河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终544号上诉人（原审原告）：吴会朝，男，1979年12月27日出生，汉族，住石家庄市新华区。委托诉讼代理人：黑成燕，河北柏辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河北新冀人才资源开发有限公司，住所地石家庄市四中路**。法定代表人：刘鑫焱，该公司总经理。委托诉讼代理人：王勤俭，公司副总经理。委托诉讼代理人：马小朋，公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：石家庄市华丰体育用品有限公司，，住所地石家庄市新华区中华北大街**法定代表人：丁鸿斌，总经理。委托诉讼代理人：白杨，人力行政部经理。上诉人吴会朝因与被上诉人河北新冀人才资源开发有限公司、石家庄市华丰体育用品有限公司劳动争议一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2018）冀0105民初3088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。吴会朝上诉请求：一、依法撤销（2018）冀0105民初3088号民事判决书，并依法改判由二被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金26400万：二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、一审法院认定事实错误。关于二被上诉人违法解除劳动合同的事实经过：2017年11月16日，上诉人因不服华丰体育违法扣400元工资的行为，华丰体育便要求上诉人“回家，别干了”，并向上诉人交付了《解除人终止》劳动合同证明书》《员工离职审批单》因上诉人填写了要求给付56800元补偿金的内容，单位经理便拒收该两份文件，导致该两份文件一直由上诉人所持有。此后二被上诉人均未依法履行解除劳动合同的相关义务，至2017年12月12日，华丰体育向原告支付了最后一笔工资1273元，这期间至今二被上诉人均未向上诉人送达过回岗上班的通知。由上述过程可见：二被上诉人均未依照我国劳动合同法的相关规定与劳动者解除劳动合同，其违法与上诉人解除劳动合同，应当向上诉人支付赔偿金3300x4x2=26400元。为证明上述事实经过，上诉人向一审法院提交了《解除《终止）劳动合同证明书》《员工离职审批单》两份证据，其中《员工离职审批单》的上部有“多一度热爱361”及“石家庄市华丰体育用品有限公司”的字样，可以认定该两份文件是由被上诉人出具，然二被上诉人为了掩盖其违法解除劳动合同的事实，却以该两份文件没有单位公章为由矢口否认，试问：单位的公章可以由作为劳动者的上诉人随意使用吗？劳动者对于该事实已经完成了基本的举证责任，二被上诉人对于该两份证据没有单位公章的质证理由显然是不能成立的，一审法院对二被上诉人违法解除劳动合同的事实未予认定，实属认定事实错误。望二审法院依法查明。二、一审法院程序违法。二被上诉人向一审法院提交了一系列的证据，然这诸多的证据一审法院在开庭当日才向上诉人送达，并称二被上诉人是在举证期限内提交的，然一审法院在开庭日前未向上诉人送达二被上诉人的证据副本，上诉人如何考证其是否在举证期限内提交了证据？上诉人提交的证据在开庭日前就已送达了二被上诉人，让二被上诉人有质证的准备时间，而二被上诉人的一摞证据材料却在开庭当日才向上诉人送达，上诉人根本没有质证的准备时间，这对上诉人来讲是极大地不公平，也是一审法院程序的违法。请二审法院依法纠正。综上所述，一审法院认定事实错误、程序违法，请二审法院依法查明事实、纠正错误。支持上诉人的上诉请求。河北新冀人才资源开发有限公司答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应维持。1、关于双方劳动合同的解除问题，从程序上讲，上诉人如果对解除劳动合同有异议，应当首先向劳动仲裁委员会申请仲裁，而不能直接向法院提起诉讼，被上诉人解除劳动合同，发生在仲裁裁决书作出之后，上诉人应按照以上程序主张权利。