湖南省平江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0626刑初458号 公诉机关平江县人民检察院。 被告人洪佳佳，男，1998年12月30日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地湖南省平江县天岳经济开发区，现住原籍。因涉嫌故意伤害罪，于2018年7月28日被平江县公安局刑事拘留，同年8月24日经平江县人民检察院批准逮捕，同日由平江县公安局执行。现羁押在平江县看守所。 辩护人邓毅，湖南湘杰律师事务所律师。 被告人吴曦，男，2000年1月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省平江县，现住原籍。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年7月13日被平江县公安局刑事拘留，同年8月16日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押在平江县看守所。 被告人沈小宝，男，1999年11月13日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地湖南省平江县，现住原籍。因涉嫌聚众斗殴罪，2018年7月9日被平江县公安局天岳派出所抓获，同年7月13日被平江县公安局刑事拘留，同年8月16日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押在平江县看守所。 辩护人廖园，湖南湘杰律师事务所律师。 平江县人民检察院以平检刑检刑诉（2018）457号起诉书指控被告人洪佳佳、吴曦、沈小宝犯故意伤害、聚众斗殴罪，于2018年11月1日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人吴某1、吴某2、徐某于2018年11月12日向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭合并审理了本案，平江县人民检察院指派检察员周娇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吴某1、徐某及其委托代理人吴映红、被告人洪佳佳及其辩护人邓毅、被告人吴曦、被告人沈小宝及其辩护人廖国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平江县人民检察院指控：2018年7月6日凌晨，因被告人吴曦等人邀请张某1（未成年）的女友李某桃（未成年）在平江县舒怡宾馆298房内聊天，被告人洪佳佳、沈小宝和张某1（未成年）、黄某1（未成年）等人与被告人吴曦等人发生纠纷。在舒怡宾馆前，被告人洪佳佳扬言要被告人吴曦等人在“金三角”一带不要这么“横”，被告人吴曦便向被告人洪佳佳、沈小宝等人提出在卡尔顿酒店前面约架。之后，被告人洪佳佳到骑士网吧邀上“叶哥”和其一个朋友，并与被告人沈小宝和张某1（未成年）、黄某1（未成年）等人一起前往卡尔顿酒店前面赴架。2018年7月6日凌晨4时许，被告人洪佳佳、沈小宝和张某1（未成年）、黄某1（未成年）、童某（未成年）、李某桃（未成年）、“叶哥”等人到达卡尔顿酒店前面，此时被告人吴曦和吴某1、吴某2、徐某四人已在卡尔顿酒店对面邱氏超市门口等他们。双方刚见面，被告人洪佳佳便与吴某1发生了冲突并用脚踢了吴某1一下，之后双方便相互殴斗起来，在斗殴过程中，吴某1用一个撮箕打了被告人洪佳佳一下，被告人洪佳佳便拿出一把折叠刀对吴某1的肚子捅了两刀，吴某2经过被告人洪佳佳身边时，被告人洪佳佳又对吴某2腰背上捅了一刀。期间，张某1（未成年）手拿铁棍、黄某1（未成年）手持木棍、吴曦、吴某2、徐某、吴某1和被告人沈小宝用拳脚进行相互殴打，致使吴某1、吴某2和徐某受伤，经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定，被害人吴某1右肝前缘裂伤行修补术后，其损伤程度属重伤二级，被害人徐某、吴某2其损伤程度均属轻微伤。 