广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初19246号原告：郝华军，男，1972年2月17日出生，汉族，住河南省正阳县，委托诉讼代理人：李斯婷，广东恩慈律师事务所律师。委托诉讼代理人：金东，广东恩慈律师事务所律师。被告：东莞市立旺电子塑胶有限公司，住所地：广东省东莞市大朗镇石厦村金沙岗工业城，统一社会信用代码为914419007638089727。法定代表人：袁小丽，该公司副总。委托诉讼代理人：袁定文，该公司员工。委托诉讼代理人：万正军，该公司员工。原告郝华军与被告东莞市立旺电子塑胶有限公司（以下简称“立旺公司”）劳动争议一案，本院于2018年11月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。郝华军的委托诉讼代理人李斯婷、金东，立旺公司的委托诉讼代理人袁定文、万正军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间及职务：郝华军于2009年8月1日入职立旺公司，从事保安一职。二、劳动合同签订情况：双方已经签订劳动合同。三、劳动关系解除的时间及原因：立旺公司于2018年9月12日以郝华军不断在公司闹事、制造事端造成公司不良影响为由与郝华军解除劳动关系。立旺公司对此提供下列证据予以证明：1.通告（解除劳动关系）：立旺公司于2018年9月12日发布，主要内容为：因郝华军平时工作不作为和在部门会议多次顶撞上级主管等不良表现，管理部决定免除其保安队长职务，在免去保安队长职务后，郝华军到处串岗，不依安排上班。2018年9月3日，郝华军擅闯会议现场，蓄意破坏会议进行；9月5日下午坐在公司大门阻扰车辆出入；9月7日组织社会车辆及人员在公司门口及村委附近游荡，其中三人擅自闯入村委会协调会现场，制造不良气氛；9月10日，郝华军再一次堵住公司大门，阻止车辆出入。截止9月12日郝华军仍采取堵门、挂标语等措施，制造事端。鉴于郝华军上述种种行为，立旺公司对郝华军做出开除出厂处理。2.奖惩制度（含文件变更申请表）：第5.3.3.5规定，不服从主管人员合理指导，屡劝不听者，处以记大过；第5.3.3.8规定，其他重大违规行为者（如违反安全规定措施，情节重大者），处以记大过；5.3.4.11规定，散播不利于公司的谣言或挑拨劳资双方感情者，处以开除；5.4.2.1规定，向直接责任人追溯责任时的第一级领导干部（包括班组长）为间接责任人。文件变更申请表显示奖惩制度经过各部门代表签名同意。3.人事任免通知函：发布日期为2018年7月25日，主要内容为：管理部原保安队长郝华军因平时工作不作为，致使本部安防工作效率低下，纪律涣散，导致在五月份前后两次被小偷入厂偷窃，造成恶劣影响。另在部门会议上郝华军多次与上级主管顶撞，在受到批评后自动离开与会现场，视为其自动放弃主管职务。即日起免去其队长之职务，担任保安员。4.人事/薪资异动表的图片：反映了郝华军入职以来职务和工资的调整情况，其中在2018年7月1日时，郝华军的职务是队长，职务等级为4.2，工资结构为底薪1720元+技术津贴1890元+主管津贴400元+年资奖300元+全勤奖50元；2018年8月1日开始，郝华军的职务是保安员，职务等级为5.3，工资结构为底薪1720元+技术津贴1890元+岗位津贴400元+年资奖300元+全勤奖50元。5.奖惩表6份：其中6月13日的奖惩表显示立旺公司以5月22日发生偷窃事件，郝华军平时对部门人员督导不力连带责任为由对郝华军处以警告一次，郝华军在奖惩表上签名；另外5份奖惩表显示立旺公司根据不同理由对郝华军处以一次警告、一次记小过和三次记大过，郝华军未进行签收。6.工会牌匾及工会选举过程图片：立旺公司已成立工会及工会第二届选举的过程（大朗镇总工会批复同意选举结果）。7.关于开除郝华军的工会讨论过程及结果资料：立旺公司的工会代表于2018年9月12日针对郝华军的去留问题开会讨论并决定对郝华军按厂规开除处理。8.视频光碟（共计11个视频，其中5月23日小偷翻墙进出宿舍2个，9月3日擅闯会议现场1个，9月5日堵住公司大门4个，9月14日堵车3个，9月17日堵车1个）及照片〔5月23日小偷翻墙进出公司宿舍（视频截图）、6.20小偷光顾大门，9月3日擅闯会议现场（视频截图）、9月5日堵住公司大门（视频截图）、9月7日组织社会车辆在公司门口游荡、9月10日堵住公司大门、9月14日、17日擅闯公司堵住李总及总裁车辆等（视频截图）〕：根据上述视频光盘和照片显示：（1）2018年5月23日03点49分小偷从A栋宿舍围墙翻墙进入，03点56分小偷从A栋宿舍围墙翻墙离开。