广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0391民初2309号原告：深圳市银联宝融资担保股份有限公司。住所地：广东省深圳市罗湖区翠竹北路水贝工业区******。法定代表人：王辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：李德智，广东登丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄文俊，广东登丰律师事务所实习律师。被告：深圳市皇室太古实业有限公司。住所。住所地：广东省深圳市罗湖区深南中路与和平路交汇处西北角鸿隆世纪广场********房div>法定代表人：何宝珠，该公司总经理。被告：深圳市海漫尼实业发展有限公司。住所地：广东。住所地：广东省深圳市罗湖区贝丽北路水贝工业区****法定代表人：陈朝，该公司总经理。被告：何汉才，男，1955年8月20日出生，香港特别行政区居民。被告：李凤娇，女，1961年7月2日出生，香港特别行政区居民。原告深圳市银联宝融资担保股份有限公司（以下简称银联宝公司）与被告深圳市皇室太古实业有限公司（以下简称皇室公司）、深圳市海漫尼实业发展有限公司（以下简称海漫尼公司）、何汉才、李凤娇追偿权纠纷一案，本院于2017年8月25日立案后，依法适用普通程序，于2018年6月8日公开开庭审理了本案。原告银联宝公司的委托诉讼代理人庄文俊到庭参加诉讼，被告皇室公司、海漫尼公司、何汉才、李凤娇经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告银联宝公司向本院提出诉讼请求：1.被告皇室公司向原告银联宝公司支付代偿款人民币10,075,563.7元及违约金（违约金以实际代偿款为基数，按年利率24％自代偿实际发生之日起计算至还清代偿款之日止，暂计至2017年8月20日为人民币4,883,289.87元，详见违约金计算表，以上暂合计人民币14,958，853.57元）；2.被告海漫尼公司、何汉才、李凤娇对被告皇室公司的上述债务承担连带清偿责任；3.本案案件受理费、保全费、担保费等全部诉讼费用由四被告承担。事实与理由：2014年8月8日，原告同案外人中国银行股份有限公司深圳东部支行（以下称“中国银行”）签订编号为2014年圳中银东部额协字第0000724A号的《最高额保证合同》，此合同是为被告皇室公司和中国银行签订的编号为2014年圳中银东部额协字第0000724的《授信额度协议》以及该授信协议下已经和将要签署的单项协议提供连带责任保证担保。2014年8月18日，被告皇室公司与中国银行签订编号为2014年圳中银东部借字第084号的《流动资金借款合同》，约定被告皇室公司向中国银行借款人民币1500万元，借款期限自首次提款之日起12个月等内容。上述《流动资金借款合同》是中国银行与被告皇室公司所签订的编号为2014年圳中银东部额协字第0000724的《授信额度协议》项下的具体业务合同。2014年8月22日，被告皇室公司与原告签订《委托担保合同》（合同编号：2014年委保字14398号），合同约定原告同意为被告皇室公司向中国银行申请的融资（合同编号：2014年圳中银东部借字第084号）以保证的方式提供担保，保证范围包括融资本金1000万元、利息及相关费用；如被告皇室公司未足额偿还融资本金和利息而使原告承担保证义务时，被告皇室公司除应向原告返还全部代偿款外，还应按垫付款金额每日1％的标准向原告支付违约金；如发生代偿，被告皇室公司应向原告支付因追偿代偿款而产生的一切费用（包括但不限制于律师费、诉讼费、保全费等）等内容。被告海曼尼公司、何汉才、李凤娇就上述《委托担保合同》向原告提供反担保，并于当天与原告及被告皇室公司共同签订《反担保保证合同》（合同编号：2014年保证字第14398号），合同约定被告海曼尼公司、何汉才、李凤娇对原告为被告皇室公司偿还的全部款项、利息、实现债权的费用提供连带责任保证，包括《委托担保合同》中约定的原告代被告皇室公司偿还的全部款项及利息、违约金、延迟履行金等。上述合同全部签定后，中国银行向被告皇室公司发放了借款人民币1500万元。因被告皇室公司未按期归还贷款本息，中国银行要求原告履行代偿责任。2015年8月25日，原告为被告皇室公司合计代偿人民币10,075,563.7元。