广东省雷州市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0882民初520号原告：蔡汝荣，女，1950年5月11日出生，汉族，住广东省雷州市，委托诉讼代理人：吴景中，雷州市附城镇法律服务所法律工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司。住所地：广东省东莞市城**东源路**人保大厦。主要负责人：杨松柏，该总公司经理。委托诉讼代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。原告蔡汝荣诉被告梁明才、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月20日立案。在诉讼过程中，原告蔡汝荣于2018年11月1日向本院申请撤回对被告梁明才的起诉。本院于2018年11月7日作出（2018）粤0882民初520号民事裁定，准许原告蔡汝荣撤回对被告梁明才的起诉。本院依法组成合议庭，于2018年11月29日公开开庭进行了审理。原告蔡汝荣委托诉讼代理人吴景中到庭参加诉讼。被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡汝荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司赔偿原告蔡汝荣495000元（在交强险优先赔偿精神抚慰金17500元）；2、被告保险公司承担本案的全部诉讼费用。在诉讼过程中，原告蔡汝荣变更诉讼请求为：1、判令被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司赔偿原告下述以下费用总计530000元（在交强险优先赔偿精神抚慰金）；2、被告保险公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年6月8日9时20分，梁明才驾驶粤Ｇ×××**轻型厢式货车沿雷湖快线从沈塘方向行驶，行驶至雷州附城镇新财政局大楼附近路段尾随碰撞同方向前面蔡汝荣拉行的人力手推车，造成两车不同程度损坏，蔡汝荣受伤的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字[2017]第00279号道路交通事故认定书，认定梁明才应承担该起事故的全部责任；蔡汝荣无过错不承担事故责任。事故发生后，原告蔡汝荣于2017年6月8日到同年6月10日在雷州骨科医院住院治疗2天，花去医疗费6984.5元(另加9元病历费）。出院诊断：1.左股骨中上段粉碎性骨折;2.右肱股骨折术后骨不连伴内固定物断裂;3.肛周皮肤挫裂伤;4.蛛网膜下腔少量出血5.右尺骨远端骨折;6.胸12椎体压缩性骨折;7.头皮血肿;8.全身多处软组织挫檫伤。因病情严重，蔡汝荣于2017年6月10日转入广东医科大学附属医院救治。原告于2017年06月10日至2017年06月14日在广东医科大学附属医院住院治疗4天,花去医疗费13428.68元。出院诊断：1.中型闭合性颅脑损伤:(1)右额脑挫裂伤(2)创伤性蛛网膜下出血(3)右额头皮出血肿(4)右额头皮挫裂伤;2.左侧股骨干中上段粉碎性骨折;3.右侧肱骨骨折术后骨不连伴内固定物断裂;4.右侧骨远端骨折;5.胸12椎体压缩性骨折;6.肛皮肤挫裂伤;7.全身多处软组织挫檫伤。医嘱：住院期间陪护2人。2017年6月14日,原告转入广西玉林市中西医结合骨科医院救治。原告于2017年6月14日至2017年9月20日在广西玉林市中西医结合骨科医院住院治疗99天，用去医疗费81975.28元。出院诊断:1.左股骨中上段粉碎性骨折;2.右尺骨下段骨折;3.右第4掌骨骨折;4.胸12椎体压缩性骨折;5.腰4椎体压缩性骨折;6.右肱骨骨折骨不连并臂丛神经损伤;7.蛛网膜下腔出血;8.多处软组织挫裂伤并感染。医嘱:住院期间留陪人3人。2.“胸腰支具”需要量身定做，属于自购产品。原告在广西南宁睿荣医疗设备有限公司自购医疗仪器器械，胸腰外固定器，花去器材费3800元。由于病情复发，原告于2017年9月22日至2018年1月31日在雷州白沙卫生院住院治疗132天，用去医疗费15428.38元。出院诊断：1.左股骨骨折术后；2.右肱骨骨折术后并钢丝断裂；3.右锁骨远端陈旧性骨折;4.右尺骨骨折术后;5.右手第4掌骨骨折术后;6.右尺神经损伤。医嘱：住院期间留陪人两人。另，原告在湛江中心人民医院检查又花去检查费946元。雷州市公安局交通警察大队委托广东中鼎司法鉴定中心对原告伤残程度及后续治疗费进行鉴定。该鉴定中心于2018年3月15日评定原告一项八级伤残、一项九级伤残、一项十级伤残；后续治疗费为20000元。住院时间约需30天。原告虽然是农村户口，但一直居住在雷州市附城镇××号，属于实际上的城市居民，相关损失应当按城镇居民标准计算。另，原告父母蔡修再（男，身份号码：）与高少梅（女，身份号码：）是夫妻关系，蔡修再与高少梅共生育蔡仕光（男，身份号码）、蔡仕强（男，身份证号:）、蔡汝荣（女，身份证号:）三个子女。原告的父母属于被扶养人范围。经查，粤Ｇ×××**号车在中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司投保了交强险与商业第三者100万附加不计免赔，本次事故发生在保险期限内期间。