安徽省舒城县人民法院民 事 判 决 书(2018)皖1523民初4580号原告：胡贤权，男，1977年1月30日生，汉族，安徽省六安市金安区人，农民工，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：段玉宏，安徽舒洲律师事务所律师。被告：沙思浩，男，1986年11月7日生，汉族，安徽省舒城县人，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：孙邦潮，安徽金华安律师事务所律师。被告：舒城县城关镇常青护栏加工厂，住所地安徽省舒城县城关镇小东门，统一社会信用代码：92341523MA2Q3C6NXK。经营者：徐长青，男，1984年6月7日生，汉族，安徽省舒城县人，个体工商户，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：王愿森，舒城县城关镇法律服务所法律工作者。第三人：安徽博艺建设工程有限公司，住所地安徽省蚌埠市蚌山光彩大市场客运南站办公楼五楼，统一社会信用代码：法定代表人：徐安廷，经理。委托诉讼代理人：孙会，安徽龙鼎律师事务所律师原告胡贤权诉被告沙思浩提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2018年10月9日立案，立案后，本院依法追加舒城县城关镇常青护栏加工厂为共同被告，并依舒城县城关镇常青护栏加工厂的申请追加安徽博艺建设工程有限公司为第三人。该案适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告胡贤权及其委托诉讼代理人段玉宏，被告沙思浩及其委托诉讼代理人孙邦潮，被告舒城县城关镇常青护栏加工厂经营权人徐长青及其委托诉讼代理人王愿森，第三人安徽博艺建设工程有限公司委托诉讼代理人孙会均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡贤权向本院提出诉讼请求，要求判令被告沙思浩等赔偿原告各项损失315728元（其中医疗费60847元，后续治疗费3000元，误工费82890元，住院期间护理费3120元，出院后护理费11571元，营养费5250元，残疾赔偿金126560元，精神损害抚慰金16000元，住院伙食补助费900元，交通费3000元，鉴定费2590元），事实和理由：2017年5月21日，原告胡贤权与另一工友胡茂虎为舒城县车管所综合办公楼安装空调外机护栏，因该办公楼提前交付，安装人员不能通过室内进行护栏安装，故采用人随吊机升高方式进行作业。当被告沙思浩操作未经年度检验的皖Ｎ×××××大型非载货专项作业车把原告及胡茂虎升高到一楼至二楼中间位置时，钢丝绳突然失灵松落，吊篮快速下坠落地，造成原告等人受伤。事故发生后，原告被送往舒城县人民医院急救，后按医嘱转入安徽医科大学第一附属医院住院治疗12天，在该院行“左跟骨切开复位植骨钢板内固定+右跟骨闭合复位空心加压螺钉内固定术”。2018年6月19日原告再次入住安徽医科大学第一附属医院，行“双侧跟骨骨折术后内固定取出术”，住院治疗6天。出院诊断为：多发性骨折、双侧跟骨骨折、左足舟状骨骨折。后原告的伤情经安徽正宇司法鉴定所鉴定其构成九级伤残，被评定的误工期为270日，营养期、护理期各105日，后续治疗费需3000元。此后原告要求被告沙思浩赔偿，被告沙思浩仅愿支付部分医疗费，对其他损失拒绝赔偿。被告沙思浩辩称：涉案护栏安装工程系舒城县城关镇常青护栏加工厂承包，因事发当日是星期天，护栏安装需通过室外工作台进行，徐长青就租赁沙思浩的吊车进行作业，租金约定为400元。事发时许长青要求把吊车开到作业地点，让原告等人乘坐吊车从事室外空调台的护栏安装作业，因而发生事故。二、对原告自行委托安徽天宇司法鉴定所作出的鉴定意见，被告沙思浩不予认可；原告主张的后续治疗费没有发生，不应得到支持；原告主张的误工费，误工期过长，赔偿标准日370元过高；原告主张的住院期间护理费、护工费被告沙思浩不予认可；原告主张的护理费标准过高；因原告未构成伤残，其主张的伤残赔偿金被告沙思浩不予认可；因被告沙思浩提起的重新鉴定推翻了原告的自行鉴定，原告主张的鉴定费被告沙思浩不予认可。