河南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2018）豫行赔终93号上诉人（一审原告）张秀英，女，汉族，1935年10月2日出生，住商丘市。委托代理人刘爱莲，女，汉族，1963年5月27日出生，住河南省商丘市。被上诉人（一审被告）商丘市梁园区人民政府，住所地商丘市梁园区锦绣路66号。法定代表人薛凤林，区长。委托代理人孟祥飞，该区政府工作人员。委托代理人陈杰，河南京港律师事务所律师。张秀英因诉商丘市梁园区人民政府(以下简称梁园区政府）行政赔偿一案，不服商丘市中级人民法院（2017）豫14行赔初42号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张秀英的委托代理人刘爱莲，被上诉人梁园区政府的委托代理人孟祥飞、陈杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张秀英一审诉称：梁园区政府于2015年12月1日对张秀英所有的六间涉案房屋实施了强行拆除。该拆除行为被商丘市中级人民法院（2015）商行初字第327号行政判决确认违法。2017年2月8日，张秀英向梁园区政府申请国家赔偿，至今没有得到答复，遂提起本案行政诉讼。请求判令梁园区政府赔偿张秀英房屋价值损失5569920元；房屋停业损失、建筑物及地上附着物损失931482元；选择现金补偿奖励费用527200元；前两次诉讼费用及本次诉讼费用150元。商丘市中级人民法院一审查明：张秀英拥有位于商丘市梁园区北站路北健康路东天泉3#综合楼1-2层六套，其中北端第1、2套（上下两层）各90平方米，其他四套（3、4、5、6号）共131.85平方米。2014年7月4日，梁园区政府作出《商丘市梁园区人民政府关于对郑徐客专高铁建设梁园段道北配套实施及路网改造项目国有土地上房屋进行征收的决定》和《郑徐客专高铁建设梁园段道北配套设施及路网改造项目国有土地上房屋征收补偿方案》，涉案房屋位于征收范围。房屋征收补偿方案规定，采取货币补偿或产权调换方式进行，由被征收人自行选择。货币补偿金额由被征收房屋价值和附属物价值两部分构成，其中，房屋价值根据合法（含认定合法）建筑面积的类似房地产市场价格，由具有相应资质的房地产价格评估机构依法、依规、客观、公正地予以评估确定；附属物价值根据规定标准给予补偿。2014年7月5日，梁园区政府房屋征收部门公告了《关于郑徐客专（梁园段）路网改造及配套设施建设房屋征收价值评估的通知》，并于同日在被征收区域内公布。因协商及多数人推选的形式无法确定评估机构，梁园区政府房屋征收部门于2014年7月7日在商丘市梁园区公证处的现场公证下，通过抽签随机选定原告被征收范围内的房屋分户评估机构为河南金誉房地产评估有限公司。2014年9月15日，河南金誉房地产评估有限公司出具房屋征收分户评估报告，认定沿健康路路东房产单价每平方米7905元。梁园区政府针对前述北端第1、2套房产于2014年12月28日分别作出商梁政征补【2014】79号、80号房屋征收补偿决定，后在诉讼期间自行撤回。2015年12月1日，梁园区政府组织有关人员将张秀英房屋予以拆除。该拆除行为已经被商丘市中级人民法院生效判决确认违法。2017年2月28日，张秀英向梁园区政府申请国家赔偿，梁园区政府未予答复。商丘市中级人民法院依职权向商丘市不动产登记交易中心调查了商丘市市区商品房及二手房交易均价。商丘市不动产登记交易中心出具情况说明，证明2014年商丘市市区新建商品房均价为4350.7元，2017年为5278.3元，增幅为21.32%。商丘市中级人民法院一审认为：张秀英所有涉案房屋位于商丘市梁园区郑徐客专高铁建设项目的征收范围内，梁园区政府强制拆除涉案房屋的行为被生效判决确认违法，其依法应当承担赔偿责任。张秀英在起诉状已经通过诉讼请求明确表示要求货币赔偿，依法按照货币方式计算其直接损失。张秀英的直接损失包括：1.涉案房屋价值损失。张秀英涉案房屋被强制拆除后，涉案房屋占压土地及周边土地已经用于修建郑徐客专高铁建设梁园段道北配套设施及路网改造项目，客观上无法对涉案房屋重新评估确定房屋价值。涉案房屋被强制拆除前，梁园区政府房屋征收部门在公证处的见证下选定河南金誉房地产评估有限公司为房屋价值评估机构，符合法律规定。该评估机构以2014年7月5日为时间节点出具评估报告，认定张秀英所有前述北端第1、2套房屋在评估时点的市场单价为7905元。该房产评估报告虽存在房屋结构、建筑年代存在误差，但评估结论与涉案房产相邻房屋评估单价基本一致，因又无法进行重新评估，以该评估报告单价作为本案房屋价格的参考依据。其他四套房屋与该两套房屋处于同一幢楼，房屋结构、建筑年代等情形相同，亦以该评估报告结论作为参考依据。综合涉案房屋评估时点（2014年）市场价值和2017年市场变化因素，依据梁园区政府提交的房屋评估报告为基础，参照商丘市市区2014年度至2017年度的新建商品房平均上涨幅度21.32%，确定张秀英涉案三套房屋价值为2990749.40元【（90+90+131.85）平方米×7905元/平方米×1.2132】。2.停产停业损失部分。张秀英所诉的房屋停产停业损失部分，根据其房屋征收前的收益、停产停业期间等情况，酌定为155000元。3.其他附属物损失。根据张秀英提供的照片和赔偿清单，认定涉案房屋附属物的存在及价格范围，酌定张秀英涉案房屋附属物损失5000元。综上，梁园区政府因拆除张秀英的房屋应当赔偿其损失共计3150749.40元。