四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川15民终2290号 上诉人(原审被告)：宜宾海丝特纤维有限责任公司，住所地：四川省宜宾市南广盐坪坝，统一社会信用代码：915115007400336685。 法定代表人：邓传东，董事长。 委托诉讼代理人：胡红君（系公司员工），女，1968年6月出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：罗朝波（系公司员工），男，1993年8月出生，汉族，住四川省高县。 被上诉人（原审原告）：李克林，男，1970年5月出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：苏利容（系李克林之妻），女，1971年5月出生，回族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：黄琳娜，四川忠仁律师事务所律师，执业证号：15115201311132048。 上诉人宜宾海丝特纤维有限责任公司（以下简称海丝特公司）因与被上诉人李克林劳动合同纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2018）川1502民初2795号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月17日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 海丝特公司上诉请求：1.撤销一审法院（2018）川1502民初2795号民事判决，改判驳回被上诉人李克林的诉讼请求；2.本案诉讼费用由被上诉人李克林负担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人2017年12月1日病假届满后未履行请假手续连续3天不到岗的行为，严重违反单位规章制度。被上诉人并未服从岗位调配，且在未请假的前提下旷工，应当自行承担责任。被上诉人2016年12月12日在宜宾市第三人民医院住院的诊断并不是L4、5椎体I型终板炎，2017年2月13日宜宾奥斯迪康骨医院住院治疗的出院医嘱和2017年11月2日宜宾市第三人民医院《疾病诊断证明书》治疗建议没有提示被上诉人不能久坐久站。被上诉人在假期届满后即自2017年12月4日起就未请假，在上诉人电话询问原因时，被上诉人也是明确回答不来上班了，截止2017年12月13日都没到公司报到上班，更没有提供2017年12月2日的医院诊断证明。一审判决认定上诉人同部门的新岗位需久坐，被上诉人因病不能久坐久站，不能胜任新岗位，其不假不到的行为不构成旷工错误。二、被上诉人在与上诉人劳动合同存续期间，以生病为由欲继续请病假拒不上班，在上诉人未同意其病假并按其要求协商安排新岗位的情况下，又以其所患疾病无法胜任新岗位工作为由不假不到，却在外单位上班，属于不诚信行为，不符合劳动合同法的立法本意。 被上诉人李克林辩称：上诉人不支付经济补偿金，单方面违法解除劳动合同，严重侵害了被上诉人医疗期满可享有的合法权益，即医疗期满，患病职工疾病未愈，不能从事原工作或新安排的工作，用人单位应当按照患病职工工作年限支付经济补偿金。上诉人单方违法解除劳动合同，应当依法支付被上诉人12个月经济赔偿金。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉。维持原判。 李克林向一审法院起诉请求：1.判令海丝特公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金96000元；2.诉讼费用由海丝特公司承担。 一审法院认定事实：李克林于2000年因征地拆迁，被安排进海丝特公司处从事纺丝保全电工工作，并签订无固定期限劳动合同。李克林从事的工作需长期弯腰、站立等。2015年8月13日，李克林因腰背痛5年，左下肢疼痛1天住院治疗，诊断为：急性腰扭伤、腰4-5椎间盘突出症，住院治疗6天后好转出院。出院医嘱：平素卧硬板床，适当腰背肌功能训练，避免久坐、久站，若有不适及时骨科门诊随访，必要时选择手术治疗。2016年12月12日，李克林再次因反复腰痛1+年，加重住院，并经手术治疗，好转出院。出院诊断：腰椎间盘突出症（L4-S1），L4、5椎体I型终板炎，出院医嘱：建议卧床休息，积极作腰背肌锻炼，勿久坐久站，避免体力劳动。