浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终208号 上诉人（原审被告）杭州榜易网络科技有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区长河街道滨兴路****。 法定代表人黄俊，总经理。 被上诉人（原审原告）深圳市创荣协达精密科技有限公司，住所地广，住所地广东省深圳市龙岗区南湾街道南岭村龙山工业区9Av> 法定代表人钟大伟，总经理。 委托代理人吴长阳，广东莞同律师事务所律师。 上诉人杭州榜易网络科技有限公司（以下简称榜易公司）因与被上诉人深圳市创荣协达精密科技有限公司（以下简称创荣协达公司）网络服务合同纠纷一案，不服杭州市滨江区人民法院（2018）浙0108民初1266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，2017年3月24日，创荣协达公司（合同中简称甲方）与榜易公司（合同中简称乙方）签订了一份《榜易网络运营合同》，并约定：甲方委托乙方作为阿里巴巴中文站合法服务商，全权负责甲方在阿里巴巴中文站开展电子商务活动，并按月收取总销售额提成，合同期限自2017年3月25日至2018年3月24日止。双方在合同的第三条中对合同价款约定为：本合同不收取客户服务费用；销售佣金按首冲提点5.5%，续冲提点4%的方式计算提成，除佣金外不收取其他额外费用；保证金15000元直接用于双方合作期间乙方应收佣金抵扣。双方在合同的第六条对违约责任约定为：任何一方违反本合同，给对方造成损失的，应赔偿对方损失（包括但不限于逾期利息、违约金、诉讼费、律师费、保全费、鉴定费等）；合同期满，乙方若不能按总销售额提成扣完甲方的预付金额，乙方于合作结束后10各工作日内退还保证金余额。另外，双方还约定任何一方如要变更或解除本合同，应至少提前一个月书面通知对方。合同签订后，创荣协达公司于同日支付给榜易公司保证金15000元，榜易公司经营创荣协达公司的阿里巴巴中文站店铺。后双方因经营店铺的方式产生分歧于2017年7月8日终止了《榜易网络运营合同》。合同终止后，创荣协达公司发函给榜易公司要求退还保证金，但榜易公司要求从保证金中扣除部分服务费，双方产生争议。创荣协达公司于2018年3月诉至原审法院，请求判令：1、榜易公司返还给其保证金15000元；2、榜易公司支付给其因维权支付的律师服务费10000元及差旅费5000元；3、本案诉讼费由榜易公司承担。另查明，创荣协达公司因实现本案债权支付了律师服务费10000元。 原审法院认为：本案双方之间签订的《榜易网络运营合同》系当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。双方在合同中约定“榜易公司不向创荣协达公司收取服务费用，只收取佣金提成”及“榜易公司在合同期满后在保证金抵扣销售提成后返还给创荣协达公司剩余保证金”。经审理查明，双方已于2017年7月8日终止了《榜易网络运营合同》，且榜易公司未向原审法院提交证据证明其在经营原告店铺期间产生具体的佣金提成数额，因此榜易公司要求在创荣协达公司支付的保证金中抵扣佣金的主张，原审法院不予采纳。现双方已经终止合同，创荣协达公司主张榜易公司返还保证金15000元的诉请合法有据，原审法院予以支持。创荣协达公司为实现本案债权支付了律师服务费10000元，原审法院认为，根据双方在合同中的约定，榜易公司应将该笔服务费支付给创荣协达公司。创荣协达公司要求榜易公司支付差旅费5000元于法无据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、杭州榜易网络科技有限公司于判决生效之日起十日内退还给深圳市创荣协达精密科技有限公司保证金15000元。二、杭州榜易网络科技有限公司于判决生效之日起十日内支付给深圳市创荣协达精密科技有限公司律师服务费10000元。