江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0723民初4338号 原告：孙加林，男，汉族，1989年5月14日出生，住灌云县。 委托诉讼代理人：茆洪贤、陆咸江，灌云县侍庄法律服务所法律工作者。 被告：如东县兵房建筑工程有限公司，住所地如东县兵房镇健康路56号。 法定代表人：张沈，该公司总经理。 委托诉讼代理人黄卫新，如东县兵防镇法律服务所法律工作者。 被告：连云港万和房地产有限公司，住所地灌云县经济开发区侍庄派出所东侧。 法定代表人：李德刚，该公司总经理。 被告：程桂宝，男，汉族，1962年9月24日出生，住江苏省如东县。 原告孙加林与被告如东县兵房建筑工程有限公司（以下简称兵房公司）、被告连云港万和房地产有限公司（以下简称万和公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年7月5日受理后，依法适用简易程序，于2018年8月14日公开开庭进行了审理，原告孙加林及其委托诉讼代理人茆洪贤、被告兵房公司委托诉讼代理人黄卫新到庭参加诉讼，被告万和公司经合法传唤未到庭。本院根据原告申请，追加程桂宝作为被告参加了诉讼。依法组成合议庭，于2018年11月9日公开开庭进行了审理，原告孙加林及其委托诉讼代理人茆洪贤、被告兵房公司委托诉讼代理人黄卫新、被告万和公司法定代表人李德刚、被告程桂宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙加林提出诉讼请求：请求判令被告给付工程款630642元及利息（以房屋抵押合同约定的应当给付的566000元按每月3%违约金从2016年4月30日计算至实际给付之日，剩余64642元按同期银行贷款利率自2017年12月30日计算至给付之日）；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告兵房公司承建被告万和公司开发的位于灌云县侍庄街道万和人家小区。2015年7月30日，被告兵房公司与原告签订脚手架工程承包合同，将承建的脚手架工程给原告施工。2016年1月30日，原告与两被告签订房屋抵押合同，根据该合同第4条约定，如被告兵房公司在该合同签订之日起付不清此款，由被告万和公司负责办理个人房地产证及一切手续交给原告，如在2016年5月底前没有办理好房地产手续，每月承担3%的违约责任。2017年1月13日，原告和被告兵房公司签订结算明细，根据该明细的约定，尚欠原告工程款284642元，使用费566000元、超期使用费300000元。该结算之日起3日内付原告400000元，在2017年6月底前付清。到期未支付向原告承担同期银行利息2倍的违约金。原告和被告签订结算明细后，2017年1月撤除脚手架时候，被告按约向原告支付400000元，2017年12月底向原告支付120000元，此两笔款应当是被告程桂宝支付，该款项是从开发区管委会监管账户中支付的。尚欠630642元至今未支付。债务应当清偿，被告应按约定向原告履行清偿债务义务并承担违约责任。原告刚一进工地的时候看到公示牌上都是被告兵房公司的牌子，其对法定代表人、项目经理都进行了公示。程桂海是被告程桂宝弟弟，是当时的项目经理。当时所有的项目都是由程桂海负责的，一直到工程款短缺出现停工，程桂海又到其他工地。合同约定的脚手架工程从开始到结束均是原告实际施工。按照工程监理要求做脚手架工程需要有架子工资质。为做这个工程，监理向我方提供三个架子工资格证，原告本人没有。脚手架都是有时间限制的，一般讲超过180天（签合同有约定）承担违约金。结算明细中就超期使用的费用有进一步确认。已给付的款项都是从管委会账户打到原告账户，被告程桂宝与被告兵房公司存在挂靠关系，被告兵房公司、被告程桂宝对原告诉求承担连带给付责任，被告万和公司作为发包方应当其未付本案工程款中承担连带责任。 被告兵房公司辩称，1、原告诉讼请求不予认可。原告与被告兵房公司之间没有订立有关脚手架施工合同。2、该工程系实际施工人程桂宝实际施工，被告兵房公司与实际施工人程桂宝订立相关分包合同。有关证据材料已经在法院审理的（2018）苏0723民初177号案件中提供。3、原告陈述的与被告兵房公司签订的有关工程结算的明细实际上是实际施工人程桂宝与原告结算。4、被告兵房公司不是原告所主张要求给付工程款适格主体，适格主体应是实际施工人程桂宝。如被告兵房公司依法承担责任应在实际施工人程桂宝与原告结清相关账目以后，被告兵房公司在未支付工程款中承担责任。被告万和公司与原告达成给付脚手架延期使用费10万元协议。因被告万和公司没有给付，被告万和公司应直接给付原告，如法庭支持原告有关利息的请求，那该10万元利息，应由被告万和公司承担。根据相关司法解释，没有给付延期损失费的利息相关规定，原告主张利息不应当支持。 被告万和公司辩称，原告和其他被告之间的合同我公司不太清楚，跟我公司没有关系。