河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0184民初4759号原告：陈志敏，女，1997年11月29日出生，汉族，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：李浩，金博大律师事务所律师。被告：刘杰，男，1991年4月14日出生，汉族，住河南省济源市。被告：苗福利，男，1987年7月21日出生，汉族，住河南省焦作市马村区。以上二被告的共同委托诉讼代理人：赵列宾，河南纳圣律师事务所律师。原告陈志敏与被告刘杰、苗福利合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈志敏的诉讼代理人李浩，被告刘杰、被告苗福利的共同委托诉讼代理人赵列宾及被告苗福利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈志敏向本院提出诉讼请求：一、请求判决解除原告与被告刘杰签订的《酒店合伙经营协议书》及《补充协议书》；二、判决解除原告与被告刘杰之间的合伙关系；三、判决被告刘杰与被告苗福利共同返还原告合伙出资的人民币60万元；四、判决自《酒店合伙经营协议书》生效后，合伙经营酒店所产生的一切债务由被告刘杰及被告苗福利全部承担，原告不承担；五、本案的全部诉讼费用（包括：诉讼费、上诉费、保全费、保全保险费、评估鉴定费、执行费）由二被告承担。事实及理由：一、2018年3月24日，被告刘杰作为甲方，原告作为乙方，双方签订《酒店合伙经营协议书》，约定合伙经营位于河南省郑州市××路与鸿鹄路交叉口向东××米路××楼的酒店；甲方刘杰占合伙财产份额的50%，乙方出资50万元并占合伙财产份额的50%，合伙期限2018年3月24日起至2018年12月31日止；本协议签订之前，该酒店及其前身产生的一切债务由甲方独自承担，该酒店经营过程中产生的债务先以属于该酒店自身的财产清偿（不包含：房东、发包人的财产），不足以偿还全部债务时由全体合伙人按照合伙份额比例承担；刘杰为合伙事务的执行合伙人；乙方出资后，甲方应当保证该酒店尽快正常营业，甲方不得以任何理由推迟酒店的正常经营。否则乙方有权要求甲方返还乙方的全部出资款，甲方不得拒绝。乙方要求甲方返还乙方的出资款的，合伙关系即为终止。二、2018年3月26日，被告刘杰作为甲方，原告作为乙方，双方签订《补充协议书》，约定乙方合伙出资的50万元，优先用于天然气费用、房租、物业费、员工工资、洗涤费、电费、中医工资、搓背工资、餐厅费用的开支；甲方保证留下两万元作为该酒店正常经营期间的周转资金，甲方务必保证该店能够进入正常经营。三、苗福利作为甲方，舒建生作为乙方，双方签订《协议书》，约定若《补充协议书》第二条的条件达成，并且陈志敏可以优先分配并享足50万元的，但刘杰拒不履行《补充协议书》第二条约定义务的，甲方苗福利对刘杰履行该约定义务的责任，向陈志敏承担无限连带责任。四、《酒店合伙经营协议书》、《补充协议书》签订后，原告如约履行了合伙出资的义务。合伙经营的酒店于2018年4月25日注册完毕，名称为新郑市龙泊温泉酒店，类型为个体工商户，经营者为刘杰，经营场所为新郑市龙湖镇泰山路龙泊桂园小区1号楼。五、《酒店合伙经营协议书》签订后，被告刘杰及被告苗福利怠于经营，导致酒店目前房租交不上、天然气费用及电费交不上、员工工资发不上（合伙2个月前的2年零1个月内，酒店的各项费用及租金二被告均能按时交纳），根据合伙协议约定，原告有权要求被告刘杰返还原告的全部出资款，且被告刘杰不得拒绝。原告要求被告刘杰返还原告的出资款的，合伙关系即终止。现《酒店合伙经营协议书》名存实亡，所谓的合伙根本无法得到实现。自《酒店合伙经营协议书》生效以后，原告等于是一直在替被告刘杰及被告苗福利偿还债务，而且是个无底洞的偿还。