新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终182号 上诉人(原审原告、被告）：新疆伊能电力实业（集团）有限公司,住所地伊宁市。 法定代表人：孔祥龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吉柏全，男，汉族，1984年1月2日出生，该公司办公室主任，现住伊宁市。 委托诉讼代理人：刘勇，新疆边塞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原告）：刘建国,男,汉族,1970年3月22日出生,会计，现住伊宁市。 上诉人新疆伊能电力实业（集团）有限公司（以下简称伊能电力公司）与被上诉人刘建国劳动争议纠纷一案，不服伊宁市人民法院（2018）新4002民初3003号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人伊能电力公司的委托诉讼代理人吉柏全、刘勇，被上诉人刘建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人伊能电力公司的上诉请求为：一、依法撤销（2018）新4002民初3003号民事判决，驳回刘建国要求支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由刘建国承担。事实和理由：1、2018年2月6日，刘建国因未按单位的要求返岗学习，参加上岗培训，也未履行请假手续，严重违反公司制度，已被公司解除劳动关系，并自解除通知送达时生效，一审再行判决解除双方劳动关系不当；2、刘建国的“工伤”是虚假事实，一审认定工伤错误。根据有关法律规定，工伤认定及赔付应具有一套完整的程序，本案中无认定刘建国为工伤的工伤认定结论，其工伤不成立，且刘建国受伤是否为工伤事故一审法院未予以审查便径行认定工伤有误。根据《劳动能力鉴定表》中显示刘建国非因公受伤，其并未受到公司及主管领导的指派，又在周末非上班期间、非工作场地出现的交通事故，且摔倒不可能出现刘建国的伤情，故依法不能认定为工伤；3、一审认定刘建国未参加工伤保险，未调取刘建国工伤赔付一事的全部资料，属明显错误。综上，刘建国没有因公负伤，上诉人不应支付一次性伤残就业补助金，请求二审法院依法改判。 被上诉人刘建国辩称，上诉人的上诉请求不能成立，上诉人认为本人的受伤不属于工伤，应当提供证据证明，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 伊能水电公司的一审诉讼请求为：一、伊能电力公司不支付刘建国一次性伤残就业补助金71,100元；二、涉诉费由刘建国承担。 刘建国的一审诉讼请求为：一、解除刘建国与伊能电力公司之间的劳动关系；二、伊能电力公司支付刘建国各项费用共计97,610.5元（2018年1-3月工资3,840元、2016年9月至2017年12月欠发工资8,480元、经济补偿金85,290.5元）；三、涉诉费用由伊能电力公司负担。 一审法院认定事实，一、刘建国系伊能电力公司职工。2011年4月，刘建国在伊能电力公司下属公司伊能高科碳化硅有限责任公司工作期间受到事故伤害。2012年2月10日，经伊犁哈萨克自治州劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2011年10月起，刘建国退出工作岗位，享受内部退养待遇，从原工作单位领取内退工资。2015年1月至2016年6月期间，刘建国每月应发工资为1,809.17元，扣除社保和公积金个人承担部分，刘建国每月实际到账的工资额在1,254元至1,282元之间。2016年7月至2017年12月期间，刘建国每月应发工资为1,809.17元，扣除社保和公积金个人承担部分，刘建国每月实际到账的工资额在747元至778元之间。2016年6月，伊能电力公司制订了《关于调整不在岗人员“五险一金”缴纳标准及生活费发放标准的方案》，规定：从2016年7月1日起，不在岗人员（含离岗、内退）社保每年按当地最低基数标准缴纳，内退人员月生活费标准统一为伊宁市当年的月最低工资标准。 二、2017年12月2日，伊能电力公司经职工代表审议通过《内退及离岗人员管理制度》，决定自2018年1月起取消内退制度，不再执行员工离岗用工方式，废止公司内部与内退及离岗有关的一切规定。2018年1月3日，伊能电力公司书面通知刘建国于2018年1月8日报道上岗，拟按刘建国实际情况安排相应岗位。刘建国于2018年1月8日到伊能电力公司处签到后，以“颈椎受伤需要每周进行推拿治疗，无法参加单位培训，也不能离开市区工作”为由，未参加伊能电力公司于2018年1月9日至2月8日期间组织的封闭式培训班。2018年2月5日，伊能电力公司召开总经理办公会议，决定对不服从企业安排、拒绝岗前培训且不返岗、连续旷工等人员给予解除劳动合同处理。