江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1322民初10675号 原告：安徽海川能源科技有限公司，统一社会信用代码91340824343959109P，住所地安徽省潜山市源潭经济园区。 法定代表人：汪长江，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐明静，安徽天柱律师事务所律师。 被告：仲其重，男，1978年5月12日出生，江苏省沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。 委托诉讼代理人：陆启同，沭阳县耿圩法律服务所法律工作者。 原告安徽海川能源科技有限公司（以下简称海川公司）诉江苏宏源新能源有限公司（以下简称宏源公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月25日立案受理。宏源公司在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，本院作出（2018）苏1322民初10675号之一民事裁定，裁定驳回宏源公司对本案管辖权提出的异议。宏源公司在诉讼过程中被注销，原告变更被告宏源公司为仲其重。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐明静，被告仲其重及其委托诉讼代理人陆启同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海川公司向本院提出诉讼请求：判令被告清偿预付货款674635元、利息（按中国人民银行公布的基准贷款利率自2018年5月10日计算至付清日止）和违约金171396.50元；被告赔偿本案保全保险费1275元，诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2018年4月21日，原告与宏源公司签订煤炭代理销售合同，约定宏源公司向原告供应沫煤，每月10000吨。合同约定煤炭价格及违约责任。原告通过银行转账支付宏源公司共计1250000元。宏源公司未能按量按质发货，仅发货967吨。宏源公司供货经检查不合格，要求按合同约定扣除每吨10元，计货款575365元。2018年5月9日，宏源公司发函，要求终止合同并结算尾款。2018年5月19日，宏源公司通过微信向原告发送合同终止协议，要求终止合同，愿意退还煤炭货款665000元。2018年6月6日，原告要求宏源公司退还1250000元，宏源公司以涨价为由，拒绝发货，返还预付款。宏源公司未按合同约定每月足额供应合格煤炭给原告，属根本性违约，应支付违约金171396.50元；供应煤炭货款为575365元，还应退还674635元。 被告仲其重辩称：收到货款是事实。向原告供应967吨煤炭，上车前是经过原告检验合格的。宏源公司没有违约，是原告存在违约。宏源公司自第一批煤炭发货后多次要求继续发货，原告说不要货，后多次反复。原告违约给被告造成损失559900元（违约金229900元、场地定金30000元、车皮定金100000元、煤炭定金200000元），被告另行提起诉讼。被告系宏源公司的股东，宏源公司被注销，公司应承担的债务和享有的权利由被告承继。原告与宏源公司对每次发煤数量没有约定，双方约定煤炭涨价按照市场价格计算。原告要求被告承担保险公司的保函费用，被告不予同意。 本院经审理认定事实如下： 宏源公司系被告仲其重投资设立的自然人独资公司，2016年3月23日成立。2018年4月21日，海川公司（甲方、需方）与宏源公司（乙方、供方）签订煤炭代理销售合同，约定甲方向乙方购买沫煤，供货数量每月10000吨，数量增加不限；到站河市坝；煤炭质量标准：全水分Mt≤10、挥发分Var≥21、全硫St，ar 2018年4月29日，被告仲其重向原告工作人员汪志成发送微信，内容为：汪总，现在这里都弄好了，5月4号，5号，6号这个时间段还可以走个4000吨，煤也落实好了。站台发运也说好了，你看看。走还是不走？汪志成回复：你先回来再说吧。2018年5月2日，汪志成与仲其重电话联系要求5号发货4000吨，仲其重回复保证不了。 2018年4月20日、24日，原告分别向宏源公司转账50000元（定金）、1200000元。 2018年5月9日，宏源公司向海川公司发出确认函。确认函载明：贵司于2018年4月21日与我司签订编号为20180421号煤炭代理销售合同，现因贵司自身原因导致合同无法正常履行，现贵司单方面要求终止该合同并结算尾款，我司现向贵司发函确认，望贵司接函后予以确认。 同日，汪志成与仲其重通话中称我下面不走了，对确认函的内容不予认可。 2018年5月18日，仲其重与原告法定代表人汪长江通话过程中，汪长江称：这个货不发了。 2018年5月19日，宏源公司向原告发送合同终止协议。协议载明：经双方友好协商，现终止双方于2018年4月21日签订的合同编号为20180421号煤炭代理销售合同，甲乙双方互不追究法律及经济责任。乙方按合同应退还甲方煤炭货款665000元，因乙方在运作此合同时，前期资金投入较大，现乙方退还甲方煤炭货款480000元，余款185000元在下次双方合作煤炭购销时，从甲方应付给乙方煤炭货款中扣除，如甲方以后不和乙方合作，此款不退，作为甲方补偿给乙方的经济损失。原告方未予同意。 仲其重与汪志成2018年5月19日微信记录载明：汪总，有些事情我们再确认一下，5月3号你说不发了，昨天你公司法人也说不发，今天晚上你说又要发，我公司是希望发货最好，这样大家都没有损失，你能不能确定一下。我怕等两天你们又变卦了，又不发了。那我公司损失就又要增加大了。5月21日、23日要求发货，汪志成未回复。 2018年6月7日，海川公司向宏源公司发出催告函。催告函载明：请你公司按照与我公司所签合同（编号20180421），希你公司在接函后三日内按质按量发货。