福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民初88号 原告：刘江彬，男，1983年6月10日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：许丽玉、林薰，福建凌一律师事务所律师。 被告：厦门市路桥五缘湾运营有限公司，住所地福建省厦门市湖里区五缘湾运营中心1号楼10层C单元。 法定代表人：王立其，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：江婷婷，厦门市。 第三人：王明郎，男，1963年8月1日出生，汉族，住福建厦门市湖里区。 原告刘江彬与被告厦门市路桥五缘湾运营有限公司（以下简称五缘湾公司）执行异议之诉一案，本院于2019年1月16日立案后,原告刘江彬向本院申请追加王明郎为第三人，本院予以准许。本院依法适用普通程序，于2019年2月21日公开开庭进行了审理。原告刘江彬的委托诉讼代理人许丽玉、林薰，被告五缘湾公司的委托诉讼代理人江婷婷，第三人王明郎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘江彬向本院起诉，请求判令：驳回五缘湾公司在（2018）闽02执519号一案中针对刘江彬提出的将刘江彬追加为该案被执行人，并在尚未缴纳出资的16万元范围内，向五缘湾公司承担还款责任的申请事项，本案案件受理费由五缘湾公司负担。事实与理由：第一，刘江彬并非（2018）闽02执519号执行案件被执行人厦门将军府饮食文化有限公司（以下简称将军府公司）的实际股东。刘江彬只是将军府公司的管理层员工，将军府公司始终是王明郎单独投资的企业，先由王明郎将股权挂在其同母异父的哥哥蔡锡标及另一个亲戚陈素芬名下。此后，蔡锡标、陈素芬不愿意担任挂名股东。2014年7月15日，刘江彬在王明郎要求下，接替蔡锡标担任挂名股东。第二，五缘湾公司在（2018）闽02执519号执行案件中指责刘江彬恶意转让股权，缺乏事实依据。因王明郎经营不善，致其旗下多个企业负债累累。刘江彬在五缘湾公司申请仲裁前，要求王明郎还原股东身份及真实面貌。2018年1月31日，在王明郎决定和安排下，刘江彬的股东身份变更为王正强和陈锦地，将军府公司的实际控制人是王明郎。第三，根据刘江彬了解的情况，将军府公司的100万元（人民币，下同）注册资本已完全缴足。将军府公司的《资产负债表》显示，将军府公司的实收资本为3,338,247.16元，将军府公司2016年企业年报体现刘江彬已足额出资20万元。将军府公司的固定资产原值为3,238,509.94元，系王明郎承租五缘湾公司涉案场所后投入的厨房设备、空调系统、装修等项目共计323万元。2018年初至9月份，将军府公司的营业收入达801万余元，产生这一效益，必定需要投入运营成本。自2018年1月16日之后至今，将军府公司已向五缘湾公司支付了719,760.79元，故刘江彬已补足了16万元的注册资本。第四，厦门市中级人民法院作出的（2018）闽02执异130号执行裁定，既裁定将军府公司现任股东王正强和刘江彬在80万元范围按认缴比例承担责任，又裁定将军府公司原股东王文峰和刘江彬在80万元内按期认缴的比例承担责任，将五缘湾公司认为的出资不到位的80万元扩大了160万元，属认定事实错误。 被告五缘湾公司答辩称，第一，刘江彬在转让股权时并未出资到位。根据将军府公司的工商档案信息显示，2018年1月31日将军府公司召开股东会决议，刘江彬将其所持将军府公司18%股权转让给王正强，2%的股权转让给陈锦地。股东会决议和股权转让协议均体现刘江彬认缴注册资本20万元，实缴4万元。第二，刘江彬未履行出资义务即转让股权，应对公司债务承担连带责任。第三，刘江彬称其为将军府公司的挂名股东，即使法院认定刘江彬是将军府公司挂名股东，刘江彬仍应在其未出资范围内对公司债务承担连带责任。刘江彬的股东身份已在工商管理部门登记，未将股东变更为王明郎，即使法院认定刘江彬是挂名股东，其与实际控制人间的借名行为不能对抗第三人，在将军府公司资不抵债时，刘江彬仍应在其未出资范围内对将军府公司债务承担连带责任。第三，2018年1月18日，厦门仲裁委员会作出厦仲调字20170649号调解书后，刘江彬于2018年1月31日将股权分别转让给王正强、陈锦地，刘江彬滥用公司法人独立地位和股东有限责任，恶意转让股权，逃避调解书中的付款义务。五缘湾公司请求驳回刘江彬的诉讼请求。 第三人王明郎陈述意见，其同意刘江彬的诉讼请求和意见。 原告刘江彬、被告五缘湾公司围绕诉讼请求和答辩意见提交了证据。本院组织当事人进行了质证，本院认定事实如下： 1.将军府公司于2012年9月25日设立，蔡锦标、陈素芬分别为该公司股东，2014年7月15日，将军府公司制定公司章程，其中第四章“股东的姓名或者名称”第十一条、第十二条的内容为：股东王文峰，认缴出资额80万元；股东刘江彬，认缴出资额20万元。出资方式均是货币出资，出资期限均为所认缴的注册资本分期于公司成立之日起10年内缴足。该章程第三十五条还规定：“股东依法转让股权后，公司应当相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载，并于三十日内到商事登记机关办理股东变更登记。对公司章程的该项修改不需由股东会表决。该章程经厦门市市场监督管理局备案登记。2014年7月18日经工商行政管理部门登记，将军府公司的股东变更为王文峰、刘江彬，分别持有80%和20%的股权，王文峰任将军府公司的法定代表人，职务为执行董事兼总经理。 