江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终241号上诉人（原审被告）：刘冬根，男，1971年10月19日出生，汉族，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：李涛勇，江西大升律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐某，男，1975年1月18日出生，汉族，住新干县。被上诉人（原审原告）：徐晓敏，女，2009年2月3日出生，汉族，住新干县。法定代理人：徐某，系徐晓敏之父。上列两被上诉人的委托诉讼代理人：曾建龙，江西吉泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司新余市中心支公司，住所地：新余市仙来东大道307号，统一社会信用代码91360500672424738K。负责人：张杰，该公司经理。委托诉讼代理人：龚明，该公司员工。委托诉讼代理人：罗丽海，该公司员工。被上诉人（原审被告）：何怡，女，2004年7月23日出生，汉族，住新干县。法定代理人：何某，系何怡之父。法定代理人：陈某，系何怡之母。被上诉人（原审被告）：何某，男，1975年10月20日出生，汉族，住新干县。被上诉人（原审被告）：陈某，女，1976年8月26日出生，汉族，住新干县。上诉人刘冬根因与被上诉人徐某、徐晓敏、中国人寿财产保险股份有限公司新余市中心支公司（以下简称人寿财险新余支公司）、何怡、何某、陈某机动车交通事故责任纠纷一案，不服新干县人民法院（2017）赣0824民初318号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘冬根及其委托诉讼代理人李涛勇、被上诉人人寿财险新余支公司的委托诉讼代理人龚明、罗丽海、被上诉人徐某及其委托诉讼代理人曾建龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘冬根上诉请求撤销原判，改判其负担诉讼费、鉴定费7787.4元。事实和理由：上诉人在人寿财险新余支公司投保了交强险及不计免赔的商业三者险，徐某、徐晓敏的相关损失理应由人寿财险新余支公司负担。在一审法院的要求下,上诉人与人寿财险新余支公司达成的调解协议约定上诉人对徐某、徐晓敏的损失承担6万元赔偿责任，其余损失均由人寿财险新余支公司负担。一审判上诉人赔偿徐某、徐晓敏134556.91元有误，故请求依法改判人寿财险新余支公司承担。徐某、徐晓敏辩称，一审法院并未参与上诉人与人寿财险新余支公司达成调解协议，请求驳回上诉，维持原判。人寿财险新余支公司辩称，刘冬根事发时无从业人员资格证和超载驾车行为，双方才达成刘冬根负担6万元的调解协议，该协议系刘冬根自愿签订，故请求驳回上诉，维持原判。何怡、何某、陈某未予答辩。徐某、徐晓敏一审起诉请求判令人寿财险新余支公司、何怡、何某、陈某赔偿经济损失757309.11元并负担本案受理费。一审法院认定事实：2016年12月11日10时25分许，何怡驾驶C0856号两轮电动车（搭载徐燕、徐晓敏、刘思媛）沿新干县县城德政西路南侧非机动车车道由东向西逆向行驶，行驶至德政西路与淦中大道交叉路口路段时，何怡驾车在右转弯由东向西北方向斜过德政西路过程中，与沿德政西路由西向东直行的一部由刘冬根所驾驶严重超载的赣Ｋ×××××号中型货车发生相撞，造成徐燕死亡，徐晓敏等三人受伤和两车受损的重大交通事故。2016年12月23日，新干县公安局交通警察大队认定何怡、刘冬根各负此事故的同等责任，徐晓敏、徐燕、刘思媛在此次事故中不负责任。徐晓敏受伤后，在江西凤凰第一医院住院治疗32天，2017年11月3日，在江西凤凰第一医院行内固定取出术及石膏固定术，用去医疗费73543.9元，另花费门诊费用2620.77元。经新干县人民法院委托，2018年6月25日，江西神州司法鉴定中心鉴定徐晓敏的伤残等级为十级、后续治疗费2000元；自受伤之日起，护理期为90天、营养期为90天。事发后，刘冬根已赔偿了原告方140000元。2018年11月16日，刘冬根与人寿财险新余支公司签订协议，主要内容为：刘冬根自愿承担人寿财险新余支公司保险理赔款60000元，根据条款规定超载免赔10%由人寿财险新余支公司承担。赣Ｋ×××××号中型货车在人寿财险新余支公司投保了交强险和商业三者险（保险金额为500000元，不计免赔），保险期间均自2016年5月8日至2017年5月7日。徐某系死者徐燕、徐晓敏的父亲，何某、陈某系何怡的父母。徐燕死亡所致损失核定为：丧葬费31534.5元、死亡赔偿金623960元、亲属办理丧葬事宜交通费和误工费5000元、精神损害抚慰金酌定为40000元，合计700494.5元。徐晓敏的损失核定为：医疗费76164.67元、后续治疗费2000元、护理费13014元、营养费1800元、住院伙食补助费1600元、残疾赔偿金62396元、交通费酌定为2000元、残疾器具费2100元、精神损害抚慰金酌定为4000元，合计165074.67元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。徐某因女儿徐燕遭遇交通事故死亡，徐晓敏因交通事故致身体受伤致残，均有权要求侵权人承担侵权责任。交警部门对本次事故作出的事故认定，事实清楚、责任认定恰当合理，各方均无异议，予以确认，据此认定何怡、刘冬根各负事故同等责任。