濮阳市华龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0902民再24号原审原告：刘龙，男，1988年10月2日出生，汉族，住台前县。委托诉讼代理人：樊瑞玺，河南众孚律师事务所律师。原审被告：濮阳市华龙区岳村镇翟庄村民委员会。原审原告刘龙与原审被告濮阳市华龙区岳村镇翟庄村民委员会建设工程施工合同纠纷一案，本院（2017）豫0902民初10362号民事调解书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2018年8月14日作出（2018）豫0902民监19号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原审原告委托诉讼代理人樊瑞玺到庭参加了诉讼,原审被告濮阳市华龙区岳村镇翟庄村民委员会经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告诉称，2015年5月28日，原审原告以河南省立可得轻型房屋研发有限公司的名义，同原审被告签订了《工程承包合同》一份，合同主要约定：原审被告将其村委会党群服务中心广场建设项目承包给河南省立可得轻型房屋研发有限公司，工程内容为24间房屋及4间房顶的建设，初步估定建设面积为858.96平方米，最终结算以承包方实际完工的面积为准，工程计价方式为：以出沿面积为准每平方米800元，在施工过程中因工程量变化，工程总价相应调整，变更部分作为追加合同价款，与工程进度款同时支付，据实计算，开工日期暂定为2015年5月27日（以实际开工时间为准），工期暂定为25天，承包方式为包工包料，发包方逾期不验收的视为验收合格，发包方逾期付款的，每逾期一日应向施工方支付工程总价款千分之三的违约金。合同签订后，原审原告作为实际施工人进行施工，期间经估测原审被告增加了263.04平方米的工程量，工程竣工后经估测工程量为1122平方米，总价款应为897600元，原审原告要求原审被告组织验收未果，原审被告在竣工后对所建房屋使用至今，截止2016年2月6日，原审被告仅支付12万元工程款，尚欠777600元工程款至今未付。为维护原审原告合法权益，依法诉至法院，请求依法判令原审被告支付原审原告工程款567168元、增加的工程量按每平方米800元计算价款及逾期付款利息，并由原审被告承担本案诉讼费用。原审被告濮阳市华龙区岳村镇翟庄村民委员会在原审中辩称，1、原审原告不具有本案诉讼主体资格。2、原审被告拖欠原告工程款的事实不存在。3、原审原告未能按照要求施工，工程存在质量问题。请求依法驳回原审原告的诉讼请求。原审查明，2015年5月28日，原审原告刘龙以河南省立可得轻型房屋研发有限公司（承包方）的名义与原审被告濮阳市华龙区岳村镇翟庄村民委员会（发包方）签订《工程承包合同》一份，合同主要约定：第一条：工程内容：24间房子4间房顶总面积858.96平方米，最终结算以承包方实际完工的面积为准。第二条：工程价款及承包方式：1、工程总价687168元。2、工程计价方式：出沿面积每平方米人民币800元。该价格为不含税价，承包方不开具发票；如发包方要求承包方开具发票，则实际产生的税金由发包方承担并事先支付给承包方后，承包方再开具发票。该工程价款仅为包工包料费，不含其它任何额外费用。如实际完工面积超过约定的面积，应以实际完工面积结算。3、承包方式：按工程内容采取包工包料方式。第三条：工期要求：开工日期：暂定2015年5月27日（以实际开工时间为准），工期暂定25天。第四条：工程款支付及结算：墙板材料进厂，支付工程款5万元。工程完工后三日内支付工程款5万元，发包方验收后七天内付清所有工程余款即587168元。本合同在施工过程中因实际情况造成工程量有所变化，则工程总价相应调整，其变更部分的变更价款作为追加合同价款，与工程进度款同时支付，完工后据实计算。第五条：工期顺延。第六条：双方责任事项：1、承包方应依照合同约定及时组织人员、材料、资金、机械设备进场。2、承包方应接受发包方的管理，严格执行合同约定，文明生产、安全施工。3、承包方应按期完工，保证工程质量工程完工移交工程资料。4、发包方为使施工现场具备施工条件，应负责：三通一平及承包方要求的其他条件，应在开工日期前完成，否则工期顺延，且造成的损失由发包方自行承担。5、发包方应提供合格的支撑面，并要求做好预埋的沟通与协调工作，协调对外关系。