福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0213民初4175号 原告：厦门欧替埃电子工业有限公司，住所地厦门火炬高新区（翔安）产业区翔安北路3701号之10号厂房401A室。 法定代表人：姚晓雨，董事长。 委托诉讼代理人：黄星，福建建达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁小荣，系公司职员。 被告：许玲玲，女，1982年12月13日出生，汉族，住厦门市湖里区。 原告厦门欧替埃电子工业有限公司（以下简称“欧替埃公司”）与被告许玲玲劳动争议一案，原告欧替埃公司于2018年11月14日向本院递交起诉状。本院经组织双方诉前调解未果，于2018年12月5日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧替埃公司的委托诉讼代理人黄星、丁小荣与被告许玲玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 欧替埃公司向本院提出诉讼请求：1、判令撤销厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会的厦翔劳仲案[2018]460-2号《裁决书》；2、判令解除欧替埃公司与许玲玲的劳动关系，并不给予任何补偿金。审理中，欧替埃公司当庭向本院申请变更诉讼请求为：判令解除欧替埃公司与许玲玲的劳动关系，并不给予任何赔偿金。事实和理由：许玲玲夫妇是欧替埃公司各占25%股份的股东，同时夫妻俩自2011年开始至2018年8月末，共同实际控制经营着公司。许玲玲是财务经理，其丈夫是总经理。欧替埃公司于2012年9月7日与许玲玲签订劳动合同至2015年8月31日。但许玲玲利用其夫妇的股东身份，以及掌控公司经营的权利，几次违背签订的合同、保密协议不得兼职的承诺，在多家企业任职。最关键的是故意隐瞒了足以影响公正裁决的证据，“恶人先告状”地将自己夫妻持股一半的公司诉至劳动争议仲裁。仲裁庭无视许玲玲利用夫妻俩实际控制公司权力的事实，以及许玲玲无视公司的规章制度，在多家公司兼职、入职。其中厦门市索讯科技有限公司和厦门维信创联信息科技有限公司和欧替埃公司的经营范围高度重合，具有同业竞争关系。许玲玲也从来不依照《员工手册》的规定打卡上班。在公司三次发函催告的情况下，依旧不配合签订劳动合同。仲裁庭无视在许玲玲提起劳动人事争议仲裁的时候，公司仍未依法解除其劳动关系，只是解除其职务，回归到原劳动合同约定的办事员的事实，枉作出欧替埃公司违法基础劳动合同，要求欧替埃公司按违法解除的双倍赔偿原则的裁决。根据欧替埃公司与许玲玲于2012年9月7日签订的《劳动合同补充条款》第16条规定，许玲玲自愿遵守欧替埃公司制定的《员工手册》、《考勤管理制度》等规章制度，如违反，许玲玲自愿接受该规章制度中规定的任何处罚。根据欧替埃公司《员工手册》中员工解职管理办法第十条规定，以及员工奖惩规定中第五条第七款规定，员工连续三天旷工，视为自动离职，给予解雇。许玲玲自8月底至今未办理任何请休假手续，不到公司签到上班。应当视为自动离职，依法不予任何补偿金。仲裁庭无视许玲玲未经任何请休假而擅自不到公司上班的事实，违法裁决。故欧替埃公司依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》及相关法律规定提起诉讼，请求依法维护欧替埃公司的合法权益。 许玲玲辩称，一、厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会作出的厦翔劳仲案[2018]460-2号裁决书事实清楚，证据充分，欧替埃公司的诉讼请求应予驳回。本案的基本事实在仲裁阶段已经查清，欧替埃公司在没有与许玲玲签订劳动合同的情况下，又单方解除与许玲玲的劳动关系，依法理应支付许玲玲经济赔偿金。二、欧替埃公司诉称许玲玲在其公司工作时间不足以签订劳动合同与事实不符，所提交的证据也缺乏证据证明力。从证据的来源看，欧替埃公司提交的考勤表以及工资表等证据均是由欧替埃公司单方面制作，连基本的真实性要素都不具备，不能作为确定案件事实的依据。欧替埃公司从2011年9月直到2018年8月，按月确认许玲玲的工作职务、出勤情况、工作结果后才支付了当月工资，七年以来，欧替埃公司从未对考勤及其他工作内容提出过任何异议，并且以工资形式进行法律形式的确认。欧替埃公司主张许玲玲七年来没有在公司上班，应提供相应的证据予以佐证。欧替埃公司的起诉状及所谓经营证明，充分证明了许玲玲的工作及工作时间。七来的工资、社保记录就是最好的双方确认的出勤证明。从欧替埃公司发出解除劳动关系通知之日起，已修改许玲玲的门禁密码，取消了许玲玲的工作邮件、工作电话，限制所有工作条件，事实行为限制了许玲玲的工作条件。三、关于公司员工发放工资，财务经理进行审核确认，属于公司的合法合理程序，也是许玲玲作为财务经理的本职工作，至于员工身份确认、工作形式的界定等其他事项，应该是公司行政人事部门的工作，是公司人事管理制度需要规范的问题，与本案无任何关联性。欧替埃公司的人事部门无视员工权益，无视劳动法律，随意决定不按时发放许玲玲的工资，通过厦翔劳仲案[2018]460-1号裁决后，才予以支付，可见欧替埃公司的人事管理制度毫无法律基础可言。