公诉机关针对上述指控向本院提供了如下证据予以证实： 1、户籍资料、到案经过、公安行政处罚决定书、刑事判决书、洪佳佳2018年7月1日至7月24日通话记录详单等书证； 2、证人黄某1、张某1、张某2、何某1、黄某2的证言； 3、被害人吴某1、吴某2、徐某的陈述； 4、被告人洪佳佳、吴曦、沈小宝的供述和辩解； 5、鉴定意见； 6、现场勘验笔录及现场照片、辨认笔录、指认现场笔录。 公诉机关认为：被告人洪佳佳聚众斗殴，致人重伤，被告人吴曦、沈小宝聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当分别以故意伤害罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任。 本案属共同犯罪，在共同犯罪中，被告人洪佳佳、吴曦、沈小宝均起主要作用，属主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定。 被告人洪佳佳、吴曦、沈小宝到案后，如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，提请依法判处。 被告人洪佳佳对公诉机关指控的犯罪事实和定性无异议，对附带民事诉讼原告人的赔偿请求提出异议，认为附带民事诉讼原告人均参与聚众斗殴，存在过错，应当根据过错原则承担相应的责任。 辩护人邓毅对公诉机关指控被告人洪佳佳犯故意伤害罪的定性无异议。辩称： 1、被告人具有坦白情节； 2、本案系共同犯罪，被告人与受害人双方均存在过错，根据过错原则，在量刑时应当酌情对被告人从轻处罚； 3、被告人认罪态度好，有悔罪表现。 希望法庭对被告人从轻处罚。 民事方面：愿意赔偿被害人的经济损失，希望双方达成和解。 被告人吴曦对公诉机关指控的犯罪事实和定性无异议；对附带民事诉讼原告人的赔偿请求，提出双方都有过错，希望法庭从轻处理。 被告人沈小宝对公诉机关指控的犯罪事实和定性无异议，提出因为喝酒造成恶劣后果，希望法庭从轻处理。 辩护人廖园对公诉机关指控的犯罪事实和定性无异议，辩称被告人沈小宝具有以下法定或酌定的从轻处罚情节： 1、被告人沈小宝具有自首情节； 2、被告人沈小宝在本案中系从犯； 3、被告人沈小宝具有坦白情节； 4、被告人沈小宝平时表现良好，此次犯罪为初犯、偶犯、社会危害性较小； 5、本次行为的发生，相对方具有重大过错。 综上，请求法庭对被告人沈小宝减轻处罚。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实基本一致，且被告人洪佳佳、吴曦、沈小宝及其辩护人均无异议，本院予以确认。 本案在审理过程中，被告人吴曦的家属与附带民事诉讼原告人吴某1、吴某2、徐某达成赔偿协议，并取得三被害人的刑事谅解。附带民事诉讼原告人吴某1、吴某2、徐某申请撤回附带民事诉讼。 上述事实，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据： 一、书证 户籍资料、到案经过、公安行政处罚决定书、刑事和解协议、谅解书、收条、撤诉申请书、通话记录。 二、证人证言 1、证人黄某1证实，2018年7月6日凌晨4时张某1的女性朋友李某桃被吴某1、吴某2、吴曦、徐某、曾某等相邀在舒怡宾馆一起玩耍，中途被我和张某1、沈小宝在舒怡宾馆二楼找到，并带离房间，我们在舒怡宾馆楼下聊天过程中洪佳佳赶到舒怡宾馆，我们将这个情况说了后，洪佳佳就找到舒怡宾馆老板要求要吴某1他们退房，老板只好找到吴某1等要他们退房走，吴某1等退房下到一楼后骂我们，并相约到卡尔顿酒店去打架，随后驾车离去，洪佳佳听到他们这么说，就带着我们来到骑士网吧内找到两个老兄，洪佳佳说走我们去卡尔顿，洪佳佳请的两个老兄就开车带着洪佳佳，我和沈小宝、张某1骑摩托车去了卡尔顿酒店，到了卡尔顿酒店后，我们看见对方四个伢子站在卡尔顿酒店对面的一个商店等我们，我们就迎上去，洪佳佳和其中一个伢子发生口角，洪佳佳就踢了对方一脚，对方四个伢子就打我们，我从地上捡起一根木棍，也开始打对方，并将木棍打断，打了几分钟后，我们就离开了，离开之后，洪佳佳说他拿刀捅人了。 