湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0104民初8619号原告（反诉被告）：湖南蓝盾安防工程有限公司，住所地长沙市雨花区韶山中路**璟泰楼**。法定代表人：张映军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈进，湖南万和联合（北京）律师事务所律师。被告（反诉原告）：长沙创普房地产开发（集团）有限公司，住，住所地湖南省长沙市岳麓区学士街道含浦中路**汀湘十里河边会所**/div>法定代表人：林新愉，系该公司董事长。委托诉讼代理人：曾丽云，湖南君信律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓梁，男，汉族，1983年6月15日出生，住长沙市天心区，系该公司员工。原告（反诉被告）湖南蓝盾安防工程有限公司（以下简称“蓝盾公司”）与被告（反诉原告）长沙创普房地产开发（集团）有限公司（以下简称“创普公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月9日立案受理后，依法适用简易程序审理，后依法转为普通程序公开开庭进行了审理。蓝盾公司的委托诉讼代理人陈进，创普公司的委托诉讼代理人曾丽云、邓梁到庭参与了诉讼。本案现已审理终结。原告蓝盾公司向本院提出诉讼请求：1．请求判决被告向原告支付拖欠的工程款807117.60元。2．请求判决被告支付逾期工程款的违约金505078.46元（截止到2018年9月7日），并按合同约定的标准支付自2018年9月8日起至工程款实际清偿之日止的违约金。3．请求判决被告承担原告律师费、本案诉讼费、保全费等全部费用。事实与理由：2009年12月11日，原、被告签订《星雨林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》，约定原告承包星雨林·汀湘十里项目二期6栋小高层消防、人防设计施工图中的所有消防、人防工程（除人防门、人防战时安装部分及室外消防栓外），工程造价按3877000元总价包干，并约定被告延迟支付工程款的，需按照逾期付款的天数每日向原告支付逾期付款金额千分之一的违约金。2011年10月8日，原、被告签订《星雨林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同》，约定原告承包星雨林·汀湘十里九岛一片1、2、3#楼及地下室施工图中的消防工程内容，工程造价按照3010000元总价包干，并约定被告延迟支付原告工程款，需按照逾期付款的天数每日向原告支付逾期付款金额万分之五的违约金，以及于2013年8月27日，又与被告签订《星雨林·汀湘十里九岛一片1、2、3栋楼及地下室消防施工承包合同补充协议》，约定原告承包汀湘十里九岛小高层地下室配电房气体灭火系统和两台消防栓泵的电机由55KW改造为37KW，工程造价按照70000元总价包干。原告按照上述合同已全部完工，且经过长沙市望城区公安消防大队检测合格，同时质保期已过，而被告未能按照上述合同支付工程款，原告多次要求被告支付相应工程款未果。截止至2018年9月7日，被告尚欠原告汀湘十里八片消防工程款467000元、汀湘十里九片消防工程款340117.60元，共计工程款807117.60元，违约金共505078.46元。原告为保障的合同权益，特提起诉讼，望判如所请。被告创普公司辩称，一、对于原告承包施工的汀湘十里消防、人防工程，原告计算的未结工程款807117.60元，其中未按照合同约定扣除工程价款总额2%的施工配套费137740元。二、对于原告承包施工的汀湘十里八片6栋消防、人防工程的施工中未按《星语林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》的约定完成气体灭火装置的安装，工程施工未完工。三、原告未按《星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同》第二条的约定完成对地下室南北两个车道出入口特级防火卷帘门的安装，工程施工未完工。四、原告对自己承包施工的汀湘十里消防、人防工程，未按照合同约定履行工程质量保修义务，被告有权扣留原告依照合同约定已经预留的工程总价5%的质量保证金345855.88元。五、因合同约定的付款条件未成就，被告暂时不需支付的工程款195610元，被告有权拒付的127911.72元，有权扣除的施工配套费137740元、有权扣留的质量保证金345855元等，原告无权要求被告向其支付违约金。本案双方签订的两份工程施工合同，约定逾期付款违约金按欠付金额每日千分之一或万分之五计算，该约定计算的违约金过高，应当适当调整并减少违约金，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，并不超过该利息损失的30%。反诉原告创普公司向本院提出反诉请求：1．判决反诉被告支付反诉原告工程质量维修费用672015.73元；2．