安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终26号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司桐城支公司，住所地安徽省桐城市龙眠街道同安路月辉广场北侧。负责人：齐劲松，该公司经理。委托诉讼代理人：陈建军，安徽黄金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋高峰，男，1963年12月22日出生，汉族，户籍登记地安徽省桐城市。委托诉讼代理人：邹正来，安徽同合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张先春，男，1969年11月12日出生，汉族，住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：刘克斌，男，1968年2月21日出生，汉族，住安徽省桐城市。上诉人太平财产保险有限公司桐城支公司（以下简称太平财保桐城支公司）因与被上诉人蒋高峰、张先春机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院（2018）皖0881民初1902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财保桐城支公司上诉请求：一、撤销原判，并改判上诉人保险赔付200000元(不服金额暂计算为191713.51元)；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、安徽涨伸司法鉴定所出具的司法鉴定意见书严重违反《法医临床检验规范》要求，不仅程序不合法，鉴定内容也是毫无根据，二审法院应准予上诉人申请伤残以及三期重新鉴定。1.被上诉人蒋高峰伤残等级鉴定不合法。首先，根据《法医临床检验规范》第4.10.7以及附录A规定，当一侧肢体损伤时，在测量伤侧关节活动度时，应当同时测量健侧进行对照，从鉴定报告以及鉴定人询问过程中可以看出鉴定所都没有对健侧进行测量。在测量膝关节活动度时被鉴定人体位应为“趴着”而不是被上诉人蒋高峰陈述的“躺着”。其次，从形式上看，该份鉴定报告的附件没有被上诉人蒋高峰拍摄的相关骨折、内固定CT片等医疗材料照片以及对被上诉人蒋高峰测量活动度的照片，不能真实反映鉴定的过程和事实。最后，被上诉人蒋高峰评定伤残等级依据被上诉人蒋高峰在鉴定时，其内固定仍然在位，并未达到临床上的治疗终结(即未到评定伤残等级的时机)，一审中上诉人申请鉴定人出庭，鉴定人也认可该事实。2.被上诉人蒋高峰的伤情不属于《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中的附录A.5款额规定，三期期限不应计算至评定伤残前一日。二、原审法院委托的安徽明德司法鉴定所仅仅对非医保用药进行鉴定，这与上诉人申请“非医保费用”鉴定不符，上诉人要求对非医保用药以外的非医保费用进行补充鉴定。卫生部[2007]175号《关于印发〈道路交通事故受伤人员临床诊疗指南〉的通知》(以下简称《通知》)第2篇第3条:“在对道路交通事故受伤人员进行临床诊疗的过程中，各项临床检查、治疗包括用药和使用医用材料，以及病房和病床等标准，在当地基本医疗保险规定的范围内选择”。由此可见非医保费用包括国家基本医疗保险规范外的药品费用，还包括其他医用材料、临床检查等其他费用。而明德司法鉴定所做出的司法鉴定意见书仅仅是医保范围内的药品费用总计，涵盖的范围小于上诉人申请的关于非医保费用的范围，并且交强险以及机动车第三者责任险条款均约定超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不予承担。因此，原审鉴定存在错漏，应予以补充鉴定。三、被上诉人蒋高峰为农村居民，其伤残赔偿金应按农村居民标准计算。《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第21条之规定，农村居民能提供在城镇的合法暂住证明，在城镇有相对固定的工作和收入，已连续居住、生活满一年的……人身损害的残疾赔偿金、死亡赔偿金等按城镇居民的标准计算。根据法律规定及省高法的相关指导意见，合法的暂住证明应由暂住地公安机关调查核实后开具，且在城镇连续居住满一年和有相对固定的工作和收入这两个条件是缺一不可的。