广西壮族自治区北海市银海区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0503民初1920号 原告（反诉被告）：北海市逢时实业开发有限公司。住所：北海市北海大道187号逢胜大厦3001号。统一社会信用代码：91450500199347553N。 法定代表人：冯绵忠，总经理。 委托诉讼代理人：沈华，广西桂三力（北海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄建辉，广西桂三力（北海）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：耿小龙，男，1988年5月9日出生，汉族，住湖北省荆门市掇刀区。 第三人：中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行。住所：北海市北部湾西路27号。统一社会信用代码：91450500763062146L。 负责人：钟军辉，行长。 委托诉讼代理人：黄伟，男，1987年4月4日出生，汉族，住合浦县，该公司员工。 原告（反诉被告）北海市逢时实业开发有限公司（以下简称“逢时公司”）诉被告（反诉原告）耿小龙、第三人中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行（以下简称“工行云南路支行”）商品房预售合同纠纷一案，本院于2018年10月29日立案受理后，依法适用普通程序于2019年1月24日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）逢时公司的委托诉讼代理人沈华、被告（反诉原告）耿小龙、第三人工行云南路支行的委托诉讼代理人黄伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告逢时公司向本院提出诉讼请求：1.解除原被告于2017年2月28日签订的《商品房买卖合同（预售）》；2.被告支付原告违约金128730.4元；3.被告归还原告垫付给第三人的款项18287.31元及违约金500元（暂定额，以相应的欠款时段金额为基数，按日万分之五自2018年2月27日起暂计至2018年10月10日，以后另计），共计18787.31元；4.解除原被告于2018年3月17日签订的向房地产交易中心提交的《商品房买卖合同（预售）》，被告协助原告办理撤销预售备案登记编号为201703170568的预售合同登记备案手续；5.被告支付原告律师服务费4300元。事实和理由：2017年2月28日，原、被告签订《商品房买卖合同（预售）》，约定被告向原告购买位于广东商品房。该房建筑面积86.98平方米，单价7400元每平方米，总价643652元。以贷款方式付款：首期房价款10000元，余款214652元在银行放款后10个月内付清，具体为：银行放款当日起算，六个月内买受人付清102326元，十个月内买受人付清112326元。其余银行按揭款419000元由被告向银行申请贷款支付；双方在合同中还约定了逾期付款责任等内容。合同第八条逾期付款责任约定：付款逾期超过10日后，出卖人有权解除合同，买受人按累计应付款的20%向出卖人支付违约金。同日，双方还签订了附件十一《商品房买卖合同补充协议》，具体对付款方式及期限进行约定，规定逾期偿还银行按揭贷款，导致银行从出卖人账户中划扣款项，每逾期一日，买受人应按出卖人代偿款项总额的万分之五向出卖人支付违约金，并承担在此过程中发生的包括律师费等其他费用支出。如因买受人拖欠银行贷款本息导致银行向出卖人提出承担连带保证责任要求的，出卖人有权解除合同，收回房屋另行处理，买受人应按合同总价款的20%向出卖人支付违约金。合同签订后，原告于2017年3月20日为上述房屋办理了商品房预售合同备案登记手续费，2017年4月7日，第三人向被告发放按揭贷款419000元，原告为被告提供偿还贷款本息的连带保证。由于被告的原因，其没有按合同约定的期限向原告支付房款，并从2018年2月份起没有按期缴纳按揭贷款。到目前为止，被告仅支付原告10000元房款，2018年2月至2018年9月，原告为被告垫付银行按揭款18287.31元。因被告不按时付款，原告通过发催款函的方式要求被告支付购房款，但被告没有支付。原告认为，被告没有按合同约定履行义务构成违约，侵害原告合法权益，故诉至法院。 被告耿小龙辩称：不同意原告的全部诉讼请求，原告诉请的金额与事实不符。 第三人工行云南路支行陈述称：原告请求解除商品房买卖合同，该合同解除后，借款合同也应解除。被告尚欠贷款本息，应先偿还本行贷款本息后才能撤销预售备案手续。 反诉原告耿小龙向本院提出反诉请求：1.撤销原被告于2017年2月28日签订的《商品房买卖合同（预售）》，为无效合同；2.