广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初24533号原告：张学富，男，××年××月××日出生，汉族，住重庆市合川市。委托诉讼代理人：江婉琪，广东左宜律师事务所律师。被告：邹汉成，男，××年××月××日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：莫纯伟，广东以泰律师事务所律师。被告：周可荣，男，××年××月××日出生，汉族，住湖南省衡阳市衡阳县。委托诉讼代理人：邓建新，广东明境律师事务所律师。原告张学富与被告邹汉成、周可荣、中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司（以下简称人保佛山分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月30日立案受理后，依法适用简易程序,于2019年1月8日公开开庭进行了审理。张学富及其委托诉讼代理人江婉琪，邹汉成的委托诉讼代理人莫纯伟，周可荣及其委托诉讼代理人邓建新，人保佛山分公司的委托诉讼代理人甘宇到庭参加诉讼。后张学富于2019年1月15日向本院申请撤回对人保佛山分公司的起诉，本院于2019年2月15日裁定予以准许。本案现已审理终结。张学富向本院提出诉讼请求如下：1.邹汉成向张学富赔偿损失156816元（伤残赔偿金81950元、误工费42000元、住院期间伙食费2500元、被扶养人生活费10066元、营养费5000元、交通费1000元、鉴定费1800元、精神抚慰金10000元）；2.周可荣与邹汉成承担连带赔偿责任；3.诉讼费由邹汉成、周可荣承担。事实和理由：张学富是周可荣的员工，在周可荣的带领下为邹汉成所有的位于佛山市南海区大沥镇××号的工地上施工，邹汉成为包括张学富在内的全部案涉工地的建筑施工人员在人保佛山分公司处购买了《建筑施工人员团体意外伤害保险》，保单号为××。2016年12月24日下午16时左右，张学富正在案涉工地上刷墙抹灰，用于搭架用的木条突然断裂，导致张学富从2米的高处掉落摔伤，被送到黄岐医院治疗，被诊断为“右跟骨粉碎性骨折”，在黄岐医院用石膏托外固定制动6周。因在黄岐医院治疗不佳，张学富于2017年1月21日到重庆市××区中医院住院治疗，此次共住院16天。2018年2月5日，张学富到重庆市××区中医院进行二次手术，此次住院共8天。两次住院的医疗费均由人保佛山分公司进行报销。经鉴定，张学富“因高处坠落至右跟骨粉碎性骨折，遗留畸形愈合，被评定为十级伤残”。张学富出院后多次找被告协商赔偿事宜，均未果。张学富认为，邹汉成是案涉工地的业主，张学富在该工地中受伤，周可荣是该工地的包工头，张学富直接受其雇用，邹汉成、周可荣应当对张学富的损失承担赔偿责任。邹汉成辩称，张学富只提供房屋租赁合同，没有其他证据证明其在佛山市居住一年以上，因此不能按佛山城镇居民标准计算赔偿。张学富是人保佛山分公司承保的被保险人，承保金额为500000元，应由人保佛山分公司承担责任。张学富是周可荣的员工，周可荣是张学富的雇主，根据司法解释，周可荣应对张学富的伤害承担全部的赔偿责任。张学富主张的误工费没有事实和法律依据。张学富请求金额明显过高，请求按农村居民收入计算。周可荣辩称，本案是张学富自己的过错造成的事故，2016年12月24日当天，张学富在干活，按道理刷墙的工作是另一个工人负责的，但当天不知为何张学富自己去刷墙，张学富非要上脚手架，另一个工人阻止，但是张学富不听劝阻，仍然上了脚手架，然后木板断裂，张学富从大约2米高的脚手架摔下来，造成本次事故。张学富作为长期从事建筑的工人，应当熟知建筑施工中存在的各种风险，但是张学富故意违反施工的操作规程，不听劝阻，强行施工，造成本次事故。因此本次事故责任应由张学富自行承担。邹汉成已经为张学富购买了商业保险，张学富的医疗费已经由保险公司和周可荣支付，事故发生后，周可荣已经把张学富送至医院救治，降低损失。张学富目前的伤情是由于其个人原因造成的伤情扩大，正常来讲张学富的伤情是比较轻微的，黄岐医院有能力救治张学富，但是张学富在治疗期间不听医生安排，自行出院。张学富明知腿部不能行走，还非要从佛山回去老家，1000多公里旅途的折腾造成张学富病情的恶化，才导致张学富要入院治疗。