河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终447号上诉人（原审原告）：王云祥，男，1978年8月24日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托代理人：陈源慧、秦勇（实习），河南亚太人律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。住所地郑州市西太康路**。法定代表人：彭永恒，总经理。委托代理人：李莎莎，该公司员工。王云祥与中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称保险公司）保险纠纷一案，因双方均不服郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初18340号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。杨云祥上诉请求：撤销原审判决，改判保险公司赔偿王云祥318362元或将本案发回重审。本案诉讼费用由保险公司承担。事实与理由：王云祥变更后的诉讼请求是“请求人民法院依法判决赔偿原告损失318362元”，一审认定的变更后的诉讼请求为303772元错误。一审漏判精神抚慰金及住院伙食补助费，并在赔偿金额的计算上存在错误，没有区分交强险范围内赔偿和商业险范围内赔偿。保险公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判保险公司在商业第三者责任险范围内不承担赔偿责任（不服金额167250.86元）。本案诉讼费用由王云祥承担。事实和理由：根据事故认定书，驾驶员在事故发生后逃逸，根据保险条款，保险公司不承担商业险赔偿责任，侵权后果应由实际侵权人承担，且公司将逃逸情形作为免责条款对该条款作出加黑、加粗提示，故保险公司在商业三责保险中不承担赔偿责任。一审认定伤残赔偿金部分时，有超出杨云祥诉求的情况，根据伤者周洪健住院病历，其实际住院天数为29天，原审认定为30天错误。王云祥向一审法院起诉请求：1、被告支付原告保险金138522元整；2、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求第一项，为被告赔偿原告各项损失303772元。一审法院认定事实如下：2017年7月10日，原告为豫Ｑ×××**号小型客车在被告处投保交强险、商业险，其中交强险死亡伤残赔偿金限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元；商业险机动车损失保险责任金额335451.6元，第三者责任险责任限额50万元；保险期限均为自2017年7月11日0时起至2018年7月10日24时止。2017年8月31日20时32分，原告驾驶豫Ｑ×××**号奥迪牌小客车沿开元大道自西向东行驶至环湖路口处、自西向东掉头过程中，遇周洪建持“C1”型机动车驾驶证无号牌雅马哈牌600型两轮摩托车沿开元大道自东向西行驶至该处，小客车右侧前部与两轮摩托车左侧相撞，造成周洪建受重伤（经河南金剑司法鉴定中心鉴定，结论为重伤二级）、两车受损的道路交通事故。2017年9月19日，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具的道路交通事故认定书还载明：事故发生后，原告驾驶豫Ｑ×××**号奥迪牌小客车逃逸；同年9月2日，原告主动到我队接受调查，认定原告对事故负该事故主要责任，周洪建负次要责任。2017年9月1日至2017年9月30日，周洪建在河南科技大学第一附属医院新区医院住院治疗，出院诊断出血性休克、脾破裂、肾挫伤、胰腺损伤、腹腔积血、骨盆骨折、坐骨神经损伤、腰椎骨折、腹膜后血肿、肝挫伤，产生的医疗费共计139026.23元。2017年9月30日，原告与周洪建签订一份《协议书》，载明：2017年8月31日晚上8时40分，在开元路，甲方原告驾驶豫Ｑ×××**号奥迪牌轿车与乙方周洪建驾驶无牌照的摩托车相撞，造成对方受伤的交通事故；甲方赔偿乙方医疗费、误工费、营养费、伙食补助费、二次治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失，共计26万元（不含甲方垫付的医疗费）；支付方式为第一次签订协议时，甲方支付乙方16万元，直接打入乙方指定的银行卡账户，有乙方出具收据条，同时乙方提供甲方医疗费票据、病历、诊断证明、出院证等医院材料；第二次乙方将保险公司所需赔偿的各项材料给甲方后，甲方支付剩余的10万元；本协议签订后，所产生的医疗费等各项费用由乙方承担；保险公司理赔由甲方进行，乙方及时配合甲方提供所需的各种材料，赔偿款归甲方所有，此事故一次性处理完毕，各方签字后生效，过后互不追究。同日，周洪建出具一份《谅解书》，载明：我针对原告撞伤交通事故一案，因原告对我的损失已经全部赔偿到位了，我已经对原告表示谅解，请求公安交警部门，检察院、法院不再追究原告的民事责任、刑事责任及任何法律责任。2018年9月14日，被告出具一份《中国人民财产保险股份有限公司机动车保险车辆损失情况确认书》，载明：被保险人为原告，车号为豫Ｑ×××**，出险日期2017年8月31日，出险地点河南省洛阳市洛阳会展中心，车主现在洛阳，换件金额19987.76元，工时费金额2000元，定损合计金额21987.76元，扣除残值定损金额21987.76元。原、被告均签字确认。2017年11月18日，驻马店胜龙汽车销售服务有限公司出具一份《结算单》，载明：客户原告，牌照号豫Ｑ×××**，实收工时费2006元，实收材料费19982元，合计金额21988元。审理中，原告对周洪建的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限申请鉴定，本院准许后委托郑州陇海法医临床司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构出具鉴定意见为被鉴定人周洪建脊柱损伤构成伤残等级十级；肝脏损伤构成伤残等级十级；胃损失构成伤残等级十级；脾脏损伤构成伤残等级八级；误工期为出院后120日，护理期为出院后30日，营养期为出院后60日。