重庆市巫山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0237民初520号 原告：周松林，女，1969年5月9日出生，汉族，无固定职业，住重庆市巫山县。 委托诉讼代理人：龚克勤（一般授权），重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：翁远刚（一般授权），重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。 被告:重庆市众业人力资源管理顾问有限公司,住所地重庆市渝北区红金街2号重庆总商会大厦28楼,统一社会信代码91500105768867285Q。 法定代表人:田清贵，董事长。 委托诉讼代理人:刘建荣（特别授权），男，该公司职工，住重庆市丰都县。 被告:中国烟草总公司重庆市公司巫山分公司,住所地:重庆市巫山县巫峡镇广东中路46号,统一社会信用代码91500237711681009B。 法定代表人：向永光，经理。 委托诉讼代理人：马贵川（特别授权），重庆抉择律师事务所律师。 原告周松林与被告重庆市众业人力资源管理顾问有限公司（以下简称：“众业资源公司”）、中国烟草总公司重庆市公司巫山分公司（以下简称：“巫山烟草分公司”）劳动争议一案，本院于2019年1月25日立案受理后，适用简易程序并于2019年2月15日公开开庭进行了审理。原告周松林及其委托诉讼代理人龚克勤、翁远刚，被告众业资源公司的委托诉讼代理人刘建荣、被告巫山烟草分公司的委托诉讼代理人马贵川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周松林向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2008年1月至2018年8月31日期间的经济补偿金40299.60元；2、判令被告支付法定节假日加班工资61144.22元；3、判令被告支付年休假工资30319.45元；4、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求变更为：1、判令被告支付原告2008年1月至2018年8月31日期间的经济补偿金19250元；2、判令被告支付法定节假日加班工资29221.50元；3、判令被告支付年休假工资26565元；4、本案诉讼费用由被告承担。 事实及理由：原告周松林于2008年1月被巫山县XX物业管理有限公司派遣到巫山烟草分公司从事保洁工作。2014年巫山烟草分公司将巫山县XX物业管理有限公司更换为被告众业资源公司，并要求原告和众业资源公司签订劳动合同。在巫山烟草分公司的强制要求下，原告于2014年8月1日与众业资源公司签订了劳动合同，合同期限自2014年8月1日起至2018年10月31日止，并由众业资源公司派遣到巫山烟草分公司从事保洁工作。现劳动合同已终止，但众业资源公司和巫山烟草分公司未按照劳动合同法的规定补偿原告终止劳动合同的经济补偿金、法定节假日加班工资和年休假工资。综上，原告为维护自身权益，特具状起诉，请求支持原告诉求。 被告众业资源公司辩称，1、众业资源公司没有安排原告加班；2、原告月基本工资是1400元，加班费200元，共1600元，3、原告在众业资源公司劳动关系存续期间的时间为2014年8月1日至2018年8月31日。原告没有提供证据证明其加班的行为，我公司对于保洁执行的是综合计算工时制，不存在双休日加班的情况，故我公司不需要支付加班费。带薪年休假工资我司在2016年1月、2017年1月、2018年1月已经向原告支付了，我公司与原告的劳动关系由于原告主动离职，我司并没有与原告违法解除，故我公司不需要支付经济补偿金。 被告巫山烟草分公司辩称，原告与众业资源公司建立了劳动关系，由众业资源公司派遣到我公司从事保洁工作，其相应的赔偿应当由与其建立劳动关系的众业资源公司承担，与我公司没有关系，我公司不应承担责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2009年1月1日，原告周松林与巫山县XX物业管理有限公司签订《劳动合同书》，约定原告自2009年1月1日起至2009年12月31日期间在巫山烟草分公司承担卫生保洁工作，实行综合计时工作制。2010年1月1日至同年12月31日，2011年1月1日2010年1月1日至同年12月31日，2012年1月1日2010年1月1日至同年12月31日，2013年1月1日至2014年5月31日，原告周松林分别与巫山县XX物业管理有限公司签订《劳动合同书》，分别约定原告巫山烟草分公司承担卫生保洁工作。2014年8月1日，被告众业资源公司与被告巫山烟草分公司签订《物业管理合同》，约定2014年7月至2018年7月巫山烟草分公司将其所有物业交由众业资源公司管理。