云南省蒙自市人民法院民 事 判 决 书（2018）云2503民初3599号原告：冯红英，女，1972年1月5日生，汉族，居民，住蒙自市。被告：高建波，男，1981年10月6日生，汉族，农民，住蒙自市。原告冯红英与被告高建波装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年11月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯红英，被告高建波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯红英向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方于2018年10月16日签订的《装修合同》，并由被告支付违约金336元；2、判令被告返还原告已付的工程款13981.40元；3、判令本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月16日，原、被告签订《装修合同》，约定由被告以包工包料的方式装修原告位于蒙自市学海路景观河小区的房屋，施工项目包含排水电、拆墙、砌墙、贴整套房屋的墙砖、地砖、踢脚线、整套房屋的吊顶以及打扫卫生等扫尾工作。装修总价款33600元，于合同签订后先支付总价款50%，即16800元，其余价款待验收合格后分两期付清。合同签订后，原告于2018年10月20日按约定向被告支付了工程款16800元，被告约于2018年10月底开始施工，然而在施工期间，被告偷工减料，不按照原告的要求装修，而且在改造卫生间时，擅自将砖墙砌在楼板上，原告提出这样会造成楼板开裂，存在安全隐患，要求被告拆除该墙体，改用轻型材料砌或更换墙体位置，却遭到被告拒绝，由此原、被告双方发生矛盾，现双方无法继续履行装修合同。截至目前，被告完成的工程项目共计有部分墙体拆、砌、打踢脚线和开线槽，共计造价5938.60元。扣除原告自行请工拆墙的费用及原告因此所受的损失3120元，被告只应收取原告工程款2818.60元，故被告应返还原告已付的工程款13981.40元，同时，因被告违约在先，按照合同约定，被告还应向原告支付工程总价款的1%的违约金336元。原告多次找被告协商解决无果。为此，原告提起诉讼，请求法院依法支持原告的全部诉讼请求。被告高建波辩称，1、原告诉称被告偷工减料，不按照原告的要求装修，要求解除装修合同，支付原告违约金，于法无据，与事实严重不符，被告不同意解除合同。事实如下：被告承揽了原告的装修业务后，如约对原告的房屋进行了装修，所有材料均为正规厂家生产，完全符合国家安全标准，不存在偷工减料的现象。在装修过程中，原告几乎都在工地上守着，总是指挥被告的工人，这里修改那里修改，完全不按照之前规划的装修模式进行，非常影响被告及工人的心情。2018年10月18日，原告和被告说卫生间马桶要改方向，原来那个位置影响风水，要改动马桶的位置就必须拆了原来的卫生间墙，给被告做工的工人、被告和原告的微信记录能证明是原告让被告拆墙的。重新砌墙的时候被告和原告讲了砌砖墙的危害，建议原告采用轻型材料，但是原告说那种材料不牢，房子是住一辈子的，非要用砖砌，必须要砌砖墙，被告只好把墙砌起来。2018年11月3日，原告说问了其他人了，确实存在被告说的问题，又要求被告拆除新砌的砖墙，被告也同意了，但要求原告给被告拆墙砌墙又拆墙又砌墙的费用，原告不同意，正在协商此费用的期间，原告私自更换了大门锁，被告的装修工具全部被原告锁在原告的家里，被告和工人无法进场施工。合同法第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。合同履行中，原告私自更换了大门锁，不让被告及工人进入施工，原告已经构成违约，根据合同法的规定，被告在合同解除和继续履行中享有选择权，被告本着诚信、和气生财的原则没有提出解除合同，而是选择继续履行合同，原告提出解除合同，于法无据，与事实不符，原告在合同的履行过程中因为一点点小争议，擅自更换大门锁，导致被告无法施工，其行为构成了违约，原告应承担违约责任并赔偿被告的损失。2、原告主张被告返还已付工程款14317.40元，与事实不符。理由如下：截止目前，被告完成的工程有墙体拆除、砌、打踢脚线和开线槽。垃圾清运费580元共计造价16670.40元，由于已经和原告签了合同并开始施工，所以被告预订各种装修材料，并交定金1000元，原告诉称的请工拆墙损失要被告赔偿是没有依据的。此损失是原告自己造成的，被告和工人是按照原告的要求进行的拆墙和砌墙。故原告要求被告退还已付工程款是没有任何的事实和法律依据的。根据合同法第一百一十二条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行合同义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。原告在履行合同中构成违约，应依法赔偿被告的损失。综上，被告认为原告构成了违约，被告没有违约，请法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年10月16日，原、被告签订《装修合同》一份，约定被告为原告坐落于蒙自市学海路景观河小区D幢2单元8楼803室房屋进行装修，工程总价款为33600元，被告提供沙，水泥（325号），水电材料（鲁班装饰公司专用材料），客厅、饭厅、厨房均用石膏板吊顶（普通吊顶使用铁龙骨、造型使用木龙骨），卫生间使用集成吊顶，吊顶上的木质线由被告订制安装，电线用红河线，厨房、热水器用6㎡线，普通插座用4㎡线，开关灯线用2.5㎡线，原告除合同外应再提供卧室门、墙砖、地砖、门套线、窗子。同月20日，原告支付被告工程总价款的50%即16800元，后被告对原告的房屋进行了装修。在装修过程中，原、被告因拆、砌墙等事宜产生纠纷，后原告启用了房屋的正式钥匙，致使被告持有装修钥匙无法进入原告的房屋内进行装修。审理过程中，被告同意解除合同，但不同意支付原告要求返还已付的工程款。庭审中，原、被告对被告已做装修工程的费用意见分歧过大，原告提出对被告已做装修工程的费用进行司法鉴定，并于2018年12月21日书面提出司法鉴定申请。2019年1月7日，本院依法委托云南建筑工程质量检验站有限公司对本案被告已做装修工程费用进行司法鉴定，但原告未按云南建筑工程质量检验站有限公司的要求交纳鉴定费用，导致云南建筑工程质量检验站有限公司于2019年1月22日将本鉴定案件作退案处理。本院认为，原、被告签订的《装修合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定全面履行自己的义务。原告在合同签定后已按约支付了被告工程款16800元，被告亦对原告的房屋进行了装修施工。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，现原告提出解除合同，被告同意解除合同，故原告要求解除合同的的诉讼请求本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告提交的证据不足以证实被告在合同履行过程中存在违约行为，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”的规定，本案原告对其认为被告所做装修工程费用仅为2818.60元的主张负有举证责任，但对于该主张原告未提交证据予以证实，在原告申请鉴定并由本院依法委托鉴定后，原告未交纳鉴定费用导致鉴定案件被退回，致使被告已做装修工程费用无法通过鉴定结论来认定，故对于原告要求被告返还已付的工程款13981.40元的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款之规定，判决如下：一、解除原告冯红英与被告高建波于2018年10月16日签订的《装修合同》。二、驳回原告冯红英的其他诉讼请求。案件受理费158元，减半收取计79元，由原告冯红英负担。本判决为终审判决。审判员  许艳飞二〇一九年二月十九日书记员  王梦柔