合伙协议约定“本协议签订之前，该酒店及其前身产生的一切债务由甲方独自承担”，《补充协议书》中,虽然原告同意将其中的48万元用于合伙前所产生的开支，但是并不代表该酒店及其前身产生的一切债务，原告愿意替二被告承担。（三）被告刘杰实际上是被告苗福利推到明面上的“代表”，《酒店合伙经营协议书》生效之前和生效之后，酒店的实际经营人均是被告苗福利；是被告苗福利与原告商谈合伙事务的；合伙过程中，一切关于酒店事务的决策也是被告苗福利决定的；原告支付的合伙出资款，也是被告苗福利向原告出具的《收据》。原告认为，二被告的行为，严重侵害了原告的合法权益。被告刘杰辩称，一、原告要求解除合伙协议不能成立。被告刘杰原承包经营的酒店出现亏损，不能正常营业时，原告自愿出资50万元共同参与合伙经营。在正常经营后，因客源不足等原因发生亏损，入不敷出，导致电费燃气费租金及人员工资不能支付，合伙双方各自增加10万元的出资，但仍不能解决资金问题，最后双方因增资问题发生矛盾，原告不再签署有关资金使用手续，并截留流动资金，导致酒店最终停业，所租房屋被房主收回，合伙关系终止。不是被告刘杰怠于经营，而是正常经营时因客源不足等原因发生的亏损，导致房租电费燃气费人员工资发生拖欠。二、合伙关系终止时，合伙双方应共同清理债权债务及有关财产，对于合伙盈余及债务由双方共同享有或承担，原告主张被告刘杰返还其出资及由刘杰承担全部债务的请求不能成立。三、被告刘杰和原告结成合伙关系，共同经营酒店，苗福利是刘杰的代理人及合伙事务的执行参与者，原告与被告刘杰之间合伙纠纷应由其二人处理。被告苗福利辩称，合伙协议的签订及合伙关系的形成均发生于原告与被告刘杰之间，苗福利只是签订协议的中间人和执行协议的代理人，不应当承担合伙债务，请求驳回原告请求。被告刘杰原承包龙泊温泉酒店有2年多，今年3月底因为生意不好不准备干了，此时刘杰对酒店没有负债，原告主动找被告刘杰商量合伙经营，并出资50万元，5月份的时候各增资10万元，约定如有盈利先退原告出资款50万元，之后两人平分。因为打黑除恶的大环境，酒店生意不好。合伙前与合伙后的经营政策环境不同，合伙后有关经营情况与合伙前经营情况不能单一的对比。原告负责管理财务，6月份该交房租的时候，原告将财务上的钱全部拿走，没有给刘杰打招呼，刘杰被迫关门，与原告联系，原告也不接电话。因为拖欠房租，房东已将房屋收回。被告刘杰自己将6月份的房租交上了。合伙期间遗留的还有工人工资未付，部分工人曾经到焦作以跳楼方式要挟刘杰支付工资，当时曾报警处理。原告将合伙款项卷走后，被告曾去公安机关咨询立案，但公安机关说这种情形不符合立案条件。用原告出资的50万元中的部分款项对该酒店前期的债务开支进行处理，是合伙双方对款项用途协商的结果，是为了合伙酒店正常运营，这在补充协议中就有明确体现，且原告在起诉状中也明确认可同意用该出资来清理合伙之前酒店所发生的欠债，因此合伙前的债务问题，是双方在合伙事务账目清理中应处理的问题，这不应构成原告要求返还出资款的理由。合伙关系终止后，双方只涉及对合伙债务债权的清理，并不存在直接返还出资款。到目前为止，原、被告并没有进行清算。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月24日，陈志敏与刘杰签订《酒店合伙经营协议书》，约定：合伙项目为酒店经营管理，酒店地址为河南省××××路与鸿鹄路交叉口向东150米路北龙泊桂园二期1号楼；经营形式为个体工商户，双方决定以刘杰的名义进行注册登记；双方根据总投资，按出资比例履行出资义务，按合伙份额分享收益，按合伙份额分担损失；刘杰占合伙财产份额的50%，陈志敏出资500000元及客户源，占合伙财产份额的50%，出资时间为2018年3月25日；合伙期限自2018年3月24日起至2018年12月31