安徽省合肥市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖01刑终20号原公诉机关合肥市庐阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）王军，男，1986年7月25日出生，汉族，安徽省合肥市人，小学文化，无固定职业，户籍地安徽省合肥市庐阳区。因犯盗窃罪、破坏电力设备罪于2007年2月21日被安徽省肥东县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币六万元，2016年2月4日刑满释放；因殴打他人于2018年3月16日被合肥市公安局庐阳分局决定行政罚款人民币五百元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月15日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年4月4日经合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。上诉人（原审被告人）彭国明，绰号“光头”，男，1971年7月18日出生，汉族，安徽省合肥市人，小学文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市庐阳区，户籍地安徽省合肥市。因犯故意伤害罪于2011年4月7日被合肥市庐阳区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；因殴打他人于2018年3月16日被合肥市公安局庐阳分局决定行政罚款人民币五百元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月15日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年4月4日经合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人阮永兆，安徽安天行律师事务所律师。辩护人刘国庆，安徽安天行律师事务所律师。上诉人（原审被告人）余旭辉，男，1985年8月28日出生，汉族，安徽省合肥市人，专科文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市瑶海区，户籍地安徽省肥东县。因犯抢劫罪、合同诈骗罪于2006年1月13日被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币八万五千元，2015年2月4日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年5月5日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年6月7日经合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。上诉人（原审被告人）万军，男，1989年11月23日出生，汉族，安徽省合肥市人，中专文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市庐阳区，户籍地安徽省合肥市庐阳区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月3日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年4月4日经合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人仇荣庆，安徽神州行律师事务所律师。上诉人（原审被告人）邵阳刚，曾用名杨刚，男，1987年10月5日出生，汉族，文盲，无固定职业，住所地安徽省合肥市庐阳区。因吸食毒品于2014年1月29日被合肥市公安局决定行政拘留四日；因吸食毒品于2014年11月29日被合肥市公安局决定行政罚款人民币五百元；因犯开设赌场罪于2015年12月2日被合肥市庐阳区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚人民币二万元，2016年6月26日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月3日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年4月4日经合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。上诉人（原审被告人）童有兵，曾用名杨伟，男，1989年11月10日出生，汉族，安徽省合肥市人，初中文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市庐阳区，户籍地安徽省合肥市庐阳区。因赌博于2014年8月被合肥市公安局长淮派出所决定行政拘留三日；因犯危险驾驶罪于2017年3月31日被合肥市庐阳区人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月22日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年4月4日经合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人侯香鹏，安徽徽商律师事务所律师。上诉人（原审被告人）钱龙，男，1987年10月31日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市蜀山区，户籍地安徽省合肥市庐阳区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年6月13日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年7月19日被合肥市公安局庐阳分局取保候审，2018年11月8日经合肥市庐阳区人民法院决定被逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人龚义群，安徽皖和律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李龙，男，1989年3月15日出生，汉族，中专文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市庐阳区，户籍地安徽省合肥市庐阳区。