云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民初1577号原告(反诉被告)：昆明二建建设（集团）有限公司。住所：云南省昆明市滇池路**。法定代表人：金炜，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘英，北京市，特别授权代理。被告（反诉原告）：昆明楷丰房地产开发有限公司。住所。住所：云南省昆明市西山区福海乡高朱村**div>法定代表人：姜力，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜波、杨顺蓉，云南华汇律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明二建建设（集团）有限公司（以下简称二建公司）诉被告昆明楷丰房地产开发有限公司（以下简称楷丰公司）以及楷丰公司反诉二建公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月19日受理后，依法组成合议庭，于2018年7月12日、8月3日公开开庭审理。原告（反诉被告）二建公司的委托诉讼代理人刘英，被告（反诉原告）楷丰公司委托诉讼代理人姜波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二建公司起诉请求：1、判令被告支付原告工程款9260082.25，并承担所欠款项从2016年11月25日起至款项还清之日止按中国人民银行同期贷款利率二倍计算的利息，暂计算至2017年7月15日为521419.78元；2、被告楷丰公司支付原告按工程结算总造价2%的保修金1758806.06元，并承担应付保修金自2015年4月2日起至款项清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用利息，暂算至2017年7月15日的利息为199832.12元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年5月13日，原告作为承包人，被告楷丰公司作为发包人，双方签订《建设工程施工合同》，合同约定：原告作为施工方承建被告“昆明市西山区城中村改造第27号片区1期建筑安装工程”，工程内容为土建、安装工程及公共部分装修。合同约定：“工程竣工结算审定后15天内，支付至结算总价的95%，剩余5%作为质量保修金，若无质量问题，发包人在保修期满七天内，将支付保修金的2%给承包人；发包人在保修期满三年时的七天内支付保修金的2%给承包人；满五年时七天内，拨付剩余的1%。合同签订后，因被告原因，原告并未进场施工。2013年3月18日，双方签订《建设工程施工合同补充协议》，补充协议约定：工程内容为甲方提供的凤凰御景项目的设计施工图（具体以甲方通知为准）包括但不限于土建、安装即配套等施工图包含的工程内容，总建筑面积约14万平方米，地下**地下室，地上32/**，**塔楼及对应的地下室部分；乙方在工程竣工验收后三个月内按结算条款递交工程结算报告，甲方收到乙方竣工结算报告及资料后应及时组织相关具备工程造价的单位进行审计，双方对结算审定确认后，28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按乙方同期向银行贷款利率两倍支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。补充协议签订后，原告按照被告开工令进场施工，项目竣工后被告于2015年3月将房屋交付购房人。2016年4月25日，被告委托的湖北华审工程造价咨询有限公司出具《凤凰御景花园一期A1地块昆明二建总承包合同范围工程结算审核报告》，确认工程土建部分结算总价为118796535.3元，其中结算总造价中包含甲供材料30856232.28元。《建设工程施工合同》及补充协议履行过程中，被告向原告累计支付工程进度款72740394元，根据结算总造价，被告尚欠原告工程款9260082.25元及到期保修金1758806.06元，原告多次催要，被告均予以推脱，拒不支付。楷丰公司答辩称：对于原告诉请第一、二项中的工程款和保修金的金额我方予以认可，对利息不认可，利息没有依据。虽然我方对工程款数额认可，但是我方没有支付义务，所以不应支付利息，工程款结算时也并未考虑违约情况，且原告也存在违约，足以冲抵工程款。