广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终23150号上诉人（原审被告）：深圳市腾华升科技有限公司。住所地：深圳市坪山新区坪山坪环社区大万新村一巷3栋1楼。法定代表人：韩明学，总经理。委托诉讼代理人：朱述行，广东卓建（龙岗）律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚文勇，广东卓建（龙岗）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市富优驰科技有限公司。住所地：深圳市宝安区沙井街道上南东路新丰泽工业厂区A区1号、3#厂房。法定代表人：于立刚,执行董事。委托诉讼代理人：黄春江，公司员工。委托诉讼代理人：张海平，广东深鹏律师事务所律师。上诉人深圳市腾华升科技有限公司（以下简称腾华升公司）因与被上诉人深圳市富优驰科技有限公司（以下简称富优驰公司）合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初26887号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。腾华升公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回富优驰公司的诉讼请求。2.本案所有诉讼费由富优驰公司承担。事实和理由：一、依约交付货物才是涉案合同的主要义务，开具发票只是合同附随义务，且腾华升公司已履行主要合同义务，即使该附随义务履行不全面也不属于严重违约，且不会导致整个合同无法继续履行。一审法院查明的相关事实与本案事实不符。二、本案中富优驰公司也存在主观过错。涉案发票是腾华升公司按照富优驰公司的要求开具的发票，富优驰公司收到发票后也向税务机关办理了认证，且经认证后还办理了抵扣税款。腾华升公司开具上述发票的时间跨度较长，富优驰公司未提出过异议。三、开具不符的发票，属于应由税务机关处理的税务问题，不属于法院管辖范围。根据《增值税专用发票使用规定》第二条的规定，专用发票是增值税一般纳税人销售货物或者提供应税劳务开具的发票，是购买方支付增值税额并可按照增值税有关规定据以抵扣增值税进项税额的凭证。因此，相关税款是购买人即本案富优驰公司支付给税务机关，腾华升公司只是代收代付，且事实上腾华升公司已将款项支付给了税务机关。利用增值税专用发票进行抵扣也是富优驰公司向税务机关进行抵扣，和腾华升公司无关。四、本案中富优驰公司没有采取适当措施导致损失扩大，不应由腾华升公司承担全部损失。根据合同法第一百一十九条的规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。根据《增值税专用发票使用规定》第十四条“一般纳税人取得专用发票后，发生销货退回、开票有误等情形但不符合作废条件的，或者因销货部分退回及发生销售折让的，购买方应向主管税务机关填报《开具红字增值税专用发票申请单》（以下简称《申请单》）、和第十九条“销售方凭购买方提供的《通知单》开具红字专用发票，在防伪税控系统中以销项负数开具。”的规定，腾华升公司开票有误的，富优驰公司可以向主管税务机关填报《申请单》，待税务机关审核后依通知单开具红字专用发票。本案中富优驰公司收到涉案发票后不但未提出异议，而且向税务机关办理了认证和抵扣，所以富优驰公司没有采取适当措施，从而导致损失扩大。故就损失扩大的部分不应由腾华升公司承担。二审补充上诉意见：腾华升公司曾向法院起诉要求富优驰公司支付货款，后来双方经法院调解结案，并对款项数额作了折扣处理，折扣部分富优驰公司并未支付货款，但是之前腾华升公司是按全部货款总额开具的发票，折扣部分不存在税费损失的问题。富优驰公司辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确，要求依法驳回腾华升公司的上诉请求。二、关于腾华升公司在上诉状中提到合同的解除问题，双方已事实上终止了合同的履行，不存在再履行的情况。三、关于腾华升公司开具的增值税发票不符合税务机关的规定，是腾华升公司采取虚假手段欺骗税务机关，这一情形富优驰公司并不知情，直到税务机关告知富优驰公司增值税抵扣要退回给税务机关，公司全额补缴税款，富优驰公司才向人民法院提起了诉讼。在本案当中富优驰公司没有任何过错。另腾华升公司上述所陈述的是前期协商的折扣，三年来所有的发票富优驰公司都重新补缴了。富优驰公司向一审法院起诉请求判令：1.解除富优驰公司同腾华升公司之间的《采购协议》；2.腾华升公司承担富优驰公司无法抵扣的税金729861.53元；3.本案诉讼费由腾华升公司承担。一审法院认定事实：富优驰公司、腾华升公司于2015年4月10日签订《采购协议》，约定腾华升公司为富优驰公司提供加工产品。2015年7月1日至2017年4月10日期间，富优驰公司向腾华升公司发送采购订单，订单上约定单价含税17%。腾华升公司收到订单后按约定为富优驰公司加工产品，并向富优驰公司开具总金额为5023170.1元的增值税专用发票，富优驰公司已将增值税专用发票在税务机关办理了税款抵扣。