山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0211民初14508号原告:王琳,女,1979年12月23日出生,汉族,住山东省青岛市市**。委托诉讼代理人:李春波，山东诚俊律师事务所律师。被告：青岛拜登置业发展有限公司,住所地山东省青岛市黄岛区漓江西路**商业201，统一社会信用代码9XXXXXXX。法定代表人：魏普照，职务总经理。委托诉讼代理人：郝兴利，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：白云，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。原告王琳与被告青岛拜登置业发展有限公司（以下简称拜登公司）合同纠纷一案，本院于2017年9月28日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王琳之委托诉讼代理人李春波，被告拜登公司之委托诉讼代理人郝兴利、白云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王琳向本院提出诉讼请求：1.拜登公司支付违约金2万元；2.拜登公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：王琳与拜登公司签订《房屋经营托管协议》，第五条第1款约定“双方五五分配收益，需扣除营业税、OTA佣金、手续费、水电费等费用后进行收益分配”、第十一条第1款约定“一方未全面且适当地履行其约定义务的，以及其承诺或保证被证实虚假的，即构成违约，需向对方支付违约金2万元”。拜登公司严重违约且存在欺诈，违约情形包括：（1）有人居住却欺诈王琳无人居住；（2）合同约定双方五五分配收益，需扣除营业税、OTA佣金、手续费、水电费等费用后进行收益分配，但是拜登公司系先分得租金收入的50%，然后让王琳从另外的50%租金收入自行承担应当扣除的费用；（3）虚列税种，代缴房屋税5.6%无此税种；（4）增值税无缴税发票，且拜登公司不应当按照6.25%缴税，拜登公司系小规模纳税人应当按照3%缴税；（5）银行卡刷卡手续费5%系虚列，拜登公司不能提供刷卡的底联。拜登公司违约情形恶劣，丧失商业道德，应当承担违约责任。据此，王琳为了维护自身合法权益，依法起诉，请求法院判如所请。拜登公司辩称，其不存在违约的情况，王琳提出拜登公司违约不属实，请求法院驳回王琳的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的相关陈述以及经本院审查确认的证据，本院对如下事实予以确认：坐落于青岛市黄岛区的房屋一处依法取得了不动产权证书，登记的权利人为王琳。2015年，王琳作为甲方（托管方）、拜登公司作为乙方（受委托方）签订《房屋经营托管协议》，就乙方接受甲方委托，为甲方提供物业管理、经营服务事项进行了约定，第二条约定“该物业用途为公寓托管经营”；第四条第1项约定“本次经营托管服务的期限自2015年11月15日起至2020年11月14日止”；第五条第1项约定“甲方与乙方采用分成的收益方式。采取甲方50%，乙方50%的分配比例，按月分配。根据该合同约定的托管经营房屋的营业收入需扣除营业税、OTA佣金、手续费、水电费等相关经营开支、其他费用后，甲方与乙方在此基础上进行收益分配”；第五条第2项约定“甲方当月托管收入于次月15日前由乙方支付到甲方指定的银行账户。同时，乙方以短信、电子邮件或电话的方式告知甲方。甲方自收到通知之日起三日内确认回复；若自乙方发出之日起三日内，甲方未回复的，则视为甲方已经确认。如遇国家法定节假日和休息日的顺延到节假日和休息日后上班的3天内支付及发出”；第十一条第1项约定“本协议生效后，一方未全面且适当地履行其约定义务的，以及其承诺或保证被证实存在虚假的，即构成违约，需向对方支付违约金2万元”；当事人还对其他事项进行了约定。协议签订后，王琳按约向拜登公司交付了案涉房屋，由拜登公司提供物业管理、经营服务。另外，王琳与大连万达物业管理有限公司青岛东方影都分公司签订遵守青岛东方影都《万达公馆临时管理规约》及《前期物业服务协议》承诺书。2016年8月10日，大连万达物业管理有限公司青岛东方影都分公司被核准企业名称变更为大连万象美物业管理有限公司青岛东方影都分公司。2017年3月11日，王琳与拜登公司签订《解除合同协议书》，约定双方同意原协议自2017年3月11日起解除；拜登公司应于2017年3月18日前为王琳办理房屋归还手续；双方对原协议执行过程中的违约情况，可在本协议签署日期起一年内通过法律途径向对方追责或双方友好协商解决,逾期追责视作默认原协议各自免责。2017年9月28日，王琳提起本案诉讼，将拜登公司诉至本院。法庭审理过程中，王琳另外向法庭提交了如下证据：证据A.拜登公司违约情形说明书；证据B.电表数据（2016年8月24日至2017年3月31日）；证据C.