成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0104民初59号 原告（反诉被告）：四川好亿鑫科技有限公司。住所地：成都市高新区天益街******附**。 法定代表人：杨凌。 委托诉讼代理人：刘斌，四川盛豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁方，四川盛豪律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川华星华驰汽车销售服务有限公司。。住所地：成都市锦江区成龙街道办事处棬子树村**** 法定代表人：杨桦。 委托诉讼代理人：唐燕，四川致高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周杰，四川致高律师事务所律师。 原告（反诉被告）四川好亿鑫科技有限公司（以下简称好亿鑫公司）与被告（反诉原告）四川华星华驰汽车销售服务有限公司（以下简称华星华驰公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，华星华驰公司向本院提出反诉，本院受理后决定与本诉合并审理，依法由审判员唐江适用简易程序公开开庭进行了审理。好亿鑫公司的委托诉讼代理人梁方到庭参加诉讼，华星华驰公司的委托诉讼代理人唐燕、周杰到庭参加诉讼。审理过程中，本院组织双方当事人进行了调解，但双方未能达成一致意见。本案现已审理终结。 好亿鑫公司向本院提出诉讼请求：1．判令华星华驰公司继续履行《合作协议书》，否则需要向好亿鑫公司赔偿损失60,000元；2．本案诉讼费由华星华驰公司承担。庭审中，好亿鑫公司当庭就第一项诉讼请求变更为：继续履行合作协议，并要求华星华驰公司向好亿鑫公司赔偿损失114,319元，同时好亿鑫公司对损失明确为：1．投入合同金钱和财务损失41,740元（租金20,000元、现金10,000元、49,800元1台按摩椅、3,680元麻将机，上述共计83,480元，因履行了一半时间，按一半计算）；2．展示物品折旧损失12,579元（6台按摩椅总价83,860元，乘以折旧率0.3，因履行了一半时间，再除以2）；3．运营成本36,000元（聘请人员1人在华星华驰公司现场处管理，工资按2,000元/月/人，从2016年6月-2018年1月期间所支出的工资）；4．律师费6,000元；5．违约金18,000元（按合同总价的30%计算），上述合计114,319元。 事实与理由：好亿鑫公司于2016年经人介绍认识了华星华驰公司的管理人员廖总和田总，因双方的服务体系能有效结合，双方进行磋商，好亿鑫公司向华星华驰公司支付了10,000元和一台价值49,800元的松研A9A按摩椅，由其管理人员代收。后为保障双方的权利义务，双方于2016年6月7日签订了《合作协议书》，约定好亿鑫公司在华星华驰公司下辖4S店面为客户提供按摩椅体验、展示和销售区域，好亿鑫公司每年向华星华驰公司支付场地费20,000元，合作期限为2016年6月7日至2019年6月6日。协议约定了违约责任。协议签订后，好亿鑫公司根据华星华驰公司4S店的规模和服务对象拟定了服务计划，有效保障华星华驰公司客户的体验质量，先期一次性投入了6台全新按摩椅为客户提供体验服务。协议履行期间双方一直合作愉快，并未任何投诉发生。但华星华驰公司却在2017年9月20日口头通知好亿鑫公司要求解除合作协议，好亿鑫公司多方了解到原来是竞争对手向华星华驰公司部分管理人员提出了更好的合作条件，支付的租金更高，为此好亿鑫公司发函要求继续履行，并口头承诺在原来的基础上提高合作的租金，以保障华星华驰公司的利益，但华星华驰公司仍然坚持要求解除。好亿鑫公司认为，华星华驰公司无法定事由不能解除协议，应当继续履行原协议，故起诉至贵院。 华星华驰公司辩称，1．