云南省兰坪白族普米族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云3325刑初105号公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。被告人和福彪，别名和桥安，男，1987年2月3日生，白族，云南省兰坪县人，小学文化，农民，住兰坪县。2016年3月11日犯盗窃罪，被兰坪县人民法院判处有期徒刑二年二个月，于2017年10月13日刑满释放。2018年4月7日，因涉嫌犯盗窃罪被兰坪县公安局刑事拘留，同年5月10日经兰坪县人民检察院批准，被兰坪县公安局执行逮捕。现羁押于兰坪县看守所。被告人和兆彪，男，1992年2月8日生，白族，云南省剑川县人，初中文化，农民，住剑川县。2018年7月11日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，经兰坪县人民检察院批准，被兰坪县公安局执行逮捕；同年9月14日，经兰坪县人民检察院决定变更为取保候审。同年12月11日被本院决定取保候审。辩护人张德和，云南锌都律师事务所律师。被告人禾郁兰，女，1972年12月26日生，白族，云南省剑川县人，初中文化，经商，住剑川县。2018年9月12日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被兰坪县公安局取保候审；同年10月30日经兰坪县人民检察院决定继续对其取保候审。同年12月11日被本院决定取保候审。兰坪县人民检察院以兰检刑检刑诉[2018]107号起诉书指控被告人和福彪犯盗窃罪、被告人和兆彪、禾郁兰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2018年12月10日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年2月26日公开开庭进行了审理。兰坪县人民检察院检察员杨文霞、代理检察员杨丹萍出庭支持公诉，被告人和福彪、和兆彪、禾郁兰及辩护人张德和到庭参加诉讼。现已审理终结。兰坪县人民检察院指控，被告人和福彪以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额达人民币27,065元，属数额较大，被告人和兆彪、禾郁兰明知是犯罪所得而予以收购。就上述指控事实，公诉机关提供了书证、物证、勘验、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解等证据材料。公诉机关认为，被告人和福彪、和兆彪、禾郁兰的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条之规定，应当以盗窃罪追究被告人和福彪的刑事责任，以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究被告人和兆彪、禾郁兰的刑事责任。被告人和福彪具有累犯的法定从重处罚情节及认罪的酌定从轻处罚情节；被告人和兆彪、禾郁兰具有自首的法定从轻处罚情节及积极退赃的酌定从轻处罚情节。当庭建议对被告人和福彪判处有期徒刑二年至三年，并处罚金，建议对被告人禾郁兰、和兆彪判处拘役三个月至六个月，并处罚金。被告人和福彪、和兆彪、禾郁兰对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，无辩解意见。辩护人张德和的辩护意见是：1.被告人和兆彪自首；2.被告人和兆彪犯罪情节较轻，其主观上不知道其收购的香烟是违法所得，收购香烟价格与市场价格相差不大，总价值仅相差620元；3.被告人和兆彪、禾郁兰积极缴纳40,000元作为退赃和预交罚金；4.被告人和兆彪没有前科劣迹，属初犯；5.被告人和兆彪当庭认罪，认罪态度好。综上，结合和兆彪已在看守所羁押了2个多月，建议法庭对和兆彪单处罚金。经审理查明，2018年3月26日23时许，被告人和福彪行至兰坪县城区人民路18-3号“月明土特产品经营部”，强行拉开卷帘门后，进入该经营部盗窃了大重九、软礼、印象等部分香烟。搭乘出租车到兰坪县“浙兰商店”，将所盗香烟以人民币9,500元的价格卖给被告人禾郁兰，赃款被和福彪挥霍。2018年4月3日23时许，被告人和福彪行至兰坪县城区“百盛副食商号”，撬开卷帘门，盗窃香烟得手后，和福彪携带赃物到兰坪县城区“迎宾旅社”308房间藏匿，次日9时许，被告人和福彪将所盗香烟带到兰坪县“浙兰商店”，以人民币10,800元的价格卖给被告人和兆彪。部分赃款被和福彪挥霍。