福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初332号 原告:漳州市比利迦工贸有限公司，住漳州市芗城区漳华路土岭村**。统一社会信用代码：91350602MA3469DM6R。 法定代表人:曾华其,执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:沈秀珠、陈国容，福建扬都律师事务所律师。 被告:罗祥琴，女，1982年7月6日出生，汉族，住，住福建省华安县/div> 委托诉讼代理人:杨溪根，漳州市芗城区佳诚法律服务所法律工作者。 原告漳州市比利迦工贸有限公司（以下简称比利迦公司）与被告罗祥琴劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告比利迦公司的委托诉讼代理人陈国容，被告罗祥琴及其委托诉讼代理人杨溪根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告比利迦公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令比利迦公司无需支付被告未签订劳动合同双倍工资11808.75元。2、本案全部诉讼费用由罗祥琴承担。事实与理由：因临近春节，罗祥琴以回家过年为由，于2018年2月6日，在未提交辞职手续的情况下擅自离职。因罗祥琴擅自离职，原告公司一时无法找到新人员导致订单无法生产，原告公司经营出现重大困难，缺乏资金运转。遂与罗祥琴协商，延期支付由原告公司出具的还款计划，但罗祥琴不同意。后罗祥琴于2018年9月向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员提起劳动仲裁，漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员于2018年11月8日做出芗劳仲案（2018）第237号裁决书。比利迦公司按天支付罗祥琴劳务工资，每天为120元，因此，罗祥琴前十二个月的月平均工资只有3600元而非3936元。罗祥琴要求比利迦公司支付拖欠工资总额25%的经济补偿金，缺乏法律依据。虽然《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定：用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金，但2017年11月24日，人力资源和社会保障部《关于第五批宣布失效和废止文件的通知》（人社部发〔2017〕87号），已废止《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》。罗祥琴要求比利迦公司支付工资总额50%赔偿金，明显缺乏事实和法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”，根据该规定用人单位加倍支付赔偿金的前提是劳动行政部门责令限期支付，用人单位逾期不支付，至今，劳动行政部门并未对原告公司作出责令限期支付的处罚或通知，故，不满足加倍支付赔偿金的适用前提，且加倍支付赔偿金作出的部门是劳动行政部门，并非法院，加倍支付赔偿金的请求不属于法院的管辖范围。2018年7月13日比利迦公司已向罗祥琴出具《还款计划》，漳州市芗城区劳动保障监察大队直至2018年7月26日才向公司了解拖欠工资的情况，在了解情况过程中比利迦公司的股东庄诏华提及公司已通过抵押、民间借贷等方式筹钱，以便能按还款计划还钱，但是没办法一次性支付，由此可见，漳州市芗城区劳动保障监察大队仅仅向比利迦公司了解情况而已，并未作出任何限期支付工资的处罚或通知。罗祥琴主张加班费没有事实和法律依据。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，根据该规定，罗祥琴应举证加班事实的证据材料，至今罗祥琴并未提供相关的证据，应承担举证不能的法律后果。退一万步讲即使存在加班的事实，原告主张的加班工资，按照法律规定并没有该赔偿项目，即使有原告计算加班工资的计算方式违反了《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）及《福建省工资支付条例的规定》。罗祥琴主张未签订劳动合同双倍工资差额，按照目前的法律规定并没有该赔偿项目，即使有原告的计算方式也是错误的。双倍工资不属于劳动报酬，是为了切实保障劳动合同制度的实施，对用工后不与劳动者订立书面劳动合同或者无固定期限的劳动合同的用人单位采取的惩罚性措施，属于因用人单位违反法律的规定而承担的惩罚性赔偿，关于双倍工资的诉讼时效起算点的问题既然双倍工资不属于劳动报酬，那么其诉讼时效起算点就应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，即“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。具体到本案，罗祥琴与比利迦公司未签订劳动合同，罗祥琴于2017年10月入职，2018年2月6日擅自离职，根据《劳动合同法》第82条规定，公司支付罗祥琴未签订劳动合同双倍工资的期间为2017年11月至2018年2月5日，自双方劳动关系建立满一年，劳动者对用人单位应承担的双倍工资支付义务应当明确，即可视为劳动者应当知道其权利受到侵害，故罗祥琴申请双倍工资的仲裁时效应自2018年10月至2019年1月4日止，原告直至2018年10月才提起仲裁，对于2018年11月的双倍工资已超过仲裁时效，只剩下2017年12月至2018年2月5日的双倍工资未超过时效即只有1个月又5天双倍工资期间未超过仲裁时效。罗祥琴主张解除事实劳动关系的经济补偿金没有事实和法律依据。罗祥琴擅自离职，现又主动提出解除事实劳动关系，公司亦同意解除双方的劳动关系，根据《劳动合同法》第36条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”并依据《劳动合同法》第46条第2项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”，本案中系作为劳动者的原告主动提出解除劳动合同情况下，则比利迦公司无需支付经济补偿金。罗祥琴在仲裁阶段并未提及解除事实劳动关系的经济补偿金，在法院阶段再重新提及，解除事实劳动关系的经济补偿金未经仲裁前置程序，应不予支持。