湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民终1878号上诉人（原审原告）：长沙北城机动车检测有限公司，住所地湖南省长沙市开福区青竹湖街道植基社区。法定代表人：王荣春，总经理。委托诉讼代理人：邱建雄，湖南弘天律师事务所律师。上诉人（原审被告）：唐永红，男，1970年2月15日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：马君，湖南金州律师事务所律师。上诉人长沙北城机动车检测有限公司（以下简称北城检测公司）与上诉人唐永红劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）（2018）湘0105民初7278号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北城检测公司上诉请求：1、依法判令撤销一审判决；2、驳回唐永红对北城检测公司的起诉。事实与理由：一、双方劳动合同的签订时间为2017年12月，且北城检测公司在2018年4月就给唐永红购买了社保，足以证明劳动合同不是2018年5月签订的。双方劳动合同签订时间是在2017年底这个事实是不容争辩的。2018年7月28日，唐永红离职。唐永红主张双倍工资没有依据。二、北城检测公司与唐永红之间的劳动合同及公司规章制度明确约定，一周六个工作日，北城检测公司为此支付了加班的劳动报酬，一审判决支付加班费，没有事实依据。三、唐永红是主动辞职，唐永红主张要求北城检测公司支付经济补偿金没有依据，且唐永红辞职违反约定，没有提前告知北城检测公司，应当承担相应的责任。综上所述，一审认定事实错误。请求判如所请。针对北城检测公司的上诉，唐永红辩称:1、因为用人单位违反法律规定未与劳动者签订劳动合同、未购买社保、强迫劳动者劳动，侵犯了劳动者的合法权益，故劳动者依法解除劳动合同。根据法律规定，北城检测公司应向唐永红支付经济补偿金。2、北城检测公司无资格适用综合工时制；其签订的所谓的劳动合同是在2018年5月26日集体由公司的工作人员与劳动者补签的，且时间为倒签，该项已由仲裁委核实。3、劳动者在工作期间用人单位并未购买社保，北城检测公司在劳动者已经解除劳动合同及经仲裁、一审后，提交的缴纳了社会保险的证据应不予采信。唐永红上诉请求：1、撤销一审判决并予以改判决。2、本案诉讼费用由北城检测公司承担。事实与理由：一审法院事实认定不清：1、2017年8月12日，唐永红入职北城检测公司工作，并未经过培训考试，同时北城检测公司也并未安排培训。2、北城检测公司与唐永红之间并未实行综合工作制。同时北城检测公司并不属于经劳动保障行政部门批准可以实行综合工时制度的公司。另外，唐永红不属于适用实行综合工时制的范围，并未适用实行综合工时制的节日假期等规定。3、唐永红在北城检测公司工作期间，已经严重超过法律规定的工作时间。所谓的规章制度的规定属于违法约定。本案中，根据北城检测公司的规定，劳动者每周必须工作6天，每天最少工作8小时，则每周工作时间最少为48小时，已经明显违反了法律的明文规定。同时，北城检测公司也未经劳动行政部门批准，属于可以实行其他工作和休息办法的公司，所以北城检测公司依法实行的是标准工时制，超过标准的时间为加班时间，应当支付加班工资。4、唐永红的基本工资并非为3000元/月，唐永红的实际工资应当根据每月实发的工资为标准计算，并应补发唐永红2018年7月的绩效工资。5、应按唐永红的实发工资计算二倍工资差额并且计算时间有误应予纠正。6、应按唐永红的实发工资计算经济补偿自2017年9月2日至2018年5月25日。7、本案中，北城检测公司向法院提交的并无任何人签名认可的自己单方面制作的所谓的工资条，同时该工资表在劳动仲裁阶段并未出现，而在法院审理过程中突然冒出来，显然北城检测公司单方面后期制作的所谓的工资表并非真实的证据，不应当予以认可；同时，唐永红从未见过所谓的工资表，更加没有根据此工资表主张加班时长，故原审法院认定错误。其次，北城检测公司并未向唐永红支付周六的加班工资，故应当支付周六的加班工资。8、北城检测公司无权罚款，依法应当返还罚款。综上，请求判如所请。针对唐永红的上诉，北城检测公司辩称：1、双方已经签订了劳动合同，签订的时间为2017年底，且公司已经依法为劳动者在2018年4月购买了养老保险。均证明2018年5月签订劳动合同与事实不符。2、劳动合同、公司的规章制度均明确约定了工作时间为一周6天，且已经依法支付了劳动报酬，因此劳动者主张的加班费没有依据。