山东省济宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁08民终5832号 上诉人（原审原告）：杨传奎，男，1960年7月29日出生，汉族，农民，住山东省兖州市。 委托诉讼代理人（特别授权）：张英利，山东缗城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司，住所地山东省济宁市任城区车站西路**。 负责人：田玉超，总经理。 被上诉人（原审被告）：高美娥（曾用名高凡娥），女，1966年6月10日出生，汉族，农民，住山东省鱼台县。 原审被告：刘增驰，男，1974年10月4日出生，汉族，农民，住山东省金乡县。 上诉人杨传奎因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服金乡县人民法院（2017）鲁0828民初2382号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人杨传奎上诉请求：一、请求二审法院在查清案件事实的基础上依法改判被上诉人高美娥赔偿上诉人各项损失90429.90元；被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司承担连带赔偿责任;二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定上诉人承担30%的责任不当。一审法院判决认定上诉人在提供劳务时，对其中内在的安全风险隐患未履行必要的注意义务，其自身存在一定过错，而判决上诉人自行承担30%的责任，显失公平。根据上诉人的陈述其在2016年11月22日一早干完一号楼厨房、卫生间墙面瓷砖以及地砖装饰工程后，已经下楼准备回家时，被上诉人高美娥又让其另干半天维修活。上诉人走到一楼，因没有照明设施，加之冬天早上楼内黑暗以及电梯井没有任何防护措施，经过时坠入电梯井受伤。正是因为被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司未履行安全生产制度，在施工场所提供必要的照明设备以及在未施工完毕的电梯井安置防护措施，才造成上诉人坠入井内受伤，上诉人对此主观上并没有重大过失或者故意，且上诉人的劳务地点系在楼中单元内厨房、卫生间工作，并不是在楼梯范围内工作，并不熟悉楼梯的环境，况且上诉人是从一楼经过时坠入地下电梯井内，上诉人对自己当时的受伤是无法预见的，更不应承担任何责任。因此，一审法院判决以上诉人理应熟知自己的工作环境为由，判决上诉人承担30%的责任，明显不当，上诉人不应承担责任。二、一审法院判决被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司未对上诉人承担连带赔偿责任，认定事实错误。本案中，一审法院已经认定被上诉人高美娥与被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司之间系建设工程分包合同关系。被上诉人高美娥系没有任何建筑资质的人员，被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司与被上诉人高美娥签订施工合同将涉案楼房的厨房、卫生间粘贴墙面瓷砖以及地砖装饰工程，违法分包予上诉人高美娥施工建设。根据《合同法》第二百七十二条规定，《建筑法》第二十六条、第二十八条、第四十五条规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包或者以分包的名义转包给他人，且施工现场安全由建筑施工企业负责。同时，依照最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”依据上述规定，两被上诉人之间的行为违反了合同法以及建筑法的强制性规定。且两上诉人未按照安全生产制度，在施工场所提供必要的照明设备以及在未施工完毕的电梯井安置防护措施。被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司作为分包人，明知接受分包的被上诉人高美娥没有相应的资质以及其不具备安全生产条件而违法分包，应该与作为雇主的被上诉人高美娥承担连带赔偿责任，这是法律明确规定的事实。一审法院置法律事实于不顾简单的判决被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司仅承担30%的责任，没有充足的事实和法律依据，应予以改判。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判或发回重审。 被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司、高美娥未提交书面答辩意见。 上诉人杨传奎向一审法院起诉请求：１、依法判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费等各项损失共计91997.5元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院查明：2016年，被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司承建了金乡县三里堂棚户区1#楼建设工程，被告刘增驰系上述工程的项目部经理。2016年11月10日，被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司把上述工程中的厨房、卫生间粘贴墙面砖及地砖工程分包给被告高美娥（高凡娥），并与其签订了《施工合同》。原告杨传奎为被告高美娥（高凡娥）承包的上述工程提供劳务。2016年11月22日早晨，在提供劳务多日后，原告杨传奎不慎跌入金乡县三里堂棚户区1#楼一楼的电梯井内，造成原告伤害。当日，原告被送往金乡县人民医院治疗，在该院共住院治疗49天，出院诊断为：T12、L1椎体压缩骨折。治疗期间共花费医疗费32239.05元。原告住院期间，被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司向其支付34000元。2017年1月11日，金乡县人民医院出具出院证明，载明：“……胸12腰1椎体压缩性骨折休息治疗陆个月二次手术费约壹万元左右出院后陪人壹名贰个月……”。在本案审理过程中，原告杨传奎申请对其伤残等级进行鉴定。2017年9月20日，济宁医学院司法鉴定中心根据本院的委托，作出济医司鉴[2017]临鉴字第289号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：“被鉴定人杨传奎的损伤评定为九级伤残。”原告支付鉴定费1200元。后原、被告因伤害赔偿问题产生纠纷，形成诉讼。 