2、证人张某1证实，2018年7月6日凌晨4时许，我听说我的女性朋友李某桃跟几个青年男子在舒怡宾馆二楼一个房间里面，我就叫了黄某1、沈小宝与我一起到舒怡宾馆二楼去找，我在二楼298房间看见李某桃和曾某（女）、吴某1、吴曦等四名男青年在房里玩，我就将李某桃带到宾馆一楼，当我们准备离开时，洪佳佳带着女性朋友童某来到了舒怡宾馆，当时洪佳佳喝了酒，进来后就骂了李某桃，并打了她一个耳光，接着洪佳佳、我、李某桃、沈小宝、黄某1、童某就一起上来了舒怡宾馆二楼，洪佳佳一个人进了吴曦、吴某1他们的房间里面喊他们退房，舒怡宾馆老板娘也来到吴曦、吴某1他们房间里面说：“你们这里这么多人，太吵了，你们退房吧。”我和洪佳佳他们一起下楼到舒怡宾馆门口，过了一会吴曦、吴某1他们五人退房离开宾馆，上车准备走，洪佳佳就骂了一句“恩里以后不要在金三角这边出现了”，吴曦、吴某1他们就与洪佳佳对骂起来，最后吴曦他们就说了句“你们有本事就来卡尔顿”说完就开车离开了。当时我们听到他们这句话的意思就是要跟我们约架，洪佳佳就跟我们说：“我们先去骑士网吧喊人，再去卡尔顿。”洪佳佳就带着我、沈小宝、黄某1、童某、李某桃一起去了骑士网吧。洪佳佳就在骑士网吧喊了两个老兄，然后洪佳佳和两个老兄、童某就开车去了卡尔顿酒店，我、沈小宝、黄某1、李某桃就骑摩托车过去了卡尔顿酒店，我们到达的时候看到洪佳佳和两个老兄，童某站在卡尔顿酒店旁边一家小超市门口，吴曦、吴某1他们四人站在另一边，我和沈小宝、黄某1、李某桃直接走到洪佳佳旁边，黄某1就在超市门口将一根扫把上的木棍拿在手上，当时洪佳佳、黄某1站在最前面，我和沈小宝站在后面，洪佳佳、黄某1就和吴曦、吴某1他们四人对骂起来，洪佳佳冲上去对着吴某1就是一脚，然后吴曦、吴某1他们四人冲上去和洪佳佳对打起来，黄某1、沈小宝见状也冲上去参与了打斗，我见黄某1将木棍打断，我也拿起超市门口一个不锈钢扫把棍参与了打架，我看见吴某1在卡尔顿门口抱着肚子我就知道洪佳佳用了刀子，随后我、洪佳佳、童某、李某桃和洪佳佳喊的两个老兄就回到骑士网吧，沈小宝和黄某1骑摩托车走了。到了骑士网吧洪佳佳跟我说“他用刀伤了几个人。”7月6日13时许我和洪佳佳、黄某1、童某一起来到平伍公路寺前工业园，洪佳佳将作案工具刀丢到平伍公路旁的墈下面。 三、被害人陈述 1、被害人吴某1的陈述，其陈述：2018年7月6日凌晨2时左右在开发区舒怡宾馆298房间和朋友吴某2、吴曦、徐某、曾某、李某桃在一起聊天，期间，张某1带领四、五个人将李某桃叫走，过后不久舒怡宾馆老板就来叫我们退房，并说：如果我们不退房，下面的人就要闹事，我们五人办理退房手续准备驾车离开，洪佳佳就骂我们，我们也回骂了几句，我们有人说：“我们现在去卡尔顿”，到达卡尔顿酒店吴曦接到一个电话对方问我们在那里，吴曦说在卡尔顿酒店，我们四人就站在黄金果园的小超市门口等洪佳佳他们，接着洪佳佳他们过来了八、九个人，洪佳佳走在前面到了我跟前说：“你要哟子”我就回答“不哟子”，洪佳佳就用脚踢了我一脚，我们双方就打了起来，对方有人用木棍打了吴某2一棍，并将木棍打断了，我和洪佳佳对打，洪佳佳用刀在我肚子上捅了一刀将我捅伤，当时，我的腿软了，我用手按住伤口，洪佳佳又用刀在我肚子上捅了一刀，我对徐某说：快送我去人民医院，徐某用车将我送至人民医院，经法医鉴定我属重伤二级。 2、被害人吴某2的陈述，其陈述：2018年2月4日凌晨1时许，我和吴曦、徐某还有两个女生，在外吃夜宵，吃完后徐某将两位女生送回家，我和吴曦在舒怡宾馆298客房聊天，过后不久徐某也回到客房，吴曦又骑摩托车将两位女生接到舒怡宾馆298客房，此时吴某1也来到舒怡宾馆298客房参与聊天，凌晨3时左右，有一群人（约五、六人）将我们房中的一名女生接走，女生走后几分钟，舒怡宾馆老板上来跟我们说：“下面有群人说要你们退房，如果你们不退房他们就要闹事，你们还是把房退了吧”。我们几个就将房退了下楼，下楼时那群人就站在舒怡宾馆的门口，我和吴曦、吴某1上了徐某的车准备去卡尔顿酒店开房睡觉，此时，那群人中的一个人指着我们说：“金三角水果店这边我们想砍谁就砍谁，你们试一下？”我们四个人听到他们这样说就吵了起来，吵完之后我们驾车前往卡尔顿酒店开房睡觉，我们刚到卡尔顿酒店，洪佳佳、张某1他们就骑摩托车赶到卡尔顿酒店，洪佳佳、张某1站在最前面，刚刚说了两句话，洪佳佳就朝吴某1肚子上踢了一脚，我们四个看到他们动手就开始还手打他们，我们相互扭打在一起，洪佳佳用刀朝我右手小臂部位划了一刀，我从地上捡了个东西朝洪佳佳仍过去，接着我和吴某1、徐某、吴曦就往卡尔顿酒店门口跑，跑的过程中洪佳佳用刀朝我左边腰部捅一刀，在卡尔顿酒店门口，我看见吴某1肚子在流血，我们就将吴某1送往医院。 