四川省自贡市自流井区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0302民初2878号 原告：吴丹，女，1991年2月4日出生，汉族，自贡市第四人民医院护士，户籍地四川省富顺县，现住四川省自贡市汇东新区。 委托诉讼代理人：吴筱，四川品冠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴正强，四川品冠律师事务所律师。 被告：自贡市高新区朱朱美容院，住所地四川省自贡市汇东新区谢家坝居委会**辅助房****。 经营者：朱梅，女，1988年9月14日出生，汉族，户籍地自贡市沿滩区，现住四川省自贡市沿滩区。 委托诉讼代理人：秦帆，四川泽仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：童新跃，四川泽仁律师事务所律师。 原告吴丹与被告自贡市高新区朱朱美容院（以下简称“朱朱美容院”）产品责任纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用简易程序，于2018年10月24日、11月20日公开开庭进行了审理。原告吴丹及委托诉讼代理人吴筱、吴正强，被告朱朱美容院经营者朱梅以及委托诉讼代理人秦帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴丹向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计21560.30元；2.判令被告退还化妆品价款8870.00元；3.依照《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》，判令被告赔偿原告价款十倍赔偿金88700.00元；4.依照《中华人民共和国消费者权益保护法》规定，判令被告赔偿原告价款三倍赔偿金26610.00元；5.判令被告赔偿原告损失二倍的惩罚性赔偿金21560.30元；6.判令被告赔偿原告精神抚慰金3000.00元；7.本案的受理费、诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更第5项金额为43120.60元。事实和理由：2017年9月至2017年11月期间，被告在其经营场所内向原告提供美容服务并售卖化妆品。原告因使用被告出售的“妮致”系列美容产品导致面部引发“化妆品接触性皮类”，由于被告一再对原告进行误导陈述，导致原告治疗延误。原告后经自贡市第四人民医院、重庆第三军医大学第一附属医院治疗，产生各项费用共计21560.30元。2018年4月19日、自贡市工商行政管理局经调查后认定被告对原告产生“化妆品接触性皮类”后的误导陈述已构成虚假宣传。原告要求赔偿无果。特起诉来院，提出前述诉请。 被告朱朱美容院辩称，本案属于产品责任纠纷，应当适用产品责任纠纷的相关法律，根据侵权责任法的规定，销售者的过错是产品存在缺陷造成他人损害的应当承担侵权责任或者不能指出缺陷产品的生产者的应该承担侵权责任，销售者本人存有过错是承担赔偿的前提，本案中被告销售的化妆品三证齐全是合格的产品。其次原告的受损与被告销售的产品没有任何因果关系，造成原告过敏的原因是其自身皮肤问题。同时被告在销售的过程中没有虚假宣传，不存在误导原告购买的意思表示。诉请第一项，主张无凭据，没有法律依据。误工费和原告提交的证据自相矛盾；诉请第二项，与第一项一致；诉请第三项，本案涉及产品是化妆品，原告依据食品、药品的司法解释是错误的，与化妆品没有关系；诉请第四项，惩罚赔偿的前提是在销售过程中存在欺诈行为，被告在销售中不存在这个行为，只是在事后对原告的面部发生的反应做出的解释；诉请第五项，前提是销售者明知商品有缺陷，本案中销售的化妆品是合格产品，不存在缺陷。诉请第六项，同上。综上，被告不同意原告的诉请，请全部予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2017年9月起，原告吴丹在被告的推荐、指导下购买、使用“妮致”系列“NEERJA肌密精华水”“NEERJA青春密码水”“NEERJA致青春弹力乳液”“NEERJA本妆隔护霜”“NEERJA青春定格霜”“臻润修护面膜”等美容产品。2017年12月7日，被告出具收据载明“吴丹9月19日-11月27日购买本店产品合计8870.00元”。同年11月起，吴丹出现面部红斑、丘疹伴瘙痒等，其与被告联系，被告通过微信告知原告“XX，恭喜啊，你这是皮肤细胞活化现象，代表新陈代谢加快，皮肤里面的细胞在更新，你这脸上的红痘痘是清里面的垃圾”，并在后续聊天记录中使用“置换深层的毒素，加之你一直都存在激素依赖，所以反应加大的可能会大些”、“不要太紧张了XX，我看你表皮的毒素代谢得多好”、“我看你皮肤现在至少代谢了三分之二的毒素出来了”。