包头市中级人民法院   民事裁定书   （2018）内02民再55号   再审申请人（一审原告、二审上诉人赵德的长子）：赵有贵，男，1967年5月20日出生，汉族，现住包头市。   再审申请人（一审原告、二审上诉人赵德的长女）：赵建敏，女，1964年3月19日出生，汉族，现住包头市。   再审申请人（一审原告、二审上诉人赵德的次子）：赵有来，男，1971年10月2日出生，汉族，现住包头市。   再审申请人（一审原告、二审上诉人赵德的次女）：赵建梅，女，1971年10月2日出生，汉族，现住包头市。   再审申请人（一审原告、二审上诉人赵德的妻子）：张玉英，女，1943年1月23日出生，汉族，现住包头市。   再审申请人张玉英、赵有贵、赵建敏、赵建梅的共同委托诉讼代理人：赵有来，男，1971年10月2日出生，汉族，现住包头市东河区。   被申请人（一审被告、二审被上诉人）：东河区澳盛鸿福健身器材经销部，住所地：包头市东河区公四街铁路住宅小区12号楼楼下自西向东第二间底店。   负责人：周军，男，1964年4月10日出生，汉族，无业，原系该经销部负责人，现住包头市。   被申请人（一审被告、二审被上诉人）：金琳，女，1963年7月23日出生，汉族，无固定职业，现住包头市。   以上二被申请人的共同委托诉讼代理人：魏宏文，内蒙古瑞安律师事务所律师。   被申请人（一审被告、二审被上诉人）：内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司。   法定代表人：田慧娟，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘红旭，内蒙古恩泰律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郭亚婷，内蒙古恩泰律师事务所律师。   再审申请人赵有贵、赵建敏、赵有来、赵建梅、张玉英因与被申请人东河区澳盛鸿福健身器材经销部、金琳、内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市中级人民法院（2017）内02民终420号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2018年3月30日作出（2018）内民申21号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人赵有来、赵有贵、赵建敏、以及赵建梅、张玉英的委托诉讼代理人赵友来，被申请人东河区澳盛鸿福健身器材经销部、金琳及其委托诉讼代理人魏宏文、被申请人内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司的委托诉讼代理人刘红旭、郭亚婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   赵有贵、赵建敏、赵有来、赵建梅、张玉英申请再审称，赵德于2017年5月27日非正常死亡，赵有来等人作为法定继承人对本案申请再审。请求1.撤销一、二审民事判决，依法改判支持再审申请人的诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被申请人承担。事实和理由：1.原审判决对本案法律关系认定错误，对侵权责任主体未作出具体认定，导致错误判决。本案一审审理查明，2015年7月17日，内蒙古益人康健康管理机构召开十周年暨昆区店一周年庆典活动，活动前夕金琳通知赵德前去参加活动，活动期间提供免费餐饮，活动当日，东河区澳盛鸿福健身器材经销部带领包括赵德在内的20名顾客前去参加活动。一、二审判决没有准确认定本案庆典活动的主办方和组织者，没有确定本案侵权责任主体，属于认定事实不清。如一审法院认为三被申请人均不是庆典活动的主办方和组织者，应依法追加本次活动的主办方和组织者参加诉讼。二审中，赵德和金琳方已经明确表示本案一审中遗漏了当事人，因为内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司的前身为个体工商户，经营者为该公司的法定代表人，事故发生后，其将个体工商户注销，重新注册了内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司，一审判决未追加事故发生时个体工商户的经营者为被告参加诉讼，属于遗漏当事人，一、二审判决程序违法。2.原审判决对侵权责任认定错误，本次活动的主办方和组织者组织该庆典活动的目的是通过老客户现身说法产生广告效应，借助老客户对其产品的介绍和宣传，促进销售。被申请人以盈利为目的组织老年人参加集体活动，被申请人是庆典活动的受益人。