天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津02民初663号原告：天津市园林建设总公司，住所地天津市南开区青年路芙蓉里**柚5门。法定代表人：翟谊，总经理。委托诉讼代理人：高中林，天津宝德律师事务所律师。被告：天津市宁河区水利工程建设管理中心，住所地天津市宁河区芦台镇津榆支路**。法定代表人：冯学涛，主任。委托诉讼代理人：韩宇祥，天津辩证律师事务所律师。原告天津市园林建设总公司（以下简称园林建设总公司）与被告天津市宁河区水利工程建设管理中心（以下简称宁河水利中心）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月5日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月23日、2019年1月11日公开开庭进行了审理。原告园林建设总公司的委托诉讼代理人高中林，被告宁河水利中心的委托诉讼代理人韩宇祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告园林建设总公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告支付工程款30575311元及利息2293148元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月8日，原告中标被告发标的位于宁河区永定新河段滩地、堤坡绿化工程第一标段，同日双方签订《建设工程施工合同》，原告依约按期完工交付被告使用，被告以种种理由拒付工程款，经多次催促，被告至今未付工程款，导致原告利息损失（按年5%计，自2017年1月1日计算至2018年6月30日）2293148元。故提起本次诉讼，请依法判如所请。被告宁河水利中心辩称，对于原告施工涉案工程的事实无异议，因工程由市财政拨付一部分款项，由宁河区财政拨付一部分款项，由于最初未进行验收，所以整体资金下调，目前资金尚未到位，双方正在沟通协调。此外，工程最初未验收的原因是原告施工的亩数、植物胸径及成活率不达标等，故对原告的诉讼请求不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对原告提交的证据一、天津市建设工程施工合同2016-019，证据二、工程施工中标通知书，被告提交的证据一、请示三份，证据二、2016年3月8日《工程施工中标通知书》及《施工招投标情况报告》，证据三、《工程监理中标通知书》、《监理招投标情况报告》及《天津市建设工程委托监理合同》，证据四、《工程设计中标通知书》及《设计招标情况报告》，证据五、2016年4月6日双方签订的《天津市建设工程施工合同》，证据六、工程设计文件的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的下列事实，本院予以确认：2016年3月8日，被告宁河水利中心通过招投标程序确定原告园林建设总公司为永定新河宁河段滩地、堤坡绿化工程第一标段的中标单位。2016年4月6日，原告园林建设总公司与被告宁河水利中心根据《工程施工中标通知书》的要求，签订《天津市建设工程施工合同》（合同编号：2016-019），合同约定工程内容为永定新河宁河段滩地、堤坡绿化工程第一标段，开工日期为2016年3月10日，竣工日期为2016年12月31日，合同价款30575311元。合同价款形式为固定单价合同。该合同专用条款第12.1条约定，综合单价包含的风险范围为政策性调价文件截止到建筑【2011】1382号文件以后发生不再调整。（人工费、规费、税费）除外。风险费用的计算方法包含在合同造价中。风险范围以外合同价格的调整方法为，执行《通用条款》第31条：：地下障碍物处理、地基处理现场签证以及重大设计变更（指土建工程主体结构、国家及行业的施工有关的强制性规范、保证的改变导致的设计变更）由发包人提出，设计单位出变更图，经发包人、监理单位、造价审核单位确认后，合同双方按照天津市【2012】年建筑工程预算计价及相应的取费标准计算，结算时按实调整合同价格。该合同专用条款第12.2.1条约定，预付款支付比例为中标价格的10%，于开工前15日内支付。该合同专用条款第12.4.1条约定，按月进度支付工程款（1）按月支付：每月25日前，支付已完工程的实际工程量的60%-90%，工程竣工验收合格后30日内，累计支付至合同总价的90%，结算备案完成后的30日内，支付至结算总价款的95%，剩余结算总价款的5%作为保修金，自竣工验收合格之日起至养管期满后30日内一次性付清。对于竣工验收一节，该合同通用条款第13.2.2条约定，承包人申请竣工验收的，应当按照以下程序进行：（1）承包人向监理人报送竣工验收申请报告，监理人应在收到竣工验收申请报告后14天内完成审查并报送发包人。监理人审查后认为尚不具备验收条件的，应通知承包人在竣工验收前承包人还需完成的工作内容，承包人应在完成监理人通知的全部工作内容后，再次提交竣工验收申请报告。（2）监理人审查后认为已具备竣工验收条件的，应将竣工验收申请报告提交发包人，发包人应在收到经监理人审核的竣工验收申请报告后28天内审批完毕并组织监理人、承包人、设计人等相关单位完成竣工验收。