日止；刘杰负责依法办理该酒店经营所需全部证照，保证该酒店的经营手续合法，并保证办理工商、税务等相关证照年检的及时和合法；由刘杰作为该酒店营业执照显示的经营者；陈志敏作为该酒店的实际经营者之一，就合伙财产份额对该酒店享有盈利年终分红权以及该酒店的经营管理权利；双方不得擅自要求财务指出任何款项，该酒店的财务的任何一笔支出，均应有双方书面确认后，方可从财务支出；双方均享有该酒店的财务管理权，严格遵照财务公开制度，陈志敏可不定期要求查阅财务账簿原件，刘杰必须按照陈志敏的要求随时提供相应资料；该酒店财务会计人员由刘杰指定，财务出纳人员由陈志敏指定；盈余为毛利润除去运作成本、税金、费用、工资及其他合理开支后剩余部分，该酒店应于每月月底之前完成月终财务核算后按合伙份额对每月盈余进行分红；该酒店在注册之前，刘杰已经从他人手中承包经营二年零三个月，本协议签订之前，该酒店及其前身产生的一切债务由刘杰独自承担；若涉及退伙，需在该酒店进行财务审计、对合伙期间债权债务核实清楚后进行，退伙的一方需根据审计报告对其合伙期间应承担的债务进行书面签章确认，否则退伙协议不生效；合伙事务的执行合伙人为刘杰；陈志敏出资后，刘杰应当保证该酒店尽快正常营业，不得以任何理由推迟酒店的正常经营，否则陈志敏有权要求刘杰返还全部出资款，刘杰不得拒绝，陈志敏要求刘杰返还出资款的，合伙关系即为终止等。同日，苗福利、刘杰出具书面便条，内容为：今收到龙泊温泉酒店合作方陈志敏贰拾万元整（200000.00），用于然气费用。2018年3月26日，刘杰与陈志敏签订《补充协议书》，约定：一、陈志敏合伙出资的50万元，优先用于天然气费用，房租，物业费，员工工资，洗涤费，电费，中医工资，搓背工资，餐厅费用开支；刘杰保证留下两万元作为该酒店正常经营期间的周转资金，刘杰务必保证该酒店能够进入正常经营；二、该酒店进入正常经营后，并能够进行盈余分配的，该盈余分配应当优先由陈志敏享有，直至陈志敏分配并享足50万元后，以后盈余分配按照《酒店合伙经营协议书》的约定履行等。同日，苗福利、舒建生签订《协议书》，约定：若刘杰拒不履行上述《补充协议书》第二条约定的义务的，苗福利对刘杰履行该义务的责任，向陈志敏承担无限连带责任；刘杰与陈志敏共同书面决定对《酒店合伙经营协议书》及《补充协议书》中涉及的“该酒店”进行增资时，舒建生保证增资到位等。同日，苗福利出具收据，确认收到陈志敏交付的合伙出资款20000元。2018年3月27日，苗福利出具收据，确认收到陈志敏交付的合伙出资款20000元。2018年3月28日，苗福利出具收据，确认收到陈志敏交付的合伙出资款80000元。2018年4月25日，新郑市龙泊温泉酒店注册、核准成立，类型为个体工商户，经营者为刘杰，经营范围为洗浴、住宿服务。刘杰、苗福利提交新郑市龙泊温泉酒店2018年4月、5月的财务账册，证明该酒店当月的运营情况。陈志敏提交中国工商银行境内汇款电子回单两份，证明其于2018年5月7日因合伙出资100000元。其中一份电子回单中附言处备注“五月份房租”。刘杰、苗福利对陈志敏的该项出资予以认可，辩称刘杰在2018年5月份也增加出资10万元用于交纳房租。陈志敏、刘杰、苗福利在本院庭审中均确认新郑市龙泊温泉酒店每月的房租为20万元，该酒店的财务由陈志敏负责。陈志敏在本案庭审中陈述，因刘杰未按民事调解书中确定的义务在2018年6月10日前交纳房租，房东停水停电，酒店无法经营，双方已事实散伙。刘杰、苗福利辩称2018年6月中旬该交纳房租时，因酒店财务上的钱不足以交纳房租，需再次增加出资，陈志敏将财务上的钱、当月的账册全部拿走后无法取得联系，导致当月租金未交，房东于2018年7月催收房租让停业，陈志敏将2018年4月、5月的财务账册遗留在酒店，带走了6月份的财务账册。