广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0111刑初78号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人冯浩强，男，1969年6月9日出生，汉族，文化程度大专，中共党员，户籍地为广州市白云区。因本案于2017年7月7日被羁押并于同日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人谢志广，广东海印律师事务所律师。辩护人许勇全，广东海印律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉［2018］18号起诉书指控被告人冯浩强犯挪用公款罪、受贿罪、行贿罪，于2018年1月3日向本院提起公诉；后于2018年11月20日，以穗云检公诉刑补诉［2018］8号补充起诉决定书指控被告人冯浩强犯职务侵占罪。本院依法组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员罗浩铭出庭支持公诉，被告人冯浩强及辩护人谢志广、许勇全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，㈠2011年1月至2013年6月间，被告人冯浩强在担任广州市白云区钟落潭镇大纲领村村民委员会主任期间，伙同大纲领村村民委员会副主任冯细根、书记谢秋连、委员冯永熙、冯志华、冯灼全（均另案处理），在协助白云区钟落潭镇政府开展白云区空港保税区征地工作过程中，利用管理征地补偿款及青苗补偿款的职务便利，将该款项人民币300万元挪用、出借给艾某（另案处理）用于营利活动。㈡2011年1月至2013年6月，被告人冯浩强伙同广州市白云区钟落潭镇大纲领村村民委员会副主任冯细根（另案处理）将该村上述征地补偿款、青苗款共计人民币300万元出借给艾某（另案处理）。期间，冯浩强、冯细根收受艾某贿送的好处费共计人民币147000元，其中冯浩强分得人民币58500元。㈢2016年间，被告人冯浩强为帮助吴国标、“傅总”（均另案处理）在本市白云区钟落潭镇大纲领村五金电镀厂的违章建筑逃避城市管理部门的查处，分两次向广州市白云区钟落潭镇城市管理执法队副队长曾某（另案处理）贿送好处费共计人民币80000元。㈣2011年起，被告人冯浩强在担任广州市白云区钟落潭镇大纲领村村民委员会主任期间伙同大纲领村村民委员会副主任冯细根、书记谢秋连、委员冯永熙、冯志华、冯灼全等人（均另案处理），利用职务上的便利，在向冯某亮（另案处理）发包多项公共工程的过程中，虚报实际工程造价，先后套取该村征地补偿款人民币67万余元，并将上述款项非法占为己有。公诉机关据此认为，被告人冯浩强利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，超过三个月不还、情节严重；非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大；为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，数额较大；结伙利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大；其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十九条第一款、第二百七十一条第一款之规定，应以挪用公款罪、受贿罪、行贿罪、职务侵占罪追究刑事责任。被告人冯浩强犯挪用公款罪、受贿罪、行贿罪后自首，可从轻或减轻处罚；冯浩强犯职务侵占罪后，能如实供述自己的罪行，可从轻处罚；冯浩强犯数罪，应予数罪并罚。提请本院依法判处。被告人冯浩强对公诉机关指控的事实不持异议,但辩称自己和村委委员挪用的款项是集体资金，其只是村委干部，不应认定为国家工作人员。辩护人提出以下辩护意见：一、冯浩强和同案人的身份均不是国家工作人员，其等人挪用村委会的集体资金300万元应认定为挪用资金罪，且挪用的款项于2013年已全部偿还给村委，未给村集体造成损失；二、冯浩强收受艾某的款项只是出借300万元的利息，不属于贿赂款项，如果再认定为受贿，则是重复评价，故该受贿罪名不应认定；三、冯浩强于2017年7月7日因挪用公款、受贿、行贿被检察机关立案侦查后，在当日的供述中已经主动交代了检察机关尚未掌握的职务侵占的罪行，并主动退赃，应认定其职务侵占罪有自首情节；四、冯浩强当庭悔罪明显，案发后有积极退赃的情节。综上，请求法庭对其最大限度的减轻处罚并宣告缓刑。经审理查明：㈠2011年下半年，广州市白云区钟落潭镇政府在开展空港保税区征地工作过程中向白云区钟落潭镇大纲领村支付征地补偿款人民币363万元。同年12月，在大纲领村开设工厂的艾某因生产经营需要资金周转，遂找到时任该村主任的被告人冯浩强及时任该村副主任的同案人冯细根商量借用存于该村基本账户的征地补偿款，艾某并同意借款期内以每月0.3%的利息作为好处费支付给冯浩强、冯细根二人。后冯浩强、冯细根利用职务便利召集时任村委书记的同案人谢秋连，时任该村村民委员会委员的同案人冯永熙、冯灼全、冯志华对上述借款事项进行讨论，六人一致同意将存于该村基本账户内的征地补偿款人民币300万元出借给艾某进行营利活动，并收取每月1.5%的利息用于六人平分，其中冯浩强分得22万元。