苏州工业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0591民初10925号 原告：苏州工业园区三埃国际科技有限公司，统一社会信用代码91320594748180507T,住所地苏州工业园区娄葑东区金浦路1号。 法定代表人：黄彬彬，总经理。 委托诉讼代理人：袁炜，江苏迈图律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏语，江苏迈图律师事务所实习律师。 被告：江苏宏大建设集团有限公司苏州工业园区分公司，统一社会信用代码9132059478994557XE，住所地苏州工业园区娄葑分区金益工业小区。 负责人：张晓东,总经理。 被告：溧阳全润建设工程有限公司，统一社会信用代码91320481137590574E，住所地溧阳市溧城镇燕山路50号。 法定代表人：陈和平，总经理。 共同委托诉讼代理人：周雪明，北京市中银（苏州）律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：陈文金，北京市中银（苏州）律师事务所律师。 原告苏州工业园区三埃国际科技有限公司（以下简称三埃公司）与被告江苏宏大建设集团有限公司苏州工业园区分公司（以下简称宏大园区分公司）、溧阳全润建设工程有限公司（以下简称溧阳全润公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月14日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告三埃公司委托代理人袁炜，被告宏大园区分公司、溧阳全润公司的共同委托代理人陈文金到庭参加诉讼。现本案已经审理终结。 原告三埃公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告履行保修义务，修复三埃公司4#厂房屋顶、墙面渗漏、开裂等质量缺陷（具体质量缺陷点按照提供的附件）；2、判令被告支付违约金500000元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年11月10日，原告与被告宏大园区分公司签订《建设工程施工承包合同》，由被告宏大园区分公司承建原告“苏州工业园区三埃国际科技有限公司二期新建3#厂房及4#厂房（以下称新建厂房）。2011年10月，新建厂房完工交付原告后不久即发生墙面渗水、漏水、开裂等问题，因宏大园区分公司多次检测均未能解决渗水、漏水等质量问题，2014年1月24日，溧阳全润公司与三埃公司签订《补充协议书》，约定签约后，被告以其自身风险并自行承担相关费用尽快安排人员对建筑工程整体墙面作检查、修缮，并确保建筑工程整体墙面经该轮检修后五年内决不再发生渗水、漏水等质量瑕疵，否则原告有权根据本条款要求被告再支付500000元违约金。签约后，新建4#厂房渗漏部位虽经被告多次维修，仍然存在伸缩缝始终无法修复、墙面多处渗水、漏水及大面积开裂等问题，被告多次承诺履行维修义务，但截至起诉日，新建4#厂房屋顶及墙面渗漏、开裂等质量问题仍未得以解决。原告认为，被告对上述质量问题有维修义务，但被告自厂房交付使用后未全面、彻底修复质量问题，导致4#厂房屋顶及墙面渗漏、开裂等质量问题持续至今，且已严重影响原告正常使用，被告应当履行相应的维修义务，并按照协议书对原告支付500000元违约金。原告故此起诉至法院。 被告宏大园区分公司、溧阳全润公司辩称：1、案涉工程已于2011年10月竣工验收合格，被告已交付了合格的工程。厂房使用至今已有8、9年之久，质保期已经届满；另外存在渗水漏水可能是有多方面原因造成，漏水后被告也履行了质保义务，进行了维修、维护，故不应再履行维修义务。2、关于补充协议约定的违约金，双方只约定了一笔500000元违约金，被告按约已履行了质保维修义务，违约金也相应得以免除。签订补充协议也是因为原告拖欠被告工程款，被告急于支付工人工资，原告表示签约才可以支付，故被告在未认真查看协议内容的情况下签字，一直认为只有一笔500000元违约金。另外，协议约定漏水就赔偿违约金500000元也明显不公平，房屋渗水、漏水的原因包括房屋桩基部分完成后有加层、设计上因原告的原因而存在缺陷、租户对房屋再行装修等，故即便漏水也与被告无关。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明：被告溧阳全润公司于2017年4月5日进行了企业名称变更，变更前为江苏宏大建设集团有限公司，是被告宏大园区分公司的总公司。