而在本案中，被上诉人蒋高峰并未提供由暂住地公安机关调查核实后开具的合法暂住证明，且其也不满足相关指导意见之规定满足连续居住满一年且有相对固定的工作和收入的两个条件，故被上诉人蒋高峰的伤残赔偿金应按农村居民标准计算。四、原审法院支持被上诉人蒋高峰误工费按居民服务业标准计算与事实不符。原审中，被上诉人蒋高峰仅仅提供误工证明及收条，并未提供与其诉称工作相符的劳动合同、工资流水、财务记账及纳税证明等材料，且其提供的居住地村委会证明中，明显反映出被上诉人蒋高峰在其居住地承包有土地进行农业耕种。故其误工费标准应按照涉诉地法院农村标准计算。蒋高峰辩称，一、关于鉴定意见，被上诉人认为程序合法，鉴定结论正确。理由：1、鉴定由合法的鉴定机构和鉴定人员组成；2、鉴定程序是鉴定人员根据鉴定规范进行鉴定。鉴定时间根据鉴定规范是伤情稳定时，以损伤后果为依据的应以临床医疗终结后鉴定，原则上在损伤后3-6个月进行，且在内固定在位进行鉴定是通常做法。二、关于非医保用药。被上诉人申请的是医保中非医保用药费用进行鉴定，而鉴定机构是依据申请得出的结论，所以上诉人的上诉理由不能成立。三、被上诉人虽是农村户口，但是在城镇企业工作有稳定的收入来源，所以伤残赔偿金应按照城镇标准进行确定是正确的，上诉人提出按照农村标准确定未提供证据证明。四、按照行业标准是加工行业，但是认定的是服务行业，服务行业的标准本身低于加工行业，我方认为一审判决并无不当。综上，驳回上诉，维持原判。张先春辩称，请法院依法判决。蒋高峰向一审法院提出诉讼请求：判决被告赔偿造成的各项经济损失:医疗费118611.54元、后续护理费15000元；住院伙食补助费1440元；营养费5520元；护理费24435.2元；误工费30666元；残疾赔偿金189840元；精神损害抚慰金24000元；鉴定费2200元；交通费2000元。合计413712.74元。一审法院认定事实：2017年12月27日8时40分，被告张先春驾驶皖Ｈ×××**号牌小型客车，沿烟汕线由北向南行驶至1166公里+700米处左转弯时，与由南向北行驶原告蒋高峰驾驶的皖Ｈ×××**号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。此事故经桐城市公安局交警部门认定，被告张先春负全部责任，原告无责任。蒋高峰受伤后即被送至桐城市人民医院、安徽省胸科医院、安徽医科大学住院治疗48天，花去医疗费118611.54元（其中张先春垫付100000元，保险公司垫付10000元）。审理中，原审法院根据原告蒋高峰申请依法委托安徽泓伸司法鉴定所对其伤残等级、护理期、误工期、营养期及后续治疗费进行司法鉴定，该所作出鉴定意见：蒋高峰的伤残等级为八级，误工期、护理期、营养期均至伤残评定前一日，后续治疗费15000元。原审法院又根据被告太平财保桐城支公司申请依法委托安徽明德司法鉴定所，对蒋高峰的医疗费中非医保用药费用及医疗费用与交通事故的关联性及参与度进行司法鉴定。该所作出司法鉴定意见：蒋高峰医疗费中非医保用药费用共计7133.43元。蒋高峰五次住院期间的医疗费用均与本次外伤存在关联性，属合理医疗费用，参与度为100%。被告张先春系事故车辆皖Ｈ×××**号牌小型客车的登记车主，已向被告太平财保桐城支公司投保了交强险和100万元的商业第三者责任险，且不计免赔。另查，蒋高峰系桐城市观胜塑业有限公司员工，因交通事故受伤未上班，不再享受该公司工资待遇。经原审法院核定，此起交通事故给原告蒋高峰实际造成各项经济损失为：医疗费118176.54元（已扣除住院伙食费435元）、后续治疗费15000元；住院伙食补助费1440元（48天×30元/天）；营养费5520元（184天×30元/天）；护理费24435.2元（184天×132.8元/天）；误工费24435.2元（184天×132.8元/天）；残疾赔偿金189840元（31640元/年×20年×30%）；精神损害抚慰金18000元、鉴定费2200元；交通费2000元。合计401046.94元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告蒋高峰因交通事故受伤应当依法获得赔偿。故对公安交警部门作出关于被告张先春负全部责任，原告蒋高峰无责任的交通事故责任认定予以采信。皖Ｈ×××**号牌小型客车已向被告太平财保桐城支公司投保了交强险和100万元的商业第三者责任险，且不计免赔。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按相关规定承担赔偿责任。本院根据原告申请依法委托鉴定机构对原告伤残等级等进行司法鉴定，同时告知了被告鉴定时间。