山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2018）晋1102民初2265号原告：吕梁市中小企业融资担保有限公司。法定代表人：刘某，董事长。委托诉讼代理人：曹某，山西晋凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某1，山西晋凯律师事务所律师。被告：吕梁添源食品有限公司。法定代表人：杜某。被告：吕某法定代表人：姬某。被告：临某。法定代表人：问某。被告：杜某，汉族，临县人。被告：李某2（杜某妻子），汉族，临县人。被告：姬某，汉族，人。被告：安某（姬某妻子），汉族，人。被告：问某，汉族，临县人。被告：高某（问某妻子），汉族，临县人。原告吕梁市中小企业融资担保有限公司与被告吕梁添源食品有限公司（以下简称添源公司）、吕某（以下简称铭羽合作社）、临某（以下简称双塔红枣合作社）、杜某、李某2、姬某、安某、问某、高某追偿权纠纷一案，本院于2018年1月29日立案后，本院于2018年2月28日，作出（2018）晋1102民初312号民事裁定书，因原告提供的各被告的联系电话与住所地不准确，原告再不能提供各被告准确的送达地址和其他情况，裁定驳回原告的起诉；原告不服，向山西省吕梁市中级人民法院提起上诉，山西省吕梁市中级人民法院于2018年8月2日作出（2018）晋11民终1562号民事裁定书，撤销本院（2018）晋1102民初312号民事裁定书，指令本院审理。本院于2018年9月6日立案后，依法适用普通程序。按照各被告营业执照登记的住所与自然人身份证登记的住所，以法院专递的方式送达相关诉讼文书，被退回后，又以公告送达的方式送达相关诉讼文书。公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人到庭参加诉讼，各被告经本院以公告方式送达传票后，无正当理由未到庭参加诉讼。依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告添源公司偿还原告代偿款本息2727041.21元及从2017年10月20日起至起诉之日止2727041.21元的年利率为4.75%的利息30875元，起诉之日后的利息按照上述标准另行计算，其他各被告负连带清偿责任；2.判令被告添源公司支付原告行使追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费等各项费用，其他各被告负连带清偿责任；3.判令原告对被告杜某、李某2拥有的位于吕梁市××区第1栋1单元2层201的房屋享有优先受让权，并对以上1、2项诉讼请求涉及的各项费用请求在原告享有担保物权的范围内优先受偿；4.本案的诉讼费由各被告承担。事实与理由：2016年5月13日，被告添源公司在原告的担保下向晋城银行股份有限公司吕梁分行（以下简称“晋城银行”）贷款人民币250万元整，借款期限为12个月，即从2016年5月13日起至2017年5月12日止，月利率为6.91167‰。当日，被告添源公司与晋城银行签订了以上内容为主的书面的《流动资金借款合同》（以下简称“借款合同”），合同编号为2016年流字第0512000096号。2016年5月13日，原告与被告添源公司签订的《委托保证合同》约定：1.原告为被告添源公司250万元的贷款本息承担连带责任担保；2.若被告添源公司不能在贷款期限内偿还贷款本息，原告承担保证责任后有权向被告添源公司追偿。被告添源公司除应支付贷款本息总额给原告外，还应支付原告从代偿之日起至被告添源公司实际偿还之日止贷款本息总额的利息以及日万分之五的违约金及损失等；3.若双方发生纠纷由原告住所地人民法院管辖等。2016年5月13日，被告杜某、李某2与原告签订《抵押反担保合同（二）》，约定将其拥有的位于吕梁市××区第1栋1单元2层201的房屋抵押给原告，该房屋的抵押担保范围为原告支付的代偿款和自付款之日的利息及其他损失、费用；原告实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等。2016年5月13日，原告分别于被告铭羽合作社、双塔红枣合作社签订的《保证反担保合同（一）》约定：原告为被告添源公司250万元的贷款提供担保的同时，被告铭羽合作社和双塔红枣合作社愿以拥有的全部财产（包括但不限于存单、有价证券、车辆、机器设备、房地产及其他不动产和权利等）向原告提供保证反担保。被告杜某、李某2、姬某、安某、问某、高某与原告签订《保证反担保合同（二）》，约定四被告以其拥有的全部财产对被告添源公司的借款承担连带清偿责任，清偿范围为原告支付的代偿费和自付款之日的利息及其他损失、费用；原告实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用律师费用、诉讼费用等。上述借款到期后，被告添源公司未按时偿还晋城银行贷款本息，导致晋城银行在贷款到期后从原告账户强行划扣人民币2727041.21元（其中本金2499921.36元、利息227119.85元）用于代偿被告添源公司的欠款本息。原告在履行了全部保证责任后，多次向被告提出要求还款的主张，但均遭到拒绝。无奈之下，原告只好向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉请。各被告均未答辩。本院经审理认定事实如下：2016年5月13日，被告添源公司与晋城银行股份有限公司吕梁分行（以下简称“晋城银行”）签订《流动资金借款合同》，约定添源公司向晋城银行贷款人民币250万元整，用途为购买面粉，借款期限为12个月，月利率为6.91167‰。