河北省大厂回族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀1028民初1568号原告吴某某，男，1965年4月5日出生，汉族，住河北省大厂回族自治县。委托代理人王江魁，河北驰峰律师事务所律师。委托代理人王某某，女，1966年7月21日出生，汉族，住河北省大厂回族自治县，系原告吴某某之妻。被告赵某某，男，1968年2月26日出生，汉族，住河北省三河市。委托代理人马楠，河北新新律师事务所律师。被告欧某某，男，1979年10月26日出生，汉族，住北京市昌平区。委托代理人郎小凤，北京市德鸿律师事务所律师。委托代理人张艺凡，北京市德鸿律师事务所律师。被告夏某某，男，1965年1月17日出生，汉族，住北京市昌平区。委托代理人郎小凤，北京市德鸿律师事务所律师。委托代理人张艺凡，北京市德鸿律师事务所律师。被告钟某某，男，1965年1月7日出生，畲族，住北京市昌平区。委托代理人郎小凤，北京市德鸿律师事务所律师。委托代理人张艺凡，北京市德鸿律师事务所律师。原告吴某某与被告赵某某、欧某某、夏某某、钟某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴某某委托代理人王江魁、王某某，被告欧某某，被告赵某某及其委托诉讼代理人马楠出庭参加诉讼，被告夏某某、钟某某经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，故本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴某某诉称，2018年1月20日，我方受被告赵某某派遣到河北丽墅家具有限责任公司（以下简称丽墅家具公司）从事装卸工作，约定由丽墅家具公司按每天200元标准支付工资。2018年1月24日，我方在丽墅家具公司进行装车工作，到了中午吃饭时间，已经装完车了，丽墅家具公司负责人欧某某要求继续装车，我方站在货车前面，因为叉车司机操作失误，货车车厢挡板脱落使我跌落地面并被家具砸伤，导致我方右桡骨骨折、右前臂软组织缺损、肌肉挫伤等身体多处受伤。因赵某某找到原告到丽墅家具公司工作，由丽墅公司将报酬支付给赵某某，赵某某扣除部分利润后再支付给我方，故丽墅家具公司、赵某某与我方系雇佣关系，丽墅公司应当承担主要赔偿责任，赵某某承担相应的赔偿责任。因丽墅家具公司未依法清算而注销，故应由其股东被告欧某某、夏某某、钟某某承担赔偿责任。我方的实际损失包括：医疗费270291.97元、误工费71400元、营养费9000元、护理费68400元、伙食补助费5100元、伤残赔偿金193215元、精神抚慰金15000元、鉴定费4350元、交通费9000元、被抚养人生活费15000元、医疗器具费75元，共计660831.97元。另，事故发生后，我方已实际收到欧某某给付的医疗费83171.62元、赵某某给付的40000元。因丽墅家具公司已将我方劳务费1400元转付给赵某某，故请求法院一并处理。被告赵某某辩称，1.事发前，我方和原告吴某某在丽墅家具公司搬机床、家具原料、家具等，2018年1月24日，我方和吴某某在卡车上装卸板子，已经装完车了，然后欧某某说装的矮了，让重新装车，后来欧某某在车下面指挥重新卸车和装车，叉车叉着板子往车上摞，我和吴某某扶着板子，突然板子往北溜，当时吴某某在东面，我在西面，板子将吴某某带下了；2.2018年1月26日，我方已给付原告医疗费40000元；3.我方对原告的住院伙食补助费、鉴定费数额无异议，但原告主张的误工费、营养费、护理费数额过高应予以降低；伤残赔偿金、精神损害赔偿金、交通费及其他必要费用的数额由法院酌定；二次手术因尚未发生，原告子女均已成年，其对原告主张的二次手术费及被抚养人生活费数额均不认可；4.我方与原告之间不存在雇佣关系。原因包括：第一，丽墅家具公司联系我方寻找工人从事装卸、搬家公司，并非系长期的发包工作，且在时间、地点和人数方面均不固定，从劳务费的计算方式而言，也是按照人工数量给付费用，每人每日200元，并非以完成工作量计算劳务费，故我方系联系人，且我方并未直接联系原告，而是联系原告的妻子（诉讼代理人），如认定按谁叫人就是雇主，则原告的妻子系其雇主，该逻辑错误；第二，我方也和其他工作人员在丽墅家具公司要求的时间、地点，共同参加该公司安排的具体工作，且同工同酬，故原告的实际雇主系丽墅家具公司；第三，我方仅负责临时通知、聚合劳务人员，并不向劳务人员下派具体工作内容，劳务人员和我方不存在人身依附关系。被告夏某某、钟某某未到庭，提交书面意见辩称，1.其系丽墅家具公司股东。因赵某某在完成我方的承揽工作中具有独立性，承揽工作的上下班时间、工作方式及人员均由赵某某自行确定，故我方与被告赵某某存在承揽合同关系。因原告的劳务费用是由赵某某结算，故原告与被告赵某某系雇佣关系，我方与吴某某不存在任何法律关系；2.原告损伤系叉车失误所致，应由叉车操作人或承揽人刘立印负责，公司作为定作人对原告的损失亦不承揽赔偿责任；3.