安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终54号 上诉人（原审被告）：安徽华茂集团有限公司，住所地安徽省安庆市纺织南路**。 法定代表人：倪俊龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨俊，安徽中天人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孔维泽，安徽中天人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈文国，男，1965年4月18日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。 委托诉讼代理人：张珺，安庆市宜秀区大桥法律服务所法律工作者。 上诉人安徽华茂集团有限公司（以下简称“华茂集团公司”）因与被上诉人陈文国劳动争议一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2018）皖0811民初2123、2488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人华茂集团公司委托诉讼代理人杨俊、被上诉人陈文国委托诉讼代理人张珺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华茂集团公司上诉请求:一、撤销原判第一项，改判确定上诉人支付被上诉人的一次性伤残就业补助金为51074.6元（5107.46元/月*10个月),并改判被上诉人向上诉人返还停工留薪期内多支付的工资286.98元【被上诉人停工留薪期工资金额应确定为8327.52元(2775.84元/月*3个月)，并扣减被告在停工留薪期后发放的工资8614.5元】，同时改判驳回被上诉人要求上诉人支付其经济补偿金；二、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由:一、一审判决按照2017年度职工月平均工资5429.17元/月计算被上诉人主张的一次性伤残就业补助金不当。被上诉人于2018年4月向上诉人送达解除劳动关系通知书，根据被上诉人的劳动功能障和程度，上诉人应支付其的一次性伤残就业补助金的标准应以双方解除劳动关系时、统筹地区确定的职工月平均工资5107.42元为基数进行计算(新标准暂未公布)，应确定为51074.6元（5107.46元/月*10个月)。二、一审判决确定被上诉人的停工留薪期不符合相关法律法规的规定，同时确定被上诉人停工留薪期内工资计发标准有误。根据被上诉人伤情(拇指骨折)，综合《安徽省工伤职工停工留薪期目录》，其停工留薪期应确定为三个月，被上诉人在事故发生前十二个月的工资收入虽经计算为3724.12元，但其中含有加班工资；被上诉人在停工留薪期内客观上也不存在加班的事实，在确定被上诉人停工留薪期工资计算标准时应扣除其中的加班工资部分为2775.84元；在被上诉人发生工伤事故后上诉人己累计向其支付工资8614.5元，因此被上诉人应返还多支付的工资286.98元，在总的应支付款项中予以抵扣。三、一审判决支持被上诉人主张的经济补偿金系查明事实不清、适用法律不当。鉴于上诉人在被上诉人发生工伤后已足额支付其停工留薪期工资(即使认定上诉人未足额支付被上诉人停工留薪期间的工资，但劳动报酬系员工提供劳动后的收入，该停工留薪期工资也不高于未足额支付劳动报酬的范畴)，被上诉人向上诉人发出的解除劳动合同通知中所依据的理由不能成立，应认定为被上诉人因自身原因辞职，此种情况下上诉人无法定理由需向被上诉人支付经济补偿金，并且在上诉人要求其前来工作时其拒绝返岗，应视为其自动离职，上诉人也不应当向其支付经济补偿金。 陈文国辩称，一、华茂公司应向陈文国支付一次性伤残就业补助金54291.7元。《安徽省工伤保险省级统筹暂行办法》第6条规定:统一工伤保险待遇计发标准。省级统筹后，工伤保险待遇的计发涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，以全省上年度职工月平均工资为计发标准。第16条:本办法自2017年7月1日起施行。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第23条:工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇的计发时间点，为劳动合同期满或工伤职工提出解除劳动合同之日。本案中，陈文国于2018年4月8日向华茂公司邮寄了《解除劳动关系合同书》，双方劳动关系解除，根据以上规定，陈文国一次性伤残就业补助金计算标准应为安徽省2017年度职工月平均工资，而安徽省统计局统计的2017年度安徽省职工年平均工资为65150元，即月平均工资5429.17元。综上，华茂公司应向陈文国支付一次性伤残就业补助金54291.7元(5429.17元/月*10个月)。二、华茂公司应向陈文国支付停工留薪期工资17582.26元(3952.46元/月*6个月-6132.5元)。首先，陈文国系拇指粉碎性骨折，并不同于一般的拇指骨折，并且陈文国伤情不仅仅只有华茂公司所述的拇指骨折，同时还有右手拇指掌、背皮肤软组织碾挫伤后术后坏死，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第5条:未列入目录的伤害部位，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期。而本案中陈文国第一次住院时间为2017年6月14日至2017年7月20日，第二次因手需康复治疗住院时间为2017年10月31日至2018年1月30日，可以看出，陈文国手部受伤仅仅康复治疗的时间都长达3个月，华茂公司却提出整个停工留薪期计算为3个月，明显不符合实际，极大损害受伤职工合法权益。