浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙04民初228号原告：桐乡市民间融资服务中心有限公司。住所地：浙江省嘉兴市桐乡市梧桐街道振东新区逾桥东路1143号102室。统一社会信用代码：91330483307564572F。法定代表人：杨毅梅，总经理。委托诉讼代理人：金志海，浙江金道律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛林飞，浙江金道律师事务所律师。被告：云南兴龙实业有限公司。住所地：云南省德宏州瑞丽市姐告月亮岛。统一社会信用代码：9153310277551842XN。法定代表人：赵宁，董事长。被告：东方金钰股份有限公司。注册住所地：湖北省鄂州市鄂城区武昌大道298号。上市公司公告经营地址：云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市姐告边境贸易区滨江路19号。统一社会信用代码：91420000707099649A。法定代表人：赵宁，董事长。被告：赵宁，男，1981年1月17日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。被告：王瑛琰，女，1986年12月23日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。原告桐乡市民间融资服务中心有限公司（以下简称民融公司）与被告云南兴龙实业有限公司（以下简称兴龙公司）、东方金钰股份有限公司（以下简称金钰公司）、赵宁、王瑛琰民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月27日立案后，依法适用普通程序，由审判员褚翔担任审判长，与审判员汪先才、王浩组成合议庭，于2019年1月9日公开开庭进行了审理。原告民融公司的委托诉讼代理人金志海到庭参加诉讼，被告兴龙公司、金钰公司、赵宁、王瑛琰，经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。民融公司向本院提出诉讼请求：1.判令兴龙公司、金钰公司立即向民融公司偿还借款本金5000万元、利息2670416元、咨询服务费922641元；2.判令兴龙公司、金钰公司向民融公司支付逾期罚息633333元（依合同约定计算至实际付清之日止）；3.判令兴龙公司、金钰公司承担民融公司为实现债权和担保债权支付的律师代理费28万元；4.判令赵宁、王瑛琰对上述三项债务承担连带清偿责任；5.判令民融公司对兴龙公司出质的金钰公司（证券代码：600086）800万股流通股股票及派生权益经拍卖或变卖后所得价款在上述款项及本案诉讼费用范围内享有优先受偿权；6.判令兴龙公司、金钰公司、赵宁、王瑛琰承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年1月18日，民融公司与兴龙公司签订编号为J2018011701号《借款合同》及编号为B2018011801号《补充合同》一份，约定兴龙公司向民融公司借款5000万元，借款期限自2018年1月19日至2018年7月31日，借款年利率为6.5%等。同日，兴龙公司与民融公司签订编号为Z2018011701号《股票质押合同》一份，兴龙公司自愿以其合法持有并享有处分权的股票为其所负全部债务提供质押担保，该合同约定了担保范围、质押权的实现、违约责任等。2018年1月19日，兴龙公司就《股票质押合同》约定的质押物办理了出质登记。另，兴龙公司与民融公司签订编号为FW2018011701号《财务咨询服务合同》，约定为了保证借款按期归还，兴龙公司同意委托民融公司就有关财务管理等事项进行调查并提供咨询服务。同日，赵宁、王瑛琰分别与民融公司签订《保证合同》，自愿对兴龙公司向民融公司借款而形成的上述债务提供连带责任保证。在上述合同签订后，民融公司于2018年1月19日向兴龙公司交付借款5000万元，兴龙公司在2018年4月19日前依约支付利息及其他费用，之后未再支付。后双方于2018年7月19日签订补充协议，约定延长借款期限至2018年10月31日，并对借款利息等事项作了约定。