贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终940号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司。住所地:贵州省遵义市红花岗区中华南路**。负责人：余曙。委托诉讼代理人：陈东，贵州他山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王国奇，男。原审被告：汪文强，男。上诉人中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司（以下简称人保遵义分公司）因与被上诉人王国奇、原审被告汪文强机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2018）黔0321民初5553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。人保遵义分公司上诉请求：1.依法判决撤销一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人王国奇470918.61元。2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，一审过程中，被上诉人所举证的经重庆市明正司法鉴定所鉴定的鉴定意见中第三个鉴定意见即“王国奇截肢术后，若不安装假肢，其日常生活能力（进食、穿衣、行走、床转移、大小便等）部分受限，需人帮助，评分在41-60分之间，终身需人部分护理。”一审法院对被上诉人未来时间内将不安装假肢的认定没有事实依据，即使一审法院进行自由裁量，也应当综合进行认定，公平合理的进行裁判较为适宜，同时，被上诉人也存在着较大安装假肢的可能性，无论从自身生活便捷考虑还是当今医疗水平的发展，都没有合理的理由阻却被上诉人进行假肢安装的可能。故，上诉人主张暂时按其需要相应护理的条件处理，但是暂时的护理费用应当以实际发生时另行主张，直至被上诉人选择安装假肢时止，或者被上诉人伤情达到医学上不适宜安装假肢的时间为准，具体费用以实际发生的可另案进行主张。综上，请二审法院依法查清事实，在公平、公正、合理的条件下作出裁判，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人王国奇及原审被告汪文强均未针对人保遵义分公司的上诉请求及理由作书面答辩。王国奇向一审法院起诉请求：1.对王国奇的损失医疗费163,025.71元、后续治疗费20,000.00元、住院伙食补助费5,200.00元、住院期间护理费8,900.00元(6,100.00元+100.00元/天×28天)、定残后护理费462,816.00元（38,568.00元/年×20年×60%）、交通费1,000.00元、住宿费2,200.00元、鉴定费2,800.00元、误工费16,648.60元（56,266.00元/365天×108天）、残疾赔偿金238,456.00元（29,080.00元/年×20年×41%）、被扶养人生活费83,426.80元（20,348.00元/年×（13+7）年÷2×41%）、残疾用具费3,290.00元（410.00元+外支架3,000.00元+轮椅拐杖1,660.00元）、营养费2,600.00元（50.00元/天×52天）、精神抚慰金40,000.00元，以上合计1,050,363.11元，扣除人保遵义分公司已经支付的90,000.00元，剩余960,363.11元由人保遵义分公司在交强险责任限额内赔偿王国奇122,000.00元。2.剩余的赔偿款由人保遵义分公司在商业第三者责任险责任限额内赔偿与王国奇。3.仍有不足由汪文强承担。4.本案诉讼费由人保遵义分公司、汪文强承担。一审法院认定事实：2018年3月8日，汪文强持C1机动车驾驶证驾驶贵Ｃ×××**号小型轿车，由南白往三合方向行驶。17时20分，当车辆行驶至10210包南线2185KM+700M三合新站红绿灯路段时，行至道路右侧与行人王国奇相撞后，又与王国奇停放在路边的贵Ｃ×××**号小型轿车相撞，之后又与行人陈大宇相撞，造成王国奇，案外人陈大宇及贵Ｃ×××**号小型轿车乘车人李忠英受伤两车损坏的交通事故。本次交通事故公安机关以汪文强驾驶机动车过程中未注意安全驾驶机动车辆，致使车辆行至道路右侧与路边行人、车辆相撞，是造成本次事故的全部原因，认定汪文强承担全部责任，王国奇、案外人陈大宇、李忠英无责任。