赵德受金琳之邀参加庆典活动，老年人属于特殊群体，被申请人应当提高注意义务，老年人存在年老体弱、易发急性疾病的特点，主办方和组织者安排应周到细致，谨慎照料，尽量不安排老年人参加情绪激动的活动，以防发生不测。被申请人作为该活动的组织者没有完全尽到安全保障义务，存在严重过错，应对赵德承担相应的赔偿责任。3.一审法院分配举证责任错误，二审法院未予纠正。一审法院应就庆典活动的主办方和组织者进行查明，但三被申请人相互推诿，均不承认是该活动的组织者，三被申请人应就其主张的不是活动组织者提供证据予以证实。4.呼和浩特市第一医院司法鉴定所做出的司法鉴定意见书合法，一审判决不予采信属于认定事实错误，该鉴定意见认为庆典活动是导致赵德脑出血的诱发因素，建议参与度为25%，该鉴定意见是人民法院委托具有鉴定资质的鉴定机构出具的合法合理的鉴定结论。请求撤销一、二审判决，依法支持再审申请人的诉讼请求。   被申请人东河区澳盛鸿福健身器材经销部、金琳答辩称，1.关于本案的主体问题，再审申请人将金琳与东河区澳盛鸿福健身器材经销部列为被申请人属于主体重复设置，东河区澳盛鸿福健身器材经销部于2016年4月已经注销，再审申请人未向工商部门核实，而且周军系金琳的丈夫，不参与经销部的任何经营，金琳是经销部的实际经营管理者，金琳与东河区澳盛鸿福健身器材经销部只能择一主体。2.再审申请人没有查清内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司是个体工商户还是公司，应自行承担不利后果。3.关于责任主体问题，金琳为传达消息，不是主办方和组织者，也是活动的参加者，金琳不具有过错也不应承担法律责任。4.事故发生后，金琳陪同赵德送往医院救治，垫付医药费、通知家属，已经尽到道义义务，请求驳回再审申请人的再审请求。   被申请人内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司答辩称，内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司于2016年4月成立，不是庆典活动的组织者和主办方，不应承担任何赔偿责任，本次活动为各个经销部自行组织，并自己承担费用，金琳和经销部对客人应承担安全保障义务。   原告赵德向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费66675.61元、营养费7500元、住院期间伙食补助费7500元、陪护费8270.25元、伤残赔偿金136080元、精神损害抚慰金24000元、交通费500元，共计250525.86元，按照鉴定书确定的参与度标准的百分之二十五计算赔偿费用为62531.47元；2.对于原告出院后的护理费用保留诉权；3.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。   一审法院认定事实：被告金琳与被告东河区澳盛鸿福健身器材经销部的经营者周军系夫妻关系，二人共同经营该经销部。原告为该经销部的顾客。该经销部销售的产品中有益人康健康管理机构的产品。2015年7月17日，内蒙古益人康健康管理机构召开十周年暨昆区店一周年庆典活动。活动前夕，被告金琳通知原告可前去参加活动，活动期间餐饮免费。活动当日，被告东河区澳盛鸿福健身器材经销部的顾客20余人（其中包括原告赵德）前去参加活动。活动期间，原告犯病，被告金琳及时进行抢救并拨打120急救电话。原告于2015年7月17日入住包头市中心医院进行诊疗，于2015年9月30日出院，医疗费共66675.61元。原告因赔偿一事未能与被告达成协议，故诉至法院，请求：1、被告赔偿原告医疗费66675.61元、营养费7500元、住院期间伙食补助费7500元、陪护费8270.25元、伤残赔偿金136080元、精神损害抚慰金24000元、交通费500元，共计250525.86元，按照鉴定书确定的参与度标准的百分之二十五计算赔偿费用为62531.47元；2、对于原告出院后的护理费用保留诉权；3、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。被告金琳、东河区澳盛鸿福健身器材经销部申请追加内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司为本案被告。   另查明，经原告申请，本院委托，呼和浩特市第一医院司法鉴定所做出呼一医司法鉴定所[2016]临鉴字第714号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.庆典活动是导致赵德脑出血的诱发因素，建议参与度为25%；2.左侧丘脑出血右侧肢体偏瘫，肌力Ⅲ级，为Ⅲ级伤残。鉴定费用3000元。原告住院治疗费用66675.61元，呼和浩特铁路局医疗保险中心已报销54678.9元，自付11996.71元。   