在得到被告的相关解释后，原告继续使用“妮致”牌美容产品，致其脸部红肿加剧，并延伸到眼部。原告于同月29日起开始门诊治疗，并于2017年12月1日至12月29日在四川省自贡市第四人民医院住院治疗，诊断为：面部皮炎、单纯疱疹、自体过敏性皮炎，产生治疗费4256.52元，医保基金支付2431.75元，原告自行支付1824.77元。并到第三军医大学第一附属医院门诊检查，产生治疗费1357.51元。2018年1月25日，原告携带前述“NEERJA肌密精华水”“NEERJA青春密码水”“NEERJA致青春弹力乳液”“NEERJA本妆隔护霜”“NEERJA青春定格霜”“臻润修护面膜”美容产品到重庆市第一人民医院化妆品皮肤病诊断机构进行“人体皮肤诊断性试验”。该机构做出《化妆品人体皮肤诊断性试验报告》认定“根据《化妆品接触性皮炎诊断标准及处理原则》GB17149.2-1997诊断为：患者对“NEERJA致青春弹力乳液”“NEERJA青春定格霜”化妆品人体皮肤斑贴试验为阳性，结论为“化妆品接触性皮炎”。其间，原告向自贡市消费者权益委员会及自贡市工商行政管理投诉，自贡市消费者权益委员会调解无果。自贡市工商行政管理于2018年4月9日做出川工商自处【2018】0055号《行政处罚决定书》，认定：经调查核实：被告在销售美容产品和服务时，通过微信聊天使用“皮肤细胞活化”、“新陈代谢加快”、“细胞正在更新”“置换深层的毒素”等用语，但对这些宣传美容产品和服务的用语，当事人不能提供相关科学依据和证明，当事人上述行为违反了《四川省反不正当竞争条例》第十二条第一款“经营者不得利用广告或者其他方法，对自己的商业信誉或者在商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、产地、来源、有效期限、价格、售前售后服务等方面作引人误解的或虚假的宣传”的规定，构成虚假宣传行为。根据《四川省反不正当竞争条例》第四十一条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条和《四川省工商行政管理规范行政处罚行政强制裁量权实施办法》的规定，对被告罚款人民币1000元（壹仟元整）。 另查明：朱朱美容院系2017年5月24日注册的个体工商户，经营者朱梅。其经营范围为：美容（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年5月28日变更其经营范围为：零售化妆品、日用品，生活美容、身体管理、按摩、消毒（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。前述化妆品属于广东巴松那生物科技有限公司生产，均进行了备案。该公司化妆品生产许可证的许可项目为一般液态单元（护发清洁类、护肤水类、啫喱类）；膏霜乳液单元（护肤清洁类、护发类）。前述案涉化妆品均经送检合格。诉讼中，本院根据本案涉及产品是否合格？以及销售后服务是否存在过错及与损害后果的参与度？等需鉴定评定进行释明，原告拒绝申请鉴定。 原告自2017年7月至2017年12月的平均工资收入为10978.25元，2017年12月实领工资收入为7695.69元。 上述事实，有本院采信的、原告所举示的其身份证复印件、被告工商登记信息及变更信息登记打印件、原告面部造成伤害的照片打印件8张、收款收据复印件、微信聊天记录打印件3页、原告病历记录复印件13页、医疗费票据复印件、化妆品人体皮肤诊断试验报告复印、终止消费者权益争议调解告知书复印件、行政处罚决定书复印件、工作牌照片打印件、工资明细单原件，被告举示的原告的面部照片黑白打印件4张、化妆品的生产许可证复印件1份、检测报告复印件6份、化妆品备案网页截图打印件6份、微信语音录音及整理记录等及庭审记录等附卷佐证。 本院认为，依据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称“食品药品纠纷司法解释”）第五条第二款“消费者举证证明因食用食品或者使用药品受到损害，初步证明损害与食用食品或者使用药品存在因果关系，并请求食品、药品的生产者、销售者承担侵权责任的，人民法院应予支持，但食品、药品的生产者、销售者能证明损害不是因产品不符合质量标准造成的除外”、第十七条“消费者与化妆品、保健品等产品的生产者、销售者、广告经营者、广告发布者、推荐者、检验机构等主体之间的纠纷，参照适用本规定”的规定，被告辩解不适用“食品药品纠纷司法解释”的理由不成立。