宁波市奉化区人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0213刑初678号公诉机关宁波市奉化区人民检察院。被告人陈飞，男，1980年8月30日出生于安徽省亳州市，汉族，文化程度初中，农民，住安徽省亳州市谯城区。因涉嫌犯销售假药罪于2016年11月27日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，同年12月2日被取保候审，2017年12月2日被奉化区人民检察院决定重新取保候审。经本院决定，于2018年12月3日被取保候审，于2019年2月19日被依法逮捕，现羁押于宁波市奉化区看守所。辩护人陈晓燕，浙江正雅律师事务所律师，系宁波市奉化区法律援助中心指派。宁波市奉化区人民检察院以甬奉检刑诉（2018）502号起诉书指控被告人陈飞犯销售假药罪，向本院提起公诉。本院于2018年12月3日立案，依法适用简易程序，后转为普通程序，于2018年12月18日公开开庭审理了本案。宁波市奉化区人民检察院指派检察员沈海玲出庭支持公诉，被告人陈飞及其辩护人陈晓燕均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2014年5月至9月期间，被告人陈飞假冒安徽孟氏中药饮片有限公司的业务员，使用安徽孟氏中药饮片有限公司的《药品经营许可证》、授权委托书等证件，以安徽孟氏中药饮片有限公司的名义，将从赵某（另案处理）处采购的标示由安徽孟氏中药饮片有限公司生产的中药饮片销售给奉化市日新平民药品零售有限公司，销售金额共计人民币8773元。经宁波市市场监督管理局认定，上述中药饮片应按假药论处。公诉机关认为被告人陈飞的行为已构成销售假药罪，建议判处被告人陈飞有期徒刑六个月至八个月，适用缓刑，并处罚金。被告人陈飞对公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议，自愿认罪。被告人陈飞的辩护人的主要辩护意见:1.被告人陈飞被刑拘后，才知其行为已触犯刑法，到案后如实供述了全部犯罪事实，自愿认罪，请法庭从轻处罚；2.被告人陈飞系初犯、偶犯，案发前无前科劣迹，请法庭酌情从轻处罚；3.被告人陈飞对自己的行为有较好的悔罪态度，愿意退赔本案的违法所得并愿意缴纳罚金，请法庭酌情从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2014年5月至9月期间，被告人陈飞假冒安徽孟氏中药饮片有限公司的业务员，使用安徽孟氏中药饮片有限公司的《药品经营许可证》、授权委托书等证件，以安徽孟氏中药饮片有限公司的名义，将从赵某（另案处理）处采购的标示由安徽孟氏中药饮片有限公司生产的中药饮片销售给原奉化市日新平民药品零售有限公司，销售金额共计人民币8773元。经宁波市市场监督管理局认定，上述中药饮片应按假药论处。本案审理期间，被告人陈飞向本院预缴了本案全部违法所得款8773元。上述事实，由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实：1.被告人陈飞的供述，证实：2014年上半年的时候其看到同学在东北卖中药饮品挣钱了就打算从事这个行业，其老家亳州那边是药材之乡，有专门的药材市场。当时在亳州谯城区老药材市场东边的一个安徽孟氏中药饮片展厅，其花3000元钱向赵某购买了安徽孟氏中药饮片有限公司的资质文件和授权委托书等。其就跟那个姓赵的联系，跟安徽孟氏中药饮片有限公司是没有联系的。其拿到资质文件后就到奉化来做生意了。2014年上半年联系到了奉化市日新平民药品零售有限公司，其把资质文件给药店老板施美潭，联系好了之后，对方给其报单，其拿着货单到赵某地方去采购，从赵某地方拿来的都是包装好的中药饮片，上面贴好了孟氏标签，赵某的他们店里会打好销货清单，然后其把中药饮片和销货清单一起发给奉化日新药店。2014年5月至2014年9月发给日新药店四次货,总共计人民币8773元。2.证人赵某的证言，证实：2013年至2014年之间在毫州药材市场交易中心开过孟氏中药饮片厂，其是安徽中药饮片厂的业务员，期间给过陈飞孟氏中药饮片厂的资质文件的授权委托书，陈飞跟安徽孟氏中药饮片厂是没有劳动合同的，陈飞有无到其店里进货不清楚，奉化市日新平民药品销售有限公司一张安徽孟氏中药饮片有限公司的销售清单不是孟氏中药饮片厂开具的。3.证人孟某的证言，证实：其是安徽孟氏中药饮片厂的负责人，赵某2013年8月份来公司上班，半年后被开除，因为赵某在外面自已假冒其公司的中药饮片对外销售。赵某在亳州开过孟氏中药饮片的门店，但该门店不是其公司授权的。其公司给赵某一份其公司的资质文件和授权委托书，赵某销售的中药饮片一小部分是从其公司进货的。陈飞不是其公司的业务员。4.证人施某的证言，证实：2014年5月份的时候，向自称是安徽孟氏中药饮片有限公司业务员陈飞购买了四批中药饮片，总额8773元。5.供货单位审批表、资质文件、授权委托书，证实：安徽孟氏中药饮片有限公司的资质文件、开票信息、企业法人营业执照、药品生产许可证及被告人陈飞的法人授权委托书等情况。6.毫州市食品药品安全监管支队文件、回复，证实：被告人陈飞不是安徽孟氏中药饮片有限公司的业务员，安徽孟氏中药饮片厂与奉化市日新平民药品零售有限公司没有业务往来，该公司没有标示为“徽孟（安徽）孟氏中药饮片有限公司（销售清单）”的销售清单，被告人陈飞销售至奉化的中药饮片不是安徽孟氏中药饮片有限公司生产的。7.黄山市公安局屯溪分局逮捕证等相关证据材料，证实：赵某涉嫌犯销售假药罪已被刑事拘留并逮捕的情况。8.销售清单，证实：被告人陈飞以安徽孟氏中药饮片有限公司业务员名义销售给奉化市日新平民药品零售有限公司百合等中药饮片种类及价值合计人民币8773元。9.宁波市市场监督管理局关于陈飞销售的中药饮片认定为按假药论处的函，证实：涉案销售的中药饮片按假药论处。10.辨认笔录及照片，证实：被告人陈飞辨认出赵某就是向其销售中药饮片的人；施某辨认出被告人陈飞就是出售中药饮片的人。11.现场检查笔录，证实：奉化市场监督管理局在奉化市日新平民药品零售有限公司现场检查中发现安徽孟氏中药饮片有限公司资质文件、销货清单、进货金额等情况。12.人口信息，证实：被告人陈飞犯罪时已成年。13.到案经过，证实：被告人陈飞在2016年11月26日在上海火车站被公安民警抓获。本院认为，被告人陈飞违反国家药品管理法规，未取得药品经营许可证，销售应按假药论处的药品，其行为已构成销售假药罪。被告人陈飞到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。但根据本案具体案情，对被告人陈飞不宜适用缓刑。公诉机关提出对被告人陈飞适用缓刑的量刑建议，本院不予采纳。辩护人提出被告人有坦白情节可以从轻处罚的主要辩护意见，予以采纳；辩护人提出对被告人陈飞适用缓刑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈飞犯销售假药罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币七千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月19日起至2019年6月12日止。）（罚金限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。）二、被告人陈飞的违法所得款计人民币8773元予以追缴（已预缴）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林文姬人民陪审员  孙恩国人民陪审员  马金元二〇一九年二月二十日书 记 员  王芸芸附：《中华人民共和国刑法》相关条文第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。-7-