原告主张的二次手术费尚未实施，被告抚养人生活费没有事实依据，该费用均不应予以支持；其他费用过高应予调整，其中，关于误工费，因原告无固定收入，且未能举证证明其最近三年的平均收入情况，故误工费的计算应参照2017年度河北省建筑业就业人员平均工资38191元的标准执行；关于护理费，根据原告提交的《护理协议》和《护理费收据》，上述证据中护理人员的签名字迹并不一致，且未提供其向护理人员支付护理费用的取款记录、转账凭证等能够证明实际支付护理费的证据，故请求法院应按照护理人员一人、护理费每日100元的标准计算，建议维护12000元；关于伤残赔偿金，因原告系农村居民，参照河北省2017年河北省农村人均纯收入12881元标准计算，因原告伤残等级评定为七级残疾一处、十级残疾两处，应以最高残疾等级赔偿系数赔偿；关于被抚养人生活费，因原告的女儿吴泽英已成年，不符合法律规定的被抚养人认定条件，故不应予以支持；营养费，请求支持1800元，住院伙食补助费，请求支持1530元；交通费，请求支持500元，精神损害抚慰金，请求支持1000元；4.原告在此次损伤中亦存在过错，亦应对损伤承担部分责任。被告欧某某辩称，其系丽墅家具公司股东，被告赵某某系原告雇主，丽墅家具公司结算工资的标准为每天200元，被告赵某某应按照每天200元的标准给付原告及其他劳务者工资，但被告赵某某实际仅支付原告每天120元，因此被告赵某某亦应承担赔偿原告损失的责任。丽墅家具公司已累计为原告垫付83171.62元，该款原告应予返还。其他答辩意见同夏某某、钟某某一致。经审理查明，2018年1月24日，原告吴某某受被告赵某某派遣到丽墅家具公司从事装卸板材等工作，工作中因丽墅家具公司叉车司机操作失误导致货车车厢挡板脱落、原告跌落地面并被家具砸伤，后被送至大厂回族自治县人民医院治疗，支付治疗费1126.99元，当日被送至医院（以下简称武警总医院）住院治疗，实际住院40天（2018年1月24日至3月5日），实际支出医疗费156105.57元，出院后医嘱休息一个月，加强营养，定期复查。2018年5月7日，原告再次到武警总医院，行右前臂开放伤术后切开复位钢板螺钉内固定术，实际住院11天，实际支出医疗费用61259.83元，出院后医嘱休息一个月，加强营养、定期换药等。2018年6月19日、7月19日、10月29日及11月16日，原告到武警总医院就诊复查，实际支出费用1354.58元。2018年11月16日，武警总医院出具诊断证明1份，下次手术治疗费约50000元。2018年7月6日，原告申请对其伤残等级、护理期限、误工时间及营养期进行鉴定。经本院依法委托，北京民生物证科学司法鉴定所于2018年11月26日（以下简称北京民生鉴定所）出具了鉴定意见书，认为：原告右上肢损伤为七级伤残、右跟骨为十级伤残、体表瘢痕为十级伤残、误工期限为306日、护理期限为120日、营养期为90日。原告支付鉴定费4350元。另查明，河北丽墅家具有限责任公司，2016年08月12日成立，公司股东为本案被告欧某某、夏某某、钟某某，法定代表人为欧某某，经营范围为家具的设计、制造、批发及零售及木材的加工、批发及零售、家具和相关物品的修理及安装等，2018年6月13日经公司决议解散后注销，注销时未进行清算。再查明，2018年1月25日、2月1日，被告欧某某2次给付原告医疗费53171.62元与30000元，共计83171.62元，原告女儿吴泽英（女，1998年6月12日出生，汉族，现就读于燕山大学16级法学专业）为被告欧某某出具收据2张。2018年1月26日，被告赵某某给付原告医疗费40000元，原告女儿吴泽英为赵某某出具收据1张。原告自2000年起，在农村从事建筑类工作至今。上述事实，有原告提交的住院病历2份、诊断证明2份、护理协议2份、村委会证明1份、鉴定意见书1份、鉴定发票1张、住院发票18张、交通票据1份、录音光盘1张，被告欧某某提交的收据2张、门诊发票4张、急救车交费单2张、汇款审批单6张、证明3张，被告欧某某、夏某某、钟某某共同提交的说明1份、证明1份、录音光盘1张、发票4张，被告赵某某提交的收据1张、收条1张，企业登记基本情况表1张，证人田某证人证言及原、被告双方的当庭陈述予以证实。本院认为，劳务合同关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系，劳务合同关系具有一定的人身关系的依附性和经济利益的关联性。本案中，被告赵某某虽选任原告进行工作，但原告进行劳务工作的时间、地点、具体的工作内容以及提供劳动工具、条件均是由丽墅家具公司所指定和安排。原告及其他劳务者所提供的劳务是为被告丽墅家具公司从事搬运、装卸等工作，而并非为被告赵某某所服务，且被告赵某某亦与原告及其他劳务者服从丽墅家具公司的管理，从事具体的劳务工作。另，结合被告欧某某提交的《收条》、《汇款审批单》所记载的内容，“支付工厂雇人搬运、整理所有材料人工费”以及赵某某、案外人田某的确认签字，以及赵某某提交的《收条》记载的内容“今收到赵某某转付太平庄家具厂欧某某给付的搬家人工费”以及劳务人员的签字，可以证明原告及其他劳务者的用工报酬实际由丽墅家具公司按照每人每天200元的用工报酬标准支付。综上，可以认定被告丽墅家具公司与原告系雇佣关系。