甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘11民终139号上诉人（原审原告）：杨应良，男，汉族，司机，1979年8月28日生，住定西市安定区。上诉人（原审被告）：王娟萍，女，汉族，教师，1981年2月21日生，住定西市安定区。被上诉人（原审被告）：史永宏，男，汉族，教师，1981年11月7日生，住安定区。委托诉讼代理人：王娟萍，女，汉族，教师，1981年2月21日生，住定西市安定区，系史永宏之妻。上诉人杨应良因与上诉人王娟萍及被上诉人史永宏租赁合同纠纷一案，不服安定区人民法院（2018）甘1102民初3787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月24日立案后，依法组成合议庭，于2019年2月18日公开开庭进行了审理，杨应良、王娟萍及史永宏委托代理人王娟萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨应良上诉请求：一、依法改判史永宏、王娟萍赔偿上诉人挖掘机一台的价款26000元及台班费127500元，返还钢管6米20根、4米20根、1.5米5根及竹架板30块，钢模板3.1吨，如不能返还，赔偿款按照上诉人在一审中提交的计算表确定，并支付钢管租金6723元、竹架板租金18675元、钢模板租金12000元，台班费及租金支付至原物返还或者赔偿款支付之日。事实和理由：一、原判将上诉人的挖掘机以10000元价款折价赔偿及不支付台班费错误，在杨应良与史永宏合伙协议纠纷一案中的录音反映，史永宏对上诉人陈述挖掘机20000多元的价款没有提出异议。上诉人在花费16000元购买挖掘机后还进行了维修，花费10000元，原审将上诉人的挖掘机仅认定为10000元错误。史永宏将上诉人的挖掘机以废品的价格私自处理掉，是严重违反民事法律的行为，根据民法通则的规定，应由其承担惩罚性责任。原判未体现惩罚性，是不公平的。上诉人提交的录音中史永宏的陈述，说明上诉人要求其支付台班费及租金，则其应当承担上诉人挖掘机的台班费。二、原判对钢模板3.1吨认定为2吨及未判决被上诉人承担租金错误。在上诉人提交的录音中，就钢模板数量，史永宏与上诉人谈过这个问题，上诉人主张与证人史诚信折抵了12000元，史永宏对此否认，其陈述其持有榜单，但未在法庭中提交，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，上诉人主张的3.1吨应予以确认。三、原判认定史永宏、王娟萍租赁上诉人钢管6米15根、4米10根及竹架板20块，并按此数量计算租金错误。上诉人主张的是钢管6米20根、4米20根、1.5米5根及竹架板30块。四、原判将租金计算至一审开庭之日是有意保护史永宏、王娟萍，租金应当截止在二人赔偿原物的价款之日才能体现公平性。史永宏、王娟萍辩称，其与杨应良之间只有借用关系，并无租赁合同关系，原判认定钢管及竹架板系其租用并计算租金不当，请求二审法院驳回杨应良的诉请。上诉人王娟萍上诉请求：1、依法撤销原判中关于王娟萍、史永宏向杨应良支付钢管及竹架板租金18258.4元，向杨应良赔偿挖掘机损失费10000元，并依法改判驳回杨应良的部分诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由杨应良承担。事实和理由：原判认定事实错误，杨应良要求史永宏、王娟萍承担未退还建筑设备损失并支付部分租赁物租赁费的请求没有事实和法律依据。杨应良在原审中未提交借用设备清单及租赁设备清单，原审依据证人刘某的证言就将借用的钢管及竹架板认定为租赁物有误，刘某是杨应良姐夫，系亲属关系，法院应当排除刘某的证言。上诉人认为原判认定事实错误，双方之间只存在借用合同关系，不存在租赁合同关系，更谈不上租金的问题。二、原判对挖掘机的价款认定不准确。杨应良的挖掘机属二手挖掘机，考虑到折旧及利用价值因素，挖掘机的价款应为4000元。杨应良辩称，其诉请的材料及挖掘机是租给史永宏的，史永宏应返还，不应以占用场地为由私自出售。杨应良向一审法院起诉请求：1、请求判决史永宏、王娟萍向杨应良返还“鲁牛”牌轮式挖掘机一台、钢管6米20根、4米20根、1.5米5根及竹架板30块、钢模板3.1吨；2、请求判决史永宏、王娟萍向杨应良支付挖掘机台班费127500元，钢管租金6723元、竹架板租金18675元、钢模板租金12000元，并支付台班费、租金至实际交付之日止；3、本案诉讼费由史永宏、王娟萍承担。庭审中，杨应良变更诉讼请求，要求史永宏、王娟萍赔偿挖掘机价款26000元，其他涉案物品按市场租赁价支付租金。一审法院认定事实：杨应良于2010年前从他人处以16000元的价格购买挖掘机一台。2015年2月15日，史永宏、王娟萍从杨应良处借走该挖掘机和2吨钢模板，并从杨应良处租赁钢管6米15根、4米10根、1.5米5根及竹架板20块，双方未约定借用及租赁期限，之后史永宏、王娟萍以杨应良一直未向其退还股金为由，拒绝向杨应良归还以上物品。之后史永宏、王娟萍将挖掘机作为废旧品以4000元出售，其余设备均下落不明。另查明，杨应良、张子慧与史永宏、王娟萍于2010年合伙设立塑料厂，2014年12月5日史永宏、王娟萍退出合伙，杨应良承诺向史永宏、王娟萍退还股金130000元，后产生纠纷，史永宏、王娟萍将杨应良等起诉至安定区人民法院，安定区人民法院作出（2018）甘1102民初2896号民事判决书。以上事实有双方当事人陈述、通话录音光盘、证人证言、安定区人民法院（2018）甘1102民初2896号民事判决书等证据证实。一审法院认为，杨应良与史永宏、王娟萍之间借用合同、租赁合同关系，系双方真实意思表示，合法有效。