成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初465号 原告：成都牛一品餐饮管理有限公司青羊第二分公司，住所地：成都市青羊区地铁天府广场站负**。 法定代表人：辜俊，职务不详。 委托诉讼代理人：舒利娟，北京金诚同达（成都）律师事务所律师，一般代理。 委托诉讼代理人：魏嘉辉，北京金诚同达（成都）律师事务所律师，一般代理。 原告：成都牛一品餐饮管理有限公司，住所：成都市武侯区桐梓林南路****。 法定代表人：辜俊，职务不详。 委托诉讼代理人：舒利娟，北京金诚同达（成都）律师事务所律师，一般代理。 委托诉讼代理人：魏嘉辉，北京金诚同达（成都）律师事务所律师，一般代理。 被告：邹阳，男，1991年8月27日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 原告成都牛一品餐饮管理有限公司青羊第二分公司（以下简称牛一品青羊第二公司）、成都牛一品餐饮管理有限公司（以下简称牛一品公司）与被告邹阳劳动争议一案，本院于2019年1月4日受理后，依法由审判员李拥军独任审判，于2019年1月14日公开开庭进行了审理。原告牛一品青羊第二公司与牛一品公司的共同委托诉讼代理人魏嘉辉、舒利娟，被告邹阳经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告牛一品青羊第二公司与牛一品公司请求判令：1.无需向邹阳支付未签订劳动合同的二倍工资差额26913.7元；2.无需向邹阳支付加班费18160.33元；3.诉讼费由邹阳承担。事实与理由：邹阳于2017年10月20日入职，职务为营业员，月工资3500元包括职级工资、全勤工资、加班工资。2018年2月5日离职。2018年3月5日再次入职。2018年7月5日，邹阳辞职，并于2018年7月12日申请仲裁，仲裁委裁决公司向其支付未签订劳动合同二倍工资差额及加班费。公司已通过发红包、转账的方式向邹阳支付了加班工资，邹阳在仲裁庭审时提交的考勤表未经公司确认，系单方证据，不应据此认定邹阳存在加班事实，而未签订劳动合同也是由于邹阳多次拒绝，且邹阳中途曾离职，公司不应向其支付二倍工资差额，即便应支付也应该是以分段各减去1个月来计算。综上，请求法院依法判决。 被告邹阳提交答辩状辩称，1.公司提出的工资构成内容不属实。2.公司提出的屡次要求邹阳签订劳动合同不属实。3.公司提出加班工资已通过发红包的方式支付给邹阳不属实、其提交的工资表系伪造。4.公司不认可邹阳提供的考勤表，但是考勤记录属实。5.邹阳上班6个月的工资金额分别是：2017年10月1100元；2017年11月3500元；2017年12月3480元；2018年1月3450元；2018年2月660元（未发放）；2018年3月3678元；2018年4月3810元；2018年5月3480元；2018年6月3283元；2018年7月880元（未发放）。6.诉讼费用不应由邹阳承担。综上，请求驳回公司诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：邹阳填写《梓楠求职人员资料登记表》后，于2017年10月20日入职，职位为营业员，被安排在成都牛一品餐饮管理有限公司青羊第一分公司。 2018年2月5日，邹阳签署《新员工告知书》，载明实习期综合待遇（底薪+加班工资等）为3100元+200元全勤合计3300元，通过转正考核后综合待遇（底薪+加班工资等）为3300元+200元全勤合计3500元。 2018年2月5日后，邹阳离职。 2018年3月5日，邹阳找到牛一品公司人事主管陈波安排工作，陈波将邹阳安排到牛一品青羊第二公司，仍任营业员。 2018年7月5日，邹阳提交《辞职申请》载明因个人原因不能继续工作，故提出辞职申请。公司予以同意。2018年7月10日上班后，邹阳离职。 在职期间，公司向邹阳支付了2017年10月工资1100元、2017年11月工资3500元、2017年12工资3480元、2018年1月工资3450元（备注业绩奖200迟到扣款60）、2018年3月工资3678元（备注餐损22业绩奖200）、2018年4月工资3810元（备注业绩200、2月一天）、2018年5月3480元、2018年6月3283元。公司另通过微信红包的方式向邹阳支付了2个50元的红包，公司陈述该款项是将单奖励。