第二次入院手术是由于张学富不听医生安排造成的，扩大的损失应由张学富自行承担。张学富的伤残等级高于实际情况，张学富已经完全康复，可以从事各种体力活动。张学富单方进行法医鉴定时没有告知周可荣，鉴定机构不是双方认可的鉴定机构，所以张学富现在的伤情明显与鉴定结果不一致。即便周可荣要对张学富进行赔偿也应该按非城镇居民的收入计算。张学富本身是农村人口，其工作本身就是居无定所，不能按城镇居民收入计算。张学富的起诉已经超过一年的诉讼时效期间，本事故发生时间是2016年12月24日，张学富起诉时间是2018年11月24日，其起诉超过诉讼时效期间，丧失了胜诉权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院分析如下：两被告对张学富举证的《建筑工人劳务合同》不予确认，该合同，没有原件核对，且内容不清晰，本院不予认定。两被告对张学富举证的司法鉴定意见不予确认，该司法鉴定意见是有鉴定资质的鉴定机构作出，且两被告明确不申请重新鉴定，本院对该司法鉴定意见书予以确认。两被告对张学富举证的证明不予确认，该证明加盖了派出所以及村委会的公章，本院对该证明予以确认。两被告对张学富举证的房屋租赁合同、银行流水不予确认，该合同有原件核对，本院对该证据予以确认。周可荣对邹汉成举证的收据以及协议书有异议，该证据可以证明邹汉成将房屋建筑工程发包给周可荣承包，本院对该证据予以确认。本院经审理查明以下事实：2016年6月，邹汉成将其位于佛山市南海区大沥镇××号房屋建筑工程发包给周可荣承揽，房屋共建9层，约1500平方米。周可荣承接工程后，雇请张学富负责9层楼墙体的批荡，工资按6.2元/平方米计算。2016年12月24日，张学富站在一米多高的脚手架上批荡时，因脚手架上承重的木板断裂，导致张学富坠落地面受伤，同日张学富被送往佛山市南海区第六人民医院（黄岐医院）门诊治疗，经诊断为右足跟骨粉碎性骨折，予以石膏托外固定制动6周，外淋中药酒，对症支持治疗。2017年1月21日，张学富到重庆市××区中医院入院治疗，于2017年2月6日出院，住院16天，出院医嘱：不定期门诊随访，一月后复查右跟骨X线片示，逐渐加强右跟踝关节功能锻炼，2月内右下肢忌负重，1年后复查X线，根据情况取出内固定物。2018年2月5日，张学富到重庆市××区中医院入院行右跟骨骨折内固定术内固定物取出术，于2018年2月13日出院，住院8天。出院医嘱：出院后不定期门诊随访，出院后1月、3月复查右跟骨X线片，加强切口换药及观察切口情况，术后2周拆线，右下肢忌跌倒等暴力。2018年9月28日，张学富委托广东法维司法鉴定所按《人体损伤伤残程度分级》对其伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2018年10月10日作出《法医临床鉴定意见书》，鉴定张学富因高处坠落致右跟骨粉碎性骨折，遗留畸形愈合，评定为十级伤残。张学富支付鉴定费1800元。邹汉成作为投保人向人保佛山分公司购买了建筑施工人员团体意外伤害保险，被保险人为佛山市南海区大沥镇××号邹汉成自建房工程项下的施工人员，保险期间自2016年6月15日零时起至2017年12月14日二十四时止。张学富受伤后，人保佛山分公司赔付了张学富住院期间的医疗费合共13907.71元。另查明，张学富在受伤前已在佛山南海居住满一年，其陈述从16岁起做墙体批荡。张学富父亲张××（××年××月××日出生），母亲陈××（××年××月××日出生），双方育有包括张学富在内共3个子女。张学富的儿子已成年。本院认为：邹汉成将其自建房建筑工程交由周可荣承揽，双方形成承揽合同关系，邹汉成是定作人，周可荣是承揽人。张学富由周可荣雇请，周可荣与张学富之间形成劳务关系，张学富是提供劳务方，周可荣是接受劳务方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条中“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，张学富在提供劳务过程中受伤，作为雇主的周可荣应当承担赔偿责任。