辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终10251号上诉人（原审原告）：沈阳肯綮劳务派遣有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：马玉艳，该公司经理。被上诉人（原审被告）：胥小池，女，1988年6月4日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：沈阳水务集团有限公司，住所地沈阳市和平区。法定代表人：陈阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：芦海涛，辽宁卓政律师事务所律师。上诉人沈阳肯綮劳务派遣有限公司与被上诉人胥小池、沈阳水务集团有限公司因劳动合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2018）辽0104民初6797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月6日立案后依法组成了合议庭，公开审理了本案。现已审理终结。沈阳肯綮劳务派遣有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项、第三项，改判应由沈阳水务集团有限公司给付胥小池经济补偿金，沈阳肯綮劳务派遣有限公司承担连带责任；沈阳水务集团有限公司给付未休年假工资、工资差额。沈阳水务集团有限公司承担本案诉讼费。胥小池答辩称，同意一审法院判决。沈阳水务集团有限公司答辩称，同意一审法院判决。沈阳肯綮劳务派遣有限公司向一审法院起诉请求：2015年底，沈阳水务集团有限公司录用包括胥小池在内的多名员工从事单位不同岗位的工作。后沈阳水务集团有限公司找到沈阳肯綮劳务派遣有限公司，要求以沈阳肯綮劳务派遣有限公司的名义与劳动者签订劳动合同，再以劳务派遣的方式派驻到水务集团工作。2016年1月1日，沈阳肯綮劳务派遣有限公司与沈阳水务集团有限公司签订劳务派遣协议，约定派遣包括胥小池在内的35名员工到沈阳水务集团有限公司工作，期限至2016年12月31日（后续签一年至2017年12月31日止）。协议第二条约定，沈阳水务集团有限公司负责保障劳务派遣人员享有法定的休息休假权利。第九条3款约定，沈阳肯綮劳务派遣有限公司按照4%标准收取劳务派遣费用。合同签订后，沈阳肯綮劳务派遣有限公司于2016年2月16日与胥小池等人签订劳动合同书，约定合同期限自2016年1月18日起至2018年1月17日止。沈阳水务集团有限公司于2018年1月12日早会时突然宣布胥小池等15人因未婚未育及末位淘汰原因不再续签劳动合同。沈阳水务集团有限公司的临时决定行为，致使沈阳肯綮劳务派遣有限公司无法及时为劳动者重新安排工作，且沈阳水务集团有限公司在未征得沈阳肯綮劳务派遣有限公司同意的情况下私自安排胥小池等人工作至1月17日，且未及时为该15人发放工资，而且未尽到提前书面通知的义务，其行为已构成违约。且胥小池工作期间，沈阳水务集团有限公司未按法律规定为劳动者安排年休假，侵犯了劳动者的合法权益，行为违法，应当对劳动者承担违约赔偿责任。沈阳肯綮劳务派遣有限公司与胥小池建立劳动关系，被派遣到沈阳水务集团有限公司工作，沈阳水务集团有限公司是用工单位。劳动者的工资是我方实际向劳动者发放，但是该笔费用是沈阳水务集团有限公司给我们的，保险也是由沈阳水务集团有限公司缴纳。解除劳动合同的时间2018年1月17日合同到期，之后没有续期。劳动者实际工作到2018年1月17日，之后也没有上班。2018年1月1日至17日不是派遣合同期间，属于沈阳水务集团有限公司私自使用劳动者，拖欠了胥小池的工资。胥小池的基本工资3000元，另外还有绩效工资，于2018年2月12日发放了1012元，是沈阳水务集团有限公司委托我们转交的。尚欠的部分也应该由沈阳水务集团有限公司承担。一审法院认定的事实：2016年1月1日，沈阳肯綮劳务派遣有限公司与沈阳水务集团有限公司签订《劳务派遣协议书》，双方建立劳务派遣合作关系，派遣单位为沈阳肯綮劳务派遣有限公司，派遣期限至2016年12月30日止。协议约定工资发放形式为沈阳肯綮劳务派遣有限公司委托银行发放，派遣人员的各项保险费用应单位缴纳的部分由沈阳水务集团有限公司承担，沈阳肯綮劳务派遣有限公司代为支付保险费用。之后，双方续签至2017年12月31日止。胥小池于2016年1月18日入职沈阳肯綮劳务派遣有限公司，双方签订劳动合同书（劳务派遣人员使用），合同期限从2016年1月18日至2018年1月17日止。该合同期间胥小池被派遣到沈阳水务集团有限公司，从事受理员工作，月工资标准为底薪3000元和绩效工资。2018年1月17日，沈阳肯綮劳务派遣有限公司与胥小池合同到期终止，双方劳动关系解除。庭审中，沈阳肯綮劳务派遣有限公司及胥小池、沈阳水务集团有限公司一致确认：胥小池离职前十二个月的平均工资为3640.17元。另查明：沈阳肯綮劳务派遣有限公司拖欠胥小池2018年1月1日至2018年1月17日期间的工资期间,于2018年2月12日已发放1012元。另查明，胥小池于2018年1月22日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1.解除合同经济补偿金8700元；2.法定三薪6900元；3.2017年度年假2068.97元；4.延时加班1224元；5.试用期按照80%发放工资差额1305元；6.2018年合同到期时17天工资未支付补偿2000元；7.未提前30天的待通知金4350元。该委于2018年5月10日出具沈大劳人仲字[2018]57号仲裁裁决书：一、沈阳肯綮劳务派遣有限公司支付胥小池经济补偿7280.34元；二、沈阳肯綮劳务派遣有限公司支付胥小池未休年假补偿1379.31元；三、沈阳肯綮劳务派遣有限公司支付胥小池工资781.10元；四、驳回胥小池的其他仲裁请求。沈阳肯綮劳务派遣有限公司不服，诉至一审法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。依据上述法律规定，劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣人员订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派遣至其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付服务费的一种用工形式。