广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤13刑终12号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈法明，男，1984年12月10日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：广东省惠州市惠城区。因犯销售假药罪，于2015年7月30日被本院判处有期徒刑一年二个月。因涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2018年5月17日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，同年6月23日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人张苑，广东邦翰律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）李广骏，男，1989年6月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠州市惠城区。因犯销售假药罪，于2014年11月14日被本院判处有期徒刑八个月，2015年5月8日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月17日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，同年6月23日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人郭少蓉，广东东舟律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。原审被告人陈文珊，男，1973年3月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠州市博罗县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月17日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，同年6月23日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人陈法明犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；原审被告人李广骏、陈文珊犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月10日作出（2018）粤1302刑初1265号刑事判决书。宣判后，原审被告人陈法明、李广骏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，依法为上诉人指派辩护人，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2018年5月17日15时许，马某1、曾某通过微信向被告人陈法明支付毒资人民币1000元，购买毒品甲基苯丙胺，陈法明将其中的950元支付给被告人李广骏，向其购买毒品。李广骏收款后，通过微信转账人民币600元给被告人陈文珊，向其购买毒品。陈文珊将毒品一小包放置在惠州市惠城区水口街道办事处南旋工业区门口大门右边第一颗树上，并将该位置告知李广骏，李广骏再将该位置告知陈法明。马某1、曾某从陈法明处得知毒品藏匿处并取回了毒品。当天18时许，马某1、曾某、邓某青在被告人陈法明登记入住的惠城区河南岸街道办事处螺子湖二街聪权旅馆212房吸食刚买来的毒品甲基苯丙胺。当晚19时许，公安民警在聪权旅馆212房抓获陈法明、马某1、曾某、邓某青，现场缴获吸毒工具等物。当晚，陈文珊、李广骏先后被民警抓获归案，民警在陈文珊身上及住处查获疑似毒品六小包（经称量、鉴定，其中四小包净重1.28克，检出甲基苯丙胺成分，其中一小包净重0.09克，检出海洛因成分，其中一小包净重8.3克，检出咖啡因成分）。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、刑事案件受理、立案材料，证明案件的来源及公安机关由此启动侦查程序合法、有效。2、户籍资料，证明被告人陈法明、李广骏、陈文珊在案发时已年满十八周岁，系完全刑事责任年龄人。3、到案经过，证明公安机关根据线报，于2018年5月17日18时许在惠城区河南岸办事处螺子湖二街聪权旅馆212房抓获被告人陈法明、吸毒人员马某1、邓某青、曾某。后根据被告人陈法明交代，民警立即展开调查，于当天20时许在惠城区水口横沙村一出租屋楼下抓获被告人陈文珊。根据吸毒人员马某1提供的线索于当天23时许在惠城区河南岸斑樟湖天福便利店抓获被告人李广骏、吸毒人员陈某达。4、现场勘验检查工作记录，证明案发地点的方位、内部摆设、周边环境等情况。5、旅店住宿登记薄，证明被告人陈法明于2018年5月17日在聪权旅馆办理入住登记。