金钰公司于2018年7月19日出具确认函一份，承诺对兴龙公司所负债务承担共同还款责任。同日，赵宁、王瑛琰出具承诺书，同意借款人延长借款期限及与出借人达成的补充协议，并愿意承担担保责任。截止起诉之日，兴龙公司未归还任何款项。兴龙公司、金钰公司、赵宁、王瑛琰未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。民融公司提供证据如下：1.借款合同及补充协议，用以证明民融公司与兴龙公司订立借款合同及补充协议并约定相关权利义务的事实。2.保证合同，用以证明民融公司与赵宁、王瑛琰订立保证合同并约定相关权利义务的事实。3.股票质押合同、证券质押登记证明，用以证明民融公司与兴龙公司订立股票质押合同并约定相关权利义务的事实。4.财务咨询服务协议，用以证明民融公司与兴龙公司订立财物咨询服务协议并约定相关权利义务的事实。5.客户回单确认函，用以证明民融公司按合同约定交付借款。6.公证书，用以证明赵宁受王瑛琰的委托签订相关合同和其他文件。7.补充协议，用以证明兴龙公司无法按期还款而与民融公司签订补充协议并约定相关权利义务的事实。8.确认函，用以证明金钰公司自愿与兴龙公司共同偿还借款本息的事实。9.承诺书，用以证明各担保人出具承诺书，同意兴龙公司与民融公司签订补充协议并承诺承担担保责任。10.委托代理合同及发票，用以证明民融公司为实现债权及担保债权所产生费用的事实。11.送达地址确认书，用以证明兴龙公司、赵宁、王瑛琰确认诉讼送达地址。兴龙公司、金钰公司、赵宁、王瑛琰未发表质证意见。本院认证认为：上述证据民融公司均提交原件核对，兴龙公司、金钰公司、赵宁、王瑛琰未到庭参加诉讼，亦未通过其他方式发表质证意见，故对上述证据的真实性予以认定。上述证据与本案事实认定均有关，本院对其关联性亦予以认定。兴龙公司、金钰公司、赵宁、王瑛琰未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月18日，民融公司与兴龙公司签订编号为J2018011701的借款合同一份，约定：本合同项下借款金额5000万元，借款期限自2018年1月19日至2018年7月31日，借款起始日以实际放款日为准。借款年利率为6.5%，在合同有效期内利率不变，逾期利息利率在原借款利率基础上加收250%确定。借款采用按日计息方式，按月提前收取。放款当日收取第一个月利息，每月的放款日为结息日，如遇节假日则顺延至下一个工作日。每月结息金额=借款本金*日利率*占用天数，日利率=年利率/360。本合同项下借款为担保贷款，担保方式为保证、质押。担保合同名称：股票质押合同编号Z2018011701，担保人兴龙公司；保证合同编号B2018011701-1，担保人赵宁；保证合同编号B2018011701-2，担保人王瑛琰。如履行合同发生争议的，以出借人所在地为诉讼管辖地。借款人承诺承担出借人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等。同日，民融公司与兴龙公司签订编号为FW2018011701的财务咨询服务协议一份，约定：因业务经营需要，兴龙公司同意委托民融公司就有关财务管理等事项进行调查并提供咨询服务。服务期限为2018年1月19日至2018年7月31日，咨询服务范围为项目投资、融资咨询。兴龙公司同意向民融公司支付咨询服务费总额为2439305元。同日，民融公司与兴龙公司签订编号为Z2018011701的股票质押合同一份，约定：兴龙公司以其合法持有并享有处分权的东方金钰（证券代码：600086）800万股流通股股票及派生权益，为J2018011701号合同下的全部债务提供质押担保。质押股票范围包括：合同签署之日约定的为兴龙公司在主合同项下债务提供担保的证券代码600086的东方金钰股票；合同签署后及合同约定的担保期间内，质押股票因送股、公积金转增、拆分股权、分红派息等而形成的派生股票或资金；合同约定的担保期间内，因担保债务人在主合同项下债务之需要，兴龙公司向民融公司补充质押的股票及该股票因送股、公积金转增、拆分股权、分红派息等而形成的派生股票或资金。兴龙公司应以最大的谨慎维持质押股票的有效性和价值，防止因为发生任何事由导致质押股票失效或贬损。如质押股票价值增加，增加部分仍作为民融公司在主合同项下债权的质押担保。