山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0902民初534号原告：李振，男，1991年8月6日出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：赵玉森，山东锦春律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙婷婷（系原告配偶），住泰安市泰山区。被告：耿军，男，1975年5月11日出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：郭甲营，泰安泰山中和法律服务所法律工作者。原告李振与被告耿军健康权纠纷一案，本院于2018年1月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李振及其委托诉讼代理人赵玉森、孙婷婷，被告耿军的委托诉讼代理人郭甲营到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李振向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付医疗费、伤残赔偿金、误工费、陪护费、住院期间伙食补助费等暂计70000元；2.诉讼费用、鉴定费用由被告负担。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：判令被告支付医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、陪护费、住院期间伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失共计146217元。事实和理由：原告为被告雇工，2017年7月26日，原告在为被告工作过程中遭受人身损害，导致原告左股骨骨折、左髌骨粉碎性骨折、全身多处皮肤软组织挫伤。原告于2017年7月26日10时进入泰山医学院附属医院治疗，于2017年8月17日9时出院。原告住院治疗花费巨大，多次向被告主张损害赔偿未果，为此，原告提起本案诉讼。诉讼过程中，依原告申请，本院依法对原告伤情委托进行司法鉴定后，原告变更了诉讼请求，原告主张的赔偿如下：1、医疗费：43531.85元；2、后续固定物取出费14000元；3、误工费：55517元；4、护理费：17336元；5、伤残赔偿金：72578元；6、住院伙食补助费：660元；7、交通费：400元；8、鉴定费：2860元。以上共计208882.5元。原告主张被告按70%承担赔偿责任，计146217元。被告耿军辩称，原告是经他人介绍来我的工地上从事开挖掘机工作。2017年7月26日在正常工作的情况下，不知什么原因原告从挖掘机上往下跳，结果被摔伤。原告作为具有完全民事行为能力的自然人，且具有开挖掘机的基本知识，在其不当操作的情况下自己跳入自己挖的坑内，将自己摔伤，本身具有不确定性。并且当时原告不断的对周围的同事说自己有保险，与别人无关，不用别人管。后来我们把原告送到医院，并到医院看望了原告，我尽到了雇主的义务，后来原告及其家属对我也表示感谢，没有提出其他的要求。医疗费应以实际损失为准，原告已经在保险公司报销了一部分医疗费，该部分金额应从总数中减去；根据鉴定意见，原告应提供固定物取出时的花费，以实际花费为准；误工费的标准不明确，原告应提供受伤前3个月的实际发放金额，双方调解确认的10000元是原告受伤后被告答应给予的包括补偿性的金额，并且被告是自2017年5月1日开始至2017年7月26日止在被告处工作，共计约3个月，故不应以10000元除以58天计算日平均工资。结合原告提交的证据原告在泰开集团工作时的平均月工资3000余元，其月工资标准应确定在3000元左右；护理费应按护理人员的户籍性质或其停发工资的平均数作为计算标准，应提交护理人员的户籍信息或其在城镇连续居住超过一年的居住证明；伤残赔偿金应按照原告的户籍性质确定标准；原告主张的精神损害抚慰金不应得到支持；原告系在具有完全民事能力的情况下发生本案事故，不应当以被告承担70%责任的标准来计算，请法院认定。本院经审理认定事实如下：原告受雇于被告从事开挖掘机工作。2017年7月26日上午7时许，原告在工作过程中受伤。原告述称，当时原告正开挖掘机挖管道沟时，发现挖掘机铲斗脱落，于是原告从挖掘机上下来，站在沟边准备维修时，管道沟发生塌方，原告不慎掉入沟内。被告述称，原告所述不合情理，管道沟的深度不足以造成原告所受伤害，据当时在场人称原告系从挖掘机上直接往下跳的时候，跳入沟内造成伤害。原告未就事发经过提交证据。被告申请证人庞某、胡某录到庭作证，但两人自述各自到达现场时原告已经躺在沟内，两人均未目击事件发生经过。事发后，原告被送往泰山医学院附属医院住院治疗。经诊断，原告系左股骨骨折，左髌骨粉碎性骨折，全身多处皮肤软组织挫伤。原告于2017年7月26日至2017年8月17日在该院住院治疗共计22天，共支出医疗费用43531.85元。因原告自行投保商业保险，新华人寿保险股份有限公司于2017年9月29日向原告理赔11100元。被告对医疗费用及理赔事实无异议，质证意见详见答辩意见。原告于2018年1月23日向本院提起劳务合同纠纷一案，案号（2018）鲁0902民初533号。原告主张其自2017年5月1日至事故发生的2017年7月26日受雇于被告，被告共欠原告劳务费10000元。案经审理，双方达成调解协议，约定：一、自2017年5月1日开始至2017年7月26日，原告李振从事劳务工程中受伤住院，被告耿军共欠付原告劳务费用10000元，原告李振断断续续工作58个工作日，被告耿军同意支付原告工资10000元；二、如果被告耿军在2018年7月10日前一次性支付7000元，原告李振同意放弃剩余3000元的款项，如果未能按时支付，被告耿军仍应支付原告10000元。