江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终53号上诉人（原审被告）：徐州美伦雅家具有限公司，住所地徐州市贾汪区青山泉镇纺织工业园。法定代表人：段绪立，该公司总经理。委托诉讼代理人：李腾龙，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：郭方美，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李文号，男，1984年4月20日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：孙景习，江苏金华星律师事务所律师。上诉人徐州美伦雅家具有限公司（以下简称美伦雅公司）因与被上诉人李文号工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2018）苏0305民初2025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人美伦雅公司的委托诉讼代理人李腾龙、被上诉人李文号的委托诉讼代理人孙景习到庭参加诉讼，本案现已审理终结。美伦雅公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者依法改判。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院程序不合法。2017年8月3日被上诉人以美伦雅公司为被申请人到徐州贾汪区人事争议仲裁委员会申请仲裁，徐州贾汪区人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲确字（2017）第257号转法院劳动争议案件确认书。2017年9月4日被上诉人到一审法院就工伤赔偿提起诉讼，一审法院审理认为美伦雅公司就工伤认定决定提起的行政诉讼正在进行，被上诉人可在行政诉讼结束后再提起诉讼，故驳回了被上诉人的起诉。后行政诉讼结束后，被上诉人直接再次以2017年8月3日的（2017）第257号转法院劳动争议案件确认书提起诉讼，程序不合法，未经过仲裁前置程序，一审法院应依法驳回被上诉人的起诉。二、根据《江苏省实施办法》第二十五条第一款，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定，被上诉人并没有提供该部分证明或鉴定报告，一审法院就认定了5个月的停工留薪期，没有事实和法律依据，上诉人认为根据其无生活自理障碍的鉴定结论，应综合认定停工留薪期为2个月。李文号辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。1.关于程序问题，此前提起的诉讼，徐州市贾汪区人民法院裁驳后告知了相关的权利义务，“可在行政诉讼结束后再提起诉讼”，没有必要再重新提起劳动争议仲裁，并且相关法律也没有规定要重复提起劳动仲裁。2、关于停工留薪期，一审法院的认定合情合理，被上诉人当时伤得很重，构成了八级伤残，只是由于身体比较年轻，住院时间短。李文号向一审法院起诉请求：1.解除双方的劳动关系；2.判令美伦雅公司赔偿一次性伤残补助金25500元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪工资30600元、工伤住院期间的伙食补助费1350元、营养费918元、护理费2160元、交通费500元总计176028元；3.本案诉讼费由美伦雅公司承担。一审法院审理认定事实如下：2015年8月13日，李文号到美伦雅公司应聘，2015年8月14日，李文号到美伦雅公司上班。2015年8月16日10时左右，李文号在美伦雅公司裁木板时，右手被电锯锯伤，随即被送往徐州仁慈医院治疗，被诊断为：1、特指单个手指部分或完全切断，2、特指手指血管损伤，3、拇指神经损伤，4、开放性指骨骨折，5、掌指和指间关节处的手指韧带创伤性破裂，6、腕和手水平拇指内在肌和肌腱损伤，医院实施右拇示指清创、骨折关节融合内固定、血管、神经、肌腱、关节韧带、撕脱皮肤修复术，2015年9月13日李文号出院，出院医嘱：1.注意保护患指，避免负重和碰撞，注意休息；2.术后外形、感觉、功能欠佳，必要时二次手术处理；3.术后每月复查X片，视情况来院去除内固定；4.出院后1周、2周、1月、2月、6月复诊；5.有情况随时门诊复诊；6.严密关注患指黑痂，必要二次手术可能。2015年9月30日，徐州市仁慈医院出具证明，载明：患者李文号于2015年8月16日在我院就诊，姓名书写为王永，身份证，更正原因：入院时报错。2017年3月13日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工认字第[2017]徐人社工认字[2017]第104号认定工伤决定书，认定李文号受到的事故伤害为工伤。美伦雅公司对工伤认定不服，向徐州市人民政府申请行政复议。2017年7月14日，徐州市人民政府作出复议决定，维持上述工伤决定。后美伦雅公司向徐州铁路运输法院提起行政诉讼，该院判决驳回美伦雅公司的诉讼请求，美伦雅公司上诉至徐州市中级人民法院，徐州市中级人民法院于2018年4月23日作出（2018）苏03行终30号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。