楷丰公司反诉请求：1、二建公司承担工期延误的违约责任，向楷丰公司支付工期违约金2442万元；2、二建公司承担楷丰公司代其履行质量保修责任而开支的工程费用353900元；3、二建公司承担楷丰公司为其垫付的各项税款2910055.14元，施工用水电费507243.27元；4、增加反诉请求部分：二建公司赔偿因施工工期延误造成的经济损失15403473.5元。事实和理由：一、工期违约问题。依照双方合同约定，二建公司负责施工的项目工程部分，其总工期为540日历天。之后，在双方签署的《补充协议》中，双方将施工工期的约定修订为2013年3月15日开工、2014年5月31日初验（实际日历天数为443天）。本项目工程二建公司实际开工时间为2013年3月16日，工程实际初验时间为2015年3月16日，整个项目工程实际用时670天，超出了合同约定的工期，实际延误227天。由于本项目系城中村改造项目，二建公司工期延误给楷丰公司造成的损失巨大，仅多开支的村民回迁安置过渡费就达15403473.5元，按合同约定二建公司应就此承担违约责任。2016年12月20日，经楷丰公司委托云南天一工程造价咨询有限公司依照双方合同约定核算，二建公司应当支付的工期违约金总额为2442万元；二、质量保修问题。按双方合同约定，工程竣工后出现质量瑕疵问题的，二建公司应在质量保修期内负责维修，但由于二建公司施工部分存在的质量瑕疵太多，加之双方因工期违约问题发生不愉快，二建公司在履行了部分维修义务后拒绝继续履行保修义务，楷丰公司不得不另请其他施工队或民工来完成相关保修义务，截止本案应诉时，已发生维修费353900元；三、代付税收及水电费问题。本项目工程施工应纳税收全部须在西山区当地完税，但二建公司并未主动缴纳，最终全部是楷丰公司代缴，金额总计2910055.14元。另，项目工程施工期间，二建公司施工用水、电费全部由楷丰公司代垫，合计金额507243.27元。该两项费用应由二建公司承担。二建公司答辩称：一、2011年5月13日，双方签订合同约定工期540天，当合同签订后，因楷丰公司的原因项目一直没有开工，合同没有履行。2013年的3月18日，我方又按照楷丰公司的要求，签订了补充协议。直到2013年的5月16日，楷丰公司才向我方发出开工令，同意开工，我方按照指令进场施工。并非如楷丰公司诉状所称开工是在2013年的3月16日；二、补充协议改变了我方的施工范围，工程的土建部分除了发包给我方之外，还有其他数家公司，消防、绿化、安装、门窗，铝合金也分包给了十多家公司。在整个施工过程中，因其他公司基础部分施工延误，移交我方施工延误了89天；因楷丰公司不能按时提供施工图纸，导致延误了219天；因楷丰公司不能解决水电安装问题，导致延误了127天；因楷丰公司不能如期提供材料，延误了99天；因楷丰公司不能安排主体验收，延误了149天；还因消防、干挂、铝合金、防火门、绿化不能完工延误了92天；还有其他各种因楷丰公司的情况或者是因楷丰公司分包的情况导致延误。在合同的履行过程中，违约的是楷丰公司，其反诉请求第一项及增加的反诉请求均不能成立；三、工程于2015年3月16日验收，2015年的10月29日正式竣工验收。2015年的3月25日，楷丰公司已将房屋已经交付给业主。楷丰公司在未竣工验收就擅自使用，现在又以质量不符合要求为由，主张维修费不能成立，楷丰公司的第二项反诉请求不能成立；四、关于楷丰公司主张的税金问题。因为税金由楷丰公司代扣代缴，在楷丰公司已付的工程款72740394元中，也就是我方在本诉诉状的事实和理由当中所记载的金额，已经包含了税金813034.09元及实收工程款71927359.91元。在我方起诉后楷丰公司又扣税1767196.48元，因此作为楷丰公司反诉的税金的问题，我方认可应承担1767196.48元；五、关于楷丰公司反诉的水电费，我方予以认可，应由我方负担。原告为证明其主张，向法庭提交了以下证据：一、建设工程施工合同、建设工程施工合同补充协议；二、工程开工报审表、开工报告；三、凤凰御景花园一期A1地块昆明二建总承包包合同范围工程结算审核报告；四、工程结算情况说明、关于请予尽快支付“凤凰御景”项目工程款的函；五、凤凰御景项目收工程款明细表、银行收款凭证、进账单、转账凭证、领款凭证；六、监理例会会议纪要（第41-51、55、56、57、69、72、74-77、81-107、109-121期）；七、凤凰御景花园一期A1地块主体验收会议纪要；八、昆明楷丰房地产开发有限公司2×800KVA配电工程设计图；九、报告、关于电力配套单位进场土建单位需完成事宜专题协调解决会议、工作联系单、工程事项通知单；十、凤凰御景花园一期A1地块工程预验收会议纪要；十一、监理例会会议纪要（122期）、工程事项通知单；十二、凤凰御景花园一期A1地块工程竣工验收会议纪要；十三、关于凤凰御景人工费及税金调整报告；十四、监理例会纪要（第37-39、52-54、78-80、108期）；十五、施工日记；十六、委托代征税款协议书、西山区地方税务局营改增纳税人已缴税为开具发票证明、税收缴款书、缴纳税款确认函、缴税申请、完税申请、工程款及收款明细表。