福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0581民初5357号 原告（执行案外人）：何金体，男，1964年5月28日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：林清沛，福建华达（石狮）律师事务所执业律师。 被告（申请执行人）：泉州农村商业银行股份有限公司石狮市支行，住所地福建省石狮市八七路与兴业街交汇处洋下服装面料综合市场二期29号楼店面，统一社会信用代码91350581098275642G。 法定代表人：吴振添，该支行行长。 委托诉讼代理人：李燕瑜，福建安凯律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：刘一凝，福建安凯律师事务所执业律师。 第三人（被执行人）：晋江市灵源张前棉塑厂，住所地福建省晋江市灵源办事处张前村南区106号，组织机构代码L4501943-7。 经营者：何东儿，男，1977年12月15日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告何金体与被告泉州农村商业银行股份有限公司石狮市支行（以下简称农商银行石狮支行）、第三人晋江市灵源张前棉塑厂（以下简称张前棉塑厂）案外人执行异议之诉一案，本院于2018年8月28日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何金体及其委托诉讼代理人林清沛和被告农商银行石狮支行的委托诉讼代理人李燕瑜、刘一凝到庭参加诉讼，第三人张前棉塑厂经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何金体向本院提出诉讼请求：不得执行登记于张前棉塑厂名下原址于晋江市经济开发区（五里园）张前南区106号（现地址为：晋江市五里工业区××）地块上的4层房产（建筑面积2031.83平方米；在该房产确权之后又加建3层半），解除对上述房产的查封。事实和理由：2004年期间，何金体、何东儿与何慷慨协商一致，约定何金体、何东儿共同向何慷慨受让其拥有土地一宗（86.8米*80.05米）。受让后，何金体、何东儿自行将受让的土地进行分割，靠东面的约5.9亩左右（86.8米*45.55米）地块2使用权归属何东儿，靠西面的约4.49亩左右（86.8米*34.5米）地块1使用权（北至路，南至紫华科技公司、西至蜡笔小新公司、东至何东儿土地）归属何金体。之后，何金体在上述自有地块1上建设有涉案的4层房产（建筑面积2031.83平方米；在该房产确权之后又加建3层半）以及其他房产，何东儿在上述自有地块2上建设有涉案的3层房产（建筑面积493.54平方米）与13层房产（建筑面积6964.62平方米），以及其他房产。后何东儿将上述部分地块（包括何金体全部地块86.8米*34.5米和何东儿部分地块86.8米*11.43米）及上述三宗房产作确权登记（即土地证号：晋集用2004第11952号；房产证号：晋房权证晋江字第××号），房产证上体现房地产坐落址于晋江市经济开发区（五里园）张前南区106号（现地址为：晋江市五里工业区××），房地产所有人为张前棉塑厂。实际上，上述确权登记是错误的，因为其中的13层房产均不在何金体地块1之上。何东儿、何金体双方分别对上述房产进行占有使用，但因客观原因何金体不能对该房地产变更登记，仍登记于张前棉塑厂名下。张前棉塑厂以上述确权的房产为债务人东润（福建）塑胶有限公司的借款提供抵押，因债务人无法及时偿还债务，经债权人申请实现担保物权并申请强制执行，石狮市人民法院作出（2016）闽0581执6332号执行裁定，查封张前棉塑厂上述房产。为此，何金体及时向石狮市人民法院提出执行异议，石狮市人民法院作出（2018）闽0581执异65号执行裁定，驳回何金体提出的执行异议。然何金体认为石狮市人民法院裁定错误，因为涉案4层房产及3层房产其中部分虽是在何金体确权的地块1上，但上述房产由何金体实际占有使用至今，因客观原因不能对该房产变更登记，仍登记于张前棉塑厂名下，何金体对没有及时变更登记无过错，同时何金体在4层房产确权后又加建了3层半房产，该加建的3层半房产并不在抵押范围之内；另外涉案3层房产另一部分及13层房产并不在何金体所确权的地块1上。 农商银行石狮支行辩称，1.诉争房产所有权人是张前棉塑厂，何金体并非本案诉争不动产的权利人，无权主张解除上述房产的查封；2.何金体的情形不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条的规定，不享有可以排除执行的权利。 张前棉塑厂未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.何金体提供的收条、凭证、（2016）闽05闽终5383号民事判决书、施工协议书、育成楼梯扶手施工合同、收条、协议书、晋江拓普旺防霉材料有限公司营业执照、历月电费明细，不影响案件处理结果，不作为认定案件事实的依据；2.何金体提供的晋江市灵源街道张前社区居民委员会出具的证明，与本院现场勘验的结果一致，本院予以确认。 何清监经何金体申请作为证人出庭作证称，其是何金体的堂兄，何东儿是其堂侄子。2004年左右，何慷慨的厂倒了，交代何清监帮忙找买家，找了几家，最后是何金体和何东儿要买，价钱是在何清监家商量的，最后确定是七十几万，当时土地款不够钱，是何金体去写欠条的，土地款一开始支付了一部分，后面才分期。款项大部分都是何金体支付的，土地上有一栋两楼的房屋，还有一栋一楼的钢筋房屋，没有签订买地合同，就签了一张收条。购买土地后把原房屋拆掉重新建了，是何金体先盖了一栋四楼，何东儿才建的，土地都有界限。不清楚土地购买完之后何金体和何东儿怎么分的。何金体提供的协议书上“何清监”的签名是何清监本人签的，签字是因为买地是何清监介绍的，签字时有读给何清监听，协议书是2018年签的。在何金体的提醒下，何清监改称该协议书是2004年或2005年签的，2018年签的是另一份协议书。何金体对证人证言质证称证人所说2018年签订的协议书不是本案证据中的协议书，但未在本院指定的期限内提交其主张的2018年签订的协议书。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：案涉执行房屋址于晋江经济开发区（五里园）张前南区106号，包括3幢房屋，登记层高分别为4层、3层、13层，建筑面积分别为2031.85平方米、493.54平方米、6964.62平方米，于2014年1月8日登记在张前棉塑厂名下，房屋所有权证号：晋房权证晋江字第××号。案涉土地使用权面积3420平方米，于1997年3月27日经晋江市人民政府划拨批准，于2004年6月14日登记在张前棉塑厂名下，土地使用权证号：晋集用（2004）第11952号。