结合伤情及住院时间，陈文国治疗共延续了7个半月，我方认为一审计算陈文国停工留薪期6个月已经很短，华茂公司应向陈文国支付停工留薪期工资17582.26元(3952.46元/月*6个月)，而华茂公司在陈文国受伤后仅仅向其支付了6132.5元，原一审法院计算错误，多扣减了2482元。三、华茂公司应向陈文国支付经济补偿金11857.38元(3952.46元/月*3个月)。华茂公司在陈文国受伤后每月仅仅向其支付了700余元的工资，远远低于安庆市最低工资标准，更远远低于陈文国受伤前的工资标准，并且受伤后还有数月未向其发放工资。《劳动合同法》第38条规定:用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同；第46条:劳动者依照第38条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。 华茂集团公司向一审法院起诉请求：1、判令华茂集团公司向陈文国支付的一次性伤残就业补助金按照5107.46元×10个月予以确定；2、确定华茂集团公司向陈文国支付停薪留职期工资金额为8327.52元（2775.84元×3个月），并扣减陈文国在停薪留职期后发放的工资8614.5元，陈文国应向华茂集团公司返还286.98元；3、判令华茂集团公司无需支付任何经济补偿金；4、本案诉讼费由陈文国承担。 一审法院认定事实：陈文国于2015年5月21日与华茂集团公司控股的安徽华茂纺织股份有限公司签订书面《劳动合同书》，进入华茂集团公司下属分厂从事挡车工工作。2017年6月14日，陈文国在车间操作作业机器时右手不慎被机器夹伤，事故发生后，即被送往安庆市立医院住院治疗于2017年7月20日出院，共计住院治疗36天，2017年10月31日至2018年1月30日，陈文国另入安庆市石化医院进行康复治疗。2017年8月23日，安庆市人力资源和社会保障局认定陈文国受伤为工伤，2018年1月18日，经安庆市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈文国劳动功能障碍程度为伤残九级。发生工伤事故后，陈文国未再到被告华茂集团公司上班，并于2018年4月8日以华茂集团公司未足额支付发放工资为由提出解除劳动关系。期间，华茂集团公司累计向陈文国发放工资8614.5元，华茂集团公司也为陈文国办理了工伤保险。因双方就陈文国工伤赔偿及解除劳动关系事宜未能协商一致，陈文国即向安庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2018年7月24日向作出宜劳人仲裁字（2018）第54号裁决书，双方均不服仲裁裁决，各自具状诉至法院，遂成讼。本案中，陈文国与华茂集团公司双方对解除劳动合同及原告陈文国构成工伤且伤残九级的事实没有异议，对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。对有争议的证据和事实，认定如下：一、关于华茂集团公司承担各项工伤赔偿责任的标准及具体金额。1、停工留薪期工资，依据陈文国的伤残情况及2017年10月31日至2018年1月30日陈文国进行康复治疗的情况和《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》规定，确认陈文国的停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，华茂集团公司应当按照原工资福利待遇向陈文国发放停工留薪期工资，依据双方提交的工资发放表，陈文国受伤前十二个月的平均工资为3724.12元，扣除华茂集团公司已经支付的工资8614.5元，华茂集团公司仍应向陈文国支付停工留薪期工资3724.12元/月×6月－8614.5元=13730.22元。2、一次性伤残就业补助金，依据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条之规定，陈文国因工致残被鉴定为伤残九级的，可按10个月统筹地区上年度职工月平均工资享受一次性伤残就业补助金待遇。另依据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十三条：“工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇的计发时间点，为劳动合同期满或工伤职工提出解除劳动合同之日，解除劳动合同关系后进行工伤鉴定的，应以劳动能力鉴定意见作出之日作为工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇计发时间点。”故陈文国的一次性伤残就业补助金待遇计发时间点应当为2018年4月8日，即应以2017年度职工月平均工资5429.17元标准计算一次性伤残就业补助金为5429.17元/月×10月=54291.7元。3、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，华茂集团公司已为陈文国办理工伤保险，上述费用应从工伤保险基金中支付，不属于用人单位的支付项目，故对陈文国上述诉讼请求不予支持。陈文国如认为华茂集团公司没有足额为其缴纳社会保险，因补办社保的事项，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，陈文国可以请求劳动保障部门履行向用人单位征缴社会保险费的职责。4、医疗费，因陈文国未充分举证证明其实际支付医疗费420元的事实，按照民事诉讼证据规则，其应承担举证不能的不利后果，故对其该项诉讼请求不予支持。5、护理费，依据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条第一款：“工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期间需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。”