甘肃省定西市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）甘11刑终16号 原公诉机关甘肃省岷县人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐某，男，生于1983年3月21日，汉族，高中文化，甘肃省岷县人，农民，住岷县。2018年6月15日因本案被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于岷县看守所。 辩护人常艳妮，甘肃培信律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人董某，男，生于1993年3月12日，汉族，初中文化，甘肃省岷县人，农民，户籍所在地岷县，现住岷县。 甘肃省岷县人民法院审理甘肃省岷县人民检察院指控原审被告人徐某犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2018年11月19日作出（2018）甘1126刑初256号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人徐某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原判决认定，2018年1月8日晚上10时许，被告人徐某与朋友在岷县岷阳镇开发区“岷风蜀味”餐馆吃饭，期间徐某去上厕所时与董某因琐事发生争执，继而引起撕扯打架，被他人劝开。后董某与其朋友来到徐某所在包厢找其理论时，徐某将董某脸部打伤。他人打电话报警后，民警来到现场处置。董某被送往岷县中医院住院治疗，经岷县中医院诊断：董某颧骨骨折、全身多处软组织钝挫伤。经岷县公安司法鉴定中心鉴定：董某损伤程度属轻伤二级。 另查明，附带民事诉讼原告人董某受伤后在岷县中医院住院治疗6天，支出医疗费2511.56元、鉴定费300元。出院医嘱：1、注意休息；2、避免二次受伤；3、如有不适及时复查。 原审法院认定上述事实的主要证据有： 1、证人李某的证言，证明2018年1月8日晚上8点多，董某给她打电话，让她来“岷风蜀味”餐馆吃饭，她去的时候包厢里坐着董某和冯某、郎某三个人，然后他们四个人坐下吃饭。途中董某去上厕所，她听见外面有人吵架，他们三人就出去看，他们出去的同时另外一个包厢的两女一男三个人也出来看。她看见董某和一个男的在厕所里互相撕扯，然后他们把董某拉到包厢，另外三个人也把那个男的劝到其所在的包厢。他们到包厢后，那个男的还在骂着，董某过去问时，刚把那个男的包厢门帘揭开，那个男的就在董某的脸上打了一啤酒瓶，正好打在董某的太阳穴上，她看见董某脸上流血后，就打电话报案了。警察来后把打架人员的信息登记后就走了，她和董某挡了一辆出租车，准备到医院去检查时，那个男的不让去，董某又和那个男的撕扯在一起，她就拉着董某去医院了。 2、证人郎某的证言，证明2018年1月8日晚上6点多，他和冯某、董某三人在“岷风蜀味”餐馆吃饭。9点多的时候，董某打电话叫来其对象李某，他们一起吃饭喝酒。大概晚上10点多的时候，董某出去上厕所。过了一会，店里的一个男的给他们说：“你们的人在打架”，他和李某出去看见董某在厕所的地上躺着，一个男的骑在其身上，用拳头在其脸上打了几拳，他们就把董某拉到包厢里。当时不知谁报警了，巡警来后问他们怎么回事，他对巡警说没有什么，都喝了酒吵了几句，然后巡警让他们早点回去，不要闹事。后董某说要到那个男的包厢去解释一下，他就劝住没让去。然后他们听见那个男的在包厢骂他们，董某又要到那个男的包厢去，他劝不住就跟着去了，他们进去包厢，里面坐着两个男的，其中一个就是和董某打架的那个男的。董某话还没说完，那个男的用桌子上的啤酒瓶在董某脸上打了一下，当时就流血了，李某,4就打电话报案了，之后警察就来了，把信息登记了，并给董某和那个男的脸上照了相，然后让双方去医院检查。 3、证人丁某的证言，证明2018年1月8日晚上10点左右，她和她丈夫孙某、余某、徐某在岷县岷阳镇“岷风蜀味”餐馆吃饭喝酒，中途徐某上厕所很长时间没有来，他们就出去看。在厕所她看见徐某和一个大个子男的互相撕扯在打架，然后他们就把两人拉开了。过了一会，不知谁报警了，警察来了，问他们怎么回事，她说啥事没有，都喝酒了。警察让他们早点回去休息，不要打架，然后警察就走了。和徐某打架的那个男的一起的一个四川口音的男子要进来打徐某，她和孙某把四川口音的男子劝住了，然后刚才打架的那个大个子男的又去徐某所在的包厢。之后他们听见在吵架，他们三个就去看，她看见那个大个子男的脸上流血着呢。过了一会，警察就来了，警察处理后她和孙某、还有那个四川口音男子坐着喝了会酒就回家了。 4、证人孙某的证言，证明2018年1月8日晚上10点左右，他和他媳妇丁某、余某、徐某在岷县开发区“岷风蜀味”餐馆吃饭喝酒，中途徐某去上厕所很长时间没有来，他听见服务员喊有人在打架，他媳妇丁某就出去看，他和余某也跟着出去。他看见徐某和一个大个子男的相互辱骂并撕打，他们就把两人拉开，他认识和大个子男的一起的一个四川口音的男子，他把徐某拉到包厢了。这时那个大个子男的又来找徐某，他们就劝出去了。过了一会，警察进来了，问他们怎么回事，他们就说没有什么，都喝了酒。然后警察说早点回去休息，不要打架。警察走后他和媳妇、四川口音的那个男子坐着说话，大个子男的又去徐某的包厢，之后他们听见好像又在打架，他们发现大个子男的脸上流血了，这个四川口音男的要去打徐某，被他们拉住了。