内蒙古乌海市海南区人民法院民事判决书（2018）内0303民初1761号原告：张某1委托诉讼代理人：薛某，内蒙古蒙正律师事务所律师。被告：内蒙古高等级公路建设开发有限责任公司乌海分公司。负责人：高某委托诉讼代理人：崔某，内蒙古济海律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某1，内蒙古济海律师事务所律师。原告张某与被告内蒙古高等级公路建设开发有限责任公司乌海分公司（以下简称公路建设开发公司）劳动争议一案，本院于2018年12月4日立案后，依法适用简易程序，由审判员康丽芹独任审判，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人薛某，被告公路建设开发公司的委托诉讼代理人崔某、张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某诉称，1、依法判令被告从2016年2月25日起至2017年1月25日止，因未与原告签订书面劳动合同，而向原告增加支付一倍的工资38500元（11个月×3500元每月工资）；2、依法判令被告从2017年2月25日起至2018年7月4日止，因未与原告签订无固定期限劳动合同而向原告增加支付一倍工资57448元。共计16个月零9天，月工资3500元；3、依法判令被告因违法解除或终止劳动合同而向原告按经济补偿金的标准支付的两倍赔偿金17500元（2.5个月×2×3500元每月）；4、依法判令被告向原告支付医伤期内三个月的病假工资10500元（3×3500元每月）；5、依法判令被告未书面通知原告提前一个月解除劳动合同而额外支付的一个月工资3500元；6、依法判令被告支付从2016年1月25日起至2018年5月25日止因延长工作时间及休息日、法定节假日的工资共计115220元，其中法定节假日工资27天×160元×2=8640元、休息日242天×160元=38720元，加点工资26个月×21.75×4×20×1.5=67860元；7、依法判令被告从2016年1月25日起，按国家规定为原告办理社会保险，或无法办理保险而赔偿损失。事实与理由：2016年1月25日，原告与被告建立劳动关系，但被告一直未与原告签订书面的劳动合同，也未为原告办理各项社会保险。原告在被告处从事厨师工作，被告给原告安排的工作时间超过法定的工作时间，且从未向原告支付过延长工作时间及休息日和法定节假日的加班加点工资。2018年5月25日，因原告身体不适，利用工作的空闲外出买药看病，不慎发生交通事故，该事故使原告的身体受到严重的创伤而入院治疗。被告在原告的医疗期内停发了原告的工资，打电话解除了原告的劳动合同。原告无奈提起劳动仲裁，但是仲裁事实不清，适用法律错误。被告公路建设开发公司辩称，被告作为用工单位，作为本案被告属于主体不适格，原告并非与被告建立劳动关系，与原告建立劳动关系的是内蒙古聚英人才派遣服务中心，原告的用人单位为聚英派遣，被告是接受劳务派遣工的用工单位，原告的各项诉讼请求应当向聚英派遣主张。其次，在原告是与聚英派遣建立劳动关系的基础上，被告认为原告已经与聚英派遣签订了为期2年的劳动合同，现原告要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资于法无据。且原告第一、二项诉讼请求违反法律规定，要求双倍工资的最多不超过12个月，有延展期的不超过11个月，原告的两项请求加起来27个月违反了法律的规定。第三项诉讼请求，原告是否与用人单位聚英派遣解除劳动关系，被告并不清楚，被告也未收到派遣单位解除与原告劳动关系的通知，若原告真被违法解除劳动关系，其应向用人单位主张经济赔偿金，被告作为用工单位，只有将原告退回聚英派遣的权利，并没有与其解除劳动关系的权利。第四项请求，因被告并非因公负伤，而是因第三人侵权所致，应当向侵权人主张误工费，原告的第五项请求，无法律依据，且与劳动合同法的规定相冲突，与第三项诉讼请求要求支付违法解除劳动关系的经济赔偿金相冲突，提前30日解除劳动关系用人单位只需出具书面的通知，并不用额外支付一个月的工资，额外支付一个月的工资是用人单位可以立即解除与劳动者的劳动关系，解除劳动关系，只可能存在合法或违法解除其中一种状态，不可能同时存在。第六项请求中，延长工作时间及休息日的工资，原告在被告单位为辅厨岗位，实行轮班休假制度，不存在延长工作时间的情况，原告要求的法定节假日的工资因原告未在劳动仲裁时提出，未经劳动仲裁审理，故本案不应当直接审理。第七项请求，办理社会保险，并非劳动争议的受案范围，原告增加的诉讼请求要求赔偿保险损失，也未经仲裁前置，本案不应进行审理。并且，原告所增加的诉讼请求不明确。原告的工作为辅厨，其工作时间不可能超过法定8小时，大部分的时间原告处于其所谓空闲状态，同时原告也自认其在工作时间未经许可擅自脱离工作岗位从而发生交通事故导致入院治疗，被告对此无任何法律责任，并且原告在治疗期间，并未给被告提供劳动，既然没有提供劳动，被告就无义务向其支付医疗期工资。综上，原告的各项诉讼请求应当予以驳回。经审理查明，原告张某自2016年1月25日起在被告公路建设开发公司工作，2018年5月25日发生交通事故受伤后再未到单位上班。原告于2018年10月12日向乌海市海南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求公路建设开发公司支付双倍工资、赔偿金、医疗期工资等，经仲裁委审理后裁决如下：驳回张某1的仲裁请求。原告不服裁决，认为裁决书在认定事实及适用法律上均有错误，于法定期限内提起诉讼。庭审中被告公路建设开发公司提供了张某1与内蒙古聚英人力资源服务中心签订的劳动合同，拟证明张某1是聚英派遣公司派遣到被告公司的职工。经鉴定，该份劳动合同上签名及手印并非张某1本人所为。