新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民法院     刑事附带民事判决书     （2018）兵1002刑初9号      公诉机关：新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民检察院。   附带民事诉讼原告人：马越，男，回族。   委托诉讼代理人：图亚·巴勒生。   被告人：周建宝，男，汉族。   辩护人：华晏。   新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民检察院以新兵巴垦检诉刑诉[2018]13号起诉书指控被告人周建宝犯故意伤害罪，于2018年11月28日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人马越向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民检察院指派副检察长孙晓黎出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人马越及其诉讼代理人图亚·巴勒生，被告人周建宝及其辩护人华晏均到庭参加诉讼。现已审理终结。   新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民检察院指控，2018年2月20日晚22时许，被害人马越酒后在181团1营和美商店滋事，与被告人周建宝发生冲突，期间，马越用角铁将周建宝右顶颞处打伤，周建宝手持屠宰刀捅在马越左侧腹部，造成马越肠道全层破裂。案发当日，被告人周建宝投案自首。经鉴定，周建宝人体损伤程度为轻微伤，马越人体损伤程度为重伤二级。针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提供户籍证明、归案情况说明、出警经过、情况说明、住院病历、手术记录、伤情鉴定情况说明、行政处罚决定书、农业银行打款收据复印件、被害人陈述、被告人供述和辩解、十师北屯市公安司法鉴定中心鉴定书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、扣押清单、扣押照片、提取笔录、物证屠宰刀一把、角铁一根、纸团2个、血样2份等证据证实。公诉机关认为被告人周建宝故意伤害他人身体，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人具有防卫过当情节，应当减轻处罚。被告人具有自首情节，可以减轻处罚。建议对被告人在有期徒刑三年以下范围内量刑。   被告人周建宝及辩护人对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实及证据均无异议。被告人周建宝当庭自愿认罪，向被害人表示歉意，并愿意赔偿附带民事诉讼原告人的损失。   辩护人华晏的辩护意见是：对于公诉机关指控被告人周建宝构成故意伤害罪无异议。量刑方面：1、被告人周建宝具有投案自首的法定情节，应减轻处罚。2、 因为马越酒后在周建宝家商店先滋事，用角铁打伤周建宝，周建宝才用刀捅伤马越，马越对此次事件的发生存在过错，所以该案事出有因，周建宝是防卫过当，同时周建宝也因马越的行为受伤，构成了轻微伤。3、被告人是初犯，平时表现良好。4、被告人已支付部分医疗费，愿意在法律范围内足额赔偿，并当庭交纳赔偿金30 000元。请求法院对被告人周建宝减轻处罚并适用缓刑。   附带民事诉讼原告人马越诉称，2018年2月20日22时许，在181团1营和美商店被告人周建宝手持屠宰刀捅在原告人马越左侧腹部，造成马越肠道全层破裂。经鉴定，原告人的人体损伤程度为重伤二级。原告人多次住院治疗仍未痊愈。原告人认为，被告人的违法行为给原告人及其家属造成巨大经济损失和精神伤害，应当承担刑事责任和附带民事赔偿责任。要求被告人赔偿经济损失：1治疗费40 713.12元；2、住院伙食补助费120元/天×（22天＋12天）＝4080元；3、营养费12 725.87元；4、护理费160.15元/天×60天＝9609元；5、伤残赔偿金17 786元/年×20年×10%＝35 572元；6、误工费140 000元/年÷12个月×3个月＝35 000元；7、交通费4000元；8、鉴定费2800元；扣除被告人已支付的37 000元，被告人应当支付的赔偿数额为合计107 499.99元。   附带民事诉讼原告人为证明其主张，当庭提供阿勒泰地区人民医院出院证明书及住院病历、新疆维吾尔自治区医疗住院收费票据及门诊收费票据、国药控股新疆阿勒泰药业有限公司销货凭证、北屯福安堂药店增值税普通发票及销货清单、司法鉴定意见书及鉴定费发票等证据。   经审理查明，2018年2月20日18时许，被害人马越在被告人周建宝家吃饭并喝酒后，二人先后又到任运平家。新疆生产建设兵团第十师181团3连（新2连）指导员汪亮等人在任运平家吃饭，后在任运平家门口马越与汪亮发生争执，并相互殴打，被任运平、周建宝等人拉开。马越又与周建宝相互殴打，被金山等人拉开并送回家。汪亮打电话向派出所报警。22时许，马越又到周建宝家的和美商店滋事，辱骂周建宝，二人发生争吵。后周建宝的妻子姜兰又向派出所电话报警。马越从周建宝家院子里拿了一根角铁（长75cm,拐角长28cm）回到商店，将坐在方桌后的周建宝右顶颞处打伤，周建宝即从方桌上拿起切肉的刀（宋彬牌屠宰刀308，木质刀柄，全长28cm,刃长15.5cm）捅在马越左侧腹部。汪亮立即安排李明亮、金山等人将马越送至阿勒泰地区人民医院救治。汪亮又电话报警。民警到现场后，周建宝如实交代捅伤马越的事实，并将作案的刀具交给民警。   经鉴定，周建宝头部右顶颞处受伤，人体损伤程度为轻微伤，马越肠道全层破裂，人体损伤程度为重伤二级。   审理过程中，本院委托巴里巴盖垦区司法局对被告人周建宝做审前社会调查。