2010年11月10日，原告三埃公司（发包方）与被告宏大园区分公司签订《建筑工程总承包合同书》，约定由发包人将其位于苏州工业园区东富路58号、建筑面积为7854平方米的3#、4#厂房由承包方施工，承包范围包括三埃国际公司新建厂房工程设计图纸范围内所有土建与安装工程，以及施工过程中设计变更工程。承包方式为包工、包料。工程质量标准为达到设计图纸、国家现行建设工程质量检验标准、相关规范的合格要求，合同价款约定7160000元。该合同后附件《建筑工程质量保修书》约定：一、工程质量、保修范围和内容，承包人在质量保修期内，按照有关法律、法规、规章的管理规定和双方约定，承担本工程质量保修责任，工程质量保修范围包括但不限于：地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程、卫生间有防水要求的墙面与地面等、房间和外墙面的防渗漏，以及双方约定的其他项目。具体保修的内容，双方约定如下：苏州工业园区三埃国际科技有限公司新建厂房工程设计图纸范围内所有土建与安装工程。二、质量保修期双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期为：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限（50年）；质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。2、屋面防水工程、卫生间有防水要求的墙面与地面等、房间和外墙的防渗漏为五年；质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。三、质量保修责任1、属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起7天内派人修缮完毕。承包人不在约定期限内派人修缮完毕的，发包人可以委托他人修理，修理费用在质保金中扣除。……4、质量保修完成后，由发包人组织验收。本工程质量保修书，由施工合同发包人、承包人双方共同签署，作为施工合同附件，其有效期至保修期满。 2010年12月31日，苏州工业园区建设工程招投标办公室出具的《苏州工业园区工程建设项目直接发包合同备案表》（项目编号：GYY20101105201）备注中显示该工程厂房四于2010年11月25日发生加层变更，为此合同双方签订了补充协议，并于2010年12月31日至我办备案，合同金额增加了345万元，特此备案。 2011年10月10日，该工程3#、4#厂房经施工、监理、建设、设计四方单位验收签字盖章确认竣工验收合格。 2012年8月10日，三埃公司与宏大园区分公司关于新建3#、4#厂房渗水维修问题形成《会议记录》，该记录中被告宏大园区分公司的施工负责人承诺在2012年9月20日完成重做墙角、墙面裂缝返工、所有外墙面涂刷弹性涂料以及外落水口在屋面处做防水等修复工作，解决3#、4#厂房渗水问题，若工期内未按期完成且合格率达不到90%，同意自工程款中扣除50万元作为罚款。 2014年1月24日，三埃公司（发包人、甲方）与宏大园区分公司（承包人、乙方）签订《补充协议书》（协议编号：201401），协议书中约定，……（3）建筑工程竣工并交付甲方后，甲方发现建筑工程的墙面渗水、漏水严重，且该建筑工程墙面虽经乙方检查修缮但仍未从根本上解决建筑工程墙面渗水、漏水等质量缺陷问题；（4）甲方就建筑工程墙面渗水、漏水等质量瑕疵问题多次与乙方交涉，乙方对此也明确表态愿意向甲方承担人民币伍拾万元整作为其此前对建筑工程墙面检查修缮仍未达到合格要求的惩罚性违约金。……二、本协议签署后，乙方应以其自身风险并自行承担相关费用尽快安排人员对建筑工程整体墙面做检查、修缮，并确保建筑工程整体墙面经该轮检修后五年内绝不再发生渗水、漏水等质量瑕疵。否则，甲方有权根据本条款要求乙方再支付人民币伍拾万元整的违约金。与此同时，甲方有权委托第三方对该建筑工程整体墙面做检查、修缮，并要求乙方承担由此给甲方造成的一切经济损失。四、乙方应在本协议签署后立即安排人员对建筑工程整体墙面做检查、修缮，以确保建筑工程整体墙面在2014年度的雨季（注：苏州地区雨季一般为每年4月份至11月份这期间）来临之前修缮完毕。