河北省邯郸市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)冀04民终1371号 上诉人（原审原告）:霍卫民，男，1967年5月5日出生，汉族，现住成安县。 被上诉人（原审被告）：成安家爱医院。住所地：成安县城西工业区聚良大道**。 法定代表人：芦恒英，该医院院长。 委托诉讼代理人：任智勇，男，该医院员工。 被上诉人（原审被告）：任智勇，男，1975年3月12日出生，汉族，现住成安县。 上诉人霍卫民因与被上诉人成安家爱医院、任智勇建设工程施工合同纠纷一案，不服成安县人民法院(2018)冀0424民初1240号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年1月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。 霍卫民的上诉请求：一、请求撤销成安县人民法院（2018）冀0424民初1240号民事裁定书；二、改判支持其一审的上诉请求，判令成安家爱医院、任智勇履行2017年10月13日签订的《建设工程承包施工合同》和2017年12月6日双方签订的《停工补充协议》，限期给付欠霍卫民工程款741000元和停工看护场地工资20760元，合计761760元，看护场地工资支付至霍卫民欠工程款执行完毕止；三、一审、二审的诉讼费由成安家爱医院、任智勇承担。主要的事实与理由：一、一审裁判程序违法。（一）一审裁判耗时足足六个月，违反了相关的法定程序因成安家爱医院、任智勇欠霍卫民工程款无法给付工人工资，工人多次向成安县人民政府上访，成安家爱医院、任智勇说没有钱了，有了钱再给你，并带一些不明真相的人到工地捣乱，用推土机把建筑场地内霍卫民的临时仓库推倒，在扫黑除恶的高压态势下，经当地派出所出面成安家爱医院、任智勇才停止干涉，公安派出所说欠工程款属经济纠纷，无奈霍卫民才向成安县人民法院具状起诉。本案霍卫民2018年6月25日在一审法院登记立案，直到2018年12月25日才领取了原审民事裁定书。原审法院依据是《民事诉讼法》第119条第三项，这一立案时要求法院七日内作出决定的程序性条款，一审法院足足用了六个月之久，对实体性的审理只字未提。（二）一审法院裁判审理和裁判结果不一致，该案2018年8月14日适用普通程序公开开庭进行的审理，有审判长、审判员、书记员、合议庭人员四名，可裁判结果的落款留下一名审判员、一名书记员，另外的两名说去就去掉了，随意性可见一般，这是法律所不允许的。（三）一审法院的裁判主要依据“霍卫民的建筑资质材料未经质证”。1、霍卫民推迟几天向一审法院递交建筑资质材料是经一审法院允许的。2018年8月14日庭审结束后，霍卫民向一审法院释明，“说和被上诉人签合同时我们出示建筑资质，被上诉人说我们盖的就是个普通民房，要什么资质。事后，资质手续都在公司保管，明天我就及时递交给法院。次日是8月15日，因公司老板没在，过两天才回来，霍卫民就及时告知了一审法院，回答是可以。2018年8月17日，霍卫民取出了资质手续，和一审法院联系，说庭长没在，下周交过来吧。霍卫民于2018年8月20日和一审法院联系，一审法院说今天周一没时间，要开庭，明天交上来吧。故，霍卫民在2018年8月21日上午把建筑资质材料递交给了一审法院。一审法院以因没有按时交上来建筑资质材料而认定霍卫民没有建筑资质，没有法律依据。2、霍卫民的建筑资质材料递交给一审法院后，从未经双方质证，依法不能作为裁判的依据。（四）一审法院的裁判，漏判了诉讼费谁来承担。霍卫民预交诉讼费5709元，一审法院的裁判文书只字未提。二、一审法院的裁判适用法律错误。双方在签订合同时，双方的权力、义务、价款及工程款支付时间等都有明确约定，且双方是在自愿、平等的前提下签订的，应依法受到法律保护。霍卫民按照合同约定，进行施工，可成安家爱医院却单方违反合同约定，拖欠霍卫民工程款，造成工程停工，在停工期间，双方签订了停工协议，这些事实特别明确。一审法院应依照合同法的相关规定，判决让成安家爱医院承担违约责任，限期支付所欠上诉人的工程款。可一审法院的裁判适用法律有误，助长了成安家爱医院、任智勇的违约行为，显失公平、正义。一审法院的裁判程序违反《民事诉讼法》第119条规定，足足耗时六个月。且一审裁判的主要依据未经质证。本案成安家爱医院、任智勇主张该工程质量不合格，依法应由成安家爱医院、任智勇举证证明该工程哪里没按施工图纸施工，鉴定该工程质量合不合格。而一审法院错误的将举证责任强加给霍卫民，反复要求其对该工程进行鉴定并举证，违反了《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定。但停工看护场地是不需要资质的，《停工补充协议》只是对停工的天数主张不同。依照《民事诉讼法》第一百五十三条的规定，一审法院本可以查清停工天数后，依法对停工看护场地工资作出判决。然而，一审法院仅以不能确定工程款数额为由就驳回起诉，显失法律的公平。综上，请支持其上诉请求。 成安家爱医院、任智勇辩称，原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 霍卫民向一审法院起诉请求：1.