双方的协议已经实际解除，好亿鑫公司也指定人员与华星华驰公司对接，于2018年1月3日将所涉及的财产、物品搬离，协议已经实际解除，并且已经履行完毕解除后的事宜，对协议解除行为是认可的，其次华星华驰公司解除合作协议是基于合同法94条的约定，好亿鑫公司存在违反协议义务的行为，违反了协议约定，在华星华驰公司休息区擅自投放自己的广告宣传，导致华星华驰公司被厂家给予相应的处罚并整改。好亿鑫公司没有按照约定支付场地使用费，拖欠长达约半年。从2017年7月之后未再支付，经华星华驰公司多次催收后仍然延迟支付场地费的义务，因为好亿鑫公司上述迟延义务及违约行为导致协议目的不能实现，所以华星华驰公司依法解除了双方之间的协议，目前的协议也不适宜继续履行。2．因为协议解除的基础是因为好亿鑫公司的违约情况，所以好亿鑫公司的诉讼请求于法无据，且根据好亿鑫公司所列明的相关费用组成，违约金和损失赔偿并存，二者必须明确选其一，好亿鑫公司所列明的部分费用并非用于公司，相关个人获得的利益不应由华星华驰公司承担，综上双方的合作协议已经依法解除，因好亿鑫公司的违约行为导致协议解除，好亿鑫公司不应向华星华驰公司主张违约金及损失，于法无据。 华星华驰公司向本院提出反诉请求：1．判决解除好亿鑫公司与华星华驰公司签订的《合作协议书》；2．判决好亿鑫公司向华星华驰公司支付自2017年6月7日起至2018年1月3日止的场地费11,287.67元；3．判决好亿鑫公司向华星华驰公司赔偿律师费等损失暂计22,000元；4．判决好亿鑫公司向华星华驰公司支付违约金18,000元；5．反诉诉讼费用由好亿鑫公司承担。 事实及理由：2016年6月7日，好亿鑫公司与华星华驰公司签订了《合作协议书》，在协议履行中，因好亿鑫公司指派的服务顾问不能提供高品质服务，导致华星华驰公司管理困难、管理成本增加，并造成华星华驰公司遭受关联公司多次警告。同时，好亿鑫公司未经华星华驰公司同意，私自在华星华驰公司经营场所进行按摩椅相关宣传活动，已经构成违约。此外，好亿鑫公司还拒绝向华星华驰公司支付场地费，经华星华驰公司催告后，好亿鑫公司至今仍未履行支付场地费的义务。为维护自身的合法权益，恳请贵院支持华星华驰公司的反诉请求。 好亿鑫公司辩称，1．该协议并未解除，无书面的解除协议的内容；2．双方也未达成解除的意向；3．根据合同约定好亿鑫公司要支付场地费需要华星华驰公司提供增值税发票，但至今为止华星华驰公司未向好亿鑫公司提供增值税发票，所以第二年的场地费支付条件未达到，且截止时间是错误的，华星华驰公司是于2018年初已经将好亿鑫公司的物品搬离到地下室，好亿鑫公司无奈于2018年1月3日将物品搬走。好亿鑫公司也多次现金支付场地费，但华星华驰公司拒绝收取；4．对于律师费的损失，好亿鑫公司不予认可，因华星华驰公司的违约责任在先，应当赔偿好亿鑫公司的维权费用；5．违约金也不予认可，应该是华星华驰公司向好亿鑫公司支付违约金；6．请求驳回诉请第5项；7．对于事实理由提及的不能提高华星华驰公司的服务质量，是华星华驰公司内部管理行为，与好亿鑫公司无关，且好亿鑫公司未在华星华驰公司场地进行宣传，只是进行正当的销售行为。 本院经审理查明，好亿鑫公司与华星华驰公司对以下事实无争议：1．好亿鑫公司于2018年1月3日将展示物品（6台按摩椅）搬离；2．好亿鑫公司已支付2016年6月7日至2017年6月6日的场地使用费20,000元；3．好亿鑫公司有安排服务顾问在华星华驰公司处。 2016年6月7日，好亿鑫公司与华星华驰公司签订了《合作协议书》，该协议约定：1．好亿鑫公司在华星华驰公司下辖4S店面为客户提供按摩椅体验、使用及销售服务，合作期限自2016年6月7日至2019年6月6日，合作期间的按摩椅销售收入归好亿鑫公司所有；2．每年场地使用费20,000元，华星华驰公司应先出具相应的增值税专用发票，好亿鑫公司在收到发票后7个工作日内支付给华星华驰公司；3．为确保华星华驰公司客户享受按摩椅各项功能，提高健康体验效果，双方经协商可由好亿鑫公司为店面委派常驻服务顾问，总人数以华星华驰公司书面确认为准，华星华驰公司有权对好亿鑫公司派驻服务顾问进行管理；4．未经华星华驰公司书面许可，好亿鑫公司不得在华星华驰公司经营场所开展按摩椅及其他相关宣传活动；5．