云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2018）云2901民初3175号原告大理市金马石棉瓦制造有限公司。单位地址大理市凤仪镇凤仪工业园区。统一社会信用代码91532900695679127J。法定代表人张明，董事长。委托代理人薛乔，云南展腾律师事务所律师，特别授权代理。被告胡国林，男，1974年7月13日出生，汉族，贵州省安龙县人，住贵州省安龙县。委托代理人田旺明，云南众力律师事务所律师，特别授权代理。原告大理市金马石棉瓦制造有限公司与被告胡国林劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用普通程序，于2019年2月1日公开开庭进行了审理。原告大理市金马石棉瓦制造有限公司的委托代理人薛乔，被告胡国林及其委托代理人田旺明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大理市金马石棉瓦制造有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金60500元；2、判令原告无需支付未签订劳动合同11个月的二倍工资差额60500元；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：一、原、被告之间不存在劳动关系，不应支付解除劳动合同经济补偿金。被告称其于2007年8月就进入昆明金马石棉瓦制造有限公司工作，与昆明公司建立了劳动关系，而原告公司于2009年才注册成立，被告属于昆明公司派遣到大理从事劳务派遣工作，入职的公司为昆明金马石棉瓦制造有限公司而非原告公司，在大理工作期间的工资都是昆明金马石棉瓦公司发放，而非原告支付。因此，仲裁裁决错误，不应得到支持。二、被告主张11个月工资差额没有法律和事实依据。仲裁裁决认定的未签订劳动合同支付11个月的工资差额计算错误，其主张的二倍工资差额应当从被告入职的第二个月起的所发工资进行计算，且也不应是原告与被告签订劳动合同，应当是昆明金马石棉瓦制造有限公司，其与被告建立了劳动关系。请求人民法院依法处理。被告胡国林答辩请求：驳回原告的全部诉讼请求。事实和理由：一、原告认为双方不存在劳动关系，不应当支付解除劳动合同经济补偿金不成立。首先，昆明市金马石棉瓦制造有限公司与大理市金马石棉瓦制造有限公司是关联企业，昆明市金马石棉瓦制造有限公司的股东是张明和其妻子张美仙，而大理市金马石棉瓦制造有限公司的股东是昆明市金马石棉瓦制造有限公司及张明的妻子张美仙。2009年大理市金马石棉瓦制造有限公司注册成立之前，名称为大理分厂或者分公司。2009年大理市金马石棉瓦制造有限公司注册成立后，昆明市金马石棉瓦制造有限公司和大理市金马石棉瓦制造有限公司成为各自独立的法人，各自独立用工，不存在昆明市金马石棉瓦制造有限公司向大理市金马石棉瓦制造有限公司劳务派遣的事实。昆明市金马石棉瓦制造有限公司也不具备劳务派遣的资质。被告在大理市金马石棉瓦制造有限公司工作，工资也由原告发放，不存在由昆明市金马石棉瓦制造有限公司发放工资的事实。其次,昆明市金马石棉瓦制造有限公司已将生产线转移到大理等各地，场地已经变卖，已经停止生产经营，原告将业务推卸给已停止生产经营的昆明市金马石棉瓦制造有限公司不能得到支持。再者，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。从这一司法解释不难看出被告不仅有权要求原告支付经济补偿金，而且还有权要求在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，把在昆明市金马石棉瓦制造有限公司的工作年限合并计算为大理市金马石棉瓦制造有限公司的工作年限。因此，原告的起诉没有事实和法律依据。二、仲裁裁决原告支付被告11个月双倍工资的差额是有事实和法律依据的。被告在仲裁裁决中主张11个月双倍工资的差额是从要求解除双方事实劳动关系前一年原告仍然没有与被告签订劳动合同的违法行为提出仲裁请求的。原告不签订劳动合同的违法行为是持续发生的，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，被告申请仲裁的时效因原告一直同意解决而存在中止、中断的事由，对原告关于其不应赔偿被告未签订劳动合同双倍工资的诉请不应支持。综上，大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会的裁决有事实和法律依据，裁决结果正确，请依法判决驳回原告的全部诉讼请求。原告大理市金马石棉瓦制造有限公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、原告公司营业执照复印件、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件。证明原告的主体资格身份情况及公司于2009年9月25日成立。2、大劳人仲案字〔2018〕第109号仲裁裁决书。证明仲裁裁决书的内容和所认定事实与实际情况不符。3、裁决书送达证明。证明裁决书的送达日期为2018年9月29日，原告已根据《仲裁法》的规定于送达日起十五日内向人民法院起诉。被告胡国林围绕其答辩主张依法提交了以下证据：1、身份证、工作证、暂住证复印件各一份。证明被告主体资格及原告为被告办理暂住证等相关证件，双方存在事实劳动关系。2、国家企业信用信息公示系统-企业信用信息公示报告、昆明市金马石棉瓦制造有限公司大理分公司企业标准复印件各一份。证明昆明市金马石棉瓦制造有限公司是大理市金马石棉瓦制造有限公司的股东，两家公司是关联企业的事实。3、2008年1月昆明市金马石棉瓦制造有限公司员工手册、2008年2月20日车间主任及相关人员工作目标及奖励考核办法、2012年4月12日通知复印件各一份。证明被告是原告的员工，双方存在事实劳动关系。4、2012年8月10日证明复印件一份。证明被告是原告的员工，居住厂内宿舍的事实。5、金马石棉瓦制造有限公司大理分公司职工工资表复印件六份。证明被告领取的部分工资，与原告存在事实劳动关系。6、金马石棉瓦厂大理分厂2015年工资（试行方案）、提成分值表、考核及罚款事项。证明被告是原告的员工，与原告存在事实劳动关系。7、致全体员工的通知书、劳动协议书、缓交证件申请书复印件各一份。