诉讼过程中，原告申请对原告的伤残等级、院外误工及护理期限、后续治疗费进行司法鉴定，经依法委托，泰安东岳司法鉴定所作出泰东司鉴所[2018]临鉴字第426号司法鉴定意见书，意见为被鉴定人李振左髌骨粉碎性骨折致左膝关节遗有功能障碍，评定为十级伤残；院外误工及护理期限建议分别为300日、150日为宜；后续内固定物取出正常情况下约需人民币14000元或以实际发生为准。因本次鉴定，原告支出鉴定费2860元。原告主张，依据该鉴定报告，结合原告住院22天的事实，可知护理及误工的总期限为322天、172天。被告认为原告伤情评定为十级伤残偏高，误工天数与护理天数时间也偏长，其后续费用应当以实际发生为准。庭审中，被告明确表示不申请重新鉴定。原告主张应当按照城镇居民收入标准计算原告的相关损失，为此，原告提交商品房预售合同、前期物业服务协议、临时管理规约、物业费发票、入网建设费发票及居住证明各一份，用以证明在起诉之前，原告已在泰安市泰山区恒大城居住一年以上，恒大城系原告经常居住地，故应按城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金、护理费等。商品房预售合同、前期物业服务协议、临时管理规约均签订于2015年8月31日，购房人为原告；物业费发票出票日期为2018年3月23日，入网建设费发票出票时间为2015年12月18日；居住证明的出具单位为泰安恒大城物业服务中心，出具时间为2018年3月23日，主要内容为：兹证明李振先生、孙婷婷女士在泰安恒大城9-1-2202居住。被告对证据真实性无异议，质证认为商品房预售合同约定交房时间为2016年12月31日前，结合物业费发票等证据，无法证明原告于2017年7月26日前即在该房屋居住。为此，原告另提交泰安市用人单位社会保险参保个人参保缴费证明、原告农业银行银行卡交易明细清单、房屋租赁合同各一份，并申请证人乔某出庭作证，用以证明原告自2015年5月至2016年8月在位于泰安市东部开发区的山东泰开精密铸造有限公司工作，并租住位于泰山区的乔某的房屋至2016年12月30日，即原告在此期间一直在城区生活。被告对房屋租赁合同、证人证言之外的证据的真实性无异议，质证认为缴费证明显示缴费截止时间为2016年8月，之后至受伤之日原告未再缴费，明细清单显示2016年3月15日原告工资为2523.03元，该清单显示原告在2015年、2016年的平均工资为3000余元。本院认为，原、被告对双方之间的雇佣关系没有异议，对双方的法律关系本院予以确认。原告在从事雇佣活动中遭受伤害，被告作为雇主应当承担损害赔偿责任。被告辩称原告自行跳入管道沟的行为存在重大过错，但是其未能提交确实充分的证据证实其主张，对被告的该抗辩本院不予采信。原告主张被告承担70%的赔偿责任，系原告对自己权利的处分，本院依法予以确认。原告提交的商品房预售合同、泰安市用人单位社会保险参保个人参保缴费证明等证据，相互印证，可以证实原告的居住地、收入主要来源地等系泰安市城区，故应按照山东省城镇居民标准计算原告的伤残等损失。原告所受伤害经依法委托鉴定，确认为十级伤残，原告的伤残赔偿金为：36789元/年×20年×10%=73578元。本案事故发生后，新华人寿保险股份有限公司向原告支付保险金11100元，依据保险法第四十六条之规定，“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿”，该事实不影响原告向被告主张权利，被告关于应扣除保险金的主张违反法律规定，本院不予支持。原告因本次伤害事故支出医疗费43531.85元，该费用应予赔偿。泰东司鉴所[2018]临鉴字第426号司法鉴定意见书确认原告后续内固定物取出正常情况下约需人民币14000元或以实际发生为准。原告主张按照后续费用按照该司法鉴定意见书确定不违反法律规定，本院依法予以支持。原告住院22日，泰东司鉴所[2018]临鉴字第426号司法鉴定意见书确认原告院外误工及护理期限建议分别为300日、150日为宜，据此本院确认原告的务工期限为322日，护理期限为172日。虽然（2018）鲁0902民初533号民事调解书确认原告受被告雇佣实际58个工作日的劳务费用为10000元，但该58个工作日并非连续工作，雇佣期间实为自2017年5月1日至2017年7月26日，原告主张依据58天工资10000元计算自己的日误工工资不符合事实，本院不予支持。本院酌定依据山东省城镇居民人均可支配收入标准计算原告的误工费、护理费损失为宜。据此，原告的误工费为：36789元/年÷365日×322日=32455元；护理费为：36789元/年÷365日×172日=17336元。原告要求按照每日30元计算住院伙食补助费，符合本地标准，本院予以支持，该费用为：30元/日×22日=660元。原告主张精神损害抚慰金不符合相关法律规定，本院不予支持。原告主张交通费400元，但未提交证据予以证实。依据原告的伤情及治疗情况，本院酌定原告交通费为300元。以上损失合计181860.85元。依据原告主张的责任份额，被告应承担的赔偿金额为：181860.85元×70%=127302.6元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决如下：被告耿军于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振伤残赔偿金、医疗费等各项损失共计127302.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1423元、保全费1020元、鉴定费2860元共计5303元，由原告李振负担686元，由被告耿军负担4617元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  孙其运二〇一九年二月十九日书记员  辛 建