三、事故发生后被告沙思浩已垫付原告医疗费26000元，请求原告予以返还。综上请求判令驳回原告对被告沙思浩的诉讼请求。被告舒城县城关镇常青护栏加工厂辩称：一、第三人安徽博艺建设工程有限公司于2017年1月承建舒城县舒畅机动车检测有限公司新建科目二考场工程，工程竣工后提前交付使用。因该工程办公楼需安装空调，第三人将空调室外机护栏安装项目交由舒城县城关镇常青护栏加工厂完成。再因该护栏需室外安装，第三人委托舒城县城关镇常青护栏加工厂经营权人徐长青找吊车升高作业，并口头承诺吊车所需费用由其负担。在作业过程中被告沙思浩驾驶未经过年检，不能从事经营活动的皖Ｎ×××××号大型非载货专项作业车，起吊原告及胡茂虎时，该车牵拉钢丝绳突然失灵松动，致原告及胡茂虎迅速下坠受伤。故被告舒城县城关镇常青护栏加工厂请求追加安徽博艺建设工程有限公司为共同被告。二、被告沙思浩驾驶未经过年检，不能从事经营活动的皖Ｎ×××××号大型非载货专项作业车，起吊原告及胡茂虎时，该车牵拉钢丝绳突然失灵松动，致吊篮乘坐人原告及胡茂虎迅速下坠受伤，被告沙思浩有主观过错，应当承担赔偿责任。三、被告舒城县城关镇常青护栏加工厂在事故中没有过错，也无违法行为，不应当承担赔偿责任。四、原告受伤治疗期间，徐长青垫付原告医疗费28000元，向原告出借款54400元，请求原告在得到赔偿后予以返还。第三人安徽博艺建设工程有限公司辩称：一、涉案工程虽系第三人安徽博艺建设工程有限公司中标建设，但实际施工人是安徽中港公司，第三人没有参与实际施工，对现场建设以及施工情况不知情，也没有委托舒城县城关镇常青护栏加工厂安装护栏。二、本案属于侵权责任纠纷，应当由实际侵权人承担赔偿责任。三、安徽中港公司将护栏加工项目承包给舒城县城关镇常青护栏加工厂，双方形成加工承揽关系，安徽中港公司属于定作人，舒城县城关镇常青护栏加工厂是承揽人，在承揽过程中发生事故，定作人不应当承担赔偿责任。综上请求判令驳回原告对第三人的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：第三人安徽博艺建设工程有限公司是舒城县舒畅机动车检测有限公司新建科目二考场工程中标建设单位，工程竣工后办公楼需安装空调，空调室外机又需安装护栏，第三人安徽博艺建设工程有限公司将护栏加工、安装项目交由被告舒城县城关镇常青护栏加工厂完成，因护栏安装需登高作业，舒城县城关镇常青护栏加工厂联系了沙思浩，利用沙思浩自有的皖Ｎ×××××号大型非载货专项作业车来提升吊篮，安装人员通过升高的吊篮进行安装，吊装费用为400元。胡贤权系舒城县城关镇常青护栏加工厂雇工，其除受雇于舒城县城关镇常青护栏加工厂从事护栏加工、安装外，还在舒城县城关镇经营厨具、洁具销售业务，并领取营业执照。2017年5月21日，胡贤权与另一工友胡茂虎为涉案工程办公楼安装空调外机护栏，当沙思浩操作未经年度检验的皖Ｎ×××××大型非载货专项作业车把胡贤权及胡茂虎升高到一楼至二楼中间位置时，钢丝绳突然失灵松落，吊篮快速下坠落地，造成胡贤权、胡茂虎受伤。事故发生后，胡贤权被送往舒城县人民医院急救，后按医嘱转入安徽医科大学第一附属医院住院治疗12天，在该院行“左跟骨切开复位植骨钢板内固定+右跟骨闭合复位空心加压螺钉内固定术”。2018年6月19日原告再次入住安徽医科大学第一附属医院，行“双侧跟骨骨折术后内固定取出术”，住院治疗6天。出院诊断为：多发性骨折、双侧跟骨骨折、左足舟状骨骨折，共用去医疗费60521.27元，其中舒城县城关镇常青护栏加工厂垫付医疗费27500元，沙思浩垫付医疗费25000元。2018年7月25日胡贤权的伤情经安徽正宇司法鉴定所鉴定其构成九级伤残，被评定的误工期为270日，营养期、护理期各105日，后续治疗费需3000元。诉讼期间沙思浩向本院提交申请，要求对胡贤权的伤残等级、“三期”进行重新鉴定，根据本院委托，安徽百友司法鉴定中心于2018年12月17日作出《司法鉴定意见书》，鉴定胡贤权的伤残等级为十级，评定胡贤权的“三期”期限与正宇司法鉴定意见一致。本案主要争议为,法律关系及责任认定。胡贤权受雇于舒城县城关镇常青护栏加工厂，并在从事雇佣活动中受伤，胡贤权与舒城县城关镇常青护栏加工厂形成雇佣关系。