上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0106民初38876号原告：谯映春，男，1973年11月10日出生，汉族，住四川省巴中市。委托诉讼代理人：何露，上海九州通和律师事务所律师。委托诉讼代理人：范效锋，上海九州通和律师事务所律师。被告：曹静，女，1977年7月5日出生，汉族，住上海市静安区。被告：韦琦，男，1979年9月15日出生，汉族，住上海市黄浦区。原告谯映春与被告曹静、韦琦民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人何露、范效锋律师、被告曹静、韦琦到庭参加诉讼。经双方当事人同意，并报本院院长批准，本案适用简易程序延长审理期间三个月，现已审理终结。原告谯映春向本院提出诉讼请求：1.判令两被告归还原告借款本金390万元；2.判令两被告向原告返还上述借款本金在借期内的借款利息58,012.5元(自2018年4月20日计算至2018年6月22日，共计63天，按年利率8.5%为标准)；3.判令两被告向原告支付上述诉请1、2借款本金的还款违约金(自2018年6月23日至实际清偿之日止，违约金=逾期借款本金总额*逾期天数*24%/360计)；4.判令两被告承担原告律师费5万元；5.判令如两被告不能清偿上述第1-4项债务时，原告有权要求对上海市打浦路XXX弄XXX号XXX室房屋拍卖、变卖，并就所得款项优先受偿；6.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：两被告因资金周转所需向案外人马某借款，双方于2017年6月16日签订《借款合同》，约定借款金额为390万元，借款期限为6个月，即自2017年6月16日至2017年12月15日，借款年利率8.5%，并对借款发放、还款方式、违约责任等内容作了约定。同日，为担保上述债务的履行，两被告与案外人马某签订了《抵押合同》，将两被告名下位于上海市打浦路XXX弄XXX号XXX室房产作为抵押，此后又办理了相关抵押权登记。2017年6月23日，案外人马某通过银行转账方式向被告韦琦汇款390万元。2017年12月14日，两被告要求延长借款期限并与马某签订《借款抵押变更协议》，将原债务履行期限“自2017年6月16日至2017年12月15日”变更为“自2017年6月16日至2018年6月22日”。到期后，两被告仍未归还借款本息。2018年8月13日，原告与马某签订《债权转让协议书》，约定马某将上述《借款合同》项下全部债权及债权权益一次性概括转让给原告，原告受让的债权标的金额为借款本金390万元、利息、逾期违约金、为实现债权所支付的费用的相关债权全部权益。其后，案外人马某将上述债权转让事宜通知了两被告。经原告多次催讨，两被告未予还款，原告为维护自身合法权益，特向法院提起本案诉讼，提出如上诉请。审理中，原告自愿放弃诉请2关于借期利息的主张。被告曹静辩称：同意原告关于借款本金的主张，借期利息需要核实后明确；违约金标准过高，希望予以减免，认可按照银行同期贷款利率计算违约金；律师费不同意承担，不认可原告关于房屋抵押优先受偿的主张。被告韦琦辩称：对债权转让告知不认可，债权转让未与被告协商；律师费过高，无经济能力支付；违约金认可按借期内合同约定标准；不同意原告关于房屋抵押优先受偿的主张；同意原告其余诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年6月16日，案外人马某(甲方，住所地上海市瑞金南路**)与被告韦琦、曹静(乙方，住，住所地打浦路******订《借款合同》，约定甲方同意向乙方提供借款，借款金额为390万元，借款期限为6个月，预计自2017年6月16日至2017年12月15日止，如借款实际发放日与合同约定的借款发放日不一致，则借款期限应从借款实际发放日起算，且借款到期日相应顺延；借款用途为资金周转，借款年利率为8.5%，借款利息按日计算，利息自起息日开始计算，起息日即借款发放日，每月结息日为每月的20日，最后一月的借息日为借款到期日；甲方应将合同约定的借款金额汇入到乙方指定账户，借款金额到达乙方账户，即视为甲方已经履行完毕本合同约定的借款发放义务，乙方指定账户信息为开户名称韦琦，开户银行中国光大银行浦东第二支行，账号XXXXXXXX********；本合同项下借款的还款方式为按月付息，到期还本，每月利息于结息日前支付，最后一月利息与借款本金于借款到期日前支付；甲方有权将依据本合同所持有的对乙方的部分或全部债权以及附着于该债权上的一切权益(包括抵押等担保权利)转让给第三方，乙方确认对此无任何异议，如甲方将借款债权转让给第三方后，乙方同意在得到甲方的书面通知后，应根据甲方要求向第三方履行本合同项下的义务，具体以甲方向乙