2018年12月18日，巴里巴盖垦区司法局出具（2019）巴司矫调字01号调查评估意见书，认为经核实：周建宝在本辖区内有长期固定住所，家人、派出所、连队各方都同意周建宝适用社区矫正，能够做到有效监管，履行对被告人周建宝的监管义务。综合以上情况，评估意见为：同意周建宝在本辖区内适用社区矫正。   上述事实，被告人及辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审质证、认证的下列证据：被告人周建宝供述，被害人马越陈述，证人汪亮、姜兰、李明亮、赛力克·卡米尔、柳国兴、罗兵、金山、刘志艳、任运平证言，现场勘验笔录、现场图、现场照片，接受证据清单、扣押清单、扣押照片，提取笔录，十师北屯市公安司法鉴定中心（十）公（司）鉴（法临）字[2018]007号、008号鉴定书，户籍证明，住院病历及手术记录，鉴定委托书，关于181团1营马越伤情鉴定情况说明，归案情况说明，出警经过，行政处罚决定书，农业银行打款凭条，调查评估意见书等予以证实，足以认定。   另查明，2018年2月20日至3月14日，2018年3月21日至4月2日，马越分别在阿勒泰地区人民医院住院治疗，2018年5月21日在该院复查。2018年5月8日，马越委托新疆明正（双语）司法鉴定所对其伤残程度、伤病（因果）关系、人身损害赔偿误工期限、护理期限、营养期限进行认定。2018年7月4日，新疆明正（双语）司法鉴定所出具新明正法临鉴字[2018]第199号司法鉴定意见书，马越的损伤构成十级伤残；其损伤与2018年2月20日的外伤有直接因果关系；误工期限以90日为宜，护理期限以60日为宜，营养期限以120日为宜（以上期限包括医疗期及功能恢复期）。   经依法核实，附带民事诉讼原告人马越的经济损失有：1、医疗费合计40 893.81元（住院费34 639.12元，住院费4754.69元，输血费用1320元，B超检查费180元）；2、住院伙食补助费4080元[（22天＋12天）×120元/天]；3、营养费合计12 665元（10 120元＋2545元）；4、护理费9609元（60天×2017年兵团在岗职工平均工资160.15元/天）；5、误工费14 413.50元（90天×2017年兵团在岗职工平均工资160.15元/天）；6、交通费酌定500元；7、鉴定费2580元。以上各项合计84 741.31元。周建宝已支付37 000元。   本院认为，被害人马越酒后滋事，用角铁打伤被告人周建宝头部，致被告人轻微伤，被害人的行为是引发本案的原因。被告人的身体受到正在进行的不法侵害，为免受正在进行的不法侵害，被告人有权进行正当防卫。但是被告人用刀捅伤被害人，其防卫行为造成被害人重伤，已经明显超过必要限度造成重大损害，依法应当负刑事责任。公诉机关指控被告人犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。根据《中华人民共和国刑法》第二十条第二款“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”被告人的行为系防卫过当，应当减轻处罚；被告人周建宝具有自首情节，可以减轻处罚。因此公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳，依法对被告人在三年有期徒刑以下量刑。被告人系初犯，已经向被害人支付部分赔偿并当庭表示歉意，主动交纳赔偿金，悔罪态度较好，且符合适用缓刑的条件，因此对辩护人提出可对被告人适用缓刑的意见，本院予以采纳。因被告人给附带民事诉讼原告人造成物质损失，依法应当承担相应的民事赔偿责任，但附带民事诉讼原告人在本案中具有过错，应适当减轻被告人的赔偿责任，综合本案查明的事实和双方的过错，本院认为被告人应承担70%的赔偿责任。附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿医疗费等各项经济损失，其中误工费的主张，附带民事诉讼原告人提供的《土地转包协议》及银行流水账单，不足以证实其实际年收入，应依法按照受诉法院所在地即兵团在岗职工平均工资为标准计算误工费；营养费系附带民事诉讼原告人在两次住院期间遵医嘱购买药品的费用，因此合理部分本院予以支持；伤残赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持；交通费附带民事诉讼原告人仅出示证人证言，但证人在庭审中陈述，其每天两趟驾车给住院的附带民事诉讼原告人送饭，加油的费用系原告人之母支付，大约二、三千元，附带民事诉讼原告人主张的交通费4000元，并非为治疗和康复支出的合理费用，但考虑其两次住院及复查等实际支出，本院酌定交通费500元；鉴定费应以鉴定费发票数额为准，本院依法支持2580元。根据本院依法核实的附带民事诉讼原告人马越的经济损失合计84 741.31元，被告人承担70%的赔偿责任即59 318.92元，周建宝已支付37 000元，因此被告人还应赔偿22 318.92元。   依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十八第一款、第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，判决如下：    一、被告人周建宝犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）   二、被告人周建宝于本判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人马越各项经济损失合计人民币22 318.92元。   三、驳回附带民事诉讼原告人马越其他诉讼请求。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第十师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份   审判员唐 淑 娟      二〇一九年二月十一日    法官助理刘媛   书记员徐杉                  1