浙江省绍兴市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）浙06刑终874号 原公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 上诉人（原审被告人）章林祥，男，1973年11月11日出生，汉族，初中文化，住浙江省绍兴市上虞区。因本案于2018年2月4日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 辩护人厉海波，浙江曹娥江律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）景秋鹏，男，1991年3月23日出生，汉族，初中文化，住浙江省绍兴市上虞区。因本案于2018年2月3日被刑事拘留，同年3月2日被取保候审，2018年7月26日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 原审被告人顾江良，男，1990年7月6日出生，汉族，小学文化，住浙江省绍兴市上虞区。2016年5月24日因吸毒被行政拘留五日；2017年3月9日因吸毒被行政拘留十日，并责令社区戒毒三年。因本案于2018年2月3日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 原审被告人鄢运春，男，1984年2月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省衡阳县，现住绍兴市上虞区。2013年7月24日因犯开设赌场罪被绍兴市上虞区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。因本案于2018年2月3日被刑事拘留，同年3月9日变更为取保候审，2018年7月26日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 绍兴市上虞区人民法院审理绍兴市上虞区人民检察院指控原审被告人章林祥犯贩卖毒品罪，原审被告人顾江良、鄢运春、景秋鹏犯容留他人吸毒罪，于2018年11月26日作出（2018）浙0604刑初449号刑事判决。原审被告人章林祥、景秋鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、贩卖毒品 1.2017年12月26日，被告人章林祥向陆某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）600元，重约0.8克。 2.2018年1月22日，被告人章林祥向陆某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）330元，重约0.4克。 3.2018年1月25日，被告人章林祥以营利为目的，明知“蜡烛”向顾江良等人贩卖300元毒品甲基苯丙胺（冰毒）的情况下，仍为其开车接送。 另查明公安机关扣押被告人章林祥白色VIVO手机一部。 二、容留他人吸毒 1.2017年9月份的一天，被告人顾江良容留章彬彬在绍兴市上虞区道墟街道庙溇北岸13号自己家中以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 2.2017年11月份的一天，被告人顾江良容留章彬彬、胡伟、叶徐樑在绍兴市上虞区庙溇北岸13号自己家中以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 3.2017年11月份的一天，被告人顾江良容留章源在绍兴市上虞区庙溇北岸13号自己家中以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 4.2018年1月25日，被告人鄢运春容留章源和顾江良在绍兴市上虞区道墟街道中联村泾肖北路3号2自己的出租房内以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 5.2018年1月28日，被告人鄢运春容留章源和顾江良在绍兴市上虞区道墟街道中联村泾肖北路3号2自己的出租房内以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 6.2018年1月29日，被告人鄢运春容留章源在绍兴市上虞区道墟街道中联村泾肖北路3号2自己的出租房内以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 7.2018年1月31日，被告人鄢运春容留宣钢锋和顾江良在绍兴市上虞区道墟街道中联村泾肖北路3号2自己的出租房内以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 8.2017年1月份的一天，被告人景秋鹏容留顾江良和陈波在绍兴市上虞区道墟街道国庆村顾家溇69号自己家中以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 9.2017年2月份的一天，被告人景秋鹏容留顾江良在绍兴市上虞区道墟街道国庆村顾家溇69号自己家中以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 10.2017年11月份的一天，被告人景秋鹏容留顾江良在绍兴市上虞区道墟街道国庆村顾家溇69号自己家中以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 11.2018年1月10日，被告人景秋鹏容留章彬彬在绍兴市上虞区道墟街道国庆村顾家溇69号自己家中以烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 被告人顾江良于2018年2月2日因吸毒被公安机关抓获后，于2018年2月3日主动交代了容留他人吸毒的犯罪事实。 原审认为，被告人章林祥违反国家毒品管理制度，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人顾江良、鄢运春、景秋鹏违反国家毒品管理制度，多次容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人顾江良有自首情节，依法从轻处罚。被告人顾江良有二次吸毒劣迹，从重处罚。被告人鄢运春有犯罪前科，从重处罚。被告人景秋鹏自愿认罪，从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十四条，第三百五十七条，第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项之规定，判决：被告人章林祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；被告人顾江良犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；被告人鄢运春犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；被告人景秋鹏犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；被告人章林祥供犯罪所用白色VIVO手机一部，予以没收。 在本院审理过程中，上诉人景秋鹏申请撤回上诉。 上诉人章林祥及其辩护人厉海波认为：1、对上诉人章林祥应当认定为自首；2、上诉人章林祥第一节、第二节犯罪行为应当认定为运输毒品罪，而不是贩卖毒品罪；3、第三节犯罪事实证据不充分，程序不合法，应不予认定。综上，请求二审法院依法改判。 经审理查明的事实与原判认定的事实相同。同时确认原判认定的证据。 关于上诉人章林祥的意见，经查：1、原审被告人顾江良于2018年2月3日11时6分至14时11分已经向公安机关供述了上诉人章林祥贩毒的事实，公安机关是在掌握上诉人章林祥有贩毒行为的情况下将其抓获。尽管上诉人章林祥被公安机关抓获后交待了其贩毒的犯罪事实，但其行为不构成自首。2、关于上诉人章林祥第一、二节犯罪事实不构成贩卖毒品罪的意见。上诉人章林祥的供述与证人陆某、阮某的证言等证据能够相互印证，证实上诉人章林祥分别于2017年12月26日、2018年1月22日以出卖为目的，向阮某（“蜡烛”）购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）500元，280元，收到相应毒品后出卖给陆某。本案中，上诉人章林祥实施了收取毒资，为出卖而向上家购买毒品，向下家交付毒品等行为，是典型的贩卖毒品行为。3、上诉人章林祥如实供述其上家“蜡烛”阮某的身份情况，是其应承担的法律义务，不构成立功。 本院认为，上诉人章林祥违反国家毒品管理制度，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人景秋鹏和原审被告人顾江良、鄢运春违反国家毒品管理制度，多次容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。原审被告人顾江良有自首情节，依法从轻处罚。原审被告人顾江良有吸毒劣迹，从重处罚。原审被告人鄢运春有犯罪前科，从重处罚。上诉人景秋鹏自愿认罪，从轻处罚。原判认定事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人景秋鹏撤回上诉的请求，符合法律规定，应予准许。上诉人章林祥请求二审改判，本院不予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下： 一、准予上诉人景海鹏撤回上诉。 二、驳回上诉人章林祥上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈建木 审判员  沈志峰 审判员  翟金源 二〇一九年二月一日 书记员  任晓楠