广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂04民终1308号 上诉人（一审原告）：北部湾财产保险股份有限公司梧州分公司，住所地广西梧州市西堤三路19号国龙财富中心26楼。统一社会信用代码：914504050865239526。 主要负责人：韦瑞汉，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：梁远行，广西文威律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程丹力，广西文威律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：黄杞生，男，1966年12月7日出生，汉族，广西藤县人，农民，住广西藤县。 委托诉讼代理人：李绍科，广西飞中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐婵，广西飞中律师事务所实习律师。 一审第三人：乔兴春，男，1972年6月16日出生，汉族，重庆市万州区人，居民，现住广西梧州市。 上诉人北部湾财产保险股份有限公司梧州分公司因与被上诉人黄杞生、原审第三人乔兴春不当得利纠纷一案，不服广西壮族自治区藤县人民法院（2018）桂0422民初900号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人北部湾财产保险股份有限公司梧州分公司上诉请求：一、依法撤销广西壮族自治区藤县人民法院（2018）桂0422民初900号民事判决，并判令被上诉人向上诉人返还不当得利196539元；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：黄杞生就本案火灾受损商铺在获取责任人乔兴春足额赔偿后，又从上诉人处获得赔偿款196539元已构成不当得利。原审以各方没能提供证据证实黄杞生从乔兴春处获得赔偿的具体数额为由，认为上诉人举证不能而判决驳回上诉人的诉请，明显缺乏事实和法律依据。 被上诉人黄杞生辩称，一、（2018）桂0422民初900号民事判决是正确的，应予以维持，上诉人所说构成不当得利，不符合不当得利的构成要件。二、举证责任应由上诉人一方充分举证，并提供上诉人一方不当得利的具体数额。三、针对乔兴春的答辩意见，被上诉人认为是不正确的，虽然乔兴春有所装修，但并非充分赔偿，在之前的诉讼中，被上诉人已经陈述了乔兴春的修复是后续装修的修复，并非火灾后的修复。因此上诉人的上诉没有充分的事实依据和法律依据，请二审法院驳回并维持一审判决。 原审第三人乔兴春述称，发生火灾后，乔兴春对黄杞生的B区10幢34、35号商铺进行重新装修并支付了全部装修费用。乔兴春已经赔偿了黄杞生的损失，保险公司不用赔偿，现保险公司错误另行赔付，该错误行为应由相关责任人承担，与乔兴春无关。 北部湾财产保险股份有限公司梧州分公司向一审法院起诉请求:1.判令被告黄杞生向原告返还不当得利196539元；2.本案诉讼费被告承担。 一审法院认定事实：2015年7月3日，属黄容智所有由第三人乔兴春使用的梧州市长洲区新兴二路201号B区10幢13号商铺发生火灾，造成相邻属黄杞生、梁芬连（已亡）所有的201号B区10幢34、35号商铺损失，第三人乔兴春是火灾的责任人。原告依照（2016）桂0405民初628号民事判决书已向黄杞生、梁芬连支付了保险金196539元，并负担诉讼费用11289元。2017年3月2日原告向梧州市长洲区人民法院提起追偿权之诉，要求黄容智、乔兴春赔偿原告损失207828元（保险金196539元，诉讼费用11289元），黄杞生、梁芬连承担连带赔偿责任。法院于2017年12月7日作出（2017）桂0422民初426号民事判决书，该判决认为：被告黄杞生及第三人乔兴春均对34、35号商铺进行了装修，即被告黄杞生已从第三人乔兴春处取得了一定的赔偿，但具体金额各当事人均没能提供证据加以证实。原告提供的现有证据不能证明其主张，应当承担举证不能的法律后果，原告要求第三人乔兴春赔偿损失合计207828元的诉讼请求，依据不足，不予支持。鉴于上述驳回原告要求黄容智、乔兴春赔偿损失的请求，故原告要求被告黄杞生在过错范围内对上述损失承担连带赔偿责任，于法无据，不予支持。为此，判决驳回原告的诉讼请求。 一审法院认为,根据《中华人民共和国保险法》第六十条的规定，被保险人已从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。被告及第三人均对34、35号商铺进行了装修，即被告已从第三人处获得了一定的赔偿，由于被告商铺的损失原告已全额赔偿，故被告应将从第三人处获得的赔偿返还给原告。但被告具体从第三人处获得了多少赔偿，各当事人均没能提供证据加以证实。原告提供的现有证据不能证明其主张，应当承担举证不能的法律后果，故原告要求被告返还不当得利196539元，该院不予支持。 为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国保险法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告北部湾财产保险股份有限公司梧州分公司的诉讼请求。案件受理费4230元，减半收取为2115元，由原告负担。 二审期间，各方当事人没有向本院提交新的证据材料。