协议履行期间，任何一方不得违背协议约定，否则违约方应当向守约方赔偿损失（包括为履行协议投入的人力、物力、商品价值、预期商业利益、维权产生的诉讼费、律师费及调查取证等费用），除此之外违约方还应当支付相当于合作期间全部租金30%的违约金。 2016年6月27日，好亿鑫公司向华星华驰公司支付20,000元，华星华驰公司出具了加盖有业务专用章的收据，该收据载明收款事由为手续费。庭审中，双方均一致陈述未开具增值税发票。 2017年9月30日，好亿鑫公司负责人通过微信向华星华驰公司负责人表示坚持要求执行合同，并要求继续履行协议内容。2017年10月17日，华星华驰公司负责人通过微信向好亿鑫公司负责人发送了《回复函》。在《回复函》中，华星华驰公司针对好亿鑫公司于2017年9月30日发出的《律师函》，明确表示因好亿鑫公司派驻人员服务质量低，且逾期支付场地费用，华星华驰公司主张根据合同法第九十四条之规定解除案涉《合作协议书》，同时要求好亿鑫公司支付场地使用费6,667元，并要求在接到《回复函》5个工作日内将安装在华星华驰公司的按摩椅及其他物品搬离。其后华星华驰公司于2017年11月中下旬将好亿鑫公司的6台按摩椅搬离展示区，2018年1月3日好亿鑫公司将按摩椅6台搬离华星华驰公司。期间于2017年11月10日，华星华驰公司与案外人成都瑞康伟业商贸有限公司签订《服务协议》，约定由案外人在华星华驰公司客户休息区宣传按摩椅产品，并约定年服务费为100,000元，合作期限为两年，从2017年11月1日起至2019年10月31日止。 另查明，2017年10月23日，好亿鑫公司与四川盛豪律师事务所签订《委托合同》，由四川盛豪律师事务所指派刘斌、梁方作为好亿鑫公司的委托诉讼代理人参加诉讼，合同约定代理费用为6,000元。四川盛豪律师事务所于2018年1月31日向好亿鑫公司开具增值税专用发票，开票金额为6,000元，载明应税名称为律师费。2018年1月23日，华星华驰公司与四川致高律师事务所签订《委托代理合同》，由四川致高律师事务所指派唐燕、周杰作为华星华驰公司的委托诉讼代理人参加诉讼，合同约定代理费用为5,000元，同日四川致高律师事务所向华星华驰公司开具增值税专用发票，开票金额为5,000元，载明应税名称为律师费。次日华星华驰公司向四川致高律师事务所转款支付5,000元。 庭审中，华星华驰公司提交了放置在有按摩椅休息区的照片，在照片中可以看到桌面上有按摩椅的销售宣传单。 以上事实，有好亿鑫公司提交的工商信息查询、《合作协议书》、《委托代理合同》、增值税发票，华星华驰公司提交《合作协议书》、收据、微信记录、《服务协议》，以及当事人陈述在案为证。 关于好亿鑫公司提交的《劳动合同》、工资表、社保信息，因上述证据无法证明《劳动合同》所载工作人员系派驻在服务现场，故该组证据与本案不具有关联性，本院不予采纳。关于好亿鑫公司提交的出库单、报销单，因该组证据系好亿鑫公司单方制作，庭审中华星华驰公司亦不予认可，好亿鑫公司也无其他证据证明华星华驰公司工作人员实际收到上述现金及物品，故该组证据本院不予采纳。关于华星华驰公司提交的《告知函》、经销商报告，因《告知函》系华星华驰公司与其关联公司之间的内部函件，且好亿鑫公司亦不予认可，上述函件及报告所载内容，并无其他证据证明系因好亿鑫公司所致，故该组证据本院不予采信。 本院认为，好亿鑫公司与华星华驰公司签订的《合作协议书》是双方的真实意思表示，协议内容不违反法律行政法规的强制性规定，应属合法有效。关于好亿鑫公司是否存在违约行为，华星华驰公司是否有权解除案涉协议。根据查明的事实，双方在协议中明确约定由华星华驰公司向好亿鑫公司提供按摩椅体验、展示及销售区域，由好亿鑫公司支付对价，好亿鑫公司在展示区域放置销售宣传单，并未违法合同约定。庭审中，华星华驰公司主张好亿鑫公司派驻人员服务质量不达标导致其被关联公司处罚并出现排名下滑，但并未提交证据证明上述情形系由好亿鑫公司所致，故其主张本院不予采纳。华星华驰公司同时主张好亿鑫公司逾期支付租金。