（3）竣工验收合格的，发包人应在验收合格后14天内向承包人签发工程接收证书。发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的，自验收合格后第15天起视为已颁发工程接收证实。（4）竣工验收不合格的，监理人应按照验收意见发出指示，要求承包人对不合格工程返工、修复或采取其他补救措施，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担。承包人在完成不合格工程的返工、修复或采取其他补救措施后，应重新提交竣工验收申请报告，并按本约定的程序重新进行验收。（5）工程未经验收或验收不合格，发包人擅自使用的，应在转移占有工程后7天内向承包人颁发工程接收证书；发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的，自转移占有后第15天起视为已颁发工程接收证书。该合同通用条款第13.2.3条约定，工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期，并在工程接收证书中载明；因发包人原因，未在监理人受到承包人提交的竣工验收申请报告42天内完成竣工验收，或完成竣工验收不予签发工程接收证书的，以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期；工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有之日为实际竣工日期。该合同通用条款第13.2.3条约定，对于竣工验收不合格的工程，承包人完成整改后，应当重新进行竣工验收，经重新组织验收仍不合格的且无法采取措施补救的，则发包人可以拒绝接收不合格工程，因不合格工程导致其他工程不能正常使用的，承包人应采取措施确保相关工程的正常使用，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担。该合同通用条款第13.2.5条约定，除专用合同条款另有约定外，合同当事人应当在颁发工程接收证书后7天内完成工程的移交。该合同专用条款第13.6.1条约定，承包人完成竣工退场的期限为颁发工程接收证书后。此外，该合同附件三《房屋建筑工程质量保修书》中约定，工程养管期为2年，自工程竣工验收合格之日起计算。工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自实际竣工日期起计算。缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。庭审中，双方均认可原告于2016年3月10日开工、2016年12月31日完工。现仍由原告进行现场管理维护。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于原告园林建设总公司已完成工程量及工程造价的问题。原告园林建设总公司提供北京中城建建设监理有限公司项目监理部盖章出具的《永定新河宁河段滩地、堤坡绿化工程第一标段完成工程量》，证明原告已经履行相应义务。被告宁河水利中心提供工程设计文件，证明合同约定的工程量及种植设计说明情况。经本院组织质证，被告宁河水利中心对原告提交的《永定新河宁河段滩地、堤坡绿化工程第一标段完成工程量》真实性予以确认，对证明目的不予认可。原告园林建设总公司对被告提交的工程设计文件的真实无异议。本院认证意见，对原、被告双方提交的上述证据的真实性，本院予以确认。本院审理期间，根据原告园林建设总公司申请，本院委托天津辰达工程监理有限公司对天津市宁河区永定新河北辰宁河界滩地、堤坡绿化工程（一标段）原告园林建设总公司实际完成的亩数、成活率、工程造价进行鉴定。天津辰达工程监理有限公司于2018年12月7日出具《工程造价鉴定报告》（津辰鉴2F字18-02）。经本院组织质证，双方当事人对该份《工程造价鉴定报告》均予以认可。本院认证意见，鉴定机构资质合法，鉴定程序符合相关规定，双方当事人对于鉴定机构出具的鉴定报告均不持异议，本院对该份《工程造价鉴定报告》予以采信。根据上述举证质证及认证意见，本院对该争议事实确认如下：本案审理期间，双方均认可合同约定的工程量及施工标准以被告提交的工程设计文件中《植物材料表》所载植物名称、植物规格、数量及备注内容为准，单价按照天津市【2012】年建筑工程预算计价。但双方均未就投标时具体单价提供证据予以佐证。2018年7月8日，北京中城建建设监理有限公司项目监理部盖章出具《永定新河宁河段滩地、堤坡绿化工程第一标段完成工程量》一份，载明原告栽植工作量包括实际完成图纸工程量及增加工程量两部分，其中实际完成图纸工程量与工程设计文件中所载《植物材料表》中的工程量存在变更。被告宁河水利中心提出原告已施工的工程量中存在亩数、植物胸径、成活率不达标等问题。经本院委托天津辰达工程监理有限公司对天津市宁河区永定新河北辰宁河界滩地、堤坡绿化工程（一标段）原告园林建设总公司实际完成的亩数、成活率、工程造价进行鉴定。天津辰达工程监理有限公司出具《工程造价鉴定报告》（津辰鉴2F字18-02），鉴定意见为：工程造价鉴定总额16353661元，其中合同内完成项目造价鉴定为14927613元，增加项目造价鉴定为1426048元。