被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司应依法应向原告赔偿以下各项损失为：1、医疗费122571.84元（117825.84元+3800元+946元）；2、住院伙食补助费23700元（100元/天×237天）;3、护理费68520元[（120元/天×2天）+(120元/天×136天×2人)+（120元×99天×3）]；4、营养费11850元（50元/天×237天）；6、残疾赔偿金190000元；7、精神损害抚慰金25200元；8、司法鉴定费3300元；9、后续治疗费20000元；10、交通费20000元；11、扶养人生活费60000元；12、后期营养费1500元（50元/天×30天）；13后期护理费3600元（120元/天×30天）；13、后期伙食费3000元（100元/天×30天），合计530000元。综上所述，原告特具状起诉，请人民法院依法判如原告诉请。被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司辩称，一、本案交通事故的肇事车辆粤Ｇ×××**号车在答辩人处购有交强险和100万元限额的机动车第三者责任保险（以下简称商业第三者险），商业第三者险附加购有不计免赔险，事故发生在保险期间内。交强险应按分项限额进行赔偿，超过交强险赔偿限额部分，由于梁明才在本案交通事故中驾驶营运车辆并无有效的从业资格证，根据商业第三者险条款第二十四条第（二）款第6项的约定，即使出租机动车或营业性机动车无交通运输部门核发的许可证或必备证书，发生事故造成人身伤亡、财产损失和费用等，保险人均不负责赔偿。故答辩人在商业三者险限额内不承担保险责任。答辩人在交强险医疗限额已垫付1万元给被答辩人，至此交强险医疗限额已经赔偿完毕。二、答辩人针对被答辩人蔡汝荣的诉求发表如下意见：1、医疗费：应当结合病历、出入院记录、住院费用清单、诊断证明书、医嘱和医疗票据等确定，被答辩人若没有提供医疗票据原件的不能证明被答辩人支付了医疗费，对此不予认可。另外，对于被答辩人的医疗费中非社保用药部分应予以扣减。对于被答辩人主张的支架费用不认可，无任何的医嘱要求被答辩人安装支架。2、后续治疗费(后期拆除内固定物费)、后期住院伙食补助费、后期营养费：后续治疗费应待实际发生后另行主张，而且该费用已经包含后续治疗期间的住院伙食补助费、营养费、护理费等。营养费的主张须有医疗机构明确的意见才可，但被答辩人主张的后期营养费并没有上述意见，且即使有也已经是包含在上述后续治疗费当中。其必须提供上述手术的相应医疗票据、住院费用清单、出入院记录、诊断证明等等，才可证明其主张后续治疗费(后期拆除内固定物费)、后期住院伙食补助费、后期营养费和后期护理费的必要性和合法性。3、住院伙食补助费：按被答辩人的住院天数以法定标准确定。4、营养费：被答辩人所提供的所有医院的病历中并无任何的医嘱要求被答辩人在住院期间加强营养。即使有医嘱要求被答辩人在住院期间加强营养，也是出院记录中的出院医嘱记载，明确被答辩人是出院后补充和加强营养的，而不是住院期间，营养费的主张应是按住院期间且有医嘱嘱咐须在此期间加强和补充营养才可，故被答辩人主张的营养费无事实依据。4、护理费：被答辩人主张过高，最高不应超过100元/天，且根据被答辩人的伤情是应当按照一人护理的。5、交通费：被答辩人没有提供人任何与就医地点、时间、人数和次数相符合的交通发票，故对此不予认可。6、残疾赔偿金：应当按照其农业户口性质以农村居民的标准计算，被答辩人所提供的证据不能证明其在本案交通事故发生前连续一年在城镇居住和工作，且收入来源于城镇。另外，⑴经重新评定有肱骨骨折骨不连并臂丛神经损伤及右尺骨下端骨折，右上肢肌力4级一下，右肩、肘、腕关节活动障碍，构成八级伤残。参与度61-90%，鉴于按照间值75%计算参与度，此处伤残系数为22.5%；股骨上段粉碎性骨折，不累及膝关节，该处十级不予认定。两椎体压缩处九级伤残予以认定。综上，伤残系数为0.3*75%+0.01+0.02=0.255，应定为0.245。⑵内固定取出术合共20000元，其中肱骨内固定取出术费用，既往损伤内固定就已拆除，肱骨内固定取出部分的费用，请申请法院剔除。⑶关于伤者的医疗费，鉴于肱骨骨折部分的医疗费用按照75%参与度进行计算，鉴定报告中没有明确，请求法院予以明确。被扶养人生活费也是按照上述系数计算，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。7、精神损害抚慰金：伤残计算系数意见同残疾赔偿金，故其精神损害抚慰金最多应按10000元确定。三、本案的司法鉴定费、诉讼费依法不应由答辩人承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：……（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……”的规定，以及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付……第（四）项，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”和商业第三者险“第二十六条下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费；……。”的约定，作为保险公司的答辩人不应承担本案的所有诉讼费和鉴定费。同时，答辩人也不是本案的侵权人。综上，请求法院支持答辩人的答辩意见，驳回被答辩人的不合法不合理的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司缺席庭审，亦未提交书面质证意见。原告蔡汝荣对被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司提交的证据1用以证明肇事车辆在该保险公司投保交强险和商业三者险100万元附加不计免赔险的事实无异议，但对保单上投保人签名“林国鑫”的笔迹有异议。