如逾期不发货，根据所签合同将追究你公司违约责任。同时，前期我公司向你公司预付煤炭预货款1250000元，你公司前期货物质量严重不合格，且数量严重不足，你公司应当返还全部货款并承担违约赔偿责任。 2018年6月8日，宏源公司向海川公司回函载明：贵公司与我司签订了编号为20180421号合同，根据国内目前煤炭市场行情，2018年6月份煤炭价格上调50元，为使双方互惠互利合同作，望贵司接到通知后，速与我公司联系煤炭发运事宜，否则我公司产生经济损失，由贵司负责。 海川公司于同日向宏源公司发函。载明：接到贵公司商务函，要求煤炭供货价格每吨提高50元，加上贵公司前期存在严重质量问题，我公司不同意提价，由于你公司严重违约，通知解除合同，请接函后三天之内退还我公司预付款。逾期依法诉讼。后原告提起诉讼。在诉讼过程中，原告提出保全申请，由保险公司为其出具保函，并向保险公司支付保险费1275元。 2018年7月21日，仲其重向沭阳县市场监督管理局出具全体投资人承诺书，承诺宏源公司申请注销登记前未发生债权债务，对承诺的真实性负责，如果违法失信，则承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。2018年9月17日，沭阳县市场监督管理局作出公司准予注销登记通知书，核准注销宏源公司。 本案在审理过程中，原告提供2018年4月26日、27日的苏能煤炭检验报告单、柳湾煤炭化验中心化验单，主张宏源公司所供煤炭质量不合格，被告对该化验单有异议，辩称该化验单系原告单方委托检验，双方合同约定是上车前化验，合格后方可上车。 上述事实，由煤炭代理销售合同、中国建设银行网上银行电子回执、柳湾煤炭化验中心化验单、手机短信息、苏能煤炭检验报告单、确认函、合同终止协议、微信记录、催告函、商务函、保险单据、注销登记通知书及原、被告陈述等证据在卷佐证。 本案的争议焦点：原告与宏源公司在履行合同过程中是否存在违约情形；原告要求被告退还货款、给付保函保险费能否成立。 本院认为： 原告与宏源公司之间成立买卖合同关系，合法有效。 关于原告主张宏源公司未按合同约定每月足额供应合格的煤炭给原告，构成违约的问题。原告与宏源公司签订的合同约定宏源公司每月供应10000吨沫煤，但就如何供应未作约定。在履行合同过程中，存在宏源公司要求供货，而原告不予同意的情形，也存在原告要求供货而宏源公司因时间原因无法供货的情形。由于案涉买卖合同的标的为煤炭，数量较大，且异地交易，需方应告知供方定货计划，供方有合理时间供货。而双方合同并未就提前几日告知定货计划作出约定，双方也未达成补充协议。原告主张已告知宏源公司供货时间、地点，被告对此不予认可，原告也未提供证据证实。原告现有证据不能证实向宏源公司发出定货计划，其主张宏源公司未足额供货构成违约不成立。 原告与宏源公司签订的合同约定煤炭按照市场价格随行就市，按市场价格执行结算，由双方协商。原告、宏源公司在履行合同过程中，原告要求宏源公司供货，宏源公司提出市场行情有变，要求涨价，原告不予同意，双方未能就价款达成一致意见，致合同无法继续履行。原告与宏源公司对于解除合同无异议，但对于宏源公司应退还原告价款的数额未达成一致意见，原告因而提起诉讼。合同无法继续履行非归责于一方，故对原告主张宏源公司违约，应承担违约责任的主张，本院不予支持。 关于已供货物价款的确定。原告主张宏源公司同意已供煤炭每吨价款减少10元，被告对此不予认可，原告也未提供证据证实。原告主张宏源公司已供煤炭质量不合格，被告对此不予认可。原告提供的检验报告系其单方委托，不能作为认定事实的依据。原告与宏源公司的合同约定，煤炭上车皮前经甲方检验，如不符合要求由双方协商，协商不成，甲方可拒收。现该批煤炭均已交付原告，原告提供的证据不能证实双方达成减少10元/吨的协议，也不能证实宏源公司所供货物质量不符合约定，故对原告主张宏源公司已供煤炭价款减少10元/吨来计算价款，本院不予支持。原告共计给付宏源公司1250000元，宏源公司供货967吨，价款为585035元，还应退还664965元。 宏源公司系仲其重投资设立的自然人独资有限责任公司。宏源公司未经清算，仲其重即申请办理注销登记，仲其重应对宏源公司的债务承担赔偿责任。故对原告要求被告仲其重赔偿损失664965元及利息（自2018年6月12日起算）的诉讼请求，本院依法予以支持。 原告在诉讼过程中提出保全申请，由保险公司为其出具保函，并向保险公司交纳保险费1275元，该费用并非申请保全必然产生的费用，对原告要求被告赔偿保险费1275元的诉讼请求，本院不予支持。被告辩称宏源公司因原告违约导致损失，另行主张权利，本案中对该损失不作处理。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告仲其重应于本判决发生法律效力之日起三日内赔偿原告安徽海川能源科技有限公司损失664965元及利息（自2018年6月12日起至实际履行完毕之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）； 二、驳回原告安徽海川能源科技有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12260元，保全费4770元，合计17030元，由原告安徽海川能源科技有限公司负担2340元，被告仲其重负担14690元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。 审 判 长  岳 阳 人民陪审员  魏加平 人民陪审员  陈志远 二〇一九年二月十一日 书 记 员  胡 汛 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》 第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。