甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘01民终4121号上诉人（原审原告）:酒钢集团榆中钢铁有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市榆中县来紫堡乡。法定代表人：王勇，该公司总经理。委托诉讼代理人韩利风，男，1985年6月5日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区，系该公司工作人员。被上诉人（原审被告）王泓广，男，1971年10月29日出生，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人陈胜，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。上诉人酒钢集团榆中钢铁有限责任公司（以下简称榆钢公司）因与被上诉人王泓广劳动争议纠纷一案，不服甘肃省榆中县人民法院（2018）甘0123民初2794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月12日立案受理，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。榆钢公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持榆钢公司的上诉请求；2.本案一、二审诉讼费用由王泓广承担。事实和理由：一审法院认定兰州市第二人民医院开具的情况说明不具备法律效力错误；王泓广通过虚构事实来申请病假，已经严重违反榆钢公司规章制度，榆钢公司解除劳动合同正确，而一审法院适用劳动合同法第四十二条、第四十三条规定属适用法律错误，本案应当适用劳动合同法第三十九条第二款。王泓广辩称，本人在工作期间患病系客观事实，先后在兰州大学第一医院、甘肃省康复中心医院就诊治疗，2017年10月27日被兰州军区诊断为强直性脊椎炎，并非虚构病情；兰州大学第二人民医院出具体证明真实性、合法性存疑；榆钢公司解除与王泓广的劳动关系无法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求二审驳回上诉，维持原判。榆钢公司向一审法院起诉请求：1.判令确认双方劳动关系已合法解除。2.判决王泓广承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：王泓广1990年2月参军，复员后于1993年8月被分配至兰州钢铁公司工作，2002年兰州钢铁公司重组后到榆钢公司工作。2008年1月1日，双方签订了无固定期限劳动合同，《劳动合同书》约定合同期限自2008年1月1日起至合同约定的终止条件出现时止。2015年10月，榆钢公司因效益不好开始放假，2015年10月至2017年2月榆钢公司为王泓广每月发放了生活费。2017年2月20日，王泓广以身体有病，不能胜任现岗位为由，向榆钢公司申请调往兰泰公司。2017年2月23日至2017年7月31日，王泓广以右足痛风、腰椎间盘突出症等为由休病假17次共计160天，在此期间一直未上班，王泓广请假时向榆钢公司提供了中国人民解放军第一医院、兰州市第二人民医院、甘肃省康复中心医院等医院的病假证明。2017年3月至2017年7月间，榆钢公司向王泓广发放了病假工资。2017年7月18日，兰州市第二人民医院医务科向榆钢公司出具说明，载明“贵公司职工王泓广提供的门诊诊断证明书，经我院核实，查无此诊断医师，系伪造。”榆钢公司工作人员当天打电话将这一情况向王泓广进行了告知。2017年7月27日，榆钢公司下发酒榆钢（2017）295号《关于解除王泓广劳动合同的决定》，以“王泓广提供虚假诊断证明骗取休假，严重违反公司规章制度”为由，依据《劳动合同法》第三十九条第二项、《酒钢集团榆中钢铁有限责任公司违规违纪员工处理办法》（酒榆钢制4号）、《酒钢集团榆中钢铁有限责任公司员工考勤管理办法》（酒榆钢制6号）文件的规定，决定自2017年7月27日解除王泓广的劳动合同，不予支付经济补偿。同日，榆钢公司还开出了《员工违规违纪处理单》，载明王泓广提供虚假诊断证明骗取休假，严重违反公司规章制度，构成甲类违纪，处理意见为解除劳动合同。2017年7月28日，榆钢公司工作人员打电话将这一情况向王泓广进行了告知。2017年8月3日，榆钢公司向王泓广送达了《关于解除王泓广劳动合同的决定》并出具了《解除劳动合同证明书》，王泓广在《员工违规违纪处理单》上签字并办理了离厂手续。后王泓广向榆中县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求撤销关于解除被告劳动合同的决定。该仲裁委员会于2017年12月20日作出榆劳人仲裁字（2017）第30号仲裁裁决书，裁决如下：一、撤销酒榆钢（2017）295号《关于解除王泓广劳动合同的决定》，恢复申请人王泓广与被申请人的劳动关系。二、被申请人按照规定支付申请人2017年7月至11月工资并缴纳各种保险。被告不服该裁决，遂于2018年1月8日向本院提起诉讼。另查明，2017年2月6日，王泓广到兰州大学第一医院就诊接受检查治疗，初步诊断为腰腿痛。2017年5月22日，王泓广因间歇性腰疼、下肢麻木加重半月到甘肃省康复中心医院就诊，被该院初步诊断为腰椎间盘突出症。之后6月5日、6月19日、7月3日、7月14日、7月17日均有就诊记载。2017年10月27日，王泓广到中国人民解放军兰州军区兰州总医院内分泌科门诊做检查，CT诊断报告诊断意见为“双侧骶髂关节改变，多考虑为强直性脊柱炎，请结合其他检查”，2017年11月2日，该院初步诊断被告为强直性脊柱炎。