如质押股票的价值已经或可能减少，影响或可能影响民融公司债权实现，兴龙公司应根据合同约定追加保证金、质押股票或按照民融公司要求提供与（可能）减少的质押股票价值相当的、民融公司书面确认的新担保。无论民融公司对被担保债务是否拥有其他担保，各项担保措施无先后执行顺序，民融公司有权自主选择任何一种担保措施决定执行。本合同项下质押股票的担保范围包括但不限于：主合同项下债务人应向民融公司支付的借款本金、利息及债务人根据主合同应承担的费用。其中，借款本金金额不超过5000万元；债务人不履行或者不完全履行主合同项下债务或因兴龙公司不履行或不完全履行本合同项下的义务时应向民融公司承担的违约金及因此给民融公司造成的全部损失（包括直接损失和间接损失）所应向民融公司承担的损害赔偿金；债务人不履行或不完全履行主合同项下的债务或因兴龙公司不履行或不完全履行本合同项下的义务时，民融公司为实现主合同及本合同项下的债权支出的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费、保全费、保全保险费等）。兴龙公司对本合同被担保债务的担保期间为本合同生效之日起至所有被担保债务履行完毕之日止。同时，民融公司与兴龙公司就J2018011701号借款合同和Z2018011701号股票质押合同，订立编号为B2018011801的补充协议一份，约定：如质押股票股价自2018年1月19日起5个交易日任一交易日收盘价低于人民币8.6元（含），兴龙公司同意在T+2内（工作日）补充质押兴龙公司持有的东方金钰流通股300万股。如兴龙公司补充质押后连续5个交易日收盘价均在10元（含）以上的，民融公司同意在T+2内（工作日）解除上述补充质押的300万股股票。如质押股票股价自2018年1月19日起5个交易日出现停牌的，自复牌之日起5个交易日任一交易日收盘价低于人民币8.6元（含），在T+2内（工作日）补充质押兴龙公司持有的东方金钰流通股300万股。如兴龙公司补充质押后连续5个交易日收盘价均在10元（含）以上的，民融公司同意在T+2内（工作日）解除上述补充质押的300万股股票。同日，赵宁、王瑛琰（依据王瑛琰授权，由赵宁代签）作为保证人，各与民融公司签署保证合同一份，编号分别为B2018011701-1、B2018011701-2，均约定：保证人担保的主债权为民融公司依据其与兴龙公司于2018年1月18日签订的编号为J2018011701的借款合同而享有的对兴龙公司的债权。主债权的金额和期限依主合同约定。根据主合同，主债权金额为5000万元，期限至2018年7月31日止。保证人承担保证责任的方式为连带责任保证。保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）。保证期间为主合同项下借款期限届满之次日起两年。无论债权人主债权是否存在其他担保权利，且不论该物的担保是由债务人提供还是第三人提供，债权人均有权先要求保证人承担保证责任。2018年1月19日，民融公司向兴龙公司交付5000万元。同日，中国证券登记结算有限责任公司出具证券质押登记证明，载明：质押证券代码600086，质押证券简称东方金钰，质押证券数量800万，质押登记日为2018年1月18日；出质人、质权人公开声明本次质押的质物包括本登记申请表所记载的相应数量的证券及该部分证券在质押登记有效期内的送股、转增股、通过中国证券登记结算有限责任公司上海分公司发放的现金红利或债券的兑息。2018年7月19日，兴龙公司与民融公司签署编号为B2018070901的补充协议一份，约定：鉴于J2018011701号借款合同和B2018011801号补充协议，民融公司已按约向兴龙公司出借人民币5000万元，到期日2018年7月31日。借款人目前因经营周转困难，向出借人申请延长借款期限。出借人同意借款人不晚于2018年10月31日前归还原借款合同项下借款本金5000万元。截止2018年7月19日，借款人所欠出借人利息及费用合计人民币壹佰肆拾柒万叁仟叁佰叁拾伍元整，该部分欠款借款人承诺于2018年7月31日前结清。自2018年8月1日起，借款利率调整为年利率15.6%，如借款人未能在2018年10月31日前全部归还出借人借款的，借款利率自动调整为年利率24%。