福建省屏南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0923刑初92号 公诉机关屏南县人民检察院。 被告人陈福清（绰号“野猪”），男，1966年12月5日出生于福建省屏南县，汉族，文盲，无业，住屏南县（户籍地屏南县），曾因赌博于2015年1月14日被屏南县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币2000元；现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月28日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于屏南县看守所。 辩护人郑瑞震，福建闽师律师事务所律师。 被告人张户敏（绰号“教练”、“矮子”），男，1976年11月28日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，教练，住屏南县（户籍地宁德市蕉城区），因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月28日被刑事拘留，同年9月1日经屏南县人民检察院不批准逮捕，同日经屏南县公安局决定取保候审，于2018年4月26日经本院决定被逮捕，同年11月23日经本院决定被监视居住。 辩护人陈清群，福建国富律师事务所律师。 屏南县人民检察院以屏检公刑诉[2018]83号起诉书指控被告人陈福清、张户敏犯贩卖毒品罪，于2018年4月24日向本院提起公诉。审理期间，屏南县人民检察院建议并经本院决定延期审理一次，后于2018年11月22日以屏检公刑追诉[2018]13号追加起诉决定书对被告人张户敏追加起诉。因被告人张户敏患有严重疾病，无法出庭，本院于2018年11月23日裁定中止审理，后于2018年12月15日裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派检察员陆高翔出庭支持公诉，被告人陈福清及其辩护人郑瑞震、被告人张户敏及其辩护人陈清群到庭参加了诉讼。现已审理终结。 屏南县人民检察院指控： 1.2017年7月间，被告人陈福清分别在屏南县古峰镇南洋路37号以及屏南县古峰镇夏林苑大厦A幢1101室二次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给张户敏，共计4.8g。 2.2017年6月至7月间，被告人张户敏分别向周某、郑某、吴某、张某、陈某贩卖甲基苯丙胺8次，共计4.2g。 2017年7月27日，被告人陈福清在屏南县古峰镇夏林苑A幢1101室门口被屏南县公安局民警抓获。次日，被告人张户敏在屏南县古峰镇夏林苑小区门口被屏南县公安局民警抓获。2017年7月27日，屏南县公安局侦查人员依法对被告人陈福清进行人身搜查，在其随身携带的黑色手提包中发现并扣押了17袋疑似甲基苯丙胺晶体状毒品实测净重11.0549g，并将其中10袋取样以送检。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，该10袋疑似甲基苯丙胺晶体状毒品中均检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关当庭列举了相应的证据证实其指控的犯罪事实，并据此认为，被告人陈福清违反国家毒品的管制法规向他人贩卖毒品，数量累计达15.8945g，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张户敏违反国家毒品的管制法规多次向多人贩卖毒品，数量累计达4.2g，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张户敏具有坦白情节，可以从轻处罚。 被告人陈福清辩称侦查人员从其手提包内扣押到的11.0549g甲基苯丙胺系用于其自己吸食，并非用于贩卖。 其辩护人认为：1.侦查人员从被告人陈福清手提包内扣押到的11.0549g甲基苯丙胺应定性为非法持有毒品。被告人陈福清平时有吸毒行为，故从其手提包内扣押到的11.0549g甲基苯丙胺系其用于自吸，并非用于贩卖；2.被告人陈福清具有坦白情节，且系初犯，可从轻处罚。 被告人张户敏对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 其辩护人认为：1.被告人张户敏犯罪情节较轻。其未从贩卖毒品过程中牟利，仅抽取部分用于吸食，社会危害性小；2.被告人张户敏认罪、悔罪，且系初犯、偶犯。综上，建议对被告人张户敏减轻或从轻处罚。 经审理查明： 一、被告人陈福清贩卖毒品 2017年7月间，被告人陈福清分别在屏南县古峰镇南洋路37号及屏南县古峰镇夏林苑大厦A幢1101室两次向被告人张户敏贩卖甲基苯丙胺共计4.8g，并从中收取了900元毒资。 2017年7月27日，被告人陈福清在屏南县古峰镇夏林苑A幢1101室门口被屏南县公安局民警抓获。同日，屏南县公安局侦查人员依法对被告人陈福清进行人身搜查，在其随身携带的黑色手提包中发现并扣押了17袋疑似甲基苯丙胺晶体，净重11.0549g，后将其中10袋疑似甲基苯丙胺晶体取样送检。