因寻衅滋事于2018年3月9日被合肥市公安局庐阳分局决定行政拘留九日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月14日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年4月4日经合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人马华平，安徽皖正律师事务所律师。上诉人（原审被告人）潘叶刚，男，1987年10月29日，汉族，安徽省合肥市人，初中文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市庐阳区，户籍地安徽省合肥市庐阳区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年7月28日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年8月30日被合肥市公安局庐阳分局取保候审，2018年11月8日经合肥市庐阳区人民法院决定被逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人李震，安徽奥成律师事务所律师。上诉人（原审被告人）宋宇高，男，1987年8月13日出生，汉族，安徽省合肥市人，初中文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市庐阳区，户籍地安徽省合肥市庐阳区。因犯盗窃罪于2008年2月27日被本院判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币五万元，2015年2月12日刑满释放；因寻衅滋事于2018年3月9日被合肥市公安局庐阳分局决定行政拘留九日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月7日被合肥市公安局庐阳分局监视居住，2018年11月8日经合肥市庐阳区人民法院决定被逮捕。现羁押于合肥市看守所。原审被告人万昌浩，男，1987年2月13日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住所地安徽省合肥市庐阳区，户籍地安徽合肥市庐阳区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月3日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2018年4月4日经合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。合肥市包河区人民法院审理合肥市包河区人民检察院指控原审被告人王军、彭国明、宋宇高犯开设赌场罪，原审被告人王军、彭国明、余旭辉、万军、万昌浩、邵阳刚、童有兵、李龙、钱龙、潘叶刚犯聚众斗殴罪一案，于2018年11月28日作出（2018）皖0103刑初548号刑事判决。原审被告人王军、彭国明、余旭辉、万军、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚、宋宇高不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、开设赌场罪事实2018年1月至2018年2月23日，被告人王军为获取非法利益，纠集被告人彭国明、宋宇高，无故占用位于合肥市庐阳区荣城北苑小区的地下公用车库开设赌场，聚集了被告人余旭辉等一些社会闲散人员在赌场内非法放贷。期间，王军让彭国明负责赌场管理，彭国明安排唐某（王军继父）帮助赌场收取抽水钱，安排王某1帮助望风。赌场内每天均有大量人员参赌，高峰时期参赌人员20余人，给当地群众生活秩序带来较为恶劣的社会影响。开设赌场所得赃款由王军、彭国明、宋宇高予以均分。原判认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实的证据证实：（一）书证受案登记表、立案决定书证实，2018年4月16日，合肥市公安局庐阳分局对被告人王军、彭国明、宋宇高涉嫌开设赌场罪予以立案的事实。（二）证人证言1、证人付某的证言笔录证实，其在合肥市庐阳区荣城北苑商业街小广场地下停车库的赌场赌博。这个赌场是2017年年底的时候开始搞的，平时由两帮人经营，下午由“倪健”组织一些人在该赌场内赌博，晚上由宋亮、王军、彭国明三个人在该赌场组织人赌博。赌场一般下午1点30分左右开始，到傍晚6时左右结束，晚上一般在8时左右开始，一直到凌晨0时左右结束。该赌场抽水，赌场坐庄赢钱的话按10%抽水，下午场由“倪健”抽水，晚上场由王军、彭国明、宋亮抽水的事实；证实“二杆子”真实姓名不知道，平时在王军、彭国明、宋亮的赌场内放爪子钱。2018年3月8日下午，倪健在荣城北苑商业街小广场地下停车场内被杏花派出所查处，当时被行政拘留10个人左右，这些人基本上都在王军、彭国明、宋亮的赌场参与赌博。该赌场有一个叫王某1的男子，他平时负责赌场望风，他也就2018年过年那段时间，晚上帮王军、彭国明、宋亮的赌场望风的事实。2、证人杨某1的证言笔录证实，在荣城北苑商业街小广场地下车库里有个牌九场，其一开始是在今年过年前几天去的，后来陆陆续续去过7、8次，白天晚上都去过，但是晚上这个赌场又换了几个人搞，倪健是搞下午的，好像他们之间说好的，倪健搞到晚上8点必须结束，换他们晚上场的人继续搞，但是地点都不变。晚上是王军、彭国明、宋亮、“二杆子”（余旭辉）他们四个搞的。负责抽水的是王军的后爸，望风的有两个人，一个在车库外面，一个在里面。“二杆子”偶尔在赌场里放放爪子的事实。3、证人杨某2的证言笔录证实，在荣城北苑商业街中段北侧地下车库内有赌场，赌场的股东有王军、彭光头，一个望风的叫王某1。王军他们打架是因为一个哑巴到他们赌场要钱，哑巴跟他们发生矛盾，后来因为这个事，他们双方打架的事实。4、证人罗某的证言笔录证实，荣城北苑商业街小广场地下车库内有赌场，我之前经常去赌几把。这个赌场大概是从2017年秋天的时候开始搞的，断断续续都在开，一直到今年过年的时候，小哑巴过来要钱，被王军、彭国明打了，后来两方打架，王军他们被抓了。又被“倪健”接手搞的，后来“倪健”也被抓了。王军他们搞的这个赌场是由王军、彭国明、宋亮他们三个人搞的，还有一个叫“二杆子”的，偶尔在场子里面放放爪子，这场子里王军、彭国明、宋亮抽水，按庄家赢钱的10%抽水的事实。5、证人周某的证言笔录证实，其在荣城北苑商业街地下车库里面的赌场赌过钱，这个赌场是赌牌九的。这个赌场的老板有王军、彭国明。宋亮（宋宇高）平时在赌场里面就是和王军、光头一样，在赌场里面转，有时我听到赌场里面有人喊宋亮，让宋亮换牌九的事实。6、证人王军的证言笔录证实，彭国明等人搞的这个赌场的具体位置就在荣城北苑商业街小广场地下车库里面，这个赌场是彭国明、王军（和其同名）开的，还有一个叫“二杆子”的也经常在赌场里面。