安徽博艺建设工程有限公司将涉案办公楼空调室外机护栏的加工、安装项目交由舒城县城关镇常青护栏加工厂完成，双方形成加工、承揽关系，安徽博艺建设工程有限公司为定作人，舒城县城关镇常青护栏加工厂为承揽人。因空调室外机护栏安装需升高作业，舒城县城关镇常青护栏加工厂支付报酬给沙思浩，由沙思浩利用自有的大型非载货专项作业车来进行升高作业，该情形符合我国合同法规定的“承揽人可以将其承揽的辅佐工作交由第三人完成”，故沙思浩为安徽博艺建设工程有限公司与舒城县城关镇常青护栏加工厂加工、承揽关系中的第三人。由于被告沙思浩利用自有的大型非载货专项作业车在作业过程中发生钢丝绳失灵松落，致吊篮快速下坠落地，造成胡贤权、胡茂虎受伤，按侵权责任法的规定，受害人可以选择雇主承担责任，也可以选择第三人承担责任，本案中原告胡贤权选择了第三人，即被告沙思浩承担赔偿责任，符合法律规定,被告沙思浩应当予以赔偿。但被告舒城县城关镇常青护栏加工厂将升高作业辅助项目交由被告沙思浩利用其自有的大型非载货专项作业车，以起吊吊篮搭载货物和人员的方式进行作业，其在选任上有过失，应当承担相应的赔偿责任。第三人安徽博艺建设工程有限公司作为定作人，依法不应承担赔偿责任。本院认为：公民的身体、健康权受法律保护。本案中原告胡贤权在从事雇佣活动中身体受到伤害，并该伤害系由被告沙思浩与被告舒城县城关镇常青护栏加工厂共同过错造成，被告沙思浩与被告舒城县城关镇常青护栏加工厂应当按其在事故中的责任大小来按份承担责任，为被告沙思浩承担70%的赔偿责任，被告舒城县城关镇常青护栏加工厂承担30%的赔偿责任。因原告胡贤权的伤残等级经重新鉴定后发生了变更，故原告胡贤权伤残赔偿金应当按照安徽百友司法鉴定中心的鉴定意见予以计算。原告胡贤权的赔偿项目依法核定为：医疗费依有效票据核定为60521.27元，后续治疗费按鉴定的3000元确定；误工费，因原告只提供形式不完整的工资表来证明自己日收入307元，无其他证据予以佐证，本院不予采信，但原告既为舒城县城关镇常青护栏加工厂雇佣工人，也经营厨具、洁具的销售业务，其主张的误工费本院参照建筑业平均工资标准予以计算，为270日×144.7元/日=39069元；护理费按鉴定的105日×132.88元/日=13952.4元；营养费105日×30元/日=3150元；住院伙食补助费18日×30元/日=540元；伤残赔偿金31640×20×10%=63280元；精神损害抚慰金5000；交通费本院酌定1000元；鉴定费2590元，该192102.67元赔偿款中，扣除原告因其自行鉴定的意见被部分变更所产生的应当承担的鉴定费1000元外，余款191102.67元，被告沙思浩应当赔偿133771.8元，扣除被告沙思浩已经支付的25000元，还应当支付108771.8元，被告舒城县城关镇常青护栏加工厂应当赔偿57330.8，扣除舒城县城关镇常青护栏加工厂已经支付的27500元，被告舒城县城关镇常青护栏加工厂还应当支付29830.8元。依照《华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第是十条、第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告沙思浩于本判决生效之日起七日内赔偿原告胡贤权人身损害赔偿款108771.8元。二、被告舒城县城关镇常青护栏加工厂于本判决生效之日起七日内赔偿原告胡贤权人身损害赔偿款29830.8元。三、驳回原告胡贤权其他诉讼请求。四、第三人安徽博艺建设工程有限公司在本案中不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(附，户名：舒城县人民法院办公室；开户行：安徽舒城农村商业银行营业部；账号：20000059117110300000018)。案件受理费减半收取3018元，由原告胡贤权负担1200元，被告沙思浩负担1272元，被告舒城县城关镇常青护栏加工厂负担546元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  刘义舒二〇一九年二月二十二日书记员  汪 洁