判决本案诉讼费用由反诉被告负担。事实与理由：2009年12月11日，反诉原告与反诉被告签订《星语林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》，约定由被告反诉承包建设星语林·汀湘十里项目二期6栋小高层消防、人防工程，工程造价为3877000元，双方约定按工程结算价款总额5%预留质保金，用以维修验收后保修期内出现的工程质量缺陷。2011年10月8日，反诉原告与反诉被告签订《星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同》，约定由反诉被告承包建设九岛一片1、2、3号栋及地下室消防工程，工程造价3010000元，双方约定按工程结算价款总额5%预留质保金，用以维修验收后保修期内出现的工程质量缺陷。双方于2013年8月27日签订《星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同补充协议》，约定将汀湘十里九岛小高层地下室配电房气体灭火系统和两台消防栓泵的电机改造增项工程列入反诉被告的工程承包范围，增加工程造价70000元。上述工程完工验收后，在合同约定的质量保修期内，工程出现诸如气体灭火系统和地下室南北车道出入口两张特级防火卷闸门未安装，地下室通风，地下室通风管道未按设计要求采用玻镁复合管计要求，1至6号栋小高层第1至5层室内使用的是普通型消火栓，部分消火栓未配置消防水带，风机未使用钢减震支座等问题。对于上述问题，反诉原告多次要求反诉被告履行保修义务，但其均未对上述工程质量问题进行维修。经反诉原告测算，需要维修费用不低于672015.73元。为维护反诉原告的合法权益，特向法院提出反诉，望判如所请。反诉被告蓝盾公司辩称：1．本案工程在未竣工之前存在的相关质量问题已经全部解决。竣工验收后不存在未解决的质量问题。2．原、被告双方于2017年11月13日出具了对账确认函，明确了反诉人拖欠被反诉人工程款事实。3．反诉人诉请已过诉讼时效。请求法庭依法驳回。原告蓝盾公司为支持其主张，向本院提交以下证据：证据一、《星雨林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》、《消防工程质量保修书》，证明：2009年12月11日，蓝盾公司与创普公司签订涉案合同，并就付款进行明确约定。证据二、《星雨林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同》及其补充协议，证明：2011年10月8日，蓝盾公司与创普公司签订涉案合同，并就付款进行了明确约定。证据三、工程材料、构配件、设备报审表；证据四、建筑安装材料、设备及配件产品进场验收记录、主要设备、材料合格证粘贴表；证据五、长沙市大川防火材料有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、信用会员、获奖证书；证据六、检验报告；证据七、星雨林·汀湘十里二期住宅工程施工图设计文件；证据三、四、五、六、七共同证明：汀湘十里消防、人防工程使用的风管属于玻镁组合风管，已经创普公司的监理认可，且材质品牌符合合同约定的附件设备品牌表的要求，且有检验报告及产品合格证，不存在质量问题。证据八、望公消验复［2012］第005号消防复查意见书；证据九、望公消竣备查字［2014］第0016号消防备案检查结果告知书；证据八、九共同证明：1．汀湘十里消防、人防工程、十里九岛工程消防备案检查，结果为合格；2．汀湘十里消防、人防工程于2014年10月9日、十里九岛工程于2016年7月8日质保期届满。证据十、工程结算审计定案表；证据十一、对账确认函；证据十、十一共同证明：1.2017年11月13日，创普公司确认本案争议工程中欠十里八片工程款467000元，欠十里九片工程款540117.6元。2．双方对创普公司欠蓝盾公司的工程款的金额的事实无任何争议。3．本案质保期早已届满，创普公司并未提出任何质量的索赔要求，创普公司要求蓝盾公司承担责任已过诉讼时效。创普公司对蓝盾公司提交的证据一、二的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议。对证据三、四、五、六、七的真实性、关联性、合法性有异议。对证据八、九的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议。对证据十、十一的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议，工程款计算没有按照合同约定扣除施工配套费137740元和预留的工程质量保障金345855.88元。反诉原告创普公司为支持其主张，向本院提交以下证据：证据一、《星语林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》、《星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同》及其补充协议，证明：蓝盾公司与创普公司之间的建设工程施工合同关系，以及合同对于双方权利义务约定的内容。