辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终9号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地抚顺市顺城区浑河北路**。负责人：朱宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：王敬锐，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：牟铁鹏。被上诉人（原审被告）：姜亚菊。被上诉人（原审被告暨姜亚菊委托诉讼代理人）：李海波。上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司（以下简称因人保财险抚顺分公司与被上诉人牟铁鹏、姜亚菊、李海波机动车交通事故责任纠纷一案,不服抚顺市望花区人民法院（2018）辽0404民初935号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人王敬锐，被上诉人牟铁鹏、李海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险抚顺分公司的上诉请求：撤销一审判决第二项误工费32550元，改判误工费为21000元。理由是：牟铁鹏提供的住院病案中体现其受伤部位在事故前已存在损伤，其休息诊断150元并非完全是由于本起交通事故造成的，经上诉人审核，牟铁鹏合理误工期加上住院的36天共为120元。上诉人向原审法院提出书面申请，要求对牟铁鹏的误工期进行鉴定，两家机构均以超出本机构技术条件或鉴定能力为由不予受理。虽没有鉴定结论，但可以肯定牟铁鹏主张的误工期中有其自身病症的因素，误工期不应是186天。被上诉人牟铁鹏二审辩称：我右膝内的游离体跟本次事故无关，不影响正常行走活动。上诉人对此也要求鉴定了，但鉴定部门不给做，上诉人没有证据证明，因此请求维持原判。被上诉人姜亚菊、李海波二审辩称：请求维持原判。牟铁鹏向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费25，544.32元、住院伙食补助费1800元、护理费6300元、误工费33425元、交通费1302元、辅助器具费100元，合计68，471.32元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月5日09时，沈广新驾驶小型客车，沿抚顺市雷锋路由东向南左转弯行驶至台安街路口时，与原告牟铁鹏驾驶的小型客车由西向东直行发生交通事故，致两车损坏、原告牟铁鹏受伤、乘客尤洋受伤、乘客郭竟喧受伤。抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队认定沈广新负此事故的全部责任；原告牟铁鹏无责任；当事人尤洋、郭竟喧无责任。原告受伤后被送往抚顺市中医院住院治疗29天，后转院至中国医科大学附属盛京医院住院治疗7天，经诊断为右膝关节游离体，先后支付医疗门诊费共计25，512.32元。原告住院期间均为二级护理。原告出院后，中国医科大学附属盛京医院和抚顺市中医院为原告出具诊断书，建议原告休息共计150天。庭审中，被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司申请对原告牟铁鹏的误工期进行鉴定，抚顺市中级人民法院先后委托抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所、辽宁大学司法鉴定中心进行鉴定，但两家鉴定机构均以超出本机构技术条件或鉴定能力为由对该鉴定事项不予受理。另查，肇事车辆出租车的车主为鞠双虎，原告牟铁鹏系鞠双虎雇佣的出租车司机，肇事时原告驾驶该车辆正常营运。该事故同时造成乘坐原告车辆的乘客郭竟喧受伤，经一审法院询问，郭竟喧表示其支付医疗费约合700余元并要求侵权人赔偿。再查，肇事车辆小型客车的所有人为被告姜亚菊，2017年7月29日至2019年6月20日期间，该车辆承租给被告李海波使用，双方约定车辆损失、事故赔偿等均由承租人被告李海波负责。该车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和50万元的机动车商业第三者责任险，且事故发生的承保期内。肇事司机沈广新系被告李海波雇佣的司机，肇事时该车辆系正常营运。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保机动车交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后，属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。抚顺市公安交通警察支队望花交通警察大队对此次事故的认定，即沈广新负此事故的全部责任；原告牟铁鹏无责任；当事人尤洋、郭竟喧无责任并无不当，予以采信。肇事车辆小型客车在被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和50万元的机动车商业第三者责任险，且事故发生的承保期内，所以保险公司应在承保责任限额内承担保险责任；不足部分，应由机动车使用人即被告李海波承担赔偿责任。另此次事故还造成出租车的乘客郭竟喧受伤，经一审法院庭前询问，郭竟喧自述支付医疗费约合700余元，故本案赔偿时在机动车承保机动车强制保险责任限额内的医疗费项下为伤者郭竟喧预留800元份额为宜。关于原告的门诊医疗费25，544.32元一节，结合原告的门诊病历、住院病案、医疗费收据及门诊检查费收据，予以确认为25，512.32元；关于原告主张的住院伙食补助费1800元一节，符合法律规定，予以支持；关于原告主张护理费6300元一节，结合原告的住院时间、护理等级以及2018年度辽宁省居民服务业和其他行业标准42157元/年，予以支持4154元；关于原告主张的误工费33425元，原告认可每天工资为175元，并结合原告提供的收入证明、住院天数及诊断休息天数，予以支持32550元；关于原告主张的交通费1302元一节，结合原告的住院情况以及实际护理天数，酌定400元为宜；关于原告主张的辅助器具费100元一节，结合相关票据，予以支持。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条之规定，判决：原告牟铁鹏的医疗费25，512.32元、住院伙食补助费1800元，共计27，312.32元，由被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告9200元；剩余部分18，112.32元，由被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿；原告牟铁鹏的护理费4154元、误工费32550元、交通费400元，共计37104元，由被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿；原告牟铁鹏的辅助器具费100元，由被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿。上述款项于本判决生效之日起三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1512元，由原告牟铁鹏承担100元、被告李海波承担1412元。本院二审期间，当事人未提交新证据。经二审审理查明，一审法院认定事实属实。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人主张被上诉人牟铁鹏的误工费应为120天，但未能提供相应证据予以证据，一审法院依据牟铁鹏的住院时间及诊断休息时间计算的误工时间符合实际情况，并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，故对其上诉请求，本院无法支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费89元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩强审判员孙仲义审判员王宏凯二〇一九年二月二十六日书记员 姜            霞