陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）陕04刑初35号 公诉机关陕西省咸阳市人民检察院。 被告人孙彬，男，1997年11月22日出生于湖南省醴陵市，汉族，中专文化，无业，住湖南省醴陵市，2017年4月6日因涉嫌犯运输毒品罪被陕西省礼泉县公安局抓获，2017年4月7日被刑事拘留，2017年5月12日被逮捕，现羁押于礼泉县看守所。 被告人郭健，男，1989年1月5日出生于陕西省镇安县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省镇安县，租住西安市雁塔区内，2017年4月6日因涉嫌犯运输毒品罪被陕西省礼泉县公安局抓获，2017年4月7日被刑事拘留，2017年5月12日被逮捕，现羁押于礼泉县看守所。 辩护人肖晓博，陕西毛加兴律师事务所律师。 辩护人李思成，陕西毛加兴律师事务所律师。 陕西省咸阳市人民检察院以咸检公诉部刑诉（2017）29号起诉书，指控被告人孙彬、郭健犯运输毒品罪一案，于2017年10月26日向本院提起公诉。本院于2017年12月8日作出（2017）陕04刑初67号刑事判决。宣判后，被告人孙彬、郭健不服，提出上诉。陕西省高级人民法院于2018年3月29日作出（2018）陕刑终24号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2018年4月12日重新立案，并依法另行组成合议庭。咸阳市人民检察院分别于2018年7月9日、11月7日建议延期审理，于8月8日、12月6日建议恢复审理。本院于12月18日公开开庭审理了本案，咸阳市人民检察院指派检察员王伟、杨艳出庭支持公诉，被告人孙彬、被告人郭健及其辩护人肖晓博律师到庭参加诉讼，辩护人李思成律师未到庭参加诉讼。2019年1月31日，经省法院批准延长审限三个月。本案现已审理终结。 咸阳市人民检察院指控，2017年4月5日，被告人孙彬以自身人体隐藏毒品，经云南省西双版纳州乘坐飞机到湖南省长沙市，次日乘坐高铁运至西安时被公安机关抓获。当日被抓获后，孙彬配合公安机关在西安市XX路西安女子医院附近抓获了前来接货的被告人郭健，并于2017年4月6日至7日在礼泉县公安局陆续从体内排泄出净重333.65克的毒品可疑物共计60包。经鉴定，涉案毒品可疑物中检出海洛因。 公诉机关依据能证明上述事实的书证、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录、物证、被告人供述等证据，认为被告人孙彬、郭健运输毒品海洛因333.65克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款之规定，构成运输毒品罪，提请本院依法判处。 被告人孙彬对公诉机关指控的犯罪事实无异议。提出，他不是特意跑过去运输毒品，是找工作的，他们收了他的身份证，还威胁他，他实在没办法才答应他们的要求。 被告人孙彬在回答提问时表示，他是在高铁的洗手间里被抓的，他手机里有两个号码“旭狗”和“雨别”，是云南指使他的人，他在被抓获前一直和旭狗联系，他当天穿的是黑色（藏蓝色）的那种格子衬衫，红色棉袄在手上，缅甸人给他打电话说接他的人穿什么、拿什么，还说接他的人戴了眼镜。 被告人郭健对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 被告人郭健在回答提问时表示，他以前的供述属实，他被抓当天和缅甸那个老头联系过，都是老头打给他，老头给他黑色翻盖手机，威胁他说随时都要联系上他，不然就报复他家里人，让他接货，老头每次打电话号码都不一样，老头给他说了要接的人穿格子衬衫，手上有红外套，他那天穿了一身黑，戴了眼镜。 辩护人肖晓博律师提出，被告人郭健与孙彬不构成共同犯罪。本案在对孙彬携带的毒品疑似物提取、扣押、称量、取样、送检和鉴定这些重要程序方面均存在严重违法情况，已经无法进行补正，且证据之间存在无法排除的重大矛盾，均不能作为判决的依据，所以本案中没有证据能够认定郭健携带的物品是毒品和共同犯罪，不应对其追究刑事责任，故根据全某某证据，无法认定郭健运输毒品。退一步说，即使能认定郭健构成运输毒品，也应当对其予以从轻判处，因有众多情形表明本案有公安机关特情人员介入，存在犯意诱惑和数量诱惑的情况；郭健系受雇受胁迫于他人而进行运输的；郭健存在投案自首和坦白的情节；如果郭健确实是运输毒品，那么他也是犯罪未遂；郭健系初次犯罪、认罪态度好。 经审理查明，2017年4月5日，被告人孙彬以自身人体隐藏毒品，经云南省西双版纳州乘坐飞机到湖南省长沙市，次日乘坐高铁运至西安时被公安机关抓获。