经质证，楷丰公司发表以下质证意见：对二建公司提交的本诉部分的证据，即证据一至五的真实性、合法性和关联性均予以认可；对证据六、七、十、十一、十二的真实性无异议，但认为不能单独作为证据适用，对其关联性和合法性不认可，按照双方合同条款约定，因因甲方或其他原因出现可能影响施工方工期的情形时，施工方应向监理工程师提出工期顺延的报告，由监理工程师最终予以确认。因此，依照双方的约定，工期顺延的合格证据应当是工期顺延的报告，而非《监理例会会议纪要》。基于此，这部分证明材料实际上并非双方约定的工期顺延的合格的法律文件，证明材料与待证事实之间并不存在关联性。对于桩基部分，二建公司提供的会议纪要虽然反应了桩基单位进行施工的记录，但都是指桩基单位的进度，并未有任何一条明确为此影响到二建公司，而且从会议纪要的内容看，二建公司也未提出桩基工程给二建造成影响；对于图纸问题，首先，根据我方收发文记录信息，从2013年4月8日已经开始把设计单位、我方签字确认的白图发给二建公司；其次，这根本就是一个假命题，二建公司作为施工总包方，其根本的合同义务是照图施工，在蓝图下发之前，1、2幢的地下室工程施工已经接近±0，这说明二建公司手中是有图纸的，根本不存在任何图纸影响施工的问题；关于分包单位组织协调问题，按合同约定二建公司系整个工程的总承包方，对总工期进度负责，对其他分包单位附有不可推卸的协调、安排进度的责任，而我方的义务是根据合同约定——向二建公司支付一定比例的配合费用（详见补充协议第18页），因此，因其他分包施工单位的原因导致施工中出现问题，第一责任人是二建公司这一总包单位而非我方；关于工程款拨付问题，根据合同约定，工程款拨付是对应各施工节点进行拨付的，会议纪要仅说要协调解决二建公司春节前资金问题，但并未提到工程进度是否已经按合同约定完成，对已完进度没有一个明确的界定；关于材料问题，首先，按合同约定，甲供材仅为钢筋、混凝土，二建公司要求我方解决其承包范围内的材料问题（如照明、水电材料、电箱），实际上已经违约，无论我方怎么做，其责任都应当由二建公司承担；其次，从二建公司提供资料2014年2月21日、2014年2月28日、2014年3月14日会议纪要中均反应，我方已经要求二建公司提前将需要定质定价的材料及时上报，因所有的材料设备都需要原材料准备、生产、制作、调配、运输等环节，需要一定周期才能发送到现场，二建公司并未认真组织实施，没有及时将采购计划报给我方。况且，定质定价是一个监督和计价过程，与施工工期之间不存在任何的关联。再次，二建公司提出因材料原因影响工期的说法，在会议纪要中并未有任何一条提及二建公司因为材料定价原因、供货不及时原因导致已经停工或停工待料的情况发生；针对证据七，除上述意见，对于证明内容，认为主体结构工程施工完成在进度上相当于合同关于工期要求的封顶断水节点，依照双方的合同补充协议的约定，二建公司施工的1栋号应在开工后八个月达到封顶断水，2栋号应在开工后10个月达到封顶断水，但从实际开工（2013年5月16日）到对主体进行验收（2017年9月3日），已经过去了16个月，二建公司的工期实际上已经严重延误；对于证据十，除上述意见，对于证明内容，认为本案涉案工程初验时间为2015年3月16日，这也是我方计算二建公司工期违约的截止时间。但需要说明的是，初验时二建公司施工的工程内容并未全部完工，其后一直也在处理；对于证据十二，除上述意见，我方对整个工程于2015年10月29日竣工并无异议。对证据八的真实性、合法性和关联性予以认可，该部分图纸并不是二建公司承包施工范围的图纸，而是配电柜前端的工程图纸，系分包方提供给总包方的资料，用于做竣工备案之用。二建公司负责施工的室内电施部分的图纸二建公司方早已经在2013年6月21日就拿到了，所以，根本不存在影响其工期一说；对证据九的真实性、合法性认可，但由于证明材料中并没有提出工期顺延的请求，因此，与待证事实间没有关联性。