北京市第三中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）京03行终98号 上诉人（一审原告）李某，男，1984年8月19日出生，住北京市怀柔区。 被上诉人（一审被告）北京市公安局密云分局，住所地北京市密云区西大桥路**。 法定代表人刘滨，局长。 委托代理人郭伟，男，北京市公安局密云分局法制支队副中队长。 委托代理人王树山，男，北京市公安局密云分局法制支队民警。 被上诉人（一审被告）北京市密云区人民政府，，住所地北京市密云区鼓楼西大街** 法定代表人潘临珠，区长。 委托代理人谷雪聪，女，北京市密云区人民政府法制办公室干部。 李某因诉北京市公安局密云分局（以下简称密云公安分局）、北京市密云区人民政府（以下简称密云区政府）治安行政处罚及行政复议决定一案，不服北京市密云区人民法院（2018）京0118行初114号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年2月14日不公开开庭审理了本案。上诉人李某，被上诉人密云公安分局的委托代理人郭伟、王树山，被上诉人密云区政府的委托代理人谷雪聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 密云公安分局于2018年8月20日对李某作出京公密行罚决字[2018]000527号行政处罚决定（以下简称被诉处罚决定），认定：2018年8月19日20时许，在北京市密云区兴盛北路X号院X小区X号楼X单元X室内，违法行为人李某以200元人民币的价格欲与王某某进行卖淫嫖娼违法活动，后被民警查获。为此，密云公安分局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款之规定，决定给予李某行政拘留五日的处罚。李某不服上述被诉处罚决定，向密云区政府申请行政复议。2018年11月2日，密云区政府作出密政复决字[2018]22号行政复议决定（以下简称被诉复议决定），决定维持被诉处罚决定。 李某不服，诉至一审法院，请求：1.撤销被诉处罚决定；2.撤销被诉复议决定；3.案件受理费由被上诉人负担。 一审法院经审理查明，2018年8月19日20时许，李某与王某某以200元人民币为媒介就卖淫嫖娼达成一致。李某以微信支付方式予以了支付上述款项。此后，李某与王某某在北京市密云区兴盛北路X号院X小区X号楼X单元X室内欲进行卖淫嫖娼违法活动，被民警查获。密云公安分局受理案件后，予以了调查取证，履行了告知等义务。2018年8月20日，密云公安分局对李某作出被诉处罚决定。 李某不服被诉处罚决定，于2018年9月5日向密云区政府申请行政复议。密云区政府于当日予以了受理。2018年9月10日，密云区政府向密云公安分局作出密政复字[2018]22号行政复议答复通知书，通知密云公安分局在收到行政复议申请书副本之日起10日内，提出书面答复，并提交作出被诉处罚决定的证据、依据和其他有关材料。密云区政府向密云公安分局送达了上述行政复议答复通知书。密云公安分局于2018年9月19日作出了行政复议答复书。密云区政府经审查，于2018年11月2日作出被诉复议决定。密云区政府分别向李某、密云公安分局送达了被诉复议决定。 一审法院经审理认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条“扰乱公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身权利、财产权利，妨害社会管理，具有社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》的规定构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，由公安机关依照本法给予治安管理处罚”之规定，密云公安分局有权对妨害社会管理，尚不够刑事处罚的违法行为人给予治安管理处罚。《公安部关于以钱财为媒介尚未发生性行为或发生性行为尚未给付钱财如何定性问题的批复》批复如下：“卖淫嫖娼是指不特定的异性之间或同性之间以金钱、财物为媒介发生性关系的行为。行为主体之间主观上已经就卖淫嫖娼达成一致，已经谈好价格或者已经给付金钱、财物，并且已经着手实施，但由于其本人主观意志以外的原因，尚未发生性关系的；或者已经发生性关系，但尚未给付金钱、财物的，都可以按卖淫嫖娼行为依法处理。对前一种行为，应当从轻处罚。”密云公安分局认定李某已构成嫖娼行为的证据确凿。密云公安分局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款“卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款”之规定，作出的被诉处罚决定适用法律正确。密云公安分局受理案件后，依法进行了调查取证，履行了告知等义务，其作出被诉处罚决定的程序并无不当。密云区政府受理李某提出的行政复议申请后，履行了通知、审查、送达等义务，其作出被诉复议决定的程序符合法律规定。综上，李某所持起诉理由缺乏事实根据和法律依据，对其诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回李某的诉讼请求。 李某不服一审判决，上诉至本院，上诉理由主要为：一、一审判决认定事实错误，本案事实是上诉人支付王某某的款200元，系上诉人用于支付的按摩款，上诉人也没有欲与王某某进行卖淫嫖娼的行为及动机，也没有证据证实上诉人欲有此行为，密云公安分局仅凭主观臆断，推定上诉人欲有此行为明显牵强附会，一审判决对此作出错误认定，未予以纠正，属于认定事实错误。