甘肃省永昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0321民初231号 原告：曹津源，男，1988年1月1日出生，汉族，永昌县人，住金昌市。 委托诉讼代理人：李宏伟，甘肃众纳律师事务所律师。 被告：永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司。住所地：永昌县东部工业区。 法定代表人：樊静，该公司董事长。 委托诉讼代理人：樊孝林，该公司总经理，住永昌县水源镇华家沟村三社。 委托诉讼代理人：韩发栋，该公司股东，住永昌县城关镇金川东村二社。 原告曹津源与被告永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹津源委托诉讼代理人李宏伟、被告永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司委托诉讼代理人樊孝林、韩发栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹津源向本院提出诉讼请求：1.要求永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司给付工程款191100.60元；2.要求永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司承担逾期付款违约金114660元。事实和理由：2017年5月，曹津源与永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司签订施工合同1份。合同约定，永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司将永昌县电子商务孵化大厦场内地坪包工包料发包给曹津源施工，施工类型为水泥抹平地坪。2017年5月9日，曹津源与永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司签订垃圾清运协议1份（系主合同附件）。协议约定，曹津源将永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司的装修等垃圾进行清运。合同签订后，曹津源按约进行地坪作业和垃圾清运。2017年5月31日，地坪作业和垃圾清运完工，并交付永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司使用。当日，双方对工程总量及总价进行了结算，并签署施工结算书1份。经双方结算，地坪作业价款380849.60元，垃圾清运等价款23760元，合计总价款404609.60元。2017年6月19日，曹津源与永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司再次签订施工合同1份。合同约定，永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司将正安蔬菜批发市场北门地坪、围墙等重新改造。改造项目价款44940元。改造项目完工后交付永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司使用。以上工程项目合计价款449549.60元，除永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司已经支付价款258449元外，剩余价款191100.60元未付。 永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司辩称，因工程未验收，自2018年来地坪已经发生开裂，故未付清欠款。另外，双方在签订协议时，口头约定垫付资金2年。最后曹津源主张的违约金过高，无法承担。关于欠款数额应该为169650.60元。曹津源主张的欠款191100.60元，没有扣除永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司已经向曹津源的父亲曹续东支付的价款10000元和曹续东拿走永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司的烟款11450元，用以折抵工程价款。关于违约金问题。施工合同有2份，只有地坪作业施工合同中约定每延误一日付款，承担剩余工程款2‰的违约金。曹津源主张2份施工合同的违约金不合理。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。1.当事人双方对剩余价款数额及未支付的原因存在争议。为此，永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司提交曹津源（地坪）明细账1册、商品出库单1张，证据形式系复印件，其中明细账1册以证明已经付款268449元，商品出库单1张以证明曹续东拿走永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司的烟款11450元，用以折抵工程价款。实际剩余工程款169650.60元。以上证据经曹津源质证真实性无异议，认可欠款数额为169650.60元。因当事人双方对以上证据无异议，本院予以采信。2.当事人双方对工程是否进行交付、验收及工程质量问题存在争议。为此，曹津源提交2017年5月签订的施工合同1份、2017年5月9日签订的垃圾清地运协议1份（主合同的附件）、2017年5月31日，双方签订的施工结算书1份、2017年6月19日签订的施工合同1份，以证明地坪施工和垃圾清运完工后于2017年5月31日，曹津源与永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司已经将工程量及工程款进行结算，并证明工程交付，验收合格的事实。证据形式系原件。以上证据经永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司质证真实性无异议。质证意见为，虽然涉案工程于2017年年底投入使用，但是工程质量存在问题。永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司无证据提供。以上证据经本院审核后认为，2017年5月31日的施工结算书，在形式是对施工结算后，双方签订的确认书。内容上为工程名称、工程面积、工程总量、合同附件（垃圾清理）、合同总价。其中工程总量载明了地坪规格、面积、单价，合同附件包括沉降三水、井内维修、垃圾清理等。施工结算书既是对工程项目内容的结算，又是对工程量和工程价款的结算。除当事人双方有特别约定外，施工结算书是在工程验收合格后，双方签署，表明结算完成、履行完毕后终止双方的权利义务关系的合同。2017年5月的施工合同中第三条第二项约定“协助未验收的完工工程，未验收前不得使用，否则视为验收合格。按商定的付款条件支付乙方工程款项；”第四条第一项约定“工程完工甲方即付给乙方总工程款的10%；”第二项约定，“工程竣工验收合格后，乙方（曹津源）编制结算文件至甲方（永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司），甲方在2017年12月31日前付清剩余工程款，每延误一日，应当向乙方支付剩余工程款2‰的违约金。”施工合同证明工程验收合格后，曹津源编制结算文件给永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司，永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司按约定付清欠款。