上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0114民初544号原告：陈建辉，男，2002年6月16日出生，汉族，户籍地河南省。委托诉讼代理人：张海燕，上海浦瑞律师事务所律师。被告：谢明江，男，1988年2月17日出生，汉族，户籍地河南省。原告陈建辉与被告谢明江劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈建辉到庭参加诉讼，被告谢明江经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈建辉向本院提出诉讼请求：1、要求确认与被告谢明江经营的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店之间于2018年6月12日至2018年10月10日期间存在劳动关系；2、要求被告谢明江支付2018年7月12日至2018年10月10日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额10,890.30元(根据底薪2,420元、加班工资合计得出)；3、要求被告谢明江支付2018年6月12日至2018年8月14日期间延时、休息日、法定休假日加班工资差额4,286.79元。诉讼过程中，原告将诉讼请求1的期间调整为2018年6月17日至2018年10月10日，并撤回诉讼请求3。事实和理由：被告系上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店的经营者，该餐饮店已于2018年10月11日由被告申请，经上海市嘉定区市场监督管理局批准注销登记。原告于2018年6月12日进入上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店从事服务员工作，工作时间为9时至21时(14时至16时为午休时间)、做六休一，月工资3,500元，通过指纹打卡考勤。每月工资由被告的妻子陆冬梅通过微信转账支付，2018年7月17日支付2018年6月工资2,216元、2018年8月21日支付2018年7月工资2,000元，剩余2018年7月工资1,500元于2018年9月17日支付，2018年9月27日支付2018年8月工资1,750元。2018年8月15日16时，原告在店内就餐时被案外人张豹砍某。原告被送至医院住院治疗，医疗费由被告支付，出院后原告休息至今。原告为证明其主张向本院提交以下证据：1、营业执照、个体工商户注销登记申请书、准予个体工商户注销登记通知书，旨在证明被告主体适格，上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店系个体工商户，被告是该餐饮店的经营者，于2018年10月11日注销。2、决定书，旨在证明原、被告的争议经过仲裁前置程序处理。3、店铺信息截图，旨在证明被告经营的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店对外以晶桂坊的名称经营。4、工作照片，旨在证明原告与上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店存在劳动关系。5、工资结算清单照片(原告母亲曹艳梅与被告妻子陆冬梅的聊天记录中显示)，旨在证明原告工资结算情况，原告及母亲曹艳梅、姐姐陈梦瑶均在上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店工作，清单由被告的妻子陆冬梅制作，于2018年9月17日通过微信发给原告母亲曹艳梅，相应结算工资15,717元已经支付完毕。6、出院小结，司法鉴定意见书，旨在证明原告于2018年8月15日在工作时受伤。7、原告父亲陈书凤与被告之间的通话录音，旨在证明原告与上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店存在劳动关系，被告认可原告在上班时被砍某。8、视频资料，旨在证明原告身穿工作服在餐饮店打扫卫生，原告受伤的情况。9、询问笔录(根据调查令从公安机关调取)，旨在证明被告经营的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店在华泰中心二楼晶桂坊，原告在就员工餐时被砍某，原、被告存在劳动关系。10、上班记录的照片(无法提供原件核对)，由原告母亲曹艳梅记录，旨在证明原告的工作情况。11、原告母亲曹艳梅与被告妻子陆冬梅的微信聊天记录(当庭出示手机内聊天记录)，旨在证明工资发放记录。谢明江书面辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。2018年6月12日，原告经被告朋友宋成华介绍至上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店实习。2018年8月15日，原告因与案外人张豹纠纷，被张豹砍某。2018年10月11日，上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店经市场监督管理局准予注销登记。原告在上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店实习，应当起诉该餐饮店，而并非被告。原告与上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店系实习关系，而非劳动关系，双方之间没有签订书面合同，只是口头协商确定实习津贴3,500元。原告实习期间，被告没有要求原告加班。原告住院治疗后，上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店垫付医疗费10,000余元，要求一并处理被告为原告垫付的医疗费用。被告为证明其主张向本院提交微信付款凭证，旨在证明原告受伤后，被告垫付医疗费。经质证，原告对上述证据真实性无异议，认可被告为原告垫付医疗费，但与本案无关联性。鉴于被告未到庭应诉，本院对原告的陈述及提交的证据进行核对，并结合被告提交的答辩状，对原告提交的证据作出如下认定：对证据1，系从上海市嘉定区市场监督管理局调取的材料，本院对真实性予以认定；对证据2，系本案劳动争议经过仲裁前置程序处理的决定书，本院对真实性予以认定；对证据3，虽系截图材料，但所反映的内容与证据1一致，本院对真实性予以认定；对证据4，从照片看未反映拍摄时间、地点，包括照片上显示人物亦无法辨认，本院对真实性难以认定；对证据5、11，原告当庭出示手机内聊天记录，本院对真实性予以认定；对证据6，系就诊资料及鉴定意见书，有原件核对，本院对真实性予以认定；对证据7，从对话内容分析，与被告答辩状上所述一致，本院对真实性予以认定；对证据8，并非完整视频资料，无法辨认拍摄时间及地址，本院对真实性难以认定；对证据9，系从公安机关调取的材料，本院对真实性予以认定；对证据10，无原件进行核对，本院对真实性难以认定。此外，对被告提交的微信付款凭证，原告认可真实性，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：1、原告系上海市外来从业人员。上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店(类型个体工商户)经工商登记注册成立于2018年3月23日，经营者系被告。