北城检测公司向一审法院起诉请求：1.请求判令北城检测公司无须支付唐永红未签订书面劳动合同的双倍工资67057.84元；2.请求判令北城检测公司无须支付唐永红经济补偿金8823.4元；3.请求判决北城检测公司无需向唐永红支付加班工资5405.67元。一审法院认定：唐永红于2017年8月12日入职北城检测公司，经培训考试取得上岗资格后，于2017年11月开始在北城检测公司担任站长及技术负责人一职。唐永红在职期间，与北城检测公司签订了落款时间为2017年12月25日的《劳动合同书》，约定唐永红在技术部、办公室担任站长、技术负责人职位，双方实行综合工时制，工作时间为六天，每天工作八小时；每月12日为发薪日，唐永红的基本工资为3000元/月，北城检测公司每月为唐永红支付职务津贴、岗位津贴、周六工作的工资津贴、绩效津贴、住宿津贴。2018年7月26日，唐永红以在职期间未缴纳社会保险为由，要求解除与北城检测公司之间的事实劳动关系。因涉及工作交接问题，唐永红于2018年7月28日离职，离职后唐永红没有与北城检测公司办理工资结算。后唐永红向开福区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求北城检测公司支付未签劳动合同期间（2017年9月12日至2018年5月25日）的双倍工资差额共计93358.03元、经济补偿金9727.13元、加班工资35332.52元、拖欠工资16141.53元、返还罚款800元。该委于2018年9月22日做出开劳人仲字〔2018〕第257号《裁决书》，裁决北城检测公司向唐永红支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额67057.84元、经济补偿金8823.4元、加班工资5405.67元、拖欠工资12627元。北城检测公司以2017年底已签劳动合同、主动离职不应支付经济补偿金、约定周六加班且已支付加班工资为由故向法院提起诉讼，唐永红亦不服该裁决诉来法院。另查明，唐永红在职期间，北城检测公司一直按8400元/月（含周六工资3088元）的标准给唐永红发放工资（培训期间扣除20%后发放6720元培训补助，2017年11月一次性补发5040元），并从2018年1月份开始按工资的20%扣除绩效奖，按季度补发。2017年8月12日至2018年6月30日期间，北城检测公司共计向唐永红发放了87334.5元工资。2018年4月至6月期间扣除的5040元绩效奖及2018年7月工资暂未补发。唐永红提供的工资表显示，北城检测公司每月发放的工资除基本工资、岗位、住宿津贴、周六工资外，还包含有住宿补助、加班补助、业绩奖等及罚款、请假扣除；2017年12月1日至2018年6月期间，唐永红共计加班72.5小时，北城检测公司共计支付了942.5元加班工资。再查明，北城检测公司从2018年4月份开始为唐永红缴纳社会保险。北城检测公司并未设置人力资源专员，案外人张笑为档案管理员、办公室资料员。经法庭询问，唐永红认可其要求的周六加班工资及延时加班小时系依据北城检测公司提供的工资表计算得出；认可银行卡中账户名为“庄晶晶”的帐号汇入的钱款除工资外，还包括唐永红报销所得。庭审过程中，唐永红提供与张笑之间谈话的录像资料，拟证明劳动合同系2018年5月份在张笑手上签订、北城检测公司以便于购买社保为由要求所有员工将签订时间写为2018年1月，合同的封面以及具体条文中空白部分都是张笑手写的；北城检测公司认为张笑非公司负责人、不能证明合同的签订时间，但对有专门工作人员负责员工劳动合同签订的事实予以认可。唐永红提供工资条打印件数份，拟证明该工资条系北城检测公司工作人员按月通过微信发送给唐永红、其上显示的工资数额与加班时长与北城检测公司提供工资表一致，但大部分月份是没有周六加班工资发放的；北城检测公司认为应以工资表为准。一审法院认为：一、关于劳动合同签订的时间问题。因劳动合同保存于用人单位手中，对于劳动合同签订于何时，用人单位负有更强的证明责任，现结合唐永红提供的录像资料、北城检测公司2018年4月方为唐永红购买社会保险、张笑系办公室人员等情形，在北城检测公司未能说明由何人负责签订劳动合同、未能提供其他相反证据的情况下，法院对涉案劳动合同系2018年5月在张笑手中所签订的事实予以认定，对北城检测公司合同是2017年年底签订的主张不予支持，对唐永红有关劳动合同系2018年5月26日所签订的主张，因证据不足亦不予支持。二、关于二倍工资的问题。用人单位与劳动者建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。