大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0211民初11196号原告：大连凌海起重机有限公司，住所地大连市甘井子区凌水镇刘家村，统一社会信用代码9121021124105603XH。法定代表人：刘政运，系董事长。委托诉讼代理人：宋慧芳，系辽宁海星律师事务律师。委托诉讼代理人：张欣如，系辽宁海星律师事务所实习人员。被告：董敬东，男，1970年11月18日生，汉族，户籍地大连市甘井子区。委托诉讼代理人：王平，系辽宁兴沈律师事务所律师。原告大连凌海起重机有限公司与被告董敬东劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告大连凌海起重机有限公司的委托诉讼代理人宋慧芳、被告董敬东的委托诉讼代理人王平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，请求法院依法判令：原告不予支付被告工资待遇差额、生活费、违法解除劳动合同赔偿金共计87747元。被告辩称，不同意原告诉讼请求。原告在2018年6月27日违法解除了与被告的劳动关系，按照法律规定应予支付违法解除劳动合同的赔偿金。另在被告为原告提供劳动期间，原告有未支付工资、生活费的情况，应予以支付。原告仅因其企业无支付能力而要求法院驳回仲裁的裁决，不符合法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经庭审质证，本院认定如下事实：1、被告原系原告单位员工。原告为被告缴纳了2004年2月至2018年6月期间的社会保险。被告1993年1月至2004年1月期间的社会保险由凌水镇（企业）缴纳。被告工作期间，原告以银行转账的形式为被告发放工资。2015年7月、8月、9月期间，原告通过银行转账的形式向被告发放了劳动报酬180元、630元、540元。2015年10月份，原告通知被告息工待岗。2018年6月27日，原告给被告出具《解除劳动合同证明书》，在《解除劳动合同证明书》上载明了被告在原告单位工作的起始时间为1990年2月1日，解除劳动合同的原因系用人单位裁员，解除劳动合同时间2018年6月29日。2018年7月30日，原、被告签订《协议》一份，约定，由于原告公司资金困难，暂时拿不出全部补偿金，2018年7月末给职工1万元钱补偿金，剩余部分公司尽早回笼资金，资金到位后第一时间解决。如果这次不要补偿金，以后公司有什么待遇按照正式职工来执行。待遇截止时间2018年6月30日。如果要补偿金，公司以后有什么待遇都和个人无任何关系。2018年8月1日，被告从原告处领取了失业补偿金10000元。2、在被告息工待岗期间，原告为被告缴纳了至2018年6月27日期间的社会保险及公积金。其中2015年10月至2016年6月，原告每月为被告缴纳了被告个人应当缴纳的社会保险334.01元。2016年7月至2017年6月期间，原告每月为被告缴纳了被告个人应当缴纳的社会保险364.35元。2017年7月至2018年6月期间，原告每月为被告缴纳了被告个人应当缴纳的社会保险387.24元。2015年10月至2015年12月大连市最低工资标准为1300元/月。2016年1月至2017年12月期间大连市最低工资标准为1530元/月。2018年1月至6月期间，大连市最低工资标准为1620元/月。3、被告曾经到大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求原告支付2015年7月至2018年7月工资54510元及额外经济补偿13627.5元、违法解除劳动合同的经济赔偿92340元及额外经济补偿金46170元。经甘劳人仲案字（2018）第568号仲裁裁决书确认，原告应向被告支付工资待遇差额、生活费、违法解除劳动合同的经济赔偿金87747元。原告不服诉至本院。本案已经仲裁前置。本院认为，关于被告主张的2015年7月至2018年7月由原告拖欠的工资54510元及经济补偿13627.5元：本案被告应单位的通知息工待岗。《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发【2003】65号）第五条规定，用人单位应当向息工待岗人员支付生活费，生活费的标准由用人单位与职工集体协商确定，但不得低于市政府规定的最低工资标准的80%，用人单位支付的生活费含个人应缴纳的各种社会保险。故原告应当向被告支付息工待岗期间的生活费。因原告已经为被告缴纳了被告应个人应缴纳的社会保险，该部分费用应当予以扣减。被告息工待岗期间生活费的计算方式为：2015年10月至2015年12月期间（1300元×80%-334.01元）×3个月=2118元。2016年1月至2016年6月期间（1530元×80%-334.01元）×6个月=5340元。2016年7月至2017年6月期间（1530元×80%-364.35元）×12个月=10316元。2017年7月至2017年12月期间（1530元×80%-387.24元）×6个月=5021元。