对证据十三的真实性、合法性和关联性无异议，认为根据双方签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》两份不同时间段的施工合同，主协议中已经明确了竣工结算适用的人工费及税金，工程开工时，施工单位也未对人工费及税金提出任何异议，结算也没有异议，诉讼中提出这一问题是缺乏依据的；对证据十四、十五无异议；对证据十六中两张明细表不予认可，对该组中其余证据无异议。本院认为，楷丰公司二建公司提交的上述除证据十六中款项明细表以外的证据的真实性均无异议，本院对该部分证据的真实性予以确认，能否证明其主张下文综合评述；对于证据十六中两份明细表，无双方签章，本院对该份证据不予采信。楷丰公司为证明其主张，向本院提交以下证据：一、1.建设工程施工合同；2.建设工程施工合同补充协议；3.工程结算报告；二、1.《关于昆明二建建设集团有限公司工期违约天数及违约金额的计算报告》；2.开工报告；3.初验会议纪要；4.邮寄公证书；5.过渡费支付凭证及单据；三、1.关于凤凰御景花园小区外墙砖掉落的函；2.公证书；3.关于凤凰御景小区外墙砖及内墙砖脱落相关事宜函；4.小区物管公司委托检测及对存在的部分质量问题经销维修发生的开支费用发票、凭证；四、1.缴税凭证；2.施工用水、电代付凭证；五、1.图纸答疑会议纪要；2.发文登记表。经质证，二建公司对证据一中1、2的真实性、合法性、关联性予以认可。其中，《建设工程施工合同补充协议》第四条工期第二款约定：“合同工期总日历天数：421日历天”，与第三款第一项关于进度计划的约定不符，按照第三款第一项的约定，自2013年3月15日开始计算工期，到2014年5月31日通过工程初验，约定工期应为443日历天；对该组证据3第一册的真实性、合法性和关联性予以认可，我方也是根据报告上的审核结果提出的诉讼请求，对第二册的真实性、合法性和关联性不予认可，该审核报告形式上没有审核结论，所有数据没有我方签章；对证据二、1.《关于昆明二建建设（集团）有限公司施工工期违约天数及违约金额的计算报告》的真实性、合法性和关联性均不予认可，系楷丰公司单方委托造价公司制作，且该计算报告完全脱离合同实际履行情况，仅从字面上进行计算，没有考虑工期延误是因为原因原因导致，因工期延误造成的损失应由楷丰公司承担；对证据二、2和3的真实性无异议；对4.《公证书》的真实性、合法性和关联性均不予认可，我方也从未收到过关于工期违约责任的函件；对该组中证据5《2014年5月30日后支付的过渡费汇总》、报销清单、拨款审批单、资金赔付表的真实性、合法性和关联性不予认可，因我方不是相对人，且延误工期是因楷丰公司原因导致，对此造成的所有损失应由楷丰公司自行承担；对证据三的真实性、合法性和关联性均不予认可。凤凰御景花园一期工程项目于2015年3月16日预验收，2015年10月29日竣工验收完毕，但楷丰公司于2015年3月25日就擅自将房屋交付给业主使用，此时建设工程未经竣工验收，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”，楷丰公司应自行承担因此而造成的全部损失；对证据四的真实性、合法性无法认可，需由财务核查；对于证据五、1的真实性无异议，但认为不能证实楷丰公司已经将施工图交给我方，很多地方均记载为以最新的图纸为准，我方必须按照施工图施工，上面没有对施工图答疑；对证据2的真实性认可，从2013年4月8日至8月31日，楷丰公司给我方的都是平面图，没有给施工图，从该证据可以看出，施工图发放清单是在最后一页，楷丰公司在2013年12月17日才交付施工图，根据合同约定，楷丰公司必须在开工前二十天内交付施工图给我方，具体时间应为2013年4月25日。本院对楷丰公司提交的上述证据二、1的真实性予以确认，但鉴于该证据系楷丰公司单方委托所做，本院对其证明力不予采信；对于楷丰公司提交的其余证据，对二建公司对真实性无异议的部分本院予以确认，对于二建公司对真实性不予认可的部分，因其未提交反驳证据，本院对真实性予以确认，但能否证明待证观点，本院结合全案证据进行综合评判。庭审中，楷丰公司申请对工期延误天数及原因进行鉴定，本院依法委托云南汇恒工程项目管理有限公司进行鉴定，鉴定过程中，该鉴定机构向本院发函，要求补充材料，二建公司补充证据材料后本院依法组织质证后提交鉴定机构，但鉴定机构认为现有材料仍不能满足鉴定需要，依据中华人民共和国司法部《司法鉴定通则》（第132号令）第十五条第二款“发现鉴定材料不完整、不充分”不得受理的鉴定情形，决定不受理本次鉴定并退回我院，我院司法技术处于2018年12月20日发函终止鉴定程序。