其中，双方约定按照工程价款结算总额5%预留质量保修金，作为工程质量及工程质量保修的担保。证据二、星语林·汀湘十里八区二片地下室暖通设计图、星语林·汀湘十里八区二片给排水设计图、星语林·汀湘十里九区地下室平面设计图、星语林·汀湘十里九区地下室暖通设计图，证明：蓝盾公司承包建设的星语林·汀湘十里消防人防工程、星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防工程的工程设计要求。证据三、蓝盾公司工程报价表、蓝盾公司的星语林·汀湘十里九区工程竣工图、创普公司发给蓝盾公司的《工作联系函》（2014年11月6日的函、编号B001号的函、编号20140512#号的函）、蓝盾公司于2014年9月26日发给创普公司的《工作联系函》、创普公司消防栓及喷淋系统检查情况、前进物业公司和汀湘十里业主提出的《质量问题表》、前进物业公司于2014年8月18日发给创普公司的《工作联系函》、创普公司回复前期物业公司的编号为B006号《告知函》、本案消防工程的现场照片，证明：质量保修期间，创普公司及时向蓝盾公司发出了工程质量保修通知。但蓝盾公司一直未履行保修义务。证据四、《本案工程质量问题维修费用预算表》，证明：经创普公司测算，对本案工程出现的质量问题需要的维修资金。证据五、《公证书》（2014）湘长市证民字第7423号，证明：蓝盾公司完成的工程质量存在众多严重质量缺陷问题。证据六、《公证书》（2014）湘长市证民字第7422号，证明：在质量保修期内，创普公司就发现的工程质量问题及时向蓝盾公司发出并送达了保修通知。蓝盾公司对创普公司提交的证据一的真实性、合法性无异议。该证据目的有异议，该项工程已经验收合格，不存在预留质量保证金的问题。对证据二中2014年11月6日的《催告函》的真实性、合法性、关联性有异议，6栋（八区）小高层消防、人防工程已于2012年7月9日由长沙市望城区公安消防大队确认竣工合格，且质保期至2014年7月9日止。2014年5月12日《工作联系函》发生的时间均在验收之前，而九区工程已于2014年7月8日显示工程竣工验收合格，不存在所述的质量问题。对2014年9月26日出具的《工作联系函》的真实性无异议。虽然已过质保期，但是创普公司发函后蓝盾公司仍有进行修复。对2014年8月18日、2014年8月26日的《工作联系函》的真实性、关联性、合法性不予认可。创普公司与蓝盾安防于2016年1月17日进行了审计确认《工程结算审计定案表》，存在问题的也由工程部扣减了部分工程款，双方对所欠工程款已签字确认。对照片的真实性、关联性、合法性不予认可，不能确定具体的地点。照片的时间为2018年11月，工程已过质保期，与本案无关联性。对证据四的真实性、关联性、合法性不予认可。该证据是创普公司单方面出具的资料。对于证据五、六的真实性无异议，对关联性、证明目的有异议。已超过法律规定的诉讼时效，蓝盾公司不承担责任。对原、被告向本院提交的《星语林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》、《消防工程质量保修书》、《星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同》及其补充协议、建设工程竣工验收消防复查意见书、建设工程竣工验收消防备案检查结果告知书、工程结算审计定案表、对账确认函的真实性、客观性、合法性予以确认。对蓝盾公司向本院提交的工程材料/构配件/设备报审表、建筑安装材料、设备及配件产品进场验收记录、产品合格证、企业法人营业执照、检验报告的真实性、合法性予以认定，但该证据能否达到证明目的，本院将结合本案其他证据、原、被告的当庭陈述予以综合认定。对创普公司向本院提交的工程质量问题维修费用预算表、现场照片不予认定。对地下室暖通设计图、排水设计图、地下室平面、地下室平面设计图、催告函、质量问题表、告知函、公证书的真实性、合法性予以认定，对其证明目的本院将结合本案其他证据、原、被告的当庭陈述予以综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年12月11日，创普公司（发包方、甲方）与蓝盾公司（承包方、乙方）签订《星语林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》，由创普公司将其星语林·汀湘十里项目二期6栋小高层消防、人防工程发包给蓝盾公司施工。合同约定：第二条承包工程范围和内容1、承包工程范围：本工程项目第二期6栋小高层消防、人防设计施工图中的所有消防、人防工程内容（除人防门、人防战时安装部分及室外消防栓外）。包括：火灾自动报警系统及消防联动系统；自动喷水灭火系统；消火栓灭火系统；防排烟系统；消防水泵房；消防广播与消防电话系统；疏散指示与应急照明系统及以上系统中所含的人防部分；防火门与防火卷帘、消防配电（防火卷帘、防排烟风机、消防水泵的控制箱及到相应的各设备布线）等安装工程，具体以长沙有色冶金设计院设计的2009年12月以前星语林·汀湘十里项目二期6栋小高层住宅消防、人防工程施工及变更图纸为准。