当日被抓获后，孙彬配合公安机关在西安市XX路西安女子医院附近抓获了前来接货的被告人郭健，并于2017年4月6日至7日在礼泉县公安局陆续从体内排泄出净重333.65克的毒品可疑物共计60包。经鉴定，涉案毒品可疑物中检出海洛因。 认定上述事实的证据有公诉人当庭出示的以下证据材料： 1、受案登记表、礼泉县公安局归案情况说明、礼泉县公安局情况说明、立案决定书、陕西省公安厅关于孙彬涉嫌运输毒品案指定管辖的批复、咸阳市公安局指定管辖决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、逮捕证、逮捕通知书，证明2017年4月6日下午15时许，礼泉县公安局民警根据线索，在长沙至西安的高铁进入西安高铁站快要停车时，在高铁厕所内抓获涉嫌运输毒品人员孙彬，并在孙彬配合下，在西安市雁塔区XX村附近抓获前来接应的被告人郭健。抓获被告人孙彬当日，孙彬当日排出毒品可疑物42包。礼泉县公安局遂立案，并由上级公安机关指定管辖，以及对被告人孙彬、郭健采取强制措施的情况。 2、户籍证明1份，证明被告人孙彬、郭健的基本身份情况。 3、湖南省株洲县人民检察院不起诉决定书1份，证明被告人孙彬在2015年8月20日因参与盗窃，后因情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪，被湖南省株洲县人民检察院决定不起诉。 4、公民无违法犯罪记录证明1份，证明被告人郭健在户籍地无任何违法犯罪记录。 5、礼泉县公安局现场检测报告2份，证明经对被告人孙彬、郭健的尿样送检，检测结果均呈阴性。 6、离港记录查询单1份，证明2017年4月5日，被告人孙彬于15时30分从景洪出发，于18时05分到达长沙黄花的事实。 7、登记牌、火车票、汽车票，证明被告人孙彬2017年3月26日自株洲至长沙，2017年3月28日自长沙至昆明，2017年3月30日自昆明至景洪，2017年4月5日自西双版纳至长沙，2017年4月6日自长沙至西安的事实。 8、物证手机二部、提取笔录、扣押清单各1份，证明2016年4月6日18时15分至18时20分，民警在抓获被告人郭健时，从其身上提取手机两部、身份证一张、银行卡三张并予以扣押的事实。 9、物证手机一部、提取笔录、扣押清单各1份，证明2017年4月6日，民警在抓获被告人孙彬时，从其身上提取身份证一张、飞机票一张、火车票两张、汽车票一张、汽车订票单一张、小米手机一部、农行卡一张、农行K令一个、背包一个并予以扣押的事实。 10、电子证据检查笔录，证明公安机关对扣押的三部手机内存储的信息进行了检验，在二被告人的手机中，发现了同一个电话号码18288******，该号码系西双版纳的电话号码。 11、被告人孙彬手机通讯录及相关通话记录，证明在孙彬手机通讯录中存有“雨别1828808****”和“旭狗17787XXXX30”两个号码。在2017年4月4日至4月6日，“旭狗”号码与孙彬手机号码相互拨打电话53次。 12、质证笔录，证明被告人郭健所用黑色翻盖手机在4月6日与一西双版纳号码17787XXXX06通话多次。被告人孙彬手机通讯录中“雨别”的号码1828808****，在郭健手机的通话记录中从2017年3月24日至3月26日，共有18次通话。郭健证明这些号码都是缅甸老头的号码。 13、辨认笔录1份，证明2017年9月21日11时33分至11时45分，被告人郭健对其被抓获地西安市XX路与崇业路十字的招商银行西边诊所门口进行指认的事实。 14、辨认笔录1份，证明2017年4月7日12时54分至13时19分，经混杂辨认，被告人郭健辨认出向其运送毒品的人为被告人孙彬。 15、辨认笔录1份，证明2017年4月7日12时30分至12时37分，经混杂辨认，被告人孙彬辨认出接收毒品的人为被告人郭健。 16、提取笔录、扣押清单、排泄毒品疑似物列表各1份，证明抓获被告人孙彬后，从其体内排泄毒品可疑物共60包予以提取扣押的事实。 17、毒品称量笔录3份、称量记录2份，证明：（1）2017年4月7日，经对从被告人孙彬体内排出的60包毒品可疑物称重，毛重434.92克；（2）2017年4月13日16时2分至18时10分，经逐包称重，净重333.65克；（3）2017年9月12日9时25分至10时，在被告人孙彬在场的情况下，在见证人见证下，从60包毒品可疑物中随机抽样10包送检，其中第一份检材编号44号（抽样净重0.29克）；第二份检材编号46号（抽样净重0.23克）；第三份检材编号5号（抽样净重0.20克）；第四份检材编号25号（抽样净重0.21克）；第五份检材编号1号（抽样净重0.23克）；第六份检材编号6号（抽样净重0.17克）；第七份检材编号37号（抽样净重0.20克）；第八份检材编号50号（抽样净重0.15克）；第九份检材编号26号（抽样净重0.34克）；第十份检材编号27号（抽样净重0.12克）。 