浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0482民初2841号 原告：袁卫明，男，1970年3月31日出生，汉族，住浙江省象山县。 委托诉讼代理人：胡旦峰、郭安寿，浙江红邦律师事务所律师。 被告：钟星建设集团有限公司浙江嘉兴分公司。住所地：浙江省嘉兴市禾平街**永联大厦**。统一社会信用代码：913304017955899976。 代表人：殷希平。 委托诉讼代理人：施霁、姚春新，浙江泰豪律师事务所律师。 被告：钟星建设集团有限公司。住所地。住所地：江苏省南京市雨花台区雨花经济开发区三鸿路******会信用代码：91320117134795654K。 法定代表人：袁野。 被告：浙江嘉兴石油化工交易市场有限公司。住所地：浙。住所地：浙江省嘉兴港区中山东路******用代码：913304005877790913。 法定代表人：沈杰。 委托诉讼代理人：倪中柱，浙江金品律师事务所律师。 原告袁卫明诉被告江苏省钟星消防工程有限公司浙江嘉兴分公司、钟星建设集团有限公司（以下简称钟星公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年6月7日受理，依法由审判员汪佳铭适用简易程序进行审理。同年9月7日、2019年1月24日，原告申请追加浙江嘉兴石油化工交易市场有限公司（以下简称嘉兴石油公司）为被告，变更被告江苏省钟星消防工程有限公司浙江嘉兴分公司为被告钟星建设集团有限公司浙江嘉兴分公司（以下简称钟星嘉兴分公司），本院经审查后予以准许，并依法组成合议庭适用普通程序进行审理，于同年12月3日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡旦峰、被告钟星嘉兴分公司委托诉讼代理人姚春新、被告嘉兴石油公司委托诉讼代理人倪中柱到庭参加诉讼，被告钟星公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告钟星公司、钟星嘉兴分公司共同支付原告消防预埋工程款28万元；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告系被告嘉兴石油公司建设的嘉兴石油化工交易市场项目总包单位锦惠建设集团有限公司水电班组负责人，在被告嘉兴石油公司将消防工程专业分包给被告钟星嘉兴分公司前，被告嘉兴石油公司将消防预埋工程交由原告施工。原告完成施工任务后，在被告嘉兴石油公司协调下，原告与被告钟星嘉兴分公司签订《嘉兴石油化工品交易市场前期消防工程预埋结算单》，约定涉案工程造价28万元，该款项在消防工程验收合格，且被告嘉兴石油公司支付给被告钟星嘉兴分公司后，由被告钟星嘉兴分公司支付给原告。原告认为，结算单约定的付款条件已成就，但被告钟星嘉兴分公司未支付约定款项，已属违约。被告钟星嘉兴分公司系被告钟星公司的分支机构，被告钟星公司应对被告钟星嘉兴分公司的债务承担责任，故原告提出如上诉请。 被告钟星嘉兴分公司答辩称，一、其与原告之间不存在合同关系，消防预埋工程不是其发包给原告的，而是被告嘉兴石油公司发包给原告的，工程结算也是由原告与被告嘉兴石油公司进行的。二、其只是接受被告嘉兴石油公司委托，从其账户上过一下账，被告嘉兴石油公司至今未将28万元支付给其，原告未提供发票，故其没有义务向原告付款。三、结算单上未有原告及被告嘉兴石油公司的签字盖章，该结算单没有法律效力。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告嘉兴石油公司答辩称，消防预埋工程确由原告施工完成，但不是由其分包给原告施工的。其将消防工程分包给了被告钟星嘉兴分公司，因工程款纠纷，被告钟星嘉兴分公司已经将其起诉，从被告提交的结算资料看，被告钟星嘉兴分公司主张的消防工程工程款中包含了消防预埋工程款。原告要求被告钟星嘉兴分公司、钟星公司支付工程款是合理的，至于金额应有原告与被告钟星嘉兴分公司进行结算。 被告钟星公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 一、原告提供《嘉兴石油化工品交易市场前期消防预埋结算单》1份，证明被告钟星嘉兴分公司因其承接的嘉兴石油化工品交易市场项目施工需要，将前期消防预埋工程委托原告施工，经双方结算，工程款为28万元，被告钟星嘉兴分公司承诺支付的事实。对该证据，被告钟星嘉兴分公司质证认为，对证据的真实性无异议，对关联性及证明内容有异议，结算单约定的付款条件未成就，被告嘉兴石油公司尚未支付涉案款项，且原告也未提供发票，故被告钟星嘉兴分公司没有义务支付涉案款项。被告嘉兴石油公司质证认为，因未参与结算，其对该证据的真实性不清楚。本院对该证据予以认定，理由详见判决书说理部分。 