广西壮族自治区贵港市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂08行终5号 上诉人（一审原告）黄祝明。 委托代理人滕家添。 被上诉人（一审被告）贵港市工商行政管理局，住所地：贵港市港**金港大道**。 法定代表人罗均职，局长。 一审第三人广西三灶寺旅游投资有限公司，住，住所地：贵港市金港大道八一中学路口/div> 法定代表人吴兵，董事长。 上诉人黄祝明诉被上诉人贵港市工商行政管理局工商行政登记一案，因不服贵港市港北区人民法院作出的（2018）桂0802行初58号判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 一审判决查明，第三人广西三灶寺旅游投资有限公司向被告申请公司设立登记，并提交公司（备案）申请书、指定代表或共同委托代理人授权委托书、公司章程、股东身份证复印件、公司股东会决议、企业名称预先核准申请书和核准通知书、住所（经营场所）登记表等材料。被告经审查认为，第三人提交的申请材料齐全、符合法定形式，于准予第三人公司设立登记，其中法定代表人是吴兵，股东是吴兵、姚显能、黄祝明，注册资本5000万元，公司类型为有限责任公司，原告黄祝明、姚显能、吴兵签订《协议书》，约定创办广西三灶寺旅游投资有限公司，任命吴兵为公司法定代表人。2018年7月，案外人杨宾作为另案原告以第三人以及吴兵、原告黄祝明等为被告，向覃塘区人民法院提起民事诉讼，要求第三人支付工程款，吴兵、黄祝明等对第三人的债务在未出资范围内承担补充清偿责任。原告收到覃塘法院传票后，认为被告的登记行为侵害其合法权益，遂向本院提起诉讼。 一审法院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条的规定，工商行政管理机关是公司登记机关。被告贵港市工商行政管理局作为工商行政管理机关，具有本案被诉登记行为的法定职责。第二十条第二款的规定，申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。该条例第五十一条、第五十三条中规定，申请文件、材料齐全，符合法定形式的，公司登记机关应当决定予以受理，对决定予以受理的登记申请，应当分情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定。本案中，第三人广西三灶寺旅游投资有限公司向被告贵港市工商行政管理局提交了公司设立登记申请书、公司章程、股东会决议、股东身份证明、授权委托书、企业名称预先核准申请及通知书、住所登记表等材料，贵港市工商行政管理局经审查认为符合公司登记管理条例的上述规定，并据此准予设立登记、明确公司股东（发起人），并无不当。第三人的法定代表人吴兵承认在向被告提交的申请材料中，原告“黄祝明”的签名均是其代签、手印是其代盖，但根据原告黄祝明与吴兵、姚显能签订的《协议书》中载明的创办广西三灶寺旅游投资有限公司、任命吴兵为公司法定代表人的相关内容，应当视为原告对吴兵代为申请第三人公司设立登记的追认，即设立广西三灶寺旅游投资有限公司、成为公司股东是原告黄祝明的真实意思表示，被告准予登记行为合法有效。因此原告提出对上述证据“黄祝明”的签名及手印进行鉴定已无实际意义和必要，其提出的对公司设立、作为公司股东并不知情的主张，本院不予支持。另《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款中规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。本案中，工商登记申请材料的真实性，应由作为公司设立登记申请人的第三人负责，原告与第三人以及第三人股东之间因工商登记争议引发的民事纠纷，可以通过民事诉讼途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告黄祝明的诉讼请求。本案受理费50元，由原告黄祝明负担。 上诉人黄祝明上诉称，一审判决认定上诉人2017年8月10日签订的协议书视为上诉人对设立公司的追认属事实认定错误，协议书是其被欺骗签下的。一审判决错列广西三灶寺旅游投资有限公司为第三人，而吴兵、姚显能是必须共同参加诉讼的利害关系人，一审法院遗漏两人为第三人属诉讼程序严重违法。综上，吴兵、姚显能二人伪造公司设立登记申请材料骗取公司设立登记，被上诉人违法许可登记，严重损害了上诉人的合法权益，一审判决认定事实错误，程序违法，适用法律错误，因此，请求人民法院撤销一审判决，撤销被上诉人2017年8月4日作出的核准工商行政登记行为，一、二审的诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人贵港市工商行政管理局辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求人民法院维持一审判决。 经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可作为认定本案事实的依据，据此，本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款，《企业登记程序规定》第八条等法律、法规及部门规章规定，申请人应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。因此，由于申请登记材料和证明文件不真实所引起的后果，应由申请人承担。因本案属工商行政登记案件，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条第二款、第五十一条、第五十二条的规定，申请公司设立登记应当按照要求提交相应材料，登记机关根据申请人提交的材料进行形式审查，并在规定的期限内作出是否准予登记的决定。形式审查仅限于审查其申请材料是否齐全，是否符合法定形式，对于申请材料的真实性、有效性不作审查。材料的真实性、有效性由申请人负责。