湖南省蓝山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘1127刑初188号 公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。 被告人蒋秋生，男，1971年8月11日出生于湖南省蓝山县，汉族，小学文化，住蓝山县。因涉嫌非法转让土地使用权罪，于2016年11月10日被蓝山县公安局刑事拘留，2016年12月16日经蓝山县人民检察院批准逮捕，次日由蓝山县公安局执行逮捕，2017年2月16日蓝山县人民检察院撤销批准逮捕的决定，次日由蓝山县公安局取保候审；2017年5月10日被蓝山县公安局刑事拘留，2017年5月22日经蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现押蓝山县看守所。 辩护人张松柏，湖南银联律师事务所律师。 辩护人罗继平，湖南银联律师事务所律师。 蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉字[2017]261号起诉书指控被告人蒋秋生犯非法转让土地使用权罪，于2017年7月6日向本院提起公诉。本院于2017年12月7日作出（2017）湘1127刑初270号刑事判决：一、被告人蒋秋生犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元；二、对被告人蒋秋生的非法所得，予以追缴，上缴国库。宣判后，被告人蒋秋生不服，于2018年1月16日向湖南省永州市中级人民法院提起上诉。湖南省永州市中级人民法院于2018年3月26日作出（2018）湘11刑终74号刑事裁定：一、撤销湖南省蓝山县人民法院（2017）湘1127刑初270号刑事判决；二、发回湖南省蓝山县人民法院重新审判。本院于2018年5月8日立案后，依法另行组成合议分别于2018年11月7日、2019年1月24日在本院第一审判法庭公开开庭审理了本案。蓝山县人民检察院指派检察员秦云晖出庭支持公诉，被告人蒋秋生及其辩护人张松柏、罗继平，有专门知识的人陈伟生、梁忠辉到庭参加诉讼。期间本案经合议庭同意，蓝山县人民检察院建议延期审理二次，本案现已审理终结。 蓝山县人民检察院指控：因蓝山县塔峰镇南平西路拆迁，2006年6月22日蓝山县国土局以蓝国用(2006)字第2691号国有土地使用权证补偿蒋秋生安置用地133.18平方米，该土地使用权性质为国有划拨用地，蒋秋生新建一层砖混结构房，占地面积114.66平方米，并于2008年12月30日取得了规划许可证。蒋秋生后在自建房周边以大约六万元的价格，向本村村民张东生（已死亡）购买了一分多旱土和本村村民李旺成（已死亡）购买了四分多土地。 蓝山县塔峰镇三里村村民吴其隆购买夏常政（另案处理）的土地后搞房地产开发，与被告人蒋秋生的土地相邻。2015年7月13日，被告人蒋秋生与吴其隆经协商后签订了《出卖房屋及地基协议书》，该协议约定：蒋秋生将面积624.61平方米的地基（经蓝山县国土局测量实际面积为640.18平方米；包含被告人蒋秋生取得的国有划拨用地使用权证的133.18平方米土地及房屋，被告人蒋秋生的自留地和购买张东生与李旺成的土地计491.43平方米）以3400元每平方米的价格转卖给吴其隆，总价为人民币216万元。签订协议后吴其隆分两次通过银行转账给被告人蒋秋生及其妻子曾某共计人民币100万元；因吴其隆资金紧张，双方商定：吴其隆以正隆小区第三栋第十六层一套住房、第十八层一套住房、1个车位、1个车库及3间铺面抵扣应付给被告人蒋秋生剩余的土地欠款116万元。开发商吴其隆于2015年7月份在该土地上动工下脚搞房产开发，建成高层电梯商品套间房共计70套，现已全部销售完毕。 2017年4月13日，蓝山县国土局出具《关于蓝山县塔峰三里村五组村民蒋秋生转让土地行为的定性意见》认定：1、蒋秋生未经批准擅自转让给吴其隆的133.81平方米国有划拨用地使用权，其行为违反《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十四条和第四十五条、《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条第一款、《湖南省城镇划拨土地使用权管理条例》第五条的规定，依法认定为：非法转让国有划拨土地使用权；2、蒋秋生未经批准擅自转让给吴其隆的491.43平方米集体土地，其反《中华人民共和国土地管理法》第六十三条的规定，依法认定为：非法转让集体土地。 