二、一审判决未能尊重事实，未能以事实为依据，偏信密云公安分局的错误决定，对上诉人正确主张未予以采纳，属于判决错误。现上诉请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求。 密云公安分局、密云区政府均同意一审判决，请求予以维持。 李某向一审法院提供并当庭出示了北京地区医疗机构门急诊病历手册，用以证明其不可能去嫖娼。 密云公安分局在法定期限内向一审法院提供并当庭出示了如下证据： 1.被询问/讯问人为李某的询问/讯问笔录2份及亲笔供词，用以证明李某承认在案发当日确实与王某某以200元价格进行卖淫嫖娼活动； 2.被询问/讯问人为王某某的询问/讯问笔录2份及亲笔供词，用以证明案发当日王某某承认与李某以200元的价格进行卖淫嫖娼活动； 3.被询问人为李某某的询问笔录2份，被询问/讯问人为王某（男）的询问/讯问笔录2份，用以证明案发当日李某和王某某在卖淫嫖娼场所内被民警抓获； 4.被询问/讯问人为雷某的询问/讯问笔录2份，被询问/讯问人为张某某（男）的询问/讯问笔录2份，用以证明案发当日李某和王某某来到卖淫场所； 5.被询问人为刘某某的询问笔录2份； 6.被询问人为高某的询问笔录、被询问人为王某（女）的询问/讯问笔录，用以证明卖淫嫖娼场所出租情况； 7.辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明共计8页； 8．微信截图，用以证明李某已经与卖淫老板针对嫖资达成一致并支付了嫖资； 9.房屋租赁合同、租房协议； 10.视频资料； 11.信息查询材料、呈请延长询问查证时间审批表、被告知人为王某某的行政处罚告知笔录、京公密行罚决字[2018]000530号行政处罚决定书、被行政拘留人为王某某的家属通知书、被执行人为王某某的执行回执、京公密行罚决字[2018]000528号行政处罚决定书、京公密行罚决字[2018]000526号行政处罚决定书、京公密行罚决字[2018]000529号行政处罚决定书、京公密行罚决字[2018]000525号行政处罚决定书及远程库基本信息材料7份； 12.受案登记表、呈请延长询问查证时间审批表、行政处罚告知笔录、被诉处罚决定、被行政拘留人家属通知书、被执行人为李某的执行回执、到案经过材料，用以证明查处案件程序合法。 密云区政府在法定期限内向一审法院提供并当庭出示了作出被诉复议决定的如下证据： 1.行政复议申请书、行政复议接待室接待笔录，用以证明密云区政府收到李某的行政复议申请的情况； 2.行政复议答复通知书及送达回证，用以证明密云区政府已通知密云公安分局答复； 3.行政复议答复书，用以证明密云公安分局答复情况； 4.被诉复议决定及送达回证，用以证明密云区政府在法定期限内作出复议决定并给予了送达。 经庭审质证，一审法院对以上证据作如下确认：密云公安分局在法定期限内提供并当庭出示的除被诉处罚决定为被诉行政行为不能作为证据使用外，其他证据符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》中有关证据形式的规定，与本案待证事实具有关联性，能够反映其作出被诉处罚决定的过程，一审法院予以采纳。密云区政府在法定期限内提供并当庭出示的除被诉复议决定为被诉行政行为不能作为证据使用外，其他证据能够反映其作出被诉复议决定的过程，一审法院予以采纳。李某一审提供并当庭出示的证据，不足以证明其主张成立。 一审法院已将当事人提交的上述证据材料随案移送本院。经审查，本院认为一审法院的认证意见正确并对一审法院经审理查明的事实予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条规定，县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。根据上述法律规定，密云公安分局对于辖区内违反治安管理的行为有进行治安行政处罚的法定职权。《中华人民共和国行政复议法》第十二条规定，对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。根据上述法律规定，密云区政府作为密云公安分局的本级人民政府，具有受理李某所提行政复议申请，并根据具体情况作出行政复议决定的法定职责。 根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款规定，卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。本案中，根据在案证据，本院可以认定2018年8月19日20时许，在北京市密云区兴盛北路X号院X小区X号楼X单元X室内，李某以200元人民币的价格欲与王某某进行卖淫嫖娼违法活动的事实，密云公安分局根据所查明的事实，结合李某违法行为的性质、情节，在履行受案、调查取证、告知等程序的基础上，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款的规定，决定给予李某行政拘留五日的处罚，事实清楚，适用法律正确，处罚幅度及程序并无不当。关于密云区政府作出被诉复议决定的程序问题，本院同意一审法院的认定意见。综上，一审法院判决驳回李某的诉讼请求正确，本院应予维持。李某的上诉请求缺乏相应的事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持一审判决。 二审案件受理费50元，由上诉人李某负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  王文涛 审判员  韩 勇 审判员  王 伟 二〇一九年二月十五日 法官助理宋凯 法官助理李露希 书记员吴倩