标准计算，为538.45元（15118元/365天×13天）。4、原告主张住院伙食补助费650元（50元/天×13天），于法有据，予以采纳。5、原告主张营养费2000元，没有医嘱或建议，不予采纳。6、原告主张交通费200元，考量原告的实际支出费用，酌定为120元。7、原告主张伤残赔偿金30236元（15118元/年×20年×10%），于法有据，予以采纳。8、原告主张鉴定费2600元，于法有据，予以采纳。9、原告主张后续治疗费8000元，于法有据，予以采纳。10、原告主张其女儿被扶养人生活费3102.6元（10342×6×10%÷2），原告之女亓艳艳于1995年6月13日出生，计算标准符合有关司法解释规定，予以采纳。综上，原告的各项损失共计79642.34元。在扣除被告已支付费用后，原告要求被告赔偿其各项损失共计50000元，予以支持。被告辩称，原告自己摔的，与其无关，无事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定，判决：被告张德运于判决生效之日起十日内赔偿原告亓振国医疗费等共计50000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元，由被告张德运负担。二审中，上诉人提交机动车交通事故责任强制保险单一份，被上诉人对该证据没有异议。本院认为，本案的争议焦点为：1、本案是健康权纠纷还是机动车交通事故责任纠纷；2、亓振国损失的具体数额。关于第一个焦点，亓振国受伤属实，但伤害事实发生后，未有事故现场，本案双方当事人未报警处理，也未告知保险公司处理，致使相关事实无法查清。庭审中，虽然双方当事人均称伤害发生的原因系张德运驾车撞伤亓振国，但没有相关证据予以佐证，即现有证据无法认定本案是否属于机动车交通事故责任纠纷案件。一审法院将事实认定为“张德运驾驶机动车将亓振国碰伤”证据不足，本院予以纠正。一审确定案由为健康权纠纷符合法律规定，上诉人要求按机动车交通事故责任纠纷确定案由并追加保险公司为共同被告的上诉理由本院不予采信；关于第二个焦点，1.医疗费，上诉人主张对被上诉人在合作医疗部门已报销部分的医疗费应予以扣除，一审法院已经在医疗费用中扣除了该项费用，故对上诉人的该项上诉理由，本院不予采纳；2.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，关于误工费计算标准，亓振国在一审时虽提交了其与一众岩土工程有限公司于2016年11月23日签订的《工程施工协议》，以及2017年1月4日及2017年1月11日的完税证明及增值税普通发票，但是该组证据显示的时间与伤害发生时间2017年12月6日相隔较长，并不能证明被上诉人在受伤前一直从事建筑行业。被上诉人亓振国在无其他证据证明其近三年平均收入的情况下，误工费计算标准，应按其农村居民身份，以农村居民人均可支配收入标准进行计算，应以本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度即2017年度的标准（15118元/年）计算。关于误工时间，根据梁山县人民医院出院记录记载“注意休息”，及济宁祥诚法医司法鉴定所出具的鉴定意见书记载“亓振国左肩功能障碍构成十级伤残”，误工时间计算至定残前一日即152天并无不妥。故亓振国误工费用为6295.72元（15118元/365天×152天）。3.住院伙食补助费，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，酌情确定为50元/天并无不当。4.被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。亓振国已构成十级伤残，一审法院计算标准符合该条规定，本院予以确认。5.后续治疗费。济宁祥诚法医司法鉴定所出具的鉴定意见书记载“今后行内固定物取出，如无意外情况约需人民币捌仟元”，故上诉人主张后续治疗费过高无事实和法律依据，本院不予支持。综上，亓振国的各项损失共计62173.56元，扣除已支付的22000元后，张德运还应支付40173.56元。综上所述，张德运的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、变更山东省梁山县人民法院(2018)鲁0832民初2150号民事判决为：张德运于本判决生效之日起十日内赔偿亓振国医疗费等共计40173.56元；二、驳回亓振国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费525元，由张德运负担402元，亓振国负担123元；二审案件受理费1050元，由张德运负担804元，由亓振国负担246元本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  张 芳审判员  史宝磊二〇一九年二月二十七日书记员  孟 雪