2月6日，伊能电力公司以刘建国违反公司劳动纪律及公司规章制度为由，作出与刘建国解除劳动关系决定书。3月14日，伊能电力公司向刘建国邮寄送达了解除劳动关系、办理相关手续的通知。 三、2018年3月22日，刘建国向伊犁州劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2018年5月15日，伊犁州劳动人事争议仲裁委员会作出伊州劳人仲字（2018）2号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方当事人劳动关系自2018年2月6日解除；二、限伊能电力公司于本裁决书生效之日起十五日内向刘建国支付一次性伤残就业补助金71,100元；三、驳回刘建国的其他仲裁请求。刘建国、伊能电力公司均于2018年8月2日以不服仲裁裁决为由提起诉讼。两案合并审理。 四、新疆维吾尔自治区2016年度在岗职工年平均工资为56,882元（4,740元/月）。伊宁市2016年、2017年度月最低工资标准为1,310元。2015年8月4日至2016年1月期间，伊能电力公司将刘建国2015年7月至12月的工资通过中国农业银行支付至刘建国名下的×××银行卡内。另查明，刘建国在伊能电力公司工作期间未参加工伤保险。 一审法院认为，伊能电力公司与刘建国建立的劳动关系受法律保护。针对双方当事人的诉辩观点，对本案评判如下： 一、关于双方劳动关系是否解除的问题。刘建国在接到伊能电力公司要求其返岗的通知后，未按要求返岗，也未履行相关请假手续。2018年2月6日，伊能电力公司作出了《解除劳动关系决定书》，并于同年3月14日向刘建国送达了解除劳动关系的通知。可见，双方当事人均通过具体的行为表达了解除劳动合同的意愿。故对刘建国主张与伊能电力公司解除劳动合同关系的请求，予以支持。 二、关于刘建国要求伊能电力公司支付其解除劳动合同经济补偿金85,290.5元的问题。刘建国与伊能电力公司之间存在劳动关系，刘建国应当遵守伊能电力公司的管理制度，按时返岗后协商工作事宜。如不能返岗接受工作安排，须向伊能电力公司请假。刘建国在接到返岗通知后，以身体有病不能参加培训为由书面回复了伊能电力公司，在既未履行请假手续，也未提供相关医疗机构的诊断证明的情况下，没有按时返岗。上述行为，属于严重违反公司规章制度，存在缺岗旷工的事实，伊能电力公司依法解除劳动合同的行为并无不当。故对刘建国主张伊能电力公司支付其解除劳动合同经济补偿金85,290.5元的诉讼请求，于法无据，不予支持。 三、关于刘建国主张伊能电力公司支付其2016年9月至2017年12月的工资差额8,480元、2018年1月至3月的工资差额3,840元的问题。2016年7月1日起，伊能电力公司按照按照《关于调整不在岗人员“五险一金”缴纳标准及生活费发放标准的方案》规定，将内退人员月工资标准统一为伊宁市当年的月最低工资标准1,310元。2016年7月至2017年12月间，刘建国每月应发工资标准为1,310元，扣除社保和公积金的个人承担部分，刘建国每月实际到账的工资额在747元至778元之间。2017年12月2日，伊能电力公司经职工代表审议通过《内退及离岗人员管理制度》，决定自2018年1月起取消内退制度，不再执行员工离岗用工方式，废止公司内部与内退及离岗有关的一切规定。2018年1月3日，伊能电力公司书面通知刘建国于2018年1月8日报道上岗，拟按刘建国实际情况安排相应岗位。刘建国于2018年1月8日到伊能电力公司处签到后，再未向伊能电力公司提供劳动。综上，伊能电力公司在2016年9月至2017年12月并不存在欠发刘建国工资的事实。2018年1月至3月，刘建国并未向伊能电力公司提供劳动，伊能电力公司未支付刘建国工资的行为并无不当。故对刘建国主张伊能电力公司支付其2016年9月至2017年12月的工资差额8,480元、2018年1月至3月的工资差额3,840元的诉讼请求，于法无据，不予支持。 四、关于伊能电力公司要求不支付刘建国一次性伤残就业补助金71,100元的问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，刘建国与伊能电力公司之间的劳动关系已经确认，刘建国在工作时受伤，且经伊犁哈萨克自治州劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。故伊能电力公司理应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付如下费用：根据关于贯彻《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》有关问题的通知的规定：“在计算工伤保险待遇时，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害、患职业病、因工死亡前12个月本人月平均缴费工资；受伤前本人月平均缴费工资不足12个月的，按该职工所在用人单位上年度职工月平均缴费工资计算；本单位上年度职工月平均缴费工资不能确定的，以用人单位所在地区上年度职工月平均缴费工资为基数计算”。