河南省安阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0522民初3372号原告：刘杰，男，1985年8月14日出生，汉族，居民，住安阳县。委托诉讼代理人：吴喜林、苏伟，安阳市殷都区正大法律服务所法律工作者。被告：马青林，男，1966年1月14日出生，汉族，居民，现住河南省巩义市。委托诉讼代理人：董超,河南形象律师事务所律师。原告刘杰诉被告马青林合伙协议纠纷一案，本院于2018年6月22日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，被告及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘杰向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告刘杰与被告马青林之间是合伙关系；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年12月10日，原被告双方签订合伙协议，合伙经营以马青林名义与忻州华茂精密铸造有限公司签订的《炼铁厂450m3高炉出铁场耐火材料整体承包》、炼铁用铁水罐、炼钢用铁水包、挡渣球整体承包的承包项目。双方在协议中约定原告负责耐材原料、工人工资及开支等所需资金费用的出资和管理。被告负责与忻州华茂精密铸造有限公司承包款的挂账、结算及现场技术事宜。双方还约定盈余与债务承担为甲、乙双方各占50%平均分配。2016年6月6日原被告进行了合伙期间的清算，清算后被告还应给付原告剩余的材料费、机器设备费及应得的利润共计415708.92元，然而被告并没有按照协议约定给付原告应得的款项。原告多次与被告协商，被告以各种理由拒绝给付原告所得费用，为维护原告合法权益诉至贵院。被告马青林辩称，本案“合伙协议”系虚假证据，双方不存在合伙关系，刘杰诉状中所称的“合伙协议”系其单方制作，答辩人没有签字、更不认可，根据《中华人民共和国民法通则》第三十ー条规定：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退代、合伙终止等事项，订立书面协议；”本案中，答辩人从未与刘杰签订过合伙协议，也没有以合伙的方式进行经营活动。另外，在答辩人起诉刘杰合同纠纷一案中，最初是由巩义市人民法院受理【（2017）豫0181民初6970号】（后移送至安阳县人民法院审理），在审理过程中，刘杰申请管辖权异议及上诉时向巩义市人民法院提供了一份“合伙协议”，该合伙协议第七条约定“提交仲裁委员会仲裁”，而刘杰在本案中向贵院提供的合伙协议第七条约定的却是“提交甲方有管辖权的人民法院诉讼解决”，内容明显不同，进一步印证刘杰为了达到非法诉讼目的提供了虚假证据。因此，双方不存在合伙关系，由于答辩人和刘杰至始至终不存在合伙关系，也就根本不会存在合伙清算的情况，而刘杰诉称合伙期间进行的清算及415708．92元均系其自己单方编造，答辩人不予认可。另外，关于刘杰诉状中提到忻州华茂精密铸造有限公司的“450m3高炉出铁场耐火村料整体承包”、“炼铁用铁水罐、炼钢用铁水包、挡渣球整体承包”的情况，该合同的相对方均是河南万通化工治金有限公司和忻州华茂精密铸造有限公司，不是答辩人，更不是刘杰，与刘杰没有任何关系。刘杰尚欠答辩人货款551509元，答辩人以买卖合同纠纷为由诉至安阳县人民法院，该案现在审理中。刘杰是做销售耐火材料生意的，2015年12月15日至2016年6月2日期间，答辩人向刘杰购买耐火材料，通过其个人银行向刘杰名下银行账号转账共计877509元，但答辩人仅收到了326000元的耐火材料，答辩人为要回51509元货款，已将刘杰诉至安阳县人民法院【（2018）豫0522民初2967号】，该案现在审理中。因此，双方不存在刘杰所称的合伙关系。综上，答辩人与刘杰不存在合伙关系，其为了达到诉讼目的更是编造虚假证据，依法应驳回刘杰的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依原告申请调取了被告马青林在忻州华茂精密铸造有限公司的挂账、结算单据，对忻州华茂精密铸造有限公司炼铁厂厂长陈海青、该厂车间主任李树青的调查笔录，及忻州华茂精密铸造有限公司炼铁厂外来施工入厂安全告知及安全教育、外协单位安全协议书、河南万通公司资质证明及委托书，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对存在争议的证据归纳如下：对原告提供的购买耐材原材料、工人工资开支的中国农业银行银行卡明细清单记录，被告马青林不予认可，认为转款与其无关。