他在赌场里面放爪子。一开始这个赌场好像是别人搞的，大概是今年2月份左右彭国明他们一直在搞这个赌场。这个赌场里面是推牌九赌博的。这个赌场的经营时间，每天大概是晚上8点钟左右开始，没有赌钱了就结束，我看到的每天大概十几个人，最少可以押10块钱，最多不能超过两百块钱的事实。7、证人张某的证言笔录证实，荣城北苑商业街小广场地下停车场这个赌场这两年一直有人断断续续开。这段时间是宋宇高在这个地下停车场开赌场。大约在2017年2月份到前段时间打架，一直是宋宇高在开这个赌场的事实。8、证人唐某、王某1的证言证实，两人在王军、彭国明、宋宇高开的赌场里帮助抽水、望风的事实。9、证人钱某1、费某、韩某的证言笔录证实，王军开的这个赌场是牌九场，位置在荣城北苑小广场地下车库里面，股东有王军、彭国明、宋亮、余旭辉四人的事实。10、证人余旭辉的证言笔录证实，荣城北苑小广场地下车库牌九场是王军、宋宇高、彭国明合伙搞的，他们三个是股东，其有时在场子里借钱给参赌的人事实。（三）被告人供述与辩解1、被告人王军的供述与辩解证实，2018年1月份，其和彭国明、宋宇高在荣城北苑小广场的地下车库开了牌九场，召集家门口的人来牌九场推牌九赌钱，他们抽点水钱。开赌场的房间是他们把这个房间的锁撬开，没经过物业同意，就在里面搞了个牌九场。这个赌博就是推牌九赌博，庄家坐庄，赌客押钱，除了给抽水、望风的发工资，他们三个人共获利大概有一万多块钱，三个人平分，每天抽水最多一千块钱。每天参赌的人数不等，最少五六个人，最多的时候二十人左右。赌场望风的人是宋宇高安排的，主要负责给赌客开门，警察来了，负责通知，一天一百块钱，抽水的是其继父唐某，每天也是一百块钱工资。余旭辉在赌场里面放爪子，就是借钱给赌场里面赌钱的人，赌客还钱的时候，大概是一万块钱三百块钱的利息，一千块钱三十块钱的利息的事实；证实平时让彭国明管理的事实。2、被告人彭国明的供述与辩解证实，2018年1月份开始，经王军提议，其和王军、宋宇高在荣城北苑商业街中间小广场地下车库内合伙搞个赌场。这个赌场是以推牌九的方式赌博。赌场抽水，百分之十抽水，就是庄家盈利的10%，每天能抽水1500元左右。王军的继父望风。赌场“放爪子”是余旭辉，就是在赌场内放贷给赌博的人员赌博，“放爪子”的利息是五分或一毛。赌场二十多天，大约抽水盈利2万多元。赌场内参与赌博的人多的时候有20多人，少的时候只有10多个人的事实。3、被告人宋宇高的供述与辩解证实，2018年1月份，其和王军、彭国明为三个股东，在荣城北苑小花园下面的地下车库开这个牌九场，三个人没有具体分工，谁在赌场里面，谁就负责赌场里面的秩序，防止有人吵嘴闹事，赌钱的人基本上都是家门口的人。这个牌九场里面推牌九的所有庄家只要做庄赢钱了，抽取庄家赢钱总额的10%的水钱。这个水钱三个股东平分。平常王军的继父负责在赌场里面抽水。赌场是王军提议开的，王军一般都是让彭国明在赌场里面管理，其和王军去的时候也管理的事实；证实余旭辉知道他们三人在搞赌场，就到赌场来放爪子（放贷）的事实。二、聚众斗殴罪事实2018年2月23日20时许，聋哑人万某来到被告人王军、彭国明等人开设的赌场内欲要钱，与王军、彭国明等人发生冲突，王军、彭国明等遂对万某实施殴打，致万某脸部受伤。事后，万某将此事告知了其侄儿被告人万军、万昌浩。2018年2月24日中午，被告人万军、万昌浩等人到荣城北苑找被告人王军、彭国明讨要说法，因未见到王军，而与彭国明发生撕打。王军得知后，遂邀集李龙、方某、钱某1、何伟、费某（另案处理）及费某喊来的何某、小亮、小伟、韩某等人至“老好饭店”门口集合，并购买了口罩、棍棒，准备了砍刀。当日下午16时许，王军与万军在电话中相约在庐阳区涡阳路童大郢梧桐嘉园附近斗殴。后王军、彭国明、余旭辉和其召集的被告人李龙及方某、费某等共计十五人，携带砍刀、棍棒，佩戴口罩以便辨认，分乘6辆轿车形成车队赶至梧桐嘉园附近。万军、万昌浩和其召集的被告人邵阳刚、童有兵、钱龙、潘叶刚及彭晓东（另案处理）等人也携带砍刀、棍棒等至梧桐嘉园附近等待。双方在梧桐嘉园附近的拆迁工地路边此发生械斗，相互用砍刀、棍棒等进行砍打，造成王军、彭国明、余旭辉等人受伤。经群众报警，公安机关赶至案发现场，双方人员纷纷逃离现场，公安机关将王军等人送至医院救治。经鉴定，王军、余旭辉的伤情构成轻伤二级，彭国明的伤情构成轻伤一级。综上，在当地形成了以王军为首要分子，彭国明、宋宇高、余旭辉为骨干成员的较为固定的恶势力犯罪集团，利用赌场非法获利，经常在一起吃喝玩乐，为了维护赌场利益，实施殴打他人、持械聚众斗殴等违法犯罪行为，造成了一方治安环境的恶化，警情不断。2018年3月2日，被告人万军、万昌浩、邵阳刚主动到合肥市公安局庐阳分局责任区刑警三队投案。2018年3月8日，公安机关在合肥市庐阳区荣城南苑小区将被告人李龙抓获归案，并对其行政拘留，2018年3月14日转为刑事拘留。2018年3月15日被告人王军、彭国明主动到合肥市公安局庐阳分局责任区刑警三队投案。2018年3月21日，被告人童有兵主动到合肥市公安局庐阳分局责任区刑警三队投案。2018年5月5日，公安机关在合肥市新站区泗水路合郢花园将被告人余旭辉抓获归案。2018年6月13日，公安机关在合肥市包河区徽州大道将被告人钱龙抓获归案。2018年7月28日，公安机关在合肥市庐阳区金都华庭四期4幢606室将被告人潘叶刚抓获归案。2018年8月7日，被告人宋宇高主动到合肥市公安局庐阳分局责任区刑警三队投案。在本案一审审理期间，双方互相赔偿了医药费等经济损失，并达成和解，相互予以谅解。另查明，被告人王军、彭国明因殴打万某分别被合肥市公安局庐阳分局行政处罚罚款各500元。被告人宋宇高因寻衅滋事于2018年3月9日被合肥市公安局庐阳分局行政拘留九日。被告人李龙因本案聚众斗殴被合肥市公安局庐阳分局行政拘留9日。被告人钱龙因本案于2018年6月13日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年7月19日经合肥市公安局庐阳分局决定被取保候审，期间被羁押36天。被告人潘叶刚因本案于2018年7月28日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年8月30日经合肥市公安局庐阳分局决定被取保候审，期间被羁押33天。再查明，被告人王军曾因犯盗窃罪、破坏电力设备罪于2007年2月21日被安徽省肥东县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币六万元，于2016年2月4日刑满释放。被告人彭国明曾因犯故意伤害罪于2011年4月7日被合肥市庐阳区人民法院判处有期徒刑两年六个月，宣告缓刑三年。