2016年11月30日，蓝山县价格认证中心对被告人蒋秋生所出卖的土地价值及所分得的房产、车库、车位、铺面作价格认定：蒋秋生所出卖的土地面积640.18平方米共计价格为2,176,612元；蒋秋生所分得的房产、车库、车位、铺面共计价格为1,951,390元，其中蒋秋生取得的国有划拨用地上原有房屋的价格为49,896元。 为证明上述事实，公诉机关当庭出示并宣读了：1、书证；2、鉴定意见；3、证人证言；4、被告人的供述及辩解等证据。 公诉机关认为，被告人蒋秋生以牟利为目的，非法转让133.18平方米国家划拨土地使用权和非法转让491.43平方米集体土地给房产开发商吴其隆，吴其隆支付给被告人蒋秋生100万元现金以及以两套房子、一个车库、一个车位和一楼三间铺面抵扣其余土地欠款，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，且情节特别严重，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。 被告人蒋秋生在开庭审理过程中对公诉机关指控转让土地给吴其隆的事实无异议，但认为其只卖了624平方米土地，其中还包括他办了国土手续的133平方米土地，而且他只得到现金100万，吴其隆承诺给他的两套住房、1个车位、1个车库及3间铺面他也没有实际占有，他只得到了第三栋十六层的一套住房、一个铺面，另外还霸占了一个车位。被告人蒋秋生当庭表示认罪。 辩护人辩称：一是被告人蒋秋生主观上没有转让土地使用权从中牟利的犯罪故意，依法不应以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。由于相关行政机关在有能力拆除违章建筑的情况下长达两年的时间未对“正隆小区”进行处理和制止，这使蒋秋生误认为吴其隆所开发的“正隆小区”是合法的，且在签订土地房屋买卖协议时吴其隆是以房地产开发商的名义与蒋秋生，且蒋秋生也没有办理用地、规划及建设手续的义务。二是公诉机关就有关定罪量刑的事实缺乏有效证据证明，蒋秋生与吴其隆约定的两套住房、1个车位、1个车库及3间铺面蒋秋生也并未实际占有，且“正隆小区”已被认定系违法建筑，吴其隆拟支付给蒋秋生的财产也不可能交付，依法应当扣除该财产的价值，不应当计入蒋秋生非法转让土地使用权的“违法所得”。公诉机关提供的两份蓝山县价格认证中心的《价格认定结论书》不能作为本案的定案证据。三是根据国家现有农村改革和土地流转的政策精神，蒋秋生转让涉案土地的行为不应判处刑罚。四是被告人蒋秋生到案后如实陈述有关案件事实，口供稳定，有坦白情节，且无犯罪前科劣迹，依法可以对其从轻处罚。 辩护人为证明上述辩护观点，于2018年10月28日向本院提出申请，申请有专门知识的人陈伟生、梁忠辉出庭，并当庭提供下列证据： 1、蓝山县人民法院（2018）湘1127刑初4号刑事判决书的中国裁判文书网下载打印件。拟证明吴其隆开发建设的“正隆小区”有关房屋、车库、车位没有交付给被告人蒋秋生，该判决认定的事实与本案原一审认定的事实不一致，证据之间存在重大矛盾。 2、蓝山县城市管理行政执法局于2016年9月8日出具的蓝执责字（2016）第068号《城市管理行政执法责令停工通知书》、2016年9月9日出具的蓝执责字（2016）第0014号《城市管理行政执法责令拆除通知书》复议件，宁远县人民法院的（2017）湘1126刑初5号行政判决书复印件。拟证明蓝山县有关行政执法机关（在本案案发同期）对辖区内违法建设进行执法并强制进行拆除的事实。蓝山县有关政府机关有能力及时发现和查处（包括强制拆除）违法建筑的能力。 3、蓝山县发展和改革委员会2018年5月8日的《关于蒋秋生政府信息公开答复书》网络打印件，蓝山县城乡规划办公室2018年5月3日的《情况说明》复印件，蓝山县城市管理行政执法局、蓝山县住房和城乡规划建设局、蓝山县国土资源局2016年3月1日的《公告》复印件。拟证明吴其隆获得涉案土地后未依法办理有关用地及建设手续，所开发建设的“正隆小区”系违法建筑的事实。 4、蒋秋生于2018年7月17日向蓝山县人民政府寄送的《请求督促蓝山县人民政府有关职能机构拆除“正隆小区”违法建筑依法履行法定职责的申请书》复印件及EMS特快专递单、签收记录网络打印件，2018年9月12日红网百姓呼声栏目中蒋秋生举报的《督促蓝山县有关政府机关依法查处违法建筑“正隆小区”的举报书》网络打印件。拟证明被告人蒋秋生向有关政府机构举报要求有关政府机关依法履行法定职责，依法拆除违法建筑“正隆小区”，但截止目前有关政府机关没有对“正隆小区”采取执法措施的事实。 5、互联网“红网百姓呼声”2017年2月11日的《蓝山县开发商一房多卖，涉案金额达千万》贴文打印件，互联网蓝山一线材料网络平台20**年5月25日的《网曝！超高雄伟壮观的蓝山南平正隆小区，负债累累达1400万余元》贴文打印件，互联网红网2018年3月15日的《蓝山人防结硕果》贴文打印件。