该报告说明事项中载明，本项目种植面积约为3450亩，种植成活数目为15414株，死树为3642株，成活率为81%。双方当事人对该《工程造价鉴定报告》均无异议。2、关于涉案工程是否竣工验收、是否交付使用的问题。原告园林建设总公司表示工程已竣工验收并交付使用，被告宁河水利中心对此不予认可，主张未接到原告或监理单位的竣工验收申请。本院审理期间，经向监理单位北京中城建建设监理有限公司进行了解，该公司表示，涉案工程成活率达到85%以上方满足竣工验收合格标准，现该工程灌木及宿根花卉部分尚未满足成活率标准，尚未达到竣工验收条件，亦未完成交接使用。双方当事人对于监理单位提出的竣工验收合格标准均无异议。因原告园林建设总公司未提交其曾向监理单位或被告申请竣工验收的其他证据，且根据鉴定单位出具的《工程造价鉴定报告》所载意见，涉案工程成活率为81%，尚未达到85%的竣工验收标准。故现有证据尚不足以证明涉案工程已竣工验收或已交付使用。本院认为，双方签订的《天津市建设工程施工合同》（合同编号：2016-019）系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的权利义务。合同签订后，原告园林建设总公司按照上述合同约定组织施工，现双方就工程款及利息给付等问题产生争议。一、关于被告宁河水利中心是否为工程款付款主体的问题。原、被告签订的《天津市建设工程施工合同》约定的发包人是被告宁河水利中心，且该合同专用条款中明确约定由发包人完成审批并支付工程款。故被告宁河水利中心作为建设工程施工合同的发包人，应承担支付工程款的合同义务。被告宁河水利中心以合同约定的资金来源为区财政投资为由抗辩其并非付款义务主体，依据不足，本院不予采信。二、关于原告园林建设总公司主张给付工程款30575311元是否应予支持的问题。双方签订的《天津市建设工程施工合同》对于工程款给付及竣工验收均有明确约定。根据上述合同约定，被告宁河水利中心应于每月25日前支付已完工程的实际工程量的60%-90%，根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告园林建设总公司已施工完成部分工程造价为16353661元，故对于原告园林建设总公司所主张的其已完工程造价的90%即16353661元*90%=14718294.9元工程款，与合同约定不悖，本院予以支持。该笔款项应由被告宁河水利中心予以支付。对于原告园林建设总公司主张被告宁河水利中心支付全部工程款的问题，因原告园林建设总公司未提供证据证明其按合同约定向监理单位或被告宁河水利中心申请竣工验收，亦未举证证明涉案工程已交付使用，且根据本案查明的事实，涉案工程现仍由原告园林建设总公司现场管理维护，成活率亦未达到双方均认可的竣工验收合格标准，双方结算条件尚未成就，故原告园林建设总公司现主张被告宁河水利中心支付全部工程款，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。三、关于原告园林建设总公司主张给付利息2293148元是否应予支持的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程款之日计付。当事人对于付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案中，涉案工程尚未竣工验收，亦未交付使用。原告园林建设总公司虽主张曾按合同约定向被告宁河水利中心申报已完工程量并主张给付工程款，被告宁河水利中心对此不予认可，表示未收到原告园林建设总公司提交的申报材料，因园林建设总公司提供的现有证据尚不足以证明其曾进行工程量申报及申报的具体数额，故应当承担举证不能的不利后果。因在本案诉讼前，双方未就原告已完工程价款进行确认，被告应付款数额无法确定，而双方签订的《天津市建设工程施工合同》中亦未对利息支付问题进行相关约定。故原告园林建设总公司现主张以欠付工程款为基数，要求被告宁河水利中心支付2017年1月1日至2018年6月30日期间欠付工程款利息，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，被告宁河水利中心应向原告园林建设总公司给付工程款14718294.9元。对于原告园林建设总公司的其他诉讼主张，因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告天津市宁河区水利工程建设管理中心给付原告天津市园林建设总公司工程款本金14718294.9元；二、驳回原告天津市园林建设总公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费206142元，由原告天津市园林建设总公司负担113833元，由被告天津市宁河区水利工程建设管理中心负担92309元。鉴定费100000元，由原告天津市园林建设总公司负担46514元，由被告天津市宁河区水利工程建设管理中心负担53486元。如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。上诉人递交上诉状后，应于七日内交纳诉讼费用，逾期不交纳，则视为放弃上诉权利。审 判 长 包 颖代理审判员 郭 鑫人民陪审员 胡金英二〇一九年二月十三日书 记 员 李佳琳