湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1202民初4293号原告：李军，男，1976年10月15日出生，汉族，住咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：殷先平，湖北宁华律师事务所律师。被告：叶学华，男，1983年8月22日出生，汉族，住咸宁市咸安区。被告：郑东明，男，1987年7月20日出生，汉族，住咸宁市咸安区。被告：温泉逸品室内设计事务所，住所地：咸宁市温泉体育路158号。经营者：刘军，男，汉族，1970年6月13日出生，住咸宁市咸安区。原告李军与被告叶学华、郑东明、温泉逸品室内设计事务所（以下简称逸品设计事务所）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李军及其委托诉讼代理人殷先平，被告叶学华、郑东明、被告逸品设计事务所的经营者刘军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李军向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告叶学华赔偿原告医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费等损失合计107314.45元，扣除被告逸品设计事务所已经支付的医疗费30000元，还应赔偿原告损失77314.45元，被告郑东明、逸品设计事务所对此负连带赔偿责任；2、原告起诉后发生的医疗费或若构成残疾，则医疗费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金等损失，由原告再变更诉讼请求或另行主张；3、请求判决被告共同承担本案的诉讼费。事实和理由：2014年起原告居住在咸宁市××区××组，2015年起在咸宁市××区金桂路个人经营餐饮。2017年2月14日被告叶学华雇请原告从事水电安装，双方约定工价为150元／天。2017年2月17日下午15时许，原告在咸宁市××丹桂××堤××街××号房屋施工时，原告在二楼楼梯上用电锤打槽时摔下受伤，工友许应武从一楼将被告叶学华叫到二楼，被告叶学华看到原告摔伤后，立即给被告逸品设计事务所的经理即被告郑东明打电话，被告郑东明开车将原告送到咸宁市中心医院进行治疗。经医院诊断为：左侧跟骨骨折，原告住院治疗23天，被告逸品设计事务所支付住院医疗费约30000元。2017年6月12日原告因左下肢肌萎缩伴足踝肿胀麻木3个月，去咸宁中医医院住院治疗16天。2018年5月10日经法医鉴定，原告的误工期为240天，护理期90天，营养期90天，后期治疗费用10000元或以医院实际发生的费用为准。经查，该水电安装工程系被告逸品设计事务所发包给被告郑东明，被告郑东明再发包给被告叶学华施工，被告郑东明、叶学华无建筑资质和安全生产条件，根据法律规定，对原告的损失负连带赔偿责任。若原告的受伤关节构成创伤性关节炎，经鉴定构成伤残，则医疗费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金等损失，由原告再变更诉讼请求或另行主张。原告多次与三被告协商无果，为此，诉至法院，请求依法处理。被告叶学华辩称，被告叶学华在原告施工过程中多次强调安全问题，但原告不听被告叶学华的叮嘱，在施工过程中不注意自身安全，造成自身的损害，其自身存在重大过错。被告叶学华一直不同意原告与其一起做工，是原告坚持要求一起做工。被告郑东明辩称，被告叶学华多次向原告强调施工安全问题，但原告不听被告叶学华的劝阻，其在施工过程中没有使用脚手架且操作不当，才导致本次事故发生。被告叶学华多次强调原告不适宜做此项工作，但原告坚持要与被告叶学华一起做。被告逸品设计事务所辩称，一、原告在施工过程中意外受伤后，被告逸品设计事务所要求其项目经理即被告郑东明首先救人，并垫付了原告的医疗费用29109元。二、被告叶学华是原告在多次要求的情况下才同意原告与其一起做事，并不是被告叶学华主动雇请原告。原告不具备电工资质，其在施工过程中因操作不当才造成了本次事故，其自身存在重大过错，也应承担相应的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原、被告双方有异议的证据本院认定如下：原告提交的证据4被告叶学华的询问笔录是原告律师对被告叶学华所作的笔录，其内容与本院庭审中询问被告叶学华查明的事实基本一致，故对证据4本院予以认定，至于被告叶学华是否主动要求原告与其一起做工，不影响其二人之间雇佣关系的成立，故对被告叶学华、郑东明、被告逸品设计事务所的质证意见本院不予采纳。原告提交的证据9咸中心司鉴所[2018]临鉴字第288号法医学意见书是有鉴定资质的机构和人员作出的鉴定结论，被告叶学华、郑东明、被告逸品设计事务所虽然提出异议，但在规定的时限内未提起重新鉴定，应视被告叶学华、郑东明、被告逸品设计事务所放弃重新鉴定的权利，故对该鉴定结论本院予以采纳。根据依法认定的证据及双方当事人在庭审中的陈述，本院认定如下事实：2017年2月17日下午15时许，被告叶学华雇请原告李军在其承包的咸宁市××丹桂××堤××街××号房屋从事水电安装，双方约定工价为150元／天，原告李军因在二楼楼梯上使用电锤打槽时不慎摔下受伤，造成其左侧跟骨骨折。被告郑东明开车将原告李军送至咸宁市中心医院住院治疗23天(2017年2月17日至3月12日)，支出住院医疗费28471.45元及检查费、其他的医疗费10791.31元，出院医嘱中有加强营养的记载并要求原告定期复查，骨折愈合后要进行取出内固定物手术。原告为了尽快康复去武汉同济协和医院、咸宁市中医医院康复治疗，支出检查费、医疗费、挂号费合计5382.26元。2018年7月31日原告遵医嘱在咸宁市中心医院进行取出内固定物手术住院治疗15天(2018年7月31日至8月8日)，支出住院医疗费10356.83元及检查费103.55元。2018年5月10日咸宁市中心医院法医司法鉴定所作出咸中心司鉴所[2018]临鉴字第288号法医学意见书确认原告李军左跟骨粉碎性骨折，损伤程度评定为轻伤二级，误工时间为240天，护理时间为90天，营养时间为90天。原告李军还支出残疾辅助器具费634元。同时查明，该水电安装工程系被告逸品设计事务所承包后分包给被告郑东明，被告郑东明再分包给被告叶学华施工，被告郑东明、叶学华属个人承包施工，二被告均无建筑资质和安全生产条件。被告逸品设计事务所已经垫付了原告李军医疗费29109元。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告李军、被告叶学华、郑东明、逸品设计事务所在本案中是否有过错，是否应当承担赔偿责任？