湖南省衡阳市石鼓区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0407刑初101号 公诉机关衡阳市石鼓区人民检察院。 被告人周超（绰号“麻拐”），男，1982年5月2日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省衡阳市雁峰区，住衡阳市石鼓区。2005年5月9日，因犯非法持有毒品罪被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑六个月，同年5月17日刑满释放。2006年9月11日，因犯贩卖毒品罪被衡阳市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币一万元，减刑后于2015年6月11日刑满释放。2017年5月12日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被衡阳市公安局雁峰区分局抓获，次日被刑事拘留，经衡阳市雁峰区人民检察院批准，同年6月16日被执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 辩护人肖锴，湖南君杰律师事务所律师。 被告人蒋衡华（曾用名蒋卫华），男，1992年7月11日出生于湖南省衡南县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地和住所地均为湖南省衡南县。2013年6月6日，因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，2015年8月18日刑满释放。2017年5月12日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被衡阳市公安局雁峰区分局抓获，次日被刑事拘留，经衡阳市雁峰区人民检察院批准，同年6月16日被执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 衡阳市石鼓区人民检察院以石检公诉刑诉[2017]118号起诉书指控被告人周超、蒋衡华犯贩卖毒品罪，于2017年9月27日向本院提起公诉。本院于2017年12月27日作出（2017）湘0407刑初149号刑事判决书。宣判后，衡阳市石鼓区人民检察院不服，提出抗诉，被告人蒋衡华不服，提出上诉。衡阳市中级人民法院于2018年6月13日作出（2018）湘04刑终105号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回本院重新审判。2018年11月22日，公诉机关以石检公诉刑变诉[2018]3号变更起诉决定书变更起诉。本院依法另行组成合议庭，于2018年12月3日公开开庭审理了本案。书记员封晶担任记录。衡阳市石鼓区人民检察院指派检察员刘海燕出庭支持公诉，被告人周超及其辩护人肖锴，被告人蒋衡华到庭参加诉讼。因本案需要补充侦查，经衡阳市石鼓区人民检察院建议，本院决定延期审理。本案现已审理终结。 衡阳市石鼓区人民检察院指控：2017年5月11日，吸毒人员谢某电话联系被告人蒋衡华，要蒋帮忙寻找贩卖氯胺酮（俗称“K粉”）的卖家。双方约定在石鼓区中山北路城市英雄附近试货后，吸毒人员谢某交付1500元给被告人蒋衡华作为购买毒品的定金。被告人蒋衡华联系被告人周超，并谈好以130元每克的价格，由吸毒人员谢某向被告人周超购买500克氯胺酮，约定第二天进行毒品交易。 2017年5月12日下午，被告人蒋衡华先约好吸毒人员谢某到达石鼓区中山北路银星电影院四楼，二人等待被告人周超携带毒品前来交易。当日下午15时许，被告人周超携带毒品到达交易地点，在银星电影院四楼电梯口附近，公安民警将被告人周超、蒋衡华及吸毒人员谢某抓获。公安民警从被告人周超身上查获五包氯胺酮（净重523.2克）。 为证明上述指控，公诉机关当庭宣读并出示的证据有被告人的供述和辩解、证人证言、鉴定意见、视听资料、书证等证据。公诉机关认为被告人周超、蒋衡华的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周超在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人蒋衡华在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人周超、蒋衡华贩卖毒品数量大，均系累犯、毒品再犯，均有坦白情节。建议对被告人周超判处十五年以上有期徒刑，并处没收财产。提请本院依法判处。 被告人周超自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，提出自己被抓获时尚未进行毒品交易，从其右边裤袋内查获的毒品是用于自己吸食的，查获的523.2克毒品中有200克是掺入的化学物品。其辩护人辩称，本案的鉴定意见不能作为定案依据，被告人周超不应认定为主犯，本案存在犯意引诱、数量引诱，系犯罪未遂，请求对其从轻处罚。 被告人蒋衡华自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，提出自己跟谢某和周超认识，只是帮他们买卖毒品牵线搭桥。 经审理查明，2017年5月10日，吸毒人员谢某得知被告人蒋衡华可能是介绍贩卖毒品的中间人，便向公安机关反映该线索。2017年5月11日，在公安机关的布控下，谢某以购买氯胺酮为由电话联系被告人蒋衡华，随即蒋衡华便电话联系被告人周超。当天16时许，蒋衡华与谢某在衡阳市石鼓区中山北路城市英雄附近试货，谢某试完氯胺酮后支付1500元给蒋衡华作为购买氯胺酮的定金，约定次日以130元/克的价格购买500克氯胺酮。随后，蒋衡华联系周超，并将约定交易的氯胺酮数量、价格、交易时间告知周超。 2017年5月12日15时许，被告人蒋衡华先约谢某到达衡阳市石鼓区中山北路银星电影院四楼，再约被告人周超前来进行交易，当周超携带氯胺酮到达交易地点时，公安民警在银星电影院四楼电梯口将被告人周超、蒋衡华及谢某抓获。公安民警当场查获被告人周超携带的五包氯胺酮（净重523.2克）。 上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实： 1、证人谢某的证言、辨认笔录，证明他通过朋友介绍认识买卖毒品的中间人蒋衡华，就把这一线索向衡阳市公安局雁峰区分局环城南路派出所反映，并配合公安机关对该线索进行侦查。2017年5月10日，他打电话给蒋衡华问了氯胺酮的价格，蒋衡华回复他说先问下自己的“上家”，明天拿点氯胺酮让他试货，次日双方来到衡阳市石鼓区中山北路城市英雄地段试货，并约定按130元/克买500克氯胺酮，蒋衡华说可以马上交易，他知道公安机关来不及布控，便说明天中午交易，给了蒋衡华1500元定金。