撤销原、被告于2018年3月17日签订的向房地产交易中心提交的《商品房买卖合同（预售）》为无效合同。事实和理由：原告于2017年4月30日前购买北海市广东南路逢时黄金海岸1、2幢楼盘的商品房，是与北海市逢时公司的销售代理商广西富腾房地产代理公司（以下简称“富腾公司”）成立买卖关系。在与富腾公司达成诚信的口头合同进入签约履行向银行房贷期间，逢时公司、富腾公司、工商银行北海市云南路支行三家配合套取房贷。反诉原告与富腾公司签约，在没有逢时公司任何人员在场的情况下，出现了与逢时公司于2017年2月28日的《商品房买卖合同（预售）合同》，还有逢时公司与富腾公司的销售代理协议约定内容。逢时公司于2017年2月28日签订的《商品房买卖合同（预售）》违反了“关于规范购房融资和加强反洗钱工作通知”[建房（2017）215号]文件规定，属刑事问题，法院应把此案移交公安部门处理。本人购买北海市逢时黄金海岸1、2幢的楼盘，交付了30%首付款，一次付清的规定，所付房价均按政府规定的定价和现价执行。开发商、代理商违法违规，作为购房人没有过错，应无条件交付房屋。为此，反诉原告特提出反诉。 反诉被告逢时公司辩称：反诉请求不明确，无效合同与可撤销合同是两个概念，反诉请求撤销无效合同自相矛盾；反诉请求与事实理由矛盾，反诉原告认为买房与逢时公司无关，但对逢时公司提起诉讼；反诉原告只支付首付款1万元，双方没有真实借贷关系，只是走账，反诉原告出具的承诺书已经对此做出说明。因此，反诉原告的反诉请求没有事实和法律依据。 第三人工行云南路支行陈述称：本行不是商品房买卖合同的相对方，不发表意见。 原告（反诉被告）逢时公司对其本诉、反诉提供的证据有： 一、《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：2-2-903），拟证实原、被告之间存在房屋买卖合同关系； 二、《购房情况说明》，拟证实逢时公司就首付款支付方式向耿小龙作释明； 三、《收据》，拟证实耿小龙向逢时公司交纳10000元房款； 四、《中国工商银行股份有限公司北海市云南路支行个人借款凭证》，拟证实工商银行已于2017年4月7日向耿小龙发放贷款； 五、《中国工商银行股份有限公司北海分行营业部业务回单（付款）》、《中国工商银行个人贷款逾期归还凭证》，拟证实原告为被告垫付银行按揭款情况； 六、《北海市商品房预售合同登记备案证明》、《商品房买卖合同》（合同编号：YS00056566），拟证实逢时公司已为合同编号为YS00056566的《商品房买卖合同》办理预售合同登记备案； 七、《按揭贷款业务合作协议》及《补充协议》，拟证实逢时公司为耿小龙的按揭贷款承担连带保证责任； 八、《催款通知》、《全球邮政特快专递》，拟证实逢时公司向耿小龙发函要求履行付款义务； 九、《委托代理合同》、《广西增值税普通发票》，拟证实逢时公司因对耿小龙提起诉讼支付律师费4300元； 十、《借款合同书》、《承诺书》，拟证实原被告之间不存在真实借款关系，被告使用原告的款项用于首付款走账，没有实际支付首付款。 被告（反诉原告）耿小龙就本诉、反诉提供的证据有： 1、《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：YS00056566）、《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：2-2-903），拟证实两份合同为无效合同； 2、《商品房代理销售协议》，拟证实逢时公司与广西富腾房地产代理公司签订代理销售协议内容； 3、《规范购房融资和加强反洗钱工作的通知》[建房（2017）215号]，拟证实2017年2月28日签订的《商品房买卖合同（预售）》为无效合同； 4、《收据》、“中国工商银行转账凭证”，拟证实耿小龙30%首付款已经付清； 5、证人李某的证人证言，拟证实耿小龙是与代理商签订商品房买卖合同。 第三人工行云南路支行就本诉、反诉未提交证据。 经过开庭质证，耿小龙对逢时公司提交证据一至三、证据六中《商品房买卖合同》（合同编号：YS00056566）以及证据十真实性、合法性、关联性均有异议，认为与逢时公司没有签过合同，字迹与本人无关；证据四、五以及证据六中《北海市商品房预售合同登记备案证明》、证据九无异议；证据七、八不清楚。 第三人工行云南路支行对逢时公司提交证据均无异议。 逢时公司对耿小龙提交证据1的真实性、合法性、关联性无异议；证据2至4没有原件核对，不认可其真实性；证据5证人证言具有猜测和评论性质，不能作为证据。 第三人工行云南路支行对耿小龙提交证据1中《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：YS00056566）、证据4真实性、合法性、关联性无异议；证据1中《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：2-2-903）、2、3不清楚；证据5证人证言具有猜测和评论性质，不能作为证据。 