山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1102民初5587号 原告：日照市融资担保股份有限公司，住所地日照市东港区法定代表人：刘丛峰，董事长。 委托诉讼代理人：张伟，山东律苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：焦安康，山东律苑律师事务所律师。 被告：日照市正合装卸有限公司，住所地日照市 法定代表人：汲广周，总经理。 委托诉讼代理人：秦庆华，山东法程律师事务所律师。 被告：汲广周，男，1963年5月24日出生，汉族，系日照市正合装卸有限公司的法定代表人，住临沂市河**。 委托诉讼代理人：秦庆华，山东法程律师事务所律师。 被告：山东欧桥国际贸易有限公司，住所地日照市 法定代表人：汲广考，总经理。 被告：汲晓燕，女，1987年9月24日出生，汉族，居民，住在日照市城市。 委托诉讼代理人：秦庆华，山东法程律师事务所律师。 原告日照市融资担保股份有限公司与被告日照市正合装卸有限公司、被告汲广周、山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲晓燕借款合同纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告日照市融资担保股份保有限公司的委托诉讼代理人焦安康，被告日照市正合装卸有限公司、被告汲广周、被告汲晓燕的共同委托诉讼代理人秦庆华到庭参加诉讼，被告山东欧桥国际贸易有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告日照市融资担保股份有限公司向本院提出如下诉讼请求：一、请求判令被告日照市正合装卸有限公司偿还原告借款本金800万元及利息（利息按照借款合同约定计算至借款本息还清之日止）；二、判令被告日照市正合装卸有限公司支付原告违约金；三、判令山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲广周、被告汲晓燕对被告日照市正合装卸有限公司应付款项承担连带清偿责任；四、确认原告对被告汲晓燕为日照市正合装卸有限公司提供的抵押反担保房地产【权利证号（2016）日照市不动产证明第0013870号】在拍卖、变卖或者协商折价后所得价款享有优先受偿权；五、诉讼费、律师费、保全费等实现债权费用由被告负担。庭审中，原告放弃要求被告承担律师费、保全费的诉讼请求。事实与理由：2016年10月31日，原告与莱商银行股份有限公司日照分行（以下简称莱商银行日照分行）约定原告委托莱商银行日照分行向其指定借款人发放委托贷款。同日，原告向莱商银行日照分行出具委托贷款通知单，并将贷款800万元及其相关手续费支付给莱商银行日照分行。同日，莱商银行日照分行与被告日照市正合装卸有限公司签订委托贷款借款合同，约定原告委托莱商银行日照分行向被告日照市正合装卸有限公司发放借款800万元，借款期限自2016年10月31日至2017年10月27日，签订合同时借款利率为年息7%，按月结息。2016年10月28日，原告与山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲广周签订保证合同，对上述借款提供连带责任保证，被告汲晓燕用其自有不动产提供抵押反担保并办理了抵押登记。后莱商银行日照分行依约于2016年10月31日向被告日照市正合装卸有限公司发放借款600万元、于2016年11月1日发放200万元。合同到期后，被告日照市正合装卸有限公司未按照合同约定支付相关借款款项，被告山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲广周、被告汲晓燕亦未承担相应担保责任。为维护原告合法权益，诉至法院，请求依法裁判。 被告日照市正合装卸有限公司、被告汲广周、被告汲晓燕辩称：日照市正合装卸有限公司从莱商银行日照分行贷款情况属实，由被告汲广周、汲晓燕担保属实，被告汲晓燕是用自己的房产进行抵押担保，仅对其房产价值抵押的部分进行担保，对其他的部分不承担担保责任。本案原告并没有代日照市正合装卸有限公司向莱商银行日照分行偿还贷款本息，应由莱商银行日照分行向被告主张相关的诉讼权利。另被告日照市正合装卸有限公司曾经偿还了部分贷款及利息。 案经公告送达，山东欧桥国际贸易有限公司未到庭应诉答辩，亦未提出书面答辩意见。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了如下证据：证据一、委托贷款委托代理协议、委托贷款通知单，证明委托人原告日照市融资担保股份有限公司与受托人莱商银行日照分行签订委托贷款代理协议，并通知莱商银行日照分行该笔贷款相关事宜。证据二、委托贷款借款合同、借款凭证，证明贷款人（受托人）莱商银行日照分行向被告日照市正合装卸有限公司分两次发放贷款800万元的事实，能够证明被告日照市正合装卸有限公司明知原告为发放贷款的委托人，所以原告具有本案原告诉讼主体资格。证据三、保证合同，证明被告汲广周、山东欧桥国际贸易有限公司为该笔贷款向原告提供连带保证责任，保证期间为本合同生效之日始，至委托贷款借款合同约定的委托贷款期限届满后两年止。