陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕03民终214号 上诉人（原审被告)：宝鸡市中心医院。住所地：宝鸡市渭滨区。统一社会信用代码12610300435363548C。 法定代表人：任炜，任院长。 委托代理人：王建顺，该院骨三科副主任。 委托代理人：石宝林，陕西正泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张国红，女，1958年4月11日生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，渭滨区工艺美术厂退休工人，住宝鸡市渭滨区，系患者姜伯铭之妻。 委托代理人：张利民，陕西行中律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王宪杰，女，1932年11月15日生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，宝鸡市职工大学退休职工，住宝鸡市渭滨区，系患者姜伯铭之母。 委托代理人：黄开俊，男，1963年3月30日生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，住宝鸡市渭滨区宝成航空仪表有限公司家属院******，系被上诉人王宪杰女婿。 被上诉人（原审原告）：姜广慧，女，1984年6月24日生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，住宝，住宝鸡市渭滨区者姜伯铭之女。 委托代理人：张利民，陕西行中律师事务所律师。 上诉人宝鸡市中心医院与被上诉人张国红、王宪杰、姜广慧因医疗损害责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2017）陕0302民初2485号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人宝鸡市中心医院上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案当中事实不清，证据不足。原审判决认为上诉人存在鉴定结论中表述的“漏诊漏治”的行为。而事实上患者因“下肢麻木”在上诉人住院手术治疗后病情有所缓解，患者所患疾病确实比较罕见，致使病情发展未得到有效控制的原因并不是因为上诉人的治疗因素，而是因为患者自身的这个基础疾病的发展导致的。所以认为上诉人存在过错以及过错参与度为50％是错误的。二、原审法院对被上诉人损失认定是错误的，没有事实和依据。治疗费：被上诉人主张的医疗费系其治疗原发疾病所致，与上诉人的诊疗不存在因果关系；本案不存在精神抚慰金。据上请求二审法院判决支持上诉人上诉请求。 被上诉人张国红、王宪杰、姜广慧辩称，原审法院判决上诉人承担50％的责任过少，但因被上诉人心里、经济的负担过重，没有提起上诉。对于治疗费的认定一审法院认定正确，交通费是合理的支出，有票据为证。精神抚慰金一审判决合理，因为医院有大的过错，对患者造成的精神损失也较大。故请求二审法院判决驳回上诉，维持原判。 被上诉人张国红、王宪杰、姜广慧在原审的诉讼请求：1、被告赔偿原告损失50万元（原告当庭增加诉讼请求为656852.70元，但未按规定补交诉讼费，本案对增加的部分不予审理）；2、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：原告亲属姜伯铭于2016年6月27日以“下肢麻木”入住被告处治疗，被诊断为“胸椎管狭窄症”等，7月12日，被告给姜伯铭进行了手术治疗，7月23日，姜伯铭出院。2016年9月13日，姜伯铭因下肢麻木再次前往被告处就诊，以“胸椎管狭窄症术后”诊断住院治疗，2016年9月30日出院，医嘱建议坚持康复功能训练。2016年11月10日，姜伯铭前往陕西省人民医院就诊，被诊断为慢性格林巴利综合症，同年12月9日出院后，于同日到西安交通大学第一附属医院住院治疗，被诊断为吉兰-巴雷综合症，同年12月29日出院。后于同日到宝鸡市人民医院对吉兰-巴雷综合症等住院持续治疗，至2017年8月12日因医治无效死亡。姜伯铭住院治疗期间，共自付住院医疗费241544.11元。原告认为被告在对患者姜伯铭的诊疗过程中存在过错，遂诉至本院。诉讼中，经本院指定，被告申请进行了相关司法鉴定，2017年12月20日，陕西中金司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为：宝鸡市中心医院在对姜伯铭的诊疗过程中存在过错，医方的过错与患者姜伯铭死亡存在因果关系，医方的过错参与度为50%。被告对该鉴定不服，又申请进行了重新鉴定。2018年8月15日，陕西佰美法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为：医方在对患方的诊疗行为中，未按规范行吉兰-巴雷综合症的相关检查，对患方的吉兰-巴雷综合症疾病存在“漏诊漏治”之过错；该过错与患方的死亡之间存在因果关系，医方的过错参与度为50%。 另查，姜伯铭生于1954年XX月XX日，死亡时63岁。其母王宪杰生于1932年11月15日，育有三个子女。2017年，陕西省XX镇居民人均可支配收入为30810元，人均消费性支出为20388元，在岗职工平均工资为67433元。 一审法院经审理认为，公民的生命健康权受法律保护。根据司法鉴定意见书的分析认定，原告亲属姜伯铭到被告处就诊过程中，被告的诊疗行为存在一定过错，其过错与姜伯铭死亡之间存在因果关系，过错参与度为50%。