通辽市中级人民法院赔偿委员会决 定 书（2018）内05委赔5号赔偿请求人：杭某某，男，蒙古族，现住内蒙古自治区。委托代理人：韩某某，内蒙古天阔律师事务所律师。赔偿义务机关：扎鲁特旗人民检察院，住所地内蒙古自治区通辽市扎鲁特旗鲁北镇。法定代表人：邓某某，该院检察长。委托代理人：张某某1，该院副检察长。委托代理人：刘某某，该院控申科科长。复议机关：通辽市人民检察院，住所地内蒙古自治区通辽市经济技术开发区。法定代表人：张某某2，该院检察长。委托代理人：丁某某，该院控告申诉检察处副处长。赔偿请求人杭某某因无罪逮捕赔偿申请扎鲁特旗人民检察院国家赔偿一案，不服赔偿义务机关扎鲁特旗人民检察院的《刑事赔偿决定书》（扎检控申赔决[2018]1号）及复议机关通辽市人民检察院的《刑事赔偿复议决定书》（通检赔复决[2018]2号），向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会依法对本案进行了审理。现已审理终结。2018年4月25日，赔偿申请人杭某某向扎鲁特旗人民检察院申请国家赔偿，该院于2018年6月26日作出《刑事赔偿决定书》（扎检控申赔决[2018]1号），以“杭某某虽经通辽市中级人民法院作出（2016）内05刑终174号刑事裁定书裁定不构成职务侵占罪，但裁定书中认定杭某某在为华粮集团金山中转库收购黄玉米过程中，将已确权为华粮集团金山中转库的黄玉米8910.35吨私自出售后将卖粮款占为己有，造成经济损失1425万元，属于将代为保管的他人财物非法据为己有，数额巨大，拒不退还，其行为已构成侵占罪，侵占罪属于告诉才处理的自诉案件，符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第四款规定，依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十九条第三款之规定，依照刑事诉讼法第十五条规定不追究刑事责任的人被羁押的，国家不承担赔偿责任”为由决定对杭某某的申请不予赔偿；赔偿请求人杭某某不服，于2018年8月15日向通辽市人民检察院申请复议，该院于2018年10月10日作出《刑事赔偿复议决定书》（通检赔复决[2018]2号），以“赔偿义务机关办案程序合法，事实认定清楚，适用法律正确。赔偿请求人杭某某虽经通辽市中级人民法院作出（2016）内05刑终174号刑事裁定书裁定不构成职务侵占罪，但裁定书中认定杭某某行为已构成侵占罪，侵占罪属于告诉才处理的自诉案件，符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第四款规定，依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或撤回告诉的，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十九条第三款之规定，依照刑事诉讼法第十五条规定不追究刑事责任的人被羁押的，国家不承担赔偿责任。扎鲁特旗人民检察院作出不予赔偿决定正确，复议请求人杭某某的申诉理由不成立”为由，决定维持扎鲁特旗人民检察院不予赔偿的决定。赔偿请求人杭某某的赔偿请求：申请因赔偿义务机关错误批准逮捕被限制人身自由460天的赔金111458元。事实与理由：一、申请赔偿人既未构成职务侵占罪，也不构成侵占罪。申请人在北优公司担任经理职务系承包经营，并非聘用，已经被扎鲁特旗和通辽市两级人民法院的刑事裁定书确认。至于该两份裁定书还认为申请人杭某某涉嫌侵占罪，但缺乏事实依据和法律依据。首先，侵占罪的构成必须是“将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不归还的”。申请人将价值1425万元经确权为金山粮库所有的玉米出售给他人，系取得金山粮库驻北优粮库监管员王某某同意，外销客户又是金山粮库副主任王超给联系的，将代保管的玉米销售款用于支付运费和偿还债务，并不是“非法占为己有”。而且将代保管价值1425万元的8910吨玉米的销售款未归还给金山粮库，绝非拒不归还。而是在原审法院作出终止审理之前，由吉林省松原市中级法院的主持下，北优公司同金山粮库于2015年12月11日达成执行和解协议。以北优公司的场地和院内全部设备租赁给金山粮库作价1600万元使用四年用以偿付申请人造成的经营损失。因为北优公司的绝大部分设备绝大部分设施都是申请人购置的，又有数百万现金投入。租赁期满，申请人再与北优公司清算。所以“将代为保管的他人财物非法占为已有，拒不归还”之说并不存在。其次，申请人在北优公司对经营亏损的处理方式，只有两级人民法院刑事裁定书的“认为”，并未以判决书定罪科刑，也无原告人提起诉讼或者撤回自诉。完全符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条（二）项规定。申请人是2016年7月29日被解除强制措施的。直至2018年4月仍未收到不起诉决定或者撤销案件决定。而赔偿义务机关凭人民法院生效裁定认为“构成侵占罪”而拒绝赔偿缺乏法律依据。二、赔偿义务机关和复议机关笼统引用《国家赔偿法》和《刑事诉讼法》，而忽视《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》属于适用法律错误。虽然“刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的”属于国家不承担赔偿责任，但是申请人杭某某并不存在此种情形。申请人杭某某始终没有实施侵占罪的行为。