因该笔迹是保单上业务员游沛文代签；对证据2无异议；对证据3有异议，因该机动车综合商业保险条款为格式条款。原告蔡汝荣对广东正和司法鉴定中心作出广正司鉴所[2018]临鉴字第0703号司法鉴定意见（根据被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司的申请，由法院委托鉴定）无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对原告蔡汝荣提交的全部证据均予以采信；对被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司提交的证据1用以证明肇事车辆在其公司投保交强险和商业三者险100万元附加不计免赔险的事实予以采信，对用以证明其该条款已履行提示说明义务的事实不予采信；对证据3（机动车综合商业保险条款）不予采信，因该保险条款为格式条款，而保险人中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司未提供证据原件进行质证，不足以认定保险公司就该条款未履行提示说明义务。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月8日9时20分，梁明才驾驶粤Ｇ×××**轻型厢式货车沿雷湖快线从沈塘方向行驶，行驶至雷州附城镇新财政局大楼附近路段尾随碰撞同方向前面蔡汝荣拉行的人力手推车，造成两车不同程度损坏，蔡汝荣受伤的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字[2017]第00279号道路交通事故认定书，认定梁明才应承担该起事故的全部责任；蔡汝荣无过错不承担事故责任。事故发生后，原告蔡汝荣于2017年6月8日到同年6月10日在雷州骨科医院住院治疗2天，用去医疗费6993.5元（住院医疗费6984.5元+病历费9元）。出院诊断：1.左股骨中上段粉碎性骨折;2.右肱股骨折术后骨不连伴内固定物断裂;3.肛周皮肤挫裂伤;4.蛛网膜下腔少量出血5.右尺骨远端骨折;6.胸12椎体压缩性骨折;7.头皮血肿;8.全身多处软组织挫檫伤。因病情严重，蔡汝荣于2017年6月10日转入广东医科大学附属医院救治。原告于2017年6月10日至2017年6月14日在广东医科大学附属医院住院治疗4天,用去医疗费13428.69元（住院医疗费12189.09元＋门诊医疗费1239.6元）。出院诊断：1.中型闭合性颅脑损伤:(1)右额脑挫裂伤(2)创伤性蛛网膜下出血(3)右额头皮出血肿(4)右额头皮挫裂伤;2.左侧股骨干中上段粉碎性骨折;3.右侧肱骨骨折术后骨不连伴内固定物断裂;4.右侧骨远端骨折;5.胸12椎体压缩性骨折;6.肛皮肤挫裂伤;7.全身多处软组织挫檫伤。医嘱：住院期间陪护2人。2017年6月14日,原告转入广西玉林市中西医结合骨科医院救治。原告于2017年6月14日至2017年9月20日在广西玉林市中西医结合骨科医院住院治疗98天，用去医疗费81975.28元（住院医疗费81655.79元+门诊医疗费393.74元）。出院诊断:1.左股骨中上段粉碎性骨折;2.右尺骨下段骨折;3.右第4掌骨骨折;4.胸12椎体压缩性骨折;5.腰4椎体压缩性骨折;6.右肱骨骨折骨不连并臂丛神经损伤;7.蛛网膜下腔出血;8.多处软组织挫裂伤并感染。医嘱:住院期间留陪人3人。2.“胸腰支具”需要量身定做，属于自购产品。根据医嘱，原告蔡汝荣自购医疗仪器器械，胸腰外固定器，花去器材费3800元。由于病情复发，原告于2017年9月22日至2018年1月31日在雷州白沙卫生院住院治疗131天，用去医疗费15428.38元。出院诊断：1.左股骨骨折术后；2.右肱骨骨折术后并钢丝断裂；3.右锁骨远端陈旧性骨折;4.右尺骨骨折术后;5.右手第4掌骨骨折术后;6.右尺神经损伤。医嘱：住院期间留陪人两人。另，原告在湛江中心人民医院检查又花去检查费946元。雷州市公安局交通警察大队委托广东中鼎司法鉴定中心对原告伤残程度及后续治疗费进行鉴定。该鉴定中心于2018年3月15日评定蔡汝荣构成一项八级伤残、一项九级伤残、一项十级伤残；后续治疗费为20000元，住院时间约需30天。原告蔡汝荣用去司法鉴定费2700元及出诊费600元共3300元。本案在诉讼过程中，被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司向本院申请：对被鉴定人蔡汝荣后续治疗费、伤残等级重新鉴定；2、对被鉴定人蔡汝荣医疗费以及因果关系进行鉴定。本院依法委托广东正和法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年6月25日作出广正司鉴所[2018]临鉴字第0703号司法鉴定意见书，评定：1、被鉴定人蔡汝荣右肱骨骨折不连并臂丛神经损伤及右尺骨下段骨折等治疗后，目前右上肢肌力4级以下，右肩、肘、腕关节活动障碍，构成八级伤残，2017年6月8日交通事故外伤为主要原因，建议参与度为61%-90%；左股骨上段粉碎性钢板、螺钉内固定术后，左膝关节活动受限，构成十级伤残；胸12椎体、腰4椎体压缩性骨折治疗后，腰部活动受限，构成九级伤残。2、评定被鉴定人蔡汝荣后续行右肱骨、右尺骨、右第4掌骨及左股骨骨折内固定物拆除术后的治疗费的20000元。3、评定被鉴定人蔡汝荣在护雷州骨科医院、广东医科大学附属医院、广西玉林市中西医结合骨科医院、雷州白沙卫生院治疗期间的费用未见明显不合理之处。