证据四、担保抵押合同、不动产登记证明，证明被告汲晓燕自愿为该笔借款向原告提供抵押担保，并办理了不动产抵押登记。证据五、还款情况明细，证明被告于2016年11月21日还600万元的贷款利息24500元，于2016年12月21日还600万元的贷款利息35000元；于2016年11月21日还200万元贷款利息7777.78元，于2016年12月21日还200万元贷款利息11666.67元。 被告日照市正合装卸有限公司、被告汲广周、被告汲晓燕质证称：根据委托代理协议第八条规定，委托贷款到期后，借款人未按时归还的委托人，委托人要向受托人出具书面文件，说明是否要求受托人起诉借款人担保人。若要求，受托人应起诉，从该第八条规定来看，本案的原告起诉主体应该是莱商银行日照分行。对于委托贷款通知单无异议。根据原告提供的委托贷款借款合同第十二条争议解决方式，涉及本贷款的发生争议的由贷款人，由贷款双方当事人作为诉讼主体起诉。本案原告作为本案的原告起诉是不适格的。对于借款凭据，虽然是复印件但是无异议，对于证据三、证据四、证据五均无异议。山东欧桥国际贸易有限公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证。 被告日照市正合装卸有限公司、被告汲广周、被告汲晓燕为证实其主张，提交了账户交易明细（包括账户交易明细、贷款计息单二份，电子回单、收据各一份），证明自2016年10月31日以后，被告日照市正合装卸有限公司向莱商银行共支付8笔，总计近20万元。另外有被告2017年向莱商银行支付的利息明细及2017年被告向原告支付的5万元还款。 原告质证称：账户交易明细中被告日照市正合装卸有限公司贷款还款发生额中的10.35元系归还另案[案号（2018）鲁1102民初5583号]借款的利息，31666.67元系归还另案[案号（2018）鲁1102民初5585号]借款的利息，29000元系归还另案[案号（2018）鲁1102民初5596号]借款的利息，35000元系归还本案借款的利息，11666.67元系归还本案借款的利息，29724.47元系归还另案[案号（2018）鲁1102民初5583号]借款的利息，7.19元系归还另案[案号（2018）鲁1102民初5583号]借款的利息。 对原告提交的证据被告对其真实性均无异议，本院予以确认；对于被告提交的其在莱商银行日照分行存款账户交易明细，与本案具有关联性，对于属于归还本案部分本院予以确认。对于贷款计息单虽系被告日照市正合装卸有限公司向莱商银行日照分行偿还贷款利息，但贷款账户与本案原告发放的两笔贷款的贷款账户不一致，非偿还本案贷款，与本案不具有关联性，本院不予确认。对于电子回单、收据，已在另案中扣除，与本案不具有关联性，本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月28日，原告日照市融资担保股份有限公司（债权人、乙方）与山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲广周（保证人、甲方）签订合同编号为日融委保字第16-024号保证合同，约定上列保证人为日照市融资担保股份有限公司委托莱商银行日照分行与被告日照市正合装卸有限公司签订的2016年莱商行RZFH委贷字第20161026号委托贷款合同项下委托贷款提供保证担保。被担保债权为委托贷款合同项下委托贷款，本金为人民币800万元，月利率为5.8333‰，期限自2016年10月31日至2017年10月27日。保证方式为连带责任保证，保证担保的范围为委托贷款借款合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、乙方为实现委托贷款债权而发生的费用（含律师费等）以及所有其他应付费用（简称担保债权）。保证期间自保证合同生效之日始，至委托贷款借款合同约定的委托贷款期限届满后两年止。 2016年10月28日，被告汲晓燕（抵押人）与日照市融资担保股份有限公司（抵押权人）签订《担保（抵押）合同》（合同编号：日融委抵字16-007号），约定：因日照市正合装卸有限公司与莱商银行日照分行签订编号为2016年莱商行RZFH委贷字第2016102601号的委托贷款借款合同（以下简称主合同）,抵押权人与莱商银行日照分行签订编号为2016年委托字第2016102601号委托代理协议，约定由抵押权人委托莱商银行日照分行向借款人发放金额为800万元的委托贷款。为了确保主合同项下借款人义务得到切实履行，抵押人愿意向抵押权人提供抵押担保。抵押物详见《抵押物清单》（附件）。《抵押物清单》对抵押物价值的约定，并不作为抵押权人依本合同对抵押物进行处分的估价依据，也不构成抵押权人行使抵押权的任何限制。抵押人抵押担保的范围包括主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、……拍卖费等）。当被保证人不履行其债务时，无论被保证人或第三方是否向抵押权人提供其他担保，抵押权人均有权直接要求抵押人在其担保的范围内承担担保责任。抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满之日后两年。抵押权人在行使抵押权时，有权依据法律规定，经与抵押人协商对抵押物进行折价以抵偿被保证人所欠债务或对抵押物进行拍卖、变卖以取得价款优先受偿。