拟证明“正隆小区”一房多卖，以及违法建设未被拆除，相关政府机关收取罚款，以“执法”变合法的事实。 经审理查明：因蓝山县塔峰镇南平西路拆迁，蓝山县国土局于2006年6月22日以蓝国用(2006)字第2691号国有土地使用权证补偿蒋秋生安置用地133.18平方米，该土地使用权性质为国有划拨用地，蒋秋生在该宗土地上新建了一层砖混结构房，占地面积114.66平方米，并于2008年12月30日取得了规划许可证。后来，蒋秋生在自建房周边以大约六万元的价格，向本村村民张东生（已死亡）购买了一分多旱土和本村村民李旺成（已死亡）购买了四分多土地。 蓝山县塔峰镇三里村村民吴其隆购买夏常政（另案处理，已判刑）的土地后搞房地产开发，与被告人蒋秋生的土地相邻。2015年7月13日，被告人蒋秋生与吴其隆经协商后签订了《出卖房屋及地基协议书》，该协议约定：蒋秋生将面积624.61平方米的地基（经蓝山县国土局测量实际面积为640.18平方米；包含被告人蒋秋生取得的国有划拨用地使用权证的133.18平方米土地及房屋，被告人蒋秋生的自留地和购买张东生与李旺成的土地计491.43平方米）以3400元每平方米的价格转卖给吴其隆，总价为216万元（实际支付199万元，另17万元待吴其隆房产开发完工后以第8层一间套房和不少于15平方米的一间车库折抵）；付款方式为：协议签订日由吴其隆给付蒋秋生现金40万元，其余款项于2015年7月底付60万元，9月1日前付99万元，吴其隆开发房产竣工后无偿附赠蒋秋生第8层一套房屋和不少于15平方米的一间车库。协议签订后，吴其隆分两次通过银行转账给付了被告人蒋秋生及其妻子曾某共计人民币100万元。后来因吴其隆资金紧张，双方商定：吴其隆以“正隆小区”第三栋第16层一套住房、第18层一套住房、1个车位、1个车库及3间铺面抵扣应付给被告人蒋秋生剩余的土地欠款116万元。开发商吴其隆于2015年7月份在该土地上动工下脚搞房产开发，建成高层电梯商品套间房共计70套，并将双方约定的“正隆小区”第三栋第16层一套住房、第18层一套住房、1个车位、1间车库及3间铺面交付给了被告人蒋秋生。 经蓝山县价格认证中心认定：蒋秋生所出卖的土地面积640.18平方米共计价格为人民币2,176,612元；蒋秋生非法所得的房屋、车库、车位、铺面共计价格为人民币1,951,390元。蒋秋生取得的国有划拨用地上原有房屋的价格为人民币49,896元。蒋秋生以蓝国用（2006）字第2691号国有土地使用证取得的133.18平方米划拨安置地的市场价格为人民币452,812元。 综上，被告人蒋秋生非法转让土地640.18平方米（包含被告人蒋秋生取得的国有划拨用地使用权证的133.18平方米土地及房屋），共非法获利：人民币497,292元{其中已扣除（2006）字第2691号国有土地使用证取得的133.18平方米划拨安置地及原有房屋价值，即：1,000,000元-452,812元-49,896元=497,292元}；非法所得的房屋、车库、车位、铺面共计价值为人民币1,951,390元。 上述事实有经庭审举证、质证的证据予以证实，予以确认： 1、受案登记表、立案决定书。证明公安机关立案程序合法。 2、户籍证明。证明被告人蒋秋生已年满18岁，具有完全刑事责任年龄。 3、查获经过。证明被告人蒋秋生被抓获归案的经过。 4、蓝山县国土资源局关于对蓝山县村民蒋秋生转让土地行为的定性意见。证明蒋秋生未经批准擅自转让给吴奇隆国有划拨土地和集体土地，其行为属非法转让国有划拨土地使用权和非法转让集体土地。 5、基层土地统计表、土地平面图、平面设计图、房屋照片。证实涉案土地的具体位置、面积、形状及现场的情况。 6、鉴定意见通知书、蓝价认定（2016）409号、蓝价认定（2016）398号、蓝价认定（2018）0302号价格认定结论书。证明：1、蒋秋生非法转让的640.18平方米土地价值为人民币2,176,612元。2、蒋秋生非法转让土地上原有198平方米的房屋价值为人民币49,896元，“正隆小区”内：3栋16层02号155.4平方米的房屋价值人民币248,640元；3栋18层02号155.4平方米的房屋价值254,856元；3栋1层3间铺面房（301.62平方米）价值共计人民币1,302,998元；车库1间（16.65平方米）价值人民币60,000元；车位1个价值人民币35,000元。3、蒋秋生以蓝国用（2006）字第2691号国有土地使用证取得的133.18平方米划拨安置地的市场价格为人民币452,812元。 7、搜查证、搜查笔录、查询、冻结财产通知书、清单、扣押文件清单等。证明蓝山县公安局民警依法对蒋秋生的财产搜查、查询、冻结等事实。 8、出卖土地及地基协议书。