案涉房屋于2015年4月17日设立最高额抵押登记，抵押权人为农商银行石狮支行，房屋他项权利证号：晋房他证2015字第××号，附记注明土地证号为晋集用（2004）第11952号，土地面积3420㎡。申请人农商银行石狮支行与被申请人张前棉塑厂申请实现担保物权一案，本院于2016年11月5日作出（2016）闽0581民特49号民事裁定，认定抵押登记合法有效，裁定：准许拍卖、变卖被申请人张前棉塑厂所有的抵押在申请人农商银行石狮支行处的址于晋江市经济开发区（五里园）张前南区106号的房产（晋房权证晋江字第××号），申请人农商银行石狮支行对所得价款在债务人东润（福建）塑胶有限公司所欠的借款本金6000000元，截至2016年10月14日的利息199296.63元、罚息3971.55元及按照《流动资金借款合同》所约定的利息、罚息标准计算的自2016年10月15日起至本息全部清偿之日止的利息、罚息范围内优先受偿。农商银行石狮支行于2016年11月17日向本院申请强制执行，本院于2016年12月6日作出（2016）闽0581执6332号执行裁定，查封、扣押、冻结、划拨、扣留、提取被执行人张前棉塑厂的财产（以执行标的额为限）。2016年12月14日，本院向晋江市住房和城乡建设局送达（2016）闽0581执6332号执行裁定书、协助执行通知书，请求协助查封被执行人张前棉塑厂名下址在晋江市经济开发区（五里园）张前南区106号的房产，产权证号：晋房权证晋江字第××号，查封期限为三年。2017年3月2日，本院作出（2016）闽0581执6332号之一执行裁定，拍卖、变卖被执行人张前棉塑厂名下的址于晋江市经济开发区（五里园）张前南区106号的房产。2017年5月9日，本院对案涉执行房屋进行现场查封。 本院根据何金体申请，于2018年9月30日对案涉房屋进行现场勘验，勘验情况为：现场三栋房屋呈西北-东南向排列并紧邻。西北侧房屋门牌号为××，29-35号，楼高七层半，顶层为两间阁楼，目前为拓普旺生物科技公司使用，何金体主张该栋房屋为其所有，要求排除执行。中部房屋高三层，门牌号为××。东南侧房屋高13层，门牌号为××以及兴丁路51-55号。何金体主张西北侧房屋用于公司办公和工人住宿，其中1、2层办公，3、4层为工人宿舍和自住，5-7层空置，晋江拓普旺防霉材料有限公司与拓普旺生物科技公司是一套人马两个牌子，法院没有对该栋房屋现场查封。 本院认为，案外人执行异议之诉，是指案外人就执行标的享有足以排除强制执行之权利，请求法院不许对该标的实施执行之诉讼。本案中，生效裁判已经确认案涉抵押登记合法有效，农行石狮支行对抵押房屋的折价或者拍卖、变卖款享有优先受偿权，本院亦予以确认。何金体若对农商银行石狮支行享有的抵押权存在异议，属于与原裁定有关的事项，应当通过申请再审或者其他程序解决。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”根据对标的物支配范围的不同，可以将物权分为所有权和限制物权。所有权是全面支配标的物的物权，限制物权是于特定方面支配标的物的物权。限制物权是在他人之物上设定的权利，起着限制所有权的作用，因此限制物权有较为优先的效力。担保物权属于限制物权的范畴。依法设立或取得的担保物权属于所有权的负担，优先于所有权获得保护。因此，不论何金体对案涉抵押房屋主张的所有权是否成立，农商银行石狮支行的优先受偿权均应获得优先保护，何金体以其系案涉抵押房屋所有权人为由主张排除案涉抵押房屋的执行，缺乏法律依据，本院不予支持。至于何金体对案涉抵押房屋是否实际享有所有权，不影响案件处理结果，本院不予审查认定。《中华人民共和国物权法》第一百八十二条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”案涉登记房屋办理抵押，该建筑物占用范围内的建设用地使用权即晋集用（2004）第11952号土地使用权证载明的土地使用权亦一并抵押，同属本院执行标的。《中华人民共和国物权法》第一百四十六条规定：“建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。”在执行程序中，对土地使用权强制执行时，必然要涉及相应的地上建筑物如何处理的问题。根据“房随地走”的原则，本案土地上无证的3层半加盖房屋必须依法与土地使用权一并转让，否则将造成房地分离的局面。本院将案涉房屋整体进行现状处置并无不当。何金体以4层房产确权后又加建了3层半房屋，该加建的3层半房屋不在抵押范围之内为由要求排除执行，于法无据，本院不予支持。张前棉塑厂经传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。 依照《中华人民共和国物权法》第一百四十六条、第一百八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十条、第三百零五条第一款第二项、第三百一十二条第一款第二项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，判决如下： 驳回何金体的诉讼请求。 案件受理费100元，由何金体负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  吴志生 审 判 员  邱堂寅 人民陪审员  洪真真 二〇一九年二月二日 书 记 员  林莹莹 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国物权法》 第一百四十六条建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。 第一百八十二条以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。 抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。 第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件： （一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回； （二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关； （三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。 人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十七条申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。 -9-