现四被告拒不向原告返还代偿款，为维护原告银联宝公司合法权益，特诉至法院。被告皇室公司、海漫尼公司、何汉才、李凤娇未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人提交的有效证据及当事人当庭陈述，本院认定事实如下：1.2014年8月8日，作为保证人的银联宝公司与作为债权人的中国银行签订了编号为2014年圳中银东部额协字第0000724A号的《最高额保证合同》，合同约定由原告银联宝公司为被告皇室公司与案外人中国银行签订的编号为2014年圳中银东部额协字第0000724号的《授信额度协议》（包括该协议的单项协议及其有效的修订和补充）承担担保责任。该合同第三条第一款约定：本合同下被担保债权之最高本金余额为：（币种）人民币，（金额大写）壹仟万元整，第二款约定：在本合同第二条所确定的主债权发生届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。《最高额保证合同》第六条约定：本合同下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起两年。2.2014年8月18日，作为借款人的被告皇室公司与作为贷款人的中国银行签订编号为2014年圳中银东部借字第084号的《流动资金借款合同》，合同约定由被告皇室公司向中国银行贷款1500万人民币，贷款期限为实际提款日起十二个月，若为分期提款则自第一个实际提款日起算。合同第九条第二款第二项约定该合同为原告银联宝公司同中国银行签订的编号为2014年圳中银东部额协字第0000724A号的《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保。3.2014年8月22日，被告皇室公司向中国银行出具了借款借据（编号：285843777）载明：皇室公司向中国银行总贷款1500万元，贷款期限为2014年8月25至2015年8月25日，合同利率以人民银行同期基准利率上浮30%，即7.8%。4.2014年8月22日，原告银联宝公司与被告皇室公司签订《委托担保合同》（合同编号：2014年委保字第14398号），合同约定由原告银联宝公司为被告皇室公司与中国银行的借款提供保证，保证范围：融资品种为流动资金贷款，融资本金为1000万元及利息和相关费用。融资是指被告皇室公司与中国银行签订的编号为2014年圳中银东部借字第084号的《流动资金借款合同》项下银行所融。保证期限为被告皇室公司与中国银行签订的融资合同中约定的债务履行期届满之日起两年。该合同第四条约定：原告为被告皇室公司提供融资担保，在《委托担保合同》签订后，银行融资发放前，皇室公司要按照约定提供反担保，主要提供以下第一、四项：一、海漫尼公司、何汉才与原告签署不可撤销的连带责任保证书，详见《反担保保证合同》。四、皇室公司向原告交纳相当于融资额10%的保证金，保证金数额人民币100万元……；该合同第十一条第一、四项约定：一、如皇室公司未按其与银行签订的融资合同约定到期足额偿还贷款本金和利息而使得原告承担保证义务进行代偿时，皇室公司除应向原告返还全部代偿款外，还应承担违约责任，向原告支付违约金。违约金金额按日垫款金额1%乘以实际垫付天数计算。四、如发生代偿，皇室公司应向原告支付因追偿垫款而产生的一切费用（包括但不限于律师费、仲裁费、公证费、诉讼费、保全费、差旅费等）。该合同并就其他事项进行了约定，并有原告银联宝公司与被告皇室公司盖章确认。5.2014年8月22日，作为保证人的原告银联宝公司、作为委托人的被告皇室公司与作为反担保人的被告海漫尼公司、何汉才签订《反担保保证合同》（合同编号：2014年保证字第14398号），该合同约定海漫尼公司、何汉才对原告与皇室公司签订的2014年委保字第14398号《委托担保合同》项下向原告提供保证担保，并承担连带保证责任。该合同第三条约定保证人海漫尼公司、何汉才的保证范围包括：一、《委托担保合同》中约定的原告代皇室公司偿还的全部款项及利息、违约金、迟延履行金、损害赔偿金；二、皇室公司应向原告支付的担保费、保证金、原告为实现债权的费用等（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）。该合同第四条保证责任约定：海漫尼公司、何汉才在其保证范围内向原告提供连带责任保证反担保，保证期间为主债务履行期间届满之日起两年。