3、被害人徐某的陈述内容与吴某2陈述内容基本一致。 四、伤情鉴定意见 1、徐某的伤情鉴定意见 徐某头部外伤，左侧腹部皮肤裂伤，多处皮肤软组织损伤，其损伤程序符合《人体损伤程度鉴定标准》第5、11、4、b条之规定，其损伤程度属轻微伤； 2、吴某1的伤情鉴定意见 吴某1右肝前缘裂伤行修补术后，其损伤特征符合锐器伤，其损伤程度符合《人体损伤程度鉴定标准》第5、7、2、c条之规定，属重伤二级，拾级伤残； 3、吴某2的伤情鉴定意见 吴某2多处皮肤裂伤，创口长度累计为8.5cm，其损伤程度符合《人体损伤程度鉴定标准》第5、11、4、b之规定，属轻微伤。 五、现场勘验笔录、图、照片、辨认笔录、指认现场笔录 1、现场勘验笔录、图、现场照片； 2、辨认笔录： (1)辨认人张某2在见证人吴某3的见证下，辨认出2018年7月5日晚22时在其开设的舒怡宾馆开房并于7月6日凌晨3时退房，在舒怡宾馆大门外和洪佳佳发生言语冲突的人为1号照片上的人，即吴某2； (2)辨认人洪佳佳，在见证人张某3的见证下，辨认出2018年7月6日凌晨4时卡尔顿酒店前面马路上被其持拆叠刀捅伤的人为10号照片上的人，即吴某1； (3)辨认人吴某1，在见证人张某3的见证下，辨认出2018年7月6日凌晨4时在卡尔顿酒店前面与路上持刀捅伤他的人为12号照片上的人，即洪佳佳； (4)辨认人吴某2在见证人李某的见证下，辨认出2018年7月6日凌晨4时在卡尔顿酒店前面马路上将其打伤的为9号照片的人，即洪佳佳； (5)辨认人吴某2，在见证人余某的见证下，辨认出2018年7月6日凌晨4时在卡尔顿酒店前面马路上参与打架的人为7号照片上的人，即沈小宝； (6)辨认人徐某，在见证人余某的见证下，辨认出2018年7月6日凌晨4时在卡尔顿酒店前面马路上参与打架的人为2号照片上的人，即沈小宝； (7)辨认人黄某1，在见证人何某2的见证人，辨认出2018年7月6日凌晨4时在卡尔顿酒店前面马路上参与打架的人为5号照片上的人，即吴曦； (8)辨认人沈小宝，在见证人张某3的见证下，辨认出2018年7月6日凌晨4时许在卡尔顿酒店前面马路上参与斗殴的人是1号照片上的人，即吴曦。 六、被告人的供述和辩解 1、被告人洪佳佳的供述 其供述：2018年7月6日凌晨一、二点左右，我们在开发区舒怡宾馆和吴曦、吴某1等四人发生纠纷，吴曦、吴某1等人离开时约我们到卡尔顿酒店去打架。我就打电话给“叶哥”说有人要打我，要他陪我去一下，他告诉我他在骑士网吧上网，叫我过去，我就叫张某1、黄某1、沈小宝等和我一起去骑士网吧叫人，我在骑士网吧找到“叶哥”，他和他一个朋友下了机，我就对张某1他们说：“走，去卡尔顿酒店。”“叶哥”开了一辆车带着我，童某及他的朋友就往卡尔顿酒店方向去，黄某1、张某1、沈小宝、李某桃就骑一辆摩托车跟着我们后面来了，我们到达卡尔顿酒店门口时，没有看见吴曦他们，我就打了一个QQ电话给吴曦问他在什么地方，吴曦说在卡尔顿酒店旁边，我们下车后发现吴曦、吴某1、吴某2他们四人站在卡尔顿酒店对门的一家小超市门口，我们就走到吴曦他们面前，此时，沈小宝、张某1、黄某1他们也赶来和我们在一起，我看见吴某1对着我笑，就问他笑什么，上去就朝吴某1踢了一脚，吴某1把我的脚接住了，这时，吴某1、吴曦、吴某2、徐某就冲过来打我，沈小宝、张某1、黄某1就冲过来帮我，我们四人和吴曦他们四人打了起来，我对站在我后面的“叶哥”说：“他们打我，来帮我”，“叶哥”就说：“你们自己人才多，你们自己打。”我们双方开始都是用拳、脚在互相殴打，我看见黄某1拿了一根木棍在打架，当时我和吴某1对打，吴某1拿了一个装垃圾的簸箕打了我的头部，我就从右边口袋里拿出一把折叠刀，我右手拿着折叠刀对着吴某1的肚子连续捅了二刀，吴某1抱着肚子在后退，我就没再用刀去捅他，这时，吴某2正好经过我身旁，我就对着他的腰部捅了一刀，他没说什么就朝着吴某1走过去了，我们双方都没有打了，我和“叶哥”他们走路离开了现场，我边走边和沈小宝、黄某1他们说：“我拿刀碍哒几个人。”