合同双方于2016年10月27日办理了抵押登记，原告取得鲁（2016）日照市不动产证明第0013870号不动产登记证明，该不动产登记证明载明：房屋坐落于日照市城市不动产证书号日国用（2014）第003452号/20140603046、被担保债权数额800万元。 2016年10月31日，原告日照市融资担保股份有限公司（委托人）与莱商银行日照分行（受托人）签订编号2016年委托字第2016102601号《委托贷款委托代理协议》，约定委托人将自主支配、来源合法的资金委托受托人向委托人指定的借款人发放委托贷款。委托人自主确定本协议下的委托贷款的借款人、贷款金额、贷款用途、贷款期限、贷款利率等，并在《委托贷款通知单》中载明。委托贷款的利息及罚息归委托人所有，支付方式为按月支付。委托人自行承担本委托贷款风险，不得以任何形式要求受托人承担风险。受托方发放贷款，按委托贷款金额，执行手续费14400元，并于贷款发放日一次性向委托人收取，支付方式为现金。日照市融资担保股份有限公司同日向莱商银行股份有限公司日照分行出具编号为委通字第2016102601号的《委托贷款通知单》，主要内容为：根据上述委托贷款委托代理协议，莱商银行日照分行在委托资金额度内，向借款人日照市正合装卸有限公司发放委托贷款人民币800万元，年利率7.00%，期限12个月，用途为流动资金周转，担保要求：担保企业山东欧桥国际贸易有限公司、汲广周。请按委托贷款通知单规定办理该项委托贷款手续。 2016年10月31日，被告日照市正合装卸有限公司（借款人）与莱商银行日照分行（贷款人、受托人）签订编号2016年莱商行RZFH委贷字第2016102601号《委托贷款借款合同》，合同约定：本贷款为委托贷款，应委托人日照市融资担保股份有限公司申请并借款人日照市正合装卸有限公司请求，贷款人同意接受委托人委托向借款人发放涉案委托贷款，依据上述《委托贷款委托代理协议》和《委托贷款通知书》签订该委托贷款借款合同。借款金额为800万元，年利率7.00%，即月利率5.8333‰，按月结息，结息日为每月的第20日，借款期限自2016年10月31日至2017年10月27日止，本合同约定的借款金额、借款利率、借款期限与借款凭证不一致时，以借款凭证记载为准。借款用途为流动资金周转，还款方式为按固定周期付息，到期一次性还本。根据委托人要求并经委托人审查同意，本借款的担保人为山东欧桥国际贸易有限公司、汲广周，担保方式为连带责任保证。借款人承认贷款人作为委托人的代理的法律地位。借款人不能按期归还贷款本息，贷款人有权在本合同贷款利率基础上，根据违约金额和违约期限，按每月5‰计收罚息；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。 2016年10月31日，莱商银行日照分行发放贷款600万元至被告日照市正合装卸有限公司账户，借款凭证记载借款金额为600万元，贷款利率7.00%，逾期利率10.50%，约定还款日期2017年10月27日，贷款账号80×××32，存款账号80×××42。2016年11月1日，莱商银行日照分行发放贷款200万元至被告日照市正合装卸有限公司账户，借款凭证记载借款金额为200万元，贷款利率7.00%，逾期利率10.50%，约定还款日期2017年10月27日，贷款账号80×××56，存款账号80×××42。 借款发放后，被告于2016年11月21日还600万元的贷款利息24500元，于2016年12月21日还600万元的贷款利息35000元，合计59500元；于2016年11月21日还200万元贷款利息7777.78元，于2016年12月21日还200万元贷款利息11666.67元，合计19444.45元。其余借款本息，被告未偿还。 对于利息及违约金，原告主张根据委托贷款借款合同第二条第一项对于利息按年利率7%计算至被告本息还清之日，扣除被告已偿还的利息。违约金根据委托贷款借款合同第十条第二款，按每月千分之五计收，基数为800万。 本院认为，原告日照市融资担保股份有限公司与莱商银行日照分行签订委托贷款委托代理协议，莱商银行日照分行接受原告的委托与被告日照市正合装卸有限公司（借款人）签订委托贷款借款合同，原告日照市融资担保股份有限公司与山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲广周签订保证合同，与被告汲晓燕签订的担保（抵押）合同，均系合同当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同均成立且合法有效，对各方当事人均具有法律约束力，依法应予保护。合同签订后，各方均应按照约定履行各自的义务。原告委托莱商银行日照分行向被告日照市正合装卸有限公司发放了涉案委托贷款，适当履行了合同义务。贷款发放后，被告日照市正合装卸有限公司未按合同约定按期归还借款本息，显属违约。根据《中华人民共和国合同法》第四百零二条之规定：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人与第三人的除外。”从本案查明事实看，上列被告在签订合同时知道原告与莱商银行日照分行之间的代理关系，合同直接约束原告与借款人，且保证合同、抵押合同系原告直接与保证人、抵押人签订，故原告有权直接要求被告日照市正合装卸有限公司归还借款本金800万元及相关利息，并要求保证人、抵押人承担保证担保、抵押担保责任。