（2）2018年9月5日14点02分，郝华军开始搬凳子坐在A栋大门栅栏内侧中央，此时一辆三轮车无法从大门进入，从侧门进入公司（14点06分从侧面离开）；14点15分，立旺公司的工作人员与郝华军沟通，沟通无效；14点34分，治安队巡逻车到达大门外（两名工作人员）；15点05分，警车到达大门外（两名工作人员）；15点06分警车工作人员开始与郝华军沟通；15点30分，郝华军搬走凳子离开大门；15点52分，巡逻车和警车离开。（3）9月10日，郝华军搬凳子坐在大门栅栏外侧并在凳子后面挂横幅“还我血汗钱权势逼人没有天理”和“黑暗工厂”。郝华军主张立旺公司将其违法调岗降职，拒不听取其陈述和解释，立旺公司未举证证明厂规的制定经过民主程序和公示并向郝华军告知或公示。立旺公司未举证证明工会设立及人员组成符合法律规定，工会开除郝华军的文件制作程序违法，立旺公司也未向郝华军送达该开除文件，对郝华军不产生法律效力，因此立旺公司构成违法解除劳动关系，应支付郝华军赔偿金。即使不支付赔偿金，也应支付经济补偿金。郝华军对此提供了人事任免通知函和通告（均与立旺公司提供的一致）、2018年6月份考勤明细表和轮值排班表、2018年8月份轮值排班表及回执信。其中，轮值排班表反映郝华军在2018年6月负责巡查工作和周末加班4天，8月份负责值班工作但未在周末加班。回执信是郝华军写给立旺公司领导，内容是不接受公司的人事任免，认为因管理部处长不听取其建议，裁员撤岗，导致发生小偷入厂偷窃的事件。关于郝华军自动离开会场和自动放弃职务也不属实。实际情况是管理部的处长指责郝华军存在官僚作风和受贿，要求郝华军离开会场，但郝华军坚持到散会才离开会场。另外，根据由立旺公司提供并经郝华军确认的2016年8月至2018年8月工资表显示，2018年7月实发工资为4620元（其中技术津贴1890元、主管津贴400元、加班费791元），8月实发工资为3899元（其中技术津贴2290元、主管津贴0元、加班费0元）。本院认为，第一，立旺公司在2018年5月发生偷窃事件，郝华军身为保安队长，对此负有一定的管理责任，即使保安数量减少也无法完全免除郝华军的管理责任，立旺公司根据郝华军的职责和事后表现对郝华军作出降职处理，属于合法行使用工自主权。降职后，郝华军不再履行队长职责，其从事保安值班工作不具有侮辱性，立旺公司取消其主管津贴400元也属于正常调薪，且从2018年7、8月工资构成来看，郝华军8月工资减少主要是因为没有加班费，而立旺公司有权根据生产经营需要安排员工加班，其不安排郝华军加班未违反法律规定。第二，郝华军可以对立旺公司的降职调薪决定提出异议，也已通过回执信的方式进行申辩。在申辩无效后，郝华军可以依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条的规定采取申请调解、仲裁和提起诉讼等方式解决，但其却采取在公司大门静坐（拉标语“黑暗工厂”和“还我血汗钱权势逼人没有天理”）方式，该方式不属于正当维权手段，且在2018年9月5日下午经过治安队等介入许久才肯离开，该行为已妨碍相关车辆的通行，严重影响了立旺公司生产和经营秩序，给立旺公司造成不良影响。郝华军已严重违反规章制度，也严重违反劳动纪律，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定，立旺公司解除与郝华军的劳动关系，合法有据。第三，立旺公司已提供相应证据证明其已依法成立了工会，且在解除与郝华军的劳动关系前，事先将解除理由通知了工会，工会代表经过讨论后并同意按厂规处理。立旺公司已履行事先通知工会的义务。郝华军虽对立旺公司工会委员会的成立及开会提出异议，但没有提供足以反驳的相反证据，本院对其相关主张不予采纳。综上，立旺公司依法解除与郝华军的劳动关系，无需向郝华军支付赔偿金。四、工资发放情况：郝华军诉请按2017年8月至2018年7月期间的月平均工资4726.25元计算2018年的8月份工资4726.25元、9月1日至9月12日工资1890.5元。立旺公司主张郝华军2018年8月工资应为3899元、9月份工资2250元（含2018年未休带薪年休假5天的工资），为此提供费用报销审批单。郝华军以其没有签名和收到为由不予确认费用报销审批单。根据双方确认的2016年8月至2018年8月工资表显示，郝华军的工资构成为底薪+技术津贴+主管津贴+年资奖300元+全勤奖50元，被解除劳动关系前十二个月2017年9月至2018年8月期间的应发工资（加班费）分别为：5018元（808元）、5495元（1180元）、4916元（556元）、5055元（695元）、4960元（565元）、5878元（1458元）、5107元（747元）、4882元（512元）、4933元（573元）、5159元（799元）、5151元（791元）、4360元（加班费0元，扣除水电费184.76元和保险费276.47元后的实发工资为3899元）。