罗祥琴主张保全费由比利迦公司承担，没有事实依据。如前所述，罗祥琴主张的多个赔偿项目没有事实和法律依据，本案的裁决内容具有不确定性，诉讼保全行为给公司造成不好的影响，故本案的保全费应由罗祥琴自行承担。综上，应依法驳回罗祥琴诉讼请求。 被告罗祥琴辩称,其于2017年10月至2018年2月受聘于比利迦公司，比利迦公司未与罗祥琴签订劳动合同，也未缴纳社保，上下班打卡，实行8小时制，却未能得到应有的报酬，被拖欠工资，几经催讨后未果投诉，经芗城劳动监察大队的监察下，被告自愿作出还款计划：从2018年8月1日给付工资，但至今原告却分文未收到比利迦公司支付被拖欠的工资，故申请仲裁，经芗城区劳动仲裁劳仲字号(2018)第237号裁决后提起诉讼，请求法院依法判令比利迦公司履行劳动法规定的义务：立即给付罗祥琴被拖欠工资及该款项的赔偿金、加班费和未签劳动合同双倍工资差额、解除事实劳动关系的经济补偿金。为此请求：1、判令比利迦公司立即给付拖欠罗祥琴工资9835元并支付该工资总额的25%的赔偿2458.75元及该款项的50%赔偿金4917.5元、加班费3936.25÷166.64×272=6424.99元和未签订劳动合同双倍工资差额3936.25×3=11808.75元，支付解除事实劳动关系经济补偿金3936.25元等共38440.99元；2、本案诉讼费及财产诉讼保全保险费由比利迦公司承担。 经审理查明，罗祥琴自2017年10月始至2018年2月受聘于比利迦公司，比利迦公司未与罗祥琴订立书面劳动合同，没有为罗祥琴缴纳社会保险，没按时支付工资，拖欠二个半月工资。经投诉，2018年7月13日，在芗城劳动监察大队监察下，比利迦公司出具尚欠罗祥琴工资9835元的结欠条，并承诺：从2018年8月1日起每月还800元。但过后，未付给尚欠工资。 2018年9月，罗祥琴与余运辉、罗自焕（罗丹）等十三人向芗城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：比利迦公司向其支付拖欠工资9835元及支付该工资总额的25%的赔偿及该款项的50%赔偿金、加班费、未签订劳动合同双倍工资差额等。2018年11月8日，城区劳动争议仲裁委员会作出芗劳仲案字（2018）237号仲裁裁决：1、比利迦公司应自本裁决书生效之日起7日内支付给罗祥琴拖欠工资9835元、未签订劳动合同双倍工资11808.75元。2、驳回申请人其他仲裁请求。比利迦公司、罗祥琴均不服裁决，于2018年12月5日起诉至本院。 上述事实，有原、被告双方的庭审陈述及提供的以下证据证实：结欠工资单据、劳动保障监察调查笔录、罗祥琴等人的仲裁申请书、仲裁庭审笔录、芗劳仲案字（2018）237号仲裁裁决书及仲裁文书送达证明等，以上证据经庭审举证、质证，本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。 本院认为，原告比利迦公司与被告罗祥琴自2017年10月起建立劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，原告公司作为用人单位应按月支付给罗祥琴工资，不得无故拖欠。本案原告公司已拖欠被告罗祥琴二个半月工资9835元，有原告公司出具结欠条为据，因此，现被告罗祥琴要求判令原告公司偿还尚欠工资9835元，本院依法予以支持。 原告公司拖欠被告罗祥琴工资，在芗城劳动监察大队监察下，比利迦公司承诺：从2018年8月1日起每月还800元，但并未支付。现被告罗祥琴请求原告公司加付所欠工资9835元的50%赔偿金4917.5元，根据《劳动合同法》第八十五条的规定，本院予以支持。 因用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，法律规定劳动者可向用人单位提起双倍工资的权利。原告公司与被告罗祥琴于2017年10月起建立劳动关系，至2018年2月，原告公司未与被告罗祥琴签订劳动合同书，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，现被告罗祥琴请求判令原告公司支付未签订劳动合同双倍工资差额3934×3=11802元，本院依法予以支持。 被告罗祥琴要求原告公司支付该工资总额的25%的赔偿金，于法无据，本院不予支持。被告罗祥琴提出原告公司应支付加班费6424.99元，依据不足，本院不予支持。另被告罗祥琴提出原告公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求，对此，本案原告公司提出抗辩，罗祥琴在向芗城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁时，未提出该项请求，未经仲裁前置程序，不应予支持。因该请求解决涉及双方解除劳动关系的原因判断，根据《中华人民共和国劳动法》第七十七条第一款的规定，被告罗祥琴应另行向劳动争议仲裁委员会提起。 至于原告公司提出被告罗祥琴主张双倍工资部分已超过仲裁时效的问题，原告公司与被告罗祥琴于2017年10月起建立劳动关系，至2018年2月，原告公司未与被告罗祥琴签订劳动合同书，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被告罗祥琴应自2018年2月起在一年向劳动仲裁机关提出主张，罗祥琴等于2018年9月即向芗城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并未超过一年的仲裁时效，因此，原告公司该主张，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，第八十五条《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告漳州市比利迦工贸有限公司应在本判决发生法律效力之日支付被告罗祥琴尚欠工资9835元，拖欠工资的50%赔偿金4917.5元，未签订劳动合同双倍工资差额11802元，三项合计26554.5元。 二、驳回被告罗祥琴其他诉讼请求。 本案受理费10元，减半收取计5元，由原告漳州市比利迦工贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  郑解民    二〇一九年二月二十七日 书记员  郭陈煌