根据庭审和质证，本院查明如下法律事实：2011年5月13日，二建公司作为承包人，楷丰公司作为发包人共同签订《建设工程施工合同》，约定：二建公司承建楷丰公司公司“昆明市西山区城中村改造第27号片区1期建筑安装工程”，工程地点为昆明市西山区福海街道办事处陆家社区高朱村，工程内容为土建、安装工程及公共部分装修。该合同中开工日期约定为2011年（以批准的开工报告为准），竣工日期约定为2013年，合同工期总日历天数为540天；合同通用条款第三条第13款工期延误事项：13.1应以下原因造成工期延误，经工程师确认工期相应顺延；（1）发包人未按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款，进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过八小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。合同专用条款第26条第2款第⑧项约定：工程竣工结算审定后15天内，支付至结算总价的95%，剩余5%作为质量保修金，若无质量问题，发包人在保修期满2年时的七天内，将支付保修金的2%给承包人；发包人在保修期满3年时的七天内支付保修金的2%给承包人；满5年时七天内，拨付剩余的1%。合同签订，楷丰公司未发出开工指令，二建公司未入场施工。2013年3月18日，二建公司作为乙方，楷丰公司作为甲方，双方签订《建设工程施工合同补充协议》，补充协议约定：工程名称为凤凰御景项目建筑安装工程；工程地点为昆明市西山区福海街道办事处陆家社区高朱村168号；工程内容为甲方提供的凤凰御景项目的设计施工图（具体以甲方通知为准），包括但不限于土建、安装及配套等施工图包含的工程内容，总建筑面积约14万平方米，地下，地下**地下室，地上32∕**，**塔楼及对应的地下室部分为框架剪力墙结构。补充协议第二条对双方权利义务进行了约定，其中2.2（1）条约定：乙方负责协助甲方、监理发放所有工程指令，并负责督促所有分包商贯彻执行；（3）乙方需对整体进度负责，熟悉各分包工程的质量要求，尤其是对影响土建施工进度的分部分项工程需特别注意。乙方要求各分包商提供专业承包的施工组织设计进度计划，进行汇总分析。对施工程序中有矛盾的地方进行协调并找出解决办法，若各分包商不提供，乙方有权根据甲方与分包单位的协议进行经济处罚建议，由甲方执；（10）乙方与分包间的工序交接由监理组织三方（监理、乙方、分包方）验收确认后，办理书面交接手续。根据总体进度计划，为各分包单位的穿插施工提供必要的作业面、技术条件，各分包单位必须按乙方总进度计划要求的工期完工；第四条约定：1.开工日期：具体开工时间以甲方监理公司签认的开工令为准；2.合同工期总日历天数：421日历天（具体开工时间以甲方监理公司签认的开工令为准，总日历工期包含下雨、国家法定假日等因素均不作调整，遇不可抗力因素影响施工经甲方书面确认给予顺延）；3.1合同约定的各塔楼结构部位工期控制节点划分：本工程已主体达到+0.00、主体封顶断水、外架拆除、初验四个任务段作为工期的关键节点来控制。具体各栋号的控制节点时间为：1栋，2013年3月15日前甲方提供乙方做工作面，办理交接手续并开始计算工期；2013年5月10日主体达到+0.00；2013年11月15日前主体封顶断水；2014年3月31日外架拆除完毕；2014年5月31日前通过工程初验并进入结算；2栋，2013年3月15日前甲方提供乙方做工作面，办理交接手续并开始计算工期；2013年5月1,5日主体达到+0.00；2014年1月20日前主体封顶断水；2014年5月20日外架拆除完毕；2014年5月31日前通过工程初验并进入结算；地下室工程；地下室工程4月30日前底板混凝土浇筑完成；2013年5月20日前负一层地面完工；2013年6月20日前地下室顶板封顶断水。3.2条工期补充约定：施工期间按三方确认的进度计划进行考核，并按主体达到+0.00、主体封顶断水、外架拆除、初验四个任务段的完成时间作为工期考核标准，如因乙方原因不能达到四个关键里程的任何一个，每发生一个节点延迟三天以上十天以内时，承担一次性违约金2栋35万元、1栋20万元，超过十天后并处每延迟一天追加违约金2栋8万元、1栋各3万元，其违约金直接从下次的工程进度款中扣除，甲方保留追究乙方因此带来的所有经济损失和法律责任的权利……乙方未在规定的时间内退场或已完成的工程验收不合格，甲方不支付任何工程款，乙方每迟延退场一天，按本合同暂定总工程价款的2%承担延期违约金。