四川省米易县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川0421刑初2号 公诉机关四川省米易县人民检察院。 被告人肖猛辉，男，1961年2月16日出生，汉族，高中文化，农民，住四川省眉山市东坡区。2012年10月31日，因非法经营被眉山市东坡区烟草专卖局罚款450元；2016年7月18日，因非法经营被眉山市东坡区烟草专卖局罚款14628元。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年10月11日被米易县公安局刑事拘留，同年10月13日被米易县公安局取保候审。2018年9月28日米易县人民检察院决定继续对其取保候审。2019年1月9日，本院决定继续对其取保候审。 被告人陈运礼，男，1969年10月19日出生，汉族，小学文化，农民，住四川省攀枝花市（户籍所在地四川省武胜县）。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年9月7日被米易县公安局刑事拘留，同年9月30日被米易县公安取保候审。2018年9月27日被米易县人民检察院决定继续对其取保候审。2019年1月8日，本院决定继续对其取保候审。 被告人陈小琼，女，1966年1月17日出生，汉族，文盲，居民，住四川省攀枝花市仁和区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年9月7日被米易县公安局刑事拘留，同年10月3日被米易县公安局取保候审。2018年9月27日被米易县人民检察院决定继续对其取保候审。2019年1月8日，本院决定继续对其取保候审。 四川省米易县人民检察院以攀米检公诉刑诉〔2019〕3号起诉书指控被告人肖猛辉、陈运礼、陈小琼犯非法经营罪，于2019年1月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年1月17日公开开庭审理了本案。四川省米易县人民检察院指派检察员胡寿华出庭支持公诉，被告人肖猛辉、陈运礼、陈小琼到庭参加了诉讼。现已审理终结。 四川省米易县人民检察院指控，1、2016年5月24日，被告人陈小琼从云南购买了60条硬中华卷烟，价值30000元；被告人陈运礼从云南购买了30条南京雨花石卷烟，价值15900元。二人将卷烟卖给被告人肖猛辉。被告人肖猛辉在眉山市东坡区火车站接收这些卷烟时，被东坡区烟草专卖局稽查大队查获。 2、2016年9月，被告人陈运礼在攀枝花市区购买了10条硬中华卷烟、20条紫云卷烟，价值7000元，后坐攀枝花到眉山的火车将这些卷烟卖给被告人肖猛辉。 3、2017年8月，被告人陈运礼在攀枝花市区购买了25条硬中华卷烟、40条紫云卷烟，价值16500元，后将这些卷烟通过昆明到眉山的大客车卖给被告人肖猛辉。 4、2017年8月30日，被告人陈小琼在云南省元谋县购买了52条硬中华卷烟，12条黄金叶天叶卷烟、14条冬虫夏草卷烟、2条黄鹤楼卷烟，价值45800元；被告人陈运礼在元谋县购买了100条硬中华卷烟，价值50000元；滕某（另案处理）在元谋县购买了100条硬中华卷烟。后被告人陈小琼、陈运礼将购买的卷烟以及滕某购买的72条硬中华卷烟（价值36000元），通过余某、王某驾驶的云Ａ×××××号大客车卖给被告人肖猛辉，后被米易县烟草专卖局工作人员查获。 另查明，1.2017年8月31日，米易县公安局依法将米易县烟草专卖局8月30日查获的红塔山卷烟450条、硬中华卷烟224条、黄金叶卷烟12条、冬虫夏草卷烟14条、黄鹤楼卷烟2条予以扣押，因保管条件有限，委托米易县烟草专卖局代为封存保管。2.2017年9月6日17时许，米易县公安局民警在攀枝花市金江火车站广场内将被告人陈运礼、陈小琼抓获。2017年10月11日8时许，被告人肖猛辉自行到米易县公安局刑警大队投案。三被告人到案后，如实供述了其犯罪事实。 上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某、余某、滕某、季某、陈某、杨某、左某、周某、肖某1、熊某、肖某2、罗某、李某的证言，米易县公安局的受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、扣押决定书、扣押清单及扣押笔录、东坡区烟草专卖局的行政处罚决定书、米易县烟草专卖局的案件移送函、案件相关材料、检验报告、涉案卷烟价格管理规定、四川省2017年在销卷烟价格目录、东坡区烟草专卖局证明、辨认笔录、现场辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 公诉机关建议以非法经营罪对被告人肖猛辉、陈运礼、陈小琼合理量刑。 本院认为，被告人肖猛辉、陈运礼、陈小琼违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，其中被告人肖猛辉非法经营数额达155300元，被告人陈运礼非法经营数额达89400元，被告人陈小琼非法经营数额达75800元，均属情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控三被告人的犯罪事实及罪名成立。被告人肖猛辉自动投案，如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人陈运礼、陈小琼归案后，能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人肖猛辉曾因非法经营卷烟两次被行政处罚，可酌定从重处罚。公安机关扣押的红塔山卷烟450条不属本案涉案财物，由公安机关依法处置，其余涉案卷烟，依法予以没收。根据三被告人的犯罪事实、情节、危害程度，认罪及悔罪表现予以事实性控的事实及罪名七年，上刑罚之罪的，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人肖猛辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金15000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月14日起至2020年4月10日止。罚金已缴纳）。 二、被告人陈运礼犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金8000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。） 三、被告人陈小琼犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金6000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、涉案卷烟175条（其中硬中华卷烟152条、黄金叶香烟12条、冬虫夏草香烟14条、黄鹤楼香烟2条，扣除抽样的卷烟5条）予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 锐 审 判 员  王锡怀 人民陪审员  陈 忠 二〇一九年二月十三日 书 记 员  李 燕 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（二）有悔罪表现；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 ……