6、搜查证、搜查笔录、扣押清单及扣押决定书、照片。（1）证明公安机关抓获被告人陈文珊，在其身上缴获一部黑色苹果X手机（IMEI：35305009380496）、一部苹果5手机（串号：357988056502342）、钥匙一串、两包白色晶体、一包灰色粉末；在被告人陈文珊位于惠州市惠城区水口横沙村一出租屋内缴获两包白色晶体、一包白色粉末、一个自制冰壶（吸毒工具）；被告人陈文珊对上述物品予以签供确认，公安机关依法予以扣押。（2）证明公安机关在惠城区斑樟湖路二横街晶翠阁1楼105便利店抓获被告人李广骏，在其身上缴获一部黑色苹果6手机（ID：352088073558768），被告人李广骏对上述物品予以签供确认，公安机关依法予以扣押。（3）证明公安机关在惠城区聪权旅馆212房抓获被告人陈法明，在该房间内缴获一部黑色苹果6S手机（ID：35325507067479）、一卷锡纸、两个自制吸毒工具，被告人陈法明予以签供确认，公安机关依法予以扣押。（4）证明公安机关在惠城区聪权旅馆212房抓获吸毒人员曾某，在其身上缴获一部金色三星G7手机（ID：35881107518774），吸毒人员曾某予以签供确认，公安机关依法予以扣押。（5）证明公安机关在惠城区聪权旅馆212房抓获吸毒人员马某1，在其身上缴获一部黑色苹果6手机（ID：353266070757557），吸毒人员马某1予以签供确认，公安机关依法予以扣押。7、检查证、检查笔录、图片，证明：（1）公安机关依法提取被告人陈文珊使用的苹果5手机中其使用的微信与一名微信名叫“LGJ”的微信聊天记录，被告人陈文珊予以签供确认。（2）公安机关依法提取被告人李广骏使用的苹果6手机中其使用的微信与微信名叫“法明”及“LGJ”的微信聊天记录，被告人李广骏予以签供确认。（3）公安机关依法提取被告人陈法明使用的苹果6S手机中其使用的微信与微信名叫“小马”及“LGJ”的微信聊天记录，被告人陈法明予以签供确认。（4）公安机关依法提取吸毒人员曾某使用的金色三星G7手机中其使用的微信与微信名叫“MG腾”的微信聊天记录，吸毒人员曾某予以签供确认。（5）公安机关依法提取吸毒人员马某1使用的苹果6手机中其使用的微信与微信名叫“阿某1”及“阿某2“的微信聊天记录，吸毒人员马某1予以签供确认。8、辨认笔录（1）被告人李广骏与被告人陈文珊辨认彼此是2018年5月17日进行买卖毒品冰毒的人；被告人李广骏辨认出被告人陈法明是2018年5月17日让其帮忙购买毒品冰毒的人；辨认出惠城区河南岸永丰锁业门前聪权旅馆旁处是被告人陈法明将毒品冰毒给其的地方。（2）被告人陈法明辨认出被告人李广骏是帮其购买毒品冰毒的人；辨认出被告人陈文珊是贩卖毒品冰毒给被告人李广骏的人；辨认出惠城区河南岸聪权旅馆212房是其吸食毒品冰毒的地点；辨认出惠城区河南岸永丰锁业门前聪权旅馆旁处是其将毒品冰毒给被告人李广骏的地方。（3）吸毒人员马某1辨认出被告人陈法明、吸毒人员邓某青、曾某是于2018年5月17日同其一起在惠城区河南岸聪权旅馆**内吸食毒品冰毒的人；辨认出惠城区水口街道办事处南旋纺织厂1号门右侧一棵树处是被告人陈法明告知其取毒品冰毒的地点。（4）证人肖某1辨认出被告人陈法明是2018年5月17日办理登记入住聪权旅馆212房的人。（5）被告人陈文珊辨认惠城区水口街道办事处南旋纺织厂1号门右侧一棵树处是其放置毒品冰毒的地点。（6）吸毒人员曾某辨认出惠城区水口街道办事处南旋纺织厂1号门右侧一棵树处是被告人陈法明告知其取毒品冰毒的地点；辨认出惠城区河南岸聪权旅馆212房是其吸食毒品冰毒的地方。（7）吸毒人员邓某青辨认出惠城区河南岸聪权旅馆212房是其吸食毒品冰毒的地方。9、称量笔录，证明公安机关对抓获被告人陈文珊时缴获的三包可疑毒品及其住处缴获的三包可疑毒品，编号为①-⑥进行称量，分别净重为：①号0.48克、②号0.26克、③号0.09克、④号0.24克、⑤号0.3克、⑥号8.3克。10、现场检测报告书，证明被告人陈文珊尿液经三合一检测试剂盒检测结果为吗啡、冰毒阳性；被告人陈法明、李广骏、吸毒人员马某1、陈某达、邓某青、曾某尿液经三合一检测试剂盒检测结果为冰毒为阳性。11、刑事判决书，证明被告人陈法明因犯销售假药罪于2015年7月30日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元；被告人李广骏因犯销售假药罪于2014年11月14日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元，于2015年5月8日刑满释放。12、鉴定文书，证明公安民警在惠城区水口镇横沙村一出租屋楼下抓获被告人陈文珊，在其身上缴获晶体、粉末三小包，经鉴定其成分为：①②号是甲基苯丙胺、③号是海洛因；另在其住处惠城区水口横沙村一出租屋二楼B207房内缴获晶体、粉末三小包，经鉴定其成分为：④⑤号是甲基苯丙胺、⑥号是咖啡因。13、证人证言（1）吸毒人员马某1证言，2018年5月17日下午13时，其接到曾某的电话让其现在载他去找陈法明。之后其就去接曾某，接到曾某之后，他就说先去陈法明那里。大概过了20分钟左右就到了陈法明那，三人在路边商量怎么去拿毒品，商量好了之后，陈法明就自己去了一间旅馆开好专门用于吸毒的房间，其和曾某就在路边等他。