陈志敏在本案庭审中陈述其就合伙账目、合伙债权债务与刘杰进行过口头清算，刘杰对此不予认可，辩称双方未进行清算。上述事实，有当事人的陈述，《酒店合伙经营协议书》，《补充协议书》，《协议书》，书面便条、收据、境内汇款电子回单，企业信息，民事调解书等证据予以证明。本院认为，依据陈志敏提交的《酒店合伙经营协议书》、《补充协议书》、《协议书》、书面便条、收据、境内汇款电子回单，和刘杰提交财务账册等证据，并结合陈志敏、刘杰、苗福利三方陈述，可以认定陈志敏、刘杰约定合伙经营酒店，双方对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项进行了书面约定；陈志敏履行了出资义务；双方合伙经营的新郑市龙泊温泉酒店于2018年4月成立后经营至2018年6月，后因房租未交纳停业，房东已将房屋收回。陈志敏请求判令解除其与刘杰签订的《酒店合伙经营协议书》及《补充协议书》，判令解除其与被告刘杰之间的合伙关系，但双方合伙经营的新郑市龙泊温泉酒店因房租未及时交纳已于2018年7月停业，且房东已将承租的房屋收回，故双方之间的合伙目的已不能实现，且陈志敏诉讼请求刘杰返还出资款，依据双方在《酒店合伙经营协议书》中“陈志敏要求刘杰返还出资款的，合伙关系即为终止”的约定，双方的合伙关系应已终止。陈志敏的上述诉讼请求属法律认识错误，本院不予支持。陈志敏以刘杰、苗福利怠于经营，导致酒店房租、天然气、电费、员工工资无法支付，刘杰用合伙出资支付合伙前的酒店债务为由，请求刘杰、苗福利共同返还其出资款60万元。但《酒店合伙经营协议书》中约定的返还出资款情形为“陈志敏出资后，刘杰应当保证该酒店尽快正常营业，不得以任何理由推迟酒店的正常经营，否则陈志敏有权要求刘杰返还全部出资款”，而双方约定经营的酒店事实已于2018年4月被依法核准成立并投入运营；陈志敏在合伙事务中负责财务工作，该酒店应为刘杰、陈志敏共同经营，“酒店房租、天然气、电费、员工工资无法支付”应为二人共同经营的结果，且商业经营本身具有风险性；为合伙酒店尽快经营，陈志敏同意刘杰用合伙的部分出资支付了合伙前的酒店债务，刘杰亦同意陈志敏优先分配合伙盈余；依据本案中《酒店合伙经营协议书》、《补充协议书》、《协议书》中的约定，与陈志敏建立合伙关系的为刘杰，陈志敏主张刘杰为苗福利的代表，苗福利不予认可，陈志敏也无证据支持其主张。因此，陈志敏的该项诉讼请求，证据不力，且于法无据，本院不予支持。合伙合同终止时，全体合伙人应当对合伙的财产、生产的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算，并对合伙期间的盈亏、债权债务进行合理公平的分配。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的资产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务。本案中，陈志敏主张其就合伙账目、合伙债权债务已与刘杰口头清算，刘杰不予认可，陈志敏亦无证据支持其主张，本院对其主张不予支持。因此，陈志敏、刘杰在合伙关系终止后，未对合伙时投入的资产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务进行清算，未确定应向各自返还的合伙财产，陈志敏请求判令合伙经营酒店所产生的全部债务由刘杰、苗福利承担，无事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十四条规定，判决如下：驳回原告陈志敏的诉讼请求。案件受理费9800元，由原告陈志敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  赵文奇审 判 员  刘沛佩人民陪审员  张志民二〇一九年二月一日书 记 员  张 豪