一审法院认为：《中华人们共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案被告高美娥、陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司的关系与上述的法律规定并不相符，上述二被告的关系应为建设工程分包合同关系。公民的生命健康权依法应受到保护。原告杨传奎为被告高美娥提供劳务，双方应为劳务合同关系。被告高美娥作为接受劳务的一方，负有组织安全生产保证提供劳务者身体不受侵害的义务，原告在从事劳务活动中收到伤害，被告高美娥作为接受劳务的一方应承担主要赔偿责任。被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司作为涉案楼房的承建方，应在楼房的危险位置设置安全防护设施，以防止事故的发生，被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司并未尽到上述安全防护义务，应承担一定的赔偿责任。被告刘增驰为金乡县三里堂棚户区1#楼建设工程的项目部经理，其行为为职务行为，其个人在本次事故中不应承担赔偿责任。原告作为成年人，在事故发生时已在涉案楼房向被告提供劳务多日，理应熟知自己的工作环境，并对其中内在的安全风险隐患履行必要的注意义务，由于原告未充分履行上述义务致使自己受到伤害，其自身亦存在一定过错。根据原告诉求、双方举证、庭审质证，本院核定原告的损失为：1、医疗费：原告实际支出共计32239.05元；2、误工费：误工期为302日（2016年11月22日—2017年9月19日）。15118元/年÷365×302天＝12508.84元；3、护理费：护理期为109日，60元/天×109天＝6540元；4、住院伙食补助费：参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，30元/天×49天＝1470元；5、伤残赔偿金：15118元/年×20年×0.2＝60472元；6、后续治疗费10000元；7、司法鉴定费1200元；以上共计124429.89元。对于原告的其他诉求，因其未提供有效证据证实，本院不予支持。综上，根据各当事人的过错程度，本院酌定原告杨传奎负事故30%的责任；被告高美娥（高凡娥）负事故40%的责任，其应承担原告的经济损失数额为：124429.89元×0.4＝49771.96元；被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司负事故30%的责任，其应承担原告的经济损失数额为：124429.89元×0.3＝37328.97元，扣除已向原告支付的34000元，被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司还应向原告支付3328.97元。根据民事诉讼法的规定，被告有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中，被告高美娥经本院依法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了庭审答辩和质证的权利，不影响本院依据查明的事实依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告高美娥（高凡娥）于本判决生效后十日内赔偿原告杨传奎医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、司法鉴定费计款49771.96元；二、被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨传奎医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、司法鉴定费计款3328.97元；三、驳回原告杨传奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2100元，由原告杨传奎负担888元，由被告高美娥负担1136元，由被告陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司负担76元。 二审审理查明的事实与一审审理查明事实相一致。 本院认为，2016年11月10日，被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司将其承建的金乡县三里堂棚户区1#楼建设工程中的厨房、卫生间粘贴墙面砖及地砖工程分包给被上诉人高美娥，并与其签订了《施工合同》，被上诉人公司陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司与被上诉人高美娥构成建设工程分包合同关系。杨传奎受高美娥雇佣，从事铺设墙砖、、地砖的工作2016年11月22日早晨，杨传奎在提供劳务过程中，不慎跌入金乡县三里堂棚户区1#楼一楼的电梯井内，遭到人身损害。因上诉人杨传奎在涉案工地提供劳务多日，应熟知工作环境，其没有做到充分安全注意义务，对其摔伤存在重大过失，一审认定其承担30%的损害赔偿责任，本院予以维持。高美娥作为雇主，应对杨传奎的承担70%的赔偿责任。高美娥无施工资质，该工程属违法分包，并且被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司对在建楼房的危险位置没有设置安全防护设施，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司应对高美娥应赔偿的数额承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 撤销金乡县人民法院（2017）鲁0828民初2382号民事判决书的第一、二、三项； 被上诉人高美娥于本判决生效后十日内赔偿上诉人杨传奎医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、司法鉴定费共计87100.92元（执行时应扣减陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司已经给付杨传奎的医药费34000元）。 被上诉人陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司对本判决的第二项承担连带赔偿责任。 四、驳回上诉人杨传奎其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费维持不变；二审案件受理费2060元，由上诉人杨传奎负担82.4元，由被上诉人高美娥与陕西远大建设工程有限公司济宁二分公司共同负担1977.6元。 本判决为终审判决。 审判长  张阿梅 审判员  王衍琴 审判员  张 婕 二〇一九年二月二十六日 书记员  满芳芳