被告人邵阳刚曾因吸食毒品于2014年1月29日被合肥市公安局决定行政拘留四日；2014年11月29日被合肥市公安局决定行政罚款五百元；曾因犯开设赌场罪于2015年12月2日被合肥市庐阳区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚人民币二万元，2016年6月26日刑满释放。被告人童有兵曾因赌博于2014年8月被合肥市公安局长淮派出所决定治安拘留三日；曾因犯危险驾驶罪于2017年3月31日被合肥市庐阳区人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。被告人余旭辉曾因犯抢劫罪、合同诈骗罪于2006年1月13日被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币八万五千元，2015年2月4日刑满释放。被告人宋宇高因犯盗窃罪于2008年2月27日被安徽省合肥市中级人民法院判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币五万元，2015年2月12日刑满释放。原判认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实的证据证实：（一）书证1、受案登记表、立案决定书证实，2018年2月24日，群众报警称在梧桐家园小区门口附近，有20多人手持棍棒，砍刀聚众斗殴，后公安机关出警，合肥市公安局庐阳分局于3月28日立案侦查的事实。2、归案经过证实，案发后，被告人王军、彭国明、宋宇高、万军、万昌浩、邵阳刚、童有兵向公安机关投案，被告人李龙、余旭辉、钱龙、潘叶刚被公安机关抓获归案的事实。3、户籍信息证实，各被告人的身份情况及均具有完全刑事责任能力的事实。4、前科材料、释放证明证实，被告人王军曾因犯盗窃罪、破坏电力设备罪于2007年2月21日被安徽省肥东县人民法院判处有期徒刑十五年,并处罚金人民币六万元，于2016年2月4日刑满释放。被告人彭国明曾因犯故意伤害罪于2011年4月7日被合肥市庐阳区人民法院判处有期徒刑两年零六个月，宣告缓刑三年。被告人邵阳刚曾因吸食毒品于2014年1月29日被合肥市公安局行政拘留四日；2014年11月29日被合肥市公安局行政罚款500元；曾因犯开设赌场罪于2015年12月2日被合肥市庐阳区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚人民币20000元，2016年6月26日刑满释放。被告人童有兵曾因赌博于2014年8月被合肥市公安局长淮派出所决定治安拘留3日；曾因犯危险驾驶罪于2017年3月31日被合肥市庐阳区人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。被告人余旭辉曾因犯抢劫罪、合同诈骗罪于2006年1月13日被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币85000元，2015年2月4日刑满释放。被告人宋宇高因寻衅滋事于2018年3月9日被合肥市公安局庐阳分局行政拘留九日；曾因犯盗窃罪于2008年2月27日被合肥市中级人民法院判处有期徒刑十二年零六个月，并处罚金人民币50000元，2015年2月12日刑满释放。5、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、监视居住决定书证实，各被告人因本案被采取的强制措施情况。6、行政处罚决定书证实，王军、彭国明因殴打万某被行政罚款五百元的事实。证实被告人李龙因本案聚众斗殴被合肥市公安局庐阳分局行政拘留九日的事实。7、接处警情况登记表证实，万某报警称在荣城北苑东大门被王军等人殴打的事实。8、合肥市第一人民医院急诊分诊登记本证实，万某被打后在合肥市第一人民医院就诊的事实。9、接处警情况登记表证实，公安机关接多名群众报警，称荣城北苑地下车库聚众赌博，其中群众称妻子在里面赌博的事实。10、情况说明证实，被告人万军向公安机关投案后主动检举王军等人开设赌场事实，公安机关于2018年4月16日予以立案，其具有立功表现的事实。11、和解协议、谅解书、收条等证据证实，在本案一审审理期间，各被告人相互进行了赔偿，并相互予以了谅解的事实。（二）勘验笔录现场勘验笔录及照片证实，对聚众斗殴现场进行了现场勘验，并发现三处血迹和一根折断的木棍的事实。（三）辨认笔录辨认笔录及照片证实，童有兵、包翔、钱龙辨认万昌浩，彭国明辨认宋宇高，费某辨认彭国明，钱某1辨认宋宇高，方某辨认余旭辉，韩某辨认宋宇高，王军辨认余旭辉的事实。（四）视听资料视听资料证实，万军方在聚众斗殴去和返回过程的监控录像，证实钱龙手持工具为刀的事实。（五）鉴定意见病历资料及法医学人体损伤鉴定书证实，被告人王军、余旭辉、彭国明在聚众斗殴中被砍伤后到医院治疗的情况及经合肥市公安局科学技术研究所法医学人体损伤鉴定：王军的损伤程度属轻伤二级，余旭辉的损伤程度属轻伤二级，彭国明的损伤程度属轻伤一级的事实。（六）证人证言1、证人郑某的证言笔录证实，2018年2月24日15时许，其驾车沿涡阳路由东向西行驶到童大郢拆迁现场附近看到多人手持木棍向拆迁工地里面走去，其就报警，警察到达现场时，其看见一名男同志从工地现场走出来上了一辆银色的轿车就离开了，看到了大约有一、二十人手持木棍，从工地走出来的人男同志受伤了，大概是右手手掌的位置受伤的，血一直在流的事实。2、证人万某的证言笔录及病历材料证实，2018年2月下旬的一天晚上6点多钟，其到荣城北苑小区的一个赌场去玩，因不给他看而发生矛盾，将其左眼框外侧打肿了，到医院看伤。其回家后告知侄儿，后来双方就打架了的事实。3、证人鲁同凤的证言笔录证实，2018年2月23日晚上，其在合肥市庐阳区荣城北苑地下室打麻将，哑巴到赌场的事实。4、证人冯某的证言笔录证实，2018年2月23日晚上8时许，在荣城北苑后面一个小花园，其看到几个人围着哑巴在打的事实。5、证人钱某1的证言笔录证实，今年2月24日中午12点钟左右，因王军打电话给其，要其到荣城北苑去有事情，后其开车见了王军。王军告知，因小哑巴（万某）到他开的赌场吃老巴（要钱），被他们打，小哑巴叫人过来，跟他们在荣城北苑谈，结果小哑巴那边的人把彭国明打了，所以跟对方约架，后陆续来了好几部车子，来了不少人。后王军打电话给对方，问对方在哪，对方讲在梧桐嘉园，余旭辉当时把王军电话拿过来，在电话里面讲让对方在梧桐嘉园等着，然后王军、余旭辉、宋亮三个人就拿一个袋子装的棍子及两把砍刀带着，总共五、六部车子一起出发去梧桐嘉园。下午四点多钟到的，就看到前面几辆车子上的人都下来戴着口罩，手里拿着东西往梧桐嘉园方向走，前面大概六个人都戴着口罩拿着东西走在最前面，他们后面有五六个人有的戴口罩，有的没有戴，手里好像都拿着棍子跟在他们六个人后面，往梧桐嘉园方向走，大概到童大郢拆迁房的路边，对方有头十个人从梧桐嘉园方向冲过来，对方为首的一个人拿着砍刀，后面的人拿着木棍，其害怕，就开着车子直接跑了。