6、大梁用料与制作应交由承包方自行完成。7、工程验收应以设计文件为准，发包方应在承包方完工后两日内进行验收，应在验收当日向承包方出具验收结果，发包方逾期不验收的，视为验收合格。如有质量问题，发包方应在验收当日以书面形式通知承包方整改，逾期未通知的，视为验收合格。验收合格或视为验收合格的，发包方均应依照约定支付工程款。8、发包方未依照合同约定支付工程款的，承包方有权暂停施工、拒绝施工、拒绝交付完工工程等对应措施且不视为承包方违约。发包方逾期付款的，应向承包方支付违约金，逾期每日应支付工程总造价的千分之三作为违约金并累计计算至付清全款；承包方未能依照合同约定的工期完工（本合同约定的工期顺延的情形除外）的，发包方有权要求承包方支付违约金，逾期每日应支付工程总造价的千分之一作为违约金直至完工。上述合同签订后，原审原告作为实际施工人即组织工人进行了施工。2015年7月21日，原审原告向原审被告出具工程结算单，原审被告未经竣工验收于2015年8月5日使用至今。原审被告共向原审原告支付工程款13万元，现原审原告要求原审被告支付下余工程款及增加工程量部分的工程款，原审被告拒绝支付，形成纠纷。本案在原审审理过程中，双方当事人请求本院依法确认其自行达成的如下协议：一、被告濮阳市华龙区岳村镇翟庄村民委员会支付原告刘龙工程款及利息共计60万元，于2018年4月15日前付清。二、被告如未按上述约定的期限履行付款义务，则自2017年12月15日起按月息1分向原告支付逾期利息直至欠款全部付清。原审被告未按调解书确定的期限履行，原审原告申请执行后，原审被告称未授权诉讼代理人参与调解，调解书存在程序性错误，本院经核实后，查明原审时，原审被告的委托诉讼代理人未经特别授权，决定再审本案。还查明，原审原告刘龙所承建的翟庄村党群服务中心的轻型房屋在原审被告村镇规划时，全部折除。本院再审认为，本案为建筑施工合同纠纷。原审原告刘龙借用河南省立可得轻型房屋研发有限公司名义与原审被告濮阳市华龙区岳村镇翟庄村民委员会签订《工程承包合同》后,作为实际施工人进行施工，工程完工后，原审被告未按约定将全部工程款支付给原审原告即于2015年8月5日擅自使用，原审原告有权向原审被告追索下余工程欠款及利息，利息计付时间应自原审被告擅自使用房屋之日即2015年8月5日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。原审被告未经竣工验收擅自使用，使用后又以工程质量不符合质量约定为由拒付工程款的辩解理由，没有法律依据，本院不予采纳。且案涉房屋已在原审被告村镇规划中全部折除，房屋是否存在质量问题已无从查实。关于原审原告要求原审被告支付增加部分工程量的工程款，原审被告对于原审原告在施工过程中增加工程量不予认可，原审原告提供的现有证据尚不能确定该项请求的具体数额，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。”的规定，本院可就已查明的事实先行判决。对增加部分原审原告可另行主张。案件在原审过程中，原审被告的委托诉讼代理人未经特别授权，不能代理原审被告进行实体权利的处分诉讼行为，且原审被告事后对调解协议内容又拒绝追认，本院据此制作的调解书存在程序性错误，应当予以撤销。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项、第十七条、第二十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十三条，第二百零七条之规定，判决如下：一、撤销本院（2017）豫0902民初10362号民事调解书。二、原审被告濮阳市华龙区岳村镇翟庄村民委员会于本判决生效后十日内支付原审原告刘龙工程款557168元及逾期付款利息（利息自2015年8月5日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计至付清之日）。三、驳回原审原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9472元,由原审被告承担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。审 判 长  刘宗立审 判 员  孙艳婷人民陪审员  靳伟华二〇一九年二月十一日书 记 员  王可杰