王国奇受伤后从2018年3月8日至2018年3月10日在遵义市播州区人民医院住院治疗，被诊断为：创伤性失血性休克、缺血缺氧性脑病、重度失血性贫血、多发伤：右下肢毁损伤、骨盆骨折、腹部损伤、泌尿系统损伤、闭合性胸外伤、颌面部皮肤裂伤、全身多处软组织损伤、右肺及左肺上叶支气管扩张并感染、水电解质及酸碱平衡紊乱、低钙、低镁血症、轻度代谢中毒、高乳酸症、低蛋白血症。2018年3月11日至2018年5月2日，王国奇被送往第三军医大学西南医院住院治疗，出院被诊断为：闭合性胸外伤，颅脑损伤，右侧髌骨髋臼，耻骨上下支骨折，右侧第5、第6肋骨骨折，双肺感染，右小腿截肢术后，全身多处擦挫伤，右股骨骨折外固定架固定术后，创伤性休克，缺血缺氧性脑病，高肌红蛋白血症，低蛋白血症。出院医嘱：建议休息三月、加强营养、专人护理、伤口2-3日换药一次、出院后1、2、3、6、9、12复查，根据复查情况指导功能锻炼及取出内固定。2018年6月26日，王国奇所受之伤经重庆市明正司法鉴定所鉴定为：1.王国奇右小腿截肢术后属七级伤残，骨盆畸形愈合属十级伤残；2.王国奇需后续治疗费约贰万元人民币；3.王国奇截肢术后，若不安装假肢，其日常生活能力（进食、穿衣、行走、床椅转移、大小便等）部分受限，需人帮助，评分在41分-60分之间，终身需人部分护理。贵Ｃ×××**号车辆所有权人系汪文强，该车在人保遵义分公司投保了交强险和机动车商业第三者责任险（责任限额100万，不计免赔），事故发生在保险期间内。在贵Ｃ×××**号小型轿车交强险和商业第三者责任险限额内，人保遵义分公司支付费用如下：1.赔偿案外人陈大宇9,713.00元，支付汪文强垫付陈大宇赔偿费用17,872.00元，陈大宇表示不再主张赔偿权利。2.向王国奇垫付医疗费90,000.00元，该费用包含在王国奇出示的医疗费票据中。3.支付案外人罗太美贵Ｃ×××**号车辆维修费用79,193.00元，罗太美表示不参与诉讼，不再主张赔偿权利。另查明，王国奇次子王怀毅出生于2006年7月10日，三子王浩舆出生于2012年9月3日。一审法院认为：王国奇因交通事故受伤，公安机构交通管理部门对本次交通事故所作的交通事故认定书事实清楚，责任划分适当，双方当事人均无异议，依法予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，对王国奇请求赔偿医疗费、护理费等费用的合理部分，予以支持。对王国奇的损失，依法认定如下1.医疗费199,503.22元。王国奇出具的西南医院医疗费票据共38张，输血费票据2张，播州区人民医院输血费发票一张，金额合计154,197.61元。关于王国奇主张的转送费用发票8,800.00元，人保遵义分公司、汪文强对其真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。转送费发票记载的纳税人为王国奇，结合王国奇提交的转送费收据，该费用系王国奇从播州区人民医院转院到西南医院实际支出的费用，依法予以支持。汪文强垫付的王国奇在播州区人民医院治疗期间发票共15张，金额合计36,505.61元纳入王国奇损失一并处理。以上费用合计199,503.22元。2.后续治疗费20,000.00元，结合医疗机构的鉴定意见，该费用系王国奇取出内固定物及伤后理疗必然支出的费用，依法予以支持。3.住院伙食补助费5,200.00元，人保遵义分公司、汪文强无异议依法予以确认。4.护理费7,500.00元。庭审中王国奇未提供证据证明其护理级别，结合人保遵义分公司、汪文强的答辩意见，对王国奇雇请护工护理的23.5天按200.00元/天计算，费用为4,700.00元。剩余王国奇主张28天×100.00元/天=2,800.00元人保遵义分公司、汪文强无异议依法予以确认，以上合计7,500.00元。5.定残后护理费385,680.00元。交通事故发生时王国奇年满43周岁，正值壮年，系家庭主要经济来源，结合鉴定机构关于王国奇终身需人部分护理的鉴定意见，将其定残后的护理期间认定为20年。根据中华人民共和国国家标准GB/T31147-2014《人身损害护理依赖程度评定》关于护理依赖赔偿比例的规定，部分护理依赖，按照完全护理依赖费用50%计算。故王国奇定残后的护理依赖费为20年×38,568.00元/年×50%=385,680.00元，超出该费用的部分依法不予支持。6.交通费1,000.00元。结合王国奇伤情及往返鉴定实际，依法予以支持。7.住宿费2,000.00元。王国奇因伤在外省住院52天，住院期间必然产生陪护亲属住宿费，结合本案实际对王国奇的住宿费酌情认定为2,000.00元。8.