后来听讲王军、彭国明、余旭辉被砍伤了的事实。6、证人费某的证言笔录证实，今年2月24日下午两点多钟，王军电话告知，让其带几个兄弟过去给他捧场。其就打电话给何某，让何某喊几个人，何某叫来了两辆车大概有五六个人，到了后，王军跟其讲，一个哑巴到他开的牌九场要钱，哑巴被他们打了，后来哑巴又找人把王军的朋友“光头”打了，现在双方在谈这个事情，后来过了一会，王军讲和对方谈不好了，让都开车过去，下午四点多钟，大概有五辆车就开着车从荣城北苑出发了，在涡阳路与利辛路交口西边路边南侧停车后，王军就给到场的人发口罩，一个不认识的男的抱了一捆木棍给到场的人发棍子。王军他们车上几个人就往梧桐嘉园方向走了。因何某叫来的人和对方认识，不愿意去和对方打了，过一会，就看到一辆警车过来了，王军他们应该就和对方打了起来，其到了打架地点后，就看到王军蹲在地上，那辆警车就停在王军旁边，当时看到打架双方的人都跑散了，余旭辉右手在喷血，其让何某开车把余旭辉送到附近的医院的事实；证实在荣城北苑集合的时候，看到有人抱着一捆木棍，余旭辉手里拿着两、三把砍刀，后来余旭辉、宋宇高把木棍和砍刀放在一辆车上的事实。7、证人韩某的证言笔录证实，2018年的大年初九，其应同事阿伟之约开车去荣城北苑。到后，看见王军、宋亮、余旭辉、彭国明、李龙、方严、何某等人在荣城北苑的商业街老好酒店门口，其问何某什么事，他们说“哑巴”昨天晚上来王军、宋亮在荣城北苑的地下室停车场开的赌场“吃老巴”（要钱），因为此事要去打架。过了大概两三分钟，钱某1驾驶他自己的黑色丰田凯美瑞轿车过来了，说是宋亮喊他过来的。紧接着一辆黑色本田思铂睿开过来了，车是余旭辉的。车到以后，王军和宋亮、余旭辉就从这辆黑色本田思铂睿的后备箱拿出刀和和棍发给他们其他人，发完东西之后，就开车往梧桐嘉园方向去了，快到梧桐嘉园门口的时候，就看见对方从一辆本田商务车里冲出来六七个人，与王军、余旭辉、袁国明、李龙、方严打了起来，有拿刀的，有拿棍子的，王军这边的人都戴着蓝色口罩，其中王军拿着砍刀，其他人拿着棍子的事实。8、证人方某的证言笔录证实，2018年3月24日下午，王军要其去梧桐嘉园打架，钱某1、韩某、“二杆子”也在，王军让其搬用来打架的木棍，王军说买点口罩戴着，防止打架的时候辨认，王军下车买了一打口罩。后车一直开到涡阳路与利辛路交口路边停着，一人拿着一根木棍就先往梧桐嘉园方向走，走到梧桐嘉园东边拆迁的地方，对面拿着砍刀冲过来。其看到对方拿刀冲上来跟王军他们对打起来，就把棍扔了往路对面跑了，看到一辆警车过来，后来就跑回家了。后来其打电话问听说王军的头、腰被砍了，彭国明的左胳膊被砍了，后来又听说二杆子的手被砍了的事实。9、证人包翔的证言笔录证实，2月24日下午，万军叔叔被打了，万军打电话给邵阳刚让他陪着万军到荣城北苑找对方赔医药费，万军知道邵阳刚在其家吃饭，就让多去几个人壮势子，然后其、蒋兵兵、邵阳刚、童有兵就在梧桐嘉园门口找到万军，看到万军旁边还有彭晓东、潘叶刚，万昌浩，钱龙。后其下车回家了。过了一会其准备到我女朋友家去吃饭，看到万军、邵阳刚他们都下车往童大郢那边跑，万昌浩给了其一根锹把木棍，其就跟着他们往前跑，听到警车的警笛的声音，就跑了的事实；证实对方让万军在梧桐嘉园门口等着的意思就是要打架，打架的时候，这边的人万军、万军二哥、邵阳刚、潘叶刚每个人都拿着一把锹把上去打的，钱龙拿着一把砍刀上去打了，对方大概有三四个人上来打，有一个人拿着砍刀，好像砍刀当时还砍断了掉在地上，对方其他人好像都拿着棍子，有一个人好像拿着棒球棒，对方就是这个拿刀的人当时被打倒在地上的事实。10、证人何某的证言笔录证实，2018年3月24日中午，其接到费某的电话，朋友有事，要其带几个兄弟过去捧场。其就让“大伟”和“小亮”带人来，后“大伟”带韩某过来，“小亮”带了2个人，其不认识。在荣城北苑，有十几个人，6、7辆车在聚集，然后上车，开到涡阳路西边停下了，车队上的人都下车，前面车上的人抱着棍子，拿着口罩发给他们，后前面的有几个人拿着刀和棍子跟对方打起来了，因其认识对方彭晓东没上去打。一会警车来了的事实。11、证人宋宇高的证言笔录证实，2018年2月24日下午，王军他们打架的事情，其知道，王军邀集费某等人，准备打架的工具时，其在场的事实。12、证人牛某、王某2、牛某某、杨某3、沈某、钱某2的证言笔录证实，王军他们在荣城北苑地下车库开赌场。王军他们原来是坐过牢的，他们搞赌场，没人敢下去管。他们也不找工作，看到他们都绕着走。搞赌场的搞乌烟瘴气的，十分影响他们居家生活，觉得公安机关要严厉打击。今年过年期间，就因为车库下面赌场的事情发生打架，被逮起来很多人的事实。（七）被告人供述与辩解1、被告人王军的供述与辩解证实，2月23日晚上大概10点左右，小哑巴（万某）来到赌场要钱，当时彭国明和小哑巴吵起来了，彭国明打了小哑巴。第二天其接到了万军的电话，万军讲他是哑巴的侄儿，问有没有打哑巴，其讲打了，万军讲来找其，其感觉万军可能会带人来打其，其打电话给李龙，让他带几个人过来给壮势子，李龙一个人过来，接着其又打电话给方某、钱某1、费某让他们过来给壮势子，让钱某1带点棍子过来，钱某1来的时候带了7、8根拖把棍过来。费某来的时候带了大约5个人过来的。当天大概下午两三点钟左右，万军带来了一、二十人开了三、四部车，停在商业街“老好饭店”那里，他们怕被打，就开着车子走了，后来其找的这些人陆续到了商业街的“老好饭店”门口集合了，集合的人有其、彭国明、余旭辉、宋宇高、李龙、方某、钱某1、方超、费某及费某叫来的四五个人。其就从钱某1后备箱把他带来的棍子搬到李龙的车上，其回家拿了两把小砍刀放到余旭辉的车上。其在“老好饭店”碰到同学方超，方超讲他可能认识对方，他过去和对方谈谈，后方超讲不认识，没谈好。其打电话给万军，问万军在哪，万军讲他们在梧桐嘉园，其就跟他说让他们在梧桐嘉园等着，然后其就让所有人都上车，车队在到荣城南苑的时候，其下车买了一打口罩，将棍、口罩发给大家，其就和彭国明、余旭辉、李龙、方某一人拿着一根木棍往梧桐嘉园方向走，其他的人跟在后面，当走到梧桐嘉园东边一个拆迁工地的路边的时候，对方有十几个人拿着刀和棍子冲过来，其一看对方有人拿刀，我把木棍扔了，掏出小砍刀冲上去，和对方打了起来，彭国明、余旭辉也在和对方打，其他的人都不知道跑哪去了，其拿刀和对方一个拿刀的对砍，感觉头部、背部被砍，其跑的时候看到彭国明也在往回跑，余旭辉当时倒在地上，刚跑，就看一辆警车过来了，然后警车就把其和彭国明扶上车送到医院的事实；证实其和彭国明是家门口的，和余旭辉是狱友，出狱后就成为好兄弟。宋宇高是家门口的，经常在一起吃喝玩乐，费某是狱友的事实。2、被告人彭国明的供述与辩解证实，2018年3月23日晚上九点钟左右，其和王军、二杆子（余旭辉）在荣城北苑小广场地下车库赌钱，小哑巴来到其和王军、宋亮开的赌场来要钱，王军把他拉到边上，由于用力过猛，小哑巴被扯倒在地上，脸部被擦伤。