五、该建筑工程整体墙面经该轮检修后满12个月，如果建筑工程整体墙面在这期间没再发生（修复率达到95%）渗水、漏水等质量瑕疵，甲方将向乙方支付工程总价款余额的人民币叁拾万元整，基于该前提条件（注：建筑工程整体墙面经该轮检修后满12个月，建筑工程整体墙面在这期间没再发生渗水、漏水等质量瑕疵），甲方同意免除本协议首部的“鉴于”条款内容中第（4）项中应甲方要求而乙方也明确表态愿意向甲方承担人民币伍拾万元整的违约金责任，并将甲方从其应付乙方工程总价款中已扣款人民币伍拾万元整立即返还给乙方。六、该建筑工程整体墙面经该轮检修后满壹年半，如果建筑工程整体墙面在这期间没再发生渗水、漏水等质量瑕疵，甲方再将向乙方支付工程总价款余额中的人民币肆拾万元整。七、该建筑工程整体墙面经该轮检修后满五年，如果建筑工程整体墙面在这期间没再发生渗水、漏水等质量瑕疵，甲方将向乙方一次性付清工程总价款的余额。八、本协议为《建筑工程总承包合同》的有效组成部分、具有同等法律效力。该协议由甲乙双方授权代表签字并盖公司公章。 2017年1月5日，宏大园区分公司向三埃公司出具《三埃厂房维修记录》，显示维修内容包括：2016年7月至9月，对屋面东西伸缩缝，维修面积为85平方米，方案为凿开屋面，价款4250元；2016年11月，对室内钻孔注浆，用料65支，价款2925元；2016年12月室内钻孔注浆，用料39支，价款975元；2017年4月屋面东西伸缩缝再次漏水，维修面积为35平方米，方案为凿开屋面，价款1750元；2017年4月、5月，两次室内钻孔注浆，用料分别为48支和28支，价款分别为2160元及1260元。维修费用合计13320元。记录下方备注，“还有两次维修人去了未维修，原因厂房老板不让维修。” 三埃公司曾于2017年8月14日以讼争厂房存在质量问题为由向本院提起诉讼，要求宏大园区分公司、溧阳全润公司支付违约金500000元、赔偿4#厂房翻建损失2697040.70元，即为本院（2017）苏0591民初7145号案件。该案中，该案中，三埃公司明确诉请的500000元为补充协议书首部第4项记载的违约金。该案中，三埃公司主张存在的质量为题为：新建厂房出现的伸缩缝漏水、墙面渗漏、屋顶渗漏、墙面涂层剥落等问题。维修证据方面，三埃公司提交了己方人员与被告人员在2015年10月、11月，2016年4月、5月的短信、租户在2017年4月、5月、6月向三埃公司发送维修的函、三埃公司委托律师于2017年7月向被告发送维修的律师函。该案判决认定，因《补充协议》对该轮检修的渗水、漏水点及检修期间约定不明确，且双方并未对该轮检修的修复状况及完成时间进行确认，三埃公司亦不认可宏大园区分公司向其出具的《承诺书》，故结合双方陈述及现有证据，不足以证明三埃公司针对《补充协议》约定的该轮检修提出异议。根据《补充协议》约定，应视为三埃公司免除了上述500000元惩罚性违约金。故对于一审判决予以维持。 本案中，三埃公司确认，本案诉请的维修点与前述案件的维修点一致，另已发生维修费均为三埃公司支付。 以上事实，由《建设工程施工承包合同》、《补充协议书》、民事判决书、维修记录会议记录、《单位工程竣工验收证明书》、《苏州工业园区工程建设项目直接发包合同备案表》、短信记录等以及当事人的庭审陈述予以证实，本院予以确认。 本院认为：原、被告之间签订的《建设工程总承包合同书》及《补充协议书》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法、有效。上述工程已竣工并投入使用，被告应当按照约定履行质量保修责任。 就原告主张施工工程存在墙面渗水、漏水、开裂相关问题并诉请被告继续履行维修义务，本院认为，首先，根据双方签订的建设工程施工合同，屋面防水工程、卫生间有防水要求的墙面与地面等，房间和外墙的防渗漏为五年，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。讼争工程于2011年10月通过竣工验收，现约定的质保期已经已届满，原告未能举证双方就质保期延长达成新的意见；其次，原告已就新建厂房存在相关渗水、漏水、开裂等问题向法院提起诉讼，要求被告承担第三方代为维修的费用，生效判决也对予以裁决，原告现诉请继续维修，主张存在一定重复之处；再次，双方签订补充协议书时，对该轮检修的渗水、漏水点及检修期间约定不明确，双方也未对该轮检修的修复状况及完成时间进行确认，但之后三埃公司未能举证对该轮检修提出异议。之后双方就漏水维修仍有短信沟通，结合短信的内容以及原告提交的《三埃厂房维修记录》，可以证实被告在收到维修要求后不存在怠于维修或无法修复的情形。