我和童某及“叶哥”他俩再回到骑士网吧，沈小宝、张某1、黄某1、李某桃他们四人骑摩托车离开。我的折叠刀是在骑士网吧时从我女朋友童某包里拿的，我怕吴曦他们拿东西和我们打架，本身我们个子比他们都要小，我怕打不赢。案发后第二天我将折叠刀丢在平伍公路旁边的墈下。 2、被告人沈小宝的供述 其供述：2018年7月6日凌晨2时左右，吴曦、吴某1等四人带着曾某、李某桃在舒怡宾馆2楼客房里玩，我和张某1、黄某1在舒怡宾馆2楼客房将李某桃寻到并将李某桃带至楼下，洪佳佳和童某正好赶来，洪佳佳要求舒怡宾馆老板叫吴曦、吴某1他们退房，当吴曦、吴某1退房上车准备离开舒怡宾馆时，洪佳佳就对车上的吴曦他们喊：“恩里在金三角莫来咯个味道啊”，车上的人就回答：“伢则，恩里害我们退了房，有种就来卡尔顿，我们在卡尔顿下面等你们。”说完就驾车离开舒怡宾馆，洪佳佳回答说：“不来是孙子，”接着洪佳佳带领我们来到骑士网吧叫人，洪佳佳叫来两位老兄，对我们说：走，去卡尔顿酒店，我和黄某1骑摩托车，洪佳佳和童某坐他们两位老兄的车在前面带路驶往卡尔顿酒店，当我和黄某1骑摩托车赶到卡尔顿酒店时，我看到吴曦、吴某1他们四人站在卡尔顿对面的一家超市前面，他们站成一排正在等着我们，洪佳佳带领黄某1站在最前面，我和张某1、童某、李某桃及洪佳佳叫来的两位老兄在后面，洪佳佳和对面的吴曦、吴某1他们讲话，首先洪佳佳对着其中讲话的一个男子肚子上就是一脚，然后对方四个男子一起冲上来打洪佳佳，我和黄某1、张某1也就参与了打架，在打的过程中张某1持木棍殴打对方，我看到对方一个人勒住黄某1的脖子往卡尔顿方向走，我赶上前去打那个人的手，但对方没有松手，但不知道什么原因对方突然松了手，住卡尔顿方向走，接着我看见洪佳佳不知用什么东西在这个男的腰上挥舞了一下，这个男的就捂着腰的位置马上走开了，黄某1就起来了，我拉着他来到卡尔顿对面的超市前，洪佳佳也跟了过来，双方都没打了，在超市前我们准备走时，我听见洪佳佳对我们几个说：“刚才我拿刀碍哒几个人，”我对洪佳佳说：“你真雄心。”然后洪佳佳、张某1、童某、李某桃及两位老兄就开车走了，我和黄某1就骑摩托车去了金三角。 3、被告人吴曦的供述 其供述：2018年7月5日晚我和徐某、吴某2、曾某、李某桃在一起吃夜宵，吃完夜宵后，我们一起来到舒怡宾馆开房，期间，吴某1也来到舒怡宾馆，我们在舒怡宾馆一起聊天，后来李某桃的男友找到舒怡宾馆将李某桃带离房间，不久宾馆老板上来告诉我们，叫我们退房，如果不退房。下面的人就要闹事，我们只好退房，退房后，我们四人上车准备离开酒店，洪佳佳对我们说：“你们以后不要到‘金三角’这边来了。”我们听到他这样说就齐声回答：“你想哟子咯。”洪佳佳就说：“你们想哟子咯。”我就回答洪佳佳说：“我们现在去卡尔顿酒店，有种你们就来卡尔顿酒店。”徐某将车开到锦鸿宾馆旁边的一个小超市车位上，将车停好，我们都没下车，坐在车上，等洪佳佳他们过来，我们等了十几分钟，我接到童某的QQ语言电话，童某问我：“你在哪里”，我回答说：“在卡尔顿酒店”，童某就说：“你们在那等，我们就过来。”我们四人下车站在卡尔顿对面的邱氏超市门前等洪佳佳他们，过了一会，洪佳佳他们乘车和骑摩托车赶到我们站的位置，洪佳佳站在最前面，我看见张某1拿了一根扫把的棍，洪佳佳对着我们凶了一句，吴某1就回应了一句，洪佳佳就一脚踢在吴某1的肚子上，吴某1、徐某、吴某2就冲上去打洪佳佳，洪佳佳就对站在他左边的一位老兄说：“他们打我。”他的老兄就应了一句：“你们这么多人，还怕打不赢，”张某1也冲过来和吴某1、吴某2、徐某打做一团，我看见张某1拿根木棍打在吴某2背上将棍打做三截，我就上前扯住张某1，张某1用棍在我头上打了一下，我一脚将他踢在地上，我看见徐某在卡尔顿前面，被三个人围着打，我看见徐某佝偻着身子抱着肚子，洪佳佳、张某1他们的人离开现场准备走。我们也上车准备走，在车上吴某1说，快送他去医院，我看见他满手是血，徐某、吴某2说他们也受了伤，我们到达医院后，吴某1、吴某2、徐某就接受治疗等予以证实，足以认定。 本院认为，被告人洪佳佳在公共场所，聚众斗殴，情节恶劣，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人吴曦、沈小宝在公共场所聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，均应予追究其刑事责任。