四川省达州市通川区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1702刑初92号 公诉机关四川省达州市通川区人民检察院。 被告人杨威，外号“杨杨”，男，1987年11月20日出生，汉族，出生地四川省宣汉县，初中文化，务工,户籍所在地四川省宣汉县，家住四川省达州市通川区。2016年11月16日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2017年2月22日刑满释放。2018年11月26日因涉嫌贩卖毒品罪被达州市公安局通川区分局刑事拘留，2018年12月7日被执行逮捕。现羁押于达州市看守所。 指定辩护人刘洲，四川绥定律师事务所律师。 四川省达州市通川区人民检察院以通川检公诉刑诉〔2019〕58号起诉书指控被告人杨威犯贩卖毒品罪，于2019年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。四川省达州市通川区人民检察院指派检察员吕德胜出庭支持公诉，被告人杨威及辩护人刘洲到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省达州市通川区人民检察院指控,2018年11月25日21时许，吸毒人员赵某通过吸毒人员屈某电话联系了被告人杨威购买300元的冰毒，杨威随即携带毒品乘车来到通川区大东街原县法院家属院对面，杨威下车后便与赵某进行毒品交易，交易结束后公安民警随即上前将几人挡获，并现场在赵某的身上查获毒品冰毒疑似物一小袋（重0.2758克），在杨威身上查获贩卖毒品所得的现金287元（其中出租车花费13元）。案发后，经达州市公安局物证鉴定所进行鉴定，从赵某身上查获的毒品含有甲基苯丙胺成分。 同时查明，1.2018年11月吸毒人员屈某从拘留所出来后，先后在被告人杨威处购买冰毒三次，其中11月18日、22日、23日屈某分别在杨威处购买200元冰毒一小包。 2.2018年11月14日吸毒人员孙某出拘留所后，在被告人杨威的出租房内，用微信支付从杨威处购买了500元的冰毒，然后在杨威家中孙某和屈某等人一起吸食；2018年11月18日，孙某再次到杨威的出租房附近，用微信支付从杨威处购买了300元的冰毒；2018年11月24日，也是在杨威出租房附近，用微信支付从杨威处购买了300元的冰毒。 为证实上述指控事实，公诉机关提供了受案登记表、立案决定书，证人屈某、赵某、孙某的证言，被告人杨威的供述、扣押决定书、扣押物品清单、称重记录、辨认笔录、现场照片、检验报告、鉴定意见通知书、微信聊天记录、转账记录、抓获经过等证据。据此认为，被告人杨威的行为构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。 被告人杨威对指控其于2018年11月25日贩卖毒品的事实无异议，对其他指控贩卖毒品的事实有异议。辩称他向屈某、孙某几次贩卖毒品都是屈某、孙某将钱转给他后，他们一起买来毒品吸食，转给他的钱全转给了卖毒品的人，他没有盈利，不是贩卖毒品，他不构成多次贩卖毒品。 辩护人刘洲的主要辩护意见：1.对起诉书指控的罪名无异议。2.被告人杨威的行为不属于情节严重，无充分的证据证明杨威多次贩卖了毒品，指控被告人杨威多次贩卖毒品的事实不成立。3.公诉机关指控的被告人杨威向屈某、孙某多次贩卖毒品，杨威都是以吸食为目的，没有以贩卖为目的，只是触犯了治安处罚法，不构成刑事犯罪。4.被告人杨威的犯罪行为社会危害性相对较小，被查获的毒品未流入社会，购买人也没有吸食。5.本案是公安机关控制下交易毒品，被告人杨威未对毒资占有、使用、收益，其行为属于犯罪未遂，应当比照既遂犯从轻处罚。 经审理查明，2018年11月14日至2018年11月25日，被告人杨威多次向吸毒人员孙某、屈某、赵某贩卖毒品。具体事实如下： 一、向吸毒人员孙某贩卖毒品的事实 （一）被告人杨威与吸毒人员屈某、孙某在达州市拘留所内认识。2018年11月14日，杨威与屈某、孙某被解除拘留后一起到了杨威的住所，杨威向孙某贩卖了500元的毒品，孙某通过微信转账的方式向杨威支付毒资500元，后杨威、屈某、孙某等人一起在杨威的住所吸食该毒品。 （二）2018年11月18日，被告人杨威向吸毒人员孙某贩卖了300元的毒品，孙某通过微信转账的方式支付杨威毒资300元。 （三）2018年11月24日，被告人杨威向吸毒人员孙某贩卖了300元的毒品，孙某通过微信转账的方式支付杨威毒资300元。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.证人屈某的证言，证实他绰号“涛儿”。2018年11月10日他因吸毒被关在达州市拘留所，被关在一起的有杨威，2018年11月14日他们一起出所，杨威说以后要耍（吸毒）随时找杨威。他就把杨威的号码留起的。出所当天他到杨威家里吸食了毒品。当天和他们一起出拘留所的还有个叫孙某的，孙某的微信名叫“孙某激西”，他和孙某一起到了杨威的住所，孙某向杨威买了500元的毒品，先转账，后杨威出去了一会把毒品拿回来，他们一起吸了一点，当时在场的还有个叫“蒋军”的。 2.证人孙某的证言，证实他和杨威、屈某是在达州市拘留所认识的。2018年11月14日一同离开拘留所，出拘留所后，杨威就告诉他和屈某，以后要吸毒可以找杨威买。