河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终7376号上诉人（原审被告）:南阳市卧龙区金福隆购物广场。住所地：南阳市卧龙区陆营镇陆营街。统一社会信用代码：92411303MA444TMY7K。负责人：韩林卓，任该公司总经理。委托诉讼代理人：杨军，河南花洲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:孙贵明，男，1970年4月6日出生，汉族，住安阳县。上诉人南阳市卧龙区金福隆购物广场因与被上诉人孙贵明合同纠纷一案，不服卧龙区人民法院（2018）豫1303民初4012号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的负责人韩林卓、委托诉讼代理人杨军，被上诉人孙贵明到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。南阳市卧龙区金福隆购物广场上诉请求：一审判决上诉人返还被上诉人68096元不当，上诉人应返还被上诉人29439元，请求二审法院依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：被上诉人原审中提交对账单系伪造，不应当予以采信；被上诉人因自身经营不善，私自将货物下架，双方无法继续经营的责任在被上诉人，原审判令上诉人承担68096元还款责任不当，请求二审法院查清事实，正确适用法律，维护上诉人的合法权益。孙贵明辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，对账单系上诉人的会计出具，答辩人并未伪造，上诉人称伪造无依据。答辩人的货系上诉人趁答辩人不在场的情况下私自下架的。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。孙贵明向一审法院起诉请求：1、判决被告归还原告租金29658元，货款42184元，共计71842元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年6月2日，金福隆购物广场的负责人韩林卓作为甲方与乙方品味轩孙贵明签订了金福隆生活广场协议书一份，约定：一、柜台坐落位置：甲方坐落在南阳市××区陆营镇，约3.6米×10条柜子平方米的位置，供乙方经营本协议确定的商品。二、经营期限及范围：1、本协议期限自2017年6月3日起至2018年6月2日止；2、经营范围及品牌：经营散点区、不含干菜。四、结账方式及相关费用：结账方式为月结；每年租金为80000元，每半年扣租一次；耗材按销售额扣1%，无其他费用。十二、协议费变更解除：1、甲乙双方一方要求变更或解除协议，应及时通知对方，并采用书面形式由双方达成协议，未达成协议之前，原协议仍有效。3、一方接到另一方要求变更或解除协议的要求后，应在十五天内做出答复，逾期不答复，即视为认可。4、如合同期未到，乙方擅自撤货，甲方有权没收乙方保证金。5、甲乙双方协议达成的同时，乙方应向甲方交纳合同保证金/元。协议签订后，原告孙贵明于2017年6月3日开始向被告南阳市卧龙区金福隆购物广场供货，因被告方将原告的货物撤柜，原告于2017年8月11日不再上货并将其货物拉走。之后，被告向原告出具了清单一份，显示：6月总销47604-扣点476-开业（活动）500-工资2151-租金35000-加班补给100+干菜3746=13123元；7月41440-扣点414-活200-工资3000=37825元；8月（止8月11日）销11852-扣点119-活200-工资1175=10358元，该份清单上面加盖“金福隆购物广场陆营店”的印章，但被告不认可该印章是其所有。被告已经偿还原告货款27623元。另查明，原告孙贵明于2017年6月和被告进行结算时，被告扣除其租金35000元。原告在开业时购买的柜台，从原告提交的其与韩林卓的短信记录显示，韩林卓同意柜台折价后按8500元计算。2017年5月19日，韩林卓向孙贵明出具收条一份“今收到散点承包定金10000元整壹万元整。2017.5.19号韩林卓185××××****”。再查明，在南阳市××区××仅××一家金福隆购物广场。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。原告孙贵明与被告南阳市卧龙区金福隆购物广场之间所签订的协议书是当事人的真实意思表示，该合同不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，为合法、有效的合同。一、关于原告要求被告返还货款的问题。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。