2、承包工程内容：包括以上各项工程内容的材料设备采购、预留预埋、安装施工、测试、开通调试、交工验收（通过质监部门和消防部门的验收）及两年免费保修和为建设方免费培训操作人员；按要求做好消防工程的竣工资料、办理好工程备案手续等全部内容。第三条承包方式包工、包料、包质量、包安全、包进度、包文明施工、包消防工程质量验收合格。第四条工程价款及结算方式工程价款为本工程造价按人民币3877000元整（含税）总价包干。施工配套费为合同结算总价的2%内，由甲方直接在工程款中扣除。结算方式为总价包干部分不再变动，按包干总价结算；如有设计变更或甲方指令变更部分，乙方提交结算资料。乙方需向甲方提交工程结算资料，甲方自收到上述资料90天内组织审定或者委托相关工程审计部门审计完毕，提交乙方确认方案。甲方逾期未审定或未完成审计定案的，甲方需按照乙方结算报告中的工程量和造价支付乙方工程款。第五条付款方式乙方在进场甲方不支付预付款，以后每月底付足本月所完工程量的80%的工程款，工程完工后经消防设施检测中心检测合格后付足所完工程量的90%的工程款，工程备案并办理好工程结算付足合同包干总价95%的工程款，变更部分审计完毕后付至结算总额的95%，其余的5%做为质保金，待质保期（质保期为两年）满后一次性付清。第七条工程变更1．本合同按设计图纸施工。工程变更以设计变更图、消防建审意见、变更通知、甲方及监理的工程洽商单为准，相应的变更材料或施工方法以书面签证为准，重要变更还应经消防监督部门审查批准方可实施。变更的工程量依照乙方的报价结算书的结算原则按实结算。2．所有的工程变更和签证必须要经甲方书面签字同意后才能施工和结算；经甲方批准的变更和签证，乙方必须在事实发生后七天内，按签订程序办理相关签证手续，逾期一律不予补签，单份签证价款在一万元以上的，须总经理签字方可有效。3．施工中乙方不得对工程设计进行变更。如乙方擅自变更设计发生的费用和由此导致甲方的损失由乙方承担，延误工期不予顺延。4．乙方在施工过程中提出的合理化建设涉及到设计图纸或施工组织设计的更改及对材料、设备的使用，必须经监理和甲方的书面同意。如乙方未经同意擅自更改或换用所发生的费用和由此导致甲方的损失由乙方承担，延误工期不予顺延。第十三条违约责任2．未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用，造成损失的由甲方负责；如因乙方工期顺延等原因造成甲方无法交付而产生的损失由乙方按甲方实际损失赔偿。3．如工程质量不符合合同要求，经验收不合格，乙方负责自费返工，由此造成的损失由乙方承担，延期竣工，乙方按1000元/天向甲方承担违约责任。4．甲方延迟支付乙方工程款的，需按照预期付款的天数每日向乙方支付逾期付款金额千分之一的违约金，所有违约金总和最多不超过包干总价的10%。双方还就施工工期、工程质量和验收、双方的职责等问题进行了约定。2009年12月11日，创普公司（发包人）与蓝盾公司（承包人）签订《消防工程质量保修书》，约定：第二条本工程质保期为二年，自消防工程验收（包括质监部门和消防部门）合格之日算起。第三条1、属于保修范围和内容的项目，承包人应在接到修理通知之日7天内派人修理。承包人不在约定期限内派人修理，发包人可委托其他人员修理，保修费用从质量保修金内扣除。2、发生须紧急抢修事故，承包人接到事故通知后，应立即到达现场抢修，非承包人施工质量引起的事实，抢修费用由发包人承担。3、在国家规定的工程合理使用期限内，承包人确保工程的质量。因承包人原因致使工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应承担损害赔偿责任。4、质量保修完成后，由发包人组织验收。第四条本工程约定的工程质量保修金为结算总额的5%，在竣工结算时由发包人在结算价款中扣留，质量保修期从工程竣工验收合格之日起算起。第五条约定发包人在扣留质量保修期满后14天内，将剩余工程质量保修金无息支付。2011年10月8日，创普公司（发包方、甲方）与蓝盾公司（承包方、乙方）签订《星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同》，由创普公司将其星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3#楼及地下室消防工程发包给蓝盾公司施工，合同约定：第二条承包工程范围和内容1、承包工程范围：本工程项目星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3＃楼及地下室施工图中的所有消防工程内容。