2017年2月13日，李克林再次因反复腰痛5+年，加重伴左下肢胀痛1+月再次住院10天，出院诊断同前，出院医嘱同前。 另查明：自2015年8月13日起至2017年12月1日，李克林每月携疾病诊断证明书，向海丝特公司请假病休，海丝特公司均同意准假。2017年12月2日，李克林携宜宾奥斯迪康骨医院于2017年12月2日出具的病情证明书再次向海丝特公司提出继续休病假的请求时，李克林的部门经理黄盛国口头告知李克林不予准许，并告知李克林将其换岗至防腐除锈的工种，该工种工作需久坐，时有站立。李克林认为其所患疾病无法胜任新岗位工作，次日起未到海丝特公司处工作。2017年12月14日，海丝特公司人力资源部向该公司工会、技安部发出旷工违纪人员征求意见表，对其公司中违反劳动纪律的工作人员拟解除劳动合同向两部门进行告知，其中包括李克林。次日，海丝特公司下发宜海特【2017】210号《关于该公司解除唐洪等二十五名同志劳动合同的通知》，其中李克林作为纺器事业部纺丝保全电工被以违反公司劳动纪律管理规定（连续旷工三天）解除与海丝特公司的劳动合同。2018年1月23日，海丝特公司以挂号信形式向李克林寄送解除劳动合同通知。 2011年2月25日，海丝特公司通过网发该公司《劳动纪律管理条例》，该规定李克林及其所在部门的其他人员均签名确认已学习。2015年9月6日，海丝特公司下发宜海特【2015】86号通知，通知称该公司《劳动纪律管理规定》经职代会讨论通过，下发各公司、部（室），要求让各公司、部（室）认真阅读，遵照执行。该《劳动纪律管理规定》第十九条“员工因病或非因工负伤请假的，须持县级以上医疗机构的诊断证明书，当天到部门办理病假手续。如员工住院或路途较远，应在当天通知所在部门，并在2日内送交诊断证明书补办病假手续。”第三十三条：“员工有下列之一视为旷工，属于严重违纪，减发当月绩效工资50元/次；连续旷工3天及以上者或员工一年以内累计旷工达到15天，公司有权解除劳动合同。……（二）当日未到岗，且无正当理由的；……（五）不服从工作调动，经教育仍不到岗的……”。该规定，因李克林休病假，未通知传达到李克林。 海丝特公司处请病假审批流程为，申请人填写海丝特公司处提供的格式请假单，附县级以上医院诊断证明书，由部门领导签字审批，后交其公司人事部门。海丝特公司自认，对于其公司员工岗位的调整，需与员工进行协商，协商一致的情况下公司下发书面文件通知。李克林在2016年12月至2017年11月期间，月平均工资为1174.83元。2017年度我市最低工资标准为1380元/月。 一审法院认为，李克林因病休假，医疗期满后，其持医院诊断证明书继续向海丝特公司请假，该行为符合海丝特公司的《劳动纪律管理规定》之规定，但李克林所在部门负责人不予准许，并称另行安排了同部门的另一岗位，但其安排的新岗位仍需久坐，而李克林所患疾病本身不能久坐久站，显然难以胜任新工作。海丝特公司自认对于职工岗位的调整，应与职工协商一致，并下发书面文件通知，但在本案中海丝特公司对李克林工作岗位的调整，并未与李克林协商，更不存在协商一致，海丝特公司以李克林连续旷工三天，解除与李克林的劳动合同关系，显然不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的……”之规定。海丝特公司认为李克林不能胜任原工作，在调整岗位与李克林协商一致的情况下，仍不能胜任新岗位的，海丝特公司可以与李克林解除劳动合同，但应提前三十日以书面形式通知李克林或者额外支付一个月的工资。 综上，海丝特公司简单以李克林连续旷工三日违反其公司的规章制度为由，解除与李克林的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，属违法解除，应当按《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，按经济补偿金的二倍支付李克林赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，李克林病休期间的月工资低于本地最低月工资标准，故其经济补偿金计算标准应以本地最低月工资标准计算，李克林共计在海丝特公司工作17年（2000年至2017年12月15日），海丝特公司应支付李克林赔偿金46920元（1380×17×2）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决：海丝特公司向李克林支付违法解除劳动合同的赔偿金46920元，于判决生效之日起10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由海丝特公司负担。 