湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)鄂10刑终50号原公诉机关荆州市沙市区人民检察院。上诉人（原审被告人）王培军，男，1972年1月20日出生于湖北省荆州市，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍住所地：湖北省荆州市沙市区，现住荆州市沙市区。1992年因犯抢劫罪被荆门市东宝区人民法院判处有期徒刑十年；2001年8月因犯私藏枪支罪被荆州市沙市区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2004年3月因犯非法买卖枪支罪被荆州市沙市区人民法院判处有期徒刑四年；2011年11月因犯贩卖毒品罪被荆州市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金20000元，于2013年8月12日刑满释放。2018年3月3日被抓获羁押，次日被刑事拘留，同年3月17日因涉嫌犯非法持有毒品罪被依法逮捕。现羁押于湖北省松滋市看守所。上诉人（原审被告人）向绍杰，男，1970年2月20日出生于湖北省荆州市，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍住所地及现住址：湖北省荆州市沙市区。2010年7月12日因犯非法持有毒品罪被武汉市江岸区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元。2018年3月2日被抓获羁押，同月5日被刑事拘留，同年3月17日因涉嫌犯非法持有毒品罪被依法逮捕。现羁押于荆州市荆州区第一看守所。原审被告人苟怀重，绰号“老九”，男，1963年6月13日出生于湖北省荆州市，汉族，小学文化程度，无固定职业，户籍住所地：湖北省荆州市沙市区，现住荆州市沙市区。1997年6月因犯贩卖毒品罪被荆州市沙市区人民法院判处有期徒刑十四年；2010年3月因犯非法持有毒品罪被荆州市沙市区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元；2016年6月因犯容留他人吸毒罪被荆州市沙市区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2017年6月12日刑满释放。2018年3月2日被抓获，同月5日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被取保候审。2018年8月20日被取保候审。荆州市沙市区人民法院审理荆州市沙市区人民检察院指控原审被告人王培军、向绍杰犯非法持有毒品罪，原审被告人苟怀重犯非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪一案，于2018年11月20日作出（2018）鄂1002刑初214号刑事判决。宣判后，苟怀重未提出上诉，王培军、向绍杰不服，提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审认定，2018年3月2日23时许，荆州市公安局荆州经济技术开发区分局警察通过侦查，在沙市区五星三村被告人苟怀重家中将在此吸食毒品的被告人苟怀重、向绍杰、刘某1、杨某、刘某2（三人已作治安处罚）当场抓获，并从苟怀重身上搜出疑似毒品冰毒5小袋，从向绍杰随身携带的挎包中搜出疑似毒品麻果1大包和1小袋。经鉴定：从苟怀重身上搜出的疑似毒品冰毒5小袋检出甲基苯丙胺，净重为35.92克；从向绍杰挎包中搜出的疑似毒品麻果1大包中检出甲基苯丙胺，净重204.91克，甲基苯丙胺平均含量为9.85%，疑似毒品麻果1小袋中检出甲基苯丙胺，净重为10.25克。2018年3月3日凌晨1时许，该局警察正欲将上述抓获的五人带离时，发现被告人王培军和刘某3二人在苟怀重家门外敲门，该局警察遂将王培军、刘某3二人控制，并当场从王培军身上搜出疑似毒品麻果2小袋和疑似毒品冰毒1小袋，后又从王培军丢弃在苟怀重家门外楼道的黑色皮制手包内搜出疑似毒品麻果1小袋。该局警察又于同日凌晨4时许在沙市区豉湖路“武商量贩”超市对面人行道上王培军所驾驶的沃尔沃牌越野车（车牌号新Ａ×××**）内扶手箱内搜出疑似毒品麻果2包。经鉴定：1.疑似毒品冰毒1小袋中检出甲基苯丙胺，净重为0.26克；2.疑似毒品麻果3小袋中检出甲基苯丙胺，净重为21.12克；3.疑似毒品麻果2包（20小袋）中检出甲基苯丙胺，净重为385.30克，甲基苯丙胺平均含量为12.07%。上述事实，一审列举了下列经庭审举证、质证的证据予以证实：一、受案登记表、立案决定书、抓获经过、被告人的身份信息材料、人民法院的判决书。证实本案的发、破案经过，被告人被抓获经过，被告人均达到完全刑事责任能力的年龄，以及三名被告人在案发前受到刑事处罚的情况。