二、原告提供律师函、EMS快递面单、EMS网查资料（复印件）各1份，证明原告曾委托浙江红邦律师事务所向钟星嘉兴分公司发出律师函，要求钟星嘉兴分公司支付前期消防预埋工程款28万元，该律师函已由被告钟星嘉兴分公司收悉的事实。被告钟星嘉兴分公司质证认为，对证据的真实性无异议，关联性有异议，被告嘉兴钟星分公司未答复并不意味着其默认律师函上的内容。被告嘉兴石油公司质证认为，其对该组证据的真实性不清楚。本院对该组证据的真实性予以认定。 三、原告提供情况说明1份，证明涉案工程的竣工验收情况及工程款支付情况。被告钟星嘉兴分公司质证认为，消防工程确已验收合格，消防工程的造价尚未确认。被告嘉兴石油公司对该证据无异议。本院认为，两被告对该情况说明记载的消防工程已验收合格、消防工程合同价及被告嘉兴石油公司已向被告钟星嘉兴分公司支付的工程款均无异议，故本院对该证据予以认定。 被告钟星嘉兴分公司、嘉兴石油公司均未提供证据。 被告钟星公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 经审理查明，原告系被告嘉兴石油公司建设的嘉兴石油化工品交易市场项目总包单位锦惠建设集团有限公司水电班组负责人，在被告嘉兴石油公司将消防工程专业分包给钟星消防分公司前，原告完成了消防预埋工程的施工任务。2016年9月，江苏省钟星消防工程有限公司浙江嘉兴分公司出具《嘉兴石油化工品交易市场前期消防工程预埋结算单》一份，结算单内容为“嘉兴石油化工品交易市场前期预埋由锦惠建设集团水电班组代埋。现经业主协调，江苏省钟星消防工程有限公司嘉兴分公司与袁卫明（锦惠建设集团水电班组）达成最终协议：前期预埋工作总价为28万元，含所有费用。在工程验收完成后，甲方（被告嘉兴石油公司）支付给江苏省钟星建设集团有限公司浙江嘉兴分公司后，由江苏省钟星建设集团有限公司浙江嘉兴分公司支付给袁卫明个人，袁卫明提供材料发票给江苏省钟星消防工程有限公司嘉兴分公司。”钟星消防工程有限公司浙江嘉兴分公司在该结算单上进行了盖章，原告及被告嘉兴石油公司未在该结算单上进行签字盖章。上述结算单出具后，被告钟星嘉兴分公司未向原告支付约定的款项。2018年5月4日，原告向被告钟星嘉兴分公司寄送律师函一份催讨约定款项，未果，故酿成本案纠纷。 另查明，2014年5月3日，江苏省钟星消防工程有限公司嘉兴分公司与被告嘉兴石油公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由江苏省钟星消防工程有限公司嘉兴分公司承建石油化工品交易市场项目消防安装工程，承包范围为消防水电安装，合同造价为680万元。合同第23条约定工程进度款支付方式为每2个月支付同期进度额的75%。合同第六条约定工程款支付方式为：消防单项验收合格后支付至合同总价的85%，总体验收合格后支付工程结算款的95%，余款于质保期满后一年支付。后江苏省钟星消防工程有限公司嘉兴分公司按约完工，消防安装工程业已验收合格。被告嘉兴石油公司共向江苏省钟星消防工程有限公司嘉兴分公司支付工程款505万元，余款至今未付。2018年2月，江苏省钟星消防工程有限公司嘉兴分公司将被告嘉兴石油公司诉至本院，该案尚在审理过程中。 又查明，被告钟星嘉兴分公司系被告钟星公司分公司。2018年8月31日，江苏省钟星消防工程有限公司浙江嘉兴分公司名称变更为被告钟星嘉兴分公司。 本院认为，原告与被告钟星嘉兴分公司之间不存在建设工程分包合同关系，故本案案由不应为建设工程分包合同纠纷。根据原、被告的陈述及《嘉兴石油化工品交易市场前期消防工程预埋结算单》上载明的内容，该结算单实为一债权债务概括转让合同，即原告将因施工完成嘉兴石油化工品交易市场消防预埋工程而对被告嘉兴石油公司享有的工程款债权及工程保修债务以28万元的价格转让给被告钟星嘉兴分公司，故本案立案案由应为债权债务概括转让合同纠纷。 本案争议焦点有二：一是《嘉兴石油化工品交易市场前期消防工程预埋结算单》是否具有法律效力；二是结算单约定的付款条件是否成就。 关于争议焦点一，原告认为该结算单系原件且存放在原告处，原告虽未签字，但对结算单内容无异议，故该结算单具有法律效力。被告钟星嘉兴分公司认为，该结算单上未有原告及被告嘉兴石油公司的签字盖章，该结算单不具有法律效力。被告嘉兴石油公司则认为对该结算单内容基本没有异议，但28万元价格系原告与被告钟星嘉兴分公司确认的，与其无关。本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十七条规定“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本案中，如前所述，该结算单实为一债权债务概括转让合同，原告的主要合同义务为将就消防前期预埋工程对被告嘉兴石油公司享有的工程款结算债权转让给被告钟星嘉兴分公司。现被告钟星嘉兴分公司已就嘉兴石油化工品交易市场项目消防安装工程工程款通过诉讼手段向被告嘉兴石油公司主张权利。