唐永红2017年8月12日入职北城检测公司处工作，北城检测公司于2018年5月方与唐永红签订书面劳动合同，理应自2017年9月12日起至2018年4月30日向唐永红每月支付二倍的工资。所谓“每月支付二倍的工资”，应为用人单位每月发放给劳动者的工资的二倍，而非劳动者所实际获得的包括各项补助、扣除在内的工资的二倍。现双方一致认可，北城检测公司一直按8400元/月的标准向唐永红支付工资，故北城检测公司理应向唐永红支付的二倍工资差额为63840元（8400*7+8400/31*18）。对北城检测公司无须支付二倍工资的诉求，法院不予支持。三、关于经济补偿金的问题。唐永红在职期间，北城检测公司未足额发放工资、未及时购买社会保险，唐永红根据劳动合同法第三十八条的规定解除双方之间的劳动合同，并要求支付经济补偿金，并无不妥。唐永红在北城检测公司处工作11个多月，离职前的平均工资应将扣除未发的绩效奖、拖欠未发的7月份工资纳入计算范围，故此，北城检测公司理应向唐永红支付的经济补偿金为8330元｛（87334.5+5040+8400/31*28）÷12｝。对于北城检测公司无须支付经济补偿金的的诉求，法院不予支持。四、北城检测公司主张无须支付的加班工资包括周六加班工资和延时加班工资：1、关于周六加班工资的问题。北城检测公司提供的工资表，其数额、构成与唐永红收到的工资数额、劳动合同的约定相吻合，唐永红亦依据该表主张相关加班时长，对该表的真实性本院予以认可；对北城检测公司已按月向唐永红发放了周六加班工资（3088元/月）的事实，法院予以认定。唐永红提供的工资条系打印件、模糊不清，且存在重复、不连贯的问题，在无原件（或原始微信图片）核对、且无其他证据支持的情况下，不足以证明北城检测公司并未每月、足额发放周六加班工资，法院对唐永红的相关辩解不予采纳。双方约定的工作时间超过44小时/周，因唐永红已于2018年7月28日离职，北城检测公司理应向唐永红发放的休息日加班工资共计9931元（3000÷21.75×200%×36）。唐永红应按双方约定的基本工资来计算日工资标准，因北城检测公司已足额向唐永红发放了周六加班工资，故对于北城检测公司无须支付周六加班工资的诉求，法院予以支持。2、关于延时加班工资的问题。在北城检测公司处任职期间，唐永红共计延时加班72.5小时，北城检测公司应向唐永红支付延时加班工资不足部分932.5元（3000÷21.75÷8×72.5×150％-942.5）。故对于北城检测公司无须支付延时加班工资的诉求，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一条、第二条、第十六条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，一审法院判决：一、北城检测公司应在判决生效之日起十日内向唐永红支付未签订书面劳动合同的二倍工资63840元；二、北城检测公司应在判决生效之日起十日内向唐永红支付经济补偿金8330元；三、北城检测公司应在判决生效之日起十日内向唐永红支付延时加班工资不足部分932.5元；四、驳回北城检测公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由北城检测公司承担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为：本案中，北城检测公司与唐永红的劳动争议纠纷一案，本院已在（2019）湘01民终1879号判决书中做出判决，判决理由不再赘述,其具体权利义务按（2019）湘01民终1879号判决书执行。综上所述，上诉人北城检测公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2018）湘0105民初7278号民事判决；二、长沙北城机动车检测有限公司无须支付唐永红加班工资；三、驳回长沙北城机动车检测有限公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由长沙北城机动车检测有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 李 晴审判员 李祖湖审判员 黎 藜审判员 肖 玲审判员 王红兰审判员 黄红萍审判员 龙付送审判员 戴 静审判员 李雨佳二〇一九年二月二十七日书记员 陈 涛附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；