二、检查笔录，提取笔录，称量笔录，扣押清单，抓获现场对毒品进行提取、称重及对新Ａ×××**号汽车进行搜查经过的视频刻录光盘、照片，荆州市公安司法鉴定中心（荆）公（司）鉴（毒）字（2018）30号、（2018）31号、（2018）32号《毒品检验报告》。证实：⑴2018年3月2日23时30分许，民警在沙市区豉湖路14号五星三村139号苟怀重的家中抓获吸毒人员苟怀重、刘某1、向绍杰、杨某、刘某2，对苟怀重的住宅进行检查。民警在苟怀重卧室的桌子上发现疑似毒品麻果1小袋（白色塑料袋装），吸毒工具过滤壶2个，以及锡纸、吸管若干；在苟怀重上衣口袋里发现疑似毒品冰毒4小袋（白色塑料袋装）。23时50分许，在向绍杰随身携带的挎包内发现疑似毒品麻果1大包（白色塑料袋装）和疑似麻果1小袋（深蓝色塑料袋装）。⑵2018年3月3日1时许，民警在荆州市沙市区豉湖路14号五星三村139号苟怀重的家门前将被告人王培军抓获，并对王培军进行检查，民警在王培军的上衣内口袋里发现用黄色芙蓉王烟盒装着的疑似毒品麻果2小袋（蓝色塑料袋装）和疑似毒品冰毒1小袋（白色塑料袋装），在苟怀重家4楼至5楼的楼道间发现黑色皮制手包一个（长30cm，宽20cm），民警在西湖派出所办案区将黑色皮制手包打开发现包内装有疑似手枪一支、弹夹1个、子弹3发和疑似毒品麻果30颗。⑶2018年3月3日4时20分许，民警对王培军停放在荆州市沙市区“武商量贩”超市对面人行道上的沃尔沃牌XC90型越野车（牌号为新Ａ×××**）进行检查，在驾驶室中央扶手箱内发现疑似毒品麻果2包（白色塑料袋装）。⑷民警对上述发现的疑似毒品进行了提取和扣押，在被告人面前当场进行了称量。结果为①在苟怀重上衣口袋里提取疑似毒品冰毒4小袋，毛重分别为10.4克、10.4克、10.34克、7.43克；在西湖派出所办案区从苟怀重衣服内查获的疑似毒品冰毒1小袋（白色塑料袋装）毛重1克。②从向绍杰随身携带的挎包内提取的疑似毒品麻果毛重分别为208.4克，11.63克。③从王培军携带的黑色皮制手包内查获的疑似毒品麻果38颗，毛重5.05克；从王培军停放的越野车驾驶室手扶箱内提取的疑似毒品麻果2包毛重分别为222.12克，205.43克，从王培军上衣口袋内提取的疑似毒品麻果2小袋毛重分别为13.14克、6.45克，疑似毒品冰毒1袋毛重为0.85克，以上共计453.04克。⑸经检验，从苟怀重身上查获的可疑冰毒5袋中检出甲基苯丙胺，净重为35.92克。从向绍杰挎包中查获的可疑麻果1大包中检出甲基苯丙胺，净重为204.91克，甲基苯丙胺平均含量为9.85%，可疑麻果1小包中检出甲基苯丙胺，净重为10.25克。从王培军身上黑色皮包中及其停放的越野车中查获的可疑冰毒1小袋中检出甲基苯丙胺，净重为0.26克；可疑麻果3小袋中检出甲基苯丙胺，净重为21.12克；可疑麻果20袋中检出甲基苯丙胺，净重为385.30克，甲基苯丙胺平均含量为12.07%。三、提取笔录、荆州市公安司法鉴定中心（荆）公（司）鉴（DNA）字（2018）137号《鉴定书》，证明：⑴2018年3月3日凌晨，民警在沙市区五星三村苟怀重家门口抓获了王培军，并在其身上搜出“沃尔沃”牌汽车钥匙一把。民警据此汽车钥匙在豉湖路华莱士快餐店门前找到了车牌为新Ａ×××**沃尔沃牌越野车，民警在被告人王培军同行人员刘某3的见证下，对该车方向盘和变速箱档杆上脱落细胞用棉签进行擦拭提取并拍照，对该车扶手箱处黄色钱包进行直接提取并拍照。⑵经鉴定，送检的黑色皮包内的6个石头表面擦取物、新Ａ×××**车上卫生纸、新Ａ×××**档杆拭子、新Ａ×××**方向盘拭子、黑色皮包表面擦取物以及新Ａ×××**车上棕色钱包表面擦取物中检出的STR分型，与王培军的血样在D8S1179等20个基因座基因型相同，其似然率为1.3616×1028。四、辨认笔录，证实经刘某3辨认与自己一同驾车去沙市区五星三村苟怀重家的人是王培军。经王培军辨认，“老九”就是苟怀重，其是在苟怀重家门口被抓获的。五、荆州市公安司法鉴定中心（荆）公（司）鉴（痕）字[2018]11号《枪支弹药鉴定书》，证实经鉴定，从王培军包中搜出的疑似枪支不能确定是否为枪支。六、证人刘某1、刘某2、杨某的证言，证实苟怀重在其五星三村家中容留向绍杰、刘某1、刘某2、杨某吸食毒品的事实。七、证人刘某3的证言，证实王培军在接到一个电话后要刘某3一起开沃尔沃越野车到豉湖路武商量贩超市，将车停到对面的人行道，一起到五星三村苟怀重家，在敲门时被公安机关抓获，同时证实被查获的黑色皮包系王培军所有。八、证人廖某（荆州开发区公安局西湖派出所民警）、魏某（荆州开发区公安局西湖派出所指导员）、张某（荆州开发区公安局刑事侦查大队队长）当庭证实：2018年3月2日23时许，荆州开发区公安局禁毒大队民警联合西湖派出所民警在本市沙市区五星三村苟怀重家中现场抓获吸毒人员苟怀重、向绍杰等五人。民警对上述人员及房间进行检查的过程中，门外有人敲门，民警开门后迅速将敲门的王培军和刘某3二人控制，后当场从王培军身上搜出装有疑似毒品的黄色芙蓉王香烟盒以及沃尔沃车钥匙一把。经讯问，王培军承认装有疑似毒品的黄色芙蓉王香烟盒及沃尔沃车钥匙是自己的，接着民警继续讯问王培军的沃尔沃车辆停在何处，王培军称停放在观音垱镇的家中。