广东省清远市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤18刑终362号原公诉机关清远市清城区人民检察院。上诉人（原审被告人）邓伟新，绰号“新总”、“鬼新”，男，1978年9月15日出生，汉族，文化程度初中，养殖个体户，户籍所在地广东省清远市清新区，住广东省清远市清城区。因犯非法拘禁罪于2013年11月26日被广东省饶平县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2018年1月13日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。指定辩护人张伟聪，广东亨信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张广辉，绰号“大只广”，男，1972年4月1日出生，汉族，文化程度初中，自由职业者，户籍所在地及住址广东省清远市清城区。因犯抢劫罪于1992年4月30日被本院判处有期徒刑四年，于1994年2月21日刑满释放；因犯抢劫罪、敲诈勒索罪于1995年7月7日被本院判处有期徒刑九年六个月。因本案于2018年3月5日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人郑崇伟、徐国柱，广东金亚律师事务所律师。原审被告人邓社华，绰号“傻华”，男，1977年4月14日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省清新区，住广东省清远市清城区。因犯抢劫罪于2002年8月19日被本院判处有期徒刑五年，同年12月3日因患肺结核病被获准予监外执行；因犯敲诈勒索罪于2004年4月28日被广东省清远市清新区人民法院判处有期徒刑一年，连同前罪尚未执行完毕的有期徒刑三年三个月七日，决定执行有期徒刑四年。于2007年7月8日刑满释放。因本案于2018年2月22日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。原审被告人莫就民，绰号“阿雕”，男，1976年12月9日出生，汉族，文化程度初中，从事建筑业，户籍所在地及住址广东省英德市。因犯窝藏罪于2009年6月29日被广东省英德市人民法院判处有期徒刑一年，2009年9月20日刑满释放。因本案于2018年1月17日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。清远市清城区人民法院审理清远市清城区人民检察院指控原审被告人邓伟新、张广辉、邓社华、莫就民犯开设赌场罪一案，于2018年10月16日作出（2018）粤1802刑初413号刑事判决。原审被告人邓伟新、张广辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年2月20日公开开庭审理了本案。清远市人民检察院指派检察员卢扬奕出庭履行职务。上诉人邓伟新及其指定辩护人张伟聪，上诉人张广辉及其辩护人郑崇伟到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2017年5月至2017年8月，被告人邓伟新伙同邓某1、郭某（均已判决）组织成立以其三人及钟某（已判决）等人为场主或船头，邓某2、陈某（均已判决）等人为荷手的“恶势力”犯罪集团，先后在广东省清远市清城区东城街道范围多处开设赌场，从中牟利。该犯罪集团成员基本固定，分工明确，以麻将牌“推筒索大吃小”的方式开设赌场，从中抽头渔利；赌场开赌时间为下午及晚上；赌场内分工明确，选定场址、带人参赌、鼓动气氛、维持秩序、抽取水钱等均有专人负责。被告人邓伟新及邓某1、郭某负责踩点选定赌场地址，组织人员参赌，管理赌场；被告人邓伟新安排何某、罗某（均已判决）到赌场每天收取人民币5000元至7000元不等的保护费，保护赌场顺利开设。为逃避公安机关查处，被告人邓伟新及邓某1、郭某不断变动赌场开设地点并安排专人站岗放哨。该“恶势力”犯罪集团开设赌场抽头渔利所得交保护费后由场主、荷手、望风人员等共同分占。1.2017年5月至2017年8月，被告人邓伟新伙同邓某1、郭某、钟某等人为场主或船头，先后在清远市清城区东城街道大学城清远市职业技术学院红色球形雕塑旁的鱼塘边上一木棚处、清远市清城区东城街道蒙古本色餐厅内、清远市清城区东城街道清远弘顺农牧有限公司前（荔枝园泳池山庄后）的竹林里一个铁棚处、清远市清城区东城街道新星村委会高二村一竹棚处、清远市清城区东城街道长丰村委会黎塘村村口鱼塘旁铁棚处开设赌场抽水牟利。在赌场开设期间，被告人邓伟新安排何某、罗某到赌场每天收取人民币5000元至7000元不等的保护费，保护赌场顺利开设。该5个赌场累计抽取水钱约人民币1324300元。2.2018年5月至7月下旬，被告人张广辉伙同邓某1、郭某等人在清远市清城区东城街道大学城清远市职业技术学院红色球状雕塑旁的鱼塘边上一木棚处、清远市清城区东城街道蒙古本色餐厅内、清远市清城区东城街道弘顺农牧有限公司前的铁棚处、清远市清城区东城街道新星村委会高二村一木棚内开设赌场抽水牟利。