河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终314号上诉人（原审被告）：河北华以升医药销售有限公司（原名称为邢台启元医药有限公司），住所地河北省邢台市开发区英华大街**，统一社会信用代码911305017007865180。法定代表人：刘建荣，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李宁，河北章理桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河北鑫发融资性担保有限公司，住所地河北省石家庄裕华区东岗路**全城绿洲**东侧商业**，现实际经营地石家庄市长安区丰收路**尚乘源小区15-305，统一社会信用代码91130100578229127P。法定代表人：刘献军，该公司总经理。委托诉讼代理人：侯军亮，男，该公司员工。原审被告：刘建荣，男，1973年11月8日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区。委托诉讼代理人：李宁，河北章理桥律师事务所律师。原审被告：刘亚丽，女，1976年7月3日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区，系刘建荣之妻。委托诉讼代理人：李宁，河北章理桥律师事务所律师。上诉人河北华以升医药销售有限公司（以下简称华以升医药公司）因与被上诉人河北鑫发融资性担保有限公司（以下简称鑫发担保公司）及原审被告刘亚丽、刘建荣追偿权纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初3117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华以升医药公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担利息和违约金；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人作为保证人不能向债务人上诉人追偿利息损失和违约损失，追偿的范围限于保证人清偿的主债务额。一是《中华人民共和国担保法》第三十一条规定了保证人承担保证责任后可以向债务人追偿，但并未涉及利息和违约金。二是基于风险承担角度，保证人应当承担债务人履行不能的全部风险。保证人自愿为债务人担保，当债务人不能归还相应借款时，保证人有义务承担还款责任，故其所追偿的范围仅限于所承担的责任范围内，即保证人清偿的主债务额。二、上诉人和被上诉人在反担保合同中第六款第五项、委托担保合同第七条约定，乙方应要求上诉人承担责任，应以“要求”并且书面通知上诉人，被上诉人也没有按照合同履行催款，上诉人不存在违约行为，因此对于违约损失，上诉人不应承担。鑫发担保公司答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求驳回上诉、维持原判。原审被告刘亚丽、刘建荣同意上诉人的上诉意见。鑫发担保公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令启元医药公司支付原告代偿款98万元及利息、违约金（2018年6月28日之后至代偿款还清之日止，利息按中国人民银行同期贷款利率的年利率9.19%计算，违约金按逾期金额的日万分之五计算）；2、请求人民法院依法判令刘建荣、刘亚丽对以上代偿款本金、利息、违约金承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月4日原告与被告启元医药公司签订了编号为鑫委字第20170104号《委托担保合同》，该合同约定，原告为被告启元医药公司向邢台县农村信用合作联社贷款980万元借款本金、利息、罚息等提供担保。同时约定，因被告启元医药公司原因致使原告承担保证责任，原告有权要求被告启元医药公司提供的反担保人按反担保合同对原告的损失承担连带赔偿责任。原告代被告启元医药公司偿付之日起，被告启元医药公司应依原告已偿付款项总额，按照银行同期贷款利率向原告支付费用，且还需按已付款项总额的日千分之五向原告支付违约金，被告启元医药公司在收到原告的追债通知后七日内，无条件向原告支付全部偿付款项、利息、违约金。2017年1月13日，被告启元医药公司与邢台县农村信用合作联社签订《企业借款合同》，借款金额为980万元，借款期限为12个月。同日原告与邢台县农村信用合作联社签订《保证合同》为以上借款本金、利息等提供连带责任保证。同日，原告与三被告签订《保证反担保合同》，被告刘建荣、刘亚丽作为反担保人为以上保证担保提供连带责任保证反担保。合同签订后邢台县农村信用合作联社依约定向被告启元医药公司发放贷款，该笔贷款到期后被告启元医药公司未全部偿还借款，邢台县农村信用合作联社通知原告履行代偿责任。2018年6月28日原告代偿邢台县农村信用合作联社本金80万元、利息58,054.51元、逾期罚息124,945.49元，共计98万元。以上事实有原告提交的证据及庭审笔录证实。一审法院认为，原告与被告启元医药公司签订《委托担保合同》由原告为被告启元医药公司在邢台县农村信用合作联社贷款980万元提供担保，贷款到期后被告启元医药公司未全部偿还，截止到2018年6月28日原告替被告代偿邢台县农村信用合作联社本金、利息、逾期罚息共计98万元，被告启元医药公司认可，该院确认。被告启元医药公司理应支付原告代偿款98万元。对于原告主张的利息及违约金，《委托担保合同》明确约定利息应按照银行同期贷款利率向原告支付，因此原告主张利息按照中国人民银行同期贷款利率9.19%诉请，该院不予支持。对于原告主张的违约金计算，原告主张按照《委托担保合同》约定的逾期金额的日万分之五计算。原告主张的利息及违约金超过法律规定的年息24%，该院不予支持。利息和违约金应该按照年息24%计算。被告刘建荣、刘亚丽与原告签订《保证反担保合同》因此对于上述代偿款本金、利息、违约金应承担连带清偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决：一、被告邢台启元医药有限公司于本判决生效后五日内支付原告河北鑫发融资性担保有限公司代偿本金、利息、罚息共计98万元及利息、违约金（以98万元为基数，自2018年6月28日起至实际还清之日止，按照年息24%计算）。二、被告刘建荣、刘亚丽对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告河北鑫发融资性担保有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,800元（已减半），由被告邢台启元医药有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的基本事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人对被上诉人为其向邢台县农村信用合作联社代偿的借款本金、利息、逾期罚息的数额没有异议，上诉人称被上诉人承担保证责任后进行追偿不应当包含利息和违约金。但被上诉人代上诉人偿还借款后，被上诉人也会产生相应的利息损失，并且，上诉人与被上诉人在涉案《委托担保合同》中对被上诉人代上诉人偿还借款后的利息、违约金亦进行了相关约定，故一审法院根据双方的合同约定，并结合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，依法予以认定，并无不当。上诉人称根据合同约定，被上诉人要求上诉人承担责任应书面通知上诉人，因为被上诉人没有按照该约定催款，所有上诉人不存在违约。双方签订的《委托担保合同》第七条第2项约定，“被上诉人代上诉人偿付之日起，上诉人应依已偿付款项总额，按银行同期贷款利率向被上诉人支付费用，且还需要按已偿付款项总额的日5‰向被上诉人支付违约金。上诉人须在收到被上诉人的追债通知后七日内，无条件地向被上诉人支付全部偿付款项、利息及违约金。”根据双方的该合同约定内容，自被上诉人为上诉人代偿借款之日起，上诉人即应按银行同期贷款利率和已偿付款项总额的日5‰向被上诉人支付违约金，书面通知不是支付违约金的前置条件。故上诉人的该项上诉理由，依法不能成立。综上所述，华以升医药公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,830元，由上诉人河北华以升医药销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘立红审判员  任永奇审判员  刘瑞英二〇一九年二月二十一日书记员  许钰芳