但被告举示证据证实本案案涉化妆品系依法备案并经送检合格的产品；诉讼中原告未举示证据证实前述化妆品存在质量问题，且经释明未申请鉴定，故应当认定该产品属于合格产品。依据“食品药品纠纷司法解释”第十五条“生产不符合安全标准的食品或者销售明知是不符合安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，向生产者、销售者主张支付价款十倍赔偿金或者依照法律规定的其他赔偿标准要求赔偿的，人民法院应予支持”的规定，原告主张“判令被告赔偿原告价款十倍赔偿金88700.00元”的诉讼请求不予支持。本案中，原告损失依法计算为：1.医疗费，据实计算为3182.28元（已扣减医保报销部分）；2.护理费，因医嘱护理等级及期间不明，本院酌定住院期间按三级护理计算为2030.00元（70.00元/天×29天）；3.住院期间伙食补助费为580.00元（20.00元/天×29天）；4.误工费为3282.56元，（酌情考虑为6个月平均工资收入为10978.25元－该月实领工资收入7695.69元）；5.交通费酌情支持1000.00元，合计10074.84元。因原告所受的损害系化妆品使用中出现过敏所致，而作为化妆品的使用者在使用中进行“过敏测试”以及“出现过敏反映后应当停用”是常识，原告作为使用者应当对损失承担一定的责任；而本案被告作为美容服务机构同时销售产品，其相较于商场等直接销售机构，消费者更加看重的是其销售功能外的服务功能，本案中其对销售的产品做出“皮肤细胞活化”、“新陈代谢加快”、“细胞正在更新”等不当宣传；也未指导原告进行使用前的“过敏性测试”，推荐销售该产品；加之，在原告出现过敏性反映后，未及时告知原告停止使用，反而用“恭喜啊，你这是皮肤细胞活化现象，代表新陈代谢加快，皮肤里面的细胞在更新，你这脸上的红痘痘是清里面的垃圾”，并在后续聊天记录中使用“置换深层的毒素，加之你一直都存在激素依赖，所以反应加大的可能会大些”、“不要太紧张了XX，我看你表皮的毒素代谢得多好”、“我看你皮肤现在至少代谢了三分之二的毒素出来了”等语言进行欺骗，致使原告误信而延误治疗，其也应当承担一定责任。故，应当退还化妆品价款8870.00元，并酌情承担前述损失的50%计5037.42元。原告主张精神抚慰金，因其受损害后果未达到自贡地区审判实践所应当计算的标准，不予支持。本案被告销售时使用“皮肤细胞活化”、“新陈代谢加快”、“细胞正在更新”“置换深层的毒素”等用语，构成《四川省反不正当竞争条例》所规定的虚假宣传行为，但《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第一款“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定”的规定可以看出，"退一赔三"的前提条件是经营者在提供商品或者服务时存在欺诈行为。构成欺诈行为一般应当具备以下几个条件：（1）欺诈人有欺诈的故意，包括了陈述虚伪事实的故意和诱使他人陷入错误认识的故意；（2）欺诈人实施了欺诈行为；（3）被欺诈人因欺诈而陷入错误认识；（4）被欺诈人因错误认识而为意思表示即被欺诈人的意思表示与欺诈行为之间具有因果联系。被告前述行为并不具备欺诈的故意，故本案不适用"退一赔三"的规定，原告主张“三倍赔偿金”不予支持。因原告未举示证据证实其健康遭受严重损害，故其主张“损失二倍的惩罚性赔偿金”的请求，不符合《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第二款“经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿”的规定，不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、，《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条第二款、第十五条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》笫六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告自贡市高新区朱朱美容院于本判决生效之日起十日内支付原告吴丹人民币13907.42元； 二、驳回原告吴丹其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1853.00元，原告吴丹承担1600.00元，被告自贡市高新区朱朱美容院承担253.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审判员  王勇 二〇一九年二月十四日 法官助理唐艳 书记员陈戎