但其中一笔转账记录显示2015年12月12日原告刘杰转到武安市新晨耐火材料有限公司李巧林的账户上145500元购买30吨铁沟浇注料，之后该公司将货物运送到山西省繁峙县忻州华茂精密铸造有限公司。另《炼铁厂450m3高炉出铁场耐火材料整体承包合同》中约定乙方保证在12月15日前耐火材料进甲方现场30吨。144550元的转账记录、合同内容的约定、以及武安市新晨耐火材料有限公司的证明相互印证可以证明原告刘杰按照炼铁厂450m3高炉出铁场耐火材料整体承包合同及与被告马青林的合伙协议内容出资购买耐材材料。原告提供的给工人韩贵章、曾刘青、尚卫东转发工资的转账记录，被告马青林认可韩贵章是其聘用的工人但称其是2016年7月到被告处上班，于2016年7月23日出事故死亡，而原告提供的转账记录为2016年5月8日，当时韩贵章并未到被告处上班。但被告在庭审中又陈述2015年年底到2016年11月份工地上用了三四个人其中就有韩贵章。另外法院调取的安全告知及安全教育中被教育者一栏中被告马青林书写的是马青林及曾刘青、尚卫东的名字，而庭审中马青林否认曾刘青、尚卫东是其聘用的工人，称是随便签的曾刘青、尚卫东的名字。以上证据相互印证，可以证明原被告之间是合伙关系，原告按照合伙人协议出资支付工人工资。被告马青林提供的中国农业银行银行卡交易明细清单中与刘杰的转账记录显示：2015年12月15日，被告转账给原告刘杰15万元；2016年1月6日，被告转账给原告79900元；2016年1月7日被告转给原告3800元；2016年2月3日，被告转给原告10万元；2016年2月19日，被告转给原告3000元；2016年3月14日，被告转给原告刘杰7140元；2016年3月20日，被告转给原告75000元；2016年4月7日，被告转给原告14万元；2016年5月8日，被告转给原告198669元；2016年6月2日，被告转给原告12万元。对被告上述十笔转账除了2016年2月19日被告转给原告3000元、2016年3月14日被告转给原告刘杰7140元这两笔账目外其他八笔原告认可并认为这都是根据原被告之间的合伙协议约定的与忻州华茂精密铸造有限公司结算的承包款到马青林个人银行账户后，马青林必须第一时间转入合伙人刘杰个人银行账户，并不是被告辩称的买卖合同预付款。经审查在马青林提供的中国农业银行银行卡交易明细清单中同时显示2015年12月14日忻州华茂精密铸造有限公司通过网银转账给被告马青林15万元，2016年1月6日忻州华茂精密铸造有限公司通过网银转账给被告8万元，2016年1月7日忻州华茂精密铸造有限公司通过网银转账给被告5591元，2016年2月2日忻州华茂精密铸造有限公司通过网银转账给被告10万元，2016年3月19日忻州华茂精密铸造有限公司通过网银转账给被告10万元，2016年4月6日忻州华茂精密铸造有限公司通过网银转账给被告14万元，2016年5月7日忻州华茂精密铸造有限公司通过网银转账给被告198669元，2016年6月1日忻州华茂精密铸造有限公司通过网银转账给被告125154元。以上转款记录与被告马青林转给原告刘杰款项的金额及时间基本吻合。对2016年2月19日被告转给原告3000元，原告陈述是买合伙用的搅拌机，自己账上没钱，马青林说他的账上有3000元就转给原告。而庭审中被告马青林对3000元转给原告是购买什么货物无法说明。对2016年3月14日被告转给原告刘杰7140元，原告陈述是2016年3月10日原被告一起去巩义采购景保力的刚玉，原告当时转给人家货款73900元，实际送了66760元的货，剩余货款7140元退到了马青林的账户，因采购是马青林去的，所以退到了马青林账户上，后马青林把7140元转给了原告。庭审中被告马青林当庭表示7140元不是其辩称的预付款，而是原告刘杰去景保力处购买原材料，剩余的货款景保力因为和被告熟悉，就将剩余的货款7140元转给被告让被告转给原告。根据马青林提供的中国农业银行银行卡交易明细清单及本院调取的挂账、结算单据可以侧面印证合伙人协议约定的“与忻州华茂精密铸造有限公司财务的挂账、结算及现场技术事宜由马青林负责，与忻州华茂精密铸造有限公司结算的承包款到马青林个人银行账户后，马青林必须第一时间转入合伙人刘杰个人银行账户，……马青林不得自留及占用资金。”