虽然被告钟星嘉兴分公司辩称其主张的工程款中不包含原告主张的消防前期预埋工程，但本院认为消防前期预埋工程系消防水电安装工程的必然组成部分，被告钟星嘉兴分公司剥离消防预埋工程单独结算其他消防工程工程款的做法违背常理，且作为建设单位的被告嘉兴石油公司也认可其向被告钟星嘉兴分公司分包的消防工程包含消防预埋工程，被告钟星嘉兴分公司向其主张的工程款中也包含该款项，在此情况下，被告钟星嘉兴分公司应就其向被告嘉兴石油公司主张的工程款未包含消防预埋工程承担举证责任，但其未提供任何证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故本院认定被告钟星嘉兴分公司向被告嘉兴石油公司主张的工程款包含消防预埋工程。换言之，被告钟星嘉兴分公司实际上已经同意承接了原告原先享有的消防预埋工程债权，加之，原告、被告嘉兴石油公司也同意结算单上的内容，故该结算单虽未有原告、被告嘉兴石油公司的签字盖章，该“结算单”也已成立，且该结算单内容也不违反法律法规规定，故该结算单合法有效，对原、被告均有约束力。 关于争议焦点二，根据结算单约定，被告钟星嘉兴分公司向原告支付28万元有两个条件，一是工程验收合格，二是“甲方（被告嘉兴石油公司）支付给被告钟星嘉兴分公司后”。对第一个条件已成就原、被告均无异议，对第二个条件是否成就，原告认为已成就，因为消防预埋工程最先施工，被告嘉兴石油公司应当最先支付该笔款项。被告钟星嘉兴分公司则认为，该条件未成就，该条件的真实意思表示是被告嘉兴石油公司向其支付全部工程款后其才有义务向原告支付款项，现被告嘉兴石油公司仅支付了部分款项，故该条件未成就。对此，本院认为，结算单中未明确写明被告钟星嘉兴分公司支付原告款项的前提条件是被告嘉兴石油公司支付全部工程款，从公平原则出发，结算单中关于“甲方（被告嘉兴石油公司）支付给江苏省钟星建设集团有限公司浙江嘉兴分公司后”应当解释为“被告嘉兴石油公司向被告钟星嘉兴分公司支付消防预埋工程工程款后”。现嘉兴石油公司已向被告钟星嘉兴分公司支付工程款505万元，被告钟星嘉兴分公司辩称505万元中并不包含消防预埋工程款，被告嘉兴石油公司也表示不能明确该款项是否包含消防预埋工程款。对此，本院认为，根据一般的交易习惯，发包人向承包人支付工程款一般是按照工程进度支付。本案中，被告嘉兴石油公司和被告钟星嘉兴分公司就工程进度款的支付方式约定为“每2个月支付同期进度额的75%”，且从被告嘉兴石油公司的实际付款情况看，其已付款金额占合同造价的比例也与75%接近，因此，应当推定被告嘉兴石油公司向被告钟星嘉兴分公司支付的工程款中包含75%的消防预埋工程工程款。由上，原告主张的款项的75%的付款条件已成就，被告钟星嘉兴分公司应向原告支付21万元。 关于分公司及总公司的法律责任承担问题，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条之规定，依法设立并领取营业执照的法人的分支机构属于“其他组织”，可以作为民事诉讼的当事人。分公司虽然不具备法人资格，但其是总公司依法设立并领取营业执照，具有一定的组织机构和财产，能以自己的名义参加民事活动，具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以承担相应的民事责任。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十三条的规定“其他组织在执行中不能履行法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人或者公民个人的财产。”由此可见，因分公司不具有法人资格，责任能力不完整，故在分公司无力清偿全部债务时应由总公司承担补充清偿责任。本案中，被告钟星公司应对被告钟星嘉兴分公司的债务承担补充清偿责任。 被告钟星公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法可以缺席判决。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条、第四百七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告钟星建设集团有限公司浙江嘉兴分公司于本判决生效后十日内向原告袁卫明支付210000元，被告钟星建设集团有限公司就上述欠款承担补充清偿责任； 二、驳回原告袁卫明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5500元，财产保全费1920元，合计7420元，由原告负担1855元，被告钟星建设集团有限公司浙江嘉兴分公司负担5565元。 如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审 判 长  汪佳铭 人民陪审员  戈弟根 人民陪审员  张 军 二〇一九年二月十九日 法官助理朱骏健 书记员陆丽燕