甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民终48号上诉人（原审原告）:兰州亚太澳泊智能设备有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区长江大道以北、华山路以东。法定代表人：裴学先，该公司总经理。委托诉讼代理人喻雷，河南力诚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：兰州云帆机械设备制造有限公司，住所地兰州市七里河区迎门滩**。法定代表人：毛春梅，该公司总经理。委托诉讼代理人李福明，男，1964年1月19日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。该公司职员。被上诉人(原审被告)李福明，男，1964年1月19日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。上诉人兰州亚太澳泊智能设备有限公司（以下简称澳泊公司）因与被上诉人兰州云帆机械设备制造有限公司（以下简称云帆公司）、被上诉人李福明承揽合同纠纷一案，不服兰州新区人民法院（2018）甘0191民初1536号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。澳泊公司上诉请求：1.撤销兰州新区人民法院（2018）甘0191民初1536号民事判决第二项，改判云帆公司、李福明返还排产款179000元，承担违约金268500元；2.本案诉讼费由云帆公司、李福明承担。事实与理由：1.一审认定澳泊公司与案外人通渭县育林房地产开发有限公司签订的合同虽与本案有关联但不能约束云帆公司、李福明属事实认定错误。因云帆公司违约，澳泊公司与育林公司的合同不能履行，直接导致澳泊公司的既得利益损失，该既得利益通过合同确定已经超过违约金数额，故云帆公司应当承担违约金；2.因云帆公司违约，澳泊公司的合同目的不能实现，澳泊公司为配合云帆公司履行合同而支付的费用应由云帆公司承担。云帆公司与李福明共同辩称，澳泊公司与育林公司签订合同时澳泊公司的主体资格有问题，故澳泊公司在其不具备主体资格时签订的合同风险应由其自己承担，因违约金是为了能履行合同才同意的，但现因公司资金问题合同无法履行，违约金约定过高。澳泊公司向一审法院起诉请求：1.判令解除双方签订的《机械式停车设备加工、安装承揽合同》；2.判令云帆公司返还货款179000元；3.判令云帆公司支付违约金268500元；4.判令李福明对返还货款、支付违约金承担连带责任；5.本案诉讼费用由云帆公司、李福明承担。一审法院查明事实：2017年5月10日，澳泊公司与云帆公司签订《机械式停车设备加工、安装承揽合同》，约定由云帆公司建设通渭育林集团立体停车库项目，合同总价895000元，同时，双方对结算方式、付款方式及期限、质量要求、合同工期、违约责任等在合同中进行了明确约定。合同签订后，截止2017年8月22日，澳泊公司按照合同约定共计向云帆公司支付排产款179000元，云帆公司并未按合同约定于2017年10月31日完工案涉设备的生产安装工作。2017年11月8日，澳泊公司向云帆公司发出了工程逾期催告函，要求云帆公司于2017年11月14日之前依照合同约定完成相关交货、安装工作，否则将解除合同。2017年12月8日，云帆公司向澳泊公司出具交货承诺，承诺于2017年12月15日前进入工地，开始安装，2018年1月20日完工。2018年3月18日，云帆公司再次向澳泊公司作出承诺，承诺于2018年4月底完成案涉项目，若未按期完工，愿承担因此给澳泊公司造成的一切损失，包括但不限于为完成该项目寻找第三方建设而付出的诉讼费、律师费、保全费、保险费、执行费等一切费用，并承担合同总价款30%的违约金；同时，李福明在该承诺上备注“本人愿意承担此项目的连带法律责任”并签名捺印。后云帆公司因资金周转困难，并未按承诺如期完成案涉项目。2018年8月3日，澳泊公司诉至法院，请求处理。一审法院认为，合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，依法成立的合同是当事人真实意思的表现，对当事人具有法律约束力。