包括：火灾自动报警系统、消防联动系统；自动喷水灭火系统；消火栓灭火系统；防排烟系统；消防泵、喷漆泵机房设备设施；消防广播与消防电话系统；疏散指示与应急照明系统；防火门与防火卷帘（不含防火防盗入户门）、消防配电（防火卷帘、防排烟风机、消防水泵的控制箱及到相应的各设备布线、不含设备控制箱）等安装工程，具体以湖南省建筑科学研究院2011年5月设计的星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3＃楼及地下室消防工程施工及变更图纸为准。2、承包工程内容：包括以上各项工程内容的材料、设备采购、预留预埋、安装施工、所有相关检测（消防系统检测、消防电器检测及强电检测）、开通调试、竣工验收（通过质监部门和消防部门的验收）及两年免费保修和为建设方免费培训操作人员；按要求做好消防工程的竣工资料、办理好工程备案手续等全部内容。第三条承包方式包工、包料、包质量、包安全、包进度、包文明施工、包消防工程质量验收合格。第四条工程价款及结算方式工程价款为本工程造价按人民币3010000元总价包干。施工配套费为合同结算总价的2%，配套范围为所有消防工程承包范围。施工配套费由甲方直接在工程款中扣除。配套费为60200元。第五条付款方式1．乙方在进场甲方不支付预付款2．本工程在预留预埋期间不支付工程款。工程进入安装阶段，主材进入工地15天内，支付本工程总造价的20%，以后，按每月完成工程量的50%的支付工程款，设备设施安装工程完工，支付至本工程总造价75%，经消防设施检测中心检测合格后（出具消防部分消防验收合格意见书），支付本工程量总造价的85%的工程款，工程备案并办理好工程结算付足合同包干总价95%的工程款（变更部分，待审计完毕后付至结算总额的95%），其余的5%做为质保金，待质保期（质保期为两年，自竣工验收出具消防验收意见书之日起计算）满后一次性付清。第七条工程变更1．本合同按设计图纸施工。工程变更以设计变更图、消防建审意见、变更通知、甲方及监理的工程洽商单为准，相应的变更材料或施工方法以书面签证为准，重要变更还应经消防监督部门审查批准方可实施。变更的工程量依据本合同约定的计价标准按实结算。2．所有的工程变更和签证必须要经甲方唐少宏书面签字同意后才能施工和结算；经甲方批准的变更和签证，乙方必须在事实发生后七天内，按签订程序办理相关签证手续，逾期一律不予补签。3．施工中乙方不得对工程设计进行变更。如乙方擅自变更设计发生的费用和由此导致甲方的损失由乙方承担，延误工期不予顺延。4．乙方在施工过程中提出的合理化建设涉及到设计图纸或施工组织设计的更改及对材料、设备的使用，必须经监理和甲方的书面同意。如乙方未经同意擅自更改或换用所发生的费用和由此导致甲方的损失由乙方承担，延误工期不予顺延。第十三条违约责任2．未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用，造成损失的由甲方负责；如因乙方工期顺延等原因造成甲方无法交付而产生的损失由乙方按甲方实际损失赔偿。3．如工程质量不符合合同要求，经验收不合格，乙方负责返工，由此造成的损失由乙方承担。4．甲方延迟支付乙方工程款的，需按照预期付款的天数每日向乙方支付逾期付款金额万分之五的违约金。双方还就施工工期、工程质量和验收、双方的职责等问题进行了约定。2013年8月27日，创普公司（发包方、甲方）与蓝盾公司（承包方、乙方）签订《星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同补充协议》，协议约定：1、承包范围汀湘十里九区小高层地下室配电房气体灭火系统和两台消防栓泵的电机由55kw改造为37kw的改造工程发包给乙方（蓝盾公司）施工。2、承包工程内容包括以上各项工程内容的材料和设备采购、预留预埋、安装施工、所有相关检测（消防系统检测、消防电器检测及强电检测）、开通调试、竣工验收（通过质监部门和消防部门的验收）及两年免费保修和为建设方免费培训操作人员；按要求做好消防工程的竣工资料、办理好工程备案手续等全部内容。3、承包方式包工、包料、包质量、包安全、包进度、包文明施工、包消防工程质量验收合格，包消防工程竣工验收的全部资料。4、结算方式本工程造价按人民币70000元总价包干。消防验收后（竣工验收出具消防验收意见书），支付66500元，其余的5%做为质保金，待质保期（质保期为两年，自竣工验收出具消防验收意见书之日起算）满后一次性付清。上述合同签订后，蓝盾公司依约进场施工。2012年10月9日，长沙市望城区公安消防大队向创普公司出具望公消验复［2012］第005号建设工程竣工验收消防复查意见书，称：我队对你单位备案的星语林·汀湘十里住宅小区IX区1-37栋、会所、小高层1#-6#栋及地下室工程存在的违约问题整改情况进行了复查，复查意见如下：1、消防设计施工已全部竣工。2、其他相关施工记录及资料已补充完整。3、同意你单位恢复使用。2014年7月8日，长沙市望城区公安消防大队向创普公司出具望公消竣备查字［2014］第0016号建设工程竣工验收消防备案检查结果告知书，称：我队对你单位备案的星语林汀湘十里住宅小区工程进行了竣工验收消防备案检查，现将有关意见告知如下：一、该工程竣工验收消防备案检查合格。