福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽08刑终14号 原公诉机关福建省上杭县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈有存，男,1948年4月19日出生于福建省上杭县，汉族，文盲，农民，住上杭县。因涉嫌犯失火罪于2018年3月16日被上杭县公安局森林分局取保候审，同年11月20日经上杭县人民法院决定逮捕，同日上杭县看守所以被告人陈有存已满70周岁为由暂不予收押，同日被上杭县人民法院取保候审，现居住在家。 辩护人郭育宗，福建杭川律师事务所律师。 福建省上杭县人民法院审理上杭县人民检察院指控原审被告人陈有存失火罪一案，于2018年11月20日作出（2018）闽0823刑初376号刑事判决。原审被告人陈有存不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决查明：2018年3月3日11时许，被告人陈有存在未办理野外用火许可手续及未采取有效防火措施的情况下，在上杭县南阳镇茶溪村“上寨”山场，用随身携带的打火机点燃蜡烛和香火拜土地神，蜡烛火点燃旁边的松树枝，不慎引发森林火灾。失火现场经福建鼎力司法鉴定中心鉴定、厦门鼎力资产评估有限公司评估认定证实：过火有林地面积242亩，烧毁林木立木蓄积569.49立方米，直接经济损失为39894.81元。山场林班代号为上杭县南阳镇XXXX年林业基本图014林班14大班020、060、100、130、140、150小班和017林班09大班010小班、017林班10大班010小班范围。该山场林木权属南阳镇黄坑村集体、南阳镇茶溪村东升村民小组集体、南阳镇黄坑村黄元土等16户村民及福建省龙岩山田林业有限公司所有。案发后，被告人陈有存于2018年3月7日主动向上杭县公安局才溪森林派出所投案并如实供述自己的犯罪事实。 上述事实，被告人陈有存在开庭审理过程中亦无异议，且有：1.上杭县森林防火指挥部出具的证明等书证；2.证人陈华辉、吴建平等人的证言；3.被告人陈有存的供述和辩解；4.福建鼎力司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》、厦门鼎力资产评估有限公司出具的《评估报告书》；5.上杭县公安局森林分局制作的现场勘查、检查笔录、现场照片、现场图；6.上杭县公安局出具的户籍证明、到案经过、违法犯罪前科查询等证明材料，足以认定。 原审判决认为，被告人陈有存违反森林法规，在未办理野外用火许可手续及未采取有效防火措施的情况下擅自在野外用火，过失引起森林火灾，造成过火有林地面积242亩，烧毁林木立木蓄积569.49立方米，致使森林资源遭受重大损失，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成失火罪。公诉机关指控被告人陈有存失火的犯罪事实和罪名成立，该院予以采纳。案发后，被告人陈有存主动向公安机关投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人陈有存在法庭上自愿认罪，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十三条第一款、第六十七条第一款之规定，判决：被告人陈有存犯失火罪，判处有期徒刑一年十个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；刑期自2018年11月20日起至2020年9月19日止。） 宣判后，被告人陈有存不服，向本院提出上诉。 上诉人陈有存上诉称：1.本人属过失犯罪，无前科劣迹且有自首情节，依法可以从轻处罚。2.本人年事已高，对一审要求本人缴纳生态补偿金没有认真对待，现二审愿缴纳补偿金，请求二审法院再给予以从轻、减轻处罚的机会。综上请求二审法院改判对本人适用缓刑。 经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据充分。另查明：二审期间，上诉人陈有存自愿向上杭县林业局预缴生态恢复补偿金20000元。本院将一审认定的事实与二审另查明事实一并作为二审认定的本案事实。 本院认为，上诉人陈有存违反《中华人民共和国森林法》中有关野外用火规定及其他森林保护法规的规定，擅自用火，引发森林火灾，造成过火有林地面积242亩，其行为已构成了失火罪，原审法院定性准确。案发后，上诉人陈有存主动向公安机关投案并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。本案中，上诉人陈有存因失火造成过火有林地面积242亩，依法应判处三年以上有期徒刑，而一审判决认为因其自首情节可对其从轻处罚却在法定刑幅度以下量刑显属适用法律错误，本院予以纠正。上诉人陈有存在一审庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。上诉人陈有存二审期间主动向上杭县林业局预缴生态恢复补偿金20000元，与其自首及自愿认罪等情节均视为其悔罪表现。另经一审法院委托上杭县司法局对其进行审前社会调查，上杭县司法局出具调查评估意见书认为陈有存具备社区矫正条件，故本院依法可以对其减轻处罚并适用缓刑。上诉人陈有存上诉主张对其减轻处罚并适用缓刑的理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第四十五条、第六十一条、第六十三条第二款、第六十七条、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体运用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、维持上杭县人民法院（2018）闽0823刑初376号刑事判决对上诉人陈有存的定性部分即：“被告人陈有存犯失火罪”。 二、撤销上杭县人民法院（2018）闽0823刑初376号刑事判决对上诉人陈有存的量刑部分即：“判处有期徒刑一年十个月”。 三、上诉人陈有存犯失火罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 卢维善 二〇一九年二月二十二日 法官助理   张毅晖 书记员     杜岳烨 附法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。 《中华人民共和国刑法》 第一百一十五条放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。 第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体运用法律若干问题的解释》第一条第一款根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。