鉴定费2,800.00元，该费用系王国奇主张自身权利实际支出费用，依法予以支持。9.误工费16,648.20元。结合王国奇的伤情，将其误工时间计算至定残前一日110天，王国奇主张108天依法予以支持。关于误工费标准，结合王国奇从事建筑业实际，对其误工费标准参照贵州省2017年建筑业收入水平计算，费用为108天×56,266.00元/365天=16,648.20元。10.残疾赔偿金238,456.00元。结合王国奇伤残实际，其主张残疾赔偿29,080.00元/年×20年×0.41=238,456.00元。11.被扶养人生活费83,426.80元。王国奇次子王怀毅出生于2006年7月10日，交通事故发生时已满11周岁未满12周岁，故应计算7年被抚养人生活费，费用为20,348.00元/年×7年×0.41÷2=29,199.38元，同理三子王浩舆的被扶养人生活费为20,348.00元/年×13年×0.41÷2=54,227.42元，以上合计83,426.80元。12.残疾用具费3,290.00元。庭审中人保遵义分公司、汪文强对王国奇购买支架费用3,000.00元、购买轮椅拐杖费用1,660.00元、购买护理用品费用410.00元无异议，依法予以确认，以上合计5,070.00元，王国奇主张3,290.00元依法予以支持。13.营养费2,600.00元，该费用人保遵义分公司、汪文强无异议，依法予以确认。14.精神抚慰金15,000.00元。结合王国奇伤残实际，酌情支持15,000.00元。以上合计983,104.22元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，因汪文强在交通事故中承担全部责任，故对于本案的全部损失983,104.22元，由人保遵义分公司在交强险责任限额内赔偿王国奇122,000.00元，剩余的983,104.22元-122,000.00元=861,104.22元，由于人保遵义分公司垫付的医疗费用90,000.00元包含在王国奇出示的医疗费票据中，故该费用应予扣除。剩余861,104.22元-90,000.00元=771,104.22元，由于汪文强垫付的36,505.61元已纳入损失一并处理，故应由人保遵义分公司支付汪文强垫付费用36,505.61元，剩余771,104.22元-36,505.61元=734,598.61元由人保遵义分公司直接赔偿与王国奇，故本案人保遵义分公司应赔偿与王国奇的费用为122,000.00元+734,598.61元=856,598.61元。关于本案是否应当追加王国奇驾驶的贵Ｃ×××**号车辆保险人为本案的问题。汪文强驾驶的车辆将王国奇撞到后致受伤，没有证据表明王国奇遭受汪文强驾驶的车辆撞击后又被撞到其自身停驶的车辆上受伤，故本案不应当追加贵Ｃ×××**号车辆保险人为本案。关于人保遵义分公司主张的根据保险条款的约定，王国奇的医疗费用中应当扣除5%的非医保费用。对此该条款系免除保险人赔偿责任的格式条款，庭审中人保遵义分公司未提供证据证明其就免责条款已向投保人尽到了提示和明确说明义务，故依法认定该条款未对投保人生效，对人保遵义分公司的该项辩解意见依法不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司赔偿王国奇856,598.61元，限本判决生效后五日内付清。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司支付汪文强垫付费用36,505.61元，限本判决生效后五日内付清。三、驳回原告王国奇其余诉讼请求。案件受理费2,550.50元（已减半收取），由汪文强负担。本院经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，王国奇因本次交通事故受伤后，重庆市明正司法鉴定所作出鉴定结论认为，王国奇截肢术后，若不安装假肢，其日常生活能力（进食、穿衣、行走、床椅转移、大小便等）部分受限，需人帮助，评分在41分-60分之间，终身需人部分护理，一审法院据此认定王国奇的护理费符合法律规定，本院予以确认。人保遵义分公司所持其可能安装假肢，不必然产生护理费的上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5101元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司负担。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇一九年二月二十六日法官助理王薇书记员冯滢