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法（第182号令）》第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金…九级伤残职工分别按15个月和７个月计发…”。故伊能电力公司应按其所在地上年度职工月平均缴费工资4,740元为基数计算15个月支付刘建国一次性伤残就业补助金71,100元（4,740元/月×15个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《工伤保险条例》第六十二条第二款，《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法（第182号令）》第二十九条，关于贯彻《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》有关问题的通知，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、解除刘建国与伊能电力公司的劳动关系；二、伊能电力公司于判决生效之日起十五日内向刘建国支付一次性伤残就业补助金71,100元；若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回刘建国其他诉讼请求；四、驳回伊能电力公司诉讼请求。本案案件受理费各10元，由伊能电力限公司负担。 二审中伊能电力公司提供如下新证据：2012年4月9日伊犁伊能高科碳化硅有限责任公司收据一份、2012年4月11日伊犁州社会保险管理局向伊犁伊能高科碳化硅有限责任公司转账（付工伤费）36,403.17元的银行回单一份、伊犁伊能高科碳化硅有限责任公司账户明细表一份（三份证据均为复印件），以上三份证据证明2012年4月11日，伊犁州社会保险管理局将刘建国的工伤保险待遇支付至伊犁伊能高科碳化硅有限责任公司账户，在由该公司向刘建国支付了工伤费36，403.17元。刘建国对上述证据真实性予以认可，但对其关联性不予认可，认为以上证据无法证明其不是工伤的上诉理由。本院对以上三份证据真实性、合法性予以采信，与本案事实相关，对其关联性亦予以采信。 本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，2012年4月11日，伊犁州社会保险管理局向伊犁伊能高科碳化硅有限责任公司转入刘建国的工伤费36，403.17元，同日，伊犁伊能高科碳化硅有限责任公司向刘建国支付了该款项。 本院认为，本案的争议焦点为伊能电力公司是否应当向刘建国支付一次性伤残就业补助金71,100元。 首先，关于刘建国是否缴纳工伤保险的问题。根据新疆维吾尔自治区社会保险管理信息系统显示，伊犁州社会保险管理局从工伤保险基金中支付了刘建国的一次性伤残补助金25，884元、劳动能力鉴定费300元、工伤医疗费10，219.17元，以上费用由伊犁伊能高科碳化硅有限责任公司向刘建国进行了支付。因工伤保险基金支付的前提为受伤职工已缴纳工伤保险，故对刘建国在受伤期间缴纳过工伤保险的事实，本院予以确认。 其次，关于刘建国是否为工伤的问题。经查明本案中确无社会保障行政部门作出的关于确认刘建国为工伤的工伤认定决定书，但伊能电力公司未提供充分证据推翻《劳动能力鉴定表》载明的事实以及伊犁州社会保险管理局已支付过工伤保险待遇的事实，且刘建国是否构成工伤为社会保障行政部门的行政职责，并非本案劳动争议审查的范围，故对伊能电力公司关于刘建国不构成工伤的上诉请求本院不予支持。一审法院判决伊能电力公司按照《工伤保险条例》规定向刘建国支付一次性伤残就业补助金71,100元并无不当，对此本院予以维持。 再次，关于双方解除劳动关系时间的问题。根据庭审查明，伊能电力公司于2018年3月14日向刘建国邮寄送达了解除劳动关系的通知，刘建国于当日签收，后刘建国于2018年3月21日向劳动仲裁部门申请仲裁，并主张了违法解除劳动关系的赔偿金，故对于双方解除劳动关系的时间为2018年3月14日本院予以确认，一审法院判决双方解除劳动关系并无不当，对此本院予以维持。 综上，上诉人伊能电力公司的上诉请求不能成立，本院不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元由上诉人新疆伊能电力实业（集团）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张学珍 审判员  田金华 审判员  李 霞 二〇一九年二月二十一日 书记员  肖楚男