文书内容河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终684号上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市桥**自强路**省招大厦**。负责人：孙文龙，总经理。委托诉讼代理人：李宏宇（系该公司员工），男，1995年2月1日生，蒙古族，住内蒙古赤峰市。被上诉人（原审被告）：魏玉青，男，1989年9月24日出生，汉族，住正定县。被上诉人（原审原告）：王梅素，女，1965年7月1日出生，汉族，住正定县。委托诉讼代理人：邢娜，河北三和时代律师事务所律师。上诉人英大泰和财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称英大泰和保险公司）因与被上诉人王梅素、魏玉青机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2018）冀0123民初2250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人英大泰和保险公司委托诉讼代理人李宏宇、被上诉人王梅素及其委托诉讼代理人邢娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。英大泰和保险公司上诉请求：1、请求撤销（2018）冀0123民初2250号民事判决书，发回重审或者依法改判；2、本案的全部诉讼费用由被上诉人王梅素承担。事实与理由：一、误工费以城镇居民服务业标准计算，且计算150天误工期，没有事实与法律依据。1、被上诉人王梅素的户口显示为服务处所是正定中平乐村，并显示为种植业生产人员，且被上诉人王梅素提交的收入证明原审法院并未认可，因此，上诉人认为应当参照农林牧渔业的行业标准，认定收人。2、住院病历、门诊病历、诊断证明均没有医嘱休养150天，在没有其他证据证明的条件下，不应当参照某些标准就予以推定，应当以现有的医嘱等证据，认定误工期。现有医嘱等证据能证明的休息期为住院67天加出院后1个月。二、伤残赔偿金的认定，没有足够的事实与法律依据。1、被上诉人王梅素的户口显示服务处所为正定中平乐村，并显示为种植业生产人员，且被上诉人王梅素提交的收人证明，原审判决并未认可，因此，如果仅以两份证明，就以城镇居民标准判决伤残赔偿金，属于事实不清、证据不足。2、伤残鉴定结论依据的标准，是已经作废的标准，伤残鉴定结论作出的依据没有法律依据。3、根据石中法2016第4号纪要意见，仍登记为农村居民且实际生活居住地也在农村的当事人，在市政府作出城乡并轨管理之前，按照农村居民标准赔偿。三、鉴定费不属于保险赔偿项目，依法不应当承担。上诉人保险公司应当承担的赔偿项目和范围，必须是保险合同约定的赔偿项目和范围。王梅素答辩称，一、误工费以城镇居民服务业标准计算，且计算150天，符合法律规定。1、根据最高人民法院民一庭《关于经常居住带在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》及答辩人一审提交的村委会证明、社区居委会证明、房产证的等证明材料，能够认定答辩人虽然为农村户口，但其经常居住地和主要收入来源均在城镇，有关赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。2、根据答辩人提交的单位工作收入证明、考勤表、工资领取单等证据，这些证据能够证明其从事的为居民服务行业。一审法院虽因未提供劳动合同而不能证实其减少的实际收入，单位否定答辩人实际从事服务工作的基本事实，因此，一审法院按照居民服务业标准计算误工费并无不当。3、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》跌二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”答辩人病历记载住院日期为2017年6月1日，定残日期是2017年12月8日，结合答辩人行右胫骨粉碎骨折切开术伤情，其自事故发生之日至今行动不便，误工费为150天是合理合法的。二、伤残赔偿金认定事实清楚，适用法律正确。三、鉴定程序是构成伤残受害人必须进行的程序，因此支出的鉴定费用属于必要费用，属于侵权行为导致的受害人的损失范围，根据《中华人民共和国民法通则》第106条、《保险法》第64条等规定，被答辩人应当予以赔偿。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。魏玉青未到庭进行答辩。王梅素向一审法院起诉请求：1.要求二被告赔偿原告医药费36612.77元、住院伙食补助费6700元、营养费3350元、误工费17450元、护理费42282.93元、残疾赔偿金61096元、交通费471.7元、鉴定费2100元、残疾辅助器具费100元、精神损害抚慰金10000元，合计180163.4元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：            赔  偿  项  目              原告主张              被告质证答辩              一审认定及理由                  1.医疗费              原告主张36612.74元。              二被告对医疗费票据真实性无异议，二被告认为此费用包含保险公司垫付的10000元和魏玉青垫付的3702元，应予以扣减；              本院对原告主张的医疗费36612.74元予以确认，对二被告垫付的事实予以确认。                     2.住院伙食补助费              原告主张6700元（住院67天×100元）。              二被告无异议。              原告主张符合相关规定，本院对住院伙食补助费6700元予以确认。                  3.营养费              原告主张3350元（住院67天×50元。              二被告对营养期67天无异议。              本院对原告主张营养费超日标准部分不予支持，确认支持(67天×30元/天）2010元。                  4.误工费              原告主张误工费17450元（月工资3490元÷30天×150天），误工期150天。              被告英大泰和保险公司认为原告户籍信息为种植业生产人员，应按农林牧渔业行业标准计算误工标准，误工时间按住院天数67天计算。被告魏玉青同保险公司意见一致。              本院认为原告虽提供了工资收入证明及月发工资表，但未提供劳动合同，亦不能证实实际减少的收入，故本院对原告按3490元/月标准主张误工费不予认可。本院按居民服务业37349元/年标准计算误工费。原告主张误工期150天，本院根据原告行右胫骨粉碎骨折切开术伤情，参考《人身损害三期评定规范》综合考虑，对误工期150天予以确认。故本院确认原告误工费为（37349元/年÷365天×150天）15349元。                  