福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终149号 上诉人（原审原告）：福建省新黑龙食品股份有限公司，住所地福建省莆田市涵江区江口镇锦江路，统一社会信用代码91350300611252813A。 法定代表人：刘文闻，董事长。 委托诉讼代理人：郭志伟、彭春剑，福建理策律师事务所执业律师。代理权限为特别代理。 被上诉人（原审被告）：钟华芬，女，1968年11月12日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：郑阳春、陈希，福建大涵律师事务所执业律师。代理权限为特别代理。 上诉人福建省新黑龙食品股份有限公司因与被上诉人钟华芬劳动争议纠纷一案，不服福建省莆田市涵江区人民法院（2018）闽0303民初4423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人福建省新黑龙食品股份有限公司（以下简称新黑龙公司）的委托诉讼代理人郭志伟、彭春剑，被上诉人钟华芬的委托诉讼代理人郑阳春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 新黑龙公司上诉请求：撤销一审判决第三项，改判新黑龙公司无需向钟华芬支付未休年休假工资、解除劳动关系经济补偿金。事实和理由：一、本案新黑龙公司不存在过错，无需向钟华芬支付经济补偿金。1.钟华芬的工资发放方式一直是当月工资在次月发放。其5月份和6月份的工资，新黑龙公司已事先通知其6月15日来领取，钟华芬也于当日领取。故新黑龙公司不存无故拖欠工资、拒不发放情况，不适用未及时足额支付劳动报酬情形。2.新黑龙公司已为钟华芬建立社会保险关系并缴纳社会保险。即使存在个别缴纳月份不足，钟华芬也可通过用人单位补缴或社保管理部门强制征缴的方式实现。新黑龙公司不存在未依法为劳动者缴纳社会保险费、未及时足额支付劳动报酬的情形，依法无需支付经济补偿金。本案系钟华芬在公司未存在任何过错的情况下主动以旷工的行为表示解除劳动关系，虽然此前钟华芬有书面通知新黑龙公司解除劳动合同，但未提前30日书面通知，故钟华芬解除劳动合同的程序违法，其最终以旷工的实际行动解除劳动关系，解除的过错在于钟华芬。原审法院判决新黑龙公司应当支付给钟华芬解除劳动关系经济补偿金错误。二、新黑龙公司无需支付钟华芬未休年休假工资。新黑龙公司一直按照法律规定和公司规章制度给员工实行带薪年假制度，不存在未休年休假问题。近两年钟华芬的年休假已休完毕，一审判决新黑龙公司支付给钟华芬未休年休假工资缺乏事实和法律依据。综上，原审判决认定事实不清、适用法律错误，请求依法改判，支持新黑龙公司的上诉请求。 钟华芬辩称，一、新黑龙公司未及时足额支付劳动报酬及未依法缴纳社会保险费，钟华芬提出解除劳动合同符合法律规定，新黑龙公司依法应当向钟华芬支付经济补偿金。1、新黑龙公司存在未及时足额支付劳动报酬的情形。新黑龙公司自2018年3月份开始没有向公司全体员工发放工资，钟华芬等人为此向涵江区劳动保障监察大队投诉，2018年5月31日涵江区劳动保障监察大队向新黑龙公司作出《劳动保障监察限期整改指令书》，责令新黑龙公司在2018年6月8日前支付全公司所有的拖欠工人工资，2018年5月15日新黑龙公司被迫向钟华芬发放了2018年3、4月份的工资，但依然没有按照涵江区劳动保障监察大队的指令发放2018年5月份的工资，钟华芬于2018年6月12日向新黑龙公司发出《解除劳动合同通知书》明确写明新黑龙公司存在未支付工资的情形要求解除劳动合同，新黑龙公司收到通知书后才于2018年6月15日发放2018年5月1日至6月15日期间的工资。由于新黑龙公司是在劳动保障监察指令及钟华芬发出解除劳动关系通知书后才发放劳动报酬的，因此，新黑龙公司存在未及时支付劳动报酬的客观事实。2、新黑龙公司存在未依法缴纳社会保险费的情形。《劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定的资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳保险费。第七十三条第三款规定，劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。为此用人单位为劳动者参加社会保险并缴纳保险费是用人单位的法定义务。新黑龙公司诉称钟华芬主动放弃社会保险，其已经将社保折算成钱连同工资每月一并发放给钟华芬，钟华芬应当自行补缴社保，不仅不符合法律规定，也缺乏证据支持。新黑龙公司存在未依法缴纳社会保险费的情形，新黑龙公司主张已为钟华芬建立社会保险并缴纳社会保险费，不符合客观事实。3、新黑龙公司主张钟华芬须提前30日提出解除劳动合同，缺乏法律依据。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。由于新黑龙公司存在未及时足额支付劳动报酬及未依法缴纳社会保险费的情形，因此，钟华芬书面通知新黑龙公司就可以发生解除劳动合同的法律后果，新黑龙公司主张钟华芬应当提前30日以书面形式通知新黑龙公司解除劳动合同，于法无据。4、原审判决新黑龙公司支付给钟华芬解除劳动合同经济补偿金32064元，符合法律规定。《劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定向劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付本个月工资的经济补偿。钟华芬于2006年10月25日入职，到2018年6月16日解除劳动关系，工作年限12年，原审法院按钟华芬离职前12个月的平均工资2672元，计算12个月的经济补偿金符合法律规定。新黑龙公司主张钟华芬主动以旷工的行为表示解除劳动关系，因此无须支付经济补偿金的理由，缺乏事实及法律依据。 二、钟华芬要求新黑龙公司支付未休年休假工资，符合法律规定。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定，工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。