关于杨应良主张的要求史永宏、王娟萍支付钢管、竹架板租金的主张，符合法律规定，本院予以支持。史永宏、王娟萍作为借用人、承租人，应当妥善保管借用物、承租物，因保管不善造成借用物、租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。史永宏、王娟萍对挖掘机进行处分，现挖掘机目前下落不明，杨应良亦不能提供证据证实挖掘机的型号、生产年限等信息，故挖掘机的价格无法确定，本院酌定该挖掘机的价款为10000元。钢模板2吨、钢管137.5米及竹架板20块，因下落不明，关于该具体的赔偿数额，按照本院对定西市安定区市场价格询价结果计算，钢模板每吨4000元，钢管为每米25元，竹架板每块35元，故史永宏，王娟萍应赔偿钢模板的损失为8000元、钢管的损失为3437.5元、竹架板的损失为700元。关于钢管、竹架板的租金，本院依据对定西市安定区建筑设备租赁市场价格的询价结果计算，从2015年2月15日计算至开庭审理之日（2018年10月25日），钢管租金为4808.4元（0.026元/米/天×137.5米×1345天=4808.4元）、竹架板租金为13450元（0.5元/块/天×20块×1345天=13450元），租金合计18258.4元。关于杨应良主张的钢模板的租金，因系借用关系，故对其主张史永宏、王娟萍支付租金的请求于法无据，本院不予支持。另外史永宏、王娟萍以杨应良未退还股金为由拒绝归还涉案物品，对涉案物品进行长时间的留置，但借用、租赁合同与双方退还股金一案不存在法律事实及法律关系上的联系，且史永宏、王娟萍的留置行为不符合法律规定的行使留置权的条件，故史永宏、王娟萍辩称不存在租赁关系，不承担租费的辩称，本院不予采信。综上，史永宏、王娟萍向杨应良支付钢管及竹架板租金18258.4元，向杨应良赔偿挖掘机、钢模板、钢管、竹架板的损失费22137.5元，共计40395.9元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百二十二条判决：一、史永宏、王娟萍于本判决生效之日起二十日内向杨应良支付钢管及竹架板租金18258.4元，并向杨应良赔偿挖掘机、钢模板、钢管、竹架板的损失费22137.5元，共计40395.9元。二、驳回杨应良其他的诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3605元，因适用简易程序减半收取1803元，史永宏、王娟萍负担440元，杨应良负担1363元。二审中，上诉人杨应良提交一组证据，《证明》一份，证明目的：挖掘机于2012年4月5日以16000元从赵路处购买。王娟萍、史永宏对挖掘机价格认可，但对该组证据的真实性存疑，认为购买时间不对，应是事后伪造的。本院认为，该证据只能证明挖掘机系杨应良以16000元价格从赵路处购买，本院对上述证明目的予以确认，对其他证明目的，本院不予认定。二审查明，挖掘机价款酌定为10000元，挖掘机损失本院酌定为12000元。二审查明其他的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是挖掘机、钢模板、钢管、竹架板系借用还是租用，损失费、租金如何计算的问题。关于挖掘机、钢模板、钢管、竹架板系借用还是租用的问题。杨应良主张以上物品系史永宏、王娟萍租用。王娟萍主张双方之间只存在借用合同关系，不存在租赁合同关系。经审查，原审杨应良提交的录音中，史永宏对竹架板与钢管系租用的事实并未否认，杨应良亦未提交其他证据证实挖掘机和钢模板系租用，其应承担举证不能的责任，则可认定挖掘机和钢模板系史永宏、王娟萍借用，钢管、竹架板系史永宏、王娟萍租用。关于上述物品的损失费、租金如何计算的问题。杨应良主张挖掘机价款为26000元，台班费为127500元，钢管6米20根、4米20根、1.5米5根及竹架板30块，钢模板3.1吨，应按此计算赔偿费及租金。因双方未签订书面租赁合同，原审开庭时王娟萍只认可其用了钢管6米15根、4米10根、1.5米5根、竹架板20块，钢模板一、二吨，挖掘机其以4000元的价格作为废旧品出售。且杨应良未提交其他证据证实其主张，则原判以王娟萍认可的数量认定并无不当，本院予以确认。挖掘机价款折旧后酌定为10000元适当，但将10000元认定为挖掘机损失费不当，该10000元为史永宏、王娟萍应当向杨应良返还的挖掘机价款。且史永宏、王娟萍不是挖掘机的所有权人，其擅自处分他人财产，应承担相应的民事责任，对挖掘机、钢模板的损失，本院酌定为12000元，原判将挖掘机价款认定为损失不当，本院予以纠正。综上，上诉人杨应良的部分上诉理由成立，本院予以支持。王娟萍的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销安定区人民法院（2018）甘1102民初3787号民事判决；二、史永宏，王娟萍于本判决生效之日起二十日内向杨应良支付钢管及竹架板租金18258.4元，并向杨应良赔偿钢管损失费3437.5元、竹架板损失费700元、挖掘机价款10000元、钢模板价款8000元及挖掘机、钢模板损失费12000元，以上共计52395.9元。三、驳回杨应良的其他上诉请求；四、驳回王娟萍的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3605元，因适用简易程序减半收取1803元，由史永宏、王娟萍负担555元，由杨应良负担1248元。二审案件受理费4111元，由王娟萍、史永宏负担1616元，由杨应良负担2495元。本判决为终审判决。审判长  李爱勤审判员  张亚玲审判员  南鹏飞二〇一九年二月十九日法官助理潘海燕书记员段宁