同日，兴龙公司、赵宁、王瑛琰（依据王瑛琰授权，由赵宁代签）各出具承诺书一份，载明：知晓并同意B2018070901号补充协议所涉约定。愿意按照原借款合同担保条款或担保合同的约定延长担保期限至补充协议项下债务人履行期限届满后两年，继续为借款人所负债务（原借款合同及所有补充协议所约定的内容）提供连带责任保证担保。同日，金钰公司出具确认函一份，载明：鉴于兴龙公司与民融公司已经签订J2018011701号借款合同和B2018011801号补充协议，现兴龙公司与民融公司协商一致，同意延长借款期限。兴龙公司作为金钰公司第一大股东，目前金钰公司尚欠兴龙公司借款本金13亿元未清偿。故金钰公司确认在兴龙公司全额清偿民融公司借款之前，金钰公司对兴龙公司的借款本金至少预留借款余额1亿元整，且该借款到期日早于兴龙公司在民融公司借款的到期日。如果兴龙公司未能在2018年10月31日前结清上述借款本息，民融公司有权在金钰公司对兴龙公司欠款余额范围内向金钰公司代位追偿兴龙公司所欠款项。兴龙公司、金钰公司均未按约归还民融公司借款的，民融公司有权向兴龙公司、金钰公司双方或任何一方起诉要求共同归还借款本息及相关违约责任。诉讼过程中，民融公司认可兴龙公司已经支付借款利息1065278元、服务费1516664元。另认定，民融公司为实现本案债权支付律师代理费28万元。本院认为，本案为民间借贷纠纷，兴龙公司向民融公司借款并提供质押担保、金钰公司自愿承担共同还款责任、赵宁、王瑛琰自愿承担保证责任，有民融公司提供的证据予以证明，至于各当事人承担责任的具体数额，本院将依据民融公司的诉讼请求逐笔列出。其一，作为主债务人的兴龙公司应当承担的责任。首先，依据兴龙公司与民融公司签订的J2018011701号借款合同、B2018070901号补充协议约定，兴龙公司于2018年1月19日向民融公司借款5000万元，原到日期为2018年7月31日，后经过展期，到期日为2018年10月31日，现借款已到期，兴龙公司仍未归还，民融公司有权主张兴龙公司立即归还借款本金5000万元。至于利息，合同约定原借期（2018年1月19日至2018年7月31日）利息按年利率6.5%计算，展期（2018年8月1日至2018年10月31日）利息按年利率15.6%计算，逾期利息按年利率24%计算，因民融公司在本案中不主张复利，故该约定并不违反法律的限制性规定。依据该约定，兴龙公司就本案借款应当承担的利息分为三段：第一段为原借期内利息，以本金5000万元为基数，按年利率6.5%，自2018年1月19日起，计算至同年7月31日，为1742361.11元，在庭审中民融公司自认兴龙公司已经支付利息1065278元，故第一段利息兴龙公司尚需支付677083.11元，此处需考虑一特殊情况，即B2018070901号补充协议约定了截止2018年7月19日，兴龙公司尚欠利息及费用为1473335元，结合双方合同约定及民融公司自制利息表，该1473335元包括了922641元咨询服务费，故至2018年7月19日，兴龙公司尚欠利息应为550694元，2018年7月20日至7月31日的利息应为99305.56元，故该段利息实际应为649999.56元；第二段为展期利息，以本金5000万元为基数，按年利率15.6%，自2018年8月1日起，计算至同年10月31日，为1971666.67元；第三段为逾期利息，以本金5000万元为基数，按年利率24%，自2018年11月1日起，计算至实际清偿之日止。其次，2018年1月18日，民融公司与兴龙公司签订财务咨询服务协议，约定兴龙公司需向民融公司支付咨询服务费总额为2439305元。从该协议的签订时间、服务期限等约定来看，明显与借款合同相配套。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。该咨询服务费，实质是双方就本案借款约定的其他费用，该费用金额与借期内利息的总和，经折算不超过年化利率24%，故民融公司主张兴龙公司支付该部分费用，本院予以支持。民融公司认可兴龙公司已经支付1516664元，尚余922641元，兴龙公司应予支付。民融公司主张的律师代理费28万元，有双方借款合同约定为凭，且数额不超过浙江省律师行业收费标准的规定，本院予以支持。