等陈法明开好房后，他就说先把钱给他，他去找人拿毒品，而他说没有钱就没出，曾某通过微信转800元人民币给其，加上其的200元，其共转了1000元给陈法明用于买毒品冰毒。随后陈法明说他将钱转给李广骏，但其对陈法明只转了950元给贩卖毒品的上家一事并不知情。陈法明让其和曾某去南旋纺织厂1号门口一棵树处取毒品冰毒。其和曾某在南旋拿到了毒品冰毒之后，曾某就打电话问陈法明说去哪里汇合，讲了几分钟，曾某就挂了电话，说河南岸螺仔湖那间旅馆，陈法明已开好房在楼下等。到17时15分左右，其和曾某就到了那个旅馆门口，看到陈法明蹲在旅馆的门口。停好车后，三人一起上到旅馆2楼212房间。进了房间之后，其在一旁玩手机，到18时左右，邓某青来了，跟陈法明、曾某一起吸食毒品冰毒。其与曾某几乎每次都是共同出资1000元向陈法明购买毒品，陈某并未出资，但其同意将买来的毒品免费分给陈法明，让陈法明与其一起吸食。（2）吸毒人员陈某达证言，2018年5月17日中午，其打电话给李广骏问他有没有毒品吸食，他说没有，要去南旋厂附近找一下贩卖毒品的上线拿货。于是当天中午13时许就去到了南旋厂附近，李广骏就去找贩卖毒品的上线取到了毒品。取到毒品时候我们就回到了滨江公园找了一男厕所吸食了取到的冰毒，吸完各自回家了。到了当晚21时许，李广骏微信叫其一起出来玩游戏，等其到河南岸斑樟湖天福便利店，就被警察抓了。（3）吸毒人员邓某青证言，2018年5月17日18时许，曾某发微信给其，说要借200元来购买毒品冰毒，其说可以。之后其从家里打的过去河南岸聪权旅馆212房，到了212房的时候，马某1、曾某和陈法明就已经在那里吸着毒品。其当时是先找马某1叫他帮忙办信用卡，后来信用卡没有办成，其就和他们三人一起吸食毒品，其就刚刚吸了几口毒品冰毒警察就来查房了。毒品是陈法明提供的，是马某1和曾某出钱给陈法明，由陈法明去购买来吸食的。（4）吸毒人员曾某证言，2018年5月17日下午13时许，其接到陈法明电话，让其过去找他玩，然后其和马某1联系，让马某1开车载其去找陈法明。等其和马某1来到陈法明家楼下跟陈法明碰面，因为其微信只有600元，其就打电话给“光头”说不够钱买冰毒，借200元。过了不久，“光头”通过微信转了200元，其就通过微信转了800元给马某1，接着马某1用微信转了1000元陈法明。而其对陈法明只转了950元给上家购买毒品一事事先并不知情，并没有跟其商量50元他要拿来自己用，且其及马某1都知道陈法明帮其购买毒品时，陈法明自己会赚一点。之后陈法明叫其和马某1去南璇工业区拿冰毒。马某1开车载着其来到南璇工业区，等了半个小时左右，陈法明就发信息来告诉其，说冰毒放在南璇毛织厂的1号门右手边第一棵树的树枝上，其就下车后到1号门右手边第一棵树的树枝上找冰毒。拿到毒品后，就回去找陈法明。陈法明说他去开房，开好房后发信息给其，其和马某1就在便利店购买锡纸、吸管、矿泉水等东西。等陈法明来信息说在聪权旅馆开了212房，其和马某1过去聪权旅馆212房。因为“光头”知道其借钱是买冰毒吸，所以他也说过来。“光头”来聪权旅馆后跟我们一起玩。并称其之前跟陈法明购买过四次毒品，每次都是购买1000元的毒品冰毒。陈法明每次都没有出资，一分钱都没有出过，因为只有他能找到人购买毒品冰毒。其曾于2017年8月跟陈法明的朋友借了一万元，陈法明仅作为介绍人，故其本人不欠陈法明的钱。（5）证人肖某1证言，2018年5月17日下午14时许，陈法明一个人来到聪权旅馆，要办理入住。他拿出驾驶证，经核对该驾驶证信息后，其帮他办理了入住手续，开了212房给他。他开好了房间之后没多久就出去了。到傍晚17时许，他一个人回来。过一会，陆陆续续有三名男子来到聪权旅馆，说找212房间的人，于是其就让他们上去。过了没多久，警察就来查212房，抓获该房间的四名男子。14、被告人的供述及辩解（1）被告人陈法明的供述及辩解第一次供述，2018年5月17日，其用身份证开的聪权旅馆212房，同马某1、曾某、“光头”一起在房间内吸食毒品“冰毒”。当天是马某1、曾某提出让其帮忙购买毒品，其同意后，四人则商量凑钱购买冰毒，曾某出300元、马某1出300元、“光头”出200元、其出300元，但因其临时要用钱，最后跟曾某商量好拿950元的毒品冰毒。其通过微信联系李广骏，购买950元的毒品冰毒，而李广骏则找“水口仔”买毒品，之后李广骏告诉其“水口仔”将毒品放在水口南旋毛织大门第一棵树，马某1和曾某开车过去将毒品冰毒取回来。拿到毒品冰毒后，李广骏发信息给其，让其分点毒品冰毒给他吸食，其则将毒品分了0.1克给李广骏吸食，其余的毒品冰毒被其和马某1、曾某、“光头”在聪权旅馆212房内吸食完了。称去聪权旅馆开房是马某1提议的，他还说他没有身份证，而其在那开过房有身份信息，于是其才去开房的。第二次供述，其拒绝在询问笔录上签名确认。第三次供述，为了一起在房内吸毒，马某1提议让其去开房。其有跟李广骏说950元是全部用来购买毒品的，其没有欠李广骏的钱。而其留下来的50元用来买烟和槟榔，跟大家一起吃了。之所以要帮助曾某和马某1购买毒品是因为买到后可以跟他们一起吸食。