原、被告双方在协议书中约定，乙方孙贵明销售结款方式为月结，被告南阳市卧龙区金福隆购物广场应在每月结束后对当月的销售情况进行结算，根据原被告双方各自提供的结算凭证来看，原告持有的清单加盖了“金福隆购物广场陆营店”名称的印章，虽然被告予以否认，但在陆营镇上只有被告一家金福隆购物广场，且被告认可原告是在其经营的南阳市卧龙区金福隆购物广场内进行经营，双方还签订有书面协议为证，因此，原告持有的该份证据具有证明力，予以认可；被告提供的明细表系其单方出具的计算清单，对于被告清单中扣除的“管理费、电费”项目，一审法院认为，原被告双方签订的协议书中明确约定“1、每年租金80000元，每半年扣一次；2、耗材按销售额扣1%。无其它费用”，因此，被告扣除原告的管理费、水电费没有依据，对被告提供的计算明细不予认可。另被告同意柜台折价8500元支付给原告，由原被告双方所发信息为凭，对此予以确认。原告于2017年6月-8月11日共销售货款100896元（47604元+41440元+11852元），减去原告认可的扣点、开业活动、工资、加班补贴项目共计8335元和被告已偿还原告的27623元货款，加上柜台85**元，共计73438元系原告于2017年6月-8月11日期间的金额。二、关于应返还租金及定金的问题。一审法院认为，原告在位于南阳市××区陆营镇上由被告经营的南阳市卧龙区金福隆购物广场内上货进行经营，原告于2017年6月3日开始营业，至2017年8月11日被告未经其同意撤下货物，原告共在被告处经营70天，原告应交给被告租金15342元（80000元/年÷365天×70天）。原告于2017年6月-8月11日期间的金额共计73438元，减去应交租金15342元，剩余58096元应由被告返还给原告。关于原告向被告缴纳10000元定金的问题，一审法院认为，因为被告未经原告同意擅自将其货物撤柜，已构成违约，故该10000元应由被告返还给原告。被告辩称联系不上原告，影响了其正常经营，合同未到期定金不应退回的理由，因被告未提供相关证据予以证实，故对其辩称理由不予采信。上述费用共计68096元（58096元+10000元）应由被告返还给原告。关于清单中干菜款3764元，因原被告双方在协议中明确约定的经营范围内不含干菜，该干菜款3764元本案不予处理，原告可另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，被告南阳市卧龙区金福隆购物广场返还原告孙贵明68096元。二、驳回原告孙贵明的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1591元，由原告孙贵明负担91元，由被告南阳市卧龙区金福隆购物广场负担1500元。二审中，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交的双方短信、微信记录一份，以证明双方未对账的责任在被上诉人孙贵明。经合议庭评议认为，双方在短信和微信记录中各执一词，仅通过双方的短信、微信记录不能证明上诉人的主张。二审查明的事实与一审法院认定一致。本院认为，上诉人南阳市卧龙区金福隆购物广场与被上诉人孙贵明签订的《金福隆生活广场协议书》系双方真实意思表示，内容符合相关法律的规定，为有效协议，双方均应按照协议的内容及时、全面履行各自义务。合同于2017年9月至今未再履行，被上诉人也明确表示不再履行，该合同已无继续履行的可能，应予以解除，上诉人称应继续履行合同的上诉理由本院不予支持。关于合同解除的责任，双方均称因对方违约所致，上诉人称被上诉人未及时上货并要求将货物下架，存在违约，因未提交充分证据予以证明，本院不予采信。被上诉人称上诉人未按约定支付货款，应当承担责任。对此，本院认为，双方签订的协议中明确约定：每年租金80000元，半年扣租一次；结账方式为：月结。被上诉人在2017年6月已开始经营，上诉人在扣除半年租金后应当于按月及时足额支付被上诉人的营业款，但上诉人均未按照约定时间及数额支付被上诉人，故违约责任在上诉人，被上诉人请求支付未付的营业款及退还多付的租金应当予以支持。关于被上诉人原审提交的对账单应否采信的问题，上诉人对对账单载明的总营业额无异议，对已支付的营业款也无异议，其上诉称应付被上诉人款项为29439元，但未说明该数额的计算依据，也未在规定时间内提交由其保管的财务账单，故被上诉人提交的对账单应当予以采信，上诉人请求应付款项为29439元缺乏事实依据，其理由不能成立。综上所述，南阳市卧龙区金福隆购物广场的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费770元，由上诉人南阳市卧龙区金福隆购物广场负担。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  王邦耀审判员  胡珊珊二〇一九年二月十二日书记员  陈玫夙