成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0108民初6695号 原告：徐济泉,男,1965年2月24日出生,汉族,住浙江省温岭市。 委托诉讼代理人：王汉政，云南法闻律师事务所律师，特别授权。 被告：成都台州商人置业有限公司,住所地成都市成华区。 法定代表人：陈顺法，董事长。 委托诉讼代理人：钟俊芳，泰和泰律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：吴尚友，泰和泰律师事务所律师，一般授权。 被告：四川省台州商人投资有限公司,住所地成都市成华区。 法定代表人：陈顺法，董事长。 第三人：林贤平,男,1960年4月15日出生,汉族,户籍地:昆明市五华区。现住昆明市五华区。 原告徐济泉与被告成都台州商人置业有限公司（以下简称台州商人置业有限公司）、四川省台州商人投资有限公司（以下简称台州商人投资公司）、第三人林贤平债权人代位权纠纷一案,本院于2018年8月13日立案受理后,依法适用简易程序，于2019年1月2日、2019年1月29日公开开庭进行了审理，原告徐济泉的委托诉讼代理人王汉政，被告台州商人置业公司的委托诉讼代理人钟俊芳、吴尚友到庭参加了诉讼，四川省台州商人投资有限公司，第三人林贤平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告徐济泉向本院提出诉讼请求：1、请求确认台州商人投资有限公司代林贤平持有台州商人置业有限公司60%股份；2、确认将台州商人置业有限公司开发的位于成华区驷马桥12号地块的台州商人大厦项目60%的财产份额（房产），以及台州商人置业有限公司60%股权变更登记在林贤平名下，并支付“台州商人大厦”项目到期利润，并将相关利润向原告清偿林贤平所欠债务。事实与理由：第三人拖欠原告的合法债权未偿还，第三人出资1200万元与台州商人投资有限公司共同设立成都台州商人置业有限公司，第三人持股占60%，该部分股权由台州商人投资有限公司代持，台州商人置业有限公司设立后开发了“台州商人大厦”项目，第三人作为实际出资人应享有收益，但第三人林贤平怠于行使到期债权，已损害原告的权益，原告特提起诉讼。 被告台州商人置业有限公司辩称，债权人代位权仅能针对债权主张权利，不得就物权主张权利，股权不属于到期债权，原告的诉讼主体不适格；林贤平与台州商人投资有限公司签订的协议未实际履行；台州商人置业有限公司经营亏损，未向股东进行利润分配，请求驳回原告的诉讼请求。 台州商人投资有限公司未答辩。 经审理查明，2013年10月21日，台州商人投资有限公司（甲方）与林贤平（乙方）签订《联合开发协议》，协议约定，协议各方就成华区驷马桥东片区东12号地块项目（该项目土地使用权为17.0653亩）联合开发事宜达成一致意见；甲方已于2013年10月10日以挂牌方式取得成华区驷马桥东片区东12号地块项目，甲乙双方将共同出资设立成都台州商人置业有限公司对项目地块进行开发；甲乙双方商定，台州商人置业有限公司注册资本金暂定为2000万元，其中甲方对项目公司的出资比例为40%，乙方对项目公司的出资比例为60%，乙方应当在本协议签订之日起7日内将注册资本金1200万元支付给甲方；由于本项目的特殊性，项目公司100%的股权在办理工商登记时登记至甲方名下，乙方实际所有的60%股权委托甲方代为持股，甲方不得以其为工商登记的股东对抗乙方的实际股东权利及损害乙方股东利益，由于本项目的特殊性，项目公司100%的股权登记至甲方名下，股权暂时不能变更至乙方名下，待项目竣工验收合格后二个月内甲方将项目公司60%股权变更登记至乙方名下；甲乙双方应当在项目地块挂牌公告公布后所规定的日期内按双方投资比例投入前期获取项目地块所需资金，因一方资金不到位导致项目公司无法取得项目地块使用权的所有责任由资金不到位一方承担，获取地块所需资金由乙方支付至甲方指定的如下账户：开户