经兰坪县价格认证中心鉴定，参照兰坪县价格认证中心对被盗物品单价的计算，结合被告人和福彪供述的盗窃香烟的种类和数量，两次被盗香烟价值人民币共计27,065元；结合被告人禾郁兰供述的收购香烟的种类和数量，其收购的香烟价值人民币14,155元；结合被告人和兆彪供述的收购香烟的种类和数量，其收购的香烟价值人民币11,420元。另查明，2018年4月6日7时被告人和福彪在保山市隆阳区“乾祥宾馆”307房间被抓获，查获赃款人民币7,000元。同年，4月13日、8月21日，被告人和兆彪、禾郁兰经传唤后主动到案，二被告人在庭审前退赃及预交罚金共40,000元。上述事实有下列证据材料予以证实：1.书证、物证：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、归案经过、兰坪县人民法院刑事判决书、释放证明书、兰坪县公安局行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片、衣服一件、“浙兰商店”营业执照、烟草专卖零售许可证、兰发改价认[2018]14号、15号兰坪县发展和改革局价格认定结论书、现金缴款单，证实案件来源、立案时间；被告人和福彪、和兆彪、禾郁兰案发时均已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力；被告人和福彪于2018年4月6日被抓获，被告人和兆彪、禾郁兰分别于2018年4月13日、8月21日经传唤后主动到案；被告人和福彪因犯盗窃罪于2009年7月8日被兰坪县人民法院判处有期徒刑四年，2016年3月11日因犯盗窃罪被兰坪县人民法院判处有期徒刑二年二个月，于2017年10月13日刑满释放，2013年8月3日因盗窃摩托车被兰坪县公安局给予行政拘留五日；办案民警扣押了被告人和福彪作案时所穿的黑色外衣1件及7,000元人民币；“浙兰商店”香烟的正规进货渠道应来源于烟草公司；香烟市场单价；在开庭审理前被告人和兆彪、禾郁兰退赃及预交罚金40,000元。2．证人证言：证人全某的证言，证实被告人和福彪2018年4月3日晚入住迎宾旅社，并将香烟藏匿在该旅社，欲将香烟出售给全某，被拒绝后离开迎宾旅社；证人陈某的证言，证实2018年4月4日被告人和福彪搭乘其车辆，将香烟从县城拉到金顶贩卖给“海天宾馆”斜对面一家商铺，后包车前往保山。3．被害人陈述：被害人张某、刘某、熊某1的陈述，证实商铺内香烟被盗的情况。4．勘验、辨认笔录：现场勘验笔录，证实侦查人员对张某物品被盗现场及百盛副食商号被盗现场进行了勘验；辨认笔录及照片，证实被告人和福彪对实施盗窃的“月明土特产品经营部”、“百盛副食商号”，藏匿赃物的“迎宾旅社”，进行两次销赃的“浙兰商店”进行了辨认。5．“浙兰商店”调取的监控视频读取报告及视频截图，证实2018年4月4日被告人和福彪到“浙兰商店”销赃的情况。6．被告人的供述和辩解：被告人和福彪的供述，证实其二次实施盗窃的经过、盗窃香烟的数量、以及销赃的经过；被告人禾郁兰、和兆彪的供述，证实二被告人向被告人和福彪收购香烟的事实。上述证据由侦查机关依法收集，公诉机关提供，证据来源合法，内容客观真实，证据与案情具有关联性，证据之间相互印证，经当庭举证、质证，三名被告人及辩护人对证据均无异议，本院确认为有效证据并予以采信。本院认为，被告人和福彪以非法占有为目的，二次秘密窃取他人财物，合计数额达27,065元，属数额较大，其行为符合盗窃罪的构成要件。被告人和兆彪、禾郁兰明知是犯罪所得而予以收购，掩饰、隐瞒犯罪所得数额超过3,000元，二名被告人的行为符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的构成要件。兰坪县人民检察院对三名被告人的指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人和兆彪明知我国实行烟草专卖许可证制度，也知道被告人和福彪无烟草销售资质，还向其收购了香烟，其主观上知道或应当知道和福彪出售的香烟不是通过正规途径取得。根据被告人和兆彪犯罪的事实、犯罪性质、情节、对社会的危害程度，不适宜对和兆彪单处罚金。对辩护人张德和提出和兆彪主观上不知道其收购的香烟是违法所得、以及对其单处罚金的辩护意见不予采纳，其余辩护意见予以采纳。本案中，二被害人陈述的被盗窃香烟的种类及数量仅凭记忆推断，无其他证据予以佐证，且与三名被告人供述的盗窃及收购的数量不一致，根据有利于被告人原则，两次盗窃香烟的种类及数量采纳被告人和福彪的供述为宜。因价格认定结论书是依据被害人供述的香烟种类及数量来计算得出结论，固仅采信价格鉴定结论书中香烟单价的部分。