山西省应县人民法院刑 事 判 决 书（2019）晋0622刑初3号公诉机关应县人民检察院。被告人杨向荣，男，汉族，初中文化，应县宝芝林药店员工，应县人，住应县。因涉嫌犯销售假药罪，经应县公安局决定，于2018年9月26日被刑事拘留；经应县人民检察院批准，于2018年10月28日被应县公安局执行逮捕；经应县人民法院决定，于2019年2月2日被取保候审。被告人杨晓刚，男，汉族，初中文化，应县晓刚卫生室负责人，应县人，租住应县广播局南平房。因涉嫌犯销售假药罪，经应县公安局决定，于2018年10月18日被刑事拘留；经应县人民检察院批准，于2018年10月28日被应县公安局执行逮捕；经应县人民法院决定，于2019年2月2日被取保候审。应县人民检察院以应检刑刑诉（2019）1号起诉书指控被告人杨向荣、杨晓刚犯销售假药罪，于2019年1月4日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。应县人民检察院指派检察官段日芳出庭支持公诉，被告人杨向荣、杨晓刚到庭参加了诉讼。现已审理终结。应县人民检察院指控，1.2017年腊月的一天，被告人杨向荣在对方未提供任何手续的情况下，从一名操河南口音的中年男子手中以每盒12元的价格购进了10盒“藏宝”，之后将其以每盒20元的价格卖给被告人杨晓刚5盒，以每盒30元的价格卖给一名老汉5盒，从中共获利130元。被告人杨晓刚在应县南丰里经营晓刚卫生室（又名光明卫生室）期间，为牟利于2018年2月份先后从被告人杨向荣手中以每盒20元的价格购进了5盒“藏宝”，从大同市南郊区一成人保健品门市以200元的价格购进了“硬得久”、“极品睾丸酮”等“性药”出售。截止到案发，被告人杨晓刚从中共获利约15元。经检测认定，涉案的“藏宝”、“硬得久”、“极品睾丸酮”等“性药”依法应按假药论处。2018年9月26日，被告人杨向荣被应县公安局民警抓获归案。2018年10月18日，被告人杨晓刚向应县公安局投案。被告人杨向荣对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议。被告人杨晓刚对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议。经审理查明，被告人杨向荣系应县宝芝灵药店员工。被告人杨晓刚2018年1月份在应县南丰里开设晓刚卫生室（又名光明卫生室）。1.2017年腊月的一天，被告人杨向荣在对方未提供任何相关资质的情况下，以个人名义从一名操河南口音的中年男子手中以每盒12元的价格购进了10盒“藏宝”，之后以每盒20元的价格卖给被告人杨晓刚5盒，以每盒30元的价格卖给一名老汉5盒，从中共获利130元。2.2018年2月份以来被告人杨晓刚先后从大同市南郊区一成人保健品门市以200元的价格购进了“冬虫夏草”、“硬得久”、“极品睾丸酮”、“CAYENNE特效女性催情液”、“BMW特效女性催情口服液”和之前从杨向荣处购买的“藏宝”出售。截止到案发，被告人杨晓刚卖过“冬虫夏草”1颗、“硬得久”1颗、“极品睾丸酮”2颗、“藏宝”1颗，从中共获利约15元。应县公安局食药侦查大队工作人员从杨晓刚经营的卫生室查获并随案移送了冬虫夏草九粒、CAYENNE特效女性催情液一盒、BMW特效女性催情口服液一盒。经朔州市食品药品监督管理局认定、山西省食品药品检验所检测，“藏宝”、“硬得久”、“极品睾丸酮”上标示的生产厂家、生产地址等信息，均为不法分子伪造、编造，也无国家总局批准或省级食品药品监管管理部门核发的批准文号，经检验以上三种产品添加了西地那非药物成份，应依法按假药论处。2018年9月26日，被告人杨向荣被应县公安局民警抓获归案。2018年10月18日，被告人杨晓刚向应县公安局投案。在诉讼期间，被告人杨向荣家属退缴违法所得130元；被告人杨晓刚家属退缴违法所得15元。上述事实，有下列证据予以证实：被告人杨向荣的供述称，我在应县宝芝灵药店从事采购的工作。2017年腊月的一天，一个河南人到我工作的应县宝芝灵药店问我是否需要壮阳药，我以个人名义从他手里以每盒12元的价格购买了名为“藏宝”的壮阳药10盒。我向他要过相关资质，他说下次带过来。之后以每盒20元的价格卖给杨晓刚5盒，以每盒30元的价格卖给一个老汉5盒。共获利130元。被告人杨晓刚的供述称，2018年1月份我在应县南丰里开设“光明卫生室”，我取得中医针灸师证，但未取得医疗职业许可证。2018年2月下旬，电话联系杨向荣，去“宝芝灵”药店外以每盒20元的价格购买了5盒“藏宝”，共花费100元。2018年2月底，我在大同市南郊附近的一个成人保健品门市购买了“冬虫夏草”、“硬得久”、“极品睾丸酮”、“CAYENNE特效女性催情液”、“BMW特效女性催情口服液”，共花费300元。“冬虫夏草”卖过1颗、“硬得久”卖过1颗、“极品睾丸酮”卖过2颗、“藏宝”卖过1颗，一共获利15元。