行：浙江民泰商业银行成都分行，开户名：陈顺法，账号：62×××37；甲乙双方应当在2013年10月22日中午12点前将首期土地款共计107，510，760元（其中甲方应支付43，004，304元，乙方应支付64，506，456元）到位，乙方应支付至本协议第2.2条约定的账户；本项目土地交易服务费1，535，868元，已由甲方全额支付，乙方应当在支付首期土地款的同时将其应支付的部分共计921，520.80元支付至本协议第2.2条约定的账户；甲乙双方应当在甲方与国土局签订《国有建设用地使用权出让合同》约定的第二批土地款缴纳时间届满前3天将第二批土地款共计46，076，040元（其中甲方应付18，430，416元，乙方应支付27，645，624元）到位，乙方应支付至本协议2.2条指定账户；项目公司设董事会，董事会人数为5人，其中甲方指派2人，乙方指派3人；项目公司总经理由乙方指定，公司日常经营管理过程中所涉资金支付，超过10万元应经董事长（甲方）、总经理（乙方）共同签字确认；项目利润的确定和分配：甲乙双方各自持写字楼一层作为办公楼，其中顶层产权归甲方所有，乙方有权选择除顶层及裙楼以外的任意一层，该层产权归乙方所有，甲乙双方所持有办公楼面积应当一致，超出部分应当按照同时期、同地段进行面积补差；剩余部分由甲乙双方按投资比例分配项目利润；因甲方股权比例减少，乙方同意一次性补偿甲方1500万元。2013年10月21日，台州商人投资有限公司与林贤平签订《联合开发补充协议》，协议约定，林贤平同意一次性补偿甲方前期对项目投入费用共计300万元。2013年10月25日，台州商人置业有限公司召开董事会，确定公司董事会成员共五名，为陈顺法、林贤平、唐柳昌、杨亦米、严建川，全体董事推选陈顺法为公司董事长、林贤平为公司副董事长。2013年10月31日，台州商人置业有限公司登记设立，公司章程记载股东为台州商人投资有限公司。林贤平从2013年10月22日起，通过林贤平本人，以及案外人王凡、杨明勋、韩丽萍、林高等人账户向陈顺法及台州商人置业有限公司账户转账支付投资款约13，758余万元（具体金额以实际转账凭据为准）。2015年12月2日，林贤平以台州商人置业有限公司为被告，台州商人投资有限公司为第三人提起诉讼，林贤平主张在2013年10月21日与台州商人投资有限公司签订《联合开发协议书》，约定双方共同出资设立台州商人置业有限公司，林贤平出资1200万元，占60%股份，其股权由台州商人投资有限公司代持，林贤平主张履行了出资义务，依法应当享有相应股东身份，要求确认林贤平对台州商人置业有限公司出资1200万元，对应享有台州商人置业有限公司60%股权，同时要求台州商人投资有限公司将代林贤平持有台州商人置业有限公司60%股权变更登记至林贤平名下，2016年6月6日，林贤平以已经与台州商人置业有限公司、台州商人投资有限公司就争议事项达成和解协议为由撤诉。 因林贤平欠案外人林某债务未清偿，2016年10月18日，林贤平、毛仁根与林某、林银炜签订《抵房协议》，协议约定，林贤平、毛仁根将从台州商人置业有限公司购买的335.86平方米房屋以3，627，288元价格转售给林某、林银炜，以抵偿欠林某、林银炜的债务。《抵房协议》签订后，林贤平给台州商人置业有限公司出具确认函，通知台州商人置业有限公司林贤平已将台州商人大厦项目写字楼部分14层12号、13号、14号转售给林某，后台州商人置业有限公司在未向林某收取房款的情况下，与林某、林银炜签订了《商品房买卖合同》，并办理了备案登记。 另查明，云南省昆明市中级人民法院作出的（2017）云01民初721号民事判决书确认，林贤平、林玉娟夫妻两人应偿还原告徐济泉借款本金1510万元及利息，判决生效后，因林贤平、林玉娟未履行还款义务，徐济泉申请强制执行，执行未果，徐济泉发现林贤平系台州商人置业有限公司隐名股东，其在台州商人置业有限公司有大量投资，原告遂提起诉讼，要求确认林贤平出资份额。 