2018年11月14日当天，他们出拘留所后，就到杨威的出租房内，他向杨威购买了500元的冰毒，用微信支付的，买的冰毒他们几人吸食了。2018年11月18日，他再次到杨威的出租房附近，向杨威购买了300元的冰毒，微信支付。2018年11月24日，也是在杨威出租房附近，向杨威购买了300元的冰毒，微信支付。他的微信名称叫“孙某激西”，杨威的微信名叫“杨威”，第一次买毒品屈某和另外一个不认识的人在场，后面两次没有其他人。 3.被告人杨威的供述，证实前几天他还贩卖过几次毒品给“涛儿”，另外还卖给孙某两三次，他确实贩卖了毒品，认罪认罚。 4.微信聊天照片（杨威的手机）、微信转账照片（孙某和杨威的手机），证实孙某（微信名“孙某激西”）与杨威买卖毒品的聊天内容，孙某于2018年11月14日通过微信转账给杨威500元，于2018年11月18日通过微信转账给杨威300元，于2018年11月24日给杨威转账300元。 二、向吸毒人员屈某贩卖毒品的事实 （一）2018年11月18日，吸毒人员屈某通过微信聊天软件与被告人杨威联系购买毒品，后杨威向屈某贩卖了194元的毒品。 （二）2018年11月22日，吸毒人员屈某通过微信聊天软件与被告人杨威联系购买毒品，后杨威向屈某贩卖了200元的毒品。 （三）2018年11月23日，吸毒人员屈某通过微信聊天软件与被告人杨威联系购买毒品，后杨威向屈某贩卖了200元的毒品。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.证人屈某的证言，证实他向杨威买了三次冰毒，每次都用微信转了200元，有转账记录，其中一次转了194元，差6元，转账记录分别是11月18日、21日、22日、23日，其中一次转账是借给杨威200元，后杨威说A起，钱也就没有还。他的微信名叫“非诚勿扰”，杨威的微信名叫“杨威”。 2.被告人杨威的供述，证实前几天他还贩卖过几次毒品给“涛儿”，另外还卖给孙某两三次，他确实贩卖了毒品，认罪认罚。 3.微信聊天照片和微信转账照片（杨威的手机），证实2018年11月18日，微信名称“非诚勿扰”（屈某）与杨威关于买卖毒品的聊天记录，“非诚勿扰”通过微信给杨威转账194元。2018年11月22日，微信名称“非诚勿扰”与杨威关于买卖毒品的聊天记录，“非诚勿扰”通过微信给杨威转账200元。2018年11月23日，微信名称“非诚勿扰”与杨威关于买卖毒品的聊天记录，“非诚勿扰”通过微信给杨威转账200元。 三、向吸毒人员赵某贩卖毒品的事实 2018年11月25日21时许，吸毒人员赵某通过吸毒人员屈某电话联系被告人杨威购买300元的冰毒，并约定在屈某位于达州市通川区大东街的住房附近交易。后杨威携带冰毒乘出租车来到达州市通川区大东街21号“夏氏家居”门口人行道处，赵某先支付毒资300元，杨威用其中的100元支付了13元的出租车费，后杨威下车将300元的冰毒交给赵某。交易完成后，被告人杨威和赵某、屈某被民警抓获。民警从被告人杨威处扣押毒资287元，从赵某处扣押冰毒疑似物一包。经称重，扣押的冰毒疑似物净重0.2758克。经达州市公安局物证鉴定所检验，从扣押的0.2758克冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺。赵某系在民警的控制下与杨威交易毒品。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实2018年11月25日23时许，被告人杨威向吸毒人员赵某贩卖毒品被民警查获，公安机关决定立案侦查。 2.拘留证、逮捕证等，证实被告人杨威被采取刑事强制措施情况。 3.证人屈某的证言，证实2018年11月25日21时许，“琪琪”（赵某）给他打电话拿冰毒，他给杨威打电话说拿200元的毒品，杨威说要拿就是300元的。大约20分钟后，“琪琪”给他打电话说到他家里来了，然后他将杨威的电话号码给了“琪琪”，“琪琪”就给杨威打电话，杨威说大约半小时后到，然后他和“琪琪”坐了一会就下楼了，期间他和“琪琪”都给杨威打电话，杨威说马上到，10多分钟后，杨威坐出租车来了，他叫“琪琪”把钱给杨威，“琪琪”给了杨威300元，杨威用钱给了车费，杨威说带的东西不止300元，就把他和“琪琪”带到路边说分300元的冰毒出来，分完之后“琪琪”就走了，杨威说东西（毒品）掉了，让他帮忙打电筒找，就在杨威找东西的时候，警察过来将他们带到公安局。 4.证人赵某的证言，证实她绰号叫“琪琪”。2018年11月25日22时左右，他联系屈某，叫屈某联系购买冰毒，后他直接到屈某家里去了。屈某说一会杨威把冰毒送过来，还把杨威的电话给她，她给杨威打电话，杨威说已经从江湾城过来了，大约半小时后到，过了一会，她和屈某下楼在楼下等杨威。10多分钟后，杨威坐出租车来了，在车上叫她把钱给了，她给了杨威300元，杨威从300元中拿了钱给车费，杨威下车说身上有一包冰毒是400元的，要给他分300元的，后屈某在旁边给杨威打电筒，杨威将毒品倒在钱上，给她分了300元的冰毒交给她，交易完后她们就被警察抓获了。 5.被告人杨威的供述，证实2018年11月25日21时许，“涛儿”给他说带500元的毒品，22时许“琪琪”给他打电话说给她带毒品，还说在“涛儿”家等他。他坐车到江湾城“松儿”弟弟那里拿了500元的毒品，然后他往“涛儿”那里赶，中途“琪琪”催他快点，他说没有车费让“琪琪”给他付车费。到了“涛儿”住的门口，他看到“涛儿”和“琪琪”站在对面，他让把车费给了，“琪琪”给了他300元，他拿了100元给了车费，司机找了87元。