安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终105号上诉人（原审被告）：董德文，男，1970年12月25日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。委托诉讼代理人：马胜群，安徽渡江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张正根，男，1954年12月20日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。委托诉讼代理人：高世武，男，1986年9月18日出生，汉族，住安徽省繁昌县。系张正根大女婿。委托诉讼代理人：吴正明，男，1984年10月10日出生，汉族，住安徽省当涂县。系张正根二女婿。上诉人董德文因与被上诉人张正根提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省繁昌县人民法院(2018)皖0222民初1444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。董德文上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付赔偿款67140元。事实和理由：1、张正跟和董德文都是为房东打工，工资由房东直接给付。张正根也是董某2喊来的，董德文不是雇主。2上诉人一审未到庭是认为张正根受伤与上诉人无关，不是上诉人放弃质证权利，董某2是张正根姐夫，证人马某是董某2喊来的，与董某2关系很好，其证言不真实。证人董某1与张正根是朋友关系，上诉人并没有给董某1工资，其证言不能被采信。3、张正根是在屋檐与董某2闲聊时，手按在腐朽的老椽子上，压断椽子，摔倒在地受伤的，完全是其自己的过错造成，其应自行承担全部责任。张正根答辩称：一审判决正确，请求予以维持。张正根向一审法院起诉请求:判令董德文立即支付其医疗费人民币98771.77元。一审法院查明：2018年3月13日，张正根在繁昌县荻港镇财政所对面的老房子（单层瓦房）检修过程中，从屋顶摔落。当天被送往芜湖弋矶山医院治疗，2018年4月3日出院，住院21天。诊断为：T11、T12椎体压缩性骨折伴双下肢全瘫、左侧胸腔积液。出院医嘱为：1、注意休息，避免劳累及受凉，加强营养，加强陪护，必要时专科医院康复治疗；2、加强创口护理，出院时继续抗凝治疗；3、门诊复诊；4、不适随诊。现张正根诉至本院，要求判如所请。另查明，张正根在皖南医学院弋矶山医院住院治疗的费用为98771.77元。张正根陈述事发后董德文垫付了2000元医药费。一审法院认为：本案的争议焦点为双方之间是否存在雇佣关系。依据三位证人出庭作证的证言，董某1系董德文约请去涉案房屋检修，双方约定了工资，并由董德文给付了约定的工资，其在涉案房屋检修过程中由董德文安排负责递瓦。另外之前修坟时，其亦系董德文约请，并约定工资，由董德文给付工资。董某2亦系董德文约请去涉案房屋检修，因为其经常受董德文约请干活，故工资没有具体约定。工资都是董德文支付，事发当天董德文在现场指挥，张正根是董德文通过其联系约请的。之前修坟，亦是董德文约请，并给付工资。马某系董德文通过董某2联系，到涉案房屋检修，其听其他工人说董德文是“老板”，之后通过董某2找董德文讨要工资未果。另三证人在检修房屋时均不知道涉案房屋房主是谁。上述三人证言可以相互印证，证明涉案房屋系董德文组织工人进行检修，并由董德文支付报酬，董德文负责现场工作安排。而张正根就是在检修涉案房屋过程中受伤的，另依据证人董某2的证言，系董德文让其通知张正根参加涉案房屋检修。综上，依据三证人证言所证明的事实，以及张正根系在涉案房屋检修过程中受伤的事实，该院确认张正根受雇于董德文对涉案房屋进行检修的事实存在。本案中系董德文雇佣张正根进行房屋检修，其作为雇主对雇员即张正根在从事雇佣活动中遭受的损害，应承担赔偿责任。董德文在书面答辩材料中虽辩称其并非雇主，但其未提交相反的证据对上述证人证言予以推翻，故对其该辩称意见该院不予采信。而张正根作为成年人，在从事具有危险性的工作时，应当能够预见到可能出现的危险，其未尽到相应的安全注意义务，对事故的发生负有一定的责任。基于张正根自身对事故的发生存在一定过错，可适当减轻董德文的赔偿责任。故对于张正根遭受的损失，该院确定张正根自己承担30%，董德文承担70%。董德文经该院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。且在庭审结束后经该院多次传唤，仍未到庭接受询问，视为其放弃质证权和抗辩权，由此产生的法律后果由其自行承担。综上，张正根的医药费为98771.77元，董德文应承担70%，即69140元（取整数），扣除已经垫付的2000元，董德文还应支付其赔偿款67140元。该院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款的规定，判决：一、董德文于判决生效之日起十日内给付张正根赔偿款67140元；二、驳回张正根的其余诉讼请求。案件受理费1135元，由张正根负担335元，由董德文负担800元。董德文在二审提交以下证据：一、证明及照片，证明目的：1、涉案房屋系包跃夫所有，包跃夫系雇主，是承担赔偿责任的主体。2、涉案房屋不高，张正根摔伤完全系自己造成的。二、董某2证人证言，证明目的：董某2证人证言内容不是董某2自己所写，而是他人所写，其内容严重失实，董某2事后也在该证人证言上面加了一行字，证实对于当时情况不清楚。证据三、书面证言及身份证，证明目的：董某1、董某2与董德文一道帮他人修坟，都是他人直接以现金方式支付报酬的。而不是董德文支付的。张正根质证意见：证据一能证明房子是包跃夫的，但不能证明包跃夫是雇主。证据二、董某2的证言是在上诉人威胁之下所写的，且该证言是一审之前所写的，董德文在一审却没有提交，不予采信。证据三、证人身份不明，达不到其证明目的。张正根在二审没有提交新证据。本院二审查明的事实同一审认定的事实。本院认为：1、董德文经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。且一审法院在庭审结束后多次传唤，其仍未到庭接受询问，应视为其放弃质证权和抗辩权。董德文主张一审证人证言未经其质证不该被采纳，不应予以支持。2、董德文与张正根之间是否存在雇佣关系，一审三位出庭证人的证言相互印证了涉案房屋系董德文组织工人进行检修，负责现场工作安排，并由董德文支付报酬，而张正根就是在检修涉案房屋过程中受伤的。故董德文应为张正根的雇主。董德文主张其与张正根均受雇于房主，并无证据予以证明，本院不予采信。3、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。基于张正根自身对事故的发生存在一定过错，可适当减轻董德文的赔偿责任。董德文主张张正根自身应承担全部责任并无事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决并无不当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1479元，由上诉人董德文负担。本判决为终审判决。审判长  王桂珍审判员  鲍 迪审判员  叶 彪二〇一九年二月二十八日书记员  姚 昊书记员  章晓敏附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。