山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁13民终9955号 上诉人（原审原告）：蔡淑杰，女，1972年1月13日出生，汉族，现住山东省临沂高新技术产业开发区。 委托诉讼代理人：刘芳，山东力维律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：商开瑞，男，1939年11月5日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 上诉人（原审被告）：郭朝芬，女，1945年2月2日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 二上诉人共同委托诉讼代理人：胡怀晋，山东君正义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：商崇令，男，1965年9月4日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 被上诉人（原审被告）：商崇峰，男，1968年12月25日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 被上诉人（原审被告）：商崇山，男，1973年2月9日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 上诉人蔡淑杰、商开瑞、郭朝芬因与被上诉人商崇令、商崇峰、商崇山生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初4336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蔡淑杰上诉请求：撤销原判，依法发回重审或改判五被上诉人共同承担赔偿责任。事实与理由：一、涉案的活动板房因强占村集体土地被强制拆除，商开瑞、郭朝芬没有经济来源，没有能力出资建设，活动板房实际为其子女商崇令、商崇峰、商崇山出资建设，被拆除后商崇令、商崇峰、商崇山又私自运输石块进一步堵塞道路，导致蔡淑杰摔倒，原审判决商崇令、商崇峰、商崇山不负赔偿责任错误。二、蔡淑杰在经过建筑垃圾时已尽了最大的谨慎注意义务，原审判决以4：6的责任划分不公平。三、蔡淑杰所在社区已无任何耕地可供耕种，应属城镇户口。蔡淑杰虽在临沂市兰山区居住，但是户籍所在地是黑龙江省鸡西市恒山区属于非农业户口，一审判决以农村标准赔偿是错误的。 商开瑞、郭朝芬上诉请求：撤销原判第一、二项，改判商开瑞、郭朝芬不承担赔偿责任。事实及理由：一、蔡淑杰受伤与我们的活动板房不具有因果关系，其不能证明是在被拆除的活动板房的建筑垃圾处发生。涉案争议的蔡淑杰住房东侧的土地不是道路，也不是其出入的必经之地。二、一审漏列当事人。假设蔡淑杰是在涉案的建筑垃圾处受伤成立，拆除单位应当具有建筑垃圾的清除义务和对蔡淑杰的赔偿义务，与蔡淑杰受伤存在因果关系，应减免我方的赔偿责任。三、原审判决我方承担60%的赔偿责任错误。我方不具有侵权行为和过错责任，不应承担赔偿责任。 商崇令、商崇峰、商崇山辩称，一审认定事实错误，蔡淑杰是自己在别处摔倒的，和我们没有关系，活动板房是我们父母买的，和我们兄弟三人没有关系，拆除活动板房我们不知道。 蔡淑杰向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令五被告共同赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金等共计97141元。2.本案诉讼费由五被告共同承担。 一审法院认定事实：1、被告商开瑞、郭朝芬在其所居住的商家庄社区的集体土地建有活动板房一处，后该活动板房被有关部门强制拆除，建筑物料堵塞道路。2017年11月4日，原告在倒垃圾经过该道路时被石块绊倒受伤。 2、原告受伤后，被送往临沂市兰山区卫生院，住院治疗25天，花费医疗费7101.2元。期间，原告在临沂市人民医院花费医疗费725元。原告住院期间，由其配偶高建军护理。 3、2018年2月8日，原告之伤经山东医专附属医院司法鉴定所作出鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人蔡淑杰的损伤构成十级伤残。2.其误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。原告为此支出鉴定费1620元。 4、2018年4月10日，被告商开瑞、郭朝芬对原告伤情申请重新鉴定。本院于2018年4月18日委托临沂沂蒙司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2018年6月13日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人蔡淑杰之损伤构成十级伤残；其误工期为120日，护理期为90日，营养期为60日。两次鉴定的不同之处为：第一次鉴定护理期为60日；第二次鉴定护理期为90日。被告商开瑞支出鉴定费2000元。 一审法院认为，2017年11月4日，原告蔡淑杰在倒垃圾经过被告商开瑞、郭朝芬被拆除后的活动板房建筑垃圾时，因该建筑垃圾堵塞道路，原告被石块绊倒受伤。原告受伤后，被送往临沂市兰山区卫生院，住院治疗25天，花费医疗费7101.2元。期间，原告在临沂市人民医院花费医疗费725元。原告住院期间，由其配偶高建军护理。以上事实，本院予以认定。 原告称造成其受伤的原因是五被告用石块等垃圾进一步堵塞道路所致，因该活动板房为被告商开瑞、郭朝芬所有，且原告未提供有效证据证实被拆除的板房属于被告商崇令、商崇峰、商崇山三人，故对于原告要求被告商崇令、商崇峰、商崇山承担责任的主张，本院不予支持。 