对此，原、被告双方虽然均不予认可，但未提交相应的反证予以证明，且该鉴定结论系人民法院委托相关司法鉴定机构所做，鉴定分析客观公正、有理有据，两次鉴定结论一致，被告对鉴定的真实性、合法性均无异议，本院对司法鉴定意见书的分析认定及鉴定结论予以认定。根据上述认定，被告的行为构成医疗侵权行为，对原告的经济及精神造成了一定损害，应当依法对原告的损失承担相应的赔偿责任。对原告主张的具体损失核定如下： 1、医疗费。原告主张医疗费244720.33元。经审查，原告提交的有住院病案及结算单、收费票据证实的医疗费为241544.11元，本院予以认定。 2、护理费。原告主张护理费35500元（355天×100元）。经审查，姜伯铭自2016年6月27日到被告医院至2017年8月12日去世，共住院316天，原告主张每日护理费100元符合患者护理的实际。对原告主张的护理费认定为31600元（316天×100元），本院予以支持。 3、营养费。原告主张营养费7100元（355天×20元）。姜伯铭共住院316天，其病情严重，加强营养符合其病情的需要，对其营养费核定为6320元（316天×20元）。 4、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费21300元（355天×60元）。姜伯铭共住院316天，原告主张每日住院伙食补助费标准60元符合相关法律规定，对原告主张的住院伙食补助费核定为18960元（316天×60元）。 5、交通费。原告主张交通费28269.78元。原告主张的该部分费用系姜广慧从新加坡至西安往返六次看望和照顾其父亲的机票费用。看望和照顾病重的父亲是人之常情亦是法律义务，本院根据姜伯铭患病、转院和护理的实际，结合本案案情，对原告请求的交通费酌情认定为12000元。 6、丧葬费。原告主张丧葬费33716元。根据法律规定，丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。原告该项主张符合法律规定，计算得当，本院予以认定。 7、死亡赔偿金及被扶养人生活费。原告主张死亡赔偿金523770元（30810元×17年）。根据法律规定，死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度XX镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告关于死亡赔偿金的主张符合法律规定，计算得当，本院予以认定。原告主张被扶养人生活费33980元（20388×5年÷3）。根据法律规定，应当以抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度XX镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费性支出标准计算，七十五周岁以上的，按五年计算。姜伯铭母亲原告王宪杰现年86岁，育有三个子女，原告关于被扶养人生活费的主张符合法律规定，计算得当，本院予以认定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知的规定，应当将上述被扶养人生活费计入死亡赔偿金，原告请求的死亡赔偿金应为557750元（523770元+33980元）。 8、精神损害抚慰金。原告请求精神损害抚慰金50000元。根据被告的过错程度，患者及其亲属的年龄等具体情况，本地的生活水平，本院对原告请求的精神损害抚慰金酌情确定为20000元。 以上原告的损失共计921890.11元，根据鉴定结论被告过错参与度为50%的责任划分，应当由被告承担50%的赔偿责任，即460945元。 综上，为了维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条、第十条、第十一条之规定，判决：一、被告宝鸡市中心医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告张国红、王宪杰、姜广慧损失460945元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告宝鸡市中心医院承担8112元，原告张国红、王宪杰、姜广慧承担688元。 二审经审理查明的案件事实与原审认定相同，本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人之间形成医疗服务关系，上诉人存在一定医疗过错的事实，已经被合法有效的司法鉴定结论予以认定，上诉人的过错参与度为50％。上诉人上诉称其过错参与度为50％是错误的，因其没有提交相关证据，故本院依据合法有效的司法鉴定结论为依据认定上诉人在本案中过错参与度为50％，上诉人的该项上诉请求，依据不足，应予以驳回。关于医疗费被上诉人提交了住院病案及结算单、收费票据，原审法院认定正确，上诉人称医疗费中有治疗死者原发疾病的费用，但因上诉人未提交相关证据，本院也无核实，故对上诉人的该项上诉请求，予以驳回。交通费、精神抚慰金原审法院酌情认定数额合理，本院予以维持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由，依据不足，不能成立，应予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由上诉人宝鸡市中心医院承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 付金国 审 判 员 李婧雯 审 判 员 彭 澍 二〇一九年二月二十八日 法官助理 张 明 书 记 员 秦昕茹 1