庭审中，又根据被告太平财保桐城支公司申请通知鉴定人出庭接受质询，程序合法，鉴定内容并无不当之处，且被告太平财保桐城支公司未提供证据否定鉴定内容的真实性、合法性，故被告要求重新鉴定的辩称意见理由不足，不予支持。又原告虽然户籍登记在农村，但其在城镇工作、生活一年以上，其残疾赔偿金可以比照城镇居民标准计算。原告的医疗费中应当扣除其住院期间的伙食补助费435元。蒋高峰在本次交通事故中受伤，给其精神造成较大伤害，根据损害后果、侵权人的过错程度及受诉人民法院所在地平均生活水平等因素予以综合考虑，原告所受的各项经济损失计401046.94元，由被告太平财保桐城支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿120000元（其中在在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，在医疗费赔偿限额内赔偿10000元），在商业第三者责任险中赔偿271713.51元，由被告张先春赔偿9333.43元（2200元鉴定费+7133.43元非医保用药费用）。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二十六条、第六十五条、第一百一十四条第（二）款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司桐城支公司赔偿原告蒋高峰因交通事故造成的各项经济损失计391713.51元，扣除其已垫付医疗费10000元，太平财产保险有限公司桐城支公司还应赔偿蒋高峰381713.51元；二、被告张先春赔偿原告蒋高峰非医保用药费用、鉴定费计9333.43元。张先春垫付医疗费100000元，二者相互冲抵，蒋高峰获得上述赔偿款后立即返还张先春90666.57元；三、驳回原告蒋高峰其他的诉讼请求。上述第一、二项内容均自判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7506元，减半收取3753元，由原告蒋高峰负担95元，被告太平财产保险有限公司桐城支公司负担1350元，被告张先春负担2308元。二审中，当事人没有提交新的证据，未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明的事实与一审查明的事实一致，故本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：1、安徽泓伸司法鉴定所所作的鉴定意见书和安徽明德司法鉴定所的司法鉴定意见书能否作为本案的定案依据；2、原判决对蒋高峰的伤残赔偿金按城镇居民标准计算是否正确；3、原判决对蒋高峰的误工费按照服务行业标准计算是否正确。关于鉴定结论采信问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案中，一审法院根据蒋高峰申请依法委托有资质的鉴定机构进行司法鉴定，同时告知了太平财保桐城支公司鉴定时间；庭审中鉴定人也出庭接受质询作出合理解释，且太平财保桐城支公司未提供充分证据予以推翻，故不存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足的情形，一审法院予以采信符合法律规定。关于残疾赔偿金标准问题。根据相关规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准。蒋高峰的住所地村委会证明与单位误工证明能够相互印证，且太平财保桐城支公司未提供足以反驳的证据，一审法院依据蒋高峰收入来源于城镇、居住在城镇的事实，结合案件实际确定适用城镇居民标准计算残疾赔偿金，并无不当。关于误工费标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。蒋高峰为证明在桐城市观胜塑业有限公司上班，提交了单位误工证明、工资收条，但其未提供固定收入或最近三年的平均收入状况的证据，一审法院参照行业标准计算误工费，并无不当。综上所述，太平财保桐城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4134元，由太平财产保险有限公司桐城支公司负担。本判决为终审判决。审判长 周  大  庆审判员 马    骥审判员 江    韵二〇一九年二月十五日书记员 吴文慧（代）附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。