4.选择现金补偿奖励费用。因张秀英不符合《郑徐客专高铁建设梁园段道北配套设施及路网改造项目国有土地上房屋征收补偿方案》所规定的给予奖励的情形，张秀英主张奖励费用没有事实依据，依法不予支持。综上，张秀英所提部分诉讼请求成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条、《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判令商丘市梁园区人民政府于判决生效之日起三十日内赔偿张秀英人民币3150749.40元，驳回张秀英的其他诉讼请求。张秀英不服一审判决，向本院上诉称：（一）上诉人的房屋并没有被依法征收，涉案的强制拆除行为已经被生效判决确认违法，一审法院依据被撤销的、无效的评估报告作为依据计算出赔偿数额违反法律规定；（二）一审法院依职权向商丘市不动产登记中心调取的情况说明无效，该证据没有经过诉讼双方质证，且上诉人的房屋属于商丘市一类商业区特定房屋，价值远高于商丘市平均房价，一审法院认定事实错误；（三）一审法院对于停产停业损失的计算方式和起止时间于法无据，被上诉人于2014年7月4日开始征收，停产停业费应当计算至赔偿之日止，按照房屋总价值的百分之5计算，一审法院认定事实错误；（四）一审法院对于房屋附属物的损失计算错误，一套房屋的附属物赔偿为5000元，上诉人共有6套房屋，依然赔偿5000元明显不合理；（五）被上诉人作出的征收补偿方案规定被征收人选择货币补偿的，按照房屋评估价格对被征收人增加5平方米补偿款，且一审法院没有判令赔偿房屋装修款，不符合最高人民法院的司法精神，一审法院适用法律错误；（六）上诉人提供的山东中立达资产评估公司出具的鲁中立达评报字[2016]第3015号资产评估报告书是本案唯一有效的涉案房屋的赔偿依据，一审法院对此未予评价和采信，也并未以判决生效时涉案地商业用房的市场价格进行赔偿，适用法律错误。综上，请求二审法院撤销一审判决，发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求。被上诉人梁园区政府答辩称：（一）涉案房屋的评估报告虽然存在年限误差，但评估单价与相邻房屋一致，且涉案房屋已经灭失，无法重新评估，一审法院的判决已经最大限度的保障了上诉人的合法权益；（二）上诉人提交的山东中立达资产评估有限公司做出的评估报告因该公司不具有鉴定被征收房屋的法定资格，鉴定结论依据不足，一审法院未予采纳是正确的；（三）经营性用房不属于现金补偿奖励的发放范围，上诉人要求发放该奖励没有依据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院二审查明事实与商丘市中级人民法院一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为：本案梁园区政府强制拆除涉案房屋的行为已被生效判决确认违法，梁园区政府依法应当承担赔偿责任。（一）关于涉案房屋价值的问题。涉案房屋被强制拆除前，梁园区政府房屋征收部门在公证处的见证下选定河南金誉房地产评估有限公司为房屋价值评估机构，符合法律规定。该房产评估报告虽存在房屋结构、建筑年代存在误差，但评估结论与涉案房产相邻房屋评估单价基本一致，因又无法进行重新评估，一审法院以该评估报告单价作为本案房屋价格的参考依据并无不当。其他四套房屋与该两套房屋处于同一幢楼，房屋结构、建筑年代等情形相同，亦以该评估报告结论作为参考依据。综合涉案房屋评估时点（2014年）市场价值和2017年市场变化因素，依据梁园区政府提交的房屋评估报告为基础，参照商丘市市区2014年度至2017年度的新建商品房平均上涨幅度21.32%，一审法院认定张秀英所有房屋在评估时点的市场单价为7905元，综合计算确定张秀英的涉案房屋价值为2990749.40元并无不妥；（二）关于停产停业损失部分的问题。张秀英所诉的房屋停产停业损失部分，一审法院酌定判决为155000元缺乏依据。参照《郑徐客专高铁建设梁园段道北配套设施及路网改造项目国有土地上房屋征收补偿方案》商业用房选择产权调换计算停产停业费的标准，分别从2015年12月计算至2017年12月底，本院确认张秀英三套房屋的停产停业费用为308146.78元【（90+90+131.85）平方米×7905元/平方米×0.005/月×25月】；（三）关于其他附属物损失及选择现金补偿奖励费用的问题。根据张秀英提供的照片和赔偿清单，一审法院酌定张秀英涉案房屋附属物损失5000元并无不当，因张秀英不符合涉案房屋征收补偿方案所规定的给予奖励的情形，一审法院对该项诉讼请求未予支持正确。综上，梁园区政府因拆除张秀英的房屋应当赔偿其损失共计3303896.18元。一审法院认定事实清楚，部分裁判正确，应予维持，但停产停业费用方面计算错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持商丘市中级人民法院（2018）豫14行赔初42号行政赔偿判决第二项；二、撤销商丘市中级人民法院（2018）豫14行赔初42号行政赔偿判决第一项；三、判令商丘市梁园区人民政府于本判决生效之日起30日内赔偿张秀英人民币3303896.18元。本案二审诉讼费50元，由商丘市梁园区人民政府承担。本判决为终审判决。审判长  李继红审判员  原永杰审判员  姜立恒二〇一九年二月二十六日法官助理王宁书记员陈瑞丹