截至2013年7月，艾某还清上述全部借款，冯浩强、冯细根二人共计收取艾某贿送的好处费人民币144000元，其中冯浩强分得人民币58500元。㈡2010年始，被告人冯浩强在担任广州市白云区钟落潭镇大纲领村村民委员会主任期间，伙同时任该村副主任的冯细根、村书记的谢秋连、村委会委员的冯永熙、冯灼全、冯志华等同案人，利用职务上的便利，在向冯某亮发包多项村内公共工程的过程中，虚报实际工程造价，先后套取该村征地补偿款共计人民币67万余元用以私分，其中冯浩强分得人民币95600元，冯细根分得人民币96500元，冯永熙分得人民币96550元，谢秋连分得人民币96400元，冯灼全分得人民币96550元，冯志华分得人民币96450元。㈢2016年间，被告人冯浩强为帮助吴国标、“傅总”在本市白云区钟落潭镇大纲领村五金电镀厂的违章建筑逃避城市管理部门的查处，分两次向广州市白云区钟落潭镇城市管理执法队副队长曾某贿送好处费共计人民币80000元。另查明，被告人冯浩强于2017年7月7日到广州市白云区人民检察院投案，并于同年8月24日退缴赃款人民币374100元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人冯浩强的供述，同案人冯细根、谢秋连、冯永熙、冯志华、冯灼全的供述，证人艾某、曾某的证言，征地补偿协议、记账凭证及征地补偿款专用账户管理协议书，银行流水明细及收据等书证，建筑工程合同、支出工程款资料及支付明细，对账单，鉴定意见书，任职说明，身份及职责说明，扣押清单及收据，户籍材料，中共广州市白云区纪律检查委员会出具的函及广州市白云区人民检察院出具的破案报告，立案决定书，情况说明。关于辩护人提出被告人冯浩强不构成挪用公款罪、受贿罪以及职务侵占罪具有自首情节等的辩护意见，现综合评析如下：一、根据被告人、同案人供述及征地协议书可证实本案被挪用的款项属大纲领村的集体资金，归村集体所有且由村集体负责管理，村集体并对此独自承担法律责任；冯浩强及多名同案人系村民委员会成员，在本案中没有协助政府从事行政管理工作的行为和职责；故冯浩强及同案人挪用款项借贷给他人的行为应认定为挪用资金罪，对该辩护意见本院予以采纳。二、冯浩强在挪用资金过程中利用其在村委的职务便利收取证人艾某的好处费，为艾某谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，冯浩强挪用资金的行为与收受贿赂的行为均应定罪处罚。三、冯浩强在归案后的第一次笔录中如实供述了侦查机关尚未掌握的职务侵占罪行，并退缴了赃款，属自首，该辩护意见本院予以采纳。本院认为，被告人冯浩强结伙挪用资金借贷给他人，数额较大；还结伙利用职务上的便利将本单位的财物非法据为己有，数额较大，其行为已构成挪用资金罪、职务侵占罪；冯浩强利用职务上的便利，结伙收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；冯浩强为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，惟指控被告人冯浩强犯挪用公款罪、受贿罪的罪名不当，本院予以纠正。被告人冯浩强犯挪用资金罪、职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪、行贿罪，应予数罪并罚。被告人冯浩强犯罪以后有自首情节，可从轻或减轻处罚。综合全案的性质、情节、危害后果，考虑被告人冯浩强的悔罪表现及身体状况，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第二百七十一条、第二百七十二条、第三百八十九条、第三百九十条、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人冯浩强犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年四个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月；犯行贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑八个月；总和刑为有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元；决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月7日起至2021年3月6日止。罚金自本判决生效之日起五日内缴纳。）二、被告人冯浩强退缴的违法所得人民币58500元，予以没收，上缴国库；退缴的其余赃款人民币315600元，予以发还广州市白云区钟落潭镇大纲领村。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  魏晶晶人民陪审员  王雪萍人民陪审员  李丽梅二〇一九年二月二十五日书 记 员  方赛卿周兴平附：相关法律法规《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。