次日，小哑巴的侄儿万军带人找其和王军算账，后其被万军打了。王军得知后欲找万军等人，后二杆子手里拎着几把刀，还有一把长约1米长的大砍刀，因对方提出要其和王军本人去谈，后开车去梧桐嘉园。有3、4辆黑色轿车经过荣城南苑时，王军从小区路边的一家五金店内买了一打口罩，车子就停在一个小区内马路边，下车后，其戴着口罩，王军和李龙戴着口罩各抱着一捆木棍，方某戴着口罩拎着一个包跟在后面，包内也是木棍，到了马路对面，二杆子也到了，其就和王军每人手里拎着一根木棍朝梧桐嘉园小区方向走去，方某、李龙、二杆子跟在后面，接近梧桐嘉园时，万军那方手里拎着木棍冲过来，相互对打，打斗过程中，其左胳膊被人砍伤了，伤口在流血，警车来了，警察就开车将其和王军送到医院的事实。3、被告人李龙的供述与辩解证实，2018年2月24日下午2时左右，王军电话说要其去。其来到荣城北苑老好饭店跟王军见面，王军说彭国明被人打了，对方扬言还要邀人打他，约在涡阳路的梧桐嘉园见面，其就说去劝劝对方，就一个人开车到梧桐嘉园大门口跟对方万军见面，对方让步讲能谈，于是就开车回到荣城北苑老好饭店门口向王军通报情况，当时，老好饭店门口聚集了15、16个黑衣男子在那里聊天，其看见宋亮也在，旁边还停着5、6辆轿车，王军说对方有人打电话过来了，说这事不能谈，非要打架。就看见现场的车子在倒车调头，还有人从车上搬下成捆的木棍放在到轿车上，王军下车从路边的地上抱了2捆蛇皮袋包裹的木棍上来，大约10多个黄色木棍，路过荣城南苑路边小店时，王军下车买了一打口罩，然后车子经过阜阳路开进涡阳路南边一个小区的马路边，穿过涡阳路来到对面，每人手里拎个棍子，其余的棍子就放在路边，王军和彭国明、方某走在前面，这时，对方手里拿着砍刀和木棍从涡阳路的西边梧桐嘉园方向冲过来就砍、打，其吓得往旁边的城中村跑，躲在一个住房的院子里，方某、彭国明和王军就拿着木棍和对方对打，他们也是边打边跑，现场比较混乱，听到警车的警笛声，后看见城中村的小路上有血迹的事实；证实王军喊其去荣城北苑是帮他打架的。戴着口罩是防止现场打错人的事实。4、被告人万军的供述与辩解证实，今年2月23日晚上6点钟左右，其堂哥万昌浩打电话说叔叔万某被打住在医院，其叔叔是聋哑人，被打了，当时比较生气的。第二天2月24日中午，邵阳刚让其过去和对方谈这个事情，对方是彭国明和一个人过来，当时没有谈好，其和彭国明争吵并且互相动手打了起来，拉开后彭国明就走了，后让去荣城北苑去谈，未见到王军面，又回到梧桐嘉园，王军打电话给其让其到荣城北苑去，其让他们到梧桐嘉园来，王军讲他来，让等着。下午四点多钟，对方开了五六部车子过来，从车上下来大概有二十人，走在前面的五六个人拿着棍子和刀，都戴着口罩，后面跟着十几个都拿着棍子没有戴口罩，然后双方就打起来。一会，警察就过来了，就都跑了，蒋兵兵靠在车上头在流血。打架的时候蒋兵兵、潘叶刚在场，潘叶刚受伤了的事实；证实被告人万军向公安机关投案后主动检举王军等人开设赌场的事实。5、被告人万昌浩的供述与辩解证实，2018年2月23日晚上，叔叔万某讲他被人打了，其就电话联系万军。万军通过朋友打听到叔叔是在荣城北苑被一个叫“光头”的人给打的。万军跟其讲跟对方的人联系上了，约了第二天下午谈赔偿。2月24日中午，对方一个中间人打电话给万军，讲这个事情不谈了，就是要搞（指打架）。万军提出对方已经提出要干了，肯定要打架，其和万军下车去路边的一家五金店买了一捆锹把放在车子后备箱。下午，彭国明打电话过来，问万军在哪？万军讲在梧桐嘉园，你要来你就来。挂完电话后，万军开始叫人，没过一会陆陆续续来了三四个人，他们一人拿着一个锹把准备着。看见对方过来两拨人，在前一拨人大概有六七个，手里拿着锹把，还有的手里拿着东西藏在怀里，后面距离一二百米还有一拨人，大概十几个人，手里也拿着锹把，戴着口罩，冲着过来了，双方打了起来。其拿着锹把上去和对方的人对打。大概也打了三四十秒的时间，就听到警车警报的声音，这时候双方的人都四散跑掉了的事实。6、被告人邵阳刚的供述与辩解证实，因万军叔叔在牌九场被人打了与王军、彭国明发生纠纷。见面谈没有谈好，万军买了一些锹把放在车上，后王军就给万军打电话，叫去荣城北苑，万军说不去，王军就说他过来，叫这边等着。后看到对方过来了，最前面大约有5、6个人，都拿着棍戴着口罩，在这5、6个人后面100多米的左右还有1、20个人拿着刀棍在走着，这些人也有人戴着口罩。当时钱龙说人家都打到家门口了，还不跟人家干，车刚停下，就看到万军他们车上的人全部下车拿着锹把往对方那边跑，跟人家打架，其看到这样也从车上拿着锹把跟在后面跑过去了，蒋兵兵被对方打倒在地上，然后有警车过来，打架的双方都在跑，这边是蒋兵兵和潘叶刚受伤了。今天看了监控，看到钱龙拿了一把砍刀的事实。7、被告人童有兵的供述与辩解证实，今年2月24日下午，万军告知，他叔叔被开赌场的王军打了，叫其到梧桐嘉园来。在梧桐嘉园看到万军、万昌浩、钱龙、潘叶刚、邵阳刚、蒋兵兵、包翔、彭晓东等人，中间谈没有谈好。回来后，万昌浩就把锹把发给了大家，过了大约一个小时，对方要过来打架，看到过来好多人，都拿着棍，还有的拿着砍刀，戴着蓝色的口罩，回到梧桐嘉园门口，都从车上下来了，把锹把都拿在手里，钱龙和彭晓东都拿着一把长的砍刀（大约有60公分长），然后万军喊了一句“上”，他就领头往对方跑去，都陆续跟在他后面跑去，万军拿的是锹把，邵阳刚、钱龙、潘叶刚、万昌浩，彭晓东他们几个都在前面跑，万军他们跑到前面的已经跟对方打起来了，对方好像有两个人拿着的刀，后有警车过来的事实。8、被告人余旭辉的供述与辩解证实，在今年2月23日晚上11点左右，在王军他们开的牌九场里，王军、彭国明跟哑巴发生冲突，哑巴脸上淌血了。第二天中午，王军讲彭国明被哑巴侄儿万军打了。哑巴侄儿跟王军一直都在通过电话联系，看事情怎么处理。看到从钱某1凯美瑞车子上搬下来一些木棍，大约有1米多长，其从王军手里拿了3把砍刀放到车上。半个多小时，王军说对方在梧桐嘉园等我们，然后这边就上车往梧桐嘉园去，到后，王军、彭国明手里拿着木棍，走到梧桐嘉园东边拆迁的地方，其也拿了一根木棍，从大货车旁边刚走过去，对方手里拿着刀，棍跑着冲上来，见到就砍就打，当时有个小伙子上来拿刀砍其，其用棍去挡，被砍到了右手，当时手就流了好多血的事实。9、被告人钱龙的供述与辩解证实，今年2月24日下午，万军电话叫其过去到梧桐嘉园。到了后，万军、万昌浩，邵阳刚、包翔、童有兵，蒋兵兵、潘叶刚、彭晓东都在。万军说他去荣城北苑了解情况，被一个光头打了，对方要叫人过来打他。过了一时，对方来了好几辆车，有五六个人下车往梧桐嘉园走，手里拿着刀，棍，还戴着口罩，这边车上人都下来了，手里拿着刀、棍就往对方冲过去了，其当时也往上冲的，后来了一辆警车，双方的人往回跑，万昌浩看到其，就把他手上的一把砍刀递给其，其把这把刀放在梧桐嘉园东边路边洗车房门口的一辆车子下面。