之前我对原告有过承诺，因为延期万和公司准备支付10万元延期损失，我们又和被告程桂宝协商，由被告程桂宝代付。我公司工程款已结算，但尚未付清，已经支付超过一千万。决算已经出来，在之前相关案件调解协议中已有体现，案件正在执行中，具体已付多少，还欠多少，尚未对账。我公司和被告程桂宝已经结算完了，就不应当列我公司为被告。关于房屋抵押，经侍庄派出所处理，原告已经放弃这项请求了。原告列我公司为被告没有法律依据。我们项目是由被告兵房公司承建的，与其签有合同，和原告没有合同，没有支付原告工程款的义务。 被告程桂宝辩称，我从被告万和公司拿到工程款后经被告兵房公司账户支付原告。对欠款事实没有异议。我是实际施工人，钱应当由我支付。程桂海是我弟弟，我安排他在工地上管理。结算明细上的印章是我自己刻的，不需要公司备案的。我跟原告有协议，工程款已经全部支付，余款是延期费，延期费不应该支付利息。 原告提出以下证据：1、脚手架承包合同一份。证明原、被告之间签订涉案合同。2、房屋抵押合同一份。证明原、被告之间签订房屋抵押以1号楼最西边的2楼、3楼为标的抵押。3、结算明细一份。证明房屋结算数额，并约定分期履行数额。 被告兵房公司质证意见为：1.甲方签字的程桂海，不是被告兵房公司员工。合同上盖的甲方公章不是兵房公司所提供的公章，对该合同不认可。2、该合同非兵房公司签订，该合同中所涉及到的工程款数额，兵房公司无法确认，也不认可。3、结算明细是原告与实际施工人程桂宝之间订立的，有关计算方式内容，兵房公司对此内容不清楚，同时所盖公章也是私刻的，不予认可。 被告连云港万和房地产有限公司、被告程桂宝质证意见为：均无意见。 被告兵房公司提出如下证据：1、兵房公司与万和公司施工合同一份。2、施工项目承包协议书一份。甲方是兵房公司，乙方是实际施工人程桂宝。该合同中相关权利义务关系明确约定。3、建设工程安全合同一份。甲方是兵房公司，乙方是程桂宝。4、承诺书一份。承诺人是实际施工人程桂宝。5、承诺书一份，程桂宝于2017年11月12号作出的承诺。 原告质证意见为：1、真实性无异议，程桂宝对涉案工程的所有行为都应当是职务行为。2、关于证据2-5，因为涉及第三人签名承诺，证据是复印件，真实性有异议。 被告万和公司、被告程桂宝未发表质证意见。 被告万和公司未举证。 被告程桂宝提出以下证据：施工项目承包协议书。 原告质证意见为：对证据的真实性无异议，证明程桂宝与兵房公司是挂靠关系。 被告兵房公司质证意见为：无异议。 被告万和公司质证意见为：与我公司无关。 综上，对原、被告举证认定如下：原告孙加林、被告兵房公司、被告程桂宝提出的证据具备真实性、合法性和关联性，对上述证据所印证的基本事实予以确认。 本院经审理查明： 一、2014年12月5日，被告兵房公司（甲方）与被告程桂宝（乙方）签订《施工项目承包协议书》，主要约定有：工程名称：连云港万和房地产开发有限公司。工程地点：灌云县城。承包范围：土建、水电。承包方式：包工、包料。结构层次：一幢小高层，二幢多层。工程造价：2100万元。计划开工日期：2014年12月15日。计划竣工日期：2015年10月30日。甲方义务中有：负责与建设单位签订工程承包合同，参与乙方施工项目竣工验收和对乙方有关事故的调查处理。会同乙方审定施工组织设计、施工方案、施工图预算和图纸会审。乙方义务中有：配合建设单位做好“三通一平”等工作，做好施工进场前的各项准备。严格履行由甲方与建设单位签订工程承包合同中的各项条款、承诺和本协议中各条款（甲方与建设单位签订的承包合同、承诺等列为本协议的附件）。按谁施工谁负责的原则，凡乙方在施工过程中发生安全事故及债权债务均由乙方承担。按本工程合同总造价的1%向甲方交纳挂靠管理费21万元。工程款必须汇甲方账户，甲方对该挂靠工程项目的工程款应及时支付给乙方，不得挪用（除扣交挂靠管理费外），凡未经甲方同意，一方擅自向业主直接预付工程款的，甲方有权按付款额的50%对乙方处以违约罚款。双方约定，乙方依据工程预付款到位日期须同步按比例向甲方缴纳挂靠管理费，逾期缴纳承担每天25的违约金。 二、被告万和公司系灌云县万和小区开发企业。2014年12月8日，被告万和公司（发包人）与被告兵房公司（承包人）签订《施工合同》，主要约定有：被告兵房公司全垫资，工程名称：万和人家小区工程。工程地点：灌云县纬二路南，经五路西。施工内容：土建、安装。承包方式：包工、包料、包机械。房屋结构：11层框架一栋，6层砖混二栋。工程造价：暂定人民币2100万元（最终工程价款以审计结算报告为结算依据）。价格中含土建、安装（不含桩）。计划开工日期：2014年12月15日。计划竣工日期：2015年10月30日。两公司分别签章，李德刚和程桂宝分别在发包方和承包方的“法定代表人或其委托代理人”项下签字。 三、2015年7月30日，案外人程桂海（被告程桂宝之弟）以“如东县兵房建筑工程公司灌云县万和项目部”（甲方）名义与原告（乙方）签订《脚手架工程承包合同》，主要约定有：工程名称：万和人家小区1#、2#、3#楼。