呼和浩特市回民区人民法院民事判决书（2018）内0103民初5002号原告：王来喜，男，，无固定职业，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：周海涛、梅正红，内蒙古上都律师事务所律师。被告：内蒙古元和（集团）有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区大庆路**。法定代表人：刘慧，该公司经理。被告：内蒙古元和物业服务有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区大庆路**。法定代表人：刘杰，该公司经理。二被告共同委托诉讼代理人：张旭，内蒙古启伦律师事务所律师。原告王来喜与被告内蒙古元和（集团）有限责任公司（以下简称“元和集团”）、内蒙古元和物业服务有限责任公司（以下简称“元和物业公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王来喜及其委托诉讼代理人周海涛、梅正红，被告内蒙古元和（集团）有限责任公司、内蒙古元和物业服务有限责任公司的共同委托诉讼代理人张旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王来喜向本院提出诉讼请求：原告:1、请求判令二被告连带向原告支付违法解除劳动合同赔偿金66600元（21600÷12个月×18.5×2=66600元）；2、请求判令二被告连带向原告支付1999年10月15日入职至2017年11月30日期间法定节假日的加班工资31448元（1800÷21.75×190日×200%=31448元）；3、请求判令二被告连带向原告支付2017年未休年休假工资1489.7元（1800÷21.75×9天×200%=1489.7元）；4、请求判令二被告为原告补缴1999年10月15日至2017年11月在职期间的社会保险。事实与理由：一、仲裁委认定原告与被告内蒙古元和物业服务有限责任公司的劳动关系于2017年4月建立，属于事实认定错误。1、根据《劳务合同法》第七条的规定，用人单位应当建立职工名册，并应当通过职工名册记录包括劳动者的入职时间、工作职位等内容。同时，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（一）第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，劳动者的入职时间应当由用人单位承担举证责任，如果劳动者和用人单位之间对劳动者入职时间说法不一，而用人单位不能提交入职登记表、招工统计表等证据来证实其主张，则用人单位应该承担举证不能的不利后果。本案中，二被告并未就原告的入职时间进行举证，应承担不利后果。2、原告提供的证据（2003年7月22日-2003年8月10日）呼和浩特市《管道工》第一期培训班通讯录、发证日期为2003年9月24日的管道工《职工资格证书》以及证人证言内容，互相映证，证明原告的入职时间为1999年10月15日及存在法定节假日加班的事实。鉴于以上两点，仲裁委因对原告入职时间的错误认定，导致违法解除劳动合同赔偿金和未休年假工资的计算错误。二、两名证人互相能够证明身份，且其证言与其他书证形成证据链，并非孤证，故证人证言能够证明存在法定节假日加班的事实。根据《劳动法》第44条（三）款的规定，二被告应支付原告在职期间法定节假日的加班工资。三、二被告是关联公司，本案存在关联公司共同用工情形，二被告依法应当承担连带责任。原告已经举证证明，二被告工作地址、对外联系方式都是相同的，主要股东相同，财务混同。二被告虽均未与原告签订劳动合同，但均向原告发放过工资，故根据内蒙古高院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会联合制定发布的《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》（内高法[2015]193号）第5条的规定，二被告对原告的各项诉求，应承担连带责任。被告元和集团答辩称，原告与元和集团没有任何劳动关系，2017年4月由元和集团向原告支付工资是因为元和物业公司经营困难，无法发放职工工资，因此由元和物业向元和集团拆借资金，由元和集团统一向元和物业发放工资。被告元和物业公司答辩称，原告在元和物业公司担任水暖工，其入职时间为2017年4月，元和物业与原告并不存在违法解除合同的情形。元和物业于2017年11月30日将原告等16人移交给智通物业公司，因原告至今未与元和物业公司办理移交用工关系的手续，按照移交用工通知书应当视为原告自动离职，自愿解除与元和物业之间的用工关系。原告于2017年4月才入职元和物业，2017年11年30日自动离职，因此不存在所谓的未休年假工资和加班工资，且根据内高法[2015]193号指导意见第18条第一款规定，劳动者主张加班费应就加班事实的存在承担举证责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：1、原告系元和物业公司水暖工，但双方未签订书面劳动合同。关于入职时间，原告主张其于1999年10月15日由元和集团招聘入职，后被派往元和物业从事锅炉、水暖维修工作。为此，原告提供了呼和浩特市《管道工》第一期培训班通讯录（2003年7月22日--2003年8月10日）、职业资格证书、培训照片，并申请证人黄宪生、杨忠贵出庭作证。被告主张原告的入职时间为2017年4月。