广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤19刑终190号原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）江平，男，1992年4月8日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为广西壮族自治区来宾市兴宾区良江镇草凌村民委朝西村121-2号（以上身份信息均）。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月29日被羁押，同月30日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人王立芳，广东瑞轩律师事务所律师。广东省东莞市第三人民法院审理广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人江平犯盗窃罪一案，于2018年12月18日作出（2018）粤1973刑初2682号刑事判决。原审被告人江平对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取指定辩护人意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年4月4日13时许，被告人江平窜至东莞市塘厦镇田心社区众凯电子有限公司（以下简称“众凯公司”）预谋实施盗窃，并进入该公司306房将被害人曹某的一部VIVO牌X7手机（价值约800元）、王某1的一部宇飞来牌F9手机（价值约3100元）盗走。案发后，上述两名被害人报警，公安机关在被盗的手机数据线上提取到相关粘取物。经比对，与被告人江平的DNA一致。公安机关破案后，无法起回上述被盗财物。上述事实，有公诉机关向法庭出示，并经质证、认证的下列证据证实：（一）勘验、检查笔录现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市塘厦镇田心社区众凯电子厂员工宿舍306房。在房内的床下铺床头上的一条白色数据线上提取粘取物一份。（二）鉴定意见1.东莞市价格认定参考结论书：证实被盗的VIVO牌手机在案发日价值1100-1300元；宇飞来手机在案发日价值3500元-4000元。2.司法鉴定书：证实公安机关在被盗的306宿舍内的数据线上的粘取物与江平的血样STR分型相同，似然率为2.27×1026。3.司法鉴定书：证实出现在众凯电子公司监控录像中的穿黑色衣服的男子与被告人江平系同一人。（三）书证1.抓获经过：证实被告人江平系被动归案，无自首、立功情节。2.常住人口基本信息：证实被告人江平作案时已达刑事责任年龄。3.接受证据材料清单：证实公安机关从厂里调取监控录像一份。4.全国公安机关DNA数据库：证实现场提取的粘取物比对中江平。（四）视听资料、电子数据监控录像：证实被告人江平在案发日进入众凯电子有限公司306房的经过。（五）证人证言1.证人梁某的证言：证实2018年4月4日18时许，306宿舍的王琴被盗财物，听说被盗手机一部。当日的14时30分许，其在生产车间的茶水间喝水，透过窗户看到一名穿黑色衣服的男子出现在宿舍楼三楼，不知道该男子怎么会在宿舍，因为三楼都是女生宿舍，其看到该男子在拉宿舍的门把手。当时间隔六七米远的样子。指认照片：指认出监控截图上的男子就是其看到的穿黑色衣服的男子。2.证人罗某的证言：证实案发当天下午14时许，其在工厂宿舍四楼楼道遇到一名穿黑色衣服的男子，其以为是新员工就没在意。后来下午下班的时候听说三楼宿舍被偷东西了才想起来。辨认笔录：无法辨认。指认照片：指认出监控截图上的男子就是其看到的穿黑色衣服的男子。3.证人俄某某哈的证言：证实案发时的13-14时许，其在宿舍的二楼楼道看到一名身穿黑色衣服的陌生男子出现在楼下饭堂门口。14时30分许，其在厂外面又看到该名男子，后来其再次回到厂里的时候就听说三楼宿舍被盗了。辨认笔录：无法辨认。指认照片：指认出监控截图上的男子就是其看到的穿黑色衣服的男子。4.证人黄某的证言：证实其在众凯电子有限公司当保安，2018年4月4日，该公司宿舍楼306房的两名女员工手机被盗，事发后其查看了监控录像，发现是一名穿着黑色衣服的陌生男子实施的盗窃。其在该公司工作了十年，对宿舍楼的情况非常熟悉，其查看监控录像显示那名穿黑色衣服的男子就是进去了306房。因为监控显示最靠近楼梯的那一间是307房，该房墙上有一根白色水管和一个红色的消防栓，而监控录像显示那名男子进去的是307隔壁的那间房，也就是306房。楼上对应的就是407房。指认照片：指认出监控录像显示的穿白色上衣的女子出来的是406房间，而监控录像显示的穿黑色衣服的男子进去的是306房。（六）被害人陈述1.被害人曹某的陈述：陈述2018年4月4日18时许，其在众凯电子有限公司宿舍306房被盗一部银色的VIVO牌手机（2017年2月以2499元购买，现约七成新）。