18、礼泉县公安局情况说明，证明关于毒品定性鉴定，咸阳市XX中心要求送检检材不能超过0.3克，故他们在两次抽取检材时，抽取的检材数量均未超过0.3克。 19、礼泉县计量测试所鉴定证书，证明该案称量毒品的电子天平符合国家Ⅲ级标准，在检定的有效期内。 20、陕西省咸阳市XX中心毒品检验鉴定报告1份，证明经对从被告人孙彬体内排出的60包毒品疑似物抽样10包送检，从所送检材中均检出海洛因，未检出甲基苯丙胺及氯胺酮。 21、中华人民共和国公安部物证鉴定中心检验报告1份，证明经对从被告人孙彬体内排出的白色粉末状毒品海洛因疑似物送检，从所送检材中检出海洛因、乙酰可待因、单乙酰吗啡成分，其中海洛因含量为34.4%。 22、陕西省公安机关毒品收据1份，证明2017年4月13日，礼泉县公安局对从被告人孙彬体内排出的毒品海洛因333.65克予以收缴的事实。 23、被告人孙彬的供述，证明2017年3月，他想在网上找一个来钱快的工作，他在一个叫“有偿捐肾”的QQ群里，一个叫“老头”的人介绍说有好工作好路子，一次三五天，能赚一万块，他当时就想过去。2017年3月底，他决定做“老头”他们说的事情，对方就给他订了从湖南长沙到昆明的火车票，他到了昆明之后在网吧待了一个晚上，第二天有车接他到打洛，然后坐摩托车到了缅甸的小勐拉，“老头”他们安排他在宾馆住了两三天，还收了他的手机和身份证。2017年4月4日晚，有个缅甸男子来宾馆给他拍了视频，视频里让他拿着毒品和身份证，说那个毒品是他的。之后，告诉他说让第二天凌晨0点开始吞食毒品，让他要把吞食后的毒品运送到西安，威胁他如果没送到或者弄丢了毒品，就按身份证找到他家去。到早上5时许，他把大约60枚毒品吞进肚子里，“老头”说把货送到西安交给取货的人，取货的人会给他12000元钱的报酬。从缅甸出发时，“老头”给他了手机和身份证，给了他900元钱，安排车送他到云南打洛，转到孟连还是勐海，再转车到西双版纳机场，“老头”他们已经给他定好了票，他拿身份证取机票，坐飞机到了长沙，在高铁站附近一个宾馆住了一晚上。2017年4月6日早上，他按“老头”他们要求去高铁站取票，坐高铁到了西安。到了西安就被公安人员抓获了。他被抓获后，按照公安机关的安排，给缅甸打电话说他到了，对方让他到西安的XX宾馆，那里有人接他，告诉他说接货人戴个眼镜，穿个黑衣服。后来缅甸那人又打电话说见面地点改在西安女子医院，他就按公安人员安排在女子医院门口等那个接毒品的人，等的时候，过来一个穿黑衣服、戴眼镜的人，那人给他使了个眼神，让他跟着自己，他跟着那人过了马路，当时公安人员一直跟在他周围，后来在马路对面一个招商银行附近把那个接毒品的人抓住了。他手机中存储的西双版纳号码1828808****，是他当初在网上联系运输毒品的事，对方的号码，到了云南后再就没有联系过，对方安排他从长沙到昆明，后来到了缅甸临出发前才知道是运输毒品。 24、被告人郭健的供述，证明2016年10月，他在网上QQ群里找到一个带货的信息，说一个礼拜能挣15000元，他联系对方后，按对方的安排到了昆明，又到了缅甸孟平，他去了之后才知道是带毒品。对方让他拍了拿着毒品的视频，说他拿着的是毒品海洛因等等。因为他一直咽不下拇指大小的苹果块，所以没法吞咽毒品，最后一个叫“老头”的人给了他一张手机卡，让他回西安接送毒品的人。回来后，“老头”给他打电话说让他接毒品，一次给他报酬2000元。2017年3月20日左右，他按“老头”的要求在XX宾馆前接了一个用身体运毒品的人，给那人安排地方排出毒品，他还在钟楼邮局门口把毒品送给另外一个人，那人给他28800元，他按老头说的，把20000元给了运输毒品的人，他留了1800元，剩下的7000元通过微信给“老头”转过去了。他的微信名是“明天”，老头”的微信名是“猫”。2017年4月6日下午2时30分左右，“老头”打电话说有个人到西安了，让他去接一下，他说行。到3时左右，“老头”打电话说那人到西安已经坐上了出租车。他就在XX宾馆门口等着。过了一会儿，他看见XX宾馆门口停着一辆警车，他就联系“老头”说和那人在附近的西安女子医院门口见。他在西安女子医院门口站着时，“老头”打电话说那个人到了，穿一件格子衬衫，手里拿一件红色棉袄，他过去后，点头示意那人跟他走，他们刚过马路，就被公安人员被抓获了。在他手机通话记录中的云南西双版纳的号码1828808****，就是“老头”所用的号码。 25、光盘23张，证明公安人员对被告人的讯问情况，及排泄出的毒品、对毒品的称量取样、辨认等事实。 