河南省濮阳市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）豫09民终297号 上诉人（原审被告）：濮阳市华龙区利伟建筑安装防腐厂，住所地濮阳市黄河路与文明路交界处北50米路东。 统一社会信用代码：92410902MA44PPAC7A(1-1)。 经营者：房利，该公司经理。 委托诉讼代理人：邓文，河南尚博律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡兵，男，汉族，1971年6月25日出生，住河南省濮阳市华龙区。 委托诉讼代理人：程文杰、张艳萍，河南金谋律师事务所律师。 上诉人濮阳市华龙区利伟建筑安装防腐厂（以下简称利伟防腐厂）因与被上诉人胡兵劳动争议纠纷一案，不服河南省华龙区人民法院（2018）豫0902民初12321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人利伟防腐厂委托诉讼代理人邓文和被上诉人胡兵委托诉讼代理人张艳萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 利伟防腐厂上诉请求：一审判决认定程序违法，认定事实错误，依法应予以撤销。事实与理由：1.程序违法。根据《劳动法》第七十九条、《工伤保险条例》第十七条、第五十五条之规定，工伤认定是社会保险行政部门依据法律授权对职工因事故伤害或患病是否属于工伤给予定性的行政确认行为，是处理工伤的前置程序和必经程序。对工伤认定不服的，有关单位或个人可以申请行政复议，也可以提行政诉讼。胡兵因超过法定时效提出申请，濮阳华龙区人社局不予受理原因系胡兵自身原因造成的，如不服应提行政诉讼，不应向法院提起工伤确认。因此一审法院确认胡兵公司违反法定程序。2.一审判决认定事实错误，利伟防腐厂和胡兵系雇佣关系。胡兵受王红群指派，在青州施工因案外人致使胡兵受伤，受伤后利伟防腐厂垫付医疗费35847.92元，另通过银行转账支付19000元，并负担了胡兵住院期间的护理费、伙食费。胡兵系意外事故，应由案外人临朐县永泰建筑安装有限公司与保险公司承担。利伟防腐厂系个体工商户，不是《劳动法》规定的用工主体，不受《劳动法》调整，因此利伟防腐厂和胡兵系雇佣关系。 胡兵辩称，1.本案程序合法，《工伤保险条例》没有涵盖工伤赔偿的所有请求，如果排除法院管辖权，职工权利可能失去救济渠道。工伤认定的申请时限规定在法律上属于行政法的普通期间，并非向法院请求主张权利的诉讼时效，没有法律规定错过申请时限后，职工在用人单位没有为其参加工伤保险情况下，不能向法院提出工伤认定及相关民事赔偿，因此法院对本案工伤认定具有管辖权，程序合法。2.胡兵和利伟防腐厂存在劳动关系。个体工商户属于我国现行法律所规定的用人单位范围，用工主体资格适格，且濮阳劳动仲裁委员会已作出胡兵和利伟防腐厂存在劳动关系的生效裁决。3.胡兵在工作中受伤，构成工伤，若存在其他侵权情形亦不能否定工伤事实，侵权纠纷与本案无关。 胡兵向一审法院起诉请求，1.确认胡兵受伤为工伤；2.利伟防腐厂按照工伤保险待遇项目和标准向胡兵支付费用（具体赔偿数额待鉴定结果出具后再定）；3.诉讼费用由利伟防腐厂承担。 一审法院经审理查明事实，胡兵以本案利伟防腐厂及中油石化建设工程有限公司为被申请人于2018年向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，要求确认胡兵与二被申请人之间存在事实劳动关系，该仲裁委员会经审理查明，2016年12月26日，胡兵经朋友介绍到本案利伟防腐厂分包的输油管道工程工作，中油石化建设工程有限公司是该工程承包方，本案利伟防腐厂是该工程分包方，负责人是程俊杰，胡兵工资由本案利伟防腐厂发放，会计是房艳红（程俊杰之妻），本案利伟防腐厂具备独立法人资格。该仲裁委员会审理后认为，胡兵在本案利伟防腐厂处工作，工资由本案利伟防腐厂发放，本案利伟防腐厂具备独立法人资格，胡兵发生事故的工程项目由中油石化建设工程有限公司承包后又分包给本案利伟防腐厂，并且双方签订的分包合同明确约定，“由于乙方自身责任造成的质量修改、返工、工期拖延、安全事故、现场脏乱造成的损失及各种罚款由乙方自行承担并赔偿甲方相关损失，乙方应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准进行施工，并随时接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患，由于乙方安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由乙方承担”，因此，胡兵请求确认与中油石化建设工程有限公司存在事实劳动关系，于法无据，本委不予支持，胡兵请求与本案利伟防腐厂存在事实劳动关系，于法有据，本委应予支持，故于2018年4月11日做出濮劳人仲裁字（2018）15号仲裁裁决书，裁决：胡兵与本案利伟防腐厂存在事实劳动关系。该裁决书做出后，原、利伟防腐厂双方均未向有管辖权的人民法院提起诉讼，现该裁决书已生效。