证明公司发给昆明、大理、普洱公司员工致全体员工的通知书、劳动协议书、缓交证件申请书，要求放弃2015年前的社会保险，从2015年后签订劳动协议书并开始购买社会保险，员工不同意，所以致全体员工的通知书、劳动协议书、缓交证件申请书没有签成的事实。8、2017年8月7日、2017年9月6日考勤表复印件二份。证明被告在原告公司工作的事实。9、内资企业登记情况表复印件一份。证明昆明市金马石棉瓦制造有限公司的股东是张明和他的妻子张美仙。经被告胡国林申请，本院依法调取大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会的仲裁庭审笔录。被告欲证明其入职时间以及与原告存在事实劳动关系，申请劳动仲裁之前一年的月平均工资以及在仲裁庭审笔录中提交的证据的质证情况。上述证据材料已经双方当事人质证。本院认为，原告提交的第1、3组证据真实、合法，与本案有关联性，采纳为本案证据；第2组证据真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信，但对其主张的证明内容不予认可。被告提交的第1、2、9组证据真实、合法，与本案有关联性，采纳为本案证据；第3至第8组证据不符合证据的形式要件，且无其他证据相互印证，不采纳为本案证据。经上述举证、质证、认证及当事人陈述一致的事实，本院认定如下案件事实：昆明市金马石棉瓦制造有限公司是自然人投资或控股有限责任公司，成立于1996年11月15日，法定代表人为张明。原告大理市金马石棉瓦制造有限公司是自然人投资或控股有限责任公司，成立于2009年9月25日，法定代表人为张明。两公司法定代表人均为同一人。昆明市金马石棉瓦制造有限公司是原告大理市金马石棉瓦制造有限公司的法人股东。被告于2007年8月进入昆明市金马石棉瓦制造有限公司工作，原、被告双方未签订劳动合同。2007年12月，被告调至大理分公司工作。2017年9月25日后被告未提供劳动，双方未产生实际用工。另被告当庭陈述其2017年至2018年的月平均工资为5500元，其未提交有效证据予以证实；原告则认为被告月平均工资为3000元左右，其也未提交证据加以证实。2018年8月10日被告胡国林向大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、裁决原告支付2016年10月25日至2017年9月25日的11个月未签劳动合同的双倍工资差额60500元；2、确认原告与被告解除事实劳动关系，并由原告支付解除劳动关系的经济补偿60500元；3、裁决原告支付被告2017年10月的工资5500元；4、请求依法裁决原告支付被告2017年10月起至劳动关系解除之日的每月生活费1050元。2018年9月25日，大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲案字〔2018〕第109号《仲裁裁决书》，裁决：1、确认被告与原告劳动关系于2018年8月10日解除；2、由原告支付被告解除劳动合同经济补偿60500元；3、由原告支付被告未签订劳动合同11个月二倍工资差额60500元；4、驳回其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于2018年10月12日诉至本院。本院认为：合法的劳动关系受法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。本案中，被告胡国林与原告大理市金马石棉瓦制造有限公司在大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会庭审时均表示双方劳动关系于2018年8月10日解除，符合法律规定的解除劳动关系的情形，本院予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，昆明金马石棉瓦制造有限公司与原告大理市金马石棉瓦制造有限公司的法定代表人均为同一人，公司成立时间不同，但两公司存在混同用工的情形。被告胡国林于2007年8月进入昆明金马石棉瓦制造有限公司工作，于2007年12月调至大理分公司工作，其劳动关系一直延续。被告自2017年9月后未再为原告提供劳动。被告的工作年限应当从其进入原用人单位昆明金马石棉瓦制造有限公司时即2007年8月起计算至2017年9月，共计10年零1个月。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告依法有权解除劳动合同，被告在原告处工作10年零1个月，原告依法应当向被告支付10.5个月的经济补偿金。对被告在2017年至2018年的月平均工资的争议，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告作为用人单位未提供其掌握的工资数额及发放的相关证据，应由其承担不利后果。且被告主张其月平均工资5500元具有合理性，本院予以支持。本院确认，被告与原告解除劳动合同前12个月的月平均工资为5500元，根据上述法律规定，原告应支付被告经济补偿金57750元（5500元×10.5月）。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。被告要求原告支付从2016年10月起至2017年9月止的11个月未签订劳动合同的双倍工资差额60500元，不符合上述法律规定，本院不予支持。被告自2017年9月后未再为原告提供劳动，其请求原告支付2017年10月工资及从2017年10月起至劳动关系解除之日的生活费不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、确认被告胡国林与原告大理市金马石棉瓦制造有限公司与于2018年8月10日解除劳动关系。二、由原告大理市金马石棉瓦制造有限公司于本判决生效之日起15日内向被告胡国林支付解除劳动合同经济补偿金57750元。三、驳回被告胡国林的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告大理市金马石棉瓦制造有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审判长  董致仁审判员  王丽玲审判员  何海瑛二〇一九年二月二十五日书记员  张春苗