现场勘验笔录、现场图、现场照片在案为凭。提取笔录、扣押笔录、扣押物品清单，证实应县公安局食药侦查大队工作人员在杨晓刚经营的应县南丰里光明卫生室内提取到冬虫夏草九粒、硬得久共三盒八粒、极品睾丸酮八粒、藏宝共四盒九粒、CAYENNE特效女性催情液一盒、BMW特效女性催情口服液一盒，并对该六种药品进行扣押。指认笔录、照片，证实被告人杨向荣指认涉案药品“藏宝”，被告人杨晓刚指认其销售的六种药品。朔州市食品药品监督管理局认定函、山西省食品药品检验所检测报告，证实“藏宝”、“硬得久”、“极品睾丸酮”上标示的生产厂家、生产地址等信息，均为不法分子伪造、编造，也无国家总局批准或省级食品药品监管管理部门核发的批准文号，并经山西省食品药品检验所检验以上三种产品添加了西地那非药物成份。依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项，属于“必须批准而未经批准生产销售的药品”，应依法按假药论处。应县公安局出具的情况说明，证实应县公安局食品药品犯罪侦查大队民警于2018年5月15日将杨向荣、杨晓刚涉案6种药品移送至山西省食品药品检验所进行检验，但该检验机构只鉴定该涉案药品中的“硬得久”、“极品睾丸酮”、“藏宝”三种药品，其余三种药品该鉴定机构不予鉴定，故无法确定其余三种药品的情况。辨认笔录，证实被告人杨向荣、杨晓刚相互辨认的情况。杨晓刚卫生室营业执照、中医专业人才资格证书在案为凭。立案决定书，证实2018年7月12日应县公安局对杨向荣、杨晓刚销售假药案立案侦查。抓获经过，证实2018年9月26日上午9时应县公安局食药侦大队民警在应县新建路宝芝灵药店内当场将犯罪嫌疑人杨向荣抓获。到案经过，证实2018年10月18日杨晓刚来应县公安局食品药品犯罪侦查大队主动投案。前科劣迹调查表，证实被告人杨向荣、杨晓刚均无违法、犯罪记录。退缴凭证，证实杨向荣家属退缴违法所得130元；杨晓刚家属退缴违法所得15元。户籍证明，证实被告人杨向荣、杨晓刚的身份信息。以上证据均经当庭举证、质证，可以作为定案依据。本院认为，“藏宝”、“硬得久”、“极品睾丸酮”3种产品经朔州市食品药品监督管理局认定和山西省食品药品检验所检验，均非法添加了西地那非药物成分，属于“必须批准而未经批准生产销售的药品”，应依法按假药论处。被告人杨向荣作为医药行业从业人员，明知“藏宝”无相关手续，进货渠道不正规，为了牟取经济利益，客观上售卖了该产品，其行为已构成销售假药罪。被告人杨晓刚作为医药行业从业人员，主观上明知“藏宝”、“硬得久”、“极品睾丸酮”进货渠道不正规，为了牟取经济利益，客观上售卖了以上产品，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。鉴于被告人杨向荣认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人杨晓刚在案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，有自首情节，依法可从轻处罚。二被告人所销售假药流入社会较少，且主动退缴违法所得，依法可酌情从轻处罚。综合全案，将二被告人放在社会上改造不致给社区造成重大不良影响，本院决定对二被告人从轻处罚并适用缓刑。根据司法解释的相关规定，对犯销售假药罪的犯罪分子被判处缓刑的同时应当宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。禁止杨向荣、杨晓刚在缓刑考验期内从事药品销售及相关活动。随案移送的冬虫夏草九粒、CAYENNE特效女性催情液一盒、BMW特效女性催情口服液一盒予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告人杨向荣犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳）。被告人杨晓刚犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳）。二、禁止被告人杨向荣、杨晓刚在缓刑考验期内从事药品销售及相关活动。三、被告人杨向荣退缴违法所得人民币130元、被告人杨晓刚退缴违法所得人民币15元，上缴国库。四、随案移送的冬虫夏草九粒、CAYENNE特效女性催情液一盒、BMW特效女性催情口服液一盒予以没收（见随案移送赃证款物品清单）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省朔州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  孙育青审 判 员  蔡世葆人民陪审员  赵晓艳二〇一九年二月十八日书 记 员  李 敏