四、欧替埃公司述称许玲玲所违反的《保密协议》第七条约定内容为“乙方承诺，其在甲方任职期间，非经甲方事先同意，不得在具有同业竞争关系的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括股东、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等等；如乙方在其他单位担任某一职位而影响了本人在甲方的工作，甲方有权给予处罚”。欧替埃公司未能举证许玲玲所在的同业竞争关系企业及影响，相反许玲玲在职期间为欧替埃公司争取下来的各项国家级（九年国高）、省级（省级创新企业）、市级荣誉（科技小巨人）等等，恰恰证明了许玲玲的工作能力，根本没有任何实质证据证明同业竞争及工作影响，却以这个理由非法解除劳动关系严重违法违规。五、依据劳动合同法第十四条规定，双方劳动合同自2015年8月31日期满后至2018年9月8日已经超过一年，因此欧替埃公司以许玲玲无视公司三次要求续签劳动合同的通知单方面解除与许玲玲的劳动关系，属于违法解除劳动关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳回对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。最后，欧替埃公司的证据在不被仲裁庭认可情况下，竟还怀疑劳动仲裁机构的专业素养，“认为仲裁违法裁决”，在调解庭上也多次质疑劳动法的合理合法性，因此，应驳回欧替埃公司的诉讼请求。此外，欧替埃公司在许玲玲工作期间未依法为许玲玲购买社会保险，许玲玲将保留向劳动监察机构申请要求欧替埃公司补缴社保的权利。综上所述，欧替埃公司无视劳动合同法的相关规定，既不积极履行仲裁裁决，也不从中汲取教训依法规范公司管理制度，反而企图否认事实，逃避法律义务，请求驳回欧替埃公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。许玲玲对欧替埃公司举证的厦门市市场监督管理局私营公司基本信息(欧替埃公司)、许玲玲与厦门维信创联信息科技股份有限公司签订的劳动合同书、欧替埃公司与许玲玲签订的劳动合同及劳动合同补充条款与保密协议、厦翔劳仲案[2018]460-2号裁决书、厦门市索讯科技有限公司工商登记信息等证据的真实性没有异议；欧替埃公司对许玲玲举证的厦翔劳仲案[2018]460-1号裁决书、厦翔劳仲案[2018]460-2号裁决书、解除劳动通知书的真实性无异议。对上述证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 本院根据当事人陈述及经审查确认的证据，认定事实如下：许玲玲于2011年9月进入欧替埃公司上班，2012年9月7日双方签订书面劳动合同，合同期限自2012年9月7日至2015年8月31日止，约定岗位为办事人员。2015年9月21日至2018年8月20日期间，欧替埃公司每月均有发放许玲玲工资。2018年9月25日，欧替埃公司以许玲玲“长期无视公司的劳动纪律规定，以及严重违背自行签订的保密协议承诺书，无视公司三次要求续签劳动合同的通知”为由与许玲玲解除劳动关系。欧替埃公司尚未支付许玲玲2018年8月1日至2018年9月12日期间的工资6983元。许玲玲2017年9月1日至2018年8月31日期间月平均工资4187元。2011年8月26日欧替埃公司开始为许玲玲办理社会保险登记，2016年7月11日提交减员手续，2018年1月22日继续为许玲玲办理增员手续。 2018年9月12日，许玲玲向厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、请求裁决欧替埃公司支付许玲玲2011年9月至2018年9月未签订书面劳动合同双倍工资差额49500元；2、请求裁决欧替埃公司支付许玲玲赔偿金63000元；3、请求裁决欧替埃公司为许玲玲补缴2016年7月至2018年1月的社会保险；4、请求裁决欧替埃公司支付许玲玲2018年8月1日至2018年9月12日的工资6300元。厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月1日作出厦翔劳动仲案[2018]460-1号终局裁决，裁决欧替埃公司应支付许玲玲2018年8月1日至2018年9月12日期间工资6300元，驳回许玲玲的其他仲裁请求。欧替埃公司依据厦翔劳仲案[2018]460-1号终局裁决结果，于2018年11月2日向许玲玲补发工资6300元。另，厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月1日作出厦翔劳仲案[2018]460-2号裁决，裁决欧替埃公司应支付许玲玲违法解除劳动合同赔偿金58618元。欧替埃公司不服厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会作出的厦翔劳动仲案[2018]460-2号裁决，遂向本院提起诉讼，请求判如所请。 另查明，许玲玲在欧替埃公司任职期间，曾于2016年7月至2018年1月期间在厦门维信创联信息科技股份有限公司兼职，并由厦门维信创联信息科技股份有限公司代为缴交该期间的社会保险。 审理过程中，欧替埃公司确认许玲玲自入职公司后自始均未接受公司考勤。 