一会警察来了，警察处理完走后，他和丁某、四川口音的男子喝了一会酒就回家了。 5、证人余某的证言，证明2018年1月8日晚上10时许，她和丁某、孙某、徐某在岷县开发区“岷风蜀味”餐馆吃饭喝酒，中途徐某出去上厕所，好长时间没来，丁某就出去看。她听见外面有人打架，就和孙某也出去，看见徐某和一个大个子男的撕扯在一起打架，他们把两人拉开，拉开后和大个子一起的四川口音的男子骂着不成，因为丁某和孙某认识四川口音的男子，就把四川口音的男子劝在一个包厢坐着。她和餐馆老板就把徐某推到他们所在的包厢，然后大个子男的又来他们的包厢，这时不知谁报警了，警察进来了，问他们怎么回事，和大个子一起的另一个男子说没有事情，警察说不要闹事，早点休息。之后他们准备回家，徐某走到大厅时那个大个子男的跟着过来，两人又吵起来，他们把徐某劝回包厢，大个子男的冲到徐某的包厢里，后大个子男的出来时脸上流血着呢，和大个子一起的一个女的就报警了。警察来后让徐某和大个子男的都去医院检查，警察让她到派出所接受询问，她就到派出所去了。 6、证人张某的证言，证明他是岷县“岷风蜀味”餐馆的老板。2018年1月8日晚上10时左右，徐某、余某、还有一男一女在他的店里吃饭喝酒，他和徐某、余某认识。途中徐某和一个男的在厕所里互相撕扯打架，他们把两人拉开，后来那个男的又去徐某的包厢，出来的时候那个男的脸上有血。 7、被害人董某的陈述，2018年1月8日晚上10点左右，他和女朋友李某、冯某（四川人）、郎某四人在岷县“岷风蜀味”餐馆吃饭喝酒，途中他去上厕所，发现厕所门反锁着，他就敲了几下门，过了好长时间门才打开，他就进去上厕所，因为他喝醉了，他意识中把里面的那个男的碰了一下，然后不知道怎么就和那个男的撕扯在一起，那个男的把他腰上踏了几脚，他用手护时还在他的手上踏了一脚。然后大家把他俩拉开了。他回到包厢后听见那个人在包厢里骂着，他和郎某就到那个男的包厢去问，他俩刚进去那个包厢，那个男的就把他脸上打了一啤酒瓶，郎某把他拉出来了，他的脸上在流血，李某就报案了，警察来之后让他们先去医院检查，然后警察就走了。他们出来到“岷风蜀味”餐馆门口时，他问那个男的为什么要打他，那个男的就把他推翻了，推翻时旁边的松树还把他的脸上刮破了，那个男的就走了。 8、被告人徐某的供述，2018年1月8日晚上10点多，他和余某、余某的一个女同事及其丈夫四人在岷县开发区的“岷风蜀味”餐馆吃饭喝酒，途中他去上厕所，他进去后就把门反锁了，一个男的在外敲门并且骂着，他就把门打开。这个男的用胳膊把门挡住不让他出去，问他上厕所把门反锁着干什么，他说单人厕所门不反锁怎么行。那个男的就在他的脖子上打了两巴掌，他在那个男的下巴上打了一拳。这时服务员喊着说厕所里有人打架了，然后老板过来把他拉开了，余某就把他劝到包厢里，他和余某一直在包厢坐着没有出去，后来那个男的和一个四川口音的男子来到他们包厢门口，四川口音的男子说年轻人要稳重些，然后就走了，后面发生的事情他就不知道了。警察来后把他的身份证登记后，他们就回家了。董某轻伤二级的后果不是他造成的。 9、岷县公安司法鉴定中心（岷）公（法医）鉴（临床）字[2018]047号鉴定书，证实董某的损伤程度属轻伤二级。 10、岷县中医院医疗费票据、鉴定费发票，证实董某受伤后在岷县中医院住院治疗6天，共计支出医疗费2511.56元、鉴定费300元。 11、岷县中医院出院证明、伤情证明，证实董某受伤后在岷县中医院住院治疗的情况。 12、刑事照片，证实董某脸部受伤的情况。 13、抓获经过，证实案发后办案民警多次打电话让徐某来派出所处理案件，但被告人一直称在外地或拒接电话，岷县2018年6月14日城关派出所民警根据掌握的线索，将被告人徐某在卓尼县城抓获。 14、办案说明，证实2018年1月8日，徐某和董某在“岷风蜀味”餐馆酒后发生打架，出警民警对二人面部损伤进行拍照，因现场包厢被服务员清扫，民警未对现场进行勘查、拍照。 15、户籍证明，证实被告人徐某的基本情况，案发时已达到刑事责任年龄。 原审法院认为，被告人徐某因琐事殴打他人，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应予赔偿，但应以实际票据及相关标准计算。附带民事诉讼原告人要求被告人徐某承担其整容费，不符合法律规定，不予支持。附带民事诉讼原告人提出的营养费因无医嘱证明，故不予支持。附带民事诉讼原告人提出的后续治疗费，可待实际发生后另行主张。据此，根据本案被告人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项之规定，判决：一、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、由被告人徐某赔偿附带民事诉讼原告人董某医疗费2511.56元、鉴定费300元、护理费813.6元、误工费8949.6元、住院伙食补助费300元，共计人民币12874.76元（限判决生效后30日内履行)。 上诉人徐某的上诉理由：原判认定事实不清，量刑过重。 辩护人的辩护意见：原判认定事实不清，程序违法，量刑过重。 经审理查明的事实与原审认定的事实一致。原审法院对认定本案事实的证据，已经当庭宣读、出示、并质证，本院审查属实，予以确认。 本院认为,原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  何世全 审判员  吴青彩 审判员  邢建新 二〇一九年二月二十六日 书记员  曹美美