浙江省武义县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0723刑初27号 公诉机关浙江省武义县人民检察院。 被告人方文，男，1988年1月13日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住浙江省武义县。曾因犯抢劫罪，于2005年1月21日被本院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万四千元。2012年6月20日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月24日被武义县公安局刑事拘留，同年6月29日被依法逮捕。现押于武义县看守所。 辩护人林龙，系武义县法律援助中心指派的浙江今日律师事务所律师。 被告人陶明玉，女，1967年8月10日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住浙江省武义县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月24日被武义县公安局刑事拘留，同年6月29日被依法逮捕。现押于金华市看守所。 辩护人鲍春银，浙江五义律师事务所律师。 被告人汤祖旺，男，1973年1月8日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住浙江省武义县。曾因犯抢劫罪、敲诈勒索罪、流氓罪，于1996年12月16日被本院判处有期徒刑十一年；因犯非法采矿罪、开设赌场罪，于2013年5月28日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元，2017年6月28日假释考验期满。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月24日被武义县公安局刑事拘留，同年6月29日被依法逮捕。现押于永康市看守所。 辩护人潘观春，浙江中义律师事务所律师。 武义县人民检察院以武检公诉刑诉〔2019〕21号起诉书指控被告人方文、陶明玉、汤祖旺犯开设赌场罪，于2019年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年1月30日公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派检察员金丽出庭支持公诉，被告人方文及其辩护人林龙，被告人陶明玉及其辩护人鲍春银，被告人汤祖旺及其辩护人潘观春到庭参加诉讼。现已审理终结。 武义县人民检察院起诉书指控： 1、2017年7月至8月期间，被告人方文与被告人陶明玉、陶某（已判决）在武义县开设赌场，供人以扑克“四六牌”的形式进行赌博，并进行抽头渔利，其中方文为赌场主、陶明玉为赌场联系场地及赌博人员并领取工资。经查，该赌场开设期间，抽头获利60000余元。 2、2018年1月份，被告人汤祖旺与被告人陶明玉、徐某（已判决）、陶某在武义县开设赌场，供人以扑克“四六牌”牌的形式进行赌博并从中抽头渔利，其中汤祖旺、徐某为赌场主，陶明玉为赌场联系场地及赌博人员并领取工资。经查，赌场开设期间，抽头获利20000元以上。 综上，被告人方文、陶明玉、汤祖旺的行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。其中方文、陶明玉情节严重。陶明玉为从犯。为支持上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录等证据，要求依法惩处。 被告人方文对开设赌场的犯罪事实无异议，自愿认罪，但否认抽头获利60000余元，其辩称，其开设赌场总共20天许，共获利17000元左右。其辩护人认为，认定被告人方文获利60000余元证据不足，也与事实不符，被告人方文的行为未达到情节严重。 被告人陶明玉否认联系赌场、领取工资、纠集人员参赌的事实，其辩称，其仅仅是在赌场里放账、参与赌博，并未领到过工资，陶某提到的给其一二百元钱，是给其吃饭等开销的。其辩护人认为，公诉机关认定被告人陶明玉领取工资一节证据不足。 被告人汤祖旺对犯罪事实无异议，自愿认罪，其辩称，其仅仅获利1300元，愿意退赃，请求从轻处罚。其辩护人认为，被告人汤祖旺在共同犯罪中所起作用较小，又自愿认罪并愿意退赃，建议从轻处罚。 经审理查明： 1、2017年7月至8月期间，被告人方文、陶明玉伙同陶某（已判决）在武义县开设赌场，供人以扑克“四六牌”的形式进行赌博，并进行抽头渔利，其中被告人方文为赌场主，被告人陶明玉为赌场联系场地及赌博人员并领取报酬。经查，该赌场开设期间，抽头获利60000元以上。 2、2018年1月份，被告人汤祖旺、陶明玉伙同徐某（已判决）、陶某在武义县开设赌场，供人以扑克“四六牌”牌的形式进行赌博并从中抽头渔利，其中被告人汤祖旺、徐某为赌场主，被告人陶明玉为赌场联系场地及赌博人员并领取报酬。经查，赌场开设期间，抽头获利20000元以上，其中被告人汤祖旺获利1300元左右。 