第四次供述，其认为不构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，拒绝在询问笔录上签名确认。（2）被告人李广骏的供述及辩解，2018年5月17日下午15时许，陈法明发微信说让其帮忙购买毒品冰毒，转账950元给其，让其购买700元的毒品冰毒，另250元算他还的钱。收到钱后其联系“老哥”，跟他购买600元的毒品冰毒，他将毒品放在南旋工业区门口第一颗树那里，其在告诉陈法明毒品存放的地址，让他自行过去拿，并让他拿到货后分一点给其吸食。到了傍晚，陈法明拿到毒品冰毒，他让其过去聪权宾馆拿毒品冰毒，其过去拿到冰毒就回家自己吸食了。并称其向陈文珊约购买过三至四次毒品冰毒。（3）被告人陈文珊的供述及辩解，案发当天其有贩卖600元的毒品冰毒给李广骏。贩卖的毒品冰毒是其跟“盲狗”购买的。并称李广骏向其购买过七至八次毒品冰毒。原判认为，被告人陈法明无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人陈文珊、李广骏无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈法明犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，指控被告人陈文珊、李广骏贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人陈法明、李广骏曾因销售假药罪，被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯毒品犯罪，系累犯，依法对其从重处罚。被告人李广骏、陈文珊归案后如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条之规定，一审判决：一、被告人陈法明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，总和刑期二年一个月，决定执行有期徒刑一年十一个月，并处罚金一万五千元；二、被告人李广骏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；三、被告人陈文珊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金一万元；四、缴获的毒品及吸毒工具由公安机关依法予以销毁。上诉人陈法明及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、本人在帮助购买毒品时没有从中获利；2、本人没有容留他人吸食毒品；3、一审量刑过重。上诉人李广骏及其辩护人提出以下上诉和辩护意见:1、缴获的毒品含量低；2、上诉人是初犯、主动坦白认罪，犯罪情节轻微，主观恶性小，社会危害性不大，请求二审法院从轻或减轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人陈法明犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、上诉人李广骏、原审被告人陈文珊犯贩卖毒品罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人陈法明无视国法，贩卖少量毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；提供场所容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人李广骏、原审被告人陈文珊无视国法，贩卖少量毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。对于上诉人陈法明、李广骏及其辩护人提出的意见，经查，1、一审判决认定上诉人陈法明、李广骏、原审被告人陈文珊贩卖毒品甲基苯丙胺并从中获利的事实属实，以上事实有到案经过、现场勘验检查工作记录、搜查笔录、检查笔录、辨认笔录、称量笔录、鉴定文书、证人证言、上诉人及原审被告人供述等证据予以证实；2、上诉人陈法明在聪权旅馆登记入住212房并在该房容留吸毒人员马某1、曾某、邓某青吸食毒品甲基苯丙胺的事实属实，以上事实有证人马某1、曾某的证言、旅店住宿登记簿、辨认笔录等证据予以证实，上诉人陈法明的行为构成容留他人吸毒罪；3、公安机关在原审被告人陈文珊身上缴获的六小包毒品经鉴定分别检出甲基苯丙胺、海洛因、咖啡因成分，我国刑法规定毒品数量不以纯度折算，上诉人及原审被告人有贩卖毒品的行为，均应认定构成贩卖毒品罪；4、一审量刑时已考虑上诉人李广骏、原审被告人陈文珊具有坦白等量刑情节，二审期间上诉人及原审被告人没有其他从轻或者减轻的量刑情节。因此，本院对上诉人陈法明、李广骏的上诉意见及辩护人的辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  游小勇审判员  黄 静审判员  李浩浩二〇一九年二月二十一日法官助理谭芷珊书记员吴海锋附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。