根据价格鉴定书中的香烟单价，结合被告人和福彪的供述，两次被盗香烟价值人民币共计27,065元；结合被告人禾郁兰的供述，其收购的香烟价值人民币14,155元；结合被告人和兆彪的供述，其收购的香烟价值人民币11,420元。在案的40,000元中，被告人禾郁兰犯罪所得14,155元退给失主张某，扣抵罚金2,000元；被告人和兆彪犯罪所得11,420元退给失主熊某1，扣抵罚金2,000元。剩余10,425元，退回被告人禾郁兰、和兆彪二人。因本案认定被告人和福彪盗窃数额为27,065元，由被告人禾郁兰、和兆彪未退足的赃款1,490元由被告人和福彪退给失主张某819.50元；退给失主熊某1670.50元。从被告人和福彪手内扣押在案的7,000元中退赃1,490元，剩余的5,510元做罚金处理。本案属并案起诉审理，不属共同犯罪。鉴于被告人和福彪系累犯，依法应当从重处罚，其认罪、如实供述属坦白，依法可以从轻处罚。被告人和兆彪、禾郁兰主动到案并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚；被告人和兆彪、禾郁兰自愿履行罚金，积极退赔犯罪所得，可酌定从轻处罚。对被告人和兆彪、禾郁兰宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。根据犯罪的事实、犯罪性质、情节、对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款、第四条第一款第（一）项、第十四条，《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项，《关于云南省办理盗窃刑事案件执行具体数额标准的通知》之规定，判决如下：一、被告人和福彪犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5,510元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月7日起至2020年10月6日止。）二、被告人和兆彪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币2,000元（已缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。三、被告人禾郁兰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币2,000元（已缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。四、被告人禾郁兰、和兆彪共同缴纳的人民币40,000元，由被告人禾郁兰退赔给失主张某人民币14,155元，由被告人和兆彪退赔给失主熊某1人民币11,420元。并折抵罚金后，剩余人民币10,425元，退还给被告人禾郁兰、和兆彪。五、由被告人和福彪退赔给失主张某人民币819.50元，退赔给失主熊某1人民币670.50元。六、扣押在案的黑色外衣一件，依法没收，予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李春良审 判 员  耿春明人民陪审员  羊红双二〇一九年二月二十六日法官助理张琰书记员李昕杰附：本案引用的相关法条和司法解释一、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。……第四条盗窃的数额，按照下列方法认定：（一）被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定；无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价；……第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。三、《关于云南省办理盗窃刑事案件执行具体数额标准的通知》云南省盗窃公私财物“数额较大”以一千五百元为起点，“数额巨大”以四万元为起点，“数额特别巨大”以三十五万元为起点。四、《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百一十二条第一款的规定，以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪处罚：（一）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值三千元至一万元以上的；……