甘肃省白银市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）甘04民终341号上诉人（原审原告）：肖福忠，男，1951年7月1日出生，汉族，住白银市白银区。委托诉讼代理人：肖春生，男，汉族，1979年4月18日出生，住白银市白银区。被上诉人（原审被告）：金永福，男，1942年11月20日出生，汉族，住白银市白银区。委托诉讼代理人：段明雅，女，汉族，1994年11月2日出生，住甘肃省靖远县。上诉人肖福忠因与被上诉人金永福土地承包权经营互换合同纠纷一案，不服白银区人民法院（2018）甘0402民初4524号民事裁定，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。肖福忠上诉请求：撤销一审裁定，指令白银区人民法院进行审理。事实及理由：1、一审法院认定：“由于本案当事人当时未签订书面协议亦未在双方所在的村委会登记备案，因此对于换地情况，双方换地的亩数、位置、履行情况等，仅有当事人陈述而无其他证据佐证……综上所述，原告的起诉不属于人民法院受理民事诉讼的范围”。该认定有误，一审法院已经对双方换地的事实做了认定，而且双方当庭承认换地的事实存在。一审时，上诉人肖福忠诉讼请求第一项是请求法院判令解除双方签订在198年3月达成的口头互换承包协议，合同解除权的行使一般是由合同当事人行使，但合同法也作了例外的规定的情形，可由人民法院解除合同。根据合同法解释（二）第26条规定在情势变更情形下，可由人民法院解除。即合同成立后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或解除。故该案属于人民法院的受理范围。在双方互换土地协议有效的情况下，如果双方没有约定互换的期限，那么互换一方如果反悔了，有权主张换回土地。《农村土地承包法》第20条规定耕地的承包期为三十年，根据我国依法保护农村土地承包关系的稳定原则以及合同的诚实信用原则，互换期限应为整个承包期内的互换。在整个承包期限内，在互换土地协议有效的情况下，任何一方应当无权单方面主张换回土地。因此，在互换期限内无权单方面主张换回土地，本案中，上诉人与被上诉人双方互换的承包期现已近超过了30年，原告有权主张解除30年以前口头订立的土地互换合同，换回土地。之后的承包期限内原告并没有与被告达成新的土地承包互换协议。承包土地采取转包、出租或代耕方式流转未约定流转期限的，根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定：“当事人对转包、出租地流转期限没有约定或者约定不明的，参照合同法第二百三十二条规定处理。”其中，《合同法》第二百三十二条规定：“当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。故，原告有权随时解除双方签订的土地互换协议。要求被上诉人返还土地。综上所述，一审法院认定事实错误导致判决不公，请求二审法院查明事实，依法撤销一审裁定，指定原法院进行实体审理。金永福辩称，一审法院在查明案件事实的基础上做出裁定，合情合理，符合法律规定，请求二审法院维持一审裁定，驳回被答辩人的上诉请求。本案中答辩人与被答辩人间土地承包经营权互换行为合法有效，并已经履行完毕。《农村土地承包法》第四十条规定：“承包方之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地承包经营权进行互换。”本案中答辩人与被答辩人名下土地承包经营权属于同一集体经济组织白银区王岘镇红星村，双方基于自愿原则互换土地承包经营权，并已经履行完毕。双方间互换土地承包经营权的行为不违反法律、法规规定，互换行为合法有效。本案中互换土地承包经营权纠纷经白银区人民法院（2017）甘0402民初227号民事判决，白银市中级人民法院（2018）甘04民终223号民事判决以相同案由审理终结。仍然对双方换地的亩数、位置、履行情况无法查清，也无其他相关证据证实。如处理双方间互换士地承包经营权争议，必须先对被答辩人主张的土地权属进行确权，而土地权属不是法院审理的范围，应由土地管理部门处理，应当依法栽定驳回起诉。三、被答辩人的起诉属于重复诉讼，应当依法栽定驳回起诉。被答辩人本案所诉土地承包经营权互换合同纠纷，已分别经白银区人民法院（2017）甘0402民初2277号民事判决，白银市中级人民法院（2018）甘04民终223号民事判决以相同案由审理终结，判决驳回其诉讼请求。一审中本案被答辩人提起诉讼与之前诉讼中当事人相同、诉讼标的相同、本案的诉讼请求主张双方间互换协议无效，返还其承包土地，实质上是要否定前诉的裁判结果。本案不属于新的法律关系，现被答辩人就同一事实又向白银区人民法院提起诉讼，违反“一事不再理”原则，其主张不能成立。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定，对已经受理的，应依法裁定驳回起诉。综上所述，请求二审法院依法维持原裁定，驳回被答辩人的上诉请求。肖福忠向一审法院起诉请求：1.请求法院解除原、被告在1988年3月达成的口头互换承包地协议；2.判令被告归还原告位于白银区王岘镇红星村承包地共计6亩地（元地南边下边下块尕窝窝5.2亩，另加自留地0.8亩，共计6亩整）；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认为：2017年1月9日，原告肖福忠起诉被告金永福土地承包经营权互换合同纠纷一案，白银市白银区人民法院审理后，以证据不足，驳回了原告肖福忠的诉讼请求，原告肖福忠不服判决，提出上诉，白银市中级人民法院于2017年7月7日作出（2017）甘04民终479号民事裁定书，发回重审。2018年1月11日，白银市白银区人民法院审理后，以证据不足，驳回了原告肖福忠的诉讼请求，原告肖福忠不服判决，提出上诉，白银市中级人民法院于2018年8月25日作出（2018）甘04民终223号民事判决书，驳回上诉，维持原判。白银市中级人民法院于2018年8月25日作出（2018）甘04民终223号民事判决书认为，由于本案当事人当时未签订书面协议亦未在双方所在的村委会登记备案，因此对于换地情况，双方换地的亩数、位置、履行情况等，仅有当事人陈述而无其他证据佐证。在此次庭审中，原告提交的书面证据是2017年1月9日原告肖福忠起诉被告金永福土地承包经营权互换合同纠纷案件中多次提交的证据，此次庭审中，没有其他能够证明互换土地四至界限的新证据。原告要求被告归还承包地，必须证明承包地的亩数、位置、四至界限等，而土地的亩数、位置、四至界限应当由土地管理部门确定，因此，原告必须先到土地管理部门确定交换土地的亩数、位置、四至界限等，综上所述，原告的起诉不属于人民法院受理民事诉讼的范围，依法应当驳回原告起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定：驳回原告肖福忠的起诉。本院认为，首先，本案诉讼请求为解除原、被告之间的承包地互换协议，恢复原状。白银区人民法院（2017）甘0402民初2277号民事判决和白银市中级人民法院（2018）甘04民终223号民事判决中肖福忠的诉讼请求是按照协议约定交付置换的土地。两个诉的诉讼请求不同，不属于《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定的重复起诉的情形。其次，原、被告两家土地互换前各自的承包土地范围明确，且庭审中双方均认可互换的土地地貌均未发生变化，因此，原告要求恢复原状，不需要土地部门再进行四至的确认。故，一审法院关于原告起诉不属于人民法院受理范围的处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销白银区人民法院（2018）甘0402民初4524号民事裁定；二、本案指令白银区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  高登云审判员  栾春鹏审判员  张军忠二〇一九年二月二十七日书记员  王 露