原告对自己的主张提交了当事人的身份信息、工商登记信息、云南省昆明市中级人民法院作出的（2017）云01民初721号民事判决书、执行裁定书、民事起诉状、保全申请书、联合开发协议书及补充协议、董事会纪要、林贤平缴纳出资的转账凭证及转款人出具的情况说明、管辖权异议上诉状、民事裁定书、民事判决书、抵房协议、林贤平出具的确认函、商品房买卖协议、收据、情况说明、“台州商人大厦”项目相关资料、宗地查询信息、律师函、证人林某的证言、台州商人置业有限公司和台州商人投资有限公司的工商登记信息等证据。 审理中，本院告知台州商人置业有限公司及台州商人投资有限公司提交与林贤平签订的和解协议，台州商人置业有限公司和台州商人投资有限公司均未提交。 本院认为，林贤平与台州商人投资有限公司签订《联合开发协议书》，双方约定共同出资设立台州商人置业有限公司开发“台州商人大厦”项目，林贤平出资额为1200万元，占股份比例60%，该股权由台州商人投资有限公司代持，协议签订后，林贤平通过自己及他人账户履行了出资1200万元义务，林贤平除履行出资义务外，还依照《联合开发协议书》约定对“台州商人大厦”项目另行投入大量资金，林贤平曾就自己享有台州商人置业有限公司60%股权主张过权利，林贤平与台州商人投资有限公司、台州商人置业有限公司达成和解协议后撤诉，因被告台州商人投资有限公司未到庭反驳原告的诉讼请求，其未主张林贤平未履行出资义务，也未证明林贤平之后撤资，且本院在审理中明确要求台州商人置业有限公司和台州商人投资有限公司提交与林贤平签订的和解协议，但台州商人置业有限公司和台州商人投资有限公司均拒不提交与林贤平签订的和解协议，结合林贤平在2016年还将“台州商人大厦”房屋用于抵偿个人债务的事实，本院认为台州商人置业有限公司和台州商人投资有限公司不能证明林贤平已退股。本院确认林贤平履行了与台州商人投资有限公司签订的《联合开发协议书》的出资义务，林贤平系台州商人置业有限公司隐名股东，其出资额为1200万元，占注册资金比例60%，其股权由台州商人投资有限公司代持；林贤平与台州商人投资有限公司签订的《联合开发协议书》约定：“项目公司100%的股权登记至甲方名下，股权暂时不能变更至乙方名下，待项目竣工验收合格后二个月内甲方将项目公司60%股权变更登记至乙方名下”，林贤平在项目竣工验收合格后有权要求台州商人投资有限公司将代持股份变更至自己名下，台州商人投资有限公司应当按约定履行协助义务。因“台州商人大厦”项目早已竣工，林贤平未及时主张权利，原告作为林贤平的债权人代位向台州商人投资有限公司主张权利并无不当，本院对原告要求确认台州商人投资有限公司代林贤平持有台州商人置业有限公司60%股权，并要求台州商人投资有限公司将所代持股权变更登记至林贤平名下的诉讼请求予以支持；原告要求确认林贤平享有“台州商人大厦”项目60%财产，并要求分配利润的请求不符合法律规定，本院对原告该项诉讼请求不予支持，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条第一款、第二款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认被告四川省台州商人投资有限公司代林贤平持有成都台州商人置业有限公司60%股权，对应出资额1200万元。 二、四川省台州商人投资有限公司应将代林贤平持有的成都台州商人置业有限公司60%股权，对应出资额1200万元，变更登记至林贤平名下，限于本判决生效后十日内完成工商变更登记。 三、驳回原告徐济泉的其他诉讼请求。 案件受理费100元，保全费5000元，由被告四川省台州商人投资有限公司承担100元，第三人林贤平承担5000元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 (此页无正文) 审 判 长  周 渝 人民陪审员  严素蓉 人民陪审员  费怀银 二〇一九年二月二十日 书 记 员  王华琳