因该活动板房系违章建设，其所有权人为被告商开瑞、郭朝芬，被依法拆除后建筑物料亦为被告商开瑞、郭朝芬所有，故被告商开瑞、郭朝芬有对其建筑物料负有清除的义务，从临沂市兰山区义堂镇商家庄社区居民委员会村委出具的证明来看，拆除前已对被告商开瑞、郭朝芬尽到了通知义务，故本院对被告对活动板房被拆除时没有单位通知被告，村委及城管在拆除后有清理现场的义务的辩称不予支持。 原告作为完全民事行为能力人，在其通行时明知道路被建筑垃圾堵塞而没有尽到谨慎注意义务致使自己摔倒受伤，应承担相应的民事责任。被告商开瑞、郭朝芬对其所有的建筑垃圾未尽到及时清理的义务而堵塞道路具有明显过错，其过错行为，与原告损害后果的发生具有一定的因果关系，亦应承担相应的民事责任。综合考虑原告受伤发生的原因力大小、比例及原告与被告商开瑞、郭朝芬的过错程度，本院确认原告蔡淑杰与被告商开瑞、郭朝芬之间的责任比例为4:6。 关于原告户口性质，有临沂市兰山区义堂镇商家庄社区居民委员会出具的证明，本院予以认定。原告户口性质为农村户口，以农村户口计算原告的损失较为适宜。 关于原告的损失范围： 1.关于医疗费，原告在临沂市兰山区卫生院住院治疗25天，花费医疗费7101.2元。期间，原告在临沂市人民医院花费医疗费725元，共计7826.2元。 2.关于残疾赔偿金，原告伤情构成十级伤残，按照2017年度山东省人身损害赔偿标准应得伤残赔偿金27908元（279080元×10%）。 3.关于误工费，经鉴定原告的误工期为120天，原告应得的误工费为7717.2元(64.31元/天×120天)。 4.关于护理费，经鉴定原告的护理期为90天，由其配偶高建军护理，其配偶高建军为农业户口，故护理费为5787.9元(64.31元/天×90天)。 5.住院伙食补助费为750元（30元/天×25天）。 6.关于营养费，经鉴定原告的营养期为60天，故营养费为1800元（30元/天×60天）。 7.关于交通费，根据原告伤情及往返居住地及治疗机构需要，原告主张250元，本院予以支持。 8.关于鉴定费，有原告出具的鉴定费发票1620元，本院予以支持。 判决：一、原告蔡淑杰因伤支出的医疗费7826.2元，交通费250元，鉴定费1620元，共计9696.2元，由被告商开瑞、郭朝芬赔偿5817.72元，其余经济损失由原告自负；二、原告蔡淑杰因伤应得的残疾赔偿金27908元，误工费7717.2元，护理费5787.9元，住院伙食补助费750元，营养费1800元，共计43963.1元，由被告商开瑞、郭朝芬赔偿26377.86元，其余经济损失由原告自负；三、驳回原告蔡淑杰的其他诉讼请求。综上，被告商开瑞、郭朝芬应赔偿原告蔡淑杰各项损失共计32195.58元，限被告商开瑞、郭朝芬于本判决生效后五日内履行完毕。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2229元减半收取1115元，由原告蔡淑杰负担446元，由被告商开瑞、郭朝芬负担669元。二次鉴定费用2000元，由被告商开瑞、郭朝芬自行负担。 本院二审期间，蔡淑杰提交下列证据：证据一、2019年1月2日鸡西市恒山区2道河子街道办事处钢铁社区居委会出具的介绍信一份，拟证明：蔡淑杰系恒山区钢铁委4组的居民；证据二、上诉人蔡淑杰的户口本，拟证明：其系非农业家庭户口性质；证据三、结婚证一份，拟证明：蔡淑杰与护理人高建军系夫妻关系。上诉人商开瑞、郭朝芬与被上诉人商崇令、商崇峰、商崇山的质证意见为：证据一真实性有异议，无法核实，对其证明目的有异议，即使该证据属实，也只能证实蔡淑杰系该居委的居民，无法证明其户籍是否属于城镇居民，且根据蔡淑杰一审时出具的商家庄出具的证明，蔡淑杰自2007年3月在该村居住至今，因此应当按照农村标准予以计算赔偿，村委会不具有证明户籍信息的职能，该证据不能采信；证据二、真实系无异议，证明目的有异议，从该证据看，蔡淑杰并未显示其户籍信息的详细情况，其籍贯位于河北省，不存在户口迁移的记载，蔡淑杰实际居住在农村，因此应当按照农村标准予以计算赔偿；证据三、无异议。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，上诉人蔡淑杰主张其在倒垃圾经过被拆除后的涉案活动板房建筑垃圾时，被堵塞道路的石块绊倒受伤，并提供临沂市公安局兰山分局朱保派出所的处警单等证据予以证明；商开瑞、郭朝芬辩称蔡淑杰受伤与其活动板房不具有因果关系、不能证明是在被拆除的活动板房建筑垃圾处绊倒，但未提供证据予以证明，商开瑞、郭朝芬辩称的理由证据不足，本院不予采信。蔡淑杰未提供有效证据证实被拆除的板房属于商崇令、商崇峰、商崇山三人，故对于其要求商崇令、商崇峰、商崇山承担责任的主张，本院不予支持。因涉案活动板房系商开瑞、郭朝芬所有的违章建设，故商开瑞、郭朝芬对被依法拆除后的建筑物料负有清除义务，原审法院综合蔡淑杰受伤原因及双方过错程度，判令商开瑞、郭朝芬对蔡淑杰因此次受伤产生的损失承担60%的赔偿责任，并无不当。关于伤残赔偿金的计算标准问题，原审中蔡淑杰提供临沂市兰山区义堂镇商家庄社区居民委员会出具的证明，认可自2007年3月起已在商家庄居委会居住11年，原审根据其经常居住地认定其伤残赔偿金按照农村居民标准计算正确。 综上所述，上诉人蔡淑杰、商开瑞、郭朝芬的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2229元，由上诉人蔡淑杰负担1114元，上诉人商开瑞、郭朝芬负担1115元。 本判决为终审判决。 审判长  杨华雁 审判员  陈 芳 审判员  范宗芳 二〇一九年二月二十一日 书记员  曹钰莹