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，所送检的10袋疑似甲基苯丙胺晶体样品中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.证人张户敏的供述及辨认笔录，证实其于2017年7月中旬两次向陈福清购买冰毒，共计4.8g，地点分别在陈福清所住的夏林苑套房以及城西路民房内，其通过微信三次向陈福清名为“小树”的微信号转账各100元、200元、600元，仍欠陈福清200元毒资。 2.证人徐某的证言及辨认笔录，证实陈福清有提供冰毒给其吸食，其和陈福清均有向张户敏贩卖过冰毒。 3.微信聊天记录照片，证实张户敏通过微信三次给微信名为“小树”的账号转账各100、200元、600元，并注明还欠200元；张户敏有向徐某购买过冰毒。 4.电话清单，证实被告人陈福清与张户敏在2017年7月中旬均有通过电话联系；陈福清与徐某亦通过电话、短信联系。 5.搜查笔录及照片、扣押物品照片、称量笔录、取样笔录，证实屏南县公安局民警抓获被告人陈福清及徐某时，从陈福清住处扣押到其自制的吸毒工具，并从其随身携带的黑色手提包内查获并扣押到17袋疑似甲基苯丙胺晶体，经称量净重11.0549g；从徐某身上查获并扣押3包疑似甲基苯丙胺晶体，经称量净重1.0978g。后抽取上述扣押的其中10袋以及另3袋疑似甲基苯丙胺晶体送检。 6.宁德市公安局物证鉴定所宁公鉴[2017]2089号检验报告，证实经检测，从被告人陈福清处扣押的疑似甲基苯丙胺晶体均检测出甲基苯丙胺成分。 7.屏南县公安局现场检测报告书，证实被告人陈福清、徐某的尿液中甲基安非他明检测均呈阳性。 8.被告人陈福清的供述，证实其当庭供认其有贩卖冰毒给张户敏，且有与徐某一起吸食冰毒的事实。 9.到案经过、侦破报告，证实2017年7月27日，被告人陈福清在屏南县古峰镇夏林苑A幢1101室门口被屏南县公安局民警抓获。 10.行政处罚决定书二份，证实被告人陈福清曾因赌博于2015年1月14日被屏南县公安局行政拘留十日，并处罚款2000元；因吸毒于2017年7月29日被屏南县公安局行政拘留十二日。 11.户籍证明，证实被告人陈福清的主体身份情况。 关于侦查人员从被告人陈福清手提包内扣押到的11.0549g甲基苯丙胺应如何定性的问题。经查，根据在案证据，足以证实被告人陈福清有向张户敏贩卖甲基苯丙胺，且侦查人员在抓获其的同时，从其随身携带的手提包内查获11.0549g甲基苯丙胺的事实。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。本案被告人陈福清系贩毒人员，其未能提供证据证明从其手提包内查获的毒品并非用于贩卖，如为他人保管用于吸食的毒品，为犯罪分子窝藏毒品，持有祖传、捡拾、用于治病的毒品等，故侦查机关所扣押的11.0549g甲基苯丙胺应当认定为被告人陈福清用于贩卖的毒品。故被告人陈福清的辩解及其辩护人的相关辩护意见不予采纳。但鉴于被告人陈福清系具有吸毒情节的贩毒人员，可酌情从轻处罚。 关于被告人陈福清是否具有坦白情节的问题。经查，被告人陈福清在侦查及审查起诉阶段的笔录中均否认其有向张户敏贩卖甲基苯丙胺的事实，即其在到案后并未如实供述自己的罪行，不能认定其具有坦白情节。故被告人陈福清辩护人的相关辩护意见不予采纳。但鉴于其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。 二、被告人张户敏贩卖毒品 2017年6月至7月间，被告人张户敏分别向周某、郑某、吴某、张某、陈某等人贩卖甲基苯丙胺8次，共计4.2g，获取毒资2000元，并从中获取1.4g甲基苯丙胺用于自吸，具体如下： 1.2017年7月的一天，被告人张户敏在屏南县古峰镇华侨大厦路口以300元的价格向周某贩卖甲基苯丙胺0.7g。 2.2017年7月的一天，被告人张户敏在其屏南县熙岭乡熙岭村家中以300元的价格向郑某贩卖甲基苯丙胺0.5g，并从中抽取0.2g甲基苯丙胺用于自吸。 3.2017年6月至7月间，被告人张户敏分别以200元的价格两次向吴某贩卖甲基苯丙胺各0.5g，并从中抽取0.4g甲基苯丙胺用于自吸。 4.2017年6月至7月间，被告人张户敏分别以200元的价格两次向张某贩卖甲基苯丙胺各0.5g，并从中抽取0.4g甲基苯丙胺用于自吸。 5.2017年7月间，被告人张户敏分别以300元的价格在屏南县熙岭乡熙泽路餐馆门口以及其家中两次向陈某贩卖甲基苯丙胺各0.5g，并从中抽取0.4g甲基苯丙胺用于自吸。 2017年7月28日，被告人张户敏在屏南县古峰镇夏林苑小区门口被屏南县公安局民警抓获。 另查明，2017年7月27日至7月28日，被告人张户敏二次容留周某、张涛伟在其住所内吸食冰毒。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.证人周某的证言及辨认笔录，证实2017年7月份，其有在屏南县华侨大厦附近以400元的价格向被告人张户敏购买0.7g冰毒。7月27日至28日凌晨，其与张涛伟两次在张户敏熙岭家中吸食冰毒，冰毒系由张户敏提供。 2.证人郑某的证言，证实2017年7月份，其有以300元的价格向被告人张户敏购买0.5g冰毒。 3.