同国家赔偿第十九条第（三）项规定毫不贴边，因为拘留、逮捕杭某某都是以职务侵占罪和合同诈骗罪实施的。本人遭受限制人身自由460天之后，才裁定“被告人系犯侵占罪，故本案属告诉才处理的自诉案件”而宣告终止审理。现在申请人因“终止审理”被解除强制措施恢复人身自由已达837天。虽然向赔偿义务机关以及复议机关申请赔偿，均未获得支持。现依法请贵院决定由赔偿义务机关予以赔偿。经质证，本院对赔偿义务机关提交的扎鲁特旗人民法院（2016）内0526刑初17号《刑事裁定书》及通辽市中级人民法院作出（2016）内05刑终174号《刑事裁定书》予以采信，对赔偿请求人提交的2015年12月12日华粮集团金山粮库同扎鲁特旗北优商贸有限公司签订的《租赁合同》及扎鲁特旗公安局刑警大队对北优商贸有限公司法定代表人张群的询问笔录证明赔偿请求人不构成侵占罪与生效的通辽市中级人民法院作出（2016）内05刑终174号《刑事裁定书》认定的事实矛盾，不予采信。经审理查明，赔偿申请人杭某某因涉嫌职务侵占罪于2015年4月27日被扎鲁特旗公安局刑事拘留；同年6月3日经扎鲁特旗人民检察院批准逮捕；2016年7月29日扎鲁特旗人民法院作出（2016）内0526刑初17号刑事裁定终止审理，赔偿申请人获释。赔偿请求人杭某某不服赔偿义务机关扎鲁特旗人民检察院的《刑事赔偿决定书》（扎检控申赔决[2018]1号）及通辽市人民检察院的《刑事赔偿复议决定书》（通检赔复决[2018]2号）于2018年11月13日向本院赔偿委员会申请国家赔偿。本院赔偿委员会认为，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条解决的是将七种特殊情形认定为《中华人民共和国国家赔偿法》（2012年修正）第十七条所规定的刑事赔偿中的“终止终究刑事责任”，目的是为了减少办案机关“疑罪从挂”侵犯权利的情形。本案中，内蒙古自治区通辽市扎鲁特旗人民法院（2016）内0526刑初17号《刑事裁定书》以“本院在审理过程中查明，公诉机关指控被告人杭某某犯职务侵占罪的指控意见不能成立，被告人杭某某系犯侵占罪，故本案属告诉才处理的自诉案件”为由终止审理。扎鲁特旗人民检察院抗诉后，通辽市中级人民法院作出（2016）内05刑终174号《刑事裁定书》，以“一、抗诉机关提出原审被告人杭某某的行为构成职务侵占罪的抗诉意见不能成立，可以认定杭某某不属于北优商贸有限责任公司的职工，不符合职务侵占罪的主体构成要件，检察院的抗诉意见不能成立，不予支持。二、根据华粮集团金山中转库《粮食委托采购合同》的约定，一经收购，粮权即转移归华粮集团金山中转库所有，已经收购的粮食在北优商贸有限公司的库内存储。原审被告人杭某某在为华粮集团金山中转库收购黄玉米过程中，将已确权为华粮集团金山中转库的黄玉米8910.35吨私自出售后将卖粮款占为已有，造成经济损失1425万元，属于将代为保管的他人财物非法据为己有，数额巨大，拒不退还，其行为已构成侵占罪。故上诉人杭某某和辩护人所提出杭某某不构成犯罪，属于民事合同关系，应由民事法律调整的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。三、侵占罪属于告诉才处理的自诉案件，不属于公诉案件范围，所以原审法院终止审理的裁定是正确的”为由，裁定驳回抗诉，维持原裁定。故杭某某已被人民法院生效的刑事裁定书认定构成侵占罪。《中华人民共和国国家赔偿法》（2012年修正）第十九条规定“属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：（一）因公民自己故意作虚伪供述，或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的；（二）依照刑法第十七条、第十八条规定不负刑事责任的人被羁押的；（三）依照刑事诉讼法第十五条、第一百七十三条第二款、第二百七十三条第二款、第二百七十九条规定不追究刑事责任的人被羁押的；（四）行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关的工作人员与行使职权无关的个人行为；（五）因公民自伤、自残等故意行为致使损害发生的；（六）法律规定的其他情形。”其中，《中华人民共和国刑事诉讼法》（2018年10月26日《全国人民代表大会常务委员会关于修改＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的决定》将原《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条调整为第十六条）第十五条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追诉时效期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的，”因此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的，国家不承担赔偿责任。综上，赔偿请求人杭某某已被人民法院生效刑事裁定书认定构成侵占罪，并且侵占罪属于依照《中华人民共和国刑事诉讼法》告诉才处理的犯罪，目前没有告诉，故国家不承担赔偿责任。依照最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条第（一）项之规定，决定如下：维持扎鲁特旗人民检察院的《刑事赔偿决定书》（扎检控申赔决[2018]1号）及通辽市人民检察院的《刑事赔偿复议决定书》（通检赔复决[2018]2号）。本决定为发生法律效力的决定。二〇一九年二月二十六日