以上证据经庭审质证，来源合法，确实、充分，本院予以采纳。 本院认为，被告人孙彬以牟利为目的，明知是毒品而在上线的具体指挥下采用体内藏毒的方式运输毒品海洛因333.65克；被告人郭健接受上线的指挥接应人体藏毒的被告人孙彬，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪。咸阳市人民检察院指控罪名成立，予以采纳。被告人孙彬为获取酬劳，根据上线的安排指挥，用身体藏毒方式运输毒品海洛因333.65克，运输毒品数量较大，与其上线构成共同犯罪，且在运输毒品中起主要作用，系主犯，应依法惩处；孙彬在被抓获后，能积极配合公安机关抓获接货的被告人郭健，有立功表现；孙彬在归案后能如实供述犯罪事实，构成坦白；综合上述量刑情节，对被告人孙彬可依法减轻处罚。被告人郭健在运输毒品的犯罪中，根据上线的指挥，接应被告人孙彬，与其上线构成共同犯罪，且在运输毒品犯罪中起主要作用，系主犯，应依法惩处；郭健在孙彬被公安机关抓获后与孙彬见面，未接到毒品，即被公安机关抓获，构成犯罪未遂；郭健在归案后能如实供述犯罪事实，构成坦白；综合上述量刑情节，对被告人郭健可依法减轻处罚。 关于被告人郭健的辩护人肖晓博律师提出的辩护意见，经查，被告人郭健、孙彬是分别在上线的具体指挥下实施运输毒品的犯罪行为，其分别与上线构成共同犯罪，二人之间因不具有共同的主观故意而不构成共同犯罪。本案中，公安机关抓获孙彬后，提取、称量、抽取检材、送检等诉讼活动，均符合法律的规定。对检材数量的规定，是为了保障鉴定机构能够进行鉴定所需要的，其具体数量取决于鉴定人员的鉴定方法及仪器。公安机关抽取的检材数量符合鉴定机构的要求，且鉴定机构已能够对检材作出定性意见。综合全某某证据，能够认定郭健实施了运输毒品的犯罪行为。证据证明，郭健的犯罪行为属于犯罪未遂，且构成坦白，依法可减轻处罚。在本案中，没有任何事实依据或者线索显示有公安机关的特情介入，根本不存在犯罪引诱的情节。郭健、孙彬是否是在被胁迫下实施犯罪行为，目前仅有二人各自的供述，没有其他证据印证，无法认定。郭健系被公安机关抓获归案，而不是主动投案，不构成自首。郭健确系初次犯罪，认罪态度好。此辩护意见部分成立，予以部分采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人孙彬犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月6日起至2027年4月5日止。罚金限判决生效后30日内缴纳） 二、被告人郭健犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月6日起至2024年4月5日止。罚金限判决生效后30日内缴纳） 三、作案工具手机三部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 张 琳 审判员 冯 义 审判员 赵国华 二〇一九年二月××日 书记员 赵晓霄 附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文 1、第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第二款：走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； 第三款：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 2、第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 3、第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 4、第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5、第六十八条第一款：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 6、第二十三条第一款：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 第二款：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 7、第六十三条第一款：犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 8、第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 15