广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤52民终955号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司。住所地：揭阳市东山区站前大道中段金叶大厦**。负责人：蒋超，经理。委托诉讼代理人：吴宝兰、广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈少廷，男，1956年出生，汉族，住揭阳市空港经济区。委托诉讼代理人：林曼衡，广东圣桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑郁郸，广东圣桥律师事务所律师。原审被告：林颖壕，男，1993年出生，汉族，住揭阳市空港经济区。原审被告：林佳丽，女，1995年出生，汉族，住揭阳市空港经济区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈少廷及原审被告林颖壕、林佳丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院（2018）粤5202民初420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月26日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.请求对陈少廷的伤残等级重新进行司法鉴定；2.请求按14512.2元/年为标准重新计算陈少廷的残疾赔偿金；3.请求驳回陈少廷的误工费诉求；4.请求对（2018）粤5202民初420号民事判决中的残疾赔偿金71600元、误工费10840.7元进行改判；5.陈少廷承担本案一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由:本案中，陈少廷的伤情评定十级伤残，依据为“手术治疗后遗留左腕关节功能丧失36.3%以上”。但该伤情并不符合鉴定规则所要求的治疗终结，在该鉴定报告中明确载明仍需“择期行内固定钢板取出术”。如此情况下所测得的左腕关节功能丧失程度必然会夸大治疗终结后的实际具体伤情。保险公司不认可陈少廷的伤残鉴定，为公平合理确定陈少廷的真实伤残损失，依法请求二审法院直接另行指定权威鉴定机构对陈少廷的伤残等级重新进行司法鉴定。残疾赔偿金部分，陈少廷拒不提供户口本材料证实其为城镇户籍，但从其身份证和户口本共同显示住址“××镇××村”一项，可以看出其居住地明显为农村地区，并非街道的城镇地区。而且经国家统计局信息网络查询城乡分类，保险公司确认户籍地代码为“220”，即明确为“村庄”。而一审判决认定城镇户籍身份依据的所谓政府文件，其文件全名为“揭阳市人民政府关于积极稳妥推进户籍管理制度改革实施意见”；该文件仅为市政府的“实施意见”并非正式有效的法律法规，该文件下发对象也明确载明为“各县（市、区）人民政府（管委会），市府直属各单位”、根本与法院无关。同时，该政府文件只是户籍的管理改革，并不能证明户籍性质已经发生变更，对此该政府文件中也明确表明“市区农业户籍人口实行城镇居民户口管理后，保持原农村集体经济组织成员身份。并继续享受相关政策”。为此，保险公司实在无法认可残疾赔偿金按城镇标准计算。误工费部分，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第20条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，陈少廷作为61岁老人，其向法院提交的材料中，并无相应真实合法的劳动合同、事故前后工资证明、个人完税证明以及社保证明等证据材料，保险公司不认可其误工费的诉求，请求法院直接将该举证不利的结果归于其自身，直接驳回其该部分诉求。陈少廷辩称，保险公司的上诉请求和理由没有任何事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果合理合法，请二审法院驳回上诉，维持原判。具体理由如下：一、本案鉴定意见认定陈少廷构成十级伤残合理合法，一审法院以此计算陈少廷的残疾赔偿金具有事实和法律依据。涉案的鉴定意见书是法院依法委托广东榕江法医临床司法鉴定所（以下简称榕江司鉴所）作出的，程序合法。而保险公司既没有提供证据反驳该鉴定结论，也没有在一审举证期限内申请重新鉴定。因此榕江司鉴所出具的鉴定结论书是合法有效的，是能作为一审判决的依据的。二、本案适用城镇标准计算陈少廷的各项赔偿项目，符合当地司法判例实践，合理合法。三、一审法院支持陈少廷的误工费请求合理合法，陈少廷提供了揭阳空港经济区××镇××社区居民委员会（以下简称××居委会）的证明，足以证实陈少廷在事故发生前从事肉菜买卖生意，且因交通事故存在误工损失。另外一审法院已经结合达到退休年龄、劳动能力可能较年轻人下降的一般社会情况，对陈少廷的误工费酌情按照70%计算，因此一审法院的判决合理合法，保险公司的上诉请求缺乏合理依据。陈少廷向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）的责任限额内赔偿陈少廷各项损失共计167977.24元，并由林颖壕、林佳丽对上述损失承担连带赔偿责任；2.本案一切诉讼费用由保险公司、林颖壕、林佳丽共同承担。一审法院认定事实：2017年9月2日15时左右，林颖壕驾驶粤Ｖ×××**小型轿车在揭阳市空港经济区××都镇××石材厂内××池西路时，与沿揭阳××空港经济区地都镇池西路自北向南方向直向行驶由陈少廷驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成陈少廷受伤、二车不同程度损坏的交通事故。事故发生当天，陈少廷被送往汕头大学医学院第一附属医院住院治疗，至2017年9月25日治疗好转出院。经诊断，陈少廷的伤情为:1.颅脑外伤：脑挫裂伤；前额部头皮裂伤；2.左侧桡骨中段骨折；3.口腔外伤：口唇多处皮肤裂伤，多颗牙齿松动，上门牙、切牙断裂；4.症状性癫痫；5.全身多处皮肤裂伤；6、高血压2级。出院医嘱为：1.建议休息一个月，定期复查；2.建议拇指继续功能锻炼，稳定后取出内固定；3.牙齿断裂及松动建议空腔科门诊继续治疗。揭阳市公安局交警支队市区三大队于2017年9月14日作出道路交通事故认定书，认定林颖壕承担事故的主要责任，陈少廷承担事故的次要责任。本案在审理过程中，陈少廷申请对其伤残等级等进行评定，一审法院依法委托榕江司鉴所，该所于2018年6月1日作出鉴定意见书，评定：1.被鉴定人陈少廷本次外伤评定伤残等级为十级。