证明2015年7月13日，蒋秋生与吴其隆签订了出卖土地及地基协议用于房地产开发，蒋秋生以3400元/平方米计算将624.61平方米土地出让给吴基隆，总价为216万元，实际支付199万元，付款方式为：协议签订日由吴其隆给付蒋秋生现金40万元，其余款项于2015年7月底付60万元，9月1日前付99万元，吴其隆开发房产竣工后无偿附赠蒋秋生第8层一间套房及不少于15平方米的一间车库的事实。 9、购房合同。证明蒋秋生之妻曾某于2016年2月6日与吴其隆签订了《购房合同》购买3号楼一层400平方米铺面，总价100万元，用于抵扣吴其隆所欠蒋秋生的土地转让款的事实。 10、证人李某的证言。证明李某的父系李旺成于2000年左右卖给蒋秋生四分多旱土的事实。 11、证人蒋某的证言。证明蒋秋生将老房子自留地卖给吴其隆，卖地后蒋秋生给了他母亲10万元的事实。 12、证人曾某的证言。证明蒋秋生买了李旺成等人的一些地，后来蒋秋生家建了一栋面积133.8平方米的平房和84平方米的杂房。吴其隆搞房产开发时，蒋秋生将房层地基及余坪卖给了吴其隆的事实。 13、吴其隆的供述。证明2015年7月，吴其隆与蒋秋生签订了出卖土地及地基协议，吴其隆以3400元/平方米的价格购买蒋秋生的624.61平方米土地用于房产开发，总计216万元，因老房子没折价，实际购地款是199万元，另17万元是用第八层一套房屋、一楼一间不少于15平方米的车库无偿附赠的，协议当日付了蒋秋生40万元，9月1日前给付蒋秋生妻子60万元，后来由于资金紧张，其余款项用“正隆小区”第三栋16层一套155.4平方米的房屋、第18层一套155.4平方米的房屋、一个车位、一间车库、一楼的三间铺面抵扣的，房屋封顶后，吴其隆将十六层的一套房和一个车库交付给了蒋秋生，2016年2月，又将一楼的三间铺面交付给蒋秋生，2016年8月将第18层的一套房和一楼的一间车库也交付给了蒋秋生，2015年7月至2016年10月间，吴其隆还支付了蒋秋生家利息的事实。 14、被告人蒋秋生的供述和辩解。证明2015年，吴其隆在其房屋旁搞房产开发，经双方商议，蒋秋生以3400元/平方米的价格将624.61平方米土地出让给吴基隆，总价为216万元，实际支付199万元，付款方式为：协议签订日由吴其隆给付蒋秋生现金40万元，其余款项于2015年7月底付60万元，9月1日前付99万元，吴其隆开发房产完工后无偿附赠蒋秋生第八层一套房屋、一楼一间不少于15平方米的车库。协议签订后，吴其隆当日付了蒋秋生40万元，9月1日前给付蒋秋生妻子60万元，后来由于吴其隆资金紧张，其余款项就用正隆小区的第三栋的第16层一套房、第18层一套房、一个车位、一间车库、一楼的三间铺面抵扣的。后来，吴其隆将两套房子、三间铺面交付给蒋秋生，16楼的那套房已经动工搞装修了，车库因为还没搞好就没定下来的事实。 15、有专门知识的人梁忠辉当庭的证言。证明蓝山县价格认证中心作出的蓝价认定（2016）409号、蓝价认定（2016）398号价格认定结论书都是他经手评估的，他们根据委托方提供的资料，结合时间、地点和社会、人员等因素，并进行了现场查看，最终作出了价格认定，价格认定结论书中还写明了申请复核的时间。 16、有专门知识的人陈伟生当庭的证言。证明蓝山县价格认证中心作出的蓝价认定（2016）409号、蓝价认定（2016）398号价格认定结论书都是梁忠辉等人经手办理的，他当时是分管领导，现场查看也是梁忠辉等人去的。在作出价格认定时会根据当时的各种因素，包括市场法、政府出台的基准地价等。 本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款之规定“任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。”；第六十三条“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外”；《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条第一款之规定“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准许转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。”；《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》（国务院令第55号）第四十四条之规定“划拨土地使用权，除本条例第四十五条规定的情况外，不得转让、出租、抵押。”