二、投入使用后应落实各项消防安全措施及制度，对消防设施定期维护保养，确保完整有效。三、如需扩建，应依法向公安消防机构申报建筑工程消防设计审核、消防验收或备案抽查。创普公司当庭认可本案蓝盾公司承包的星语林·汀湘十里消防工程包括八片6栋和九岛，工程竣工于2014年7月8日，依照合同约定，工程质量保证期为两年，至2016年7月8日截止。2014年10月16日，湖南省长沙市长沙公证处出具（2014）湘长市证民字第7422号《公证书》，载明：该公证处根据创普公司的申请，对创普公司于2014年9月18日向蓝盾公司送达《关于不予接收“星雨林·汀湘十里”项目二期6栋小高层消防、人防工程的告知函》的过程及送达函件的内容进行保全证据。同日，该公证处出具（2014）湘长市证民字第7423号《公证书》，载明：该处根据创普公司申请对其提出的星语林·汀湘十里项目二期6栋小高层的消防、人防工程的质量缺陷进行了公证保全。2014年9月18日，创普公司向蓝盾公司送达的《关于不予接收“星语林汀湘十里”项目二期6栋小高层消防、人防工程的告知函》，列出了“在工程质保期内已查明的质量缺陷并急需整改的项目”，其中“第六点列明：根据合同以及设计图纸要求应当安装的设备，实际施工没有安装。1、Y型过滤器未安装；2、配电房气体灭火（该处笔误为灭会）系统主要设备没有安装。七、实际安装的设备品牌与合同约定品牌不相符。1、湿式报警阀不是合同指定品牌。”要求蓝盾公司组织专人进行彻底检查，并按照相关规范在2014年9月29日前完成整改工作，并依据合同及相关规范提供竣工图、工程隐蔽记录、试验记录等相关的工程资料。2014年9月26日，蓝盾公司发给创普公司《工作联系函》，对“星语林汀湘十里”八片二区6栋小高层消防高层质量缺陷整改问题进行了回复，并表示该公司于2014年7月1日及9月26日派专人对工程项目现场进行了仔细检查和修复等工作，并就创普公司发函的内容进行了集中回复。对于“配电房气体灭火系统主要设备没有安装”的回复是：“目前配电房内的电气设备未安装到位，不具备气体安装工作面（气体灭火设备早在验收之前已运抵现场）。”2016年1月21日，创普公司与蓝盾公司共同制作《工程结算审计定案表》，确认：星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防工程经审定后工程价款为3040117.60元（施工方报送金额为3147845.99元，工程部审减工程款为107728.39元），时任创普公司总经理鲁进在签署意见中注明：“但需蓝盾将减震装置安装到位”。2017年11月13日，创普公司（甲方）与蓝盾公司（乙方）共同制作《对账确认函》，确认：甲方应付乙方汀湘十里八片消防工程款人民币3877000元，已付人民币3410000元，欠付人民币467000元。甲方应付乙方汀湘十里九片消防工程结算款人民币3040117.60元，已付人民币2500000元，欠付人民币540117.60元。综上所述，截止今日，甲方尚欠乙方工程款合计1007117.60元。以上内容双方均已仔细研读，并确认无误。甲方将按照以上核实记载的金额履行付款义务。另查明，涉案汀湘十里消防、人防工程与汀湘十里九岛一片消防工程均已交付给创普公司使用。本院认为，一、本诉部分。创普公司与蓝盾公司签订的《星语林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》、《星语林·汀湘十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防施工承包合同》及其补充协议，系双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。（一）关于蓝盾公司诉请创普公司支付拖欠的工程款的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。本案中，双方在2017年11月13日的《对账确认函》中共同确认：创普公司欠蓝盾公司工程款合计1007117.60元。蓝盾公司在起诉时明确创普公司已经归还了200000元工程款，要求创普公司向蓝盾公司支付的拖欠工程款为807117.6元。根据本案双方签订的《施工承包合同》的约定：施工配套费为合同结算总价的2%，施工配套费由创普公司直接在工程款中扣除，故创普公司可在其应支付的工程款中按照合同约定扣除合同结算总价的2%的施工配套费，即137740元。故创普公司还应向蓝盾公司支付的工程款为669377.6元。另创普公司抗辩称，案涉工程的质量保证金345855.88元要扣除。案涉工程款中有195610元的工程款因为消防、人防工程未完工也未结算，创普公司暂时不用支付。还有剩下的127911.72元的九岛一片消防工程的工程款，因为蓝盾公司未按照合同约定履行竣工档案移交义务，根据合同约定其有权拒付。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条规定：“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。