三、驳回深圳市创荣协达精密科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，减半收取275元，由深圳市创荣协达精密科技有限公司负担25元，由杭州榜易网络科技有限公司负担250元。杭州榜易网络科技有限公司须在案件生效之日起七日内向法院缴纳应负担的诉讼费，逾期法院将强制执行。 宣判后，榜易公司不服，向本院提起书面上诉称：一、一审未对被上诉人擅自修改密码的违约行为予以认定不当。双方签订的运营合同约定由上诉人代理被上诉人作为被上诉人在阿里巴巴中文站合法服务商，全权负责被上诉人在阿里巴巴中文站开展电子商务活动。上诉人在收到被上诉人15000元保证金后依约开展服务，但在2017年7月被上诉人擅自修改密码且未按合同约定告知上诉人，导致上诉人无法登录账号进行操作和佣金结算，上诉人系依据销量收取一定比例的提成作为佣金，合同中也约定未经上诉人同意，被上诉人私自修改店铺登录密码或其他重要信息的应承担赔偿责任，故被上诉人要求全额退还保证金的请求没有依据，保证金退还未达合同约定的条件，在双方未就相关赔偿、佣金结算的前提下上诉人有权不退还保证金。二、一审判决上诉人承担被上诉人为实现债权支付的律师服务费缺乏依据。上诉人在履行合同过程中不存在违约行为，也未给被上诉人造成经济损失，反而是被上诉人擅自修改秘密的违约行为导致上诉人无法登录账号进行操作和佣金结算，即便有损失也是被上诉人自身违约行为导致，非上诉人责任，故上诉人无须承担被上诉人的律师费。综上，上诉人榜易公司请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人全部一审诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人负担。 被上诉人创荣协达公司答辩称：上诉人上诉的理由没有事实及法律依据，一审认定事实清楚，适用法律正确。通过上诉人提交的录音材料34行上诉人与被上诉人沟通内容可以看出，双方合作终止之后，被上诉人才更改了密码，此外，在本案一审庭审中，在一审法官见证下，被上诉人及上诉人确认了案涉店铺在合同约定期间没有任何销售额，本案上诉人的上诉是恶意拖延诉讼时间，增加被上诉人的维权成本。 上诉人榜易公司在二审期间向本院书面提交以下证据材料：2018年12月3日的录音材料整理稿打印件一份，拟证明被上诉人在2017年7月擅自修改密码，终止与上诉人合作的事实。 被上诉人创荣协达公司在二审期间未向本院提交新证据。 对上诉人榜易公司二审提交的证据材料，被上诉人创荣协达公司认为，不属于二审新证据，对真实性没有异议，且结合该证据的内容及原审查明的事实，双方是在2017年6月底协商终止合同，2017年7月8日正式终止合同，此后被上诉人修改了密码，故该证据无法达到其证明目的。本院认为该证据不能证明系被上诉人擅自修改密码导致双方合作终止，故对该证据不予采信。 本院经审理查明的事实与原审经审理查明的事实一致。另查明，一审庭审中，本案双方在一审法院的主持下共同查看案涉阿里巴巴中文站店铺，其上未有销售量显示。 本院认为，本案双方签订的《榜易网络运营合同》系双方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应为有效，双方均应依约履行。根据该运营合同约定，榜易公司不向创荣协达公司收取服务费用，只收取佣金提成，榜易公司在合同期满后在保证金抵扣销售提成后返还给创荣协达公司剩余保证金，现双方已于2017年7月8日终止该运营合同，且根据一审庭审查询的案涉店铺销售情况，榜易公司并未达到提取销售提成的合同约定，故创荣协达公司有权要求榜易公司返还保证金15000元。创荣协达公司因实现本案债权支付律师服务费10000元，亦有权依约要求榜易公司支付。综上，榜易公司的上诉主张成立，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费425元，由杭州榜易网络科技有限公司负担，并于本判决生效之日起十五日内向本院办理退费。 本判决为终审判决。 审判长 王 亮 审判员 李国标 审判员 余江中 二〇一九年二月十八日 书记员姚亦驰