陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕03民终373号 上诉人（原审被告)：宝鸡市中医医院,住所地宝鸡市,统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX5567。 法定代表人：鲁攀贵，任该院院长。 委托代理人：韩聪，系该院员工。 委托代理人：石宝林，陕西正泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈青，女，1968年5月4日出生，汉族，系宝钛特种金属有限公司退休职工，住宝鸡市渭滨区，身份证号码XXXXXXXXXX********。 委托代理人：安海鹰，陕西康嘉律师事务所律师。 委托代理人：邵朝远，男，1966年3月27日出生，汉族，系宝钛装备有限公司职工，住址同被上诉人，系被上诉人陈青丈夫，身份证号码XXXXXXXXXX********。 上诉人宝鸡市中医医院与被上诉人陈青因医疗损害责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市金台区人民法院（2018）陕0303民初2610号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人宝鸡市中医医院上诉请求：请求二审法院撤销原判依法改判。事实和理由：一、上诉人垫付的12004元的医疗费属纠纷损失的组成部分，对此被上诉人也认可，该费用应抵减。二、原审认定56804元的误工费，没有事实依据。被上诉人有义务提供工资被实际扣除的领取单据和财物部门的工资资料，以及收入纳税凭证。在原审庭审时上诉人及合议庭都要求被上诉人提交相关证据，但被上诉人并没有提交，原审判决却错误认定。三、9000元鉴定费全部由上诉人承担没有任何道理，为显示公平应合理分担；本案属医疗纠纷，医学科学存在着技术的局限性、疾病的复杂性和个体的差异性，所以原审判决由上诉人承担10000元精神抚慰金，依据不足。请求二审法院判决支持上诉人的上诉请求。 被上诉人陈青辩称，上诉人承诺被上诉人第二次、第三次住院免费；关于误工费被上诉人提交了误工证明，能够证明被上诉人因误工而减少的损失；为了证明上诉人的医疗过错，被上诉人申请鉴定，鉴定费应全部由上诉人承担；精神抚慰金被上诉人认为原审判决过少，上诉人关于其不承担精神抚慰金的上诉请求，依据不足。故请求二审法院判决驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 被上诉人陈青在原审的诉讼请求：1、请求判令被告支付应由被告承担的原告损失243025元。2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年10月14日原告因腹痛前往被告处就医，经诊断为子宫肌瘤、子宫内膜非典型增生等。当日原告住院治疗，同年10月20日被告为原告在腹腔镜下行全子宫切除术，原告住院14天于10月28日出院，因术后被告身体情况不佳，2016年10月30日原告再次到被告处就医，经检查为子宫切除术后右输尿管腹腔瘘，肾积水。次日被告为原告行右输尿管镜检查置管术，同年11月11日行右输尿镜检查并右肾造瘘术，原告住院44天于12月13日出院。2017年2月24日原告第三次入住被告医院，经检查诊断为输尿管腹腔瘘、泌尿系统感染、右肾积水，同年3月9日行右输尿管膀胱再植术，原告住院61天于同年4月26日出院。 诉讼中原告申请司法鉴定，经宝鸡市中级人民法院委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心于2017年12月25日作出司法鉴定意见书，确定被告对原告的医疗行为存在以下过错：1、医方存在“行子宫全切术中损伤右侧输尿管”之过错，术中医方未尽到高度注意、高度谨慎、高度细心。2、医方选择右肾造瘘术欠妥，增加了手术次数，延长了病程，增加了病人的痛苦，认定被告对原告的诊疗行为存在过错。该过错与原告“右侧输尿管损伤、右肾积水、病程延长”之损害后果之间存在一定的因果关系。过错参与度为50%，原告的伤残等级为十级，原告为此支出鉴定费9000元。 原告第一次住院当天支出门诊费102元，住院医保报销后自行承担医疗费5739元。自原告第一次住院至2018年1月5日原告在被告医院、宝鸡高新医院等处门诊治疗，共计支出门诊费743元，原告还支出外购药费2016元。原告第二、三次住院治疗经医保报销后共计为16004元，被告垫付12004元，原告支付4000元。 一审法院经审理认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，因被告的医务人员未尽到相应的注意义务，对原告造成身体上的损害，经司法鉴定确定被告对原告的诊疗行为存在过错，其参与度为50%，虽然被告提出对鉴定意见书不予认可，但并未提出相应的证据支持其请求，因此被告对其诊疗行为产生的过错造成的原告经济损失应由被告依过错比例承担50%的赔偿责任。 对于原告主张的各项损失，本院认定意见如下： 一、医疗费。被告在第一次给原告手术治疗时就因其过错造成了原告身体损伤，而其后二、三次的治疗均是因为第一次手术产生的损伤后果而进行的补救医疗措施，因此被告的第一次是治疗原发病而不应承担原告的治疗费的辩称不成立，应将第一次原告承担的诊疗费用5841元，计某某赔偿范围，原告其他的门诊治疗花费743元，购药费用2016元均在合理的治疗范围内，应计某某赔偿范围。