浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0110民初17930号 原告：夏训根，男，汉族，1969年11月15日出生，住江西省上饶市广丰县。 委托代理人：严金华，浙江铭广律师事务所律师。 被告：徐建国，男，汉族，1969年4月24日出生，住浙江省杭州市余杭区。 委托代理人：林淑军、曹演萍，浙江君秦律师事务所律师。 原告夏训根（以下简称“原告”）为与被告徐建国（以下简称“被告”）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2018年6月11日向本院起诉，因需评估鉴定，本院对其进行编立立预字号，案号为（2018）浙0110立预65号，鉴定完毕后，于2018年10月22日转为正式案号，依法由审判员冯妍独任审判，并于2019年1月24日公开开庭进行了审理。原告夏训根及其委托代理人严金华，被告徐建国的委托代理人林淑军、曹演萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称，被告因翻建坐落于余杭区房屋需要，联系原告前来施工。2015年11月16日，为配合原告在二楼外楼扶手角落处补水泥的施工维修，被告提供梯子并扶住供其维修使用，之后，原告从梯子上跌落至一楼地面受伤，于当日送至杭州余杭骨科医院救治，诊断为双跟粉碎性骨折，全身多处软组织挫伤。原告认为，其向被告提供劳务，双方形成劳务合同关系，现根据《侵权责任法》35条之规定，诉请被告承担赔偿责任。现为了维护自身的合法权益，依据《民诉法》相关规定起诉，请求判令：1.被告向原告赔偿107937.28元；2.本案诉讼费由被告承担。后变更第一项诉请为：被告赔偿原告医疗费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计517420.44元（详见赔偿清单）。 原告为支持其诉请主张，提供并陈述了如下证据材料： 1、建房协议一份，用以证明原告为被告承建房屋提供劳务的事实； 2、杭州余杭骨科医院住院病历一份，用以证明原告受伤于2015年11月16日在杭州余杭骨科医院住院1天治疗的事实； 3、杭州余杭骨科医院住院收费收据及清单一份，用以证明原告在杭州余杭骨科医院住院治疗共支付医疗费467.64元的事实； 4、富阳市中医骨伤医院出院记录一份，用以证明原告受伤于2015年11月17日至2015年12月28日在富阳市中医骨伤医院住院41天治疗及2018年2月8日至2018年2月26日住院18天的事实； 5、富阳市中医骨伤医院住院收费收据及清单一份，用以证明原告于2015年11月17日至2015年12月28日在富阳市中医骨伤医院住院治疗支付医疗费73185.16元及2018年2月8日至2018年2月26日支付医疗费15792.73元的事实； 6、门诊病历一份，用以证明原告因事故受伤至门诊治疗的事实。 7、门诊费票据一份，用以证明原告支付门诊费用3541.63元的事实； 8、暂住证一份，用以证明原告在杭州居住多年，经常居住地在城市的事实。提交的暂住证是2011年5月5日至2015年5月4日，2016年2月22日至现在； 9、租房合同及水电费缴费凭证各一份，用以证明2015年2月6日至2016年2月6日在杭州居住和生活的事实； 10、司法鉴定意见一份，用以证明经鉴定，原告人体损伤程度为八级，误工期为十个月，护理期及营养期各三个月的事实； 11、户口本及证明各一份，用于证明被扶养人身份情况的事实； 12、鉴定费发票一份，用以证明原告为鉴定伤情支出鉴定费1900元的事实； 13、辅助器具（轮椅）发票一份，用以证明原告因受伤支付辅助器具（轮椅）的费用368元的事实。 被告答辩称，本案是承揽合同纠纷，依据建房协议第三条约定被告只有在验收合格后，才需要向原告支付工程总价款的95%。从付款方式可以看出，并不是依据双方劳动量的多少，而是依据原告提供的劳动成果即能够验收合同的房屋作为支付报酬的依据，故双方不符合雇佣的法律关系，双方是承揽合同纠纷关系。依据相关规定，承揽人在完成工作过程中，造成损害的，不承担责任。被告在本案中没有过错，出于人道主义，已经出了一部分款项。本应由原告完成的部分也是被告委托了第三人完成，并且将所有的建房质保金都支付给了原告。被告为原告所投保的保险也已经对原告进行了医疗费的理赔48293.18元。不论双方是何种关系，鉴于被告在本案中对原告受伤没有过错，不应该承担责任。对于原告的诉请，除去是否应该承担问题，被告也不认为具有合理性。 被告向本院提供并陈述了下列证据材料： 1、投保单号为1146331400001542的保险单及理赔计算书一份，用以证明被告已经为原告投保建筑工程团体意外保险及意外医疗保险，并且原告就医疗保险进行了理赔，原告还可就伤害保险进行理赔。 2、人口登记表一份，用以证明被告暂住证在2015年3月19日已经注销，此后至2016年2月无在杭州居住信息的事实； 3、照片一份，用以证明事故发生的地点系二楼外楼屋檐的水泥角的事实。 本院经审理查明：2015年3月15日，原、被告签订建房协议，被告要进行房屋翻建，委托原告承建，约定施工地点及范围系余杭区，三间三层楼房和上架空阁楼，包括屋前庭院地皮浇筑，施工时间为2015年3月15日至2015年9月30日，价格为210元每平方米，按照实际建筑进行计算，外楼梯按实计算，付款方式为原告完成基础浇筑后被告暂付1万元，每建好一层楼房付2万元，余款待房屋建成后由双方进行丈量确认，并经被告验收合格后支付给原告总造价的95%工程款，其余5%造价为质量保证金，质保期为一年，木工所需铁钉和铁丝由原告提供，被告负责购买建房保险，双方还对其他事项进行了约定。