被上诉人贵港市工商行政管理局在申请人按上述规定提交申请材料后，通过审查认定申请人提交的申请文件、材料齐全，符合法定形式，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十三条的规定准予登记的事实清楚，程序合法。在申请办理工商登记时，虽然提交的申请材料中，上诉人“黄祝明”的签名均是吴兵代签、手印是吴兵代盖，但根据黄祝明与吴兵、姚显能签订的《协议书》证实，上诉人黄祝明已对创办广西三灶寺旅游投资有限公司，并任命吴兵为公司法定代表人与其他股东达成了合意，应当视为上诉人对吴兵作为申请人进行公司工商登记的追认，因此，被上诉人的工商登记行为并不违反黄祝明设立广西三灶寺旅游投资有限公司、成为公司股东的真实意思表示。对于上诉人主张一审判决认定协议书内容视为其对公司设立登记的追认错误，协议书是其被欺骗签下的意见，本院认为，上诉人作为一名完全民事行为能力人，知道或者应当知道签订该份协议所要承担的法律后果，且其亦未能提供证据证实是在被欺骗、威胁的情形下签订协议，因此，对该上诉意见本院不予采纳。另本案系工商行政登记案件，行政行为的相对人为广西三灶寺旅游投资有限公司，上诉人诉请要求撤销该公司工商登记，一审法院将该公司列为本案的第三人符合法律规定，上诉人以此诉称一审判决程序违法的意见不能成立，本院不予采纳。 综上，上诉人黄祝明的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、证据充分，程序合法，结论正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人黄祝明承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄艳华 审 判 员 廖赞军 审 判 员 王健玲 二〇一九年二月二十二日 法官助理 覃鸿坚 书 记 员 覃永嘉 附：相关法律法规、司法解释条文 1.中华人民共和国行政许可法 第三十一条申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。 2.中华人民共和国行政诉讼法 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 3.中华人民共和国公司登记管理条例 第二条有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。 申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。 第二十条设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。 申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司法定代表人签署的设立登记申请书； （二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明； （三）公司章程； （四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明； （五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； （六）公司法定代表人任职文件和身份证明； （七）企业名称预先核准通知书； （八）公司住所证明； （九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 第五十一条公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定： （一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。 （二）申请文件、材料齐全，符合法定形式，但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。 （三）申请文件、材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场予以更正，由申请人在更正处签名或者盖章，注明更正日期；经确认申请文件、材料齐全，符合法定形式的，应当决定予以受理。 （四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。 （五）不属于公司登记范畴或者不属于本机关登记管辖范围的事项，应当即时决定不予受理，并告知申请人向有关行政机关申请。 第五十二条除依照本条例第五十三条第一款第（一）项作出准予登记决定的外，公司登记机关决定予以受理的，应当出具《受理通知书》；决定不予受理的，应当出具《不予受理通知书》，说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。 第五十三条公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定： （一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。 （二）对申请人通过信函方式提交的申请予以受理的，应当自受理之日起15日内作出准予登记的决定。 （三）通过电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提交申请的，申请人应当自收到《受理通知书》之日起15日内，提交与电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等内容一致并符合法定形式的申请文件、材料原件；申请人到公司登记机关提交申请文件、材料原件的，应当当场作出准予登记的决定；申请人通过信函方式提交申请文件、材料原件的，应当自受理之日起15日内作出准予登记的决定。 （四）公司登记机关自发出《受理通知书》之日起60日内，未收到申请文件、材料原件，或者申请文件、材料原件与公司登记机关所受理的申请文件、材料不一致的，应当作出不予登记的决定。 4.企业登记程序规定 第八条申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。