2018年5月23日,被告人汤祖旺被武义县公安局抓获归案；次日，被告人方文、陶明玉被武义县公安局抓获归案。 本案审理期间，被告人汤祖旺向本院退出违法所得人民币1300元。 证明以上事实的证据有，1、书证被告人的户籍证明，证实各被告人的身份情况；书证刑事判决书、假释证明书，分别证明被告人方文、汤祖旺犯有前科情况以及同案犯陶某、徐某被判刑情况；书证抓获经过，证实各被告人被抓获归案的事实；书证银行业务流水，证实被告人陶明玉在犯罪期间的银行资金往来情况；书证行政处罚决定书，证实2018年1月24日，参与赌博人员的处罚情况；2、证人吴某1、王某1、叶某1、王某2、常某、郑某1、吴某2、周某、邹某1、陈某、陶某、徐某、孙某、郑某2、叶某2、钟某1、傅某、吕某、潘某、谭某、王某3、金某的证言，均证实2017年7、8月间以及2018年1月份，被告人方文、陶明玉与陶某等人以及被告人汤祖旺、陶明玉与徐某、陶某等人，先后开设赌场进行赌博的事实。3、辨认笔录、照片等，证实开设赌场的地点、人员等情况。以上证据均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证被告人方文、陶明玉、汤祖旺开设赌场的犯罪事实，足以认定。 针对各被告人的辩解及其辩护人提出的辩护意见，本院作出评判意见如下：一、关于被告人方文开设赌场期间的获利数额问题。经查，证人吴某1、叶某1、常某、郑某1、吴某2、周某、邹某1、陈某、陶某、徐某、孙某的证言，均证实在赌场开设期间，每天抽头获利数额至少5000元以上，少的时候每天也有二三千，因此，公诉机关指控被告人方文开设赌场期间抽头获利60000元以上，已属就低认定，并无不当。也已经被本院已生效的（2018）浙0723刑初532号判决所确认。被告人方文的相关辩解及其辩护人的辩护意见不成立，均不予采纳。二、关于被告人陶明玉是否参与联系赌场、赌博人员以及有否领取报酬问题。经查，证人叶某1、孙某、潘某、钟某2、郑某2、邹某1、杜某、金某、叶某2、钟某1、傅某、吕某、陶某、徐某等证言、均证实和辨认出被告人陶明玉联系赌场、带人参赌的事实；证人孙某、徐某等的证言，证实被告人陶明玉在赌场中放账、领取报酬的事实，据此，被告人陶明玉的辩解及其辩护人的辩护意见也不成立，均不予采纳。三、关于被告人汤祖旺伙同徐某等开设赌场期间的抽头获利情况。结合证人孙某、常某、陶某等人的证言、刑事判决书等证据，公诉机关认定徐某开设赌场期间抽头获利20000元以上已属就低认定，并无不当。故被告人汤祖旺认为其在2018年1月份伙同徐某等开设赌场期间获利七八千元的辩解与事实不符，不予认定。 本院认为，被告人方文、陶明玉、汤祖旺以营利为目的，伙同他人开设赌场，其中被告人方文、陶明玉情节严重，部分系共同犯罪，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人陶明玉帮助他人犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，其辩护人请求对被告人陶明玉减轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。被告人方文有犯罪前科，酌情从重处罚，鉴于其庭审中自愿认罪，本院综合以上情节均衡量刑处罚；被告人汤祖旺曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚，鉴于其归案后和庭审中如实供述、自愿认罪，且已退出违法所得，据此，本院综合以上情节均衡量刑处罚。为维护社会良好的风尚，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人方文犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月24日起至2021年5月23日止，罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人陶明玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月24日起至2020年5月23日止，罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 三、被告人汤祖旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月24日起至2019年3月23日止，罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 四、继续追缴被告人方文、陶明玉违法所得人民币50000元，上缴国库；被告人汤祖旺退出的违法所得人民币1300元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  徐静波 人民陪审员  张德松 人民陪审员  潘法明 二〇一九年二月二十八日 书 记 员  邵 濡 ? 附： 本案刑事判决书适用法律条款 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。