山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁08民终5748号上诉人（原审原告）：李连明,男,1951年3月28日出生,汉族，农民，住汶上县。委托诉讼代理人：李海英，男，1979年1月17日出生，汉族，农民，住汶上县。系李连明之子。被上诉人（原审被告）：吴延庆，男，1973年2月10日出生，汉族，农民，住汶上县。被上诉人（原审被告）：王金，男，1992年11月16日出生，汉族，农民，住汶上县。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地济宁市金宇路**济宁高新区火炬工业园。统一社会信用代码：91370800769730926J。负责人：朱宁峰，职务：总经理。委托诉讼代理人：李春明，山东恒正律师事务所律师。上诉人李连明因与被上诉人吴延庆、王金、中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案,不服山东省汶上县人民法院（2018）鲁0830民初3011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李连明上诉请求：查明事实，依法改判由被上诉人赔偿各项损失122114.3元。事实和理由：李连明发生交通事故，由李海英护理了三个月，吴海英每月收入在8500元至10500元，一审按照每天60元计算护理费与事实不符。另外，一审诉讼保全费620元，一审判决未处理。吴延庆、王金、中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司均辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求维持一审判决。李连明向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿原告李连明医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、伤残赔偿金、后续治疗费、司法鉴定费、拖车费等各项损失为122114.3元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月8日7时30分许，被告吴延庆驾驶鲁Ｈ×××**小型轿车沿省道255由南向北行驶至59KM+500M附近处时，与前方顺行左转原告李连明驾驶的电动自行车发生交通事故，造成原告李连明受伤，车辆损坏。该事故经汶上县公安局交通警察大队调查认定，被告吴延庆的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第三十八条之规定，是造成该事故的原因，承担事故的主要责任；原告李连明的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十九条之规定，是造成该事故的原因，承担事故的次要责任。原告李连明受伤后入汶上县人民医院住院治疗6天，后转至济宁市第二人民医院住院治疗17天，花费医疗费28003.9元，诊断为左足多发骨折伴脱位、左舟骨、股骨骨折、左足一、二、三楔骨骨折、左足第二、三、四跖骨基底骨折伴lisfranc损伤、左足第三、四、五跖跗关节脱位等伤情。济宁市第二人民医院诊断证明书记载：加强营养，住院期间需陪护贰人。经原告李连明申请本院委托济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定，其伤情构成十级伤残，后续治疗费用（内固定物取出）需人民币8000元，并支付鉴定费2600元，被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司对该鉴定结论均有异议，但未在法定期限内对原告李连明的伤残等级和后续治疗费申请重新鉴定。2017年山东省农村居民人均纯收入为15118元。另查明，肇事车辆鲁Ｈ×××**小型轿车实际车主是被告王金，事发时是被告吴延庆借用该车辆驾驶的，该车在被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保交强险和150万元不计免赔商业三者险，被告吴延庆的驾驶证、行车证合法有效，事故发生在保险期间。被告吴延庆为原告李连明垫付医疗费933元。一审法院认为，被告吴延庆与驾驶电动自行车的原告李连明发生交通事故，造成原告李连明受伤、两车损坏。经汶上县公安局交通警察大队调查认定，被告吴延庆承担事故主要责任，原告李连明承担事故次要责任，予以采信。事故车辆鲁Ｈ×××**小型轿车在被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保交强险和150万元不计免赔商业三者险，对于原告李连明的损失，应先由被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿，然后由被告保险公司根据商业三者险保险合同赔偿80%，保险外的部分由被告吴延庆赔偿80%。被告吴延庆系借用被告王金的车辆，被告王金在本事故中无过错，不承担赔偿责任。原告李连明的医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历、费用清单等相关证据确定为28003.9元，对原告李连明该诉讼请求予以支持；原告李连明在汶上县人民医院住院期间的伙食补助费参照本县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即每天40元计算6天，在济宁市第二人民医院住院期间的伙食补助费参照济宁市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即每天100元计算17天，对于原告李连明的该诉讼请求予以支持；因济宁医学院附属医院出院记录记载应加强营养，对原告李连明主张的赔偿营养费的诉讼请求酌情按照每天30元计算17天；因济宁市第二人民医院出具的诊断证明书中记载，原告李连明住院期间需陪护二人，对原告李连明的护理人数在汶上县人民医院住院期间认定为一人，济宁市第二人民医院住院期间认定为2人；原告李连明提交的嘉祥县华腾运输有限公司出具的工资收入证明，无单位法定代表人和材料制作人签字，对该证据的效力不予认定，提交的护理人员李俊霞的中国建设银行个人活期账户交易明细，未证实李俊霞的收入减少，也未提交工作单位的营运执照、劳动合同、完税证明，原告李连明未提供证据证实护理人员李海英的工作及收入减少状况，对护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天60元1人计算6天、2人计算17天，对原告李连明要求护理费的诉讼请求予以支持2400元；因原告李连明已过法定退休年龄，且未提交充分证据证实其有劳动收入，并因本次交通事故造成劳动收入减少，对其要求误工费的诉讼请求不予支持；因济宁祥诚法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系法院依照法定程序委托具有相应资质的鉴定机构作出，予以采信；原告李连明之伤构成十级伤残，需后续治疗费8000元，因原告李连明系农村居民，其残疾赔偿金应按照2017年山东省农村居民人均纯收入标准15118元计算13年乘以10%，对原告李连明的该诉讼请求予以支持19653.4元；因原告李连明后续治疗费用（内固定物取出）需人民币8000元，对该诉讼请求予以支持；对原告李连明主张的交通费，未提交充分的证据证实因住院治疗产生的交通费用，根据原告李连明及必要陪护人员就医的情况，酌情支持300元；本次事故造成原告李连明十级伤残，给其造成严重精神损害，对于精神损害抚慰金酌定支持1000元；拖车费100元因系原告李连明因本次交通事故而支出的必要合理费用，应由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿80%；司法鉴定费2600元系因事故造成的间接损失，应由被告吴延庆赔偿80%。被告保险公司辩称扣除非医保费用及与本次交通事故无关的医疗费用，但未提供证据证实，对该辩解不予采纳。因该事故给原告李连明造成的损失有：医疗费28003.9元、住院伙食补助费6×40+17×100＝1940元、护理费60×6+60×17×2＝2400元、营养费17×30＝510元、残疾赔偿金15118×1****%＝19653.4元，精神抚慰金1000元，交通费300元，司法鉴定费2600元，后续治疗费8000元，拖车费100元，共计64507.3元。被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额内赔偿原告李连明医疗费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计33353.4元；被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告李连明医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、拖车费共计28553.9元的80%即22843.12元；被告吴延明赔偿原告李连明鉴定费2600元的80%即2080元，扣除被告吴延庆已垫付的933元，被告吴延庆再赔偿原告李连明1147元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额内赔偿原告李连明医疗费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计33353.4元；在商业三者险范围内赔偿原告李连明医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、拖车费共计22843.12元。二、被告吴延庆赔偿原告李连明1147元。三、驳回原告李连明对被告王金的诉讼请求。四、驳回原告李连明的其它诉讼请求。上述一、二项于判决生效后十日内履行。如果未按本判决限定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2742元，减半收取1371元，由原告李连明负担727元，由被告吴延庆负担644元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人李连明未提供护理人员李海英的劳动合同及护理期间扣发工资的相应证据。原审判决参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算李连明的护理费，并无不当。经审查，上诉人李连明在一审诉讼中未申请保全，亦未交纳保全费，李连明该项上诉请求无事实根据。综上所述，李连明的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1419.3元，由上诉人李连明负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇一九年二月二十七日书记员  孟 雪