2018年10月11日，上海市嘉定区市场监督管理局经审查被告提交的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店注销登记申请材料齐全，准予注销登记。2、2018年6月12日，原告进入上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店工作。2018年8月15日16时30分许，原告在上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店内被案外人砍某，之后原告被送至上海海华医院住院治疗，医疗费由被告支付。受伤之后，原告未再至上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店处工作。3、2018年10月8日，原告向上海市江桥镇劳动争议人民调解委员会申请调解，因调解不成于2018年10月16日向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店之间存在劳动关系，并要求上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店支付未签订书面劳动合同二倍工资差额、加班工资等。上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店于2018年10月11日经上海市嘉定区市场监督管理局准予注销登记，仲裁委作出嘉劳人仲(2018)办字第1956号决定书，决定撤销嘉劳人仲(2018)办字第1956号劳动争议一案。原告不服，诉至本院。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张与被告经营的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店之间于2018年6月17日至2018年10月10日期间存在劳动关系，并要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，被告则予以否认，并主张原告与上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店之间仅系实习关系。被告经传票传唤无正当理由不到庭应诉，人民法院应当按期开庭，对到庭当事人的诉讼请求、双方诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后依法缺席判决。被告经传票传唤后未到庭应诉，系自行放弃举证、质证等权利，相应的法律后果由被告承担，但原告主张与被告之间存在劳动关系，仍应当提交初步证据予以证实。根据规定，用人单位支付劳动者工资，为劳动者缴纳社会保险，劳动者的工作是用人单位业务的组成部分、受用人单位的劳动管理、约束等，可认定双方间存在劳动关系。根据原告提交的证据、被告的答辩状，可以证实2018年6月12日起原告在被告经营的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店从事服务员工作，被告按月支付劳动报酬，原告的工作内容是被告的业务组成部分，原告受到被告的日常管理，因原告出生于2002年6月16日，因此原告关于与被告经营的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店之间于2018年6月17日起存在劳动关系的主张，本院予以采纳。2018年8月15日16时30分，原告被案外人砍某，之后住院治疗，并未再至上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店处工作，也未提交医疗机构出具的休息证明，原告主张2018年8月15日受伤系工伤事故，在有关部门未就原告2018年8月15日的伤害事故作出工伤认定之前，就2018年8月15日之后的原告与上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店之间是否存在劳动关系一节，本案中不予处理。上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店系个体工商户，由被告作为经营者个人经营。个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担，上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店已经于2018年10月11日登记注销，被告作为经营者应当承担法律责任。根据劳动合同法的规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告与被告经营的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店于2018年6月16日建立劳动关系，但被告未与原告协商签订书面劳动合同，应当承担支付二倍工资的法律责任，具体期间2018年7月16日至2018年8月15日。原告要求被告支付上述期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。2018年8月15日之后，原告因受伤未再工作，被告客观上亦无法协商签订劳动合同，故原告主张的其余期间二倍工资，缺乏依据，本院不予支持。原告主张与被告约定月工资3,500元(做六休一)，并据此主张二倍工资的计算基数为底薪2,420元及加班工资。根据规定，二倍工资的计算基数应按照双方约定的正常工作时间月工资来确定，根据扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等项目后的正常工作时间月工资确定。加班工资不作为二倍工资的计算基数，本院根据2,420元/月的标准确定被告应当支付的上述期间二倍工资差额2,420元。此外，原告撤回部分诉讼请求，系当事人依法处分自身权利，于法无悖，本院予以准许。至于被告提及的要求在本案中一并处理垫付医疗费的事宜，因医疗费垫付事宜未经过仲裁前置程序处理，本案中不予处理，被告可另行主张。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告陈建辉与被告谢明江经营的上海市嘉定区江桥镇子翼餐饮店之间于2018年6月17日至2018年8月15日期间存在劳动关系；二、被告谢明江应于本判决生效之日起十日内支付原告陈建辉2018年7月16日至2018年8月15日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额2,420元。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告谢明江负担(被告谢明江负担之款应于本判决生效之日起十日内直接支付原告陈建辉)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周逸敏二〇一九年二月二十一日书记员  姚 怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。……二、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。