2.评定后续治疗费12000元（其中义齿安装费2000元，二期手术费用10000元）；康复治疗费用2000元。3.评定护理期为75天，其中伤后前期20天建议每天配备护理人员2名；其余护理期限55天建议每天配备护理人员1名。4.营养期限评定为105天，建议给予营养费2100元。5.建议误工期为150天。另有二期手术住院15天。粤Ｖ×××**小型轿车在保险公司购买了交强险和商业三者险100万元和不计免赔险，本次交通事故发生在保险有效期限内。事故发生后，保险公司、林颖壕、林佳丽没有向陈少廷支付任何费用。一审法院认为，本次交通事故致陈少廷伤残事实清楚，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出的《交通事故认定书》，陈少廷、保险公司、林颖壕、林佳丽没有异议，该责任认定一审法院予以确认。保险公司对肇事车辆予以承保，则应当承担相应的保险责任。陈少廷的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、康复费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费依法有据，赔偿数额可依照人身损害赔偿解释及参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。1.医疗费50709.55元。2.住院伙食补助费3800元（23天＋15天，每天100元）。3.营养费，参照鉴定意见为2100元。4.后续治疗费，参照鉴定意见为12000元。5.护理费16355.7元【78888元/年÷365天×20天×2人＋78888元/年÷365天×（3天＋15天）×1人＋37684.3元/年÷365天×37天×1人】。6.康复费，参照鉴定意见为2000元。7.误工费10840.7元（37684.3元/年÷365×150×70%）。8.残疾赔偿金：71600元（37684.3元/年×19年×10%）。9.精神损害抚慰金为5000元。10.交通费酌定为1100元。11.鉴定费，按票据为2810元。上述11项合计为178315.95元，由保险公司在交强险限额内承担：1.医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费10000元；2.护理费、康复费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费赔偿110000元，对于超过交强险部分58315.95元，由保险公司在商业三者险中承担70%的赔偿责任为40821元。陈少廷请求的数额超出部分，依法予以驳回。林颖壕、林佳丽经一审法院传票传唤没有理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法予以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内于交强险赔偿陈少廷120000元。二、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内于商业三者险赔偿陈少廷40821元。三、驳回陈少廷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3659.54元，由陈少廷负担155.94元，中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担3503.6元，中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效后10日内向一审法院交纳。二审中，当事人没有提交新证据。一审期间陈少廷提供××居委会出具的证明材料，内容为：陈少廷自2012年开始在该社区农贸市场内经营肉菜买卖生意，自2017年9月2日发生交通事故后，其因受伤暂停营业。本院二审期间就上述证明材料向××居委会主任进行调查核实。××居委会主任确认上述证明材料内容、印章属实，并说明因为与陈少廷是同村人所以知道陈少廷从事肉菜买卖生意的情况。上述证明材料经调查核实，内容属实，保险公司也没有反驳证据，本院予以采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于是否应准许保险公司重新鉴定申请问题。榕江司鉴所持有广东省司法厅颁发的司法鉴定许可证，该鉴定机构及其鉴定人员均具备相关鉴定资格；现没有证据证明榕江司鉴所作出的涉案鉴定结论程序违法、依据不足或者存在不能作为证据使用的其他情形，该鉴定结论可作为认定本案事实的依据。保险公司主张陈少廷的伤情不符合鉴定规则所要求的治疗终结，鉴定报告中明确载明仍需“择期行内固定钢板取出术”，如此情况下所测得的左腕关节功能丧失程度必然会夸大治疗终结后的实际具体伤情。因保险公司没有提出证据证明该主张，故本院对保险公司申请重新鉴定不予准许。关于残疾赔偿金计算标准问题。根据揭府[2014]11号《揭阳市人民政府关于积极稳妥推进户籍管理制度改革实施意见》和揭府[2016]**《揭阳市人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》，陈少廷住址揭阳××空港经济区的农业户籍人口已全部划转为城镇居民户口，陈少廷是揭阳市市区居民，一审判决据此按城镇居民标准计算残疾赔偿金正确，本院予以维持。保险公司请求按农村居民标准14512.2元/年计算残疾赔偿金的理由不成立，本院予以驳回。关于误工费问题。虽然陈少廷已满60周岁，但陈少廷在本案交通事故发生前仍经营肉菜买卖生意，仍从事劳动以取得收入，且鉴定机构也评定陈少廷误工期为150天，考虑陈少廷已达退休年龄劳动能力有所减弱的情况，一审判决按城镇居民人均可支配收入的70%计算误工费为10840.7元，并无不当，本院予以维持。保险公司没有提供证据证明本案交通事故发生前陈少廷已丧失劳动能力，也没有证据反驳关于误工时间的鉴定结论，故保险公司请求驳回陈少廷误工费请求的理由不成立，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1861.01元，由中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  林国伟审判员  陈树城审判员  卢树君二〇一九年二月十三日法官助理曾舒扬书记员黄蓉珂附二审判决适用法律条文：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。