5.护理费              原告主张二人护理费42282.93元（褚书立月工资6000元，褚晓旭月工资9856.10元），护理期按80天计算。              被告英大泰和保险公司认为原告需二人护理无医嘱证实，故认可一人护理，对护理期80天无异议，护理人员的收入按服务行业标准计算。被告魏玉青同保险公司意见一致。              本院认为原告在诉讼中主张丈夫和女儿二人护理，提供了其丈夫从事交通运输业和女儿从事保险业的相关证据，本院支持其丈夫一人按交通运输业68929元/年标准计算80天，即15108元。                  6、残疾赔偿金              原告按城镇居民人均年可支配收入30548元计算20年，十级伤残10%系数，为61096元。              被告英大泰和保险公司对十级伤残程度无异议，认为应按农村标准计算。被告魏玉青同保险公司意见一致。              本院认为原告提供正定县城区街道胜利街社区民委会证明证实原告居住在城镇两年有余，且原告为53周岁，故原告按城镇标准计算20年残疾赔偿金，符合法律规定，本院对61096元予以确认。                  7、鉴定费              诉前正定县交警队委托对原告伤情、护理期限、营养期鉴定，支出鉴定费2100元。              被告英大泰和保险公司对鉴定事实无异议，但认为鉴定费不属保险项目。被告魏玉青对证据真实性无异议。              本院对鉴定费支出2100元予以确认。                  8、拐杖费              原告因伤情需要购置拐杖支出100元。              被告英大泰和保险公司认为数额虽小，但不是合法发票，故不予认可。被告魏玉青同保险公司意见一致。              本院认为原告伤情主要在右腿处，活动需要拐杖辅助，故对此费用100元予以确认。                  9、交通费              原告主张交通费为471.7元。              二被告无异议。              本院对交通费471.70元予以确认。                  10、精神损害抚慰金              原告主张精神损害抚慰金10000元。              二被告认为原告伤情为十级伤残，精神损害抚慰金在2000-3000元较为合适。              本院结合侵权人过错程度，及受诉法院所在地平均生活水平，确认精神损害抚慰金3000元。                  以上费用共计              180163.37元                            142547.44元      被告英大泰和保险公司垫付原告医疗费10000元，被告魏玉青垫付原告医疗费3702元；此费用包含在原告主张的数额中。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据《道路交通安全法》第七十六条第一条第（二）款规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”。以及《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，原、被告对本次事故责任认定无异议，冀Ａ×××**号事故车辆在被告英大泰和保险公司投保有交强险和商业三者险，故原告的合理损失应由被告英大泰和保险公司在交强险分项限额内先予以赔偿，不足部分按照过错责任依照商业三者险合同约定进行赔偿。故本院核定原告损失142547.44元，赔偿如下：（一）医疗费、住院伙食补助费、营养费，计45322.74元，由被告英大泰和保险公司在交强险医疗费分项限额内赔偿10000元（已垫付），不足部分为35322.74元；（二）误工费、护理费、残疾赔偿金、拐杖费、交通费、精神损害抚慰金，计95124.7元，由被告人保财产公司在交强险死亡伤残分项限额内赔偿；（三）鉴定费2100元，系原告确定伤残程度支出的费用，与上述（一）项交强险不足部分35322.74元，根据事故责任认定被告魏玉青承担全部责任，及被告魏玉青与被告英大泰和保险公司商业三者险保险合同约定，该部分责任由保险公司予以承担，故被告英大泰和保险公司应在商业三者险保险范围内赔偿37422.74元。因原告的合理损失由被告英大泰和保险公司予以赔偿，故被告魏玉青垫付医疗费3702元由原告予以退还。基此，原审判决为：一、被告英大泰和财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险分项限额内赔偿原告王梅素误工费、护理费、残疾赔偿金、拐杖费、交通费、精神损害抚慰金计95124.7元；在商业三者险范围内赔偿原告王梅素医疗费、住院伙食补助费、营养费计37422.74元，合计132547.44元（142547.44元扣减已垫付款10000元），于判决生效后十日内给付；二、原告王梅素于判决生效后十日内退还被告魏玉青垫付款3702元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3904元，由原告王梅素负担786元，被告魏玉青负担3118元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。上诉人诉讼中撤回上诉状第二条第二项上诉理由。当事人二审争议的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，机动车发生交通事故，造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告保险公司在商业三者责任险责任限额范围内承担赔偿责任。本案中，被上诉人魏玉青驾驶机动车与被上诉人王梅素相撞，造成被上诉人王梅素受伤住院的交通事故，经认定，被上诉人魏玉清负事故的全部责任。涉案机动车在上诉人处投保交强险和商业三者险，依法应由上诉人在其保险责任限额范围内对被上诉人王梅素的损失承担赔偿责任。一审法院依据被上诉人王梅素提交的村委会证明、社区居委会证明、房产证等证据证实其经常居住地为城镇，故按照城镇居民标准计算赔偿费用，符合法律规定，上诉人主张应当按照农村居民确定赔偿标准，理据不足，本院不予支持；一审法院根据被上诉人王梅素手术具体情况，结合被上诉人伤情确定其误工期，并无不当，上诉人主张应按照被上诉人王梅素住院天数计算误工期，不予支持；鉴定费属于被上诉人王梅素为确定其伤残程度而支出的必要费用，一审法院予以支持合法有据。上诉人撤回部分上诉理由，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，英大泰和保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3904元，由上诉人英大泰和财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  郝福海审判员  李 伟审判员  张 楠二〇一九年二月二十一日书记员  赵 晓