一审法院认为，原告是自愿参加此次活动，该活动全程免费，三被告非此次活动的主办方，原告亦未能证明三被告是此次活动的组织者，被告金琳在通知原告参加此次活动时无不当行为。此次活动召开之际被告内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司尚未成立。原告要求被告金琳、东河区澳盛鸿福健身器材经销部对其受到的伤害进行赔偿，但不能证明被告金琳、东河区澳盛鸿福健身器材经销部存在过错，故对原告的诉讼请求，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款的规定，一审法院判决：驳回原告赵德的诉讼请求。案件受理费1298.40元，由原告承担。   原审原告赵德不服，上诉至本院，经本院二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。   本院二审认为，公民的合法民事权益依法受到法律的保护。本案上诉人赵德系参加活动时因脑出血住院治疗，因赔偿纠纷而引发的诉讼。上诉人赵德上诉主张其参加活动不是自愿，对此主张被上诉人金琳不认可，且从现有证据不能认定其主张被上诉人金琳安排其参加活动的，故其上诉主张证据不足，本院依法不予支持。上诉人赵德系参加活动时突发脑出血住院治疗，其要求被上诉人金琳、东河区澳盛鸿福健身器材经销部对其受到的伤害进行赔偿，但不能证明被上诉人金琳、东河区澳盛鸿福健身器材经销部存在过错，故原审法院对上诉人赵德的诉讼请求不予支持正确，本院依法予以维持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人赵德的上诉理由证据不足，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院二审判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1298元，由上诉人赵德承担。   本院再审认为，2015年7月17日，内蒙古益人康健康管理机构召开十周年暨昆区店一周年庆典活动，活动前夕金琳通知赵德前去参加活动，赵德参加该活动期间脑出血病发，后住院治疗。一审判决认为庆典活动召开之际内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司尚未成立，赵德未能提供证据证明庆典活动的组织者和主办方，也不能证明金琳、东河区澳盛鸿福健身器材经销部存在过错，故对赵德要求赔偿的诉讼请求不予支持。经查，内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司的前身为包头市东河区益仁康医疗器械经销部，该经销部系个体工商户，于2016年2月25日注销，经营者为内蒙古益人康恒爱健康管理有限公司的法定代表人田慧娟，应追加田慧娟参加诉讼，进一步查明庆典活动的主办方和组织者。原审被告东河区澳盛鸿福健身器材经销部于2016年5月已经注销，一审判决设列东河区澳盛鸿福健身器材经销部为本案被告属主体设列不当。   呼和浩特市第一医院司法鉴定所受法院的委托对赵德脑出血发病因素进行鉴定，出具的鉴定意见书中载明庆典活动是导致赵德脑出血的诱发因素，建议参与度为25%。原审判决对赵德突发疾病与本次活动是否具有一定的因果关系的基本事实认定不清。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条规定：“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失”，原一、二审判决仅以三被告无过错即不承担责任属适用法律不当。   综上所述，原一、二审判决对庆典活动的主办方和组织者基本事实的认定不清，适用法律不当，遗漏应当参加诉讼的当事人，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）、（四）项、第二百零七条之规定，裁定如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市中级人民法院（2017）内02民终420号民事判决及内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2015）包东民初字第2781号民事判决；   二、本案发回内蒙古自治区包头市东河区人民法院重审。   审判长 冯 渊   审判员 牛惠卿   审判员 韩 楚     二○一九年二月十五日   书记员 何 欢   附：相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。   人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。