……”本案当事人约定的工程质量保证金返还期限已届满，而且涉案建设工程通过消防竣工验收之日起已满二年，承包人有权请求发包人返还工程质量保证金，对创普公司要求扣除蓝盾公司案涉工程质量保证金的抗辩意见，本院不予采纳。但发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。另查，《星语林·汀湘十里消防、人防工程施工承包合同》第二条未明确约定气体灭火装置安装的承包内容。望城区公安消防大队于2012年10月9日出具的《建设工程竣工验收消防复查意见书》（望公消验复［2012］第005号）载明复查意见如下：（星雨林·汀湘十里住宅小区小高层1#-6#栋及地下室工程等）消防设计施工已全部竣工；其他相关施工记录及资料已补充完整。2014年9月26日，蓝盾公司发给创普公司的《工作联系函》中，对于“配电房气体灭火系统主要设备没有安装”的回复是：“目前配电房内的电气设备未安装到位，不具备气体安装工作面（气体灭火设备早在验收之前已运抵现场）”。在2016年1月6日原被告共同参与签认的《工程结算审计定案表》上，对十里九岛一片1、2、3号栋及地下室消防工程的工程款进行了审定，确定为3040117.6元，且工程部审减了工程款107728.39元。创普公司时任总经理鲁进在该《审计定案表》上注明：“但需蓝盾将减震装置安装到位”，并未提出消防卷帘门没有安装等问题。在2017年11月13日原被告双方共同签认的《对账确认函》中，对于被告应当支付给原告的汀湘十里八片消防工程款欠付款467000元以及九片消防工程的结算款3040117.6元等再次予以了确认，亦未提出汀湘十里八片配电房气体灭火系统未安装等问题。创普公司时任总经理鲁进在确认函上签字，并加盖了创普公司印章。综上所述，对于被告所抗辩的“案涉工程款中有195610元的工程款因为八片工程未完工也未结算，创普公司暂时不用支付”的意见，与事实不符，本院不予采纳。创普公司当庭申请对涉案房屋是否安装气体灭火装置以及南北两个车道的防火门是否安装等问题向法庭申请鉴定，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条第一款：“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。”本案创普公司申请鉴定的事项系当庭提出，已经超过了举证期限，而且该申请事项对证明待证事实无意义。本院不予准许。创普公司抗辩称蓝盾公司未向其移交汀湘十里九岛的竣工档案资料，故其对相关工程款可以拒付，对此蓝盾公司当庭表示其已经移交相应竣工档案资料。本案系建设工程施工合同纠纷，发包方的主要义务是依照合同约定及时支付工程款，承包方的主要义务是按照合同约定时间施工并交付合格工程。支付工程款与交付竣工验收资料是两种不同性质的义务，且本案中创普公司并未能举证证明蓝盾公司未向其交付竣工验收资料，故创普公司以蓝盾公司未及时交付竣工验收档案资料为由拒绝支付工程欠款的抗辩理由不能成立。（二）关于蓝盾公司诉请创普公司向其支付违约金的问题。《合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。……”根据查明的事实可以看出，创普公司确实存在逾期支付工程款的情况，故其应向蓝盾公司支付逾期付款的违约金。创普公司抗辩称：当事人在本案中签订的两份工程施工合同，约定逾期付款违约金按欠付金额每日千分之一或者日万分之五计算，该约定计算的违约金过高。本院认为，本案双方虽约定了工程款的结算时间及违约责任，但根据现有证据无法确认每一段的欠款数额及分段计算违约金。逾期付款违约金的计算，应当根据案件的具体情形，以违约造成的损失为基准，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多项因素，根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡，本案蓝盾公司并未提供因创普公司逾期付款给其造成损失的证据，如前所述，本案创普公司欠付蓝盾公司的工程款为669377.6元，可以作为违约金计算的本金。创普公司与蓝盾公司在《对账确认函》上明确记载欠付款项的时间为2017年11月13日，故本院斟酌确定逾期付款违约金的起算时间为2017年11月13日，根据本案的实际情况，站在公平公正和平衡双方当事人利益的角度，本院斟酌确定由创普公司向蓝盾公司支付逾期未付工程款的违约金以669377.6元为计算基数，按照年利率18%从2017年11月13日计算至工程款实际清偿之日止。（三）关于蓝盾公司主张创普公司应向其支付律师费的问题。本案双方对于实现债权产生的律师费的承担问题并未进行约定，且蓝盾公司亦未提供其为实现债权而产生的律师费的票据等证据，故本院对蓝盾公司主张创普公司向其支付律师费的诉请，依法不予支持。二、反诉部分。