本院认为，逢时公司提交证据一至十以及耿小龙提交证据1、4，具有证据真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以采纳。耿小龙提交证据2、3，没有原件核对，且逢时公司及第三人不予认可，该证据与本案也不具有关联性，故本院不予采纳；证据5证人与逢时公司存在诉讼纠纷，且耿小龙签订合同时证人并未在场，故对证人证言本院不予采纳。 综合全案证据，本院确认以下事实： 2017年2月28日，原、被告签订《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：2-2-903），双方约定：耿小龙购买逢时公司开发的位于广东，建筑面积共86.98平方米，单价为每平方米7400元，总价款为643652元；耿小龙采取按揭贷款方式付款，耿小龙在签订《商品房买卖合同》的当日，一次性付清该商品房的首付款10000元，余款214652元于放款后10个月内付清，具体为：银行放款当日起算，六个月内耿小龙付清102326元，银行放款当日起算，十个月内耿小龙付清112326元，余款419000元耿小龙通过银行贷款方式一次性支付给逢时公司；耿小龙未按照约定时间付款的，逾期超过10日，逢时公司有权解除合同；逢时公司解除合同的，应当书面通知耿小龙；耿小龙应当自解除合同通知送达之日起30日内按照累计应付款的20%向逢时公司支付违约金，同时，逢时公司退还耿小龙已付全部房款（含已付贷款部分）；逢时公司应当在2017年12月30日前向耿小龙交付该商品房等。双方还在附件十一《商品房买卖合同补充协议中》中约定：耿小龙因未依约向银行偿还贷款本息而导致逢时公司承担阶段性还款担保责任代耿小龙还贷（如直接扣划逢时公司保证金代偿耿小龙应支付银行按揭贷款本息等），耿小龙应在逢时公司的保证代偿行为发生之日起3日内向逢时公司偿还代偿款项（包括本、息），否则，自逢时公司代偿行为发生之日起，每逾期一日，耿小龙应按逢时公司代偿款项总额的万分之五向逢时公司支付逾期还款的违约金，并承担逢时公司为追索前述代偿款项而支付的诉讼费用、律师费及差旅费等相关费用，如因耿小龙拖欠银行贷款本息导致银行向逢时公司提出承担连带担保责任要求的，逢时公司亦有权解除合同，收回该房屋另行处理，耿小龙应按合同总价款的20%向逢时公司支付违约金，合同因上述原因解除的，耿小龙应自合同解除之日起10日内完成撤销“商品房抵押预告登记”、“商品房买卖合同登记备案”、“商品房预售登记”的全部手续；耿小龙应在交接房屋前缴纳合同第六条约定的商品房总价款、违约金、政府部门规定税费，签署委托逢时公司代办房屋所有证的各项手续；若耿小龙未全面履行上述义务，或有银行按揭欠款等，逢时公司有权顺延交房并不承担任何违约责任直至耿小龙履行上述义务或付清欠款为止；当合同或补充协议约定的最后付款期限晚于合同第十一条约定的交付期限的，视为合同第十一条约定的交付期限变更为耿小龙全部完成上述义务之日起第十五日止等。当天，原、被告同时签订《借款合同书》，约定：“逢时公司于2017年2月28日借款214652元给耿小龙，经双方协商，还款时间按以下约定时间：耿小龙须于签订本合同之日支付房款10000元，余款214652元于放款后10个月内付清，具体为：银行放款当日起算，六个月内耿小龙付清102326元，银行放款当日起算，十个月内耿小龙付清112326元，余款419000元申请贷款支付”。同日，耿小龙向逢时公司出具《购房情况说明》，写明：“耿小龙购买的逢时海景广场2栋2单元903号房为毛坯房，总房款643652元，该房为银行按揭贷款，首付款224652元，银行按揭419000元整，现已付款10000元整，余首付款分10个月内付清，具体为：银行放款当日起算，6个月内耿小龙付清房款102326元，银行放款当日起算，10个月内耿小龙付清房款112326元。业主付清全部房款办理产权证等”。耿小龙在上述购房情况说明中签字确认。当日，耿小龙同时还向逢时公司出具《承诺书》，写明“本人于2017年2月28日购买的逢时海景广场2栋2单元903号房，总房款643652元，该房为银行按揭贷款，首付款224652元，银行按揭419000元，现本人因为资金紧张，先付款10000元给开发商，余首付款银行按揭放款后本人分期10个月内付清给开发商；余首付款214652元本人向开发商借款支付银行按揭首付款，由本人提供本人的银行卡给开发商把首付款存入该银行卡后再转入开发商账号，银行按揭放款后本人分期10个月内付清给开发商，该首付款属于开发商借款给本人付首付款的走账款，不属于本人的钱。