经计算，郝华军在上述期间的月平均工资为5076元，剔除加班费后的月平均工资为4353元。本院认为，郝华军已确认立旺公司提供的2016年8月至2018年8月工资表的真实性，虽不确认立旺公司计算的2018年8月份工资，但没有足以反驳的理由和证据，且本院已认定立旺公司没有发放8月份的主管津贴和加班费未违反法律规定，郝华军亦未对该月应扣除的水电费和保险费提出异议，故本院以该工资表认定郝华军2018年8月份工资为3899元，并以郝华军被解除劳动关系前的月平均工资5076元计算其2018年9月1日至9月12日的工资2030元（5076元÷30天×12天）。因郝华军仅主张2018年9月1日至9月12日的工资1890.5元，视为其对权利的自由处分，本院予以准许。因此，立旺公司应向郝华军支付2018年8月份工资3899元、9月份工资1890.5元，合计5789.5元。五、未休带薪年休假工资：双方确认郝华军已休2017年度带薪年休假，未休其余年度带薪年休假。郝华军诉请2012年至2016年、2018年的带薪年休假工资。立旺公司主张郝华军的2010年至2016年的带薪年休假已过追索时效，同意仲裁认定郝华军在2018年享受带薪年休假3天，但不同意按200%计算。本院认为，其一，郝华军于2009年8月1日入职，自2010年8月1日起才可以享受带薪年休假。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，带薪年休假申请仲裁的时效期间为一年，郝华军于2018年9月28日申请仲裁，其2010年至2016年的带薪年休假已超过仲裁时效，立旺公司亦对带薪年休假提出时效抗辩，故郝华军诉请2010年至2016年的未休带薪年休假工资，于法无据，本院予以驳回。其二，郝华军于2018年9月12日被解除劳动关系，2018年可享受的带薪年休假天数为3天（255天÷365天×5天）。由于郝华军在未休年休假期间正常上班且已领取工资，故立旺公司还应按郝华军日工资收入（剔除加班费）200%支付郝华军的未休带薪年休假工资1201元（计算方式：4353元/月÷21.75天/月×3天×200%）。本案现无证据显示立旺公司已在法定期限内向东莞市中级人民法院申请撤销本案终局裁决，视为其服从裁决，故本院按裁决认定的2018年未休带薪年休假工资1350.9元予以支持。六、仲裁请求：郝华军于2018年9月28日向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭提起仲裁，请求裁决：1.立旺公司支付郝华军2018年8月1日至2018年9月12日工资共计6616.75元；2.立旺公司支付郝华军2010年至2016年、2018年未休年休假工资25423.97元；3.立旺公司支付郝华军违法解除劳动关系的赔偿金89798.75元。七、仲裁结果：该仲裁庭于2018年11月12日作出东劳人仲院大朗庭案字[2018]900号终局裁决书，裁决如下：1.立旺公司支付郝华军2018年8月、9月的工资5283.6元；2.立旺公司支付郝华军2018年未休带薪年休假工资1350.9元；3.驳回郝华军其他申诉请求。八、郝华军的诉讼请求：1.立旺公司支付郝华军2018年8月工资4726.25元、2018年9月1日至12日工资1890.5元；2.立旺公司支付郝华军2010年至2016年、2018年未休年休假工资25423.97元；3.立旺公司支付郝华军违法解除劳动关系的赔偿金89798.75元；4.立旺公司承担本案诉讼费。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九第二项，《职工带薪年休假条例》第三条，《职工带薪年休假实施条例》第三条、第四条、第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第十三条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、限被告东莞市立旺电子塑胶有限公司在本判决发生效力之日起五日内向原告郝华军支付2018年8月及9月工资5789.5元；二、限被告东莞市立旺电子塑胶有限公司在本判决发生效力之日起五日内向原告郝华军支付2018年未休带薪年休假工资1350.9元；三、驳回原告郝华军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告郝华军负担。郝华军已申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇一九年二月二十日书记员  王德华