安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0302民初2538号原告：胡桂凤，女，1971年10月1日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区。委托代理人：施金标，安徽辉泰律师事务所律师。被告：苏颖，女，1979年1月8日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。委托代理人：苏敏玉，安徽乐业律师事务所律师。被告：薛传圣，男，1973年4月28日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。原告胡桂凤与被告苏颖、薛传圣案外人执行异议之诉一案，本院于2018年11月7日立案受理，依法组成合议庭，于2019年1月15日公开开庭进行了审理。原告胡桂凤的委托代理人施金标、被告苏颖及其委托代理人苏敏玉到庭参加诉讼，被告薛传圣经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡桂凤向本院提出诉讼请求：1.不得执行登记在原告名下的位于蚌埠市中平街小区3栋1-1-东户房屋（建面71.03平方米）；2.依法确认蚌埠市仲裁委员会（2017）蚌仲龙调字第8号《调解书》第三条认定抵押权无效；3.依法确认被告对原告名下房屋申请评估（拍卖）程序违法。事实和理由：2017年8月4日，蚌埠市仲裁委员会对苏颖诉薛传圣借款纠纷作出（2017）蚌仲龙调字第8号《调解书》。2018年2月6日，苏颖向蚌埠市龙子湖区人民法院申请强制执行。2018年6月6日，法院委托安徽鑫诚资产土地房地产评估有限公司对该房屋进行评估、拍卖。2018年10月8日，其向法院提出异议申请，法院驳回其执行异议。其认为，案涉房屋属其与被执行人薛传圣共有，薛传圣向苏颖借款将该房屋办理抵押权时，并未征得其同意，抵押权应为无效；法院对案涉房屋查封及委托评估、拍卖并未通知其即该房屋共有人同意，剥夺了共有人的知情权和选择鉴定机构的权利。苏颖辩称，胡桂凤于2009年11月与薛传圣离婚，在明知薛传圣有过一次擅自卖出房屋的情况下，仍将房屋登记在薛传圣一人名下，可以证明胡桂凤放弃了对案涉房屋的掌控权；其在借款前通过公证处取得抵押权，且已办理抵押登记，抵押登记合同应当确认有效。请求法庭依法驳回原告的所有诉请。薛传圣未予答辩亦未向本院提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据（胡桂凤与苏颖的身份证、（2012）蚌山民一初字第01002号民事调解书、（2017）蚌仲龙调字第8号调解书、（2018）皖0302执异4号执行裁定书、选择评估机构通知书、评估费缴费凭证），本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.抵押借款公证书、房地产他项权证、国有土地证，苏颖以此证明已经尽到审查义务，案涉房屋已经办理抵押登记，胡桂凤对真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该公证未征得共同共有人的同意，抵押不合法，对其不产生法律效力，本院对该组证据的真实性予以确认；2.借条、银行转帐单，苏颖以此证明其履行借款义务，胡桂凤对关联性有异议，认为借款事实已经裁决，本院认为胡桂凤的异议理由成立，对该份证据不予采信。本院经审理认定事实如下：胡桂凤与薛传圣于1997年11月27日登记结婚。2007年9月25日，薛传圣以217000元的价格从刘芹处购买坐落于蚌埠市中平街小区3栋1-1-东户房屋（建面71.03平方米），之后薛传圣将该房屋转让于崔保平，同年10月12日，崔保平取得该房屋的所有权。2009年11月12日，胡桂凤与薛传圣在蚌埠市龙子湖区婚姻登记处协议离婚，时未就案涉房屋进行分割。2012年9月6日，胡桂凤以房屋转让未经其同意为由诉至蚌埠市蚌山区人民法院，要求崔保平返还案涉房屋，后双方达成和解，蚌山区人民法院以（2012）蚌山民一初字第01002号民事调解书确认案涉房屋归胡桂凤、薛传圣所有，崔保平将房屋返还给胡桂凤、薛传圣。2013年1月7日，案涉房屋过户登记在薛传圣名下。2013年9月25日，薛传圣以案涉房屋作为抵押向苏颖借款28万元，并办理了他项权证。2017年8月4日，蚌埠市仲裁委员会对苏颖诉薛传圣借款合同纠纷一案，作出（2017）蚌仲龙调字第8号调解书，确认薛传圣欠苏颖借款本金28万元、利息11万元，由薛传圣于2017年12月27日前还清。因薛传圣未按时还款，2018年2月6日，苏颖向本院申请强制执行，该案进入执行程序，本院查封案涉房屋，并进行评估、拍卖。2018年10月8日，胡桂凤向本院提出案外人异议，本院以案涉房屋尚未拍卖成交，不存在未保留案外人财产份额侵犯财产共有权的情况，且案外人现并未提起析产诉讼为由，驳回胡桂凤的执行异议。本院认为，本案为案外人执行异议之诉，法院依法查封了薛传圣名下的坐落于蚌埠市中平街小区3栋1-1-东户房屋，现胡桂凤对该执行标的提出异议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，本案应当审查胡桂凤对执行标的是否享有足以排除强制执行的权益，对此，胡桂凤应当承担相应的举证责任。首先，根据蚌埠市蚌山区人民法院作出的已发生法律效力的（2012）蚌山民一初字第01002号民事调解书，以及胡桂凤与薛传圣在2009年11月协议离婚时未进行分割的情况，可以认定案涉房屋属胡桂凤与薛传圣共有，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结的规定》第十四条第一款的规定，“对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人”。其次，不可分割的共有不动产，依照《中华人民共和国物权法》第一百条的规定，“……难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割”，案涉被查封房屋系胡桂凤与薛传圣的共有房屋，因此，为实现申请执行人的利益，对案涉房屋应整体处分，适用变价分割的方案，对共有财产实施整体拍卖，再以薛传圣所占的财产份额清偿其所负债务。最后，尽管案涉房屋系胡桂凤、薛传圣共同所有，依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结的规定》第十四条第二、三款的规定，胡桂凤可通过其他法律途径寻求救济。现胡桂凤并未提起析产诉讼，胡桂凤要求停止对案涉房屋的执行，依据不足，不予支持。关于胡桂凤要求确认蚌埠市仲裁委员会（2017）蚌仲龙调字第8号调解书第三条认定抵押权无效的主张，因不属于本案审理范围，故不予处理，胡桂凤可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条、第三百一十一条、第三百一十二条的规定，判决如下：驳回原告胡桂凤的诉讼请求。案件受理费80元，由原告胡桂凤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 长  周 惠审 判 员  王 玮人民陪审员  高庆丽二〇一九年二月十三日书 记 员  刘思源附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。