北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终1593号上诉人（原审被告）：袁建军，男，1986年5月21日出生，汉族，住山西省新绛县。委托诉讼代理人：袁大路（袁建军之父），1959年11月23日出生，汉族，住山西省新绛县。被上诉人（原审原告）：惠学松，男，1972年2月14日出生，汉族，住北京市丰台区。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，营业场所天津市南开区白堤路1号。负责人：石洪峰。上诉人袁建军因与被上诉人惠学松、原审被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安保险天津分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市通州区人民法院（2018）京0112民初6441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。袁建军上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判：1．护理费少负担1950元；2．误工费47249．12元不予计算；3．精神损害抚慰金少负担2000元，上述三项合计35839．384元；原审判决本身计算错误3890．6元，合计改判袁建军少负担39729．984元。事实和理由：一、惠学松不存在误工损失，即使存在，根据证据只能计算2013年8月与9月的工资误工损失；二、一审法院计算护理期为75日，每日120元，应为9000元，并非10950元；三、一审法院多计算3890．6元；四、精神损害抚慰金应当计算为3000元，并非5000元；五、事故后造成袁建军车损和拖车费共计10929元，惠学松应当承担3278．7元。惠学松辩称，同意一审法院判决，不同意袁建军的上诉请求。平安保险天津分公司经本院传唤未到庭，亦未发表答辩意见。惠学松向一审法院起诉请求：1．依法判定袁建军、平安保险天津分公司支付惠学松医疗费123992．63元、住院伙食补助费3900元、营养费4500元、误工费122400元、护理费10800元、交通费1500元、残疾赔偿金124812元、被扶养人生活费13112．45元、精神损害抚慰金5000元、财产损失1000元，共计411667．08元；2．袁建军、平安保险天津分公司承担本案鉴定费、诉讼费。一审法院认定事实：2016年7月17日22时05分，在北京市通州区通房路金剪子理发店门前，袁建军驾驶机动车（车号：×××）由西向东行驶与由北向南步行横过道路的惠学松发生交通事故，造成车辆损坏，惠学松受伤。此次事故经交管部门认定，袁建军负事故主要责任，惠学松负次要责任。事发后，惠学松被送往北京朝阳急诊抢救中心救治，其伤情经诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折、腓骨头骨折内固定术后遗留左膝关节活动部分受限；右胫腓骨开放性、粉碎性骨折外固定架术后遗留右膝关节活动部分受限。2016年7月18日至2016年8月26日，惠学松共计住院39日。2018年6月27日，经北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定，惠学松被评定为十级伤残，误工期为150-180日、护理期为60-90日、营养期为60-90日。惠学松支付鉴定费3150元。另查，惠学松系北京市通州区非农业户籍。惠学松提交了其单位北京市公安局东城分局出具的证明，证明其现为北京市公安局东城分局体育馆路派出所主任科员。另北京市公安局东城分局政治处出具了惠学松的误工收入证明，记载2016年8月至2017年3月，惠学松因休病假扣减月工资、季度津补贴及年度奖金共计68726元。惠学松还提交了其借记卡账户历史明细清单，其中2016年8月与9月的工资较其他月份平均每月减少了5724元。惠学松父母惠士臣（1941年11月7日出生）与吕淑琴（1944年3月22日出生）共生育子女四人。惠学松父亲惠士臣每月退休金不到三千元。袁建军的驾驶证处于注销可恢复状态。平安保险天津分公司为袁建军驾驶的机动车承保交强险与商业三者险（限额50万，含不计免赔），事故发生在保险期内。经核实，惠学松的合理损失为：医疗费128797元（含袁建军垫付的84804．35元）、住院伙食补助费3900元、营养费3750元、护理费10950元（含袁建军垫付的6630元）、误工费47249．12元、交通费1500元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）130863．