被告欧某某主张丽墅家具公司与被告赵某某之间系承揽合同关系，未提交证据予以证明，本院不予采纳。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，本案中，原告从事的并非危险的工作，其作为完全民事行为能力人，对自身安全未能尽到必要的注意义务，对损害结果的发生亦存在过错，故按照过失相抵原则可以减轻被告的民事责任，本院酌定原告对其自身损害承担10%的民事责任。被告丽墅家具公司在本次事故中存在明显指示、管理错误，应承担65%的赔偿责任，被告赵某某在选任劳务者过程中存在获益行为，承担25%赔偿责任。因丽墅家具公司未经依法清算即予以注销，导致公司无法再进行清算。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，丽墅家具公司的赔偿责任应由被告欧某某、夏某某、钟某某负担，即被告欧某某、夏某某、钟某某负担应当对原告的损失承担65%的赔偿责任。原告的合理损失如下：1、医疗费及医疗器具费，应按实际票据计算，原告两次住院期间的共支付门诊费及治疗费共219846.97元，系原告的必要性支出，本院予以维护；2、误工费，可自2018年1月24日原告受伤之日开始计算至定残日前一天即2018年11月26日，原告请求按306天计算，系其真实意思表示且未超出法定范围，本院予以确认。因原告未能提交证据证明其有固定收入或最近三年的平均收入状况，根据原告工作情况，参照2017年度河北省建筑行业从业人员平均工资标准，维护44590元（53187元÷365天×306天=44590元）；3、护理费，根据北京民生鉴定所的鉴定报告，原告护理期限为120天，结合本案实际情况，并参照2017年度河北省居民服务、修理和其它服务业37349元的标准，酌定以日平均收入100元为标准计算护理费，理由同误工费计算，原告共需护理120日，支持护理费为24000元（100元×120天×2人=24000元），对超出部分不予维护；4、营养费，根据北京民生鉴定所的鉴定报告并结合原告的伤情，本院酌定营养费5000元在合理范围内，予以维护;5、鉴定费4350元，系必要性支出，本院予以维护；6、残疾赔偿金，原告系农业居民，应参照2017年度河北省农村居民人均可支配收入12881元标准计算，原告伤残等级经评定为右上肢损伤为七级伤残、右跟骨为十级伤残、体表瘢痕为十级伤残，伤残赔偿指数为44%，伤残赔偿金应自定残之日起按二十年计算，确定原告的伤残赔偿金为113352.8元（12881元×20年×44%=113352.8）；7、精神损害赔偿金，原告因此次事故受伤致多处伤残，给其带来了一定的精神痛苦，根据原告伤残等级程度，本院酌定原告精神损害抚慰金的数额为10000元；8、被抚养人生活费，因原告妻、女均已成年，不属受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属之列，原告的该项主张于法无据，本院不予维护；9、交通费，本院根据原告就医、鉴定等情况酌定交通费4000元在合理范围内，予以维护；10、住院伙食补助费，结合原告2次共住院51天，维护5100元；11、二次手术费，因其尚未发生，原告可待该费用实际发生以后另行主张。经上，以上各项损失合计430239.77元。依照本院认定的事故责任比例，故应由被告赵某某承担107559.94元的赔偿责任，因事故发生后，赵某某垫付了40000元，本院基于减少当事人诉讼成本及提高诉讼效率之考虑，因在赵某某处尚有未转付给原告的劳务费1400元，本案予以一并处理，折抵后，应给付原告68959.94元；由被告欧某某、夏某某、钟某某共同承担279655.85元，因事故发生后，被告欧某某已垫付83171.62元，折抵后，故应由三被告赔偿原告196484.23元，余下部分由原告自行承担。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告赵某某赔偿原告吴某某各项损失人民币68959.94元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告欧某某、夏某某、钟某某共同赔偿原告吴某某各项损失人民币196484.23元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5200元，保全费2020元，共计7220元，原告吴某某负担520元，被告赵某某负担1800元，被告欧某某、夏某某、钟某某负担4900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。本判决书生效后，当事人在法律文书确定的期限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期间为本判决书确定的履行期限最后一日起两年内。逾期将丧失申请执行权。审判员  范红达二〇一九年二月十一日书记员  董唐宇附：相关法律规定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。