及第四十五条之规定“符合下列条件的，经市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门批准，其划拨土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权可以转让、出租、抵押：（一）土地使用者为公司、企业、其他经济组织和个人；（二）领有国有土地使用证；（三）具有地上建筑物、其他附着物合法的产权证明；（四）依照本条例第二章的规定签订土地使用权出让合同，向当地市、县人民政府补交土地使用权出让金或者以转让、出租、抵押所获效益抵交土地使用权出让金。转让、出租、抵押前款划拨土地使用权的，分别依照本条例第三章、第四章和第五章的规定办理。”；《湖南省城镇划拨土地使用权管理条例》第五条之规定“划拨土地使用权或者连同地上建筑物和其他附着物依法需要转让的，应当报市、县人民政府批准。但省直机关和中央、省属企业事业单位的划拨土地使用权需要转让的，应当报省人民政府批准，有关批准文件抄送土地所在地市、县人民政府”。被告人蒋秋生明知涉案土地为集体所有土地和国有划拨用地的情况下，违反国家土地管理法规，以牟利为目的，非法转让土地使用权，其行为已构成非法转让土地使用权罪，非法获利人民币497,292元及价值共计人民币1,951,390元的房产，属于情节特别严重，应依法惩处。蓝山县人民检察院指控被告人蒋秋生犯非法转让土地使用权罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。辩护人提出的被告人蒋秋生主观上没有转让土地使用权牟利的犯罪故意，依法不应以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的由于相关行政机关在有能力拆除违章建筑的情况下长达两年的时间未对“正隆小区”进行处理和制止，这使蒋秋生误认为吴其隆所开发的“正隆小区”是合法的，且在签订土地房屋买卖协议时吴其隆是以房地产开发商的名义与蒋秋生，且蒋秋生也没有办理用地、规划及建设手续的义务的辩护意见；经查，被告人蒋秋生明知涉案土地为集体所有土地和国有划拨用地的情况下，仍然违反国家土地管理法规非法转让给吴其隆，而吴其隆是否系具备合法资质的房地产开发商以及相关行政机关是否对吴其隆在非法取得的土地上的违章建筑及时拆除，不影响本案的犯罪构成。因此，该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出的公诉机关就有关定罪量刑的事实缺乏有效证据证明，蒋秋生与吴其隆约定的两套住房、1个车位、1个车库及3间铺面蒋秋生也并未实际占有，且“正隆小区”已被认定系违法建筑，吴其隆拟支付给蒋秋生的财产也不可能交付，依法应当扣除该财产的价值，不应当计入蒋秋生非法转让土地使用权的“违法所得”的辩护意见。经查，根据被告人蒋秋生的多次庭前供述及吴其隆的供述，可以确定双方约定的两套住房、1个车位、1间车库及3间铺面，吴其隆在“正隆小区”完工后已分批实际交付给被告人蒋秋生，由于“正隆小区”属于违章建筑无法办理产权登记手续，蒋秋生收到吴其隆的100万元钱及交付双方约定的房产后，蒋秋生非法转让土地给吴其隆的交易就视为已经完成，至于目前因债务、转让等其他原因蒋秋生是否全部实际占有全部房产不影响本案的犯罪构成和违法所得的认定。因此，该辩护意见亦不予采纳。但被告人蒋秋生原在涉案土地上的房屋属于其合法财产，以及原蒋秋生因拆迁而取得的133.18平方米国有划拨土地价值也属于其应得利益。因此，被告人蒋秋生在涉案土地上原有房屋及133.18平方米国有划拨土地的价值应从其所得款中予以扣除，不视为违法所得。至于对蓝山县“正隆小区”违章建筑房屋的处理，应由相关行政机关依法作出处理决定。辩护人提出的公诉机关提供的两份蓝山县价格认证中心的《价格认定结论书》不能作为本案的定案证据的辩护意见。据查，根据《中华人民共和国价格法》、《湖南省涉案物价格鉴证管理条例》、国家发展改革委《价格认定规定》、《湖南省价格认定行为规范》等规定，湖南省行政区域内各级政府价格主管部门依法设立的价格认定机构（价格认证中心）经有关国家机关提出，对纪检监察、司法、行政工作中所涉及价格不明或者价格有争议的实行市场调节价的有形产品、无形资产和各类有偿服务，进行市场合理价格水平的确认，本案中蓝山县价格认证中心作出的涉案土地、房产价格认定结论书，是根据侦查机关提出的聘请而作出，目前尚无证据证明蓝山县价格认证中心在对涉案土地、房产的价格认定过程中有违法现象，且相关具有专门知识的人出庭做了说明。因此，蓝山县价格认证中心作出的本案涉案土地、房产价格认定结论可以作为定案的依据，均予以采信，对辩护人的上述辩解意见，本院不予采纳。辩护人还提出蒋秋生有如实供述事实的情节，可以考虑从轻处罚的辩护意见。经查，被告人到案后如实供述了其非法转让土地给吴其隆的事实，也当庭表示了认罪，依法对其可以酌情从轻处罚。