由此可见法律赋予职工年休假的权利，新黑龙公司主张一直按照法律规定和公司规章制度给予员工实行带薪休假制度，但无法提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。为此，钟华芬有权要求新黑龙公司按照《职工带薪年休假条例》五条的规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 综上所述，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，新黑龙公司上诉无理，依法应当驳回上诉，维持原判。 新黑龙公司向一审法院起诉请求：判决新黑龙公司无需支付给钟华芬未休年休假工资、解除劳动关系经济补偿金。 一审法院认定事实：2006年10月25日，钟华芬入职新黑龙公司。在职期间，双方未签订书面劳动合同，新黑龙公司未为钟华芬缴纳社会保险。2018年5月31日，莆田市涵江区劳动保障监察大队作出莆涵人社监令字[2018]第20号《劳动保障监察限期整改指令书》，责令新黑龙公司于2018年6月8日前支付公司员工2018年3-5月份工资。新黑龙公司于2018年5月15日发放了钟华芬2018年3、4月份的工资，并于同年6月13日收到钟华芬于同月12日寄送的《解除劳动合同通知书》后于同月15日发放同年5月1日至6月15日的工资。双方同意于2018年6月16日解除劳动关系，钟华芬离职前月平均工资为2672元。同年7月3日，钟华芬向仲裁委申请劳动仲裁，仲裁委于同年9月27日作出闽莆涵劳人仲案[2018]077-8号裁决书，裁决：一、钟华芬与新黑龙公司双方劳动关系于2018年6月16日解除，由新黑龙公司出具解除劳动关系的证明文件；二、由新黑龙公司支付给钟华芬未休年休假工资3439.8元、解除劳动关系的经济补偿金32064元，计35503.8元；三、驳回钟华芬的其他仲裁请求。尔后，新黑龙公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向向一审法院提起诉讼 一审法院认为，新黑龙公司与钟华芬之间形成的劳动关系，合法有效，受法律保护。新黑龙公司主张无需向钟华芬支付未休年休假工资和解除劳动关系经济补偿金，证据不足，不予支持，应予驳回。钟华芬抗辩有理，予以采纳。如前所述，新黑龙公司依法应当支付钟华芬解除劳动关系经济补偿金为32064元，2017年度、2018年度未休年休假工资3439.8元。 依照《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第二项第三项、第四十七条第一款、第五十条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条第一款、第十一条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于的解释》第九十条规定，判决：一、新黑龙公司与钟华芬的劳动关系于2018年6月16日解除；二、新黑龙公司应在判决生效之日起十五日内向钟华芬出具解除劳动合同证明；三、新黑龙公司应在判决生效之日起五日内支付给钟华芬未休年休假工资3439.8元、解除劳动关系的经济补偿金32064元，计35503.8元；四、驳回新黑龙公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由新黑龙公司负担。 二审期间，双方均未提供新证据。新黑龙公司对一审查明的事实有异议，认为：1.双方有签订书面劳动合同，因档案材料被钟华芬等人自行带走导致无法提供。2.不存在未及时足额支付劳动报酬和未依法缴纳社会保险费的情形，故无需支付经济补偿金。3.公司有按规定安排员工休年休假，不存在未休年休假问题。新黑龙公司对一审查明的其他事实没有异议。钟华芬对原审查明的事实没有异议。本院经审查认为，新黑龙公司主张其与钟华芬有签订书面劳动合同且已安排年休假，但并未提供证据予以证实，故对此本院不予采信。综上，本院认定事实与一审一致。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。新黑龙公司在5月份才予以支付钟华芬3、4月份工资，于同年6月13日收到钟华芬于同月12日寄送的《解除劳动合同通知书》后于同月15日发放同年5月1日至6月15日的工资。另根据莆田市涵江区劳动保障监察大队向新黑龙公司发出的劳动保障监察限期整改指令书，新黑龙公司2018年3月停产整顿，拖欠全公司约120名员工的2018年3-5月份的工资近60万元，该指令书责令其2018年6月8日前支付。故新黑龙公司主张其不存在未及时足额为劳动者支付工资报酬的理由不能成立。新黑龙公司二审中主张已为钟华芬建立社会保险关系并缴纳社会保险，但没有提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，故新黑龙公司亦存在未依法缴纳社会保险费的情形。根据劳动合同法第38条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。而该法第46条规定，劳动者依照第38条规定解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿。本案中，钟华芬以新黑龙公司未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费为由提前通知新黑龙公司解除劳动合同，符合支付经济补偿金的条件，一审判决支付解除劳动关系的经济补偿金并无不当。新黑龙公司主张其不存在过错故无需支付经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。此外，新黑龙公司并未提供证据证实其已安排钟华芬年休，故一审判决新黑龙公司应当支付钟华芬未休年休假工资亦无不当。 综上所述，新黑龙公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福建省新黑龙食品股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈志华 审判员  吴远征 审判员  黄冰晶 二〇一九年二月十八日 书记员  林子娟 江琦敏 附：本案相关法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -9-