违约金不足以弥补甲方实际损失的，乙方还应当负责赔偿。第十二条第1款约定：乙方在工程竣工验收后三个月内按结算条款递交工程结算报告，甲方收到乙方竣工结算报告及资料后应及时组织相关具备工程造价的单位进行审计，双方对结算审定确认后，28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按乙方同期向银行贷款利率两倍支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。2013年4月8日起至2013年8月31日，楷丰公司陆续向二建公司交付工程图纸（白图或分项图纸）。2013年12月17日楷丰公司向二建公司交付正式施工图。2013年5月16日，二建公司申请开工，监理机构审查认为已具备开工条件，同意开工。双方认可涉案工程实际开工时间为2013年5月16日。2015年3月16日，本案工程完成初验。2015年10月29日，涉案工程完成竣工验收。2016年4月25日，楷丰公司委托的湖北华审工程造价咨询有限公司出具《凤凰御景花园一期A1地块昆明二建总承包合同范围工程结算审核报告》，包含二份审核定案表，其一确认二建公司施工范围1、2栋A商业及地下室审定金额为108056030.38元，其中甲供材料费用27367421.46元，扣除甲供材料实际计算定案金额80688608.92元；其二确认二建公司施工范围1、2栋A商业及地下室审定金额为10740504.95元，其中甲供材料费用3204527.52元，扣除甲供材料实际计算定案金额7251694.13元。2016年10月27日，二建公司签署上述工程结算审核报告。庭审中，楷丰公司认可扣除已付款，其尚欠原告工程款9260082.25元及保修金1758806.06元。二建公司明确其诉请的保修金1758806.06元为双方《建设工程施工合同》专用条款第二十六条第二款第八项中约定的第一阶段应返还的工程款2%的保修金。本院另确认，楷丰公司在本案工程中为二建公司已代缴税款2580230.57元。在楷丰公司已付工程款中，已扣收其代缴税金813034.09元。庭审中二建公司对于其尚应向楷丰公司承担代缴税款2580230.57-813034.09=1767196.48元无异议。楷丰公司向税务机关缴纳滞纳金329824.55元。2017年7月13日，楷丰公司出具《西山区地税二分局缴纳税款确认函》，载明楷丰公司因2016年4月30日以后实行营改增新政策，楷丰公司依照与税局所签署的委托代征税协议书条例要求，已向西山区二分局缴纳了二建公司43783956.34元工程款税局，税局合计1571844.03元，以此所产生的滞纳金及税款风险等问题均由楷丰公司负责承担。二建公司对楷丰公司反诉主张由二建公司承担的施工用水电费507243.27元无异议。综合双方诉辩主张，本案的争议焦点是:1、二建公司是否有权对诉争工程款和保修金计收利息，其起算时间和标准应如何确定？2、二建公司是否存在工期延误，是否应当支付违约金并赔偿楷丰公司主张的损失？3、楷丰公司缴纳的税款滞纳金应由哪一方承担？4、楷丰公司主张的维修费是否应由二建公司承担？本院认为：本案双方签订的《建设工程施工合同》及补充协议系当事人真实意思表示，合同内容不违反法律规定，合同成立并生效，双方均应按此履行。现楷丰公司对尚欠二建公司工程款9260082.25元及第一阶段保修金1758806.06元均无异议，楷丰公司对该部分款项应予以支付。对于二建公司主张的工程款利息，按照双方合同约定，双方对结算审定确认后，楷丰公司28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按同期向银行贷款利率两倍支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。本案《凤凰御景花园一期A1地块昆明二建总承包合同范围工程结算审核报告》由楷丰公司对外委托完成，二建公司于2016年10月27签署确认，自该日起应视为双方确认上述审核报告。自该日起28日内楷丰公司应按约定履行支付义务，因其未按期支付，应按约定承担资金占用利息。故二建公司主张对欠付工程款自2016年11月25日起至还清之日按中国人民银行同期贷款利率计息未超出双方约定，亦不违反法律禁止性规定，本院对此予以支持。对于二建公司主张的保修金利息，按照合同约定，若无质量问题，发包人在保修期满2年时的七天内，将支付保修金的2%给承包人。