本案属共同犯罪，在共同犯罪中被告人洪佳佳、吴曦属首要分子，起主要作用，属主犯；被告人沈小宝属积极参与者，在共同犯罪属次要地位的主犯；被告人洪佳佳、吴曦、沈小宝被抓获归案后能如实供述犯罪事实，属坦白，依法均可从轻处罚。案发后，被告人吴曦及其家属能积极赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，可从轻处罚。 2018年7月9日平江县公安局对被告人沈小宝上述违法行为决定行政拘留十二日，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条的规定：“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期”，故被告人沈小宝行政拘留期间应予折抵刑期。 公诉机关指控被告人洪佳佳犯故意伤害罪，被告人吴曦、沈小宝犯聚众斗殴罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见，本院予以支持。 被告人洪佳佳的辩护人提出的第一、三点辩护意见理由成立，本院予以采纳；第二点辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。 被告人沈小宝的辩护人提出的第一点辩护意见，经查，2018年7月9日21时20分，被告人沈小宝因参与2018年7月6日凌晨4时许在卡尔顿前马路上的聚众斗殴，致伤吴某1、吴某2等人，被受害人吴某1的家属扭送到平江县天岳派出所。结合平江县天岳派出所对被告人沈小宝的审讯记录和到案说明，被告人沈小宝的行为不符合自首的构成要件，辩护人的辩解理由不能成立，本院不予采纳；第二点辩护意见，经查，被告人沈小宝在被告人洪佳佳、吴曦相约在卡尔顿酒店斗殴后和洪佳佳一起到骑士网吧邀人，并积极参与在卡尔顿酒店前面的聚众斗殴，在斗殴过程中实施了斗殴行为，给合同案人洪佳佳、吴曦和吴某1、吴某2、徐某、张某1、黄某1的证言及被告人沈小宝的供述，不能认定被告人沈小宝系从犯，辩护人的辩解理由不能成立，本院不予采纳；第三点辩护意见，理由成立，本院予以采纳；第四点辩护意见，不是刑法意义上的从轻量刑情节。第五点辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。请求对被告人减轻处罚没有法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人洪佳佳犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月； 二、被告人吴曦犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月； 三、被告人沈小宝犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。 刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人洪佳佳的刑期自2018年7月28日起至2022年3月27日止；被告人吴曦的刑期自2018年7月13日起至2019年4月12日止；被告人沈小宝的刑期自2018年7月13日起至2019年4月8日止（2018年7月9日至7月12日行政拘留期间已折抵刑期4天）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 张 有 林 审 判 员 李 向 东 人民陪审员 欧阳传友 二〇一九年二月十八日 书 记 员 钟  莹 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第二款犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的； (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； (四)持械聚众斗殴的。 第二款聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。