包头市中级人民法院   刑事裁定书   （2019）内02刑终24号   原公诉机关内蒙古自治区固阳县人民检察院。   上诉人（原审被告人）久栋，男，1982年11月5日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地内蒙古包头市九原区，住包头市昆都仑区。因涉嫌犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪，于2016年12月15日被包头市公安局刑事拘留，2017年1月19日被取保候审，2018年1月19日被监视居住，因本案于2018年7月23日被固阳县人民检察院取保候审，同年11月5日被固阳县人民法院决定逮捕，同年11月7日被执行逮捕。现羁押在固阳县看守所。   辩护人张金莲、郭旭，内蒙古道扬律师事务所律师。   内蒙古自治区固阳县人民法院审理内蒙古自治区固阳县人民检察院指控原审被告人久栋犯非法采矿罪一案，于2018年12月27日作出（2018）内0222刑初106号刑事判决，原审被告人久栋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定：2016年12月初，被告人久栋在其位于包头市固阳县兴顺西镇康兔沟金矿选厂内，加工金矿石，提取金泥。为获取金矿石原料，在未取得采矿许可证情况下，被告人久栋将位于固阳县兴顺西镇南沟的矿山承包给薛某，由薛某在矿点开采矿石供被告人久栋进行加工，后薛某又将矿山承包给陈某进行开采，薛某提供开采矿石所需的爆破物品，陈某租用开采矿石所需的装载机、空压机，开采出来的矿石运输至被告人久栋的选厂内，被告人久栋对矿石进行粉碎、磨粉、浮选、沥水，提取黄金。   2016年12月14日，包头市公安局接到举报立即赶赴固阳县兴顺西镇南沟，发现有人非法使用雷管、炸药开采矿石，并在陈某住处查扣雷管96发，已经装填完毕、准备使用的炸药20公斤左右，后公安民警在被告人久栋的选厂内将其抓获。2017年11月1日，内蒙古自治区第五地质矿产勘查开发院编制出《内蒙古自治区包头市固阳县兴顺西镇南沟非法开采金矿造成矿产资源破坏价值的调查报告》结论为：1、地勘五院经调查估算非法采掘矿石量为1352吨，金属量2.92千克，最终评估结果为破坏矿产资源的总价值为33.12万元。2、根据实地调查，非法采矿对原始地形地貌破坏严重，为后期地质环境治理增加难度。后包头市公安局向内蒙古自治区国土资源厅发了《包头市公安局关于对久栋非法采矿案造成矿产资源破坏价值进行鉴定的请示》（包公治字【2017】165号）。2018年6月26日，内蒙古自治区国土资源厅对内蒙古自治区第五地质矿产勘查开发院提交的《内蒙古自治区包头市固阳县兴顺西镇南沟非法开采金矿造成矿产资源破坏价值的调查报告》及附件、附图进行了审查、鉴定后出具了鉴定报告。同意对固阳县兴顺西镇南沟涉及非法开采金矿造成矿产资源破坏价值鉴定报告的结论。《内蒙古自治区包头市固阳县兴顺西镇南沟非法开采金矿造成矿产资源破坏价值的鉴定报告》鉴定意见为：（一）鉴定报告所指的包头市固阳县兴顺西镇南沟的采矿行为，属《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释【2016】25号）第二条“未取得采矿许可证”中（一）“无许可证的”非法采矿行为。（二）《调查报告》由具有固体矿产勘查甲级资质的内蒙古自治区第五地质矿产勘查开发院编制，符合“内国土资字【2017】994号”通知的要求。专家认为《调查报告》估算非法采掘矿石量的方法正确，估算参数确定合理，采掘金矿矿石量估算结果可信。（三）根据《调查报告》及相关资料，调查区非法采掘金矿矿石量1352吨。（四）依据包头市价格认定局提供的金矿价格245元/吨。经估算，调查区采掘金矿价值33.12万元（人民币）。   另查明，2016年12月15日，包头市公安局治安管理支队扣押了被告人久栋银白色汞金1344克，共十二个包装。   上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：   1、包头市公安局治安管理支队的抓捕经过、扣押清单，证实抓获被告人久栋过程及扣押久栋白色汞金1344克，共十二个包装的事实。   2、固阳县兴顺西镇村委会的证明，证实固阳县兴顺西镇康兔沟金矿选厂经村民同意归被告人久栋所有。   