中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司支付司法鉴定费4590元。另查明，梁明才驾驶的粤Ｇ×××**轻型厢式货车（发动机号码111××××5933）在中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司投保了交强险和商业三者险（保额100万元，不计免赔），本次交通事故发生在保险期限内。事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司在交强险限额内垫付原告蔡汝荣医疗费10000元。又明，原告蔡汝荣为农业户口，其一直在雷州市附城镇××号房屋居住，其居住地所在的宾合村委会城乡分类代码“112”。雷州住房和城乡规划建设局也出具证明，证实雷州附城镇宾合村位于雷州城市规划范围内。还查明，原告蔡汝荣父亲蔡修再，1937年5月5日出生，母亲高少梅，1928年7月15日出生。蔡修再与高少梅共同生育子女蔡仕光、蔡仕强、蔡汝荣。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任承担本案民事责任。雷州市公安局交警大队作出的道路交通事故认定书，认定梁明才承担该起事故的全部责任，蔡汝荣无责任，事实清楚，程序合法，本院予以确认，并作为侵权人承担侵权责任的依据。关于原告蔡汝荣主张的赔偿金额是否应按照城镇标准予以计算的问题。本案中，原告蔡汝荣虽为农业户口，但其居住地属于城镇。即蔡汝荣在本次事故发生时的上一年度生活、收入、消费均在城市。根据最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，蔡汝荣的有关损害赔偿费用可按城镇居民的相关标准计算。故可按城镇居民标准对其进行赔偿。因此，原告主张按城镇居民标准对其进行赔偿，于法有据，本院予以支持。被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司提出应按农村居民标准计算的抗辩意见，理据不充分，本院不予采纳。关于中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司提出应当扣除非医保费用的抗辩意见。本案中，中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司未能举证证据证明非医保用药不属于治疗所必须的药物。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条已明确规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”保险法解释（三）第十九条也规定“保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”。保险公司对于医疗费主张按照国家基本医疗保险标准赔偿，已明显违反上述规定，其实是在免除自己依法应承担义务，属于保险法第十九条规定的情形，该约定作为格式条款应属无效。交强险与商业三者险设立的目的就在于保障受伤者依法得到赔偿，而且上述两种险种属商业性质的保险，与国家基本医疗保险的社会福利性不同，不能完全按照国家基本医疗保险标准赔偿。因此，中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司提出的该抗辩意见，依法不能成立，本院不予支持。关于中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司应否承担司法鉴定费的赔偿责任、应否负担本案诉讼费的问题。首先，本案在诉讼前，由雷州市公安局交通警察大队委托广东中鼎司法鉴定中心对原告伤残程度及后续治疗费进行鉴定，评定蔡汝荣构成一项八级伤残、一项九级伤残、一项十级伤残；后续治疗费为20000元，住院时间约需30天。原告蔡汝荣用去司法鉴定费2700元及出诊费600元共3300元。蔡汝荣为此支付司法鉴定费2700元及出诊费600元共计3300元。该鉴定费用主要是为查清蔡汝荣残疾等级、后续治疗费用和残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等损失数额而产生的，属于蔡汝荣因交通事故产生的合理损失。其次，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条关于“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，本案诉讼费除合同另有约定外，由中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司承担。中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司抗辩其不负担诉讼费，但没有提交任何证据予以证明。依照《诉讼费用交纳方法》第二十九条第一、二款关于“诉讼费用败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司系本案败诉方，应承担败诉部分的诉讼费用。关于被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司提出蔡汝荣有八级伤残之残疾赔偿金及医疗费应按参与度61%-90%的间值75%的比例计算的抗辩意见。本案中，经鉴定原告蔡汝荣构成八级伤残，交通事故外伤为主要原因。