根据以上证据认定本案事实如下：2015年12月5日，被告马青林借用河南万通化工冶金有限公司资质与忻州华茂精密铸造有限公司签订《炼铁厂450m3高炉出铁场耐火材料整体承包合同》及《忻州华茂精密铸造有限公司炼铁用铁水罐、炼钢用铁水包、挡渣球整体承包结算协议书》。《炼铁厂450m3高炉出铁场耐火材料整体承包合同》内容为：“甲方：山西忻州华茂精密铸造有限公司，乙方：河南万通化工冶金有限公司根据《中华人民共和国合同法》，经甲乙双方友好协商，就甲方炼铁厂450m3高炉炉前耐火材料承包等事宜达成以下协议：一、承包范围1、提供主沟、支沟、撇渣器用耐火材料和内侧模具。2、负责以上范围承包期内的日常维护。二、承包期限承包期限为12个月（从12月16日起算）三、承包单价、高炉产量及结算价格1、承包单价：3.2元/吨铁（甲方提供外壳模具及耐火砖、乙方负责砌砖浇注）2、高炉产量：日出铁量约1650吨，月产量约5万吨。3、结算价格：3.2元/吨铁×月实际铁产量。……四、结算时间及付款方式、违约条款1、乙方根据上月结算价格到甲方财务挂账，10日内付款；如果业务终止，余款在2个月内付清；本合同付款为银行现汇或承兑汇票（不贴现），付款凡遇节假日顺延。2、乙方保证在12月15日前耐火材料进甲方现场30吨。五、甲方义务1、乙方工作期间，甲方免费提供施工及维护用的天车、以及风、电、水、气能源介质；给予清空铁沟和施工场地等方面的配合，乙方自带其他施工及维护用工器具。……4、乙方使用甲方沟机一次支付3000元（从合同价款中扣除）。六、乙方义务……6、乙方需和甲方签订安全协议，乙方及其雇员必须服从甲方炼铁分厂的现场管理，遵守甲方的各项规章制度。乙方人员不服从甲方炼铁厂的现场管理，违反甲方规章制度，甲方有权按公司规定予以考核。……。”《忻州华茂精密铸造有限公司炼铁用铁水罐、炼钢用铁水包、挡渣球整体承包结算协议书》内容为：“甲方：忻州华茂精密铸造有限公司乙方：河南万通化工冶金有限公司为明确炼铁用铁水罐、炼钢用铁水包、挡渣球按吨钢结算的相关事宜，双方特签订如下协议：1、甲方按下列标准支付乙方服务费用（1）按照吨铁0.8元支付乙方高炉用铁水罐砌筑维护费用。（2）按照吨钢0.8元支付乙方炼钢用铁水包砌筑维护费用。（3）按照吨钢0.5元支付乙方炼钢用挡渣球制作费用。2、甲方于次月10日前支付上月的服务费；3、在支付乙方服务费时，如当月发生成本技术协议条款约定考核应扣款项，按实际扣除额扣除后一并支付；4、如履行本协议（含整体承包技术协议）发生争议，由甲方所在地法院管辖；5、本协议从2015年12月15日起开始执行至2016年12月14日止；6、乙方在承包期内执行提供的耐材及工具和设备使用结束后由乙方回收；7、本协议书双方签字盖章后即有法律效力，任何一方违约均要赔偿应违约给对方造成的损失。8、本合同中具体技术要求及考核部分见本商务合同技术附件，具体如下：附件一：高炉用铁水罐砌筑维护技术协议附件二炼钢用铁水包内衬、挡渣球整体承包技术协议9、本结算书一式两份，双方各执一份。甲方：忻州华茂精密铸造有限公司乙方：河南万通化工冶金有限公司2015年12月5日”。在本次诉讼中原告刘杰向本院提交合伙人协议内容为：“签订时间：2015年12月10日合伙人甲：姓名刘杰，性别男，身份号码。合伙人乙：姓名马青林，性别男，身份号码41012419661145038一、合伙经营项目和范围：马青林与忻州华茂精密铸造有限公司签订的炼铁厂450m3高炉出铁场耐火材料整体承包，炼铁用铁水罐、铁水包、挡渣球整体承包生意。第二条，合伙签订地：安阳水冶。合伙期限：2015年12月11日起第三条，出资、经营、职责、债务等约定事项：由于马青林没有资金投入，该项目所需耐材、原料、工人工资开支等一切所需资金费用由刘杰一人出资和管理。与忻州华茂精密铸造有限公司财务的挂账、结算及现场技术事宜由马青林负责，与忻州华茂精密铸造有限公司结算的承包款到马青林个人银行账户后，马青林必须第一时间转入合伙人刘杰个人银行账户，由刘杰保管资金和记账及以后所需开支的合理分配，马青林不得自留及占用资金。合伙各方在现场共同经营、共同管理、共同劳动、共担风险、共负盈亏，盈余与债务承担为甲、乙双方各占50%平均分配。合伙人在不给合伙事务执行造成不利影响的情况下可以退伙，但应提前15天通知合伙人。第四条，甲、乙双方的权利和义务：甲方拥有合伙实体的所有权，合伙事务的决定权和一票否决权，拥有合伙利益的分配权，拥有聘用新员工、解雇员工的权利。乙方拥有合伙事务的经营权、决定权和监督权，合伙的经营合同由甲、乙双方共同决定，无论出资与否，都有表决权。第五条，禁止行为：未经甲方同意，禁止乙方私自以合伙名义进行业务活动。禁止乙方经营与本合伙竞争的业务，乙方不得从事损害本合伙利益的活动。