3、包头市价格认定结论书、内蒙古自治区第五地质矿产勘查开发院的调查报告及情况说明、内蒙古自治区国土资源厅的破坏价值鉴定结论函、价值鉴定报告，证实未取得采矿许可证非法采掘金矿矿石量1352吨，金矿价值33.12万元人民币。   4、证人薛某指认光盘，证实被告人久栋将矿点承包给薛某开采，采出矿石供被告人久栋生产的事实。   5、证人薛某、陈某、付某、张某、苏某的证言，证实被告人久栋将位于固阳县兴顺西镇南沟的矿山承包给薛某，后薛某又将矿山承包给陈某进行开采，以及被告人久栋雇佣付某、张某、苏某的情况。   6、公安机关的抓捕经过，证实2016年12月14日晚20时许，包头市公安局对群众举报位于包头市固阳县兴顺西镇石门村内一山沟内有人使用炸药进行开采矿石，包头市公安局治安管理支队民警立即赶赴现场，在现场抓获犯罪嫌疑人陈某、李玉德、许三文，经现场询问，该矿洞产出的矿石直接送至犯罪嫌疑人久栋的选厂内，民警立即赶赴包头市固阳县兴顺西镇康兔沟村，抓获犯罪嫌疑人久栋，2016年12月16日，包头市公安局对涉嫌非法采矿罪的犯罪嫌疑人久栋刑事拘留，对涉嫌非法买卖、运输、储存爆炸物的犯罪嫌疑人陈某、李玉德、许三文刑事拘留。   7、公安机关的户籍证明及违法犯罪记录，证明被告人久栋身份情况及久栋于2015年12月16日因吸毒被开发区公安分局打击处理的事实。   8、被告人久栋供述与辩解与上述证据相互印证，证明公诉机关指控的犯罪事实。   原判认为，被告人久栋为获取金矿石，违反《中华人民共和国矿产资源法》的规定，未取得采矿许可证擅自雇佣他人开采金矿石，开采的金矿石价值达人民币33.12万元，属于情节严重，其行为构成非法采矿罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第四十五条、第五十二条、第六十七条第三款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第（一）项、第十三条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第六十五条第二款的规定，判决：被告人久栋犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元；包头市公安局扣押被告人久栋的汞金1344g由包头市公安局负责处理。   上诉人久栋上诉理由及其辩护人的辩护意见是：鉴定开采数量有误，且不属于“情节特别严重”；应采纳公诉机关的量刑建议；被告人认罪态度较好，对其应适用缓刑。   经审理查明，原判认定上诉人久栋犯非法采矿罪的犯罪事实清楚，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实，证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。   关于上诉人久栋提出的认定开采数量有误，经查，有包头市价格认定结论书、内蒙古自治区第五地质矿产勘查开发院的调查报告及情况说明、内蒙古自治区国土资源厅的破坏价值鉴定结论函、价值鉴定报告等证据证实，而上诉人未提供相关证据证明，故上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。其辩护人提出的辩护意见缺乏事实及法律依据，不予采纳。   本院认为，被告人久栋违反《中华人民共和国矿产资源法》的规定，未取得采矿许可证擅自雇佣他人开采金矿石，开采的金矿石价值达33.12万元，属于情节严重，其行为构成非法采矿罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。上诉人久栋的诉辩意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 张连云   审判员 翟 玮   审判员 宋庆海     二0一九年二月二十五日   书记员 王云洁   附：本裁定所引用的法律条文   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情况分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。