2018年1月至2018年6月期间（1620元×80%-387.24元）×6个月=5453元。上述款项合计人民币28248元。2015年7月、8月、9月期间，被告主张其仍为原告提供劳动，原告不予认可，但并未提供证据加以证明，应当承当不利后果。原告为被告发放了该期间的部分劳动报酬，低于大连市最低工资标准，故原告应当就低于大连市最低工资标准部分的工资予以补发。经核算，原告应当补发被告2015年7月、8月、9月期间工资待遇差额2550元（计算方式为：1300元×3个月-180元-630元-540元）。关于被告主张的违法解除劳动合同经济赔偿金：根据被告提供的证据《解除劳动合同证明书》，双方解除劳动合同的原因系“用人单位裁员”。根据《中华人民共和国劳动法》第二十七条之规定，“用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。”本案原告未提供证据证明依法履行了法定程序，故原告以“用人单位裁员”为由与被告解除劳动合同属于违法解除，应当向被告支付经济赔偿金。关于被告的入职时间，被告主张入职时间为1990年3月1日，并以《解除劳动合同证明书》为据。原告认可该证据的真实性，但诉称解除劳动合同证明书入职时间系工作人员笔误，并提供了劳动合同复印件、社会保险缴费明细作为证据，证明被告入职时间为2004年2月1日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。原告应当就被告的入职时间负举证责任，原告提交的上述证据不能证明被告的入职时间，原告又未提供其他证据加以证明，应当承担不利后果。根据原告单位工商部门登记信息显示，原告单位成立日期为1992年5月28日，因此本院依法认定被告入职时间为1992年5月28日。被告辩称，其入职时间原告成立日期之前，已经以其他主体存在，原告是之前企业的承继，被告工作时间应当连续计算，但被告未提供充足的证据加以支持，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的月平均工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的约束计算平均工资”。本案被告解除劳动合同前12个月处于息工待岗状态，其领取的生活费低于大连市最低工资标准，因此本院依法按照大连市最低工资标准计算被告解除劳动合同前12个月平均工资，经核算为1568元（计算方式为：【1530元/月×7个月＋1620元/月×5个月】÷12个月）。原、被告1992年5月28日至2018年6月27日期间存在劳动关系，原告应当向被告支付的经济赔偿金应为83104元（计算方式为：1568元×26.5个月×2倍）。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定“用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同，支付赔偿金的，不再支付经济补偿”，因原告已经于2018年8月1日向被告支付了10000元经济补偿，该部分费用应当予以扣除。综上，原告还应向被告支付赔偿金73104元。关于被告主张的拖欠工资待遇的25%经济补偿和违法解除劳动合同50%经济补偿，无事实理由及法律依据，本院不予支持。至于仲裁阶段指出的被告2015年10月至2017年9月12日期间的生活费已经超过一年仲裁时效的认定，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第二条之规定，损害事实连续发生，“劳动争议发生之日”应为双方解除或终止劳动关系之日，故被告主张的该期间生活费未过仲裁时效。庭审结束后，原告向本院递交书面的《调取证据申请书》，经审查，原告要求调取的证据不影响本案事实认定及判决结果，从提高审判效率、缩减司法成本考虑，对原告的调取证据申请本院不予准许。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发【2003】65号）第五条，《中华人民共和国劳动法》第二十七条之规定，判决如下：一、原告大连凌海起重机有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告董敬东2015年10月至2018年6月息工待岗期间的生活费人民币28248元及2015年7月、8月、9月期间工资待遇差额2550元，上述费用合计人民币30798元。二、原告大连凌海起重机有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告董敬东违法解除劳动合同经济赔偿金73104元。上述负给付义务部分如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告大连凌海起重机有限公司其他诉讼请求。案件受理费人民币10.00元（原告已预交），减半收取5.00元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  宋丽丽二〇一九年二月十八日书记员  刘炜炜