本案二审期间，上诉人海丝特公司提交了以下证据：1.海丝特公司防腐除锈工段现场视频光盘，证明防腐除锈工作操作可坐、可站、可蹲，无固定操作姿势，较重物质由叉车搬运；2.黄盛国、李有才对李克林请假、调整岗位及旷工情况的说明，并申请黄盛国、李有才出庭作证，拟证明李克林在2017年12月1日病假届满后没有向单位请假，不存在提供医院诊断证明之说；李克林所在部门是按其要求就岗位调整与之协商；李克林旷工并非因病不能胜任工作；3.海丝特公司与马家乡中心校刘继新校长的谈话录音光盘及文字，证明李克林在与海丝特公司劳动合同关系存续期间以生病为由拒不上班，却在马家乡中心校食堂工作，存在不诚信行为。被上诉人质证认为，对证据1、2的合法性有异议，不能证明其目的；证据3与本案劳动关系解除无关。本院审查认为，证据1、2不属于新证据，且证人系上诉人海丝特公司员工，具有利害关系，其作出对被上诉人李克林不利的证词，依法不应采信；证据3与本案劳动合同解除是否违法不具有关联性，依法不予采纳。 被上诉人李克林提交了以下证据：1.诊断证明书、CT诊断报告单，证明李克林在2018年9月28日，因腰部疾病再次到医院检查、治疗，证实其腰椎间盘突出症仍然严重，医嘱为避免弯腰、负重、久坐；2.2019年1月7日苏丽英、徐晖书面证明和苏丽英、徐晖身份证明，证明李克林在担任宿管期间，宿管人员需义务帮忙食堂端送餐盘，因腰部疾病不能胜任端餐工作，遂于2017年5月后没有再为学生端餐；3.宜宾市南溪区马家乡中心小学校证明，证明李克林在该学校的工作仅为学生宿舍管理的临聘人员，工作时间短及劳动强度低；4.宜宾市南溪区马家乡中心小学校2018年秋期宿管人员工资表，证明李克林目前工资状况，比在上诉人海丝特公司的工资低且没有社保。上诉人海丝特公司质证认为，被上诉人李克林提交的证据均不能达到其证明目的，不能证明其现在不能上班。本院审查认为，被上诉人李克林提交的证据2、3、4与本案不具有关联性，依法不予采纳，证据1系一审庭审后形成的证据，具有真实性，予以采纳。 二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，依法予以确认。 本院认为，劳动者依法享有休息、休假及患病治疗的权利。本案焦点在于劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作时，用人单位应如何处理。《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……”由此可知，劳动者因患病治疗，医疗期满后，仍不能从事原工作，用人单位可以根据劳动者的身体状况调整工作岗位，安排其从事较原岗位轻松的工作；对调整后的工作岗位，应当与劳动者的身体状况相适应，不应是纯粹机械的岗位调整；如用人单位无符合劳动者身体状况的适当岗位可供调整，用人单位也可以解除劳动合同，但应当提前三十日通知劳动者或者额外支付一个月的工资，并应当依法支付经济补偿金。本案中，被上诉人李克林因腰部患病，经多次住院治疗后，遵医嘱仍需休息，被上诉人李克林因此多次持医院诊断证明向上诉人海丝特公司请假，上诉人海丝特公司均予以同意，由此证明上诉人海丝特公司对被上诉人李克林现有身体状况不能胜任原岗位工作的事实予以认可。在被上诉人李克林的假期届满后，上诉人海丝特公司可以继续根据被上诉人李克林提供的医院诊断证明材料批准其请假，也可以与被上诉人李克林协商一致或者无法协商一致时，单方面调整被上诉人李克林到较适合其身体状况的工作岗位，并及时通知被上诉人李克林本人；如无适当岗位可供调整，上诉人海丝特公司也可以提前三十日或者额外支付一个月工资解除劳动合同，并依法支付经济补偿金。但事实上，上诉人海丝特公司在被上诉人李克林的假期届满后，不再同意被上诉人李克林继续请假，又未作出符合被上诉人李克林身体状况的岗位调整决定，而径直以被上诉人李克林违反单位劳动纪律为由解除其劳动合同，既不符合上述劳动法律的规定，也不利于劳动者合法权益的保护，属于违法解除劳动合同，依法应当支付经济赔偿金。 综上，上诉人海丝特公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人宜宾市海丝特纤维有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐福均 审判员  李红彬 审判员  张雪萍 二〇一九年二月二十五日 法官助理李小莉 书记员  李 雪