被上诉人解除与上诉人的劳动合同有充分的事实依据和法律依据，相关事实和证据在一审卷中已经提交，不再赘述。2、被上诉人依据一审法院指定期限提交了相关的证据，且一审法院庭审中也给上诉人及代理人留有较为充分的时间，查看案卷，不属于程序违法。石家庄市华丰体育用品有限公司答辩称，同意新冀公司的发言。1、关于解除终止劳动合同书，在一审法院已经提交证据，这两份证据是由人力资源部保管，这两份单据是具有公章的，不是上诉人说的没有公章。2、在一审判决书之后，上诉人到我公司拿到了信誉保证金及诉讼费5元，我方认为一审判决已经生效，并实际履行。吴会朝向一审法院起诉请求：原告吴会朝向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告支付加班工资23415元（3300元÷26÷8X719.5+80X150=23415）；2、判令二被告向原告支付夏季高温补贴3200元（4个月X200元X4年=3200元）；3、判令二被告退还克扣原告的工资700元、工装押金1600元；4、判令二被告退还克扣原告的年终奖1000元；5、判令二被告向原告支付应由用人单位承担的社会保险费700元X44个月=30800元；6、判令二被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金26400元（3300元X4X2=26400元）或依法发放自2017年1月16日至今的工资，后原告吴会朝当庭明确第六项诉求为判令二被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金26400元（3300元X4X2=26400元）。事实与理由：2014年2月17日，原告在石家庄市人力资源市场经被告石家庄市华丰体育用品有限公司（以下简称华丰体育）招聘为其公司的配货员，并于2014年2月18日正式上班，华丰体育让原告签署了一式两份的空白《劳动合同书》签后以“拿回公司统一盖章”为由一并收回，后就再未向原告出示过该《劳动合同书》原告在华丰体育处工作期间，工资发放以计件为主、考核为辅，月均工资3300元，由华丰体育直接发放至其为原告办理的工资卡上。原告工作期间，华丰体育经常安排加班，一年中有6个月都要加班，每天加班至少都在2小时以上，法定节假日不允许休息。原告工作这几年，累计加班时间超过719.5小时，法定节假日加班超过80、天，然华丰体育却从未发放过加班工资：每年夏季，原告工作的仓库温度达40，华丰体育仍在没有任何防暑措施的情况下要求上班，并且不发放夏季高温补贴，华丰体育经常无故克扣原告工资，其中2016年7月克扣300元，2017年11月克扣400元，原告的首月工资中，华丰体育扣了300元的工作服押金。几年下来累计扣款600元；2014年底华丰体育计件工资账上剩下的钱，服装库员工除工龄补外，每人多分1000元作为年终奖，华丰体育却唯独不给原告发，原告认为既然是账上剩下的钱、每个员工都有份，华丰体育无权克扣原告的那一份；原告工作的几年期间，自2014年3月1日原告转正时起，华丰体育从未给原告缴纳过任何的社会保险，这几年期间应田用人单位负担的社会保险费，二被告应依法支付给原告，由原告自行补缴；2017年11月16日，原告因不服华丰体育随意扣原告400元工资的行为，华丰体育便要求原告“回家，别干了”，并给了原告《解除劳动合同证明书》和《员工离职审批表》后二被告均未再让原告回岗上班，原告认为二被告违法解除劳动合同。应给原告支付经济补偿金26400元，但二被告认为劳动合同未解除，劳动仲裁部门也认定劳动关系依然存续若如此，二被告应依法向原告发放自2017年11月16日至今的工资。2017年12月，原告向劳动仲裁部门申请仲裁，在仲裁的过程中，原告收到了一份《劳动合同书》的复印件，原告这才知道还有被告河北新冀人才资源开发有限公司的存在，故原告将二被告列为共同当事人，提出劳动争议诉讼，望人民法院依法”判如所请。