方发出的《债权转让通知书》为准；乙方同意以位于打浦路XXX弄XXX号XXX室的不动产(产权证号：沪房地黄字2015第**)作为抵押物，就乙方在本合同项下承担的全部义务及甲方为实现本合同项下权利而支出的一切合理费用等向乙方提供抵押担保，乙方同意甲方享有的抵押权在甲方将借款债权转让给第三方时一并转让给第三方；乙方未按照本合同约定按时足额偿还借款本息的，自乙方逾期之日起至乙方终止违约行为之日止的期间内，每日向甲方支付的违约金=逾期借款本息总额*24%/360；因乙方的违约行为，导致甲方为实现债权而支出的费用(包括但不限于催收费、诉讼费、财产保全费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费、律师费、公证费等)全部由乙方承担；双方确认本合同文首所列双方的地址、联系方式、电子邮箱为双方合法有效的通知及送达地址，且双方均同意将上述地址作为相关文件及司法文书的送达地址，按本合同约定由任何一方发给其他方的任何通知，应以挂号邮寄、快递、电子邮件或者其他通讯形式发出，送至另一方的通知及送达地址，如采用挂号邮寄方式，上述文件或通知在投邮后第4日即视为送达和收到之日，如采用快递方式，快递人员将上述文件或通知送达收件人地址之日即视为送达和收到之日，乙方拒收不被视为未有效送达等。该合同各页内容双方均骑缝签名予以确认。同日，双方还签署《抵押合同》一份，约定乙方自愿以其打浦路XXX弄XXX号XXX室的房屋为上述《借款合同》及相关协议(简称主合同)之债务提供抵押担保，担保范围为主合同项下的全部债务，包括甲方依主合同的约定向债务人发放借款本金及由此产生的利息、复利、违约金、损害赔偿金、手续费、保险费、履行主合同及实现债权和抵押权所产生的一切费用(包括但不限于催收费、仲裁费、诉讼费、财产保全费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费、律师费、公证费等)；在主合同约定的债务履行期限届满，甲方未就主合同项下的全部债权获得清偿的，或发生法律法规或主合同、本合同规定可以行使抵押权的其他情形的，甲方可以依法处分本合同项下的抵押物；甲方在行使抵押权时，有权采取如下任何一种方式：1、与乙方协商，将抵押物折价或变卖处理，并就折价、变卖所得优先受偿；2、依据法律规定，对抵押物进行拍卖，并就拍卖所得优先受偿；3、法律法规允许的其他方式等。后两被告为上述债务办理了房屋抵押登记。2017年6月23日，马某向被告韦琦指定账户转账汇款390万元。2017年12月14日，马某(甲方)与被告韦琦、曹静(乙方)签订《借款抵押变更协议》，约定双方同意对原抵押担保的借款合同及抵押合同作出变更，原债务履行期限为2017年6月16日至2017年12月15日，现变更为2017年6月16日至2018年6月22日(如借款实际发放日与借款合同约定的借款发放日不一致，则债务履行起始日期为借款实际发放日)，除上述变更事项为，其他事项不变，双方有关权利义务仍按照原合同约定执行等。2018年8月13日，马某与原告谯映春自愿签订《债权转让协议书》，约定鉴于两被告无法清偿上述《借款合同》、《抵押合同》、《借款抵押变更协议》所涉债务(借款本金390万元，以及2018年6月22日后的逾期违约金等)，马某同意将原借款合同项下的全部债权及债权权益(不含借款人在本协议签署前已向马某支付的利息部分)一次性概括转让给原告，原告受让的债权标的金额为借款本金390万元、未支付的逾期违约金及相关债权全部权益，全部权益即：马某在原借款合同中的全部权利(包括但不限于借款本金、利息、逾期违约金、为实现债权所支付的费用等)。本协议项下标的债权及其对应的抵押权及所有债权权益及利益均归属于原告；马某保证同借款人签署的系列担保性质的合同及附件及相关抵押登记继续为本协议项下的转让债权承担担保责任等。后案外人马某将债权转让通知邮寄至两被告在原《借款合同》中确认的送达地上海市打浦路XXX弄XXX号XXX室，2018年8月28日显示快递签收。后经原告多次催讨，两被告未予还款，遂致讼，原告为本案诉讼支付律师费50,000元。审理中，被告韦琦表示，首期支付是押一付一，包括首期利息及押金，首期利息是放款当日支付，前6个月利息每月为33,400元，押金是在展期后的最后二期予以折抵的，因此被告利息应该是支付到2018年5月份，借款期只差一个月利息未支付。被告曹静表示，本人并未签收《债权转让通知》，仅认可当庭得知转让通知。对于两被告提出的利息支付情况，原告称，经和原债权人马某核实，马某实际收取的利息每月为2.7-2.8万元，按照合同约定的年利率8.5%计算，利息均是由平台统一结算给马某。被告所称每月33,400元利息与实际不符，该金额可能是包含了应该支付给中介的某些费用，具体情况不清楚。