从查明的事实来看，案涉场地租赁费用为每年20,000元，并约定由华星华驰公司先开具增值税专用发票，好亿鑫公司收到发票后7内日支付。本案双方第一年租金支付后，虽由华星华驰公司开具了专用收据，而未开具增值税专用发票，但该行为不足以认定双方通过实际履行变更了场地使用费支付时间的约定内容。故华星华驰公司主张好亿鑫公司逾期支付租金的意见，本院不予采纳。综上，华星华驰公司诉请解除《合作协议书》，本院不予支持。 关于好亿鑫公司诉请继续履行协议。就本案已查明的事实，本案好亿鑫公司在双方发生分歧后，已将按摩椅搬离华星华驰公司，且华星华驰公司已与案外人另行签订了场地使用协议。上述情形表明双方实际已难以继续履行案涉协议，且也不适于强制履行，故好亿鑫公司诉请继续履行协议，本院不予支持。 关于好亿鑫公司诉请赔偿损失及违约金。本案因华星华驰公司的违约行为，导致案涉合同不能继续履行，其应承担违约责任。从查明的事实来看，虽然好亿鑫公司主张其向华星华驰公司负责人支付了现金并送了一台按摩椅及麻将机，但并未提交证据证明系由华星华驰公司负责人签收，故其主张的事实本院不予采信。就展示物品的折旧损失及人工损失，因双方合同实际履行期间，好亿鑫公司需提供展示按摩椅及派驻服务人员，上述成本系好亿鑫公司履行合同的正常支出，并非损失，故其主张上述折旧及人工成本为损失的意见，本院不予采纳。关于律师费。因双方在协议中明确约定违约方应向守约方赔偿维权所产生的律师费，现好亿鑫公司为此支付律师费6,000元，并诉请支付该费用，本院予以支持。关于违约金。因双方约定由违约方向守约方支付合作期间全部租金30%的违约金即18,000元，现好亿鑫公司诉请华星华驰公司支付违约金18,000元，具有事实及法律依据，本院予以支持。 关于华星华驰公司主张的场地使用费。庭审中，好亿鑫公司主张于2018年1月3日从华星华驰公司地下室搬走按摩椅的，但并未提交证据证明按摩椅是何时搬离展示区的。而华星华驰公司承认于2017年11月中下旬已将展示按摩椅办理展示区，本院结合华星华驰公司与案外人于2017年11月10日另行签订《服务协议》的事实，依法认定华星华驰公司系于2017年11月10日将好亿鑫公司的按摩椅搬离展示区的。故按照双方合同约定，截止2017年11月9日，好亿鑫公司应当按照合同约定的租金标准支付相应的场地占用使用费，因好亿鑫公司仅支付了2016年6月7日至2017年6月6日的场地使用费，故2017年6月7日至2017年11月9日的场地使用费应为8,547.95元（20,000元/365天＊156天），华星华驰公司主张11,287.67元，超出部分本院不予支持。因本案双方在《合作协议书》明确约定，华星华驰公司应先开具相应的增值税专用发票，好亿鑫公司在收到发票后7个工作日内支付。现华星华驰公司并未提交证据证明其已向好亿鑫公司开具了增值税专用发票，故好亿鑫公司的付款条件尚未成就，华星华驰诉请好亿鑫公司支付相应费用，本院不予支持。 综上所述，华星华驰公司应当支付好亿鑫公司律师费6,000元、违约金18,000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）四川华星华驰汽车销售服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）四川好亿鑫科技有限公司支付律师费6,000元、违约金18,000元； 二、驳回原告（反诉被告）四川好亿鑫科技有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）四川华星华驰汽车销售服务有限公司的反诉诉讼请求。 本案本诉案件受理费减半收取1,293元，反诉案件受理费减半收取541元，合计1,834元，由被告（反诉原告）四川华星华驰汽车销售服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  唐江 二〇一九年二月十八日 书记员  唐尧 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。