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第七条规定：“发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中，以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由，就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的，人民法院可以合并审理。”创普公司要求蓝盾公司履行保修义务或支付工程维修费用的诉讼时效期间为案涉工程质量保证期届满后三年，最晚至2019年7月8日届满，尚在法律规定的诉讼时效期间之内。关于创普公司反诉蓝盾公司要求其支付工程质量维修费用的问题。创普公司反诉称蓝盾公司交付的涉案工程项目不符合合同约定，如汀湘十里九岛一片消防工程的气体灭火系统及汀湘十里消防、人防工程的防火卷闸门均未安装，地下室的通，地下室的通风管道栓亦不符合设计要求等问题。就该问题其在工程质保期间与蓝盾公司多次协商，但蓝盾公司至今均未予解决。蓝盾公司抗辩称，汀湘十里八片案涉工程于2012年验收，九岛一片案涉工程于2014年验收，原告履行了合同约定的施工义务，尽到了相关保修责任。创普公司诉请的工程质量维修费用都是其单方面制作和计算，原告不予认可。而且时隔多年，工程质量问题的原因不清。双方于2017年11月13日共同签认《对账确认函》，如果创普公司认为蓝盾公司工程质量有问题，那么在这次对账中应当就会扣除相应款项，但其没有提出。本院认为，被告提供的《公证书》中所反映的消防工程质量问题仅指向汀湘十里八片二期6栋小高层的相关工程，并未对案涉九岛一片消防工程提出质量问题，蓝盾公司于2014年9月26日发给创普公司的《工作联系函》中，对“星语林汀湘十里”八片二区6栋小高层消防高层质量缺陷整改问题进行了集中回复，并表示该公司于2014年7月1日及9月26日派专人对工程项目现场进行了仔细检查和修复等工作。《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。”；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”本案涉案工程项目虽未经竣工验收，但创普公司已经使用案涉工程，案涉工程已经通过了消防验收，并已过了工程质量保证期，现创普公司以涉案工程项目质量不符合约定为由要求蓝盾公司赔偿尚未实际发生的由其自行测算的工程质量维修费672015.73元，无事实与法律依据，本院依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第七条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百二十一条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)长沙创普房地产开发（集团）有限公司在本判决生效之日起十日内向原告(反诉被告)湖南蓝盾安防工程有限公司支付工程款669377.6元及违约金（以669377.6元为基数，按照年利率18%从2017年11月13日计算至工程款实际清偿之日止）；二、驳回原告(反诉被告)湖南蓝盾安防工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告(反诉原告)长沙创普房地产开发（集团）有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16610元，反诉费5260元，共计21870元，由湖南蓝盾安防工程有限公司负担6891元，被告长沙创普房地产开发（集团）有限公司负担14979元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  舒秋膂审 判 员  谭雄建人民陪审员  刘金阁二〇一九年二月十九日书 记 员  刘 恋附：相关法律法规等《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第七条发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中，以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由，就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的，人民法院可以合并审理。第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百二十一条当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。人民法院准许当事人鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。符合依职权调查收集证据条件的，人民法院应当依职权委托鉴定，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。