随后民警即将从王培军身上搜出的疑似毒品和沃尔沃车钥匙放在专用的盒子里，由专人提着，将王培军等人及涉案物品一起带回西湖派出所办案区。民警在西湖派出所办案区对刘某3进行讯问得知，是王培军驾驶的沃尔沃越野车带刘某3一同前往五星三村苟怀重家的，沃尔沃越野车停放在五星三村入口附近。随后民警带王培军返回五星三村入口附近找到王培军所驾驶的沃尔沃牌越野车。但王培军却当场否认沃尔沃越野车是自己的。民警当着王培军的面对沃尔沃越野车进行了现场搜查，在沃尔沃越野车的中央扶手箱内发现疑似毒品两包，民警现场对疑似毒品进行了提取，称量，扣押。九、被告人向绍杰、苟怀重的供述与辩解，证实被告人向绍杰、苟怀重对犯罪事实已作如实供述。十、被告人王培军的供述，证实：⑴其对民警于2018年3月3日凌晨1时许在苟怀重家门口将其抓获，并从其身上搜出疑似毒品麻果2小袋和疑似冰毒1小袋，后又从其丢弃在苟怀重门外楼道的黑色皮制手包内搜出疑似毒品麻果1小袋，从其停放在沙市区“武商量贩”超市对面人行道上王培军驾驶的沃尔沃牌越野车内扶手箱中搜出疑似毒品麻果2包的事实已作如实供述。⑵其辩称新Ａ×××**号车内发现的毒品不是自己的。⑶沃尔沃牌越野车（车牌新Ａ×××**）是其新疆的一个朋友因为欠其债务，于2016年抵债给他的，他本人一直使用到现在。一审认为，被告人王培军、向绍杰明知是毒品而非法持有，且数量大，其行为构成非法持有毒品罪；被告人苟怀重明知是毒品而非法持有，数量较大同时还容留他人吸食毒品，其行为构成非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪。被告人苟怀重一人犯数罪，应数罪并罚。被告人王培军、苟怀重曾因犯罪被多次判处刑罚，且在被判处有期徒刑以上刑法执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人王培军、向绍杰、苟怀重曾因毒品犯罪被判过刑，又犯《中华人民共和国刑法》第六章第七节规定之罪，构成毒品再犯，应从重处罚。被告人王培军、苟怀重、向绍杰当庭认罪，被告人苟怀重、向绍杰如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条规定，判决如下：一、被告人王培军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年九个月，并处罚金人民币30000元。被告人向绍杰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金人民币20000元。被告人苟怀重犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。决定合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币12000元。二、扣押的涉案毒品予以没收，由荆州市公安局荆州经济技术开发区分局依法处理。宣判后，苟怀重未提出上诉，王培军、向绍杰不服，提出上诉。王培军的上诉理由为：1、证人证言不能采信；2、一审量刑过重。向绍杰的上诉理由为：一审量刑过重。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人（原审被告人）王培军提出“证人证言不能采信”的上诉理由，经查，相关人员的证人证言是侦查人员合法取证、相关证人签字确认并经庭审举证质证，取证主体和取证程序合法，证据形式合乎规范、证明内容客观真实，证言与证言之间能相互印证，亦没有任何证据否定侦查机关取得的证据的合法性和真实性，证人证言应予采信，故该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人（原审被告人）王培军、向绍杰、原审被告人苟怀重明知是毒品而非法持有，其行为均已构成非法持有毒品罪；苟怀重容留多人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。根据《刑法》规定，非法持有甲基苯丙胺50克以上，应处“七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”。上诉人王培军非法持有甲基苯丙胺406.68克，上诉人向绍杰非法持有甲基苯丙胺215.16克，同时，一审综合考虑上诉人王培军具有累犯、毒品再犯，当庭自愿认罪等情节，上诉人向绍杰具有毒品再犯，坦白等情节，分别对王培军判处有期徒刑十三年九个月，并处罚金人民币30000元，对向绍杰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金人民币20000元，系法定刑幅度内量刑，符合法律规定，故上诉人王培军、向绍杰提出“一审量刑过重”的上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨光华审判员  曹 磊审判员  张心愿二〇一九年二月二十日书记员  彭 轲