被告提出原告不具有主体资格的意见不成立，本院不予支持。 关于原告主张的借款利息，根据委托贷款借款合同的约定，利息应自2016年10月31日以本金600万元为基数，按月息5.8333‰计算至实际给付之日止，扣除被告已还的利息；自2016年11月1日以本金200万元为基数，按月息5.8333‰计算至实际给付之日止，扣除被告已还的利息。关于原告主张的违约金，被告日照市正合装卸有限公司未按照合同约定还本付息，显属违约，根据原告与被告日照市正合装卸有限公司签订的委托贷款借款合同第十条第二项约定“借款人不能按期归还贷款本息，贷款人有权在本合同贷款利率基础上，根据违约金额和违约期限，按每月5‰计收罚息。”，因此，原告主张的违约金实际系罚息，因涉案贷款到期日为2017年10月27日，罚息应自2017年10月28日以本金800万元为基数按照每月5‰计算至实际给付之日止，原告的主张符合法律规定及双方的合同约定，本院予以支持。被告提出的抗辩意见不成立，本院不予支持。 被告山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲广周为被告日照市正合装卸有限公司诉争借款提供连带责任保证，均应按照保证合同的约定，在保证期间内对被告日照市正合装卸有限公司所负的上述金钱给付义务承担连带清偿责任，现原告在保证期间内要求上列保证人承担保证责任，符合法律规定，故对于要求要求被告山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲广周承担连带清偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。保证人承担保证责任后，依法享有向被告日照市正合装卸有限公司追偿的权利。 关于原告要求对被告汲晓燕所有的不动产（鲁（2016）日照市不动产证明第0013870号）在拍卖、变卖或者协商折价后所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，担保（抵押）合同签订后，合同约定的抵押物已办理抵押登记，原告对合同约定抵押财产享有抵押权。借款人日照市正合装卸有限公司未履行其债务，原告主张实现抵押权条件成就，且根据合同约定，不论被保证人日照市正合装卸有限公司是否向原告提供其他保证担保，原告均有权直接要求抵押人在其担保范围内承担担保责任，故原告此项诉请于法有据，本院予以支持。关于原告要求被告汲晓燕承担连带清偿责任的诉讼请求，被告汲晓燕未与原告日照市融资担保股份有限公司签订保证合同，被告汲晓燕在本案中承担的清偿义务仅限于其抵押的房产价值，故对于原告要求被告汲晓燕承担连带清偿责任的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 被告山东欧桥国际贸易有限公司经本院依法传唤未到庭，视为对其本案诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第四百零二条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十三条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告日照市正合装卸有限公司于本判决生效后十日内偿还原告日照市融资担保股份有限公司借款本金800万元及利息（其中600万元的利息自2016年10月31日起计算至实际给付之日止，按照月利率5.8333‰计算，扣除已支付利息59500元；200万元的利息自2016年11月1日起计算至实际给付之日止，按照月利率5.8333‰计算，扣除已支付利息19444.45元）； 二、被告日照市正合装卸有限公司于本判决生效后十日内支付原告日照市融资担保股份有限公司违约金（违约金以800万元为基数，自2017年10月28日计算至实际给付之日止，按照每月5‰计算）； 三、山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲广周对上述第一项、第二项判决给付义务承担连带清偿责任。其承担保证责任后，有权向被告日照市正合装卸有限公司追偿。 四、如被告日照市正合装卸有限公司未履行本判决确定的第一、二项付款义务，原告日照市融资担保股份有限公司有权对鲁（2016）日照市不动产证明第0013870号不动产登记证明项下房产与被告汲晓燕协商折价或就拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿； 五、驳回本案原告日照市融资担保股份有限公司其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费67800元，由被告日照市正合装卸有限公司、被告汲广周、被告山东欧桥国际贸易有限公司、被告汲晓燕负担。公告费560元，由被告山东欧桥国际贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审 判 长  厉翠菊 人民陪审员  刘贤奎 人民陪审员  房克高 二〇一九年二月二十二日 书 记 员  仲 玉