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”虽然蔡汝荣的个人身体状况对损害结果存在一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，蔡汝荣不应因个人体质状况而自负相应责任。蔡汝荣自身的残疾仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。因此，被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司提出的该抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。根据原告提供的证据，故原告的各项损失应按照居民户口标准计算。依据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的条件和范围，本院对原告的合理损失进行认定。1、关于医疗费的计算。《解释》第十九条第一款规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”根据蔡汝荣提交的、用药清单、住院收费票据，证明原告蔡汝荣用去医疗费122571.85元（6993.5元+13428.69元+81975.28元+3800元+15428.38元+946元）。蔡汝荣医疗费122571.84元，本院予以照准。2、关于护理费的计算。《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”本案中，蔡汝荣一共住院治疗235天（2天+4天+98天+131天），其中98天由3人护理，137天由2人护理；经鉴定，后续治疗需30天，护理人员按1人计算。原告主张护理费按120元/天计算，本院予以照准。即护理费71760元（120元/天×98天×3人＋120元/天×137天×2人+120元/天×30天）。3、关于住院伙食补助费的计算。根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照-当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”本案中，蔡汝荣一共住院治疗235天，经鉴定，原告后续拆除固定物住院约需30天。因此，住院伙食补助费为26500元（100元/天×235天+100元/天×30天）。4、关于营养费的计算。根据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，原告蔡汝荣因事故构成一项八级伤残、一项九级伤残、一项十级伤残。故其主张营养费，本院予以支付。原告住院治疗235天，后续拆除固定物住院约需30天，即营养费7950元（30元/天×235天+30元/天×30天）。5、关于交通费的计算。关于交通费的计算。《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，蔡汝荣一共住院治疗235天（2天+4天+98天+131天），经鉴定，后续治疗需30天。原告先后雷州骨科医院、广东医学院附属医院、玉林市中西结合骨科医院、雷州白沙卫生院住院治疗，虽然原告未能全部提交交通费的正式票据，但交通费确实发生，故原告主张交通费，本院予以支持。原告主张交通费20000元偏高，本案酌情支付8000元。6、关于残疾赔偿金的计算。依据《解释》第二十五条的规定，本案中，原告蔡汝荣于1950年5月11日出生，因本次事故造成一项八级、一项九级、一项十级伤残，定残时（2018年3月15日）已满67周岁，故残疾赔偿金186436.25元（40975元/年′13年′35%）。《解释》第二十八条规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，受害人蔡汝荣定残时，其父母蔡修再已年满90周岁、高少梅已年满89周岁，按五年计。被扶养人蔡修再、高少梅由蔡仕强、蔡仕光、蔡汝荣共同抚养，蔡汝荣对被扶养人蔡修再、高少梅分别承担1/3的扶养义务。因此，被扶养人生活费为35231元[30198元/年×（5年＋5年）×1/3×35%]。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”之规定，被扶养人生活费一并计入死亡赔偿金。即死亡赔偿金共计221667.25元（186436.25元＋35231元）。7、关于精神损害抚慰金的计算。关于精神损害抚慰金的计算。《解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本案中，本次交通事故导致原告构成一项八级、一项九级、一项十级伤残，确实给原告在精神上遭受严重损害。因此，蔡汝荣主张精神抚慰金，于法有据，予以支持。蔡汝荣主张精神损害抚慰金25200元偏高、本院酌情支付17500元。8、关于原告蔡汝荣主张司法鉴定费3300元。据原告提供的司法鉴定费票据及收据，证明原告因本次交通事故受伤进行伤残等级及后续治疗费鉴定，用去司法鉴定费2700元，出诊费600元，合计3300元。原告该项主张，本院予以支持。9、关于后续治疗费的计算。《解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，经鉴定，评定蔡汝荣后续治疗费为20000元，由于后续治疗费系必然发生的费用，故原告蔡汝荣主张后续治疗费20000元，本院予以支持。