被盗时手机放在宿舍左边第一张床下铺床头位置，当时其将手机放在床头那里充电。后来看了监控录像，发现是一名穿黑色衣服的陌生男子进去宿舍头偷的。其手机充电使用的数据线和充电插头是其自己的，没有外借给别人，一直都是其自己在使用，没有其他人用过其手机充电插头和数据线。其宿舍是女生宿舍，没有男生会进来。其不认识监控录像上显示的那个男子。指认照片：其不认识监控截图中显示的男子。2.被害人王某1的陈述：陈述2018年4月4日18时许，其在众凯电子有限公司员工宿舍306房内被盗一台宇飞来牌手机（2018年2月以3999元购买，现价值约9成新）。当时手机放在进门左手第一张床下铺床头位置充电，充电使用的插头和数据线都还在，是其本人的，没有借给别人。后来其看了走廊的监控录像，发现是一名穿黑衣服的男子进去宿舍偷走的。指认照片：其不认识监控截图中显示的男子。（七）被告人供述和辩解被告人江平的供述与辩解：侦查阶段、审查起诉阶段均辩解称其没有在2018年4月4日进入众凯电子厂员工宿舍实施盗窃。以上证据，来源合法，客观真实、有效，均可作为本案定案的根据。关于本案的事实，被告人及其辩护人所提的意见，本院作如下确认：1.关于被告人江平是否构成盗窃罪的问题，经查，案发后民警在案发现场的手机充电数据线提取到粘取物，后通过DNA比对与被告人江平一致，后于2018年5月29日在东莞市黄江镇欣荣网吧抓获被告人江平，监控录像可见被告人江平在案发当日进行众凯公司306房，被告人江平辩解未到过案发现场明显与监控录像、痕迹物证相矛盾，明显不合理，综上，上述证据足以证实被告人江平在2018年4月4日进入众凯公司306房盗窃被害人曹某、王某1手机的事实，因此，被告人江平所提的该辩解意见，本院不予采纳。2.关于辩护人所提的涉案金额刚过追诉标准的意见，经查属实，本院予以采纳。原审法院认为，被告人江平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关提请本院以盗窃罪对被告人江平定罪处罚，罪名成立，本院予以支持。公诉机关的量刑建议在法定量刑幅度内，并能与被告人所犯罪行相适应，具有合法性、合理性，本院予以采纳。关于本案被告人江平的身份问题。根据被告人归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”的规定，本院依法对本案被告人江平以其自报身份予以判决。视被告人江平的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人江平犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。二、责令被告人江平于本判决生效之日起三十日内退赔被害人曹某800元、王某13100元。上诉人江平提出：1、其在2018年4月4日那天并没有去过众凯公司。2、证人指证的在楼道和饭堂及306室出现的黑衣男子，只能说明监控录像中的人与其本人相似，但并不能说明为其本人，且司法鉴定中的数据线上提取粘取物无法证明其来源的真实性。3、判决书认定的抓捕地点也不属实，实际被抓捕的地点是塘厦田心村欣荣网吧，而不是黄江镇欣荣网吧。其指定辩护人提出：1、本案公诉机关辨认笔录证据证实本案非上诉人江平所为，一审法院在没有人辨认出江平出现在现场的真正嫌疑人的情况下对江平作出有罪判决导致本案一审判决事实不清、证据不足。2、本案DNA比对报告及图像比对鉴定意见均无法排除合理怀疑，不能证实本案一定是江平所为。请求依法宣告上诉人江平无罪，或发回重审。经审理查明，原审判决认定主要事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对上诉人江平和其指定辩护人所提意见，经查，1、根据证人证言和司法鉴定，证实2018年4月4日出现在楼道和饭堂及306室出现的黑衣男子就是江平，虽上诉人江平辩称案发的4月4日未去过众凯公司，但又未能供述出案发当时在何处。2、由于已经有视频的同一司法鉴定，鉴定出江平就是出现在306室门口的黑衣男子，因此，虽没有人辨认出江平出现在现场，并不影响本案事实的认定，并能排除其他合理怀疑。3、上诉人江平判决书认定的抓捕地点也不属实，实际被抓捕的地点是塘厦田心村欣荣网吧，而不是黄江镇欣荣网吧的上诉理由能够成立。本院认为，上诉人江平无视国法，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。上诉人江平及其指定辩护人所提上诉理由及辩护意见，经查部分成立，本院部分予以采纳。原审判决认定主要事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杜新春审判员  黄小美审判员  宋坤鹤二〇一九年二月二十八日书记员  胡建东（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。