原告张某妻子郭某及儿子张某3于2018年6月21日收到被告公司给付的5000元现金，被告公路建设开发公司称其中3200元是郭某的工资，1800元是张某1的工资。原告张某的月平均工资为3500元（单位发放现金），乌海市2018年最低工资标准为1760元/月。庭审中原告张某要求与被告公路建设开发公司解除劳动关系，并主动放弃第2、5项诉讼请求。以上事实有裁决书、账目明细、收条及庭审笔录等在案为凭。本院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，是劳动者与用人单位在合意高度一致情况下，基于自由意志自愿签订，经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效，本人亲自签名及捺印是达成合意的重要表现形式。原告张某与内蒙古聚英人力资源服务中心签订的劳动合同并非张某1本人所签，故张某1与聚英公司存在真实劳动关系没有达到高度可能性的程度。原告张某与被告公路建设开发公司虽未签订书面劳动合同，但双方存在事实劳动关系，故对被告公路建设开发公司称其不是本案适格被告的辩解，本院不予支持。依照《劳动合同法》第三十八条之规定，因被告公路建设开发公司未及时为原告张某缴纳社会保险，现原告张某要求解除与被告公路建设开发公司的劳动关系，本院依法予以支持。劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签名，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人工资清单。”《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第十条规定：“用人单位应当将工资支付给劳动者本人，并提供本人的工资清单。劳动者实际取得的工资与工资清单以及用人单位的工资支付记录应当一致。”据此，被告公路开发有限公司应当负有书面记录劳动者工资的数额、时间等关键信息，并保存有清单备查的义务。张某1称其2017、2018年月平均工资3500元，被告公司以现金形式发放。被告虽不认可张某1的说法，但未能提交书面记录及工资清单等证据证明张某1工资发放数额及形式，应承担相应不利后果。张某1亦提交有2016年连续六个月的工资发放凭证，经计算其2016年月平均工资与其所称3500元差距不大，本院认为，张某1离职前一年月平均工资3500元的说法可以采信。原告张某于2016年1月25日-2018年5月25日期间在被告公司工作，于2018年10月向劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，其主张双倍工资的请求已过仲裁时效，对于原告因未签订劳动合同要求双倍工资的请求，本院不予支持。张某1受伤后至今，原、被告均没有提供证据显示张某1不能从事原来的工作或单位另行安排的工作，不符合《劳动合同法》第四十条劳动者非因工负伤后，用人单位支付一个月工资后解除劳动合同的适用情形，故对原告的第五项诉讼请求（额外支付一个月工资）本院不予支持。依据证明责任划分的原则，原告称存在工作时间延长、休息日法定节假日加班的情况应提交相应证明加以佐证，因原告未能提供，应当承担举证不能的后果，对原告要求因延长工作时间及休息日、法定节假日工资的诉讼请求本院不予支持。依据法律规定，办理社会保险属于行政类别事项，不属于劳动争议案件的受案范围，且原告要求因无法缴纳社会保险导致损失也未明确具体数额，不符合法律法规规定的诉讼请求应当明确、具体的要求，故对原告的第七项诉讼请求本院不予支持。关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”。《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第二十条规定：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在规定的医疗期内，用人单位应当按照国家有关规定支付劳动者病假期间的工资，但不得低于当地最低标准的80%。”张某1因交通事故受伤，属于非因工负伤停止工作的情形，依法可以享受企业支付的病假期间工资。依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，张某1医疗期为三个月。故张某1医疗期内病假工资为4224元（1760元×80%×3个月）。庭审中被告提供收条证明预付了原告张某及其妻子郭某2018年6月份的工资5000元，其中1800元是张某1的工资，原告张某虽不认可，认为这5000元系公司给其的慰问金，但收条并未载明该款项何名目，因此原告的辩解理由，本院不予采信。综上，被告公路建设开发公司应当支付原告张某工资2424元（4224元-1800元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第八十二条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第59条、劳动部《工资支付暂行规定》第六条、《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第十条、第二十条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告张某与被告内蒙古高等级公路建设开发有限责任公司乌海分公司的劳动关系；二、被告内蒙古高等级公路建设开发有限责任公司乌海分公司给付原告张某三个月病假工资2424元。三、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告内蒙古高等级公路建设开发有限责任公司乌海分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。审判员 康丽芹 二〇一九年二月十八日书记员 魏宇正