本人不得通过任何渠道非法把该首付款转出占为己有，否则本人要承担所有的法律责任等”。同年3月8日，逢时公司向耿小龙出具《收据》，写明收到耿小龙交来涉案商品房定金10000元。 2017年3月2日、3日，逢时公司向耿小龙出具两份《收据》，确认收到被告支付逢时海景广场2-2-903号房款合计207256元。2017年3月17日，逢时公司的工作人员代耿小龙与逢时公司签订《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：YS00056566），约定：耿小龙购买逢时公司开发的位于广东，建筑面积共86.98平方米，商品房单价为每平方米7200元，总价款为626256元；耿小龙采取按揭贷款方式付款，耿小龙应当支付首期房价款207256元，余款419000元申请贷款支付；该合同其他约定内容与原、被告于2017年2月28日签订的《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：2-2-903）约定内容基本相同。同年3月20日，逢时公司到北海市房地产交易中心为上述《商品房买卖合同》（合同编号：YS00056566）办理登记备案，登记编号为201703170568。同年4月7日，工行云南路支行向耿小龙发放贷款419000元。2017年12月7日，逢时公司向耿小龙邮寄《催款通知》，要求耿小龙于收到通知后10日内付清剩余房款214652元，否则逢时公司将依法解除《商品房买卖合同》，要求耿小龙按合同总价款20%支付违约金。2018年2月27日至9月19日，逢时公司代耿小龙偿还银行按揭款18287.31元。至今，逢时公司未将涉案商品房交付给耿小龙。 另查明，2018年10月22日，逢时公司（甲方）与广西桂三力（北海）律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，约定：乙方接受甲方的委托，指派沈华、黄建辉律师为甲方与耿小龙商品房销售合同纠纷案的第一审代理人；甲方同意支付4300元给乙方为律师代理费，差旅费则由乙方律师向甲方实报实销。同日，广西桂三力（北海）律师事务所向逢时公司出具上述律师代理费的《广西增值税普通发票》。 本院认为，原、被告经自愿协商于2017年2月28日签订的《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：2-2-903）系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效。根据合同约定，耿小龙支付部分首期房款10000元，并办理银行按揭。耿小龙抗辩称上述合同不是本人所签，其本人未与逢时公司签订过合同，同时以上述合同是假合同为由反诉主张确认合同无效，又主张撤销合同，但耿小龙拒绝申请笔迹鉴定。本院认为，根据耿小龙于签订上述合同当日签字确认的《购房情况说明》、《借款合同书》、《承诺书》可以证实上述合同是双方实际履行的合同，故耿小龙的抗辩理由不成立，本院不予采纳；经释明后，耿小龙坚持其反诉请求，故其反诉主张没有事实根据和法律依据，本院不予支持。由于耿小龙从2018年2月27日开始至今未按期偿还按揭款，导致逢时公司承担保证责任并向工行云南路支行偿还耿小龙应支付的按揭款，耿小龙的行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”的规定以及双方签订的《商品房买卖合同（预售）》约定，逢时公司主张解除双方签订的《商品房买卖合同（预售）》，有事实根据和法律依据，本院予以支持。耿小龙抗辩称因逢时公司未按合同约定时间交付涉案商品房，所以其没有继续支付按揭款，本院认为，根据双方签订的合同补充协议约定，耿小龙应在交接房屋前缴纳合同约定的商品房总价款等费用，若耿小龙未全面履行上述义务或有银行按揭欠款，逢时公司有权顺延交房并不承担任何违约责任；若合同或补充协议约定最后付款期限晚于合同约定的交付期限，视为交付期限变更为耿小龙全部完成上述义务之日起第十五日止，故耿小龙的上述抗辩理由不成立，本院不予采纳。逢时公司主张因耿小龙违约，耿小龙应按照合同约定以合同总价款643652元的20%即128730.4元承担违约责任,对此耿小龙抗辩称不同意支付违约金。本院认为，根据双方履行合同情况及耿小龙过错程度，逢时公司主张违约金过高应予调整，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，参照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率，耿小龙应从2018年2月27日起以合同总价款即643652元为基数，依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的130%向逢时公司支付违约金，逢时公司请求超出部分，本院不予支持。