这边蒋兵兵、潘叶刚受伤的事实。10、被告人潘叶刚的供述与辩解证实，今年2月24日下午，其看到万军和一帮人在聊天，就过去打招呼，万军讲因为他叔叔万某在荣城北苑一个赌场内找赌场里面的人要钱，赌场里面的人把万某打了，万军讲他们在梧桐嘉园等对方来谈谈，过了一会，对方来了个人没有谈好，对方就找人过来和打架，大概过了有二三十分钟左右，其看到万军他们都拿着东西往童大郢拆迁工地那边跑，其在车子旁边看到一根锹把，就捡起来冲上去了，刚冲到打架现场，双方刚一接触，就被对方打了两棍子，打在我后脑勺和前额上，当时懵了，躺在地上，等清醒过来，发现我头上在流血，来到诊所缝了五针的事实；证实当天参与打架的有万军、万昌浩、邵阳刚、童有兵（外号：杨伟）、蒋兵兵、彭晓东、钱龙、包翔和其的事实。原审法院认为：被告人王军纠集被告人彭国明、宋宇高、余旭辉所实施的长时间的开设赌场犯罪、聚众斗殴犯罪及殴打他人违法行为，给当地造成较为恶劣的社会影响，属于在一定区域，经常纠集在一起多次实施违法犯罪活动，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响的犯罪集团，且以王军为首要分子，彭国明、宋宇高、余旭辉为骨干成员，符合恶势力犯罪集团的特征，对其应依法从严惩处。其中，被告人王军、彭国明、宋宇高以营利为目的，共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪；为逞强斗狠，被告人王军、彭国明、余旭辉、万军、万昌浩、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚持砍刀、棍棒聚众斗殴，扰乱社会公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪，且属持械聚众斗殴。各方均系共同犯罪，在各方的共同犯罪中，各被告人均积极参加，直接冲上去，进行打斗，故该共同犯罪不宜区分主从，应结合各被告人的犯罪事实、性质、情节、作用及对于社会的危害程度等因素分别依法惩处。被告人王军、彭国明系一人犯数罪，应数罪并罚。被告人王军、余旭辉、宋宇高、邵阳刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，又于刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人彭国明、童有兵具有前科劣迹，均可酌情从严惩处。被告人王军、彭国明、宋宇高、万军、万昌浩、邵阳刚、童有兵在案发后自动投案，归案后如实交代自己的罪行，均系自首，均可从轻处罚。被告人万军检举揭发他人犯罪行为，查证属实，应认定为具有立功表现，可从轻处罚。被告人李龙、余旭辉、钱龙、潘叶刚能如实供述，庭审中自愿认罪，可从轻处罚。双方达成和解，相互予以谅解，均可酌情从轻处罚。公诉机关的指控，主要事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。案经原审法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第二、三款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元；数罪并罚，合并执行有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。二、被告人彭国明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元；数罪并罚，合并执行有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。三、被告人余旭辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年。四、被告人万军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月。五、被告人万昌浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月。六、被告人邵阳刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月。七、被告人童有兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零二个月。八、被告人钱龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零二个月。九、被告人李龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。十、被告人潘叶刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。十一、被告人宋宇高刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元。十二、对于被告人王军、彭国明、宋宇高因开设赌场犯罪的违法所得，责令退赔，待退赔后上缴国库。原审被告人王军上诉提出：1、一审判决认定其等人为恶势力犯罪集团不当，其等人不属于恶势力犯罪集团范畴。2、其开设的赌场是带有娱乐性质的春节期间助乐行为，开设时间短、非法获利少，且没有造成社会危害后果，犯罪情节显著轻微，可以不作为犯罪处理。3、一审判决未充分考虑其从轻、减轻处罚情节，且超过人民检察院的量刑建议，量刑过重。原审被告人彭国明上诉提出：1、一审判决认定其等人为恶势力犯罪集团无事实和法律依据。2、其开设赌场时间短，数额较小，获利不多，且没有造成社会危害后果，应与牟取暴利而不顾投注大小，且造成严重后果的开设赌场行为有所区别。3、一审判决未充分考虑其从轻、减轻处罚情节，量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。原审被告人余旭辉上诉提出：1、其没有聚众斗殴的犯罪故意，在聚众斗殴中作用较小，应当属于从犯。2、其并非社会闲散人员，没有放贷行为，归案后认罪态度良好，一审判决量刑过重。原审被告人万军上诉提出：一审判决未充分考虑其从轻、减轻处罚情节，量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。原审被告人邵阳刚上诉提出：其是被万军召集参与聚众斗殴的，在犯罪中所起作用较小，一审判决没有充分考虑其犯罪事实、性质、情节、作用以及对社会的危害程度，量刑过重。原审被告人童有兵上诉提出：其未实际参与聚众斗殴，在聚众斗殴的共同犯罪中作用较小，且有自首、取得被害人谅解等从轻、减轻处罚情节，一审判决量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。