拜登公司发送王琳关于房屋收益的电子邮件（2016年4月份、5月份、9月份、10月份、11月份、12月份以及2017年1月份、2月份、3月份）；证据D.长租合同，显示“徐XX”将案涉房屋租赁给“张珍珍”使用，租赁期限自2017年2月1日起至2018年2月1日止；证据E.光盘。王琳据此主张，拜登公司存在民事起诉状中所列的五种违约情形,由于拜登公司欺诈经营、严重违约，先后被青岛电视台、山东电视台等媒体予以曝光。电子邮箱“ｂｅｄ×××＠126.ｃｏｍ”系拜登公司用于向王琳等业主发送对账单，王琳当庭演示了上述9份电子邮件。王琳称：2016年10月份电子邮件显示仅有10月3日和24日居住，但是电表显示10月1日至2日耗电5.2度（10月1日287.6-10月3日282.4），10月5日至23日耗电35.5度（10月5日270.1-10月24日234.6）；2017年1月份电子邮件显示1月10日至21日无人居住，但是电表显示1月1日至10日耗电13.3度（1月1日157.2-1月10日143.9）。拜登公司质证称，对证据A的真实性不予认可，不能证明其存在欺诈行为；对证据B的真实性予以认可，但不能证明其存在欺诈行为；对证据C的真实性予以认可，但根据双方签订的《房屋经营托管协议》第五条第2款之约定，王琳在提起诉讼之前尚未回复，视以确认，按照约定应视为王琳确认该笔账单无误，而对账单仅仅是王琳与拜登公司对账的凭证，并不能证明拜登公司构成违约;对证据D的真实性不予认可，无拜登公司的公章确认。拜登公司向法庭提交了如下证据：证据a.电费付款回单以及机打发票，欲证明其已向电力部门交纳所有电费，系按照合同约定履行，不存在违约行为；证据b.中国农业银行人民币特约商户对账单以及pose机交易明细表，欲证明其支付的手续费为5‰，并非王琳所称的5%;证据c.电费充值明细，欲证明明细显示上个月充值5100元，累计发生147间夜，全门店平均单间夜能耗34.5元；证据d.拜登公司单方整理的pms数据及说明，欲证明王琳在线期间共产生99个间夜，所有订单信息业主后台信息一致，同时匹配订单信息显示计算入住或非入住的用电量，发现无人住期间有用电产生的除前一天有入住第二天打扫房间，产生3-5度的电量，其他均为正常维护、查房、通风等用电，不高于1度，是运营正常消耗；证据e.2016年2月份至2017年2月份业主收益表，欲证明其在协议履行过程中，与王琳五五分成；证据f.拜登公司自电脑系统打印的物业费交费流水以及交费明细，欲证明拜登公司为王琳垫付了物业费1749.24元。王琳质证称，对证据a的真实性无异议，但无法证明与王琳具有关联性；证据b系拜登公司单方制作，与本案无关；证据c系拜登公司单方制作，若真实，仅仅系预交电费，不能否定拜登公司每月发给王琳电子邮件电费结算的欺诈性；证据d系拜登公司单方制作，不能否定拜登公司发送王琳电子邮件所告知的电费情况；证据e系拜登公司单方制作，无证明力；证据f系拜登公司单方制作，不予认可。本院认为，本案系合同纠纷，当事人争议的焦点问题为：拜登公司在协议履行过程中是否存在违约行为，若存在违约行为，王琳诉求违约金2万元应否得到支持。王琳与拜登公司签订的《房屋经营托管协议》，系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力。电子邮箱“ｂｅｄ×××＠126.ｃｏｍ”系拜登公司用于向王琳等业主发送对账单，经王琳当庭演示电子邮件，大量存在无人入住房屋而电表仍然持续运转以致耗电的情况发生，结合王琳提交的其他相关证据，足以认定拜登公司在协议履行过程中未全面且适当地履行其约定义务，即拜登公司存在违约行为。虽然拜登公司在答辩中未明确提出王琳主张违约金过高的抗辩意见，但是辩称不存在违约的情况，实质上是对王琳主张的违约金不予认可。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，应当以王琳的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，结合本案案情，拜登公司依法负担的违约金，以认定0.5万元为宜。对于王琳主张的违约金过高部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二条第一款、第八条、第六十条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、青岛拜登置业发展有限公司于本判决生效之日起10日内支付王琳违约金0.5万元；二、驳回王琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由王琳负担250元，青岛拜登置业发展有限公司负担50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  刘坤华人民陪审员  戚风英人民陪审员  苗丽萍二〇一九年二月二十二日书 记 员  徐腾超