最后，2018年1月18日，民融公司与兴龙公司签订股票质押合同，兴龙公司出质其持有的东方金钰800万股流通股及派生权益为本案借款本金、利息及借款合同约定的其他费用提供担保，现民融公司要求兴龙公司依约承担质押担保责任，符合双方约定。对上述兴龙公司需偿还的款项（除922641元咨询服务费缺乏约定支持外），民融公司有权拍卖或变卖兴龙公司出质的东方金钰（证券代码：600086）800万股流通股股票及派生权益并在所得价款范围内优先受偿。其二，金钰公司的责任。金钰公司于2018年7月19日向民融公司出具确认函，对J2018011701号借款合同和B2018011801号补充协议项下兴龙公司的欠款自愿承担共同清偿责任，故对于上述兴龙公司的欠款，除咨询服务费缺乏依据外，对其他款项金钰公司应承担共同清偿责任。其三，赵宁、王瑛琰的责任。赵宁、王瑛琰于2018年1月18日与民融公司签订保证合同，对J2018011701号借款合同项下兴龙公司所负债务承担连带清偿责任。在民融公司与兴龙公司签订B2018011801号补充协议后，两人又于2018年7月19日出具承诺书，同意按照原担保合同约定继续为借款合同和补充协议项下兴龙公司所负债务承担连带保证责任。故对于兴龙公司本案所负债务，除咨询服务费缺乏依据外，对其他款项赵宁、王瑛琰应承担连带清偿责任。二人在承担担保责任后，可以向兴龙公司追偿。本案中既存在主债务人兴龙公司自己提供的质押担保，又存在赵宁、王瑛琰提供的保证，但是赵宁、王瑛琰在保证合同中均承诺放弃担保顺序的限制，故民融公司可以直接向二人主张权利。综上，对民融公司诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。兴龙公司、金钰公司、赵宁、王瑛琰，经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第七十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、云南兴龙实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还桐乡市民间融资服务中心有限公司借款本金5000万元并支付利息（利息分为三段：第一段为原借期内利息649999.56元；第二段为展期利息1971666.67元；第三段为逾期利息，以本金5000万元为基数，按年利率24%，自2018年11月1日起，计算至实际清偿之日止）；二、云南兴龙实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付桐乡市民间融资服务中心有限公司实现债权费用280000元；三、云南兴龙实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付桐乡市民间融资服务中心有限公司咨询服务费922641元；四、就上述第一、二项债务，桐乡市民间融资服务中心有限公司有权在拍卖、变卖云南兴龙实业有限公司出质的东方金钰（证券代码：600086）800万股流通股股票及派生权益所得价款范围内优先受偿；五、就上述第一、二项债务，东方金钰股份有限公司承担共同清偿责任；六、就上述第一、二项债务，赵宁、王瑛琰承担连带清偿责任，赵宁、王瑛琰承担清偿责任后，有权向云南兴龙实业有限公司追偿；七、驳回桐乡市民间融资服务中心有限公司的其他诉讼请求。案件受理费314332元，由云南兴龙实业有限公司负担，其中的309011元，由东方金钰股份有限公司、赵宁、王瑛琰承担共同责任。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省高级人民法院，并向浙江省高级人民法院预交上诉案件受理费314332元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还）（开户银行：农行杭州市西湖支行，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：19000101040006575401001，单位编码：515001）。上诉期届满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审判长 褚 翔审判员 赵 超审判员 王 浩二〇一九年二月二十日书记员 金惠芳