新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 行 政 判 决 书 (2018)兵08行终15号 上诉人（原审原告）：渭然（曾用名魏然），女，1966年12月25日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：王宏诣，新疆君正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石河子市人力资源和社会保障局，住所地石河子市开发区北三路**党政服务中心西附楼****。 法定代表人：张璟，该局局长。 委托诉讼代理人：贾小亮，该局养老失业保险科科长。 上诉人渭然因退休行政审批一案,不服石河子市人民法院（2018）兵9001行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月4日受理后，依法组成合议庭，于2019年1月3日公开开庭进行了审理。上诉人渭然及其委托诉讼代理人王宏诣，被上诉人石河子市人力资源和社会保障局的委托诉讼代理人贾小亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院审理查明：原告于1986年10月至1990年3月在石河子市长途汽车客运站商店从事售货员工作，系知青。1990年4月，原告被石河子市长途汽车客运站录用为劳动合同制工人。1995年10月，原告被调至石河子旅客运输服务中心工作，2002年6月22日与该中心解除劳动关系。 石河子市长途汽车客运站与石河子旅客运输服务中心均系国有企业。石河子市长途汽车客运站自1991年1月起为原告缴纳社会保险费。石河子旅客运输服务中心为原告缴纳社会保险费至2002年6月。此后，原告以灵活就业缴费形式缴纳社会保险费至2016年12月。 2016年11月，原告向被告申请办理退休手续。被告以原告本人的国有企业养老保险缴费年限不满15年，不符合兵团人力资源和社会保障局《关于当前养老保险几个具体问题的通知》（兵人社发〔2013〕106号）第四条规定的50周岁办理退休手续的条件为由，未给原告办理退休手续。 2017年4月11日，原告以石河子旅客运输服务中心为被告，向该院提起劳动争议诉讼，要求石河子旅客运输服务中心为其补缴1986年10月至1990年12月期间的社会保险费。石河子旅客运输服务中心同意原告的请求。该院2017年4月20日作出（2017）兵9001民初2773号民事调解书，由石河子旅客运输服务中心为原告补缴1986年10月至1990年12月期间的社会保险费。双方履行了该调解书。原告的参保人员历年缴费情况表显示，原告1986年10月至1990年12月期间的社会保险费缴费类型为特殊模板补收。 此后，原告再次向被告申请办理退休手续。被告审查后，认为原告仍不符合退休条件，不予办理。 原审法院审理认为：被告石河子市人力资源和社会保障局作为法定的职工退休审批部门，具有审批职工退休的行政职权。原告不服被告作出的退休行政审批行为，有权提起行政诉讼。该案争议的焦点是被告未给原告办理退休手续是否违法。 职工符合法定的退休条件，可以办理退休手续。该案中，原告系已经离职的原国有企业女职工，关于该类职工退休问题，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发〔1978〕104号）没有做出明确规定。新疆生产建设兵团办公厅《关于原国有企业女职工下岗失业后退休年龄问题的通知》（新兵办发〔2007〕112号）规定，原国有企业女职工在企业参保缴费年限满15年及以上（含视同缴费年限）的，下岗失业并与原单位解除劳动关系后，继续以个人身份参保缴费的，仍可在年满50岁时办理退休手续。新疆生产建设兵团人力资源和社会保障局《关于当前养老保险几个具体问题的通知》（兵人社发〔2013〕106号）规定，按照《关于原国有企业女职工下岗失业后退休年龄问题的通知》（新兵办发〔2007〕112号）规定，原国有企业女职工在企业参保缴费年限满15年及以上（含视同缴费年限，不含补缴费用年限），解除劳动关系后又从事自由职业或灵活就业的，仍可按《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发〔1978〕104号）规定的年龄条件办理退休手续。即：原为国有企业女工人的，仍可按50周岁办理退休手续。根据上述规定，原国有企业女职工在下岗失业并与原单位解除劳动关系后，继续以个人身份参保缴费的，可在年满50周岁时办理退休手续，但必须符合以下条件，即在原国有企业参保缴费年限满15年及以上，该缴费年限包含视同缴费年限，不含补缴费用年限。该案中，原告所在的原国有企业石河子市长途汽车客运站和石河子旅客运输服务中心自1991年1月起为原告缴纳社会保险费至2002年6月，国有企业缴费年限为11年6个月，其国有企业缴费年限不满15年，不符合上述规定的退休条件。虽然原告于2017年4月11日以石河子旅客运输服务中心为被告提起劳动争议诉讼，并以诉讼调解的方式补缴了1986年10月至1990年12月期间的社会保险费。但根据上述规定，作为女职工可按50周岁办理退休的条件之一的原国有企业参保缴费年限中不包含补缴费用年限。