湖南省郴州市苏仙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1003刑初34号 公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。 被告人汤伯威，男，1975年12月14日出生于湖南省宜章县，汉族，初中文化，务农，家住湖南省郴州市宜章县。因犯诈骗罪于2013年10月17日被广东省广州市越秀区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年11月21日刑满释放；因犯诈骗罪于2014年12月1日被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑一年九个月；因犯诈骗罪于2018年7月6日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元，同年11月30日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2018年11月30日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年12月26日被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。 被告人李小琳，女，1978年10月15日出生于湖南省宜章县，汉族，小学文化，务农，家住湖南省宜章县。因犯诈骗罪于2014年12月1日被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；因犯诈骗罪于2018年7月6日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元，同年9月30日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2018年9月30日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年11月2日被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。 湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检公诉刑诉[2019]24号起诉书指控被告人汤伯威、李小琳犯诈骗罪，于2019年1月30日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，并依法组成合议庭，于同年2月27日日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员邓中明、助理检察员邓乐出庭支持公诉，被告人汤伯威、李小琳到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控，2017年9月19日上午，被告人汤伯威、李小琳（系夫妻）伙同周燕萍、邓友莲（均另案处理）来到郴州城区进行诈骗活动。被告人汤伯威、李小琳等四人来到南岭山庄后，由被告人李小琳与被害人王某搭话，周燕萍则谎称找神医看风水，邀约王某一起去，三人找到被告人汤伯威后，被告人汤伯威谎称王某的家人有血光之灾，需要破财消灾，王某便信以为真，将6600元现金和一个黄金戒指交给了被告人汤伯威，事后被告人李小琳和汤伯威分得3200元。 案发后，被告人汤伯威、李小琳赔偿被害人王某损失6600元。 就上述指控，公诉机关向法庭举出的证据有：1、前科材料、刑事判决书、释放证明；2、被害人王某的陈述；3、现场勘验笔录；4、辨认笔录；5、视频截图；6、被告人汤伯威、李小琳的供述及其户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人汤伯威、李小琳的行为已构成诈骗罪，故提请本院依法判处。 被告人汤伯威、李小琳对起诉书指控的事实均无异议，并表示自愿认罪，请求从轻处罚。 经审理查明，2017年9月19日上午，被告人汤伯威、李小琳（系夫妻）伙同周燕萍、邓友莲（均另案处理）来到郴州城区进行诈骗活动。被告人汤伯威、李小琳等四人来到南岭山庄后，由被告人李小琳与被害人王某搭话，周燕萍则谎称找神医看风水，邀约王某一起去，三人找到被告人汤伯威后，被告人汤伯威谎称王某的家人有血光之灾，需要破财消灾，王某便信以为真，将6600元现金和一个黄金戒指交给了被告人汤伯威，事后被告人李小琳和汤伯威分得3200元。 案发后，被告人汤伯威、李小琳赔偿被害人王某损失6600元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认： 1、邮政储蓄交易明细证明，王某于2017年9月19日在邮政储蓄取了一万元钱。 2、前科材料、刑事判决书、释放证明证明，李小琳、汤伯威因犯诈骗罪，被判处刑罚、服刑和释放情况。 3、现场勘验笔录证明，2017年9月19日，民警在现场进行现场勘查的具体情况。 4、辨认笔录证明，李小琳通过照片辨认出同伙周燕萍，汤伯威通过照片辨认出同伙邓友莲。 5、视频截图证明，案发现场的情况。 6、王某领条证明，王某在苏仙派出所领到被骗款6600元。 7、自愿书证明，李小琳于2018年9月30日表示自愿退回赃款6600元人民币。 8、被害人王某陈述证明，王某被两名女子和一名男子以破财消灾的手段骗了钱和一枚金戒指。 9、户籍资料证明，李小琳和汤伯威系成年人。 10、被告人李小琳供述证明，李小琳伙同汤伯威、周燕萍、邓友莲等三人于2017年在郴州以破财消灾的迷信手段骗取被害人王某钱财的事实。 11、被告人汤伯威供述证明，汤伯威伙同李小琳、周燕萍、邓友莲等三人于2017年在郴州以破财消灾的迷信手段骗取被害人王某钱财的事实，也证明汤伯威曾有故意犯罪的情节。 本院认为，被告人汤伯威、李小琳以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪过程中，被告人汤伯威起主要作用，系主犯，被告人李小琳起次要作用，系从犯。公诉机关指控被告人汤伯威、李小琳犯诈骗罪罪名均成立，关于被告人汤伯威在共同犯罪过程中系主犯，被告人李小琳系从犯的指控意见得当，本院均予支持。被告人汤伯威曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应对被告人汤伯威从重处罚。鉴于被告人汤伯威、李小琳认罪态度均较好，被告人李小琳系从犯，可以对被告人汤伯威从轻处罚，依法应当对被告人李小琳从轻处罚。据此，对被告人汤伯威适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人李小琳适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，分别判决如下： 一、被告人汤伯威犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月30日起至2019年8月29日止。） 二、被告人李小琳犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月30日起至2019年3月29日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  段文彪 人民陪审员  邓德生 人民陪审员  李葵生 二〇一九年二月二十七日 法官 助理  肖丽君 书 记 员  卢敏兴 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。