陈文国自2017年6月14日发生工伤事故入安庆市立医院进行手术治疗并于2017年7月20日出院，共计住院治疗36天，有医院出具的长期医嘱证明其确需护理，但其于2017年10月31日至2018年1月30日另入安庆市石化医院进行康复治疗，医嘱及病案并未标明其需护理，故该时段的护理费不予支持，华茂集团公司实际应支付护理费132.88元/天×36天=4783.68元。二、关于华茂集团公司是否应向陈文国支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款以及《关于工资总额组成的规定》第四条之规定，加班加点工资和特殊情况下支付的工资均属于本人工资范围。如前所述，双方自2015年5月21日签订劳动合同，开始建立劳动关系，陈文国受伤前十二个月的平均工资为3724.12元，而华茂集团公司未按该标准足额支付陈文国停工留薪期工资，陈文国以此为由要求解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条规定应当给付经济补偿金的情形，故华茂集团公司应支付陈文国经济补偿金3724.12元/月×3月=11172.36元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、安徽华茂集团有限公司于判决生效后七日内支付陈文国停工留薪期工资13730.22元、一次性伤残就业补助金54291.7元、经济补偿金11172.36元、护理费4783.68元，合计83977.96元；二、驳回陈文国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告安徽华茂集团有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新的证据。陈文国复核工资明细认为，其于2017年6月14日受伤，7月发放工资2482元是6月上班14天的工资，原审法院将其扣减不当;受伤前12个月平均工资是3952.46元，而不是3724.12元，导致了停工留薪期的工资、一次性伤残补助金、经济补偿金计算错误。华茂集团公司认为，陈文国没有证据证明2017年7月工资是发放6月的14天工资，12个月工资包含加班费用，应当扣除加班费，陈文国工资标准应为2775.84元。双方的复核意见涉及法律适用问题，本院认为部分予以阐述。二审认证意见与一审一致。经审理查明的事实与一审查明的事实一致，故本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：1.原判决对陈文国的伤残就业补助金和停工留薪期的认定是否正确;2.原判决认定陈文国的月工资平均标准为3724.12元是否正确;3.原判决对陈文国主张的经济补偿金予以支持是否正确;4.原判决对陈文国康复治疗期间护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金未支持是否适当。 关于伤残就业补助金计发时间点和停工留薪期的认定。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十三条规定，工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇的计发时间点，为劳动合同期满或工伤职工提出解除劳动合同之日。陈文国于2018年4月8日以华茂集团公司未足额支付发放工资为由提出解除劳动关系，一审法院参照统筹地区上年度安徽省职工月平均工资5429.17元计算的一次性伤残就业补助金正确。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。一审法院依据陈文国的伤残情况及2017年10月31日至2018年1月30日陈文国进行康复治疗的情况和《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》规定，确认陈文国的停工留薪期为6个月，并无不当。 关于月工资平均标准。陈文国于2017年6月受伤，一审法院认定受伤前十二个月平均工资标准的依据显然不包括2017年7月所发工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款以及《关于工资总额组成的规定》第四条规定，加班加点工资和特殊情况下支付的工资均属于本人工资范围。故一审法院根据双方提交的工资发放表认定为3724.12元/月有事实及法律依据，本院对双方的复核意见均不予采信。 关于经济补偿金。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。陈文国受伤前十二个月的平均工资为3724.12元，显然华茂集团公司未按该标准足额支付陈文国停工留薪期工资，陈文国以此为由要求解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条规定应当给付经济补偿金的情形，一审法院予以支持正确。 关于康复治疗期间护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。陈文国进行康复治疗，医嘱及病案并未标明其需护理，一审法院对该时段的护理费不予支持正确。《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付；第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，华茂集团公司已为陈文国办理工伤保险，住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金不属于用人单位的支付项目，应从工伤保险基金中支付，一审法院不予支持正确。 综上所述，华茂集团公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由安徽华茂集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周大庆 审判员  胡 毅 审判员  马 骥 二〇一九年二月二十七日 法官助理陈铜林 书记员王璜 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。