因双方对保修期的起算时间并未明确约定，故本院以涉案工程2015年10月29日完成竣工验收之日作为保修期起算时间点，2017年10月30至2017年11月5日期间，楷丰公司应向二建公司退还该部分保修金。楷丰公司未及时支付，应向二建公司承担资金占用利息。但二建公司主张自2015年4月2日起支付保修金利息无事实依据，应自2017年11月6日起计算该部分保修金的利息。因保修金亦是工程款的组成部分，故对于楷丰公司逾期退还保修金的资金占用利息，应按双方合同约定的工程款利息支付标准支付。关于二建公司是否存在工期延误，是否应当承担违约金。根据本案查明事实，双方补充协议第四条第2款约定的工期为421天，但第3.1条约定的甲方提供乙方1、2栋工作面并开始计算工期至该条约定的2014年5月31日前通过工程初验，其时间实际为442天，故双方实际约定的工期为442天。涉案工程2013年5月16日具备开工条件开始施工（楷丰公司亦认可工期自2013年5月16日起算），至工程2015年3月16日完成初验，实际施工时间669日，已超出双方约定工期上述工期227日。对于工期延误的责任，二建公司主张系楷丰公司造成，按照民事诉讼谁主张谁举证的原则和规定，二建公司对此应进行举证。同时，按照双方合同约定，承包人在13.1款工期延误情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条规定：“当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人员签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请，视为工期不顺延的，按照约定处理，但发包人在约定期限后同意工期顺延，或者承包人提出合理抗辩的除外”。按照本案当事人对工期的上述约定以及上述司法解释规定，二建公司应当举证证明其已经向楷丰公司对其主张的工期延误事由提出过顺延申请，而在本案中，二建公司不能举证证明其提出过工期顺延的申请或要求。至于二建公司提出的其工期延误理由是否属于合理抗辩，本院分析如下：1.是否存在楷丰公司交付图纸不及时，是否构成工期延误的合理抗辩。根据本案查明事实，本案工程存在边施工边交付图纸的客观事实，在2013年5月21日至2013年9月17日的《监理例会会议纪要》中，均有二建公司提出要求尽快提供图纸、完善蓝图中所欠缺的相关图纸、落实2013年6月20日至6月24日签发的所有蓝图均未加盖审图章的问题，而至2013年12月，楷丰公司方才向二建公司交付正式施工图。楷丰公司作为发包方，应向施工方提供必要的施工图纸，即是双方合同约定，亦是二建公司作为施工方进行施工的必要条件，因此，自2013年5月21日至9月17日共计119日，因楷丰公司未能提供满足施工要求的图纸，且二建公司已提出相应要求，该期间应视为对工期延误的合理抗辩；2.是否存在甲供材料不到位导致工期合理顺延。虽然在二建公司提交的《监理例会会议纪要》记载有“混凝土供应不及时”等甲供材料问题，但二建公司不能证明其因此导致停工或具体工期因此造成的延误时间，故本院对其该项抗辩本院不予支持；3.是否存在其他分包单位未能及时完工导致二建公司工期合理顺延。虽然在《监理例会会议纪要》记录由其他部分分包单位分包工程出现延误的情况，但没有证明二建公司的施工部分因此造成延误以及具体延误时间长短。并且，在双方合同约定中已明确二建公司需对整体进度负责，二建公司要求各分包商提供专业承包的施工组织设计进度计划，进行汇总分析，对施工程序中有矛盾的地方进行协调并找出解决办法，若各分包商不提供，二建公司有权根据楷丰公司与分包单位的协议进行经济处罚建议，由楷丰公司执行，而二建公司没有举证证明其已按约定完成了对其他分包商的组织协调，故本院对其该项抗辩本院不予支持；4.是否存在未按进度付款问题导致工期合理顺延。本案双方在合同中对于款项支付进度及违约责任有明确约定，如二建公司认为楷丰公司存在逾期支付进度款，其有权依法主张权利，但二建公司没有证据证明因楷丰公司未按期支付进度款致使二建公司停工，故其以此为由抗辩工期应顺延不能成立；5、其他问题。对于二建公司提出的未及时解决地下室照明问题等其他抗辩事由，其未能举证证明该事由已导致停工、窝工及工期具体的延误时间，故对该部分抗辩理由本院不予采信。综上，二建公司主张的工期延误中119天属于合理抗辩，扣除该119天，其仍由108天工期延误，应按合同约定承担违约责任。