第二、三次治疗产生的4000元押金（门槛费）计某某赔偿范围，共计12600元，专家费5000元因无票据证明不予认定。 二、住院伙食补助费。原告三次住院计119天按每日60元计算应为7140元，计某某赔偿范围。 三、营养费。按住院119天，每天20元为2380元，计某某赔偿范围。 四、误工费。原告因三次治疗住院长达119天，影响其经济收入是客观事实，其所供职的公司开具了扣发其工资的证明。被告虽有异议，但未能提供反驳证据。其被扣发的工资56804元应计某某赔偿范围，但其被扣奖金因第一次治疗时间为2016年10月起，第三次治疗时间为2017年4月底止，均按全年度计算奖金损失于法无据，不予支持。 五、护理费。原告三次住院共计119天，其住院时有医嘱留人陪护，对护理期间的时间认定为119天，但没有需二人护理的医嘱，原告的护理费用按市场价每日100元计算，为11900元计某某赔偿范围。原告虽提供了吴转香、邵朝远因护理原告而被扣工资的证明，但所计算的护理费本来就是对护工的护理工作给付的工资，且没有需二人护理的医嘱，因此将二人的被扣工资、奖金作为护理费用要求赔付依据不足，本院不予认定。 六、交通费。费用442元有票据证明且在合理范围内，予以认定计某某赔偿范围。 七、残疾赔偿金56880元。有事实和法律依据，本院予以支持，计某某赔偿范围。 八、精神损害抚慰金。原告三次在被告处治疗，均因被告在第一次手术中造成身体损害，第二次补救手术选择的手术方式欠妥，增加了手术次数，延长了病程，增加了病人的痛苦，从身体上到精神上无疑都对原告造成了一定的伤害，带来的精神痛苦是客观存在的，根据本案的实际情况及对原告造成的残疾后果，认定为10000元计某某赔偿范围。 九、法医鉴定费9000元也是因被告的治疗过错双方发生纠纷而产生，应全额计某某赔偿范围。 上述各项除法医鉴定费外为158146元，被告应根据其责任承担50%的赔偿责任，数额为79073元,加上法医鉴定费9000元，被告共计应赔付88073元。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一至二十五条之规定，判决：一、被告宝鸡市中医医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈青医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项经济损失88703元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4945元，由被告承担2943元，原告承担2002元。 二审经审理查明的案件事实，被上诉人第二次、第三次住院共支出医疗费12004元，由上诉人代垫，原审法院没有计某某赔偿范围。其余案件事实与原审认定相同，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。关于医疗费：被上诉人第二、第三次住院有12004元医疗费由上诉人代垫，被上诉人称上诉人承诺其第二、第三次住院免费，对此上诉人不予认可，现被上诉人关于其第二次、第三次住院免费的证据不足，故上诉人代垫的12004元的医疗费应计某某赔偿范围。关于误工损失：被上诉人提交了用工单位出具的证明，证明被上诉人在2016年10月14日至2017年12月24日的工资56804元，因其请病假，一直未能到岗上班被扣发。上诉人虽对该证明提出异议，但其未提交相关反驳证据；其也未申请法院对该证明的内容进行调查，故本院对该证明予以认定，被上诉人的误工损失为56804元。关于鉴定费的承担：被上诉人支出的9000元鉴定费属被上诉人为证明在本案中双方各应承担的责任的合理支出，该鉴定费根据双方的过错参与度各承担一半，原审法院将鉴定费判决由上诉人全部承担，缺乏法律依据。精神抚慰金：根据上诉人的过错程度及被上诉人的实际情况，原审法院将10000元作为精神抚慰金计某某赔偿范围，符合相关法律规定，上诉人关于其不应承担精神抚慰金的上诉请求，依据不足，本院不予支持。综上，本案各项损失为：医疗费为24604元；伙食补助费7140元；营养费2380元；误工费56804元；护理费11900元；交通费442元；残疾赔偿金56880元；精神抚慰金10000元；鉴定费9000元，上述各项损失为179150元，上诉人应赔偿的数额为77571元（89575元-12004元）。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省宝鸡市金台区人民法院（2018）陕0303民初2610号民事判决第二项； 二、将陕西省宝鸡市金台区人民法院（2018）陕0303民初2610号民事判决第一项改判为：由上诉人宝鸡市中医医院于本判决生效之日起十日内向上诉人陈青赔偿医疗费等各项经济损失77571元。 一审、二审案件受理费各4945元，由上诉人宝鸡市中医医院各承担2900元，由被上诉人陈青各承担2045元。 本判决为终审判决。 审 判 长 付金国 审 判 员 李婧雯 审 判 员 彭 澍 二〇一九年二月二十一日 法官助理 张 明 书 记 员 秦昕茹 1