周可荣辩称张学富的请求已超过诉讼时效，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”以及《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持”的规定，本案张学富于2016年12月24日受伤，至《中华人民共和国民法总则》施行之日即2017年10月1日，诉讼时效期间未满一年，故本案应适用三年诉讼时效期间的规定，张学富于2018年11月28日向本院提起诉讼，未超过诉讼时效期间，对周可荣该抗辩，本院不予采纳。周可荣认为张学富存在过错导致发生事故以及伤情加重。本院认为张学富在施工时对自身的人身安全负有谨慎注意义务，断裂的木方是张学富放置，张学富从事墙体批荡工作多年，应知悉施工过程中存在的安全隐患，但其自身未尽谨慎注意义务，本院酌定张学富对其自身损害承担20%的责任，周可荣承担80%的责任。周可荣主张因张学富自身原因导致伤情加重，证据不足，本院不予采纳。邹汉成作为案涉9层房屋建筑工程的发包人，将工程发包给不具有建筑资质的周可荣承揽，存在选任过失，邹汉成应与周可荣承担连带赔偿责任。邹汉成辩称本案应由人保佛山分公司承担赔偿责任，因张学富在本案中并未向人保佛山分公司主张赔偿，且本案是提供劳务者受害责任纠纷，张学富、邹汉成与人保佛山分公司之间的保险合同纠纷不宜在本案中一并处理，可另案主张。对邹汉成认为不应承担责任的抗辩意见，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条至第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条的规定以及参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的规定，本院对张学富主张的损害赔偿金额核定如下：1.残疾赔偿金，张学富伤前在城镇工作一年以上，其残疾赔偿金按城镇居民标准计算。张学富因本次事故造成十级伤残，残疾赔偿金为81950元（2017全省城镇居民人平均可支配收入40975元/年×20年×10%）。2.误工费，张学富主张误工天数140天，不违反法律规定，本院予以确认，张学富未举证证明其有固定收入，其从事墙体批荡工作，按2017年度国有同行业建筑装饰业年平均工资62808元计算误工费为24090.74元（62808元÷365×140天）。3.住院期间伙食补助费，张学富共住院24天，按100元/天计算为2400元。4.护理费，张学富无证据证明其住院期间需人护理，本院对该项费用不予支持。5.被扶养人生活费，至张学富定残之日，被扶养人张××71周岁，陈××71周岁，还需扶养的年限为9年，被扶养人生活费计算为18118.8元（30198元×9年÷3人×10%×2），张学富请求10066元，本院予以支持。6.营养费，本院酌定为500元。7.交通费，本院根据实际情况，酌定为500元。8.鉴定费，张学富因鉴定支出1800元，本院予以确认。上述各项赔偿费用合共121306.74元，张学富因伤致残，本院酌定精神损害抚慰金为8000元。上述赔偿费用由周可荣负责赔偿80%为105045.39元（121306.74元×80%+8000元），邹汉成承担连带赔偿责任。对张学富超出部分请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条至第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、周可荣应于本判决发生法律效力之日起十日内向张学富支付各项赔偿金合共105045.39元；二、邹汉成对上述第一项赔偿金承担连带赔偿责任；三、驳回张学富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取642.04元（张学富已预交），由张学富负担212.04元，由邹汉成、周可荣连带负担430元并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期不交，本院依法强制执行。张学富可于判决生效后向本院申请退回430元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  麦上康二〇一九年二月二十一日书记员  黄莹莹