2018年2月、7月工资，因邹阳离职未向其发放。 2018年7月12日，邹阳以牛一品青羊第二公司与牛一品公司为被申请人，向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.被申请人支付其2017年10月至2018年7月期间的加班工资18160.33元；2.被申请人支付其2017年12月至2018年7月期间未签订劳动合同二倍工资37601.95元。2018年12月5日，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出成青劳人仲委裁字（2018）第00396号仲裁裁决书，裁决：一、牛一品青羊第二公司向邹阳支付未签订劳动合同的二倍工资差额26913.7元；二、牛一品青羊第二公司向邹阳支付加班费18160.33元；三、因牛一品青羊第二公司无法支付上述款项，由牛一品公司承担支付责任。 审理中，公司陈述，前厅营业员每月工资2210元，每天73.7元，每小时9.2元，每周末工作11个小时，除周末外每天加班3小时，共计635元，加上奖单奖励41元构成应补工资，公司已向邹阳支付了加班工资及应补工资。为证明该主张，公司另提交：1.工资表，载明邹阳2017年12月全勤、职级工资2210元、全勤奖200元、加班工资（平时加班）414元、应补工资676元，应发合计3500元、应扣20元、实发合计3480元；2018年1月全勤、职级工资2220元、全勤奖200元、加班工资（平时加班）414元、应补工资676.31元，应发合计3510元、其他应扣60元、、个税0.3元、实发合计3450元；2018年2月工资表无邹阳工资条；2018年3月全勤、职级工资2416元、全勤奖200元、加班工资（平时加班）414元、应补工资676.19元，应发合计3706元、应扣22元、个税6.12元、实发合计3678元；2018年4月全勤、职级工资2529元、全勤奖200元、加班工资（平时加班）414元、应补工资676.59元，应发合计3820元、个税9.58元、实发合计3840.01元；2018年5月全勤、职级工资2210元、全勤奖200元、加班工资（平时加班）414元、应补工资676元，应发合计3500元、其他应扣20元、实发合计3480元。欲证明邹阳的工资构成，包括了加班费，另即便应支付二倍工资，加班工资及业绩差额奖励也不应该作为计算基数，邹阳的二倍工资计算基数为职级工资加全勤奖，且邹阳中途离职，即便要支付二倍工资差额也应该分段再减去两次第一个月工资。2.申请公司人事主管陈波出庭作证，主要证明其多次要求邹阳签订劳动合同，邹阳均拒绝签订；底薪2210元。周末加班414元，平时加班根据时长是600多元，正常完成工作量能拿到3000多元；邹阳最开始在成都牛一品餐饮管理有限公司青羊第一分公司，2018年2月5日后，邹阳自动离职，2018年3月5日邹阳又回来上班，将其安排在牛一品青羊第二公司，两个公司人员存在交叉。3.申请公司员工曾丽平出庭作证，证明其在2017年11月入职时就签订了劳动合同，工资是底薪2200元+加班工资，一共3500元，工资以现金、银行转账方式发放，对邹阳的工资情况不清楚，上班时间是早上9：30到晚上8点，休息大概1.5-2小时。 审理中，邹阳提交1.从工作微信群下载的新员工告知书，载明实习期底薪为3100元+200元、全勤合计3300元，通过转正考核后底薪为3300元+200元、全勤合计3500元。公司认为该告知书未经签字或盖章，对真实性不予认可。2.微信聊天截图，证明公司拒绝与员工签订劳动合同。公司对证据真实性、合法性不予认可。3.工资表，邹阳主张该工资表是公司提交给仲裁委的，与公司现在提交给法庭的不一致。公司对工资表的真实性不予认可，认为没有公司盖章，签字也不是辜俊本人的签字。 上述事实，有求职人员资料登记表、辞职书、请假条、工资表、考勤表、聊天记录、转账截图、新员工告知书、录音材料、证人证言、仲裁裁决书、送达回证、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，因成都牛一品餐饮管理有限公司青羊第一分公司、牛一品青羊第二公司均是牛一品公司的下设分公司，属于独立企业法人分支机构，其应当承担责任由具有企业法人资格的牛一品公司承担。 