2017年6月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具徐劳工鉴通[2017]第201705246号徐州市劳动能力鉴定结论通知书,认为李文号的工伤构成八级伤残无生活自理障碍。2017年8月3日，李文号以美伦雅公司为被申请人到徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲确字[2017]第257号转法院劳动争议案件确认书。2017年9月4日，李文号到一审法院就工伤赔偿提起诉讼，经一审法院审理，认为涉案工伤认定正在行政诉讼，李文号可在行政诉讼结束后再提起诉讼，故裁定驳回李文号的起诉。事故发生后，李文号未去美伦雅公司处上班。一审法院认为:李文号在工作时受伤，被依法认定为工伤且经法定程序被评定为八级伤残无生活自理障碍，李文号要求与美伦雅公司解除劳动合同关系，一审法院予以确认。美伦雅公司没有为李文号办理工伤保险登记手续，应按照《工伤保险条例》及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定向李文号支付相应工伤保险待遇。关于李文号主张的一次性伤残补助金，其构成八级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，美伦雅公司应支付李文号一次性伤残补助金的数额为李文号11个月本人工资。本案中，李文号与美伦雅公司均未提交证据证实李文号发生工伤前的月平均工资情况，根据《江苏省工资支付条例》第五十一条的规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。李文号主张按照2550元每月计算平均工资，要求美伦雅公司支付一次性伤残补助金25500元，不违反法律规定，一审法院予以支持。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施办法》第二十七条及徐政规[2017]2号文件规定，一审法院依法支持李文号一次性工伤医疗补助金72000元（80000元×0.9），一次性伤残就业补助金31500元（35000元×0.9）。关于停工留薪工资，根据《江苏省实施办法》第二十五条的规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的康复机构出具的休假证明确定。李文号主张停工留薪期12个月，未提交相应的医疗机构的休息休假证明或医嘱等证据予以证实，根据李文号的伤情，一审法院支持李文号5个月的停工留薪期，金额为12750元。李文号主张住院伙食补助费1350元，护理费2160元，不违反法律规定，法院予以支持。李文号主张交通费500元，未提供相应票据证实，一审法院酌情支持400元。关于营养费，不属于工伤保险待遇的范畴，法院不予支持。以上合计145660元。综上，一审法院判决：一、李文号与徐州美伦雅家具有限公司劳动关系解除；二、徐州美伦雅家具有限公司于判决生效后十日内给付李文号一次性伤残补助金25500元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、停工留薪工资12750元、住院伙食补助费1350元、护理费2160元、交通费400元，合计145660元；三、驳回李文号的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，关于一审法院认定5个月的停工留薪期是否恰当的问题。根据《江苏省实施办法》第二十三条的规定，达到国家工伤康复定点机构标准的医疗或者康复机构，可以与统筹地区经办机构签订工伤康复协议，提供工伤康复服务。李文号虽然未能提交签订服务协议的医疗或者康复机构出具的休假证明，但根据认定工伤决定书中的右食指部分或完全切断、右拇指血管损伤、右拇指神经损伤等伤情内容，以及李文号在徐州仁慈医院的出院记录记载的术后每月复查X片、必要时二次手术处理、避免负重和碰撞、注意休息等医嘱，再结合徐州市劳动能力鉴定委员会于2017年6月30日出具的徐劳工鉴通[2017]第201705246号徐州市劳动能力鉴定结论通知书载明的八级伤残无生活自理障碍，一审法院支持5个月的停工留薪期并无不当，本院依法予以维持。关于一审程序是否合法的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本院认为，该条虽然规定了劳动争议须经仲裁程序后方可向人民法院提起诉讼，但并未规定被裁定驳回起诉后针对同一事由再次提起诉讼时需要重新进行劳动仲裁，且一审法院已生效的（2017）苏0305民初5446号民事裁定书中载明“原告可在行政诉讼结束后再提起诉讼”，故李文号依据贾劳人仲确字（2017）第257号转法院劳动争议案件确认书及（2017）苏0305民初5446号民事裁定书，于美伦雅公司诉徐州市人力资源和社会保险局行政案件结束后，就原事由直接提起诉讼，并不违反法律规定。综上，上诉人美伦雅公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  潘全民审判员  崔金城审判员  史善军二〇一九年二月二十六日法官助理王茹书记员金宇婷