9元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3150元，以上共计335160．02元。另查，2016年7月18日、2016年8月18日袁建军为惠学松垫付残疾辅助器具费5558元，2016年8月4日袁建军向惠学松支付现金8000元，2016年8月14日袁建军向惠学松支付现金10000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。袁建军驾驶机动车与惠学松发生交通事故，致惠学松受伤，袁建军负事故的主要责任，惠学松负次要责任，应按照责任比例赔偿因此给惠学松造成的损失，一审法院结合事故责任认定结果确定惠学松承担的责任比例为30%，袁建军承担的责任比例为70%。现惠学松要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费的请求，于法有据，一审法院予以支持。其中，医疗费的具体数额以一审法院核实惠学松提交的医疗费票据为准，但应扣除袁建军垫付的医疗费84804．35元。住院实际时间为39日，一审法院按照每日100元的标准计算住院伙食补助费。营养期由一审法院结合惠学松伤情及鉴定结果确定为75日，并酌情按照每日50元的标准计算营养费的数额。护理期由一审法院结合惠学松伤情及鉴定结果确定为75日，其中扣除住院期间袁建军为惠学松聘用护工的护理期限39天，剩余护理期36天，剩余期限的护理费数额由一审法院结合其住院期间实际支出的护理费并酌情按照每日120元的标准予以计算。关于误工费，综合鉴定机构出具的鉴定意见确定误工期为165日，并以惠学松提交的误工收入证明折合计算误工费。关于交通费，一审法院结合惠学松的就诊距离及就诊次数酌情确定为1500元。此次事故已造成惠学松十级伤残，故对于惠学松要求赔偿精神损害抚慰金的请求，一审法院亦予以支持，具体数额由一审法院根据损害后果酌情确定为5000元。惠学松系通州区非农业户籍，关于惠学松要求按照2017年度北京市城镇居民人均可支配收入和北京市城镇居民人均消费支出的标准计算残疾赔偿金（含被扶养人生活费）的请求，理由正当、证据充分，一审法院予以支持。惠学松之父惠士臣有固定生活来源，故对惠学松主张其父的被扶养人生活费一审法院不予支持。关于二次手术费用，因尚未实际发生，惠学松可待实际发生后再行主张权利。关于手机衣物损失，惠学松并未提供证据证明其手机衣物受损的事实，对其该项主张一审法院不予支持。依据交管部门出具的道路交通事故认定书，袁建军在驾驶肇事车辆期间驾驶证处于注销可恢复状态，但袁建军与平安保险天津分公司签订的机动车交通事故责任强制保险合同仍合法有效，尚未解除，故平安保险天津分公司仍应承担交强险的赔偿责任，但有权在垫付交强险后向袁建军追偿。平安保险天津分公司提交的《机动车综合商业保险条款》在第三者责任保险责任免除部分已明确提示驾驶证注销期间被保险人发生交通事故，保险人不负责赔偿，故平安保险天津分公司不承担商业三者险的赔偿责任。故惠学松的上述损失由平安保险天津分公司在交强险限额内先予赔偿，不足部分由袁建军按照70%的责任比例予以赔偿，但应扣除袁建军已经垫付的医疗费102804．35元、护理费6630元、残疾辅助器具费5558元。另有不足部分，因惠学松负次要责任，应由惠学松自行承担。综上，一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿惠学松医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）105000元，以上共计120000元，于判决生效之日起七日内执行清；二、袁建军应按70%的比例赔偿惠学松医疗费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费共计39510．264元，于判决生效之日起七日内执行清；三、驳回惠学松的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，袁建军上诉主张护理费、误工费和精神损害抚慰金认定数额有误，但经本院核算，一审法院认定的上述赔偿项目数额并无不当。且惠学松为证明其误工损失，提交了单位开具的误工收入证明，一审法院结合该证明及鉴定报告中的误工期相关结论对误工费予以认定，并无不当。关于残疾辅助器具费5558元，经核算，一审法院认定数额中已经将该部分费用扣减。综上所述，袁建军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费793元，由袁建军负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  刘建刚审判员  杜丽霞审判员  金妍熙二〇一九年二月二十七日法官助理张雅霖法官助理王雯雯书记员刘波书记员徐曼