原告为此花费鉴定费用1300元及检查费942.5元。庭审中,原告称当时被告电话推销保险,没有收到保险单和保险条款,至今没有见到,只是按照推销人员的指示将保险款打到保险公司指定账户,没有在任何保险单据上签字。审理中，原告称周洪建事故发生前从事的是保险行业。一审法院认为，原告为豫Ｑ×××**号车辆在被告处投保交强险和商业险，被告予以承保，双方之间成立财产保险合同关系。原告驾驶涉案车辆在保险期间内发生交通事故，导致周洪建受伤、其车辆受损，被告作为肇事车辆的保险公司应当在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任。被告辩称事故发生后，原告驾车逃逸，属于商业保险免责情形，根据《中华人民共和国保险法》第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定，保险人将法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，需尽到足以引起投保人注意的提示义务，否则该条款不发生法律效力。发生事故后原告确实车辆逃逸，虽主动到交警处接受调查，但还是属于法律、行政法规中禁止性规定情形，被告负有提示义务，本案中，被告未提供证据证明其就商业保险免责条款向投保人做出了足以引起投保人注意的提示，故被告的辩解理由，本院不予采纳。第三者周洪建受伤花费医疗费共计139026.23元，有相应的医院发票，本院予以确认。周洪建经鉴定机构鉴定脊柱损伤构成伤残等级十级，肝脏损伤构成伤残等级十级，胃损失构成伤残等级十级，脾脏损伤构成伤残等级八级，按照上一年度受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入29558元×20年×（30%+6%）(伤残系数=最高伤残等级的赔偿指数+伤残赔偿附加指数)，计算出周洪建的残疾赔偿金为212817.60元；周洪建的误工期、护理期、营养期经鉴定后分别为出院后120日、出院后30日、出院后60日，加上在河南科技大学第一附属医院新区医院住院期间的天数30日，则误工费、护理费按照上一年度居民服务业和其他服务业平均工资100.95元/天计算，分别应为15142.54元、6057元；营养费按照30元/天计算，应为2700元。以上合计375743.37元。原告承担主要责任，应承担的责任比例为70%，即263020.36元，不超过原告投保的第三人责任保险限额，被告应向原告支付该部分保险金。原告支付的鉴定费用1300元及检查费942.5元，属于必要的、合理的费用，应由被告承担。原告车辆豫Ｑ×××**号小汽车经原、被告双方确认损失为21987.76元，原告实际支出21988元，不超过车辆损失保险限额，被告理应向原告赔付。以上共计287250.86元。原告的上述诉请，证据充分，本院予以支持，超过部分，依据不足，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第二条、第六十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告王云祥287250.86元；二、驳回原告王云祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5857元，由原告王云祥负担572元，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担5285元。二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，2017年7月10日，王云祥为豫Ｑ×××**号车在保险公司处投保了交强险、商业险，保险期限均自2017年7月11日0时起至2018年7月10日24时止。2017年8月31日，王云祥驾驶豫Ｑ×××**号车与周洪建驾驶的两轮摩托车相撞，造成了周洪建受重伤，两车受损的道路交通事故。2017年9月19日，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具道路交通事故认定书认定王云祥对事故负主要责任，周洪建负次要责任。原审依据上述事实，认定王云祥与保险公司之间的保险合同关系正确。保险公司应当在保险限额内对王云祥的损失承担赔偿责任。根据原审已查明的事实，涉案的医疗费139025元，伤残补助费195067元，精神抚慰金15000元，误工费15142.5元，护理费6057元，营养费4500元，住院伙食补偿费3000元，鉴定、检查费2235元，交通费300元，车辆维修费14238元，原审在对上述涉案的相关赔偿项目中有数额计算错误和漏项的问题，对王云祥变更诉讼请求的表述亦记录有误，应予以纠正。王云祥诉请保险公司赔偿其各项损失共计318362元的事实清楚，能够认定。王云祥以此为由的上诉请求理由成立，应予支持。保险公司在与王云祥形成保险关系后，没有按规定向王云祥提供有其签字认可的保险条款和保险单，保险公司亦没有证据证明其就商业保险免责条款向王云祥做出了合理的提示，原审以此认定保险公司单方提出的商业保险免责条款对王云祥不发生法律效力并无不当。保险公司以此为由的上诉请求，没有证据，本院亦不予支持。综上所述，王云祥的上诉请求，理由成立，应予以支持。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决查明的事实清楚，适用法律正确，因在赔偿的项目和数额计算中有误，应当予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第二条、第六十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初18340号民事判决，二、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决送达后十日内赔偿王云祥318362元。三、驳回中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求。二审案件受理费4223元，由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  陈贵斌审判员  陈 赞二〇一九年二月十八日法官助理尹雪竹书记员任紫璇