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，澳泊公司与云帆公司签订合同后，澳泊公司按照合同约定及时支付了排产款，但云帆公司并未按合同约定按时完成生产安装义务，且在生产逾期经催告后，亦未按照承诺期限和内容履行合同义务，云帆公司的迟延履行行为致使双方之间的合同目的不能实现，庭审中云帆公司也同意解除与澳泊公司之间的合同，故澳泊公司请求解除合同的诉请于法有据，予以支持，云帆公司未履行生产义务而收受澳泊公司排产款179000元的行为构成不当得利，应予以返还澳泊公司。对于澳泊公司要求云帆公司支付违约金268500元的诉请，虽云帆公司在2018年3月18日承诺若未按期完工，愿承担合同总价款30%的违约金，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，该违约金约定过高，澳泊公司实际只支出了179000元的排产费，兼顾合同的履行情况，澳泊公司未能预见到云帆公司的履约能力，对风险防控自身存在疏忽的过错，扣除生产成本等因素外，澳泊公司的盈利实际损失并不等同于合同总价款，故酌定云帆公司应支付澳泊公司违约金的数额为53700元（179000元×30%=53700元）。对于澳泊公司要求李福明承担返还货款、支付违约金的连带责任之诉请，李福明为完全民事行为能力人，其在2018年3月18日云帆公司的承诺上备注愿意为云帆公司的该笔债务承担连带责任，系其真实意思表示，庭审中其亦对此予以认可，故此诉请有事实和法律依据，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，判决：一、解除兰州亚太澳泊智能设备有限公司和兰州云帆机械设备制造有限公司于2017年5月10日签订的《机械式停车设备加工、安装承揽合同》；二、兰州云帆机械设备制造有限公司于本判决生效之日起三十日内返还兰州亚太澳泊智能设备有限公司排产款179000元，并承担违约金53700元，共计232700元；三、李福明对上述债务承担连带偿还责任。案件受理费4037元，由兰州亚太澳泊智能设备有限公司负担1957元，兰州云帆机械设备制造有限公司和李福明共同负担2080元；保全费2758元，由兰州亚太澳泊智能设备有限公司负担1337元，兰州云帆机械设备制造有限公司和李福明共同负担1421元；诉讼财产保全责任保险费1342.50元，由兰州亚太澳泊智能设备有限公司负担644.50元，兰州云帆机械设备制造有限公司和李福明共同负担698元。二审中，双方当事人均无新的证据提交。一审认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同是当事人真实意思的表现，对当事人具有法律约束力。2017年5月10日，澳泊公司与云帆公司签订的《机械式停车设备加工、安装承揽合同》第十一条11.3项约定：“因乙方原因导致工期拖延，则每逾期一天，乙方向甲方缴纳合同总额千分之三的违约金，但累计违约金总额不超过合同总额的百分之三十。”以上违约金的约定并未超过法律规定的限额，参考澳泊公司与案外人育林公司签订的《机械式停车设备销售合同》合同标的金额，澳泊公司与云帆公司约定的违约金数额适当，该约定合法有效，对云帆公司具有法律约束力。后云帆公司数次逾期，2018年3月18日，云帆公司向澳泊公司作出承诺，若未按期完工，愿承担合同总价款30%的违约金。该承诺内容是云帆公司的真实意思表示，亦是云帆公司对自己权利的处分，云帆公司应当按此约定承担违约责任。现云帆公司主张该违约金数额过高系对其承诺的反悔，有违诚实信用原则。综上所述，澳泊公司的上诉请求成立，一审认定澳泊公司主张的违约金过高，酌定违约金数额不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持兰州新区人民法院（2018）甘0191民初1536号民事判决第一项、第三项；二、变更兰州新区人民法院（2018）甘0191民初1536号民事判决第二项为兰州云帆机械设备制造有限公司于本判决生效之日起三十日内返还兰州亚太澳泊智能设备有限公司排产款179000元，并承担违约金268500元，共计447500元；一审案件受理费4037元、保全费2758元、诉讼财产保全责任保险费1342.5元，由兰州云帆机械设备制造有限公司与李福明共同负担，二审案件受理费3914元，由兰州云帆机械设备制造有限公司与李福明共同负担。本判决为终审判决。审判长  徐二虎审判员  徐晓曦审判员  张 茜二〇一九年二月二十一日书记员  吉晓玲