2.2018年1月17日，五缘湾公司与将军府公司签订XA20170649号调解协议，内容为：一、五缘湾公司同意将军府公司在2018年2月28日前付清尚欠的综合物业管理服务费37384元及履约保证金31500元，并按双方约定支付至2019年1月1日前的综合物业管理服务费……若将军府公司未履行上述协议约定，五缘湾公司有权按2017年9月28日《仲裁申请书》申请内容向法院申请强制执行。该调解书生效后，因将军府公司未履行调解协议，五缘湾公司向本院申请强制执行，案号为（2018）闽02执519号。 3.2018年1月31日，王文峰作为转让人与受让人王正强签订将军府公司转让协议，约定王文峰将其所持的将军府公司的80%股权（认缴注册资本80万元，实缴注册资本16万元）以16万元的价格转让给王正强，所转让的占将军府公司80%股权中尚未到资的注册资本64万元由王正强按章程规定如期到期。 4.2018年1月31日，刘江彬作为转让人与受让人王正强签订将军府公司转让协议，约定刘江彬将其所持的将军府公司的18%股权（认缴注册资本18万元，实缴注册资本3.6万元）以3.6万元的价格转让给王正强，所转让的占将军府公司18%股权中尚未到资的注册资本14.4万元由王正强按章程规定如期到期。 5.2018年1月31日，刘江彬作为转让人与受让人陈锦地签订将军府公司转让协议，约定刘江彬将其所持的将军府公司的2%股权（认缴注册资本2万元，实缴注册资本0.4万元）以0.4万元的价格转让给陈锦地，所转让的占将军府公司2%股权中尚未到资的注册资本1.6万元由陈锦地按章程规定如期到期。 6.2018年2月2日厦门市市场监督管理局对上述股权变更予以核准。王正强为将军府公司的法定代表人，职务是执行董事兼总经理，陈锦地为将军府公司的监事。 7.本院在执行（2018）闽02执519号中，五缘湾公司向本院申请追加王正强、陈锦地、王文峰、刘江彬为被执行人。本院于2018年12月13日作出（2018）闽02执异130号执行裁定书，裁定追加王正强、陈锦地、王文峰、刘江彬为（2018）闽02执519号案件的被执行人，王正强应在其尚未缴纳出资的78.4万元范围内，陈锦地应在其尚未缴纳出资的1.6万元范围内，王文峰应在其转让股权时尚未缴纳出资的64万元范围内，刘江彬应在其转让股权时尚未缴纳出资的16万元范围内，向五缘湾公司承担还款责任。刘江彬对该裁定不服，依法于2019年1月16日向本院提起了本案诉讼。 以上事实有企业登记信息、本院作出的（2018）闽02执异130号《执行裁定书》、庭前会议笔录及庭审笔录等为证。 本院认为，将军府公司因未能履行已生效的仲裁调解，五缘湾公司依法向本院申请强制执行，本院在执行中依照申请执行人五缘湾公司的申请，裁定追加刘江彬作为被执行人，刘江彬对该裁定不服，依法享有提起执行异议之诉的权利。刘江彬作为将军府的股东，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，应当履行按期足额缴纳公司章程中规定的认缴出资额的法定义务。根据将军府公司的公司章程，刘江彬的出资方式为货币出资，因此刘江彬应当将货币出资足额存入将军府公司在银行开设的账户。刘江彬提交的厦门优必德工贸有限公司付款保证书、发票购买证、备忘录、杨福建付款明细表及杨福建的证人证言、借条等证据均与本案无关联性，不能作为定案依据。五缘湾公司的质证意见，本院予以采信诉讼中，刘江彬未能提供相应的证据证明其已将认缴的出资额20万元存入将军府公司的银行账户，且根据刘江彬与王正强、陈锦地签订的股权转让协议的约定，截止2018年1月31日，刘江彬仅出资4万元，刘江彬主张其已足额出资的意见，与法律规定及客观事实相悖，本院不予采信。但是根据将军府公司章程的规定，刘江彬所认缴的注册资本分期于将军府公司成立之日起10年内缴足，将军府公司于2012年9月25日依法成立，因此刘江彬缴纳注册资本金的期限未届满，不符合《中华人民共和国公司法》第二十八条规定的“按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”，五缘湾公司认为刘江彬未缴纳或未足额缴纳出资显然加重了刘江彬的法定义务，本院不予采信。2018年1月31日刘江彬已将股权转让给王正强和陈锦地，且根据股权转让协议的约定，在转让后，相应的注册资本金的缴纳义务应由受让人王正强和陈锦地负担，且已向市场监督管理部门办理了变更登记。因此刘江彬不属于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条中所规定的未缴纳或未足额缴纳出资的股东或依公司法对该出资承担连带责任的发起人，五缘湾公司请求将刘江彬追加为（2018）闽02执519号案件的被执行人的理由不能成立，刘江彬的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十三条的规定，判决如下： 不得追加刘江彬为本院（2018）闽02执519号案件的被执行人。 本案案件受理费100元，由厦门市路桥五缘湾运营有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长 （  陈   朝   阳  ） 审 判 员 （   林    勤   ） 审 判 员 （   师    光   ） 二〇一九年二月二十七日 书记员（ 郑国辉）本案所适用的法律法规 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。 第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；判决变更责任范围； （二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。 诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。