2017年5月12日15时许，他与蒋衡华约定去衡阳市石鼓区中山北路银星电影院四楼交易，蒋衡华到达后接到电话就下去了，一会和被告人周超上来了，二人在大厅里转了一圈又乘电梯离开了，过了一会蒋衡华又上来了，他就给蒋衡华2万元，说快点交易，蒋衡华又下去找周超去了，这时周超又上来了，在电梯口被布控的公安民警抓获，公安民警又将正好坐电梯上来的蒋衡华抓获。公安民警当场从周超掉在地上的塑料袋内查获二大包氯胺酮，又从其裤袋内查获三小包氯胺酮。他对被告人周超、蒋衡华进行了辨认。 2、证人周某的证言、辨认笔录,证明她与被告人蒋衡华是男女朋友。2017年5月12日15时许，蒋衡华打电话约她在银星电影院见面，她到达电影院大厅后看见蒋衡华与一名戴眼镜的男子在一起，那名男子给了2万元钱给蒋衡华，蒋衡华让她等一下就离开了，不久被告人周超过来与戴眼镜的男子聊天，二人起身离开，她也跟着离开，走到电梯口时他们二人被公安民警抓获，这时蒋衡华刚走出电梯也被公安民警抓获，公安民警当场查获周超掉在地上的塑料袋内及其身上的几袋毒品。她对被告人蒋衡华、周超进行了辨认。 3、搜查笔录，证明2017年5月12日15时许，公安民警在衡阳市石鼓区中山北路银星电影院四楼电梯口抓获被告人周超、蒋衡华，从周超右边裤袋内查获用透明袋子包装的3小包氯胺酮及其掉在地上用黑色塑料袋包装的2包氯胺酮。 4、现场照片，证明公安民警对从被告人周超处查获的氯胺酮进行编号、拍照。 5、扣押决定书、扣押物品、文件清单、毒品现场扣押笔录、毒品提取、封存、称重、取样笔录、湖南省毒品收缴专用收据、衡公物鉴（理化）字[2017]ZB24号理化检验报告，证明2017年5月12日15时许，公安民警在衡阳市石鼓区中山北路银星电影院四楼电梯口当场从被告人周超处查获5包氯胺酮，当面进行封存、称重、提取、取样，并对查获共计523.2克氯胺酮进行扣押、收缴。 6、视听资料，证明2017年5月12日15时许，公安民警在衡阳市石鼓区中山北路银星电影院四楼现场抓获被告人周超、蒋衡华的经过。公安民警在周超处查获氯胺酮后，对毒品现场封存、扣押、称量、取样的过程。 7、通话记录，证明2017年5月10日至5月12日期间，被告人周超与被告人蒋衡华之间、被告人蒋衡华与证人谢某之间的通话记录。 8、鉴定人资格证书，证明鉴定人詹某、党某具有鉴定人资格。 9、现场检测报告书，证明经现场尿液检测，被告人周超、蒋衡华氯胺酮呈阳性，系吸毒人员。 10、刑事判决书、释放证明书，证明被告人周超、蒋衡华曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，分别于2015年6月11日、8月18日刑满释放。 11、抓获经过，证明2017年5月12日15时许，公安民警在衡阳市石鼓区中山北路银星电影院四楼电梯口抓获被告人周超、蒋衡华。 12、户籍资料，证明被告人周超、蒋衡华的身份情况。 13、被告人周超、蒋衡华的供述和辩解，证明被告人周超、蒋衡华对贩卖毒品的犯罪事实供认不讳，与起诉书所指控一致。周超、蒋衡华相互进行了辨认。 上述证据，本院予以确认。 本院认为，被告人周超、蒋衡华违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，且贩卖的毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人周超、蒋衡华犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人周超在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人蒋衡华在共同犯罪中起居间介绍作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人周超的辩护人辩称，周超不应认定为主犯。经查，被告人周超系毒品的所有者，并积极参与贩卖，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人周超辩称查获的毒品中有200克属于化学物品，其辩护人辩称本案的鉴定意见不能作为定案依据，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人周超及其辩护人辩称被告人周超在犯意引诱下贩卖毒品，且在公安机关控制下进行交易，应认定为犯罪未遂。经查，被告人周超通过蒋衡华与谢某达成贩卖毒品的犯罪故意，之后周超携带毒品到达交易现场，已进入贩卖毒品的买卖环节，应认定为贩卖毒品既遂。对该辩护意见，本院不予以纳。被告人周超、蒋衡华曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人周超、蒋衡华到案后，能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人周超、蒋衡华的贩毒行为系在公安机关的控制下进行，且所查获的毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人周超提出的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十九条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（七）项之规定，判决如下： 一、被告人周超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币三万元（限本判决生效后一个月内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月12日起至2032年5月11日止）。 二、被告人蒋衡华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币二万元（限本判决生效后一个月内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月12日起至2028年5月11日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  卢建春 审 判 员  唐 誉 人民陪审员  伍志凤 二〇一九年二月十日 书 记 员  封 晶 校对责任人：卢建春打印责任人：封晶 附本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； …… 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（七）项走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”： …… （七）氯胺酮五百克以上； ……