由于毒品是500元的，“琪琪”没把钱给够，他决定分出一部分毒品，由于没有带东西，他将毒品往钱上倒，这个过程中一部分毒品洒在地上，他觉得剩的也不多了就把余下的毒品全给了“琪琪”，“琪琪”就离开了，他东西掉地上了，他和“涛儿”拿出手机找，被民警查获了。交易地点在通川区大东街黄龙寺的法院家属院对面公路边。 6.扣押决定书、扣押清单，证实民警从被告人杨威处扣押毒资287元，从赵某处扣押冰毒疑似物一包。 7.称量记录、称量时照片，证实经称重，扣押的冰毒疑似物净重0.2758克。 8.辨认笔录、被辨认照片列表和身份信息、辨认时照片，证实被告人杨威辨认出赵某是在其处购买冰毒的“琪琪”。赵某辨认出杨威是2018年11月25日向其贩卖冰毒的人。屈某辨认出杨威是2018年11月25日贩卖冰毒的人。 9.指认毒品和毒资照片、证实被告人杨威和赵某分别指认扣押的毒品和287元毒资。 10.尿检照片，证实公安机关分别对被告人杨威和赵某、屈某进行了尿液检测。 11.鉴定聘请书、检验报告、鉴定意见通知书，证实经达州市公安局物证鉴定所检验，从扣押的0.2758克冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺。 12.调取证据通知书、手机号码通话记录，证实2018年11月25日，被告人杨威的手机号码多次与吸毒人员赵某、屈某的手机号码联系。 13.现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片，证实公安机关对位于通川区大东街21号“夏氏家居”门口人行道的中心现场进行勘验，从赵某处提取冰毒疑似物一小袋。 14.抓获经过、情况说明，证实2018年11月25日，吸毒人员赵某在公安机关的控制下与被告人杨威进行毒品交易，杨威、赵某被公安机关现场抓获，毒资系公安机关提供。民警从杨威身上搜出一部白色金立手机及毒资287元，从赵某身上搜出冰毒疑似物一小袋。在调查取证中，民警在杨威自愿解锁手机后，从杨威手机微信里发现杨威多次贩卖毒品给他人的聊天记录和转账记录，民警予以拍照固定。 同时查明，2016年11月16日，被告人杨威因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2017年2月22日刑满释放。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.刑事判决书、刑满释放证明书，证实2016年11月16日，被告人杨威因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2017年2月22日刑满释放。 2.户籍信息，证实被告人杨威的身份信息。 本院认为,被告人杨威违反国家毒品管制法规，非法多次向他人出售毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨威曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑法，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人杨威曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。被告人杨威向吸毒人员赵某贩卖毒品系在公安机关的控制下交易，可以酌定从轻处罚。被告人杨威及其辩护人提出杨威不构成多次贩卖毒品的相关辩解和辩护意见，与查明事实不一致，本院不予采纳。被告人杨威的辩护人提出杨威与赵某系在公安机关的控制下交易毒品，杨威未对毒资占有、使用、收益，杨威的行为构成犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人杨威向吸毒人员赵某贩卖毒品的犯罪行为已经完成，是犯罪既遂，辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人杨威的辩护人提出杨威的社会危害性相对较小等辩护意见，经查，被告人杨威多次向他人贩卖毒品，情节严重，辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。根据被告人杨威犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题解释》第四条第一款的规定，判决如下： 一、被告人杨威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币7000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月26日起至2023年5月25日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。 二、追缴被告人杨威违法所得人民币1707元； 三、扣押在案的毒品、作案工具予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  易青山 人民陪审员  潘红梅 人民陪审员  陈 静 二〇一九年二月二十八日 书 记 员  闫 刚 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。