2017年5月3日、11月4日，王泓广在该院有检查、购药记录。再查明，2013年11月11日，榆钢公司下发了《酒钢集团榆中钢铁有限责任公司违规违纪员工处理办法》。2013年11月19日，榆钢公司下发了《酒钢集团榆中钢铁有限责任公司劳动合同管理办法》。以上公司管理制度下发后，组织员工进行了学习。2017年1月18日，榆钢公司下发了《酒钢集团榆中钢铁有限责任公司员工考勤管理办法》。一审法院认为，王泓广自1993年8月起先后在兰州钢铁公司、榆钢公司工作，2008年7月，双方签订无固定期限劳动合同，之间确立的劳动关系合法有效，应受法律调整和保护。2017年7月27日，榆钢公司下发酒榆钢（2017）295号《关于解除王泓广劳动合同的决定》，以“王泓广提供虚假诊断证明骗取休假，严重违反公司规章制度”为由，依据《劳动合同法》第三十九条第二项、《酒钢集团榆中钢铁有限责任公司违规违纪员工处理办法》（酒榆钢制4号）、《酒钢集团榆中钢铁有限责任公司员工考勤管理办法》（酒榆钢制6号）文件的规定，决定自2017年7月27日解除王泓广的劳动合同，不予支付经济补偿。但根据王泓广提交的门诊病历、诊断证明书、检查报告单、门诊收费票据等证据，王泓广因腰腿痛曾于2017年2月6日在兰州大学第一医院就诊，此后多次在甘肃省康复中心医院、中国人民解放军兰州军区兰州总医院就诊，先后被诊断为腰腿痛、痛风、腰椎间盘突出症，于2017年11月2日被中国人民解放军兰州军区兰州总医院初步诊断被告为强直性脊柱炎。根据现有证据可以认定王泓广自2017年2月起患有疾病并休病假17次160天。现榆钢公司解除与王泓广的劳动关系的主要理由是王泓广提供虚假诊断证明骗取休假，严重违反公司规章制度。2017年3月9日“兰州市第二人民医院门诊诊断证明书”上有兰州市第二人民医院印章及医师签名，兰州市第二人民医院以查无此诊断医师为由认定该门诊诊断证明书系伪造，但该说明上无经办人签名，也未说明王泓广在该院有无就诊记录以及该诊断证明是否由该院开出，而且王泓广先后六次以兰州市第二人民医院的病假证明向原告请假54天，榆钢公司在未核实王泓广是否真实患病以及是否确系骗取休假的情况下单方面解除与王泓广的劳动关系，没有充分的事实及法律依据。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十三条之规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的为3个月；5年以上的为6个月。（二）实际工作年限10年以上的，在本单位工作年限5年以下的为6个月；5年以上10年以下的为9个月；10年以上15年以下的为12个月；15年以上20年以下的为18个月；20年以上的为24个月。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。因此，按照王泓广的工作年限，解除劳动关系时王泓广尚在医疗期内，榆钢公司单方面解除劳动关系不符合法律规定，双方之间的劳动关系依然存续。即使王泓广患病后在医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由榆钢公司另行安排的工作，榆钢公司也应遵照法定程序才能解除与王泓广的劳动关系。依照《中华人民共和国劳动法》第二十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十三条之规定，判决：驳回酒钢集团榆中钢铁有限责任公司的诉讼请求。本案二审期间，王泓广向法庭提交本人职业资格证书，证明其从事粗苯蒸馏工作，属于从事接触职业病危害作业的劳动者；提交兰州大学附属第一医院及甘肃省康复医院病历，证明其在工作期间就诊的事实。上述证据经当庭举证、质证，具备真实性、合法性及与案件的关联性，对证据效力予以认定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实清楚，二审予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：榆钢公司以王泓广严重违反企业规章制度解除劳动合同有无事实和法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”，证据显示自2017年2月起，王泓广因间歇性腰疼、下肢麻木加重到兰州大学第一医院、甘肃省康复中心医院就诊接受检查治疗，初步诊断为腰腿痛、腰椎间盘突出症。2017年10月27日兰州军区兰州总医院CT诊断报告诊断意见：王泓广双侧骶髂关节改变，多考虑为强直性脊柱炎，11月2日该院诊断证明书初步诊断为强直性脊柱炎。而此类病变多为慢性病，治疗周期长，目前尚未治愈。根据法律规定用人单位解除劳动合同必须提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资才可解除，并依照第四十六条规定应当向劳动者支付经济补偿，但榆钢公司未履行上述程序直接解除劳动合同并不予支付补偿金无事实和法律依据，一审判决驳回榆钢公司关于确认解除劳动合同效力的诉讼请求正确。至于王泓广是否存在提供虚假诊断证明严重违反单位规章制度的行为，虽有兰州市第二人民医院医务科的说明，但该证据并不能否定王泓广确患病就诊治疗的事实，一审未予认定正确。综上所述，榆钢公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由酒钢集团榆中钢铁有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐二虎审判员  徐晓曦审判员  张 茜二〇一九年二月十八日书记员  和 田