该合同第五条费用支付方式约定：若皇室公司未履行或未完全履行《委托担保合同》中约定的义务和责任，海曼尼公司、何汉才在收到银联宝公司书面通知五日内代皇室公司向银联宝公司履行。该合同第十条违约责任约定：海曼尼公司、何汉才违反合同约定，向原告银联宝公司按照被告皇室公司贷款金额的15%计算违约金。该合同并就其他事项进行了约定，并有原告银联宝公司与被告皇室公司、被告海漫尼公司的盖章确认。该合同附件为同日被告李凤娇出具的《声明》，该《声明》载明“本人系反担保人何汉才的合法配偶，事先知晓并完全同意何汉才签署的2014年个保证字第14398号《反担保保证合同》，本人同意该保证合同的签署及履行，并愿意接受所有条款，承担不可撤销的连带责任保证担保。特此声明”并有被告李凤娇的签字和按印。同日，海漫尼公司出具《股东会决议》，与会股东经过审议，一致通过决议同意海曼尼公司向银联宝公司就上述融资担保业务承担连带反担保责任，并签署相关反担保法律文件。6.2015年8月21日，案外人中国银行向原告银联宝公司出具《要求履行保证义务通知书》，因被告皇室公司告知案外人中国银行其因资金周转问题暂无力偿还案外人中国银行贷款，根据案外人中国银行同被告皇室公司签订的《授信额度协议》（编号为2014圳中银东部额协字第0000724号）的有关约定，本案中借款余额为1500万的流动资金贷款于2015年8月7日到期，要求原告银联宝公司按照《最高额保证合同》（编号：2014年圳中银东部保额字0000724A号）的约定履行担保责任，一次性于2015年8月25日前支付按《最高额保证合同》确定为对应《授信额度协议》所担保的最高额债权金额。7.2015年9月14日，案外人中国银行出具了《履行保证义务证明书》，证明原告银联宝公司已于2015年8月25日履行了连带保证义务，代偿被告皇室公司偿还本息共10,075,563.70元。8.原告银联宝公司因本案支付公告费550元。本院认为，本案为涉港追偿权纠纷。当事人对于法律适用没有明确约定，因合同的签订地和合同履行地均在深圳市，根据最密切联系原则，本案应适用中华人民共和国内地法律为准据法。原告银联宝公司与被告皇室公司签订的《委托担保合同》、原告银联宝公司与被告海漫尼公司、何汉才签订《反担保保证合同》、被告李凤娇出具的《声明》均是各方当事人的真实意思表示，且内容不违反国家法律、法规的禁止性规定，均合法有效。被告皇室公司未按期归还贷款本息，致使原告银联宝公司为其代偿贷款本息10075563.70元，原告银联宝公司要求其支付代偿款，本院予以支持。双方在合同中约定如发生违约行为，违约金为日利率1%，原告自愿调整为年利率24%，是对其权利的自行处分，本院予以准许。原告主张从2015年8月25日起至付清之日止计付违约金，本院予以支持。被告海漫尼公司、何汉才、李凤娇未依约履行保证义务，均已构成违约。原告银联宝公司要求三被告承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市皇室太古实业有限公司于判决生效之日起五日内支付原告深圳市银联宝融资担保股份有限公司代偿款人民币10，075，563.7及违约金（从2015年8月25日起，以人民币10，075，563.7元为基数，按年利率24%计算至实际清偿之日止）；二、被告深圳市海漫尼实业发展有限公司、何汉才、李凤娇对被告深圳市皇室太古实业有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三被告承担连带保证责任后，有权向深圳市皇室太古实业有限公司追偿；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费111，553元、公告费550元，由被告深圳市皇室太古实业有限公司、深圳市海漫尼实业发展有限公司、何汉才、李凤娇共同承担。如不服本判决，原告深圳市银联宝融资担保股份有限公司与被告深圳市皇室太古实业有限公司、深圳市海漫尼实业发展有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告何汉才、李凤娇可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  贾丽新人民陪审员  何春华二〇一九年二月十九日法官助理王芳书记员周双双