综合考虑本案犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条；《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条（四）项之规定，并经本院审判委员会讨论并作出决定，判决如下： 一、被告人蒋秋生犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。｛刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，（原2016年11月10日至2017年2月17日羁押的3个月8日予以折抵）,即刑期从2017年5月10日至2020年1月31日止（2年8个月22日）。所判处罚金，限本判决生效后十日内缴纳。｝ 二、对被告人蒋秋生的非法所得人民币497,292元，予以追缴，上缴国库；被告人蒋秋生在蓝山县“正隆小区”非法所得的房产，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  陈军辉 人民陪审员  盘光清 人民陪审员  梁邦明 二〇一九年二月二十六日 代理书记员  吴诗凡 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚： (一)非法转让、倒卖基本农田五亩以上的； (二)非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的； (三)非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的； (四)非法获利五十万元以上的； (五)非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的，如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。 第二条实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”： (一)非法转让、倒卖基本农田十亩以上的； (二)非法转让、倒卖基本农田以外的耕地二十亩以上的； (三)非法转让、倒卖其他土地四十亩以上的； (四)非法获利一百万元以上的； (五)非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节，如造成严重后果等。 《中华人民共和国土地管理法》相关条文 第二条…… …… 任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。 第六十三条农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。 《中华人民共和国城市房地产管理法》相关条文 第四十条以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准许转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。 …… 《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》相关条文 第四十四条划拨土地使用权，除本条例第四十五条规定的情况外，不得转让、出租、抵押。 第四十五条符合下列条件的，经市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门批准，其划拨土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权可以转让、出租、抵押： （一）土地使用者为公司、企业、其他经济组织和个人； （二）领有国有土地使用证； （三）具有地上建筑物、其他附着物合法的产权证明； （四）依照本条例第二章的规定签订土地使用权出让合同，向当地市、县人民政府补交土地使用权出让金或者以转让、出租、抵押所获效益抵交土地使用权出让金。 转让、出租、抵押前款划拨土地使用权的，分别依照本条例第三章、第四章和第五章的规定办理。 《湖南省城镇划拨土地使用权管理条例》相关条文 第五条划拨土地使用权或者连同地上建筑物和其他附着物依法需要转让的，应当报市、县人民政府批准。但省直机关和中央、省属企业事业单位的划拨土地使用权需要转让的，应当报省人民政府批准，有关批准文件抄送土地所在地市、县人民政府。 第八条转让划拨土地使用权经批准准予转让的，由市、县人民政府土地管理部门与受让方签订划拨土地使用权出让合同。但法律、行政法规规定可以不办理土地使用权出让手续的除外。 ……