赣Ｋ×××××号中型货车在人寿财险新余支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内，刘冬根持合法有效的驾驶证，赣Ｋ×××××号中型货车亦具有合法有效的行驶证，故徐晓敏的损失应先由人寿财险新余支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由人寿财险新余支公司在商业三者险限额内根据保险合同承担50%的赔偿责任。何怡驾驶系非机动车，根据《江西省实施办法》第六十七条第一款第二项之规定，刘冬根应当承担60%的赔偿责任，扣除人寿财险新余支公司承担的50%赔偿责任，剩余10%的赔偿责任应当由刘冬根承担。何怡、何某、陈某要求徐晓敏自担20%的责任，没有事实和法律依据，不予采信。何怡应当承担40%的赔偿责任，何某、陈某系何怡的监护人，应当对何怡造成他人损害承担侵权责任。刘冬根与人寿财险新余支公司签订的协议不违反法律规定，予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十五条、《江西省实施办法》第六十七条第一款第二项之规定，判决：一、人寿财险新余市中心支公司应在判决生效后十五日内在交强险和第三者责任险赔偿限额内赔偿徐某、徐晓敏各项损失432784.59元；二、刘冬根应赔偿徐某、徐晓敏各项损失134556.91元，因其已赔偿140000元，故徐某、徐晓敏应在保险理赔款中直接返还刘冬根5443.09元；三、何怡、何某、陈某应在判决生效后十五日内赔偿徐某、徐晓敏各项损失298227.67元。案件受理费10379元，鉴定费3200元，合计13579元，由徐某、徐晓敏共同负担600元，刘冬根负担7787.4元，何怡、何某、陈某共同负担5191.6元。二审期间，各方当事人均未提供新证据。二审查明：为证实人寿财险新余市中心支公司就免责条款未尽到告知和说明义务，2018年10月15日刘冬根以投保单上的签名非本人所签为由向新干县人民法院申请笔迹鉴定。2018年11月16日，人寿财险新余市中心支公司与刘冬根就本案达成赔偿协议，该协议第二条约定：刘冬根自愿承担人寿财险新余市中心支公司保险理赔款6万元（如保险公司最后理赔款36万元，刘冬根本人自愿承担其中6万元，保险公司赔偿30万元即可），另根据条款规定超载免赔10%，该免赔由人寿财险新余市中心支公司承担；该协议一式三份，双方各留一份，另一份送至新干县人民法院作为本案判决、调解依据。因双方达成赔偿协议，刘冬根同日向新干县人民法院撤回笔迹鉴定申请。其他事实对一审查明的事实一致。本院认为，刘冬根持合法有效的驾驶证、行驶证，其驾驶机动车导致非机动车驾驶人徐燕死亡、徐晓敏受伤，新干县交警大队虽认定刘冬根与何怡负事故同等责任，但依据《江西省实施办法》第六十七条第一款第二项“非机动车驾驶人、行人一方负同等责任的，机动车一方承担60%的赔偿责任”之规定，一审认定机动车一方负担60%的赔偿责任于法有据。刘冬根为赣Ｋ×××××号中型货车在人寿财险新余支公司投保了交强险及不计免赔的商业三者险，事发在保险期内，故人寿财险新余支公司应在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额内按60%对徐某、徐晓敏的损失承担责任。2018年11月16日，人寿财险新余市中心支公司与刘冬根就本案达成赔偿协议，该协议第二条约定：刘冬根自愿承担人寿财险新余市中心支公司保险理赔款6万元（如保险公司最后理赔款36万元，刘冬根本人自愿承担其中6万元，保险公司赔偿30万元即可），另根据条款规定超载免赔10%，该免赔由人寿财险新余市中心支公司承担。该协议系双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性、禁止性规定，应认定合法有效。依据该协议的约定，对属人寿财险新余市中心支公司、刘冬根赔偿责任内徐某、徐晓敏之损失，刘冬根应赔偿600000元，剩余损失均由人寿财险新余市中心支公司理赔。徐某、徐晓敏损失共计865569.17元，人寿财险新余市中心支公司应在交强险限额内赔偿120000元，在商业三者险限额内赔偿447341.5元（745569.17元×60%），共计567341.5元，核减刘冬根依协议应赔付的60000元，人寿财险新余市中心支公司应赔偿徐某、徐晓敏507341.5元。因刘冬根已赔付徐某、徐晓敏140000元，故徐某、徐晓敏应返还刘冬根垫付款80000元，此款应在上述保险理赔款中直接返还。综上所述，刘冬根的上诉请求部分成立，应予支持；一审认定事实清楚，具体处理欠妥，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持新干县人民法院（2018）赣0824民初318号民事判决第三项；二、变更新干县人民法院（2018）赣0824民初318号民事判决第一项为：中国人寿财产保险股份有限公司新余市中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿徐某、徐晓敏507341.5元；三、变更新干县人民法院（2018）赣0824民初318号民事判决第二项为：徐某、徐晓敏于本判决生效之日起十五日内返还刘冬根垫付款80000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10379元，鉴定费3200元，二审案件受理费2991元，共计16570元，由徐某、徐晓敏负担600元，刘冬根负担9453元，何怡、何某、陈某负担5190元，中国人寿财产保险股份有限公司新余市中心支公司负担1327元。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  陈 麒审判员  胡文君二〇一九年二月二十五日书记员  纪 慧