第六条，合伙的终止和清算：合伙解散后应当进行清算，合伙清算费用后，按下列顺序清偿：合伙所欠招用职工工资、合伙债务返还、合伙人的出资，清偿后有剩余按约定的各50%股份分配。清算时合伙有亏损，合伙财务不足清偿的部分，甲、乙双方共同承担偿还，如甲方投入资金亏损，乙方按50%偿还甲方。第七条，合同争议解决方法：凡因本协议或与本协议有关的一切争议，甲乙双方之间共同协商，如协商不成，提交甲方有管辖权的人民法院诉讼解决。第八条，其他：经协商一致，甲乙双方可以修改本协议或未尽事宜进行补充，补充、修改内容与本协议向冲突的，以补充、修改后的内容为准，本合同一式两份，合伙人各持一份。”该合伙人协议并无马青林签字或捺印。在马青林起诉刘杰买卖合同纠纷（2018）豫0522民初2967号一案中，刘杰向法院提供的一份合伙人协议内容“第七条，合同争议解决方法：凡因本协议或与本协议有关的一切争议，甲乙双方之间共同协商，如协商不成，提交仲裁委员会仲裁。”与本次向本庭提供的不同，其余条款均一致。该合伙人协议也无马青林本人签字或捺印。在该买卖合同纠纷一案中马青林向法庭陈述：“原告马青林是承包钢铁冶炼的个体，需要购买相关耐火材料。2015年经朋友介绍与刘杰相识。因刘杰从事倒卖耐火材料生意，为了减少购买成本，通过刘杰购买耐火材料。原告马青林打款给刘杰，刘杰安排相关业务人员给原告办理提货手续。原告不向耐火材料厂家支付货款，所有货款都支付给刘杰。2015年12月15日-2016年6月2日，此期间，一共向刘杰转10次货款，转账金额877509元。但原告只拉走货物326000元，后要求刘杰支付相应货物，刘杰以各种理由推脱”，而在本次诉讼中马青林陈述“其是河南万通化工冶金有限公司的业务员，其行为是受河南万通化工冶金有限公司的委托、授权。”另查明，忻州华茂精密铸造有限公司与忻州华茂精密铸造有限公司炼铁厂是上下级关系，炼铁厂是忻州华茂公司的的二级单位。《炼铁厂450m33高炉出铁场耐火材料整体承包合同》及《忻州华茂精密铸造有限公司炼铁用铁水罐、炼钢用铁水包、挡渣球整体承包结算协议书》的合同原件在原告刘杰处。原被告合伙期间的业务在炼铁厂内。2016年6月份刘杰退出合伙。后因退伙后双方发生误会原告刘杰就让陈海清、李树青陪着一块去找马青林即于2016年8月份去被告马青林宿舍找马青林对账。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十条的规定，当事人之间没有合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。本案中，原告刘杰向本院提供的书面的合伙人协议，没有被告马青林签字，马青林不予认可，且在马青林起诉刘杰买卖合同纠纷（2018）豫0522民初2967号一案中提供的合伙人协议，也无马青林签字，且与本次提供的内容并不完全一致，对其提供的合伙人协议不予采信。但本院结合庭审中双方当事人的陈述，对案外人陈海清、李树青的调查笔录，原被告双方向本院提供的银行转账记录，结合原告刘杰提供的2016年8月30日刘杰与马青林的视频资料，相互印证可以认定原告刘杰与被告马青林之间存在合伙关系。被告马青林辩称其仅是河南万通化工冶金有限公司的业务员，与其先前在（2018）豫0522民初2967号一案中的陈述不一致，相互矛盾，故对其辩称不予采纳。被告马青林辩称原被告系买卖合同关系转款10笔计款877509元均是购货预付款，但其对支付预付款购买货物的具体名称、数量、吨数、价格、收货时间、运费结算情况说不清楚，且前后陈述矛盾不一致，部分陈述与常理不符，故对其辩称本院不予采信。对河南万通化工冶金有限公司与忻州华茂精密铸造有限公司签订的两份合同原件在原告刘杰处，被告辩称是2016年8月底半夜原告刘杰带人找到马青林宿舍对账时偷拿走的，对该项辩称被告未提供证据证明，本院不予认定。综上，对原告刘杰请求确认原告刘杰与被告马青林之间系合伙关系，本院予以认定。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十六条、第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：依法确认原告刘杰与被告马青林之间存在事实上的合伙关系。案件受理费100元，由被告马青林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长  杜继霞审判员  范亚男审判员  李晓亮二〇一九年二月十九日书记员  王 楠