合同签订当日，原告向被告添源公司发放贷款250万元。原告作为保证人，被告添源公司作为委托保证人，双方签订《委托保证合同》，原告为被告添源公司向晋城银行借款250万元本息、贷款人的损失和费用向晋城银行提供保证；保证方式：连带责任保证；原告权利义务：原告履行了保证义务后，即取代债权人的地位，有权要求被告添源公司归还原告代偿的全部款项以及原告的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用）；违约责任：被告添源公司未履行或未完全履行合同约定的其他义务的，应按照原告担保的债权总额的5%支付违约金，违约金低于给原告造成的损失的，原告有权增加；反担保：对于本合同项下的被告添源公司所有义务和责任由添源公司或者第三人以保证方式向原告提供反担保，反担保合同由原告与反担保方另行签订，反担保合同与本合同不一致的，以反担保合同为准；若双方发生纠纷由原告住所地人民法院管辖等。原告和被告添源公司签订《委托保证合同》后，原告作为抵押权人，被告杜某、李某2作为抵押人，双方签订《抵押反担保合同（二）》，被告杜某和李某2自愿将其所有的房产为借款人向原告提供抵押反担保，抵押物为位于吕梁市××区第1栋1单元2层201房屋买卖协议，被担保的主债权为根据《委托担保合同》，原告对添源公司享有的全部债权。原告未提供证据证明已经办理抵押登记。原告与晋城银行签订《保证合同》，为被告添源公司借款250万提供了担保后，与被告铭羽合作社，双塔红枣合作社，被告杜某、李某2，被告姬某、安某，被告问某、高某分别签订保证反担保合同，约定以上各被告保证被告添源公司严格履行《委托保证合同》和《借款合同》中约定的义务，保证范围：1.原告履行了保证义务所代添源公司偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用；2.主合同中约定的借款人向原告支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等；3.原告实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用。诉讼费等。保证期间：从添源公司对原告负清偿或给付义务之日起两年。保证方式：连带责任保证。借款到期后，原告分多次偿还晋城银行2727041.21元，其中本金2499921.36元、利息227119.85元，于2017年10月19日全部代偿被告添源公司的借款本息。2018年1月15日，原告委托山西晋凯律师事务所律师曹某、李某1作为本案追偿权纠纷的一审诉讼代理人，2018年9月14日，交纳律师服务费55000元。本院认为，本案各被告经本院以法院专递的送达方式邮寄送达传票后，邮局以本人不在家、原址查无此人、收件人不在指定地址为由退回，本院以公告送达方式向各被告送达开庭传票后，各被告均无正当理由未到庭参加诉讼，视为各被告放弃法律赋予行使权利的机会，依法缺席审理。原告与各被告签订的委托保证合同、抵押反担保合同及其保证反担保合同，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，本院予以确认，故认定原、被告之间订立的合同为有效合同；合同签订后，双方均应按照合同约定行使权力履行义务。在原告履行了被告添源公司向晋城银行偿还借款本金及利息的保证责任后，被告添源公司应当按照合同约定承担向原告偿还代其偿还晋城银行借款本息的义务，其余被告应当按照反担保合同约定承担保证责任,反担保合同中各被告未约定保证份额，应当承担连带共同保证责任；但被告至今未付，已经构成违约，还应当承担违约责任；故被告应当承担偿还原告代偿款和违约责任的义务。追偿的范围依照双方合同的约定，包括原告代偿还的本金和利息、其他损失以及实现债权的费用；故原告请求被告偿还代偿的2727041.21元本息，本院予以支持；原告请求被告偿还其实现债权的费用即律师费55000元，双方合同中已经明确约定，该约定不违反法律规定，本院予以支持。原告与被告杜某、李某2虽然签订了《抵押反担保合同》，但未办理抵押登记，抵押权属物权，本案的抵押物为房屋，属于不动产，不动产抵押的应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立；故原告不享有抵押权，对其等三项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第二条、第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告吕梁添源食品有限公司在本判决生效之日起十五日内偿还原告吕梁市中小企业融资担保有限公司代偿款2727041.21元，并承担利息；利息计算方式：以2727041.21元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率承担利息，从2017年10月20日起至实际偿还之日止。被告吕梁添源食品有限公司在本判决生效之日起十五日内给付原告吕梁市中小企业融资担保有限公司实现债权的费用律师费55000元。被告吕某、临某、杜某、李某2、姬某、安某、问某、高某对上述义务承担连带共同保证责任；各被告承担保证责任后有权向被告吕梁添源食品有限公司追偿。驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28863元、公告费560元，由各被告共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 长 郭永平人民陪审员 成 皓人民陪审员 李文英 二〇一九年二月十八日书 记 员 贺朝辉