2015年11月16日，原告在修补二楼外楼的水泥角时，从梯子上跌落受伤，当日送至杭州余杭骨科医院，当天出院，入院及出院诊断为双跟骨粉碎性骨折，全身多处软组织挫伤。2015年11月17日，原告在富阳市中医骨伤医院入院，入院诊断为双跟骨骨折，2015年12月28日出院，出院诊断为双跟骨骨折，双腓骨远端及距骨骨折。原告建房的工具系其自己提供，原告还叫了其他人来给被告建房，原告是按量计算工资，其他人是按天计算工资。发生事故当天的梯子系被告提供，原告没有采取安全措施。 在编立立预字号案件中，原被告通过本院委托鉴定机构对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2018年8月24日，浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所出具鉴定意见：被鉴定人夏训根因外伤致双足跟骨粉碎性骨折，遗留双足足弓结构破坏，评定为人体损伤八级伤残，行手术治疗，误工期建议十个月（包括住院时间）；护理期建议三个月（包括住院时间）；营养期建议三个月。 被告陈述已向原告支付8000元，但未提供相应证据，原告确认被告共支付5000元，被告为原告投保建筑工程团体意外保险及意外医疗保险，原告已就医疗保险进行了理赔，理赔金额为48293.18元，已在诉请中予以扣除。 本院认为：本案的争议焦点在于当事人之间的法律关系、责任承担以及原告夏训根的损失范围。雇佣关系以劳务给付为标的，只要一方按照要求提供劳务，雇主即应支付报酬。承揽关系是以完成一定的工作成果为给付报酬的依据。本案中，被告委托原告对其房屋进行翻建，被告以固定价格交由原告施工，原告包工包料、按量结算，双方系承揽关系。因原告系无施工资质的个人，被告作为定作人，对其选任的原告是否具有相应的施工技能及资质未尽到审核义务，且存在安全保障上的过错，故应承担相应的责任。同时，原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务时应当对其从事工作的危险有一定的预知和防范义务，其疏于自身安全的注意，未采取相应的安全措施，应承担相应的责任。综上，结合各方的过错、采取有效防范措施及事后救助措施的程度，本院酌定由被告徐建国承担20%的责任。 本案中，原告夏训根因事故造成的各项损失，经本院审核如下：1、医疗费：原告提供有效证据证明的医疗费部分为92987.16元，本院予以支持；2、残疾赔偿金：徐建国虽系农业户籍，但其提供证据证明其在事故发生前一年经常居住生活在城镇，且以非农收入为主要生活来源，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金，经鉴定原告为八级伤残，故该项经计算为307566元（51261元/年*20年*30%）；3、被抚养人生活费：原告夏训根家庭系农业户口，其子夏鑫伟于2008年2月18日出生，自2018年计算至其十八周岁抚养年限为8年，且有其他抚养人，经计算应为21712元，其母张冬香，于1948年8月24日出生，抚养年限为10年，且有其他抚养人，经计算应为13570元；4、护理费：15066元（90天*167.4元/天），因原告主张的医疗费中已包含住院期间花费的护理费1800元，故护理费应为13266元；5、误工费：50220元（300天*167.4元/天）；6、营养费：原告主张4500元（90天*50元/天），本院予以确认；7、伙食费，原告主张3000元（60天×50元/天），本院予以确认；8、交通费，根据原告住院时间、地点，本院酌定为500元；9、鉴定费：1900元，原告提供有效证据证明，本院予以支持；10、辅助器具费：368元，原告提供有效证据证明，本院予以支持。以上合计509589.16元。被告应承担其中20%即为101917.83元，原告扣减被告已垫付费用5000元及被告为原告购买的保险理赔金额48293.18元，本院予以确认，故被告尚应支付48624.65元。同时，原告主张精神损害抚慰金，原告系八级伤残，故酌定由被告承担精神损害抚慰金3000元。原告请求赔偿数额中过高部分，本院不予支持。被告抗辩意见中的合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告徐建国赔偿原告夏训根医疗费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、辅助器具费等各项经济损失48624.65元，于本判决生效后十五日内付清； 二、被告徐建国赔偿原告夏训根精神损害抚慰金3000元，于本判决生效后十五日内付清； 三、驳回原告夏训根的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8974元，减半收取4487元，由原告夏训根负担4039元，由被告徐建国负担448元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员  冯妍 二〇一九年二月十一日 法官助理韩思齐 书记员周露燕