2、2017年11月30日，元和物业公司发出《内蒙古元和物业服务有限公司用工关系移交通知书》，载明：“原本公司所有物业项目及工作、人员全部移交给智通物业公司，原有关人员与元和物业的用工关系终止，与元和物业公司不再产生任何关系，与智通物业公司建立用工关系。原有的工资及待遇由元和物业公司截止至2017年11月30日，之后的工资和待遇由智通物业公司与移交人员协商办理。此通知发布前后，未正常上班者，视为自动离职，自愿解除或终止用工关系。”移交人员名单上有王来喜，但王来喜未在移交人员签字处签字。3、原告向呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：“1、请求裁决二被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金66600元（21600÷12个月×18.5×2=66600元）；2、请求裁决二被申请人连带向申请人支付2017年7月16日至2017年11月30日未签订劳动合同的双倍工资差额8100元（1800元×4.5个月=8100元）；3、请求裁决二被申请人向申请人支付1999年10月15日入职至2017年11月30日期间法定节假日的加班工资31448元（1800÷21.75×190日×200%=31448元）；4、请求裁决二被申请人连带向申请人支付2017年未休年休假工资1489.7元（1800÷21.75×9天×200%=1489.7元）；5、请求裁决二被申请人为申请人补缴1999年10月15日至2017年11月在职期间的社会保险。”该仲裁委于2018年11月19日做出回劳人仲字[2018]第137号仲裁裁决书，裁决如下：“1、内蒙古元和物业服务有限责任公司在本裁决生效后十五日内支付申请人双倍工资差额8100元；2、内蒙古元和物业服务有限责任公司在本裁决生效后十五日内支付申请人休年休假工资496.5元；3、内蒙古元和物业服务有限责任公司在本裁决生效后十五日内支付申请人解除劳动合同的经济赔偿金3600元；4、内蒙古元和物业服务有限责任公司在本裁决生效后十五日内为申请人缴纳2017年4月至2017年11月的社会保险，具体金额以社会保险经办机构核定为准；5、驳回申请人其他仲裁请求。4、王来喜自2017年12月1日起再未去元和物业公司上班。离职前月工资为1800元/月。本院认为，原告就职于元和物业公司，双方虽未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系，该劳动关系受法律保护。关于原告入职时间的认定，王来喜作为劳动者已经提供了呼和浩特市《管道工》第一期培训班通讯录（2003年7月22日--2003年8月10日）、职业资格证书、培训照片、证人证言等初步证据证明其入职时间，被告元和物业公司作为掌握入职手续、考勤表、工资发放清单等重要材料的一方，虽不认可上述证据，但未提供相反或相关证据证明原告实际入职时间，故应承担举证不能的不利后果，本院根据相关证据及庭审情况认定原告入职时间为2003年7月22日。关于被告元和物业公司是否违法解除劳动关系的问题，本院认为，劳动关系具有人身属性，被告元和物业公司无权强制要求原告与智通物业公司建立劳动关系，故元和物业公司以原告“未正常上班，视为自动离职”的主张不能成立。因此，被告元和物业公司于2017年11月30日解除与原告的劳动关系之行为，违法了法律规定，应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金，根据原告的工作年限，经济赔偿金计算为52200元（1800×14.5×2）。关于支付加班工资的请求，因原告未提供有效证据证明该主张，故对于原告的该项请求，本院不予支持。关于支付2017年未休年休假工资的请求，原告的计算方法及依据符合法律规定，本院予以支持。关于补缴社会保险的请求，因缴纳社会保险属于劳动行政部门的职责范围，不属于法院的受理范围，故本院不予处理。对于原告要求支付2017年7月16日至2017年11月30日未签订劳动合同的双倍工资差额8100元的请求，仲裁委予以支持，且原、被告均未提出异议，本院亦不持异议。关于元和集团的责任承担问题，因原告提供的证据不能证明其在元和集团工作过，故对于原告的该项请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七第一款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告内蒙古元和物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告王来喜支付违法解除劳动合同经济赔偿金52200元。二、被告内蒙古元和物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告王来喜支付2017年未休年休假工资1489.7元。三、被告内蒙古元和物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告王来喜支付双倍工资差额8100元。四、驳回原告王来喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5元，由被告内蒙古元和物业服务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 马 丽 二〇一九年二月十二日书记员 张俏俏相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。