2014年8月1日，原告周松林与被告众业资源公司签订《劳动合同》，约定原告自2014年8月1日起至2015年7月31日期间由众业资源公司安排到巫山烟草分公司从事保卫工作，工资为1350元/月。2015年7月31日，原告与被告众业资源公司签订《劳动合同》，约定原告自2015年8月1日起至2018年8月31日止，由众业资源公司安排到巫山烟草分公司从事保洁工作，标准工资为1500元/月。原告周松林在巫山烟草分公司保洁工作期间，工作时间上午五点到九点，从下午两点到四点或者是五点。巫山烟草分公司、众业公司未对原告进行考勤。原告主要是负责办公楼和坝子的保洁工作。办公楼不上班的时候不打扫。众业资源公司给原告发工资时，发基本工资1400元每月，加班费每月200元，由被告众业资源公司代扣个人保险部分金额后，余款作为实发工资于次月10日前存入原告的银行账户。2016年1月支付了2015年年休假工资5718.76元、2017年1月支付了2016年的年休假工资3672.26元、2018年1月支付了2017年支付了年休假工资4351.37元。 被告众业资源公司认可尚未支付原告2018年未休年休假工资，并陈述按照惯例，原告的未休年休假工资是由被告巫山烟草分公司于年底核算后支付给被告众业资源公司，再由众业资源公司支付给原告。 2018年8月31日，原告与被告众业资源公司劳动合同期满，原告向被告众业资源公司提交《解除劳动关系申请书》，并附《情况说明》，称“本人因为个人的原因导致被公司解除劳动合同。现在由于本人家庭困难，希望贵公司能够协助我办理领取失业金，给我开具一份以《劳动合同法》第39条为由的解除劳动合同证明书，本人承诺该份解除劳动合同证明书仅用作于领取失业金，本人将不得以此为由要求单位承担任何责任和义务，且本人自愿承担一切不利责任和后果”。同日，被告众业资源公司出具《终止/解除劳动合同证明书》，载明“周松林于2014年8月1日到我单位工作，工作岗位为保洁。我单位依法与周松林于2014年8月1日订立了以下第一项劳动合同：一、固定期限：自2014年8月1日起至2018年8月31日止……周松林与本单位的劳动关系及签订的劳动合同于2018年8月31日终止/解除。周松林在我单位的实际工作时间是自2014年8月1日至2018年8月31日，应领取/元经济补偿金。特此证明”。证明书尾部手写“经双方协商一致，由单位提出解除劳动合同”，由被告众业资源公司在手写处加盖公章。 2018年12月18日，原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告众业资源公司和巫山烟草分公司支付经济补偿金33187元和法定节假日加班工资2912元。巫山县劳动人事争议仲裁委员会经审查，于2019年1月16日作出山劳人仲案字[2019]第5号仲裁裁决书，裁决如下：一、重庆市众业人力资源管理顾问有限公司支付周松林法定节假日加班工资1351.77元；二、周松林的其他请求事项不予支持。原告周松林不服该仲裁裁决，于2019年1月25日提起了本案诉讼。 另查明，重庆市江北区人力资源和社会保障局分别于2014、2015、2016、2017、2018年作出《关于同意重庆市众业人力资源管理顾问有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，原则同意众业资源公司部分工作岗位在2014年8月6日起至2019年8月5日期间实行不定时工作制和以年为周期的综合计算工时制度，其中包括原告周松林所从事的保洁工作。 本院认为，劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、享受社会保险和福利的权利。原告周松林与被告众业资源公司签订《劳动合同》，约定自2014年8月1日起至2018年8月31日期间被众业资源公司聘用，到巫山烟草分公司从事保洁工作，该《劳动合同》内容不违反法律、法规强制性规定，双方均应严格履行《劳动合同》约定和法律规定的权利义务。被告巫山烟草分公司与被告众业资源公司签订《物业管理合同》，将其所有物业交由众业资源公司管理，则巫山烟草分公司与原告不存在劳动合同关系，对原告的主张不承担给付义务。针对原告的诉讼请求，本院评判如下： 一、对于原告主张经济补偿金19250元的诉讼请求。本院认为，劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同时，须是用人单位主动向劳动者提出并协商一致解除的情形下，用人单位才应当向劳动者支付经济补偿。本案中,虽然被告众业资源公司给原告出具了《终止/解除劳动合同证明书》，并在证明书尾部手写“经双方协商一致，由单位提出解除劳动合同”，但原告周松林2018年8月31日向被告众业资源公司提交的《解除劳动关系申请书》,同日提交《情况说明》，原告均认可系主动提出与被告众业资源公司解除劳动合同关系;同时,根据《重庆市失业保险条例》第十八条第二项规定,领取失业保险金的条件是在法定年龄内非因本人原因中断就业,被告众业资源公司辩称系为了协助原告办理失业金出具的证明书较为符合客观实际,因此,本案并非是用人单位主动提出而是劳动者主动提出解除劳动合同，其要求给付经济补偿金的请求，不符合劳动合同法第四十六条关于用人单位支付经济补偿的法定情形，故原告要求被告众业资源公司支付经济补偿金的主张，本院不予支持。 