因此，原告补缴社会保险费后仍不符合50周岁退休的条件。综上，被告石河子市人力资源和社会保障局未给原告办理退休手续并不违反法律规定。原告要求被告为其办理退休手续没有事实和法律依据，该院不予支持。 综上，原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决： 驳回原告渭然的诉讼请求。 诉讼费50元，由原告负担（原告已付）。 上诉人渭然不服原审判决，向本院提出上诉称：一、上诉人符合法定退休条件，被上诉人应当为上诉人办理退休手续。（一）上诉人已年满50周岁，达法定的退休年龄；（二）上诉人具有法定退休工龄。上诉人于1986年就职于石河子市长途汽车客运站从事售货员工作，应从此时开始计算工龄，其于1990年4月至1995年10月在石河子长途客运站工作，1995年10月至2002年6月在石河子旅客运输中心工作，在其工作期间两单位均系国企。至2002年6月，上诉人从石河子旅客运输服务中心离职，上诉人连续工龄15年8个月；（三）上诉人已达连续缴费年限。被上诉人提交的社会保险缴费纪录明确显示上诉人连续缴费年限为1986年至2016年，即30年，超过法定的15年。综上，上诉人在全民所有制企业工作年满50周岁，连续工龄超过10年，连续缴费年限超过15年，上诉人满足退休条件，应当依法享受退休、养老的社会保险待遇。二、一审依据被上诉人的辩解及地方文件判决，没有事实及法律依据。（一）一审中被上诉人辩解，上诉人的知青工龄不应计算在国企工龄之中，截止到目前为止，没有哪一部法律法规对此进行规定，上诉人就职的石河子市长途汽车客运站，本身就是全民所有制企业，石河子市长途汽车客运站为解决本单位职工子女的就业问题，以知青企业招工的形式，招收上诉人并为其计算工龄，退一步，假如知青工龄不能计算在国企工龄之中，那么，上诉人的国企工龄从1990年4月至2002年6月计算也达12年零2个月。上诉人也符合《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条项规定的职工退休条件，被上诉人也应当为上诉人办理退休手续。（二）被上诉人提交的两份文件分别是石河子市政府、兵团颁发，其效力不能高于国务院颁布的《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》，其内容也不能与之相抵触，一审依据被上诉人提交的石河子市政府、兵团颁发的通知作为定案依据，有悖立法。（三）上诉人于1998成立石河子市健成信息服务有限公司并担任该公司董事长至今，连续缴纳社会保险费达15年之久，符合“就业岗位工作满5年，年满50周岁”的条件，被上诉人应当为上诉人办理退休手续。 被上诉人石河子市人力资源和社会保障局辩称：一、上诉人渭然，1966年12月出生，1986年10月至1990年3月在石河子市交通局长途客运站商店工作（知青），1990年4月被石河子市长途客运站录用为劳动合同制工人，1996年调至石河子旅客运输服务中心工作，2002年6月同旅客运输服务中心解除劳动关系，转为个体缴费人员缴费至今。上诉人的养老保险缴费起始时间为1991年1月，长途客运站及旅客运输服务中心按国有企业职工身份为其缴费至2002年6月，其国有企业缴费年限为11年6个月。2016年11月，上诉人申请办理退休手续。由于上诉人本人的国有企业养老保险缴费年限不满15年，按照兵团人力资源和社会保障局《关于当前养老保险几个具体问题的通知》（兵人社发[2013]106号）第四条的规定，女性个体缴费人员只有在国有企业缴费满15年的条件下，才能在满50周岁时办理退休手续。上诉人不符合此条件，被上诉人未给上诉人办理退休手续。上诉人为使其国有企业缴费年限达到15年，以达到50岁退休的目的，于2017年4月11日以石河子旅客运输服务中心为被告，在石河子市人民法院提起诉讼，要求石河子旅客运输服务中心为其缴纳1986年10月至1990年12月期间的社会保险费，人民法院按照上诉人同石河子旅客运输服务中心之间的调解协议下发了[2017]兵9001民初字2773号民事调解书。根据该调解书，石河子旅客运输服务中心为上诉人补缴了1986年10月至1990年12月期间的社会保险费。新疆生产建设兵团办公厅《关于原国有企业女职工下岗失业后退休年龄问题的通知》的规定，原国有企业女职工在企业参保缴费年限满15年及以上（含视同缴费年限），下岗失业后，继续以个人身份参保缴费的，仍可在年满50岁时办理退休手续。兵团人力资源和社会保障局《关于当前养老保险几个具体问题的通知》（兵人社发〔2013〕106号）第四条“关于女职工退休年龄问题”规定，原国有企业女职工在企业参保缴费年限满15年及以上（含视同缴费年限，不含补费缴费年限），解除劳动关系后又从事自由职业或灵活就业的，仍可按50岁退休，不满15年的，从事自由职业或灵活就业再次进入企业就业的（含私营企业），凡在就业岗位工作满5年及以上的，在生产操作岗位上工作的，可按照50岁办理退休。根据上述文件的规定，上诉人在2017年4月补缴养老保险费之前，在国有企业的缴费年限不满15年。