若要承担责任，原、被告的责任如何分担？2、原告李军请求赔偿的项目和数额是否符合法律规定？针对上述争议焦点，本院分别评判如下：一、关于原告李军、被告叶学华、郑东明、逸品设计事务所在本案中是否有过错，是否应当承担赔偿责任？若要承担责任，原、被告的责任如何分担的焦点问题。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告李军受雇于被告叶学华从事建筑工程水电安装施工劳务，双方形成了劳务关系，即被告叶学华是雇主，原告李军是雇员。被告叶学华作为雇主应在劳务过程中提供安全防护措施，并加强安全生产管理。由于被告叶学华不能提供安全生产条件，其自身不具备建筑工程资质，在施工过程中疏于管理，致使原告李军在施工过程中遭受人身损害，故被告叶学华应对原告李军的损害承担主要赔偿责任。原告李军作为从事建筑工程水电安装施工的务工人员，应当知晓施工过程中的施工操作规则，由于原告李军疏忽大意造成自身损害，故原告李军应自行承担次要责任。本院根据原告李军和被告叶学华在本次事故中的过错程度并结合本案的实际情况，认定被告叶学华应承担本次事故70％的责任，原告李军自行承担30％的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告逸品设计事务所将其承包的建筑水电安装工程分包给不具有建筑资质的被告郑东明施工，被告郑东明再分包给不具有建筑资质的被告叶学华施工，被告逸品设计事务所、郑东明在分包过程中知道或者应当知道被告叶学华系个人承包，其不具有相应的建筑资质，不能提供相应的安全生产条件，故被告逸品设计事务所、郑东明应当与被告叶学华对原告李军的损害承担连带赔偿责任。二、关于原告李军请求赔偿的项目和数额是否符合法律规定的焦点问题。经审查，对原告主张的赔偿项目及数额，本院结合相关法律规定和原、被告提交的证据作如下认定：1、医疗费、检查费、挂号费等合计56484.9元。根据原告提交的医疗费发票复印件、并结合住院病历予以确认。2、交通费500元。根据原告李军提交的交通费票据并结合住院的实际情况，本院酌情认定500元。3、营养费1350元。2018年5月10日咸宁市中心医院法医司法鉴定所作出咸中心司鉴所[2018]临鉴字第288号法医学意见书确认原告李军左跟骨粉碎性骨折，损伤程度评定为轻伤二级，确认原告的营养时间90日，故营养费为15元/天×90天=1350元。4、护理费8682.90元。2018年5月10日咸宁市中心医院法医司法鉴定所作出咸中心司鉴所[2018]临鉴字第288号法医学意见书确认原告李军左跟骨粉碎性骨折，损伤程度评定为轻伤二级，确认原告自受伤之日起，护理时间90日，原告李军未举证证明护理人员的收入情况及护理人数，原告请求参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资35214元/年计算一人，符合法律规定，即35214元/年÷365天×90天=8682.90元。5、误工费23154.41元。2018年5月10日咸宁市中心医院法医司法鉴定所作出咸中心司鉴所[2018]临鉴字第288号法医学意见书确认原告李军左跟骨粉碎性骨折，损伤程度评定为轻伤二级，误工时限240日。原告李军不能提交证据证明其从事建筑行业，又无建筑资质，原告从事的是一般性劳务，本院参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资35214元/年进行计算，即35214元/年÷365天×240天=23154.41元。6、残疾辅助器具费634元，根据原告提交的发票予以确认。7、住院伙食补助费1900元。原告李军分别在咸宁市中心医院住院治疗23天(2017年2月17日至3月12日)和15天(2018年7月31日至8月8日)，住院伙食补助费为50元/天×38天=1900元。原告李军的事故损失合计92706.21元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”故被告叶学华应赔偿原告李军92706.21元×70%=64894.35元，减去被告逸品设计事务所已垫付的医疗费29109元，被告叶学华还应赔偿35785.35元，被告逸品设计事务所、郑东明对上述赔偿应当承担连带赔偿责任；原告李军自行承担92706.21元×30%=27811.86元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十二条、第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、参照《2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告叶学华自本判决生效之日起三十日内赔偿原告李军事故损失35785.35元，被告温泉逸品室内设计事务所、郑东明对前述赔偿负连带赔偿责任。二、驳回原告李军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决书发生法律效力后，义务人必须自觉履行义务，义务人未如期履行义务的，权利人应于本判决书确定给付之日两年内向本院申请强制执行，否则本判决书丧失法律的强制力。案件受理费1732元，减半收取为866元，由被告叶学华、温泉逸品室内设计事务所、郑东明共同承担400元，由原告李军承担466元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审判员  张朝武二〇一九年二月二十二日书记员  戴仟明附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。……第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称“；”城镇居民人均可支配收入“；”、“；”农村居民人均纯收入“；”、“；”城镇居民人均消费性支出“；”、“；”农村居民人均年生活消费支出“；”、“；”职工平均工资“；”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“；”上一年度“；”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法做出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》第一个项目城镇居民人均可支配收入31889元/年。第四个项目居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资35214元/年。