二、对于原告主张法定节假日加班工资29221.50元的诉讼请求。本院认为,首先，《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发[1994]503号）第三条规定，企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。本案中，被告众业资源公司经重庆市江北区人力资源和社会保障局批准，实行不定时工作制和以年为周期的综合计算工时制度，原告所从事的工作岗位系以年为周期的综合计算工时制度。由于工作岗位的不同，用人单位往往对劳动者的正常工作与休息时间有不同的调整，故劳动者的加班时间应根据其岗位特性进行客观分析。其次，劳动部《关于印发＜关于贯彻执行劳动法若干问题的意见＞的通知》（劳部发[1995]309号）第六十二条规定，综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款所规定的关于双休息日工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬只适用于标准工时制。再次，原、被告合同约定原告每月工资1500元，其实际发放的工资超过合同约定工资，本案原告陈述其上班是工作时间上午五点到九点，从下午两点到四点或者是五点，原告每天工作没有8小时。巫山烟草分公司、众业公司未对原告进行考勤。原告是负责办公楼和坝子的保洁工作，不上班的时候办公楼不打扫，原告没有提供被告安排其加班的证据。故原告周松林要求被告众业资源公司支付法定节假日加班工资的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 三、对于原告主张的未休年休假工资年休假工资26565元的诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天。本案中，原告与巫山县XX物业管理有限公司已终止劳动合同，因巫山县XX物业管理有限公司不是本案诉讼主体，对双方的权利义务，在本案中不予评述。原告与被告众业资源公司自2014年8月1日起至2018年8月31日存在劳动合同关系，被告众业资源公司已付未原告未休年休假工资2017年底,从其支付时间、数额来看,较为符合发放习惯,本院予以确认。原告周松林自2008年开始在被告巫山烟草分公司工作，其工作年限已满10年，年休假应为每年10天。同时,根据重庆市劳动和社会保障局关于贯彻《企业职工带薪年休假实施办法》有关问题的通知规定,带薪年休假工资包含用人单位支付职工正常工作的工资,用人单位另外再支付200%未休年休假工资报酬,因此，原告周松林应得的2018年未休年休假工资为1600元/月÷21.75天/月×10天×200%=1471.26元。原告诉求中的超出部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告周松林的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条、第三十九条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条,《职工带薪年休假条例》第三条，劳动部《工资支付暂行规定》第十三条，《关天工资总额组成的规定》第四条，劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第三条，劳动部《关于印发＜关于贯彻执行劳动法若干问题的意见＞的通知》第三十八条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告重庆市众业人力资源管理顾问有限公司于本判决生效后十日内，给付原告周松林2018年度未休年休假工资1471.26元； 二、被告中国烟草总公司重庆市公司巫山分公司不承担责任。 三、驳回原告周松林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半交纳5元，由被告重庆市众业人力资源管理顾问有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应当自觉履行本判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从判决书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  丁发鑫 二〇一九年二月十五日 书记员  黄周琼