依法判令成安家爱医院、任智勇履行2017年10月13日签订的《建设工程承包施工合同》和2017年12月6日双方签订的《停工补充协议》限期给付霍卫民的工程款741000元和停工看护场地工资20760元，合计761760元，看护场地工资霍卫民工程款执行完毕止；2.诉讼费由成安家爱医院、任智勇承担。 原审法院查明的事实：“家爱医院、任智勇”为甲方，“霍卫民”为乙方，于2017年10月13日签订《建设工程承包施工合同》一份，工程名称“家爱医院”；承包范围及承包方式为：家爱医院楼主体及外门窗和水暖电工程（不含室内装修），给排水、采暖接至外墙一米处，电表以外（含电表），部分工料由甲方自理；工程期限从2017年10月14日至2018年1月14日，暂定总日历天数90日；合同价格每平方米1260元；付款方式：施工到±0.00后，三天内支付工程款20万元，一层主体封顶后三日内支付40万元，二层主体封顶后三日内付40万元，三层主体封顶后三日内付40万元，四层完工后三日内付30万元，主体完工后三日内付到总造价的80%，内墙抹灰、外墙保温完成后付到90%，工程验收结束后付到总价款97%，留3%作为保修金，保修期为六个月，保修期满后10日内付清。该工程起诉前已经完成二层封顶，封顶时间霍卫民称是2018年4月1日，成安家爱医院、任智勇称是5月14日。双方认可封顶的商砼是成安家爱医院、任智勇方出资购买并雇人完成，填地基的土是成安家爱医院、任智勇出资雇人拉的，安装上水、盘地暖、抹内墙、平整地面、屋内打夯、屋内地面垫层、外墙施工、室内两个山墙、铺一楼地板砖是成安家爱医院、任智勇出资雇人完成，下水是霍卫民安装。成安家爱医院、任智勇已经支付工程款合计261094元。期间因停工，双方于2017年12月6日签订了《停工协议》，约定“因甲方资金不到位造成停工，工程停工期间甲方每天支付乙方看门工资120元”，霍卫民称直到2018年6月14日累计停工173天，成安家爱医院、任智勇称停工时间为30日。 另查明，所建工程设计四层，用途为医院。 另外，当庭询问霍卫民有无建设工程施工资质，霍卫民称自己有资质，当庭要求霍卫民在开庭第二天（2018年8月15日）交来，否则视为没有资质。霍卫民在2018年8月21日交来河北正地建筑安装有限公司的营业执照、开户许可证、准予变更登记通知书、建筑业企业资质证书、安全生产许可证的复印件及落款日期为2017年，但月、日处空白的授权委托书，称其与成安家爱医院、任智勇签订建设工程施工合同系作为河北正地建筑安装有限公司的委托代理人。通知成安家爱医院、任智勇质证，成安家爱医院、任智勇对关联性有异议。 原审法院告知霍卫民其双方签订的《建设工程承包施工合同》因其无资质属于无效合同，应当就其已经完成的工程量价款进行鉴定，霍卫民称其有资质，合同有效，无需申请鉴定。 原审法院认为，霍卫民个人在与成安家爱医院、任智勇签订《建设工程承包施工合同》时作为合同的乙方，并未出具河北正地建筑安装有限公司的委托书，也并无任何其他证据证实其系作为河北正地建筑安装有限公司的委托代理人代为签订、履行合同，本次起诉也是以霍卫民个人名义，不符合委托行为的法律特征，对其主张作为河北正地建筑安装有限公司的委托代理人与成安家爱医院、任智勇订立合同不予支持。霍卫民无建设工程施工资质而与成安家爱医院、任智勇签订《建设工程承包施工合同》，该合同无效。霍卫民要求成安家爱医院、任智勇按照合同约定支付完成二层封顶后的工程进度款，没有依据，不予支持。但是霍卫民完成了部分工程，如果该工程合格，并能够确定已经完成的工程的价款，成安家爱医院、任智勇仍然应当支付。原审法院多次告知霍卫民应当就其已经完成的工程量价款进行鉴定，霍卫民称其有资质，合同有效，无需申请鉴定，现工程价款无法确定，原审法院无法作出判决。综上所述，霍卫民的诉讼请求数额无法确定，其起诉不符法定条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项、第一百五十四条第一款第三项的规定，裁定如下：驳回霍卫民的起诉。 二审查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，霍卫民向原审法院提起诉讼，请求成安家爱医院、任智勇履行《建设工程承包施工合同》、《停工补充协议》，限期给付其工程款741000元和停工看护场地20760元，霍卫民的起诉有具体的诉讼请求。而霍卫民的诉讼请求的数额能否确定应属于原审法院对案件进行实体审理的范畴。故，原审法院以霍卫民的诉讼请求数额无法确定，其起诉不符合法定条件为由驳回霍卫民的起诉不当，应予纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销成安县人民法院(2018)冀0424民初1240号民事裁定； 二、本案指令成安县人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长  王志敏 审判员  聂亚磊 审判员  郭 晶 二〇一九年二月十四日 书记员  赵宇帆