本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，许玲玲自2011年9月进入欧替埃公司上班，于2012年9月7日与欧替埃公司签订书面劳动合同，合同期限自2012年9月7日至2015年8月31日，合同期限届满后，欧替埃公司未与许玲玲重新签订书面劳动合同，但持续按月向许玲玲发放工资直至2018年8月20日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，应视为欧替埃公司与许玲玲已订立无固定期限的劳动合同。欧替埃公司于2018年9月25日书面通知许玲玲解除劳动关系，许玲玲对欧替埃公司在《关于解除劳动关系的通知》中主张的双方劳动关系解除时间即2018年9月25日没有异议。因此，本院依法认定欧替埃公司与许玲玲之间的劳动合同于2018年9月25日解除。本案争议的焦点在于：欧替埃公司是否存在违法解除与许玲玲的劳动合同的行为？本院针对欧替埃公司主张的解除依据，分析认定如下：（1）欧替埃公司以“许玲玲自8月底至今未办理任何请休假手续，不到公司签到上班”为由，主张许玲玲连续旷工三天以上，其公司依据《员工手册》中员工解职管理办法第十条规定以及员工奖惩规定中第五条第七款规定，视为许玲玲自动离职，其公司依法可以不支付任何补偿金。本院认为，许玲玲自2011年9月入职后从未参与欧替埃公司的考勤，欧替埃公司完全可以根据公司人事管理规定依法解除与许玲玲的劳动合同。鉴于欧替埃公司并未依法行使上述人事管理权，仍然继续接受许玲玲提供的劳动，并按月向许玲玲发放工资，因此，欧替埃公司的行为应视为其自动放弃对许玲玲的考勤管理，故欧替埃公司以许玲玲未遵守公司考勤制度为由，主张解除与许玲玲之间的劳动合同，依据不足，本院不予支持。（2）欧替埃公司主张，根据双方签订的《劳动合同书》第十二第四项“乙方（即许玲玲，下同）有列情形之一的，甲方（即欧替埃公司，下同）随时可以解除劳动合同：……（四）乙方同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成甲方工作任务造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的；……”之约定以及《保密协议》第七条“乙方承诺，其在甲方任职期间，非经甲方事先同意，不得在具有同业竞争关系的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括股东（购买上市发行股票而自然形成的股东除外）、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等等；如乙方在其它单位担任某一职位而影响了本人在甲方的工作，甲方有权给予处罚”之约定，许玲玲在欧替埃公司任职期间，同时在其他与欧替埃公司存在同业竞争关系的企业担任职务，故该公司有权随时解除与许玲玲之间的劳动合同。本院认为，欧替埃公司一方面未向本院举证证明许玲玲所在的同业竞争关系企业及影响，另一方面未向法院举证证明许玲玲经其公司提出拒不改正在外兼职行为，因此对于欧替埃公司以许玲玲违反双方劳动合同、保密协议约定为由解除与许玲玲的劳动合同，本院不予支持。（3）关于欧替埃公司以许玲玲无视公司三次要求续签劳动合同为由解除与许玲玲之间的劳动关系的主张。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，用人单位应在用工之日起一年内与劳动者订立书面劳动合同，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并按劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。本案中，许玲玲与欧替埃公司之间订立的书面劳动合同自2015年8月31日期满，欧替埃公司直至2018年9月份才以电子邮件方式通知许玲玲办理签订劳动合同手续，期间已经超过一年，故欧替埃公司以许玲玲无视公司三次要求续签劳动合同为由解除与许玲玲之间的劳动合同，本院不予支持。综上，本院依法认定，欧替埃公司于2018年9月25日书面通知许玲玲解除双方的劳动关系，系违法解除劳动合同行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，欧替埃公司违法与许玲玲解除劳动合同，依法应向许玲玲支付赔偿金，赔偿数额综合许玲玲在欧替埃公司的工作年限及许玲玲2017年9月1日至2018年8月31日期间月平均工资计算为58618元（4187元/月×7个月×2）。 依照《中华人民共和国劳动法》第十条、第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回厦门欧替埃电子工业有限公司的诉讼请求； 二、厦门欧替埃电子工业有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内，向许玲玲支付违法解除劳动合同的赔偿金58618元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取为5元，由厦门欧替埃电子工业有限公司负担，款限于本判决生效之日交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 蔡玉桂 二〇一九年二月二十二日 代书记员 戴小青 附：适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。