证人陈某的证言及辨认笔录，证实其两次向被告人张户敏购买冰毒，第一次在熙岭熙泽路餐馆门口以300元的价格向张户敏购买0.5g的冰毒；第二次在张户敏家中以300元的价格向张户敏购买0.5g的冰毒。 4.证人张某的证言，证实其两次向被告人张户敏购买冰毒，第一次是2017年6月份在张户敏家附近以200元的价格向张户敏购买0.5g的冰毒；第二次是7月份在张户敏家附近以200元的价格向张户敏购买0.5g的冰毒。 5.证人吴某的证言，证实其三次向被告人张户敏购买冰毒，第一次是2017年年初在张户敏家中以200元的价格向张户敏购买0.5g的冰毒；第二次是2017年7月份在张户敏家中以200元的价格向张户敏购买0.5g的冰毒；第三次通过微信转账以200元的价格向张户敏购买0.5g的冰毒。 6.证人陆某的证言及辨认笔录，证实2017年6月，其有与被告人张户敏一起去宁德购买冰毒用于自吸。 7.证人韦某（绰号“鬼弟”）的证言及辨认笔录，证实2017年7月，被告人张户敏带其一起向徐某购买冰毒。 8.证人徐某的证言及辨认笔录，证实其有多次向被告人张户敏贩卖冰毒，毒品来源为陈福清，其所贩卖的冰毒每袋净重一般为0.7g，张户敏有向他人贩卖冰毒，并从中扣留一部分用于自己吸食，其有听林小玲说张户敏也有向其购买冰毒。 9.被告人张户敏的供述及辨认笔录，证实2017年间，其有向徐某、林小玲、陈福清购买过冰毒，并分别向周某贩卖0.7g冰毒，收取300元毒资；向郑某贩卖0.5g冰毒，收取300元毒资；向陈某两次贩卖各0.5g冰毒，收取600元毒资；向张某两次贩卖各0.5g冰毒，收取600元毒资；向吴某两次各0.5g冰毒，收取600元毒资，每次向他人贩卖冰毒其均有从中抽取0.2g用于自己吸食，并赚取部分差价。其有带韦某一起到徐某处购买过冰毒，并有与陆某一起去宁德购买冰毒用于自吸。2017年7月27日至7月28日凌晨，其有两次提供冰毒给周某、张涛伟在其熙岭家中吸食。 10.电话清单，证实被告人张户敏与徐某、陆某在案发期间有通过电话联系。 11.屏南县公安局现场检测报告书，证实被告人张户敏的尿液中甲基安非他明检测呈阳性。 12.搜查笔录，证实侦查人员经对被告人张户敏的人身以及车辆进行搜查，未发现有相关涉案物品。 13.到案经过、侦破报告，证实2017年7月28日，被告人张户敏在屏南县古峰镇夏林苑小区门口被屏南县公安局民警抓获。 14.人员基本信息，证实被告人张户敏的主体身份情况。 关于被告人张户敏是否犯罪情节较轻的问题。经查，在案证据足以证实被告人张户敏在多次向多人贩卖甲基苯丙胺的过程中，均有扣留部分甲基苯丙胺用于自吸，并从中赚取差价。可见其主观上具有贩卖毒品的故意，且在多次贩卖毒品的过程中收取部分毒品作为酬劳，赚取差价，该行为应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品的行为，应以贩卖毒品罪定罪处罚。且其多次向多人贩卖毒品，应视为主观恶性较大，不应认定为犯罪情节较轻。故被告人张户敏辩护人的相关辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人陈福清违反国家毒品的管制法规，向他人贩毒甲基苯丙胺，数量累计达15.8945g；被告人张户敏违反国家毒品的管制法规，多次向多人贩毒甲基苯丙胺，数量累计达4.2g，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陈福清有劣迹，酌情从重处罚；其系具有吸毒情节的贩毒人员，可酌情从轻处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张户敏到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张户敏的辩护人关于其认罪、悔罪，系初犯可从轻处罚的辩护意见予以采纳，其余辩护意见与查证的事实及法律不符，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈福清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币8000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月28日起至2024年10月27日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人张户敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。具体刑期起止日由交付执行时确定。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 三、被告人陈福清尚未退缴的赃款人民币900元依法予以追缴；被告人张户敏尚未退缴的赃款人民币2000元依法予以追缴； 四、扣押于屏南县公安局的吸毒工具由屏南县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴建华 人民陪审员  吴细玉 人民陪审员  郑圭珠 二〇一九年二月二十八日 法官助理陆丽琪书记员蓝启材 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。