承包方式及内容：包工、包料（钢管、扣件、脚手片、安全辅助材料等。材料费、租金及运费由乙方负责承担），所有材料均有乙方自行保管，但甲方协助乙方看管。付款方式：3#楼封顶付总价的20%，主体封顶付总价的60%，脚手架拆除之前结算总工程款，待脚手架拆除后一次性付完全部工程款。违约责任：双方协商解决或按合同法有关条款执行。 四、2016年1月30日，被告程桂宝以“如东县兵房建筑工程有限公司”（甲方）名义与原告（乙方）签订《房屋抵押合同》，主要内容有：1、甲方在侍庄开发区建造万和人家小区一号楼至三号楼和乙方签订脚手架工程，在施工过程中因资金短缺造成乙方经济损失566000元（一号楼二号楼脚手架超期款，其中十万元由开发商支付）。2、因甲方资金不足同意将现在的小区一号楼最西边的2楼3楼房屋按每平方2000元价格抵押给乙方（按平方计算。多退少补，此款为超期款）。3、从合同签订日起甲方在三月内付清超期款及工程款，乙方无条件将抵押房屋交给乙方（注：此处应为笔误，应为甲方）。4、如甲方在三个月内付不清此款，由开发商负责办理个人房产证及一切手续交给乙方。如果在2016年5月底前没有办理好房产手续按每月3%违约金补偿。5、剩余工程款甲方必须在2016年2月5日前结算，如不能付清，以写欠条为据，但欠条必须在2016年5月前付清。6、在协议签字后生效，一式三份，开发商、甲、乙三方各执一份。被告万和公司在上述协议上签章，其法定代表人李德刚签字并注明：协助办理相关手续。 五、2017年1月13日，被告程桂宝以“如东县兵房建筑工程有限公司”（甲方）名义与原告签订《结算明细》，主要内容为：1、1、2号楼建筑面积9100平方，每平方工程款30元，工期180天，共计工程款273000元。3号楼建筑面积9927平方，每平方工程款46元，工期320天，共计工程款456642元。1、2、3号楼合同内工期工程款共计人民币729642元，扣除已付工程款445000元，甲方尚欠乙方合同内工期工程款284642元。2、2016年1月30日甲乙双方就1、2号楼超期使用费经结算为566000元；3号楼经双方确认，超期使用时间为200天，双方同意超期使用费为人民币300000元。3、甲方定于该结算之日起三日内给付乙方工程款400000元，其余款项在该楼盘销售后三月内付清，最迟在2017年6月底前付清。如到期未付，甲方承担同期银行利息两倍的违约金。乙方保证一周内将脚手架自行拆除完毕，不得影响甲方后续施工。4、建筑面积和已付款项如有出入，按实计算。 本院认为，被告程桂宝借用被告兵房公司资质与被告万和公司签订的万和人家小区工程的《施工合同》，违反建筑法等相关法律规定，属于无效合同。被告兵房公司与被告程桂宝签订的《施工项目承包协议书》，以及被告程桂宝以被告兵房公司名义与原告签订的《脚手架工程承包合同》，同样违反相关法律规定，均属于无效合同。原告孙加林作为脚手架工程的实际施工人，应向合同相对方即被告程桂宝主张欠付工程款，被告程桂宝系挂靠被告兵房公司承接建设工程，被挂靠人即被告兵房公司应对该工程款承担连带给付责任。被告万和公司在应付被告兵房公司工程款的范围内承担责任。原告孙加林已实际完成脚手架工程，其与被告程桂宝就工程价款的结算条款具有法律约束力，被告程桂宝应支付原告孙加林工程款284642元，并赔偿其损失（超期使用费）合计866000元。被告程桂宝已付工程款及赔偿损失400000元、120000元，还应支付余款630642元。因合同无效，其关于违约责任的约定也无效，故被告程桂宝等关于超期使用费不再给付利息的抗辩理由，本院依法予以采纳。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十七条第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下： 一、被告程桂宝于本判决生效后10日内给付原告孙加林工程款人民币630642元。 二、被告如东县兵房建筑工程有限公司对上述应付款项承担连带责任。被告连云港万和房地产有限公司在欠付被告如东县兵房建筑工程有限公司工程款的范围内承担责任。 三、驳回原告孙加林其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10100元，由被告程桂宝负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应根据上诉情况向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 审 判 长  吉志军 人民陪审员  徐继东 人民陪审员  傅长俊 二〇一九年二月二日 书 记 员  熊芳林 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 2、《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。