马某在中介平台实际借出的款项有数笔，均是每个月20日由平台统一结算，无法分清具体是哪一笔借款的利息。至于押金是否折抵以及何时折抵原告并不清楚，鉴于被告提出上述抗辩意见，为尽快解决纠纷，原告自愿放弃借期内利息的相应主张。马某亦向本院出具情况说明，确认其于2017年7月20日收到被告韦琦通过中介公司汇入的首笔借款利息，在此之前包括借款本金划出当日从未收到和扣除过借款利息。以上事实由原告提交的《借款合同》、《抵押合同》、《借款抵押变更协议》、房屋抵押登记证明、银行转账凭证、《债权转让协议书》、快递签收单、律师服务合同、律师费发票、汇款凭证等证据，以及当事人庭审陈述予以佐证，并经查证属实，本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，原告提交的《借款合同》、银行转账凭证等证据能够证明案外人马某与两被告存在借贷合意以及实际交付借款之事实，双方借贷关系依法成立。马某自愿将债权转让给原告，并将债权转让通知邮寄送达两被告在原《借款合同》中确认的地址，应视为有效送达，且被告韦琦签收快递，被告曹静确认当庭收到转让通知，该债权转让对两被告发生法律效力，原告作为新的债权人有权向两被告主张债权权益。两被告同意原告关于借款本金的主张，其虽然提出存在首期利息预先扣除的情况，但未能提供相应证据，本院对被告抗辩意见不予采信，对原告要求偿还本金的诉请予以确认。原告自愿放弃借期内利息，系其自愿处分民事权利，与法不悖，本院予以确认。原告关于违约金的主张，有相应合同依据，且未违反法律规定，本院予以支持。关于律师费，原《借款合同》明确约定律师费等为实现债权之费用均由被告承担，且原告提供了发票、转账凭证等证明律师费实际发生，且结合案件标的情况，律师费收取标准尚属合理，本院予以支持。关于房屋抵押优先受偿问题，本院认为，两被告自愿以其房产为原债权人马某办理房屋抵押登记，抵押权依法成立。两被告与马某在原《借款合同》中，明确约定两被告同意马某享有的抵押权在借款债权转让给第三方时一并转让给第三方。且根据《中华人民共和国合同法》第八十一条规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”由此，从权利应随主债权转移而自动转移。又根据《中华人民共和国物权法》第一百九十二条的规定，“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”原告作为债权受让人取得抵押权系基于法律明确规定，并非基于新的抵押合同重新设定抵押权，原告的抵押权利不因未及时办理抵押权变更登记手续而消灭。综上，原告有权受让与涉案债权相关的抵押权，有权就两被告提供抵押的房屋在抵押担保范围内优先受偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国物权法》第一百九十二条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告韦琦、曹静应于本判决生效之日起十日内归还原告谯映春借款390万元；二、被告韦琦、曹静应于本判决生效之日起十日内支付原告谯映春逾期还款违约金(以390万本金为基数，按照年利率24%的标准，自2018年6月23日计算至实际清偿之日止)；三、被告韦琦、曹静应于本判决生效之日起十日内支付原告谯映春律师费50,000元；四、如被告韦琦、曹静不履行上述第一、二、三项付款义务，原告谯映春有权就被告韦琦、曹静所有的上海市打浦路XXX弄XXX号XXX室房屋行使抵押权，即协议折价或者拍卖、变卖，并就所得价款优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过部分归被告韦琦、曹静所有，不足部分由被告韦琦、曹静继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币38,800元，减半收取计19,400元，保全费5,000元，由被告韦琦、曹静负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  田小冰二〇一九年二月二十七日书记员  李 睿附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。……第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率２４％的部分，人民法院不予支持。三、《中华人民共和国物权法》第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。四、《中华人民共和国担保法》第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。