按双方合同约定，1栋工期延误10日内应一次性支付违约金20万元，其后每日违约金3万元，故1栋违约金为：20万+（108天-10天）×3万=314万；2栋工期延误10日内应一次性支付违约金35万元，其后每日违约金8万元，故2栋违约金为：35万+（108天-10天）×8万=819万。以上违约金共计1133万元。关于楷丰公司反诉要求二建公司赔偿其因工期延误造成的经济损失15403473.5元，按照双方合同约定，违约金不足以弥补楷丰公司实际损失的，乙方还应当负责赔偿。如上所述，虽然二建公司客观上晚于合同约定227日完成施工，但责任并不完全在于二建公司，其中119天的工期延误系楷丰公司造成，故相应部分的经济损失不可归责于二建公司。对其余部分的损失，二建公司承担的1133万元违约金已经足以弥补，故对楷丰公司主张二建公司另行承担因工期延误造成的损失15403473.5元的反诉请求本院不予支持。关于楷丰公司主张的因工程存在质量问题而支出的费用，其中8000元检测费及2000元公证费的支付主体均是案外人昆明恒邦物业服务有限公司，楷丰公司不能证实该费用是其损失，本院对此不予以支持。对于其主张的维修费用343900元，首先，仅有案外人个人出具收条，不足以证明该部分费用已实际支付；其次，支付单位为案外人昆明恒邦物业服务有限公司，并非楷丰公司，不能证明该部分费用属于楷丰公司的损失；最后，该部分费用是案外人昆明恒邦物业服务有限公司与案外人季红伟签订的《零星工程维修施工协议》项下费用，而根据维修记录，其零星维修包括对小区可视对讲机故障、光纤线断裂、网线盒、窗子漏水、厨房无灶前阀、洗面盆水龙头渗水、换锁等诸多小区住户使用房屋过程中的问题的维修，对于楷丰公司主张的瓷砖脱落问题，仅在维修记录中占很小部分。综上，对于楷丰公司主张的因质量问题的支出353900元不予支持。对于楷丰公司反诉主张的垫付税款29100055.14元，经双方对账，确认楷丰公司在本案工程中为二建公司已实际代缴税款为2580230.57元，在楷丰公司已付工程款中，已扣收其代缴税金813034.09元，对于其余税款1767196.48元二建公司亦无异议，应由二建公司承担并向楷丰公司支付。对于楷丰公司向税务机关缴纳滞纳金329824.55元，按照相关规定，楷丰公司作为代扣代缴人，其有义务及时向税务机关缴纳税款，因其自身未按期交纳税款导致税务机关对其征缴额外的滞纳金，应由其自行承担，并且在其2017年7月13日出具《西山区地税二分局缴纳税款确认函》中也承诺相关滞纳金及税款风险等问题均由楷丰公司负责承担。关于楷丰公司主张的水电费507243.27元，经双方对账，二建公司予以认可，故本院对该项反诉主张予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条之规定，判决如下：一、昆明楷丰房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付昆明二建建设（集团）有限公司欠付的工程款9260082.25元，并支付该款自2016年11月25日起起至付清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率二倍计算的利息；二、昆明楷丰房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内返还昆明二建建设（集团）有限公司保修金1758806.06元，并支付该款自2017年11月6日起至付清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率二倍计算的利息；三、昆明二建建设（集团）有限公司于判决生效之日起十日内支付昆明楷丰房地产开发有限公司逾期竣工违约金1133万元；四、昆明二建建设（集团）有限公司于判决生效之日起十日内支付昆明楷丰房地产开发有限公司代垫税款1767196.48元；五、昆明二建建设（集团）有限公司于判决生效之日起十日内支付昆明楷丰房地产开发有限公司水电费507243.27元；六、驳回昆明楷丰房地产开发有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费92241元由昆明楷丰房地产开发有限公司承担；反诉案件受理费129886元，由昆明楷丰房地产开发有限公司承担89621.34元。由昆明二建建设（集团）有限公司承担40264.66元。如不服本判决，各方当事人可于收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长  方云红审判员  陈 红审判员  罗增龙二〇一九年二月一日书记员  甘丝琳