逢时公司依据合同约定，要求耿小龙承担律师服务费4300元，有事实根据和法律依据，本院予以支持。逢时公司要求耿小龙归还其垫付给工行云南路支行的按揭款18287.31元，并按日万分之五要求耿小龙支付违约金。本院认为，根据双方签订合同约定，逢时公司主张耿小龙归还逢时公司向工行云南路支行垫付的按揭款18287.31元，有事实根据和法律依据，本院予以支持；但逢时公司以耿小龙未按期支付按揭款又重复主张垫付款违约金，不符合法律规定，本院不予支持。逢时公司主张解除其工作人员代耿小龙与逢时公司于2017年3月17日签订的《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：YS00056566），并要求耿小龙协助办理注销该合同的登记备案。耿小龙抗辩称上述合同不是本人所签，其本人未与逢时公司签订过合同，同时以上述合同是假合同为由反诉主张确认合同无效，又主张撤销合同，本院认为，耿小龙向第三人工行云南路支行提交上述备案合同办理银行按揭贷款手续，之后也向第三人支付过按揭款，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十二条的规定，耿小龙的行为可以视为对该备案合同进行追认，故耿小龙的抗辩理由不成立，本院不予采纳；经释明后，耿小龙坚持其反诉请求，故其反诉主张没有事实根据和法律依据，本院不予支持。因原、被告实际履行的《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：2-2-903）已经解除，故逢时公司为耿小龙办理银行按揭贷款而代为签订的《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：YS00056566）亦应解除，同时耿小龙应协助逢时公司办理注销该合同的登记备案，故逢时公司的上述主张本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十一条、第十二条、第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告北海市逢时实业开发有限公司与被告耿小龙于2017年2月28日签订的《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：2-2-903）； 二、被告耿小龙向原告北海市逢时实业开发有限公司支付违约金（具体计算方式如下：按照合同总价款643652元从2018年2月27日起依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的130%，计至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，提前履行的计至实际支付之日止）； 三、被告耿小龙向原告北海市逢时实业开发有限公司归还垫付款18287.31元； 四、被告耿小龙向原告北海市逢时实业开发有限公司支付律师服务费4300元； 五、解除原告北海市逢时实业开发有限公司代被告耿小龙与原告北海市逢时实业开发有限公司于2017年3月17日签订的《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：YS00056566）； 六、被告耿小龙于本判决书生效之日起十日内协助原告北海市逢时实业开发有限公司办理注销北海市广东南路以西、金海岸大道以南100米逢时海景广场2幢2单元903号商品房预售合同登记备案（备案合同编号：YS00056566、登记编号：201703170568）； 七、驳回原告北海市逢时实业开发有限公司的其他诉讼请求； 八、驳回反诉原告耿小龙的反诉请求。 上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本诉受理费3336元，由原告北海市逢时实业开发有限公司负担862元，被告耿小龙负担2474元；反诉受理费50元，由反诉原告耿小龙负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院。 审 判 长 彭 丫 人民陪审员 杨 文 人民陪审员 吴宗富 二〇一九年二月二十五日 法官助理冯志 书记员蒋兴娜 附：本判决书引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》 第十一条根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。 第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。