（2016）桂0405民初628号民事判决书作出要求上诉人保险公司向被上诉人赔付本案的保险赔款的判决，落款时间为2016年6月24日。在落款时间为2016年6月24日的保险公司现场查勘记录上明确标注了《个人贷款抵押房屋保险条款》第三十三条和《中华人民共和国保险法》第六十条的内容，该内容均为明确上诉人保险公司向被上诉人赔付后享有向侵权责任人追偿的权利，该权利如果因为上诉人的原因造成减少或者失去，相对应的保险金由被上诉人返还。该标注的内容与《中华人民共和国保险法》第六十条、第六十一条的规定一致。被上诉人黄杞生在该现场查勘记录表上签字。（2017）桂0422民初426号民事判决书，该判决查明2015年12月1日被上诉人黄杞生对涉案商铺进行了装修，同时查明一审被告乔兴春雇请吴大兵对涉案商铺进行了装修。被上诉人黄杞生承认34、35号商铺进行的装修已全部弥补涉案事故造成的损失。其余一审判决查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是被上诉人黄杞生是否应向上诉人返还赔偿保险赔款？返还的数额是多少？ 被上诉人黄杞生取得上诉人保险公司关于本案的保险赔款的依据是因为其在被上诉人处投保了个人贷款抵押房屋保险，发生火灾时在保险期内，该保险权益得到了法院生效判决进行确认。火灾的责任方是一审被告乔兴春，上诉人保险公司向被上诉人赔付保险款后，依法取得向侵权责任方要求赔偿的追偿权。根据《中华人民共和国保险法》第六十条的规定，被保险人已经从有关责任方取得赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人已从有关责任方取得的赔偿金额。被上诉人在灾后就涉案的商铺接受了一审被告的装修，被上诉人明知道这种情况下应扣除相应款项，否则会影响上诉人保险公司行使追偿权，但被上诉人在起诉上诉人要求赔付保险款的（2016）桂0405民初628号民事案件中没有对已经获取责任方的赔偿事实进行如实陈述，在接受上诉人保险公司赔付的时候也没有扣除相应款项。上诉人保险公司在（2017）桂0422民初426号民事案件审理时，因不能提供证据证明一审被告已经支付的赔偿款的具体金额从而核算尚应支付的赔偿，被法院驳回了要求侵权责任人赔偿的诉讼请求。根据《中华人民共和国保险法》第六十一条的规定，被上诉人故意或者因重大过失致使保险人不能行使代位请求赔偿的权利的，上诉人可以要求被上诉人返还相应的保险金。被上诉人虽然当初取得保险赔款的时候有合法根据，但其故意或者重大过失的行为造成了上诉人保险公司不能向侵权责任人追偿，由此取得的利益应予退还。综上，上诉人要求被上诉人返还相应保险金理据充足，本院予以支持。 关于应返还多少金额的保险款的问题。被上诉人应返还其收取一审被告赔偿的金额，但由于能证明该事实的证据材料掌握在被上诉人和一审被告手上，但一审被告拒不提供且认为全部装修均为其出资，被上诉人承认装修已经能够弥补损失但认为无法提供自己与一审被告出资的数额，根据举证责任分配原则，该举证不能的责任应由被上诉人承担，被上诉人应全额向上诉人保险公司返还取得的196539元保险金，如果被上诉人认为其没有全部取得赔偿可以另案向侵权责任人要求赔偿。一审法院对举证责任分配错误，本院予以纠正。 综上所述，上诉人北部湾财产保险股份有限公司梧州分公司的上诉请求成立，本院予以支持；一审查明的事实基本清楚，但举证责任分配不当造成适用法律和实体处理错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国保险法》第六十条、第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区藤县人民法院（2018）桂0422民初900号民事判决； 二、被上诉人黄杞生于本判决生效之日起十日内返还上诉人北部湾财产保险股份有限公司梧州分公司196539元。 如果不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4230元，减半收取为2115元；二审案件受理费4230元（上诉人已预交），合计6345元，由被上诉人黄杞生负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黎江玲 审 判 员 李庆春 审 判 员 莫 芮 二〇一九年二月二十五日 法官助理 周甘瑛 书 记 员 覃 烯 附法律条文如下： 《中华人民共和国保险法》 第六十条因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。 前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。 保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。 第六十一条保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。 保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的，该行为无效。 被保险人故意或者因重大过失致使保险人不能行使代位请求赔偿的权利的，保险人可以扣减或者要求返还相应的保险金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。