综上，原告蔡汝荣造成的各项损失为：1、医疗费122571.84元；2、护理费70760元；3、住院伙食补助费26500元；4、营养费7950元；5、交通费8000元；6、残疾赔偿金221667.25元；7、精神损害抚慰金17500元；8、司法鉴定费3300元；9、后续治疗费20000元，合计499259.09元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由平安保险湛江公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元（被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额11000元，医疗费用赔偿限额1000元，财产损失赔偿限额200元）。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人按照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费用、整容费、营养费。本案中，原告蔡汝荣的损失合计499259.09元，属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括护理费71760元、交通费8000元、残疾赔偿金221667.25元、精神损害抚慰金17500元、司法鉴定费3300元，计322237.25元，超过限额110000元，先由被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司在在限额110000元范围内赔偿，超出限额部分的损失为212237.25元（322237.25元－110000元），梁明才承担事故全部责任，应负担212237.25元；属于医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括医疗费122571.84元、住院伙食补助费26500元、营养费7950元、后续治疗费20000元，合计177021.84元，已超过限额10000元，先由被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司在限额10000元范围内赔偿，由于被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司已赔偿原告医疗费10000元，故被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司在交强险医疗项下内不再承担赔偿责任。超出部分的损失为167021.84元（177021.84元－10000元），梁明才承担事故全部责任，应负担167021.84元。对于梁明才实际负担379259.09元（212237.25元＋167021.84元）由于被告梁明才驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司投保商业第三者险限额100万元并不计免赔，故由中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司赔偿。综上，原告的合理损失499259.09元，扣减中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司垫付医疗费10000元后，由中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司赔付489259.09元（110000元＋10000元＋379259.09元－10000元）。关于诉讼费的负担，本案系涉及交强险和商业险，被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司虽然不是侵权人，但被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司应当赔偿原告蔡汝荣489259.09元而未予赔偿，应承担败诉责任，故被告中中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司应当承担赔偿总额489259.09元相应的案件受理费。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下：限被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告蔡汝荣医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、司法鉴定费、后续治疗费等损失合计489259.09元。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9100元（原告蔡汝荣已预交），由原告蔡汝荣负担461.11元，被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司负担8639.89元。司法鉴定费4590元（中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司已预交），由中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  吴正觉审 判 员  梁广德人民陪审员  游兆荣二〇一九年二月二十七日书 记 员  林苏莹《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费用和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由平安保险湛江公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。