上诉人虽然在2017年4月补缴了1986年10月至1990年12月期间的养老保险费，但因补缴费用的单位石河子旅客运输服务中心与其没有劳动关系，再者补缴的缴费年限不作为国有企业缴费年限，因此，上诉人按上述文件规定，仍不具备满50岁办理退休手续的条件。 经审理查明：本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。一审期间，双方当事人提交的用以证实上述案件事实的相关证据，已经庭审举证、质证，本院予以确认。二审审理中，上诉人提供案外人吴某、蔡某的参保人员历年缴费情况表，用以证明此二人与上诉人的从业经历相同，二人已正常退休，上诉人并当庭申请本院调取二人的社会保险资料，加以佐证。被上诉人质证认为，该两份历年缴费情况表没有加盖公章，对客观性、真实性和关联性均不认可。本院认为该证据系复印件且未加盖公章，对其真实性、关联性均不予认定。其当庭向本院申请调取的证据与本案无关联性，也已超过举证期限，对其申请本院予以驳回。 本院认为，被上诉人作为石河子市行政辖区范围内法定职工退休审批部门，具有对石河子市辖区范围内的职工退休审批的法定职权。其依法作出具体行政行为，符合法定程序规定。 根据上诉人和被上诉人的上诉理由及答辩意见，本案的争议焦点是：上诉人未给被上诉人办理退休手续，是否符合法律规定。 关于上诉人是否具有法定退休工龄问题。上诉人2016年12月25日虽已达到法定退休年龄，但其1986年10月至2002年6月期间并非一直在全民所有制企业工作。根据被上诉人一审提交的石河子知青集体一招收从业人员审批表、招收劳动合同制工人审查录用表及工人转正、定级审批表等证据，可以证明上诉人1986年10月至1990年3月期间在集体企业工作，1990年3月26日才被正式录用为国有企业劳动合同制工人。上诉人提交的相关证据不足以证实其主张成立。 关于上诉人在全民所有制企业连续缴费是否未达到15年的问题。上诉人1991年1月起在国有企业参保，至2002年6月解除劳动关系时止，其在国有企业参保缴费年限并未达到15年。 关于上诉人办理退休手续时能否适用《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的问题。上诉人在全民所有制企业的工龄虽已达12年2个月，但并不能适用《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发〔1978〕104号)第一条第一项规定的退休条件。上述办法第一条第一项规定：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。(一)男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的……”上诉人在申请办理退休手续前，其身份系原国有企业女职工。因上述法规颁布时间较早，对上诉人这一类职工出现的退休年龄问题并未作出明确规定，故本案无法直接适用该规定。 关于兵团的规范性文件与国务院颁布的《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发〔1978〕104号)是否相抵触的问题。新疆生产建设兵团办公厅《关于原国有企业女职工下岗失业后退休年龄问题的通知》(新兵办发〔2007〕112号)、新疆生产建设兵团人力资源和社会保障局《关于当前养老保险几个具体问题的通知》(兵人社发〔2013〕106号)师市的规范性文件，均是在国务院的法规基础上为解决新出现的各种退休问题进行规范调整。 关于上诉人是否符合“就业岗位工作满5年”“年满50周岁办理退休”条件的问题。上诉人不符合兵团人力资源和社会保障局《关于当前养老保险几个具体问题的通知》(兵人社发〔2013〕106号)第四条“关于女职工退休年龄的问题”中规定的年满50周岁办理退休手续的条件。按照该条规定，原国有企业女职工在企业参保缴费年限满15年及以上(含视同缴费年限，不含补缴费用年限)，仍可按《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发〔1978〕104号)规定的年龄条件办理退休手续。上诉人在企业参保缴费年限不满15年，其补缴费用的大部分期间并非在国有企业期间，且补缴费用年限按规定也不应计算在15年内。因此，上诉人不符合该条规定的“原为国有企业女职工，从事自由职业或灵活就业后再次进入企业就业的(含私营企业)，凡在就业岗位工作满5年及以上，按就业岗位规定的年龄办理退休，即生产、操作岗位工作的可按照50周岁办理退休”的前提条件。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人渭然负担（已预交）。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  李红敏 二〇一九年二月十九日                                                                       法 官 助 理  胡少丽                                                                        书记员  陈丽