邹阳于2017年10月20日入职成都牛一品餐饮管理有限公司青羊第一分公司，2018年2月5日因个人原因离职，2018年3月5日邹阳再次入职，被安排到牛一品青羊第二公司，与牛一品青羊第二公司建立劳动关系。2018年7月10日，邹阳申请辞职，双方劳动关系解除。 （一）二倍工资差额。邹阳在职期间，双方未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资差额。邹阳2017年10月20日至2018年2月5日期间在牛一品青羊第一公司工作，牛一品青羊第一公司应当向邹阳支付2017年11月20日至2018年2月5日期间的二倍工资。2018年3月5日至2018年7月10日期间，邹阳在牛一品青羊第二公司工作，牛一品青羊第二公司应当向邹阳支付2018年4月5日至2018年7月10日期间的二倍工资。牛一品青羊第二公司申请其员工出庭作证，证明公司多次要求邹阳签订劳动合同，邹阳均拒绝签订，双方未签订劳动合同的原因在邹阳，公司不应该承担责任，因员工与公司之间具有利害关系，且仅有证人证言，无其他证据予以辅证，对其主张，本院不予采信。 邹阳主张其工资为3300元加200元全勤奖，不包括加班工资。公司主张邹阳每月基本工资2210元，其余为加班工资和奖励。双方未签订劳动合同明确工资构成，而公司提交的新员工告知书虽然载明综合待遇（底薪+加班工资等）为3300元+200元，但并未明确底薪金额及具体加班时间及加班工资金额，且工资表也未经劳动者签字确认，在此情况下，不能认定向劳动者支付的工资中已包含了加班工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。公司应承担举证不利的法律后果。结合邹阳提交的《新员工告知书》载明有转正后底薪3300元+200全勤奖，本院对邹阳的主张予以采信，邹阳每月基本工资为3300元、全勤奖200元。 未签订劳动合同的二倍工资差额属于惩罚性赔偿金，其计算标准应为劳动者每月基本工资等固定报酬，因全勤奖不属于固定报酬，不应计入二倍工资范围。邹阳在职期间的基本工资为3300元，故牛一品公司应向邹阳支付2017年11月20日至2018年2月5日、2018年4月5日至2018年7月10日期间的二倍工资差额共计18775.86元（3300元/月×5月+3300元/月÷21.75天/月×15天）。 （二）加班工资。仲裁委认定邹阳每天在店时间为11个小时，扣除中午晚上用餐时间，每天延时加班2小时，每周工作6天，存在一天周末加班，故裁定公司应向邹阳支付延时加班工资及周末加班工资，邹阳对此未提出异议，公司在庭审时也对邹阳的前述上班时间予以确认，故本院认定牛一品公司应向邹阳支付延时加班工资及周末加班工资。邹阳共在职33周加2天，共延时加班334小时（2小时/天×5天×33周+2小时/天×2天）、周末加班330小时（10小时/天×33天），故牛一品公司应向邹阳支付加班费23353.45元（3500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×334小时×150%+3500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×330小时×200%）。结合邹阳仲裁请求金额，仲裁委裁决牛一品公司应向邹阳支付加班费18160.33元。邹阳对此未提出异议，本院予以确认。牛一品公司应向肖潇支付加班费18160.33元。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、三十一、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、成都牛一品餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付邹阳未签订劳动合同二倍工资差额18775.86元； 二、成都牛一品餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付邹阳加班费18160.33元； 三、驳回成都牛一品餐饮管理有限公司、成都牛一品餐饮管理有限公司青羊第二分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由成都牛一品餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇一九年二月二十五日 书记员  何韵琴