河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终437号上诉人【原审被告（原告）】：唐山市丰润区大成钢铁有限公司，住所地：唐山市丰润区小王各庄村南。法定代表人：宋玉均，该公司总经理。委托诉讼代理人：付友艳，河北唐润律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙新影，河北唐润律师事务所律师。被上诉人【原审原告（被告）】：魏占文，男，1968年3月26日出生，汉族，现住唐山市。委托诉讼代理人：孙立鹏，河北润昌律师事务所律师。上诉人唐山市丰润区大成钢铁有限公司因与被上诉人魏占文劳动争议一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2018）冀0208民初4057号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐山市丰润区大成钢铁有限公司上诉请求：l、依法撤销丰润区人民法院于2018年12月4日作出的冀02**民初4057号民事判决第二项，改判上诉人给付被上诉人停工留薪期工资为21150元，护理费不应给付；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院部分事实认定错误。l、一审法院认定一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金66488.6元、伙食补助费2280元应由社保基金支付，但这些赔偿数额到底是多少，上诉人不清楚，也无法左右。而一审法院却把社保基金应该履行的义务写到了上诉人与被上诉人的纠纷中，如果社保基金将赔偿款转到上诉人的帐户，上述三项赔款数额与法院判决的数额不一致，差额怎么处理？上诉人怎么办？被上诉人怎么办？还是追究社保基金的责任？2、一审法院对被上诉人的月平均工资、伤残赔偿金、停工留薪期工资、伙食补助、护理费判定的赔偿标准错误。被上诉人的停工留薪期工资应按其出事前12个月的平均工资计算，而被上诉人的平均工资即是2350元，故停工留薪期工资应按2350元计算。被上诉人的一次性伤残补助金应按其工伤保险缴费基数计算。被上诉人伙食费已由上诉人给付了2000元，其不应再取得。被上诉人的护理人员是由上诉人派工人护理，上诉人已为护理的员工开了工资，故被上诉人主张的护理费也不应给付。二、一审法院对部分事实的认定适用法律错误。按照《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。”，被上诉人的工资虽然每日为150元，但也是工作几天给几天的收入，其工资应为其实际劳动所得，而不应按工作满月30天估算，法院的这种估算法是与工伤保险条例相悖的，是没有法律依据的。被上诉人在2016年9月的实际工资收入为2350元，那他的平均工资即应是2350元。综上上诉意见，望贵院依法撤销原判，发回重审，或依法改判。魏占文答辩称，1、一审判决认定符合实际情况，出于对劳动者的保护，即使不应当写明社保基金的赔偿数额也应当明确单位与社会之间产生差额的由谁承担的问题。2、关于被上诉人的工资问题，仲裁是按日平均工资来进行主张计算月工资，而一审上诉人主张按出事前十二个月计算月工资，而这些主张都是违背了保护劳动者利益的出发点。根据劳社部的规定，日工资的计算是为了保护劳动者加班的利益，而非适用于本案，而且本案被上诉人是在工作未满一个月就出了事故，并不是因为其它原因缺席上班，因此应当按4500元一个月计算月工资，并且钢铁行业的大班待遇一般在一万元一个月左右，正是因为其未上满一个月才按4500元一个月主张。其它同一审意见。魏占文向一审法院起诉请求：1、依法解除原告魏占文魏占文和被告唐山市丰润区大成钢铁有限公司之间的劳动关系；2、依法判决被告唐山市丰润区大成钢铁有限公司支付原告魏占文工伤待遇：停工留薪期工资90000元、一次性伤残补助金90000元、一次性就业补助金28493.40元、一次性医疗补助金66484.60元、伙食费2850元、护理费5643元、交通费1000元，以上合计284471元；3、诉讼费用由被告唐山市丰润区大成钢铁有限公司负担。唐山市丰润区大成钢铁有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决原告不给付被告魏占文护理费和伙食费，给付停工留薪期工资为21150元；2、本案诉讼费用由魏占文承担。一审法院认定事实：魏占文经人介绍于2016年9月2日至唐山市丰润区大成钢铁有限公司工作，唐山市丰润区大成钢铁有限公司提交的工资表显示其日工资为150元。2016年9月21日8时30分许，魏占文在单位车间切割铁柱上的支架时，被铁柱砸伤右腿。