一审法院认定事实：被告河北新冀人才资源开发有限公司与被告石家庄市华丰体育用品有限公司于2013年1天1日签订劳务派遣协议书，协议约定，被告石家庄市华丰体育用品有限公司每月支付劳务人员工资及保险费约3000元（实际数额以劳务人员考勤和考核情况为准）；被告河北新冀人才资源开发有限公司为劳动者发放工资、缴纳社会保险费；被告石案庄市华丰体育用品有限公司支付加班费、绩效奖金。原告吴会朝于2014年2月18日入职被告河北新冀人才资源开发有限公司处，双方签订了劳动合同，期限至2019年2月17日。被告河北新冀人才资源开发有限公司将原告吴会朝派遣至被告石家庄市华丰体育用品有限公司处工作，岗位为装配员。被告石家庄市华丰体育用品有限公司收取了原告吴会朝工装押金300元。被告河北新冀人才资源开发有限公司为原告吴会朝缴纳了工伤保险，未缴纳其他社会保险。2017年11月15日，原告吴会朝因中午热饭一事与同事张永彬和副经理张亮发生冲突，当日，原告吴会朝写下保证书，该保证书载明：“我在华丰体育用品公司工作期间，曾与张亮副经理发生过冲突，究其原因是我的过错，有些冲动，在此保证、张亮以后外出工作等情况，我不会进行报复，不会因为我的原因造成张亮的生命安全，特此保证”。原告吴会朝在被告石家庄市华丰体育用品有限公司处正常6-工作至2017年11月16日。以上事实有原告吴会朝提供的工装押金、被告河北新冀人才资源开发有限公司提供的劳务派遣协议、劳动合同书、社会保险网上服务系统查询结果截图以及各方当事人的陈述在卷证实。一审法院认为，对原告吴会朝主张的加班费23415元，其提供的自己手写的加班记录表，该证据系其自行制作，无法证明其存在加班719.5小时和80天法定节假日加班的情形，其提供的工资表显示“三薪”，证明被告石家庄市华丰体育用品有限公司按照《劳务派遣协议》的约定给原告吴会朝支付过加班费，故对原告吴会朝主张的加班费23415元，本院不予支持；对原告吴会朝主张的夏季高温补贴3200元，其未提供证据证明其符合高温津贴发放的条件，故对其该主张，本院不予支持；对原告吴会朝主张的退还克扣工资700元，其未提供相应的证据予以证明，故对其该主张，本院不予支持对原告吴会朝主张的工装押金1600元，其仅提供了被告石家庄市华丰体育用品有限公司收取的金额300元的工装押金收据，其余1300元系其购买服表所支出的费用，未提供证据证明系工装押金，故被告石家庄市华丰体育用品有限公司应返还收取的工装押金300元，对原告主张的其余1300元，本院不予支持：对原告吴会朝主张的退还年终奖1000元、其未提供相应的证据予以证明，本院不予支持；对原告吴会朝主张的支付应由用人单位承担的社会保险费30800元，其未提供证据证明给其造成了损失，故其该主张于法无据，本院不予支持；对原告吴会朝主张的违法解除劳动合同的赔偿金26400元，其与被告河北新冀人才资源开发有限公司存在劳动关系，仲裁裁决作出后，被告河北新冀人才资源开发有限公司才要求与原告吴会朝解除劳动合同，原告吴会朝未就该事实进行仲裁，故本案不予处理。依照《中华人-7-民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、参照《防暑降温措施管理办法》第十七条的规定。判决如下：一、被告石家庄市华丰体育用品有限公司于判决生效之日起十日内返还原告吴会朝工装押金300元；二、驳回原告吴会朝的其他诉讼请求。本院二审期间查明的事实与原审查明的一致。本院认为，关于上诉人吴会朝上诉主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题，上诉人吴会朝的劳动合同是与新冀公司签订的，与新冀公司之间存在劳动关系。仲裁裁决作出后，新冀公司才要求与吴会朝解除劳动合同，吴会朝应先就该事实提起劳动仲裁，对仲裁裁决不服的，再向人民法院起诉。因此一审法院对该项诉讼请求不予处理的认定并无不当。关于其他诉讼请求由于上诉人未提出上诉，可视为对一审判决的认可。综上所述，吴会朝的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元由吴会朝负担。本判决为终审判决。审判长  褚玉华审判员  杨根山审判员  卢 亮二〇一九年二月二十七日书记员  王 雨