该案中，沈阳肯綮劳务派遣有限公司与胥小池之间签订《劳动合同书》，建立劳动关系，因沈阳肯綮劳务派遣有限公司与沈阳水务集团有限公司之间签订《劳务派遣协议书》，将胥小池派遣至沈阳水务集团有限公司工作。可见，沈阳水务集团有限公司为用工单位，沈阳肯綮劳务派遣有限公司为用人单位，应由沈阳肯綮劳务派遣有限公司向胥小池履行相应的义务，故对于沈阳肯綮劳务派遣有限公司要求由沈阳水务集团有限公司承担给付责任的主张，一审法院不予支持。关于胥小池主张解除劳动合同经济补偿金问题。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款、第四十六条第五款的规定，劳动合同期满，终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外。该案中，沈阳肯綮劳务派遣有限公司与胥小池的劳动合同于2018年1月17日到期，因双方未续签，故2018年1月17日劳动关系解除。该情形，沈阳肯綮劳务派遣有限公司作为用人单位，应给付胥小池解除劳动合同经济补偿金。胥小池于2016年1月18日入职，2018年1月17日劳动关系解除，在沈阳肯綮劳务派遣有限公司工作2年，沈阳肯綮劳务派遣有限公司应给付2个月工资。庭审中，三方一致确认胥小池离职前十二个月平均工资3640.17元，经核实，不违反法律规定，符合当事人意思自治原则，一审法院予以认定。经核算，沈阳肯綮劳务派遣有限公司应支付胥小池解除劳动合同经济补偿金为7280.34元（3640.17元×2个月）。关于胥小池主张未休年假补偿的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。第五条第一款规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。沈阳肯綮劳务派遣有限公司未提供证据证明胥小池2017年已休年假或已经支付2017年年假的工资，应承担举证不能的法律后果。胥小池认可计算2017年未休年假的月工资标准3000元，不违反法律规定，一审法院予以认定，故沈阳肯綮劳务派遣有限公司应支付胥小池2017年未休年假工资1379.31元（3000元÷21.75天×5天×200%）。关于胥小池主张2018年1月份工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。沈阳肯綮劳务派遣有限公司作为用人单位应承担给付工资的义务，因被告胥小池已收到1月份工资1164元，故沈阳肯綮劳务派遣有限公司应支付胥小池2018年1月工资差额781.10元（3000元÷21.75天×13天-1012元）。关于胥小池主张法定三薪即节假日加班6900元、延时工时补偿1224元、试用期未按照基本工资80%发放的工资差额1305元、未提前30天的待通知金4350元。因沈大劳人仲字[2018]57号仲裁裁决书对该三项请求不予支持，胥小池未起诉，应视为认可仲裁结果，故一审法院对此不予支持。一审法院判决：一、沈阳肯綮劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力起十日内给付胥小池解除劳动合同经济补偿金7280.34元；二、沈阳肯綮劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力起十日内给付胥小池未休年假工资1379.31元；三、沈阳肯綮劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力起十日内给付胥小池2018年1月份工资差额781.10元；四、驳回双方其它诉讼请求。如沈阳肯綮劳务派遣有限公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳肯綮劳务派遣有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，沈阳肯綮劳务派遣有限公司与胥小池签订劳动合同，将其派遣至沈阳水务集团有限公司工作，故沈阳肯綮劳务派遣有限公司为用人单位，沈阳水务集团有限公司为用工单位。沈阳肯綮劳务派遣有限公司提出的沈阳水务集团有限公司与胥小池存在劳动关系的主张不能成立。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，经济补偿应由用人单位向劳动者支付。沈阳肯綮劳务派遣有限公司与胥小池的劳动合同到期后，未与其续签劳动合同，并非沈阳水务集团有限公司与胥小池解除劳动合同，一审法院判决沈阳肯綮劳务派遣有限公司作为劳动关系中用人单位一方，向胥小池支付经济补偿并无不当。沈阳肯綮劳务派遣有限公司提出的由沈阳水务集团有限公司给付胥小池经济补偿的上诉主张，本院不予支持。至于沈阳肯綮劳务派遣有限公司提出的沈阳水务集团有限公司违法退回劳动者，未提前告知沈阳肯綮劳务派遣有限公司，未提前协商有关经济补偿问题有违诚信原则，应在给付经济补偿上承担连带责任的主张，属于双方因履行劳务派遣协议发生的纠纷，不属于本案审理范围，本院不予审理。关于沈阳肯綮劳务派遣有限公司提出应由沈阳水务集团有限公司给付胥小池未休年假工资的上诉主张，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。本案中，胥小池与沈阳肯綮劳务派遣有限公司签订劳动合同，被派遣至沈阳水务集团有限公司工作，故沈阳肯綮劳务派遣有限公司为用人单位，沈阳水务集团有限公司为用工单位。一审法院判决沈阳肯綮劳务派遣有限公司向胥小池支付未休年假工资并无不当。沈阳肯綮劳务派遣有限公司提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于沈阳肯綮劳务派遣有限公司提出应由沈阳水务集团有限公司给付胥小池工资差额的上诉主张，用人单位应及时向劳动者支付工资，不得拖欠劳动者工资。沈阳肯綮劳务派遣有限公司没有足额支付胥小池2018年1月工资，故一审法院判决沈阳肯綮劳务派遣有限公司支付胥小池2018年1月工资差额781.10元并无不当。沈阳肯綮劳务派遣有限公司提出的该项上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳肯綮劳务派遣有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 孙晓芳审判员 刘风霞二〇一九年二月二十五日书记员 石 双