事故发生后，魏占文被送往唐山市丰润区中医院住院治疗42天，诊断为右下腿砸压伤，右胫骨远端开放粉碎骨折，右腓骨上段闭合性骨折，右侧内外踝骨折等。唐山市丰润区大成钢铁有限公司称魏占文住院期间公司派刘忠诚护理，魏占文在仲裁开庭笔录中认可公司派人护理35天，但本案庭审中予以否认。唐山市丰润区大成钢铁有限公司主张魏占文住院期间公司支付2000元伙食费，魏占文予以否认。2017年10月30日至2017年11月14日魏占文在上述医院进行二次手术，住院治疗15天。2017年2月10日，唐山市人力资源和社会保障局出具冀伤险认决字（2017）1302080809号认定工伤决定书，认定魏占文所受伤为工伤。2018年1月4日，唐山市劳动能力鉴定委员会出具唐山市劳鉴2018年000040号初次鉴定结论书，鉴定魏占文的伤情为玖级伤残，停工留薪期捌个月，延长停工留薪期壹个月。2018年5月3日，丰润区社会保险局工伤科出具证明一份，证明唐山市丰润区大成钢铁有限公司从2016年9月开始为魏占文缴纳工伤保险费，缴费基数为3800元。魏占文曾到唐山市丰润区劳动人事争议调解仲裁委员会就工伤待遇等申请仲裁，该委员会于2018年7月24日出具丰劳仲案字【2018】102号仲裁裁决书，裁决“被申请人唐山市丰润区大成钢铁有限公司给付申请人魏占文一次性伤残补助金34200元、一次性医疗补助金66484.74元、一次性伤残就业补助金28493.46元、停工留薪期工资29362.50元、伙食费1140元、护理费1741.26元，合计161421.96元。”唐山市丰润区大成钢铁有限公司不服上述停工留薪期工资、护理费及住院伙食补助费的裁决，魏占文不服上述各项费用裁决，故向本院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点为魏占文的各项工伤待遇数额应如何给付。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付…”魏占文的停工留薪期为玖个月，在停工留薪期内应按其原工资福利待遇支付停工留薪期工资，其受伤前的日工资为150元/天，月工资应为4500元，故唐山市丰润区大成钢铁有限公司应支付魏占文停工留薪期工资40500元（4500元×9个月）。唐山市丰润区大成钢铁有限公司要求按2350元/月计算、魏占文要求按月10000元计算停工留薪期工资，本院均不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…九级伤残为9个月的本人工资…；唐山市丰润区大成钢铁有限公司已为魏占文缴纳了工伤保险，故一次性伤残补助金40500元（4500元×9个月）应由工伤保险基金支付。根据《工伤保险条例》第三十七条：“…劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条“…由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资一次性工伤医疗补助金，其中：…九级14个月…一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资…九级6个月…”魏占文主张按2017年年度河北省全省在岗职工平均工资4748.90元计算一次性工伤医疗补助金66484.60元（4748.90元/月×14个月）、一次性伤残就业补助金28493.40元（4748.90元/月×6个月）本院予以支持，但应由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十条规定“…工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付…”魏占文未到统筹地区以外就医，对其主张的交通费未向本院提交证据，本院不予支持。魏占文于仲裁开庭笔录中认可唐山市丰润区大成钢铁有限公司派人护理35天，本院认为其当时的陈述应为真实情况的反应，故对其主张的护理费本院参考2017年度居民服务业98.04元/天计算支持2156.88元（98.04元/天×22天）。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费…”唐山市丰润区大成钢铁有限公司主张已给付2000元住院伙食补助费未向提交证据，且被告不予认可，本院不予认定，魏占文主张的住院伙食补助费本院支持2280元（40元/天×57天）由工伤保险基金支付。综上，唐山市丰润区大成钢铁有限公司应给付魏占文停工留薪期工资40500元、一次性伤残就业补助金28493.40元、护理费2156.88元，上述合计71150.28元。