故综合上述认定，被告在质保期内已经完成了相应的维修义务，原告诉请被告继续承担维修义务缺乏依据，本院不予支持。 关于三埃公司在本案中诉请主张的违约金500000元。本院认为：《补充协议书》首部鉴于条款第4项约定，宏大园区分公司明确表态愿意承担500000元作为其此前对建筑工程墙面检查修缮仍未达到合格要求的惩罚性违约金，该约定涉及的500000元违约金系针对宏大园区分公司签订《补充协议》前修缮墙面未达合格要求的惩罚性条款。《补充协议》第二条约定，本协议签署后，宏大园区分公司应以其自身风险并自行承担相关费用尽快安排人员对建筑工程整体墙面做检查、修缮，并确保建筑工程整体墙面经该轮检修后五年内绝不再发生渗水、漏水等质量瑕疵。否则，三埃公司有权根据本条款要求宏大园区分公司再支付500000元整的违约金，该约定涉及的500000元违约金系针对宏大园区分公司承诺经该轮检修后五年内绝不再发生渗水、漏水等质量瑕疵的制约性条款。上述两笔违约金的约定目的、针对对象均有所不同。第一笔违约金500000元已由三埃公司起诉主张权利，并由生效判决予以裁决，其现就第二笔违约金500000元其再行起诉并不重复。被告主张的只有一笔违约金，以及基于尽快付款未看清协议内容的主张缺乏依据，本院不予支持。 综合庭审陈述及现有证据，协议书签订当时的该轮检修虽然在范围、时间上约定不明，但涉案房屋分别在2015年度、2016年度、2017年度均出现渗水问题并相应维修，可见被告确实未能完全按约履行“五年内绝不再发生渗水、漏水”的合同义务，被告应当据此承担相应的违约责任。因诉请的500000元性质为违约金，一方面，因被告对违约责任不予认可，且辩称金额过高要求调整，此种情况下，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量；另一方面，被告虽承诺渗漏将赔偿500000元，但被告承担责任仍应以责任可归咎于被告为前提。导致房屋渗漏的原因有多方面，经本院释明后果，原告表明无需鉴定，故是否全部可归责被告不能确定。鉴于原告未就实际损失举证，综合考量各方提交的现有对于维修部位、时间、内容的陈述，本院酌情判决由被告赔偿原告违约金100000元。 被告宏大园区分公司作为合同相对方，依法对三埃公司承担上述违约责任；溧阳全润公司的分支机构，无独立法人资格，不具有独立承担民事责任的能力，其资产若不足以清偿前述债务，应当由溧阳全润公司在不足范围内承担清偿责任。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第二百八十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏宏大建设集团有限公司苏州工业园区分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告苏州工业园区三埃国际科技有限公司违约金100000元； 二、如被告江苏宏大建设集团有限公司苏州工业园区分公司的资产不足以履行上述债务，由被告溧阳全润建设工程有限公司在不足范围内承担清偿责任； 三、驳回原告苏州工业园区三埃国际科技有限公司的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4400元，由原告苏州工业园区三埃国际科技有限公司负担2100元，被告江苏宏大建设集团有限公司苏州工业园区分公司、溧阳全润建设工程有限公司负担2300元。两被告应负担之款项已由原告预交，本院不予退还，两被告在给付上述款项时将该款一并给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审判员 刘 虎 二〇一九年二月二十五日 书记员 夏李扬 拒不履行生效法律文书风险提示如下： 一、纳入失信被执行人名单并进行信用惩戒。 1.限制高消费行为，包括限制乘坐火车、飞机、住宿星级酒店、子女就读高收费私立学校等。 2.任职资格限制，失信被执行人为自然人的，不得担任企业的法定代表人、董事、监事、高级管理人员等。 3.其他信用惩戒，包括限制在金融机构贷款或办理信用卡、限制招投标等。 二、限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息等。 三、符合法律规定情形的，将予以拘留、罚款；构成犯罪的，将依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定追究拒不执行判决、裁定罪。