在赌场开设期间，被告人张广辉充当船头，主要负责带参赌人员到赌场参赌。在赌场开设期间，该4个赌场累计抽取水钱约人民币1187800元。2018年3月5日被告人张广辉到公安机关主动投案。3.2017年5月至7月下旬，被告人邓社华伙同邓某1、郭某等人在清远市清城区东城街道大学城清远市职业技术学院红色球状雕塑旁的鱼塘边上一木棚处、清远市清城区东城街道蒙古本色餐厅内、清远市清城区东城街道弘顺农牧有限公司前的铁棚处开设赌场抽水牟利。在赌场开设期间，被告人邓社华充当船头，主要负责带参赌人员到赌场参赌。在赌场开设期间，该3个赌场累计抽取水钱约人民币977800元。2018年2月22日被告人邓社华到公安机关主动投案。4.2017年7月底至8月初，被告人莫就民伙同郭某、卢某(已判决)、钟某等人在清远市清城区东城街道长丰村委会黎塘村村口鱼塘旁的铁栅处开设赌场抽水牟利。在赌场开设期间，被告人莫就民充当船头，主要负责带参赌人员到赌场参赌。在赌场开设期间，该赌场累计抽取水钱约人民币136500元。原判认定上述犯罪事实有户籍证明、到案经过、入所体检表、刑事判决书、扣押清单等书证，证人郭某、卢某、钟某、邓某2、何某、罗某、黎某、陈某、黄某的证言，被告人邓伟新、张广辉、邓社华、莫就民的供述，现场勘验检测笔录、检查笔录、辨认笔录及执法现场视频、审讯视频等视听资料等证据证实。原判认为，被告人邓伟新、张广辉、邓社华、莫就民无视国家法律，开设赌场，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。被告人邓伟新在开设赌场犯罪集团中起组织、指挥作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，是首要分子，按照犯罪集团所犯的全部罪行处罚。被告人张广辉、邓社华积极参与开设赌场，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人莫就民在开设赌场的过程中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人张广辉、邓社华在案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，系自首，依法可以从轻处罚。被告人邓伟新、莫就民当庭认罪、悔罪，可以酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、情节以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人邓伟新犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人张广辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人邓社华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人莫就民犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。上诉人邓伟新上诉提出：其不是主犯，具有立功情节，上诉请求二审法院改判。上诉人邓伟新的指定辩护人提出辩护意见与上诉理由基本一致。上诉人张广辉上诉提出：其不是主犯，上诉请求二审法院改判。上诉人张广辉的辩护人提出辩护意见与上诉理由基本一致。经二审审理查明的事实及定案证据与原审一致。二审经全面审查，对一审判决所列证据予以采信，对一审判决认定的事实予以确认。另查明，本院审理期间清远市公安局东城派出所出具的情况说明，证实上诉人邓伟新不具有立功情节。关于上诉人邓伟新及其辩护人提出不是主犯的上诉理由。经查，其在开设赌场犯罪中起组织作用，有多名参赌人员证言证实，足以认定邓伟新是主犯。另其提出有立功情节的意见，经查，清远市公安局东城派出所出具的情况说明在二审开庭中已作质证，该情况说明证实上诉人邓伟新不构成立功。综上，上诉人邓伟新的上诉理由依据不足，本院不予采纳。关于张广辉及其辩护人提出不是主犯的上诉理由。经查，有多名参赌人员的证言和同案人供述相互印证，足以认定张广辉是主犯，故上诉人张广辉的上诉理由依据不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人邓伟新、张广辉以及原审被告人邓社华、莫就民以营利为目的，结伙开设赌场进行聚众赌博，其行为均已构成了开设赌场罪，应依法惩处。原判查明事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄德才审判员  罗立兵审判员  何昭敏二〇一九年二月二十五日法官助理黄水妹书记员罗振发附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。