为节省司法资源，保护劳动者的合法权益，其他应由工伤保险基金部门支付的费用，若支付至唐山市丰润区大成钢铁有限公司，其应及时转交给魏占文。故，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决如下：一、解除原告（被告）魏占文与被告（原告）唐山市丰润区大成钢铁有限公司之间的劳动关系；二、被告（原告）唐山市丰润区大成钢铁有限公司给付原告（被告）魏占文停工留薪期工资40500元、一次性伤残就业补助金28493.40元、护理费2156.88元，上述合计71150.28元，限本判决生效后十日内给付；三、驳回原告（被告）魏占文的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）唐山市丰润区大成钢铁有限公司之间的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各5元，由被告（原告）唐山市丰润区大成钢铁有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致，有当事人陈述及相关证据予以证实，并记录在卷。本院认为，本案中双方当事人争议的焦点为：一、一审判决认定一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及伙食补助费的数额是否妥当。二、一审判决认定的停工留薪期工资及护理费数额是否正确。关于争议的焦点一，根据《工伤保险条例》第三十七条、《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十八条、第三十四条的规定，上诉人唐山市丰润区大成钢铁有限公司已为被上诉人魏占文缴纳了工伤保险，故应由工伤保险基金支付被上诉人魏占文一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及伙食补助费，该些项目的具体数额应由工伤保险基金核定，一审予以认定具体数额不妥，本院予以纠正。关于争议的焦点二，被上诉人于2016年9月2日起到上诉人处工作，于2016年9月21日8时30分许受伤，期间被上诉人工作了17天，日工资为150元/天，可知被上诉人并非每天都参加工作，故一审按照月工作30天的标准认定被上诉人月工资数额为4500元不妥。上诉人主张被上诉人受伤前2016年9月份月工资为2350元，要求以此数额作为被上诉人的月平均工资数额，因被上诉人2016年9月的工资并非工作满一个月的工资，故该主张不能成立。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发〔2008〕3号规定，月计薪天数为21.75元，被上诉人的月工资数额应为3262.5元（150元/天×21.75天），故上诉人应支付被上诉人停工留薪期工资为26100元（3262.5元/月×8个月），一审计算有误，本院予以纠正。关于护理费问题，被上诉人两次住院共计57天，上诉人主张均派人进行了护理，但被上诉人仅认可护理了35天，上诉人亦未提交充分证据证实其主张，故一审判决上诉人支付被上诉人22天的护理费并无不当。上诉人主张已经支付了被上诉人2000元伙食费，但被上诉人不认可，上诉人亦未提交证据予以证实，故本院不予采信。综上所述，唐山市丰润区大成钢铁有限公司的上诉请求部分成立，对其成立部分本院予以支持，不能成立部分予以驳回。一审判决认定事实清楚，但在本案中对应当由工伤保险基金支付被上诉人的工伤保险待遇的数额予以确认不妥，计算上诉人应支付的停工留薪期工资时认定的被上诉人月工资标准错误，本院对此均予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河北省唐山市丰润区人民法院（2018）冀0208民初4057号民事判决第一项；二、撤销河北省唐山市丰润区人民法院（2018）冀0208民初4057号民事判决第三项、第四项；三、变更河北省唐山市丰润区人民法院（2018）冀0208民初4057号民事判决第二项为：唐山市丰润区大成钢铁有限公司给付魏占文停工留薪期工资26100元、一次性伤残就业补助金28493.40元、护理费2156.88元，上述合计56750.28元，限本判决生效后十日内给付；四、驳回魏占文和唐山市丰润区大成钢铁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由唐山市丰润区大成钢铁有限公司负担。二审案件受理费10元，由唐山市丰润区大成钢铁有限公司和魏占文各负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 周 丽审 判 员 李 鑫审 判 员 高 颖 二〇一九年二月一日法官助理 徐伊璐书 记 员 付 华