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第九条规定,劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼,人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人。基于前述立法宗旨，个人工商户应属于我国现行法律所规定的用人单位范围，胡兵以濮阳市华龙区利伟建筑安装防腐厂作为用人单位为利伟防腐厂，主体适格，一审法院对利伟防腐厂辩称主体不适格的意见不予采纳。胡兵要求确认其受伤为工伤，确认工伤的前提是胡兵与利伟防腐厂之间存在劳动关系，濮阳市劳动人事仲裁委员会作出的濮劳人仲裁字（2018）15号仲裁裁决书已裁决：胡兵与本案利伟防腐厂存在事实劳动关系，该仲裁裁决已生效，故胡兵与利伟防腐厂之间存在劳动关系，一审法院对利伟防腐厂答辩其与胡兵之间不存在劳动关系的意见亦不予采纳。利伟防腐厂另辩称，胡兵请求人民法院确认工伤，违反法定程序，但经查，胡兵在濮劳人仲裁字（2018）15号仲裁裁决书生效后，已向濮阳市华龙区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，濮阳市华龙区人力资源和社会保障局经审核认为，胡兵超过法定时限提出申请，故于2018年6月11日做出豫濮（县）工伤退字【2018】06018号濮阳市工伤认定申请不予受理通知书，故胡兵已就工伤认定问题向濮阳市华龙区人力资源和社会保障局提出申请，濮阳市华龙区人力资源和社会保障局已就工伤问题做出处理决定，因濮阳市华龙区人力资源和社会保障局不受理工伤认定申请，现胡兵诉至一审法院，要求一审法院确认其受伤为工伤，并无不当，故一审法院对利伟防腐厂所提出的程序违法意见不予采纳。《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患××的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。本案中，胡兵与利伟防腐厂存在劳动关系后，于2016年12月27日在利伟防腐厂承包的青州工地上的工程受伤，利伟防腐厂对胡兵确系于2016年12月27日在其所承包的工程受伤的事实并为胡兵垫付医疗费、支付现金19000元及护理费、伙食费的事实当庭予以认可，故胡兵于2016年12月27日受到的伤害应属于《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条所规定的工伤范围，该请求应予以支持。胡兵另要求利伟防腐厂按照工伤保险待遇项目和标准向胡兵支付费用，该请求应以胡兵受伤为工伤为前提，故待胡兵受伤经相关程序被依法确认为工伤后，胡兵可向利伟防腐厂主张工伤保险待遇赔偿，一审法院对该请求在本次诉讼中不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、胡兵于2016年12月27日受到的伤害系工伤；二、驳回胡兵的其他诉讼请求。案件受理费10元，由利伟防腐厂负担。 本院二审中，当事人双方未提交新证据，本院经审理查明与原审查明事实一致。 本院认为，该案中胡兵于2016年12月26日经朋友介绍到本案利伟防腐厂分包的输油管道工程工作，于2016年12月27日在利伟防腐厂承包的青州工地上的工程受伤。濮阳市劳动人事仲裁委员会作出的濮劳人仲裁字（2018）15号仲裁裁决书已裁决：胡兵与本案利伟防腐厂存在事实劳动关系。胡兵在濮劳人仲裁字（2018）15号仲裁裁决书生效后，已向濮阳市华龙区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，濮阳市华龙区人力资源和社会保障局经审核认为，胡兵超过法定时限提出申请，故于2018年6月11日做出豫濮（县）工伤退字【2018】06018号濮阳市工伤认定申请不予受理通知书。根据《行政诉讼法》第二条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。根据国务院《工伤保险条例》第五条第二款规定，具有受理本行政区域内的工伤认定申请，并根据事实和法律作出是否工伤认定的行政管理职权。又国务院《工伤保险条例》第五十五条第一款规定：“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼。本案中对于濮阳市华龙区人力资源和社会保障局作出不予受理的该行政行为，对救济途径国家法律法规有明确救济途径，不属于民事案件的受理范围，依法不应由人民法院受理。 综上，濮阳市华龙区利伟建筑安装防腐厂的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 撤销河南省华龙区人民法院（2018）豫0902民初12321号民事判决； 二、驳回胡兵的起诉。 一审案件受理费10元，退回胡兵；二审案件受理费10元，退还上诉人濮阳市华龙区利伟建筑安装防腐厂。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈忠生 审判员  王瑞峰 审判员  张志启 二〇一九年二月十八日 书记员  李 雪