新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）兵9001民初6474号 原告（反诉被告）：石河子市新干线物流有限公司，住所地新疆石河子开发区北七路**。 法定代表人：韩俊辉，总经理。 委托诉讼代理人：黄丽，新疆卓鼎熙泰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：石河子市路胜建筑安装工程有限责任公司，住所地，住所地新疆石河子市工**西三路**iv> 法定代表人:徐卫军，总经理。 委托诉讼代理人：韩旭，男，1973年6月12日出生，汉族，石河子市路胜建筑安装工程有限责任公司员工，住石河子市，住石河子市。 原告石河子市新干线物流有限公司（下称新干线公司）与被告石河子市路胜建筑安装工程有限责任公司（下称路胜公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月19日立案后，被告路胜公司在诉讼中提出反诉。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新干线公司法定代表人韩俊辉及其委托诉讼代理人黄丽、被告路胜公司法定代理人徐卫军及其委托诉讼代理人韩旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新干线公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告工程款238000元；2、被告支付原告工程款利息20230元（238000元×12%÷12个月×8.5个月，2017年11月1日至2018年7月15日）；3、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年8月20日，原、被告签订《道路施工合同》，原告在北泉镇三分场二连为被告修路1.8公里厂区道路，后追加30000元工程款。合同签订后，原告按时完工，被告只支付80000元工程款，尚欠238000元未支付。原告多次索要无果，现诉至人民法院，请求法院依法判决。 路胜公司辩称，2017年8月20日，被告与原告签订《道路施工合同》，将位于北泉镇三分场二连汇程养殖专业合作社厂区约1.8公里的路段分包给原告施工，当时约定2017年9月20日竣工。到期后，原告未按期施工完毕，双方协商到同年10月20日竣工验收，原告又未按期交工。之后，原告未按合同交工也未按设计施工图纸要求完成路面施工。合同约定路段施工完毕后必须经过总场规划局及被告对路面验收才能支付后续款项，10月20日后，北泉镇规建局来查看，告知被告施工路面距离验收标准相距甚远，必须返工达到要求才能验收决算。被告将情况告知原告，原告置之不理。原告不按施工图纸施工，擅自更改施工的路线，导致工程未验收，被告不同意原告的诉讼请求。 路胜公司向本院提出反诉请求：1、解除原、被告签订的承包合同；2、原告承担违约金15900元；3、原告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年8月20日，原、被告签订建筑承包合同，约定由原告承建被告承包的××镇的××镇，定于2017年9月20日竣工。到期后，原告未按期完成。双方又约定于10月20日完工，原告又未按时竣工。被告根据合同约定提出反诉，请求法院判如所请。 新干线公司辩称，1、原、被告签订的承包合同是无效的，合同无效自始无效，不存在解除；2、因为承包合同无效，违约金条款不能适用，并且原告按期交工，不存在违约的问题，请法院驳回被告的全部请求。 本院经审理认定事实如下：2017年8月20日，被告作为甲方，原告作为乙方，双方签订建筑承包合同一份，约定：一、工程项目和定价：甲方在石河子北泉镇三分场二连汇程养殖专业合作社厂区道路双包（包工包料）给乙方建设。合同定价为160000元/每公里（壹拾陆万壹公里）。建设道路大约1.7公里，合同定价包括机械设备和其他辅助设施。技术人员为甲方免费提供。完工以后按实际长度核算（乙方施工期间，甲方需派技术员现场工人配合施工）。二、工程施工质量要求：道路路基为7米宽，路面为6米宽，弯道处按照17.5米的半挂车通行标准修建弧形弯道。地基必。地基必须清除垃圾散土质到硬质路基，抄平路基开始铺设戈壁50公分，实行洒水碾压。10公分的级配料封压路面。道路质量按照三级路面要求建设。三、道路工期：从2017年8月20日开工计算，到2017年9月20日竣工。四、承包工程项目包括：清除路基垃圾、杂草，挖7米的基槽，取除路基表层虚土，回垫戈壁50公分，透水碾压，表层为10公分的级配料透水碾压。五、工程款支付：乙方先开工建设达到总工程量的50%时，甲方预付工程款30%，乙方竣工后甲方再付30%。经总场和甲方验收合格，甲方在50天内付清工程造价的余款。甲方付清工程所有项目的资金以后，乙方承包项目内的一切债权债务，民工工资等费用均与甲方无任何经济纠纷。六、甲乙双方必须按照签订的合同文本执行，如果甲乙双方的任意一方违反本合同文本，均按照工程总造价的5%的违约金进行赔偿。合同签订后，原告按照被告指派的技术人员的指导进行施工。同年10月8日，原告法定代表人韩俊辉与被告法定代表人徐卫军在该合同下方签订补充协议，内容为：“因路面加宽，在原合同费用基础上，增加3万元（叁万元），施工于10月20号完工，如没完工视为违约，赔偿及放弃合同”。施工期间，被告支付原告工程款80000元。之后，原告向被告索款未果，遂诉至本院。被告在诉讼中提出反诉。 庭审中，原、被告均认可涉案道路长度为1.8公里。原告称涉案道路在2017年10月17日至18日已施工完毕，并经被告及石河子总场基建科现场验收。原告还提供照片6张，证明该道路已实际使用。被告对照片的真实性没有异议，但不认可该道路已验收，认为涉案道路铺设后汇程养殖专业合作社并未使用，是其他车辆行驶。 本院认为，本案争议焦点为：一、原、被告签订的建筑承包合同是否有效；二、被告是否应当支付原告工程款及利息；三、被告的反诉请求是否应当支持。 关于焦点一。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，被告将石河子北泉镇三分场二连汇程养殖专业合作社道路分包给没有公路交通工程专业承包资质的原告，并与其签订建筑承包合同，其行为违反了法律、法规的禁止性规定，该承包合同无效。 关于焦点二。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案原、被告签订建筑承包合同后，原告已对涉案道路进行了施工，无法返还。审理中，原、被告对涉案道路单价、长度及变更部分均认可，虽然原告不具备公路交通工程专业承包资质，但其在被告指派的技术人员指导下进行涉案道路施工，双方就变更部分也进行协商并达成合意。在这种情况下，原告请求参照合同约定支付工程价款，本院予以支持。经核算，被告还应支付原告238000元（160000元×1.8公里+30000元-80000元）。对原告此项诉讼请求，本院予以支持。原告不具备相应资质而与被告签订建筑承包合同，具有过错，故对其要求被告支付利息的诉讼请求，本院不予支持。 关于焦点三。从法庭调查和双方提交的证据看，涉案道路已经使用。被告辩解并非其或汇程养殖专业合作社使用，但未提供相应的证据加以证明，本院对其辩解不予采信。本院结合双方自认被告派有技术人员现场指导施工的情形，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持……”的规定，对被告要求解除与原告签订的承包合同并支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条之规定，判决如下： 一、被告石河子市路胜建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内给付原告石河子市新干线物流有限公司工程款238000元； 二、驳回原告石河子市新干线物流有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告石河子市路胜建筑安装工程有限责任公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2587元（减半收取，原告已预付），由原告负担152元，被告负担2435元，被告负担部分与前款同期给付原告。反诉案件受理费99元（被告已预付），由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审判员  焦红梅 二〇一九年二月二日 书记员  贺思雨