原审被告人钱龙上诉提出：1、其不是聚众斗殴的积极参加者，一审判决认定其在聚众斗殴中属于主犯不当，其应属于从犯。2、一审判决量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。原审被告人李龙上诉提出：1、其不是聚众斗殴的积极参加者，一审判决认定其在聚众斗殴中属于主犯不当，其应当属于从犯。2、一审判决量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。原审被告人潘叶刚上诉提出：1、其不是聚众斗殴的组织者、指挥者，一审判决认定其在聚众斗殴中属于主犯不当，其应当属于从犯。2、一审判决量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。原审被告人宋宇高上诉提出：1、一审判决认定其系恶势力犯罪集团骨干成员与事实不符，其只参与了其中的开设赌场，不应认定为恶势力犯罪集团骨干成员。2、一审判决量刑过重。二审审理查明的事实与一审相同，原判所列证据均经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实，内容客观真实且能相互印证，本院对一审认定的事实和证据予以确认。针对上诉人王军、彭国明及其辩护人、余旭辉、万军及其辩护人、邵阳刚、童有兵及其辩护人、钱龙及其辩护人、李龙及其辩护人、潘叶刚及其辩护人、宋宇高的上诉理由、辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下：1、关于王军、彭国明、宋宇高、余旭辉犯罪团伙是否属于恶势力犯罪集团的问题。经查，在案证据证实，以王军为首要分子，以彭国明、宋宇高、余旭辉为骨干成员的犯罪团伙，经常纠集在一起，占用位于合肥市庐阳区荣城北苑小区的地下公用车库开设赌场，聚集社会闲散人员在赌场内非法放贷，多次实施开设赌场、聚众斗殴等违法犯罪活动，为非作恶，扰乱经济、社会生活秩序，在当地造成较为恶劣的社会影响。王军、彭国明、宋宇高、余旭辉组成的犯罪团伙符合有三名以上的组织成员，有明显的首要分子，重要成员较为固定，组织成员经常纠集在一起，共同故意实施三次以上恶势力惯常实施的犯罪活动或者其他犯罪活动的恶势力犯罪集团特征表现，应当认定为恶势力犯罪集团。故王军、彭国明及其辩护人、宋宇高关于王军、彭国明等人不属于恶势力犯罪集团的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。2、关于余旭辉、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚在聚众斗殴犯罪中是否属于从犯的问题。经查，在案证据证实，余旭辉、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚均持械积极参与聚众斗殴，在聚众斗殴中行为积极主动，不符合从犯的特征，依法不属于从犯。故余旭辉、邵阳刚、童有兵及其辩护人、钱龙及其辩护人、李龙及其辩护人、潘叶刚及其辩护人关于余旭辉、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚属于从犯的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。3、关于原判对王军、彭国明、余旭辉、万军、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚、宋宇高量刑是否过重的问题。经查，原判根据王军、彭国明、余旭辉、万军、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚、宋宇高犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度在法定刑幅度内对其判处刑罚，对其各自量刑情节已予充分考虑，体现了刑罚的罪责刑相适应原则，量刑并无不当。故王军、彭国明及其辩护人、余旭辉、万军及其辩护人、邵阳刚、童有兵及其辩护人、钱龙及其辩护人、李龙及其辩护人、潘叶刚及其辩护人、宋宇高关于原判量刑过重的上诉理由、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人王军、彭国明、宋宇高以营利为目的，共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人王军、彭国明、余旭辉、万军、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚及原审被告人万昌浩持砍刀、棍棒聚众斗殴，扰乱社会公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪，且属持械聚众斗殴。上诉人王军纠集上诉人彭国明、余旭辉、宋宇高组成以王军为首要分子，彭国明、余旭辉、宋宇高为骨干成员的犯罪集团，多次实施开设赌场、聚众斗殴等违法犯罪活动，为非作恶，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，应认定为恶势力犯罪集团并从严处罚。在开设赌场和聚众斗殴的共同犯罪中，各原审被告人均积极参与，不宜区分主从犯，应根据各原审被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度等因素分别依法惩处。上诉人王军、彭国明一人犯二罪，应数罪并罚。上诉人王军、余旭辉、宋宇高、邵阳刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。上诉人彭国明、童有兵有前科劣迹，可酌情从重惩处。上诉人王军、彭国明、宋宇高、万军、万昌浩、邵阳刚、童有兵及原审被告人万昌浩主动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。上诉人万军检举揭发他人犯罪行为，查证属实，是立功，依法可从轻处罚。上诉人李龙、余旭辉、钱龙、潘叶刚归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。上诉人王军、彭国明、余旭辉、万军、邵阳刚、童有兵、钱龙、李龙、潘叶刚及原审被告人万昌浩积极赔偿被害人并取得谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 林审判员 胡宏林审判员 汪 蕾二〇一九年二月二十八日法官助理汤中杰书记员吴文芳附：本裁定引用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。