因此，当事人双方约定工程验收合格，双方签署结算书。上述证据相互印证，证明2017年5月31日，地坪施工工程完工交付，垃圾清运等作业完成，并验收合格。当事人双方均未举证证明2017年6月19日施工合同中改造工程的交付时间，根据永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司质证意见认为所有工程已经于2017年年底投入使用。对此，认定改造工程于2017年年底交付，并验收合格。3.当事人双方对违约金101790元中包括2017年6月19日的施工合同中改造工程欠款计算违约金存在争议。具体为2017年5月签订的施工合同中约定“工程竣工验收合格后，乙方（曹津源）编制结算文件至甲方（永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司），甲方在2017年12月31日前付清剩余工程款，每延误一日，应当向乙方支付剩余工程款2‰的违约金。”因两份施工合同属于不同的施工合同，而2017年6月19日的施工合同中的并未约定违约金，故仍以2017年5月签订的施工合同中的约定支付违约金存在争议。另外，计算的违约金过高。关于曹津源主张的违约金，以2017年5月的施工主合同和2017年5月9日签订的垃圾清运协议（主合同附件）中第二项约定，“工程竣工验收合格后，乙方（曹津源）编制结算文件至甲方（永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司），甲方在2017年12月31日前付清剩余工程款，每延误一日，应当向乙方支付剩余工程款2‰的违约金。”为依据自2017年12月31日计算至2019年1月23日立案之日止，按双方认可的欠款数额169650.60元计算违约金为101790元。永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司质证意见认为，违约金过高。因2017年6月19日的施工合同中没有约定违约责任及违约金，故改造工程欠款支付违约金不合理。本院审核施工合同、垃圾清运协议、2017年6月19日的施工合同后认为，2017年5月9日的垃圾清运协议是对2017年5月施工合同内容的补充协议。2017年6月19日的施工合同虽然仍系前述合同的当事人，但是施工内容不一致，其实质是围墙修建、贴砖等工作，项目为改造工程，属于不同的施工合同。因施工合同中未约定付款期限及违约责任，故曹津源主张因该合同产生欠款后的违约金按2017年5月签订的施工合同中约定的违约金计算，理由不能成立。结合曹津源提供的地坪付款明细，应当认定2017年6月19日施工合同中的价款44940元未支付。付款时间应认定为2017年年底前付款。自始起，永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司承担逾期付款的违约责任。因曹津源未举证证明因逾期付款违约后造成的损失，故认定损失为逾期付款的利息。逾期付款利息，应当参照民间借贷合同中未约定逾期付款违约金时，按照年利率6%计算资金占用期间的逾期利息。2017年5月的施工合同中约定了违约金，自2017年12月31日付款期限开始承担逾期付款的违约责任。关于违约金是否过高的问题。因曹津源未举证证明因逾期付款违约后造成的损失，故认定损失为逾期付款的利息，其利息应当参照民间借贷年利率24%确定逾期利息来认定违约金是否过高。剩余工程价款169650.60元，其中2017年6月19日的工程欠款44940元，地坪工程欠款应认定为124710.60元。地坪工程欠款的逾期利息为31734.58元（年利率24%，自2018年1月1日至2019年1月23日止）。2017年6月19日的工程欠款利息为285.89元（年利率6%，自2018年1月1日至2019年1月23日止）。以上合计利息32020.47元。综上，认定曹津源主张的逾期付款违约金101790元过高，违约金应调整为32020.47元。 本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，曹津源与永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司签订水泥抹平地坪的施工合同及垃圾清理等补充合同、施工项目内容为围墙修建、贴砖等的施工合同，实为曹津源作为承揽人按照永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司作为定作人的要求完成工作，交付工作成果，永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司给付报酬的承揽合同。因此，本案纠纷不属于建设工程施工合同纠纷。对此，认定上述合同均有效。合同生效后，曹津源完成了上述合同约定的工作任务，并将工作成果交付永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司使用至今，永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司理应履行给付报酬的义务。永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司未向曹津源支付剩余报酬，应当承担违约责任。工作任务完成后，曹津源与永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司对水泥抹平地坪及垃圾清运等进行结算，并签署施工结算书。应以认定的事实，确定报酬和剩余报酬。永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司应当按照认定的剩余报酬169650.60元履行给付义务。永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司以双方口头约定工程款由曹津源垫资2年而拒付报酬，无事实依据和法律依据，理由不能成立。永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司以质量问题拒付报酬，无事实依据和法律依据，理由不能成立。永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司以违约金过高为由不承担违约金，应以认定的事实及逾期利息承担违约责任。 综上所述，曹津源要求永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司给付工程款169650.60元，证据充分，于法有据，应予支持；曹津源要求永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司给付工程欠款违约金101790元，应以认定的逾期利息32020.84元，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百六十三条的规定，判决如下： 永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司于判决生效后十日内给付曹津源报酬169650.60元及逾期利息32020.84元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5887元，减半收取计2943.50元，由曹津源负担883.05元，永昌县正安蔬菜批发市场有限责任公司负担2060.45元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省金昌市中级人民法院。 审判员  赵兴平 二〇一九年二月二十八日 书记员  黄小霞