富优驰公司主张2017年4月18日，深圳市宝安区国家税务局告知腾华升公司开具的增值税专用发票存在不予退税的情形，从而导致富优驰公司需补交2015年7月1日至2017年4月10日期间已抵扣的增值税专用发票的税金共计729861.53元。腾华升公司不予认可，双方遂酿成纠纷。另查明，一审法院依富优驰公司的申请分别向深圳市宝安区国家税务局沙井税务分局、深圳市坪山区税务局去函调查腾华升公司2015年7月1日至2017年4月10日期间向富优驰公司开具的增值税专用发票因何无法抵扣税款。深圳市宝安区国家税务局沙井税务分局于2018年1月18日向一审法院出具情况说明，该说明载明“该供货企业存在不予退税的情形”，“经核查业务属于异常业务”，故富优驰公司“于201705期做了函调税额14137.97的进项税额转出”，“于201709期转出715723.56元”。深圳市坪山区税务局于2018年8月15日向一审法院出具情况说明，该说明载明“我局于2017年3月8日、8月15日收到上游企业主管税务机关深圳市宝安区国家税务局的两份核实函，函调涉及业务模式为深圳市富优驰科技有限公司委托深圳市腾华升科技有限公司加工货物，深圳市腾华升科技有限公司再委托博罗县锐昌实业有限公司加工，经核查，其货物移送过程中数量、金额差距较大，故我局两次复函结果均为‘经核查属于异常业务——本次调查的增值税专用发票上的货物名称、数量与被调查企业的发货单、出库单及相关国内运输单据等凭证上的相关内容不符（数量属合理损溢的除外）’”。一审法院认为，富优驰公司、腾华升公司签订的《采购协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十六条的规定，出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。《增值税专用发票使用规定》第十条规定，一般纳税人销售货物或者提供应税劳务，应向购买方开具专用发票。根据上述规定，出卖人或提供应税劳务方给付增值税专用发票为其法定义务，是履行买卖合同或承揽合同的从给付义务。本案中，腾华升公司作为承揽方，负有向加工方即富优驰公司提供增值税专用发票的法定义务，而根据深圳市宝安区国家税务局沙井税务分局、深圳市坪山区税务局出具的情况说明，经核查业务属于异常业务，腾华升公司给付的增值税专用发票上的货物名称、数量与腾华升公司的发货单、出库单及相关国内运输单据等凭证上的相关内容不符，故富优驰公司于201705期做了函调税额14137.97的进项税额转出，于201709期转出715723.56元。以上情况证明足以证明因腾华升公司未能提供符合要求的增值税专用发票，导致富优驰公司需补交2015年7月1日至2017年4月10日期间已抵扣的增值税专用发票的税金共计729861.53元（14137.97+715723.56），腾华升公司的行为已构成严重违约，故富优驰公司有权单方请求解除《采购协议》。解除合同的通知自到达对方之时解除，故一审法院确认以起诉状送达腾华升公司之时即2017年12月7日作为双方《采购协议》解除的时间。因腾华升公司过错导致富优驰公司损失税金729861.53元，故富优驰公司请求腾华升公司赔偿无法抵扣的税金损失729861.53元有事实和法律依据，一审法院予以支持。鉴此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十六条之规定，判决：一、确认富优驰公司和腾华升公司签订的《采购协议》于2017年12月7日解除；二、腾华升公司应于判决生效之日起五日内赔偿富优驰公司税金损失729861.53元。本案受理费11099元，保全费4169元，合计15268元，由腾华升公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，富优驰公司向腾华升公司采购物料，采购价格包含17%的增值税，腾华升公司有义务交付货物及开具相应的增值税专用发票。现腾华升公司开具的增值税发票因被税务机关核查为“异常业务”，导致富优驰公司不能进行纳税抵扣，造成富优驰公司税金损失729861.53元，该部分损失应当由腾华升公司负担。腾华升公司未能提供合法有效的增值税专用发票，构成违约，富优驰公司有权要求解除合同。至于腾华升公司称富优驰公司未及时采取措施导致损失扩大，因核查增值税发票是否可以进行纳税抵扣的行使主体为税务机关，富优驰公司在税务机关做出相应决定前并不知晓其可能遭受的损失，也无从采取措施阻止损失扩大，腾华升公司上述主张，缺乏依据，本院不予支持。腾华升公司在另案当中对富优驰公司款项数额作了折扣处理，属其对自身权利的放弃，不能以此为由拒付富优驰公司相应的税费损失。综上，腾华升公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费11099元，由腾华升公司负担。本判决为终审判决。审判长 康  春  景审判员 王    勇审判员 林  高  峰二〇一九年二月二十六日书记员 刘丽舒（兼）