河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书(2018)豫0103民初11867号原告：河南怀惠律师事务所，住所地郑州市金水区文化路**地震局办公楼**临街房A12、A13。负责人：周兴华。委托诉讼代理人:曹梁柱、孙巧娟（实习），河南怀惠律师事务所律师。被告：师杰，男，汉族,1950年6月15日出生，住郑州市。委托诉讼代理人：齐则杨、温昨桢（实习），河南信心律师事务所律师。被告：陈彩丽，女，汉族,1969年6月17日，住郑州市。原告河南怀惠律师事务所诉被告师杰、陈彩丽委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人曹梁柱、孙巧娟、被告师杰及其委托诉讼代理人齐则杨、温利桢、被告陈彩丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南怀惠律师事务所诉讼请求：1、依法判令被告支付原告代理费157500元，并自起诉之日起按银行同期贷款利率6%支付利息至实际清偿之日；2、依法判令被告支付原告垫付的费用56800元，并自起诉之日起按银行同期贷款利率6%支付利息至实际清偿之日；3、依法判令被告支付原告违约金16500元，且要求被告陈彩丽对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费、保全费、保险费由被告承担。事实和理由：2017年4月15日，原、被告签订委托代理合同，约定由原告代理被告追尚银州欠其225000元的购煤款。合同约定，被告先不向原告支付费用，待涉诉款项要回后，被告再按追回款项的45%支付代理费及相关费用，包括但不限于诉讼费、保全费、诉讼保全责任险保险费、办案经费、原告在法律服务活动中发生的鉴定、复印、通讯费交通费等费用。被告师杰若拒绝支付代理费自愿承担总标的款225万元的30%的违约责任。被告陈彩丽自愿承担担保责任。2017年4月，原告代理被告以不当得利将尚银州诉至郑州市金水区人民法院，后移送至新密市人民法院，后撤回起诉。2018年1月5日，原告代理被告以买卖合同纠纷将尚银州诉至新密市人民法院，经过多次开庭审理及与尚银州沟通协调，最后双方达成调解协议，尚银州一次性支付被告师杰55万元，双方再无其他纠纷，被告收款后申请撒诉。被告收到55万元的款项后，却拒绝支付原告代理费。无奈之下为维护原告的合法权益特诉至贵院。被告师杰辩称：一、委托代理合同约定的律师代理费超过国家发改委、司法部和河南省律师协会规定的上限，超出部分应当认定为无效。根据国家发改委、司法部共同发布的《律师服务收费管理办法》发改价格(2006)611号和《河南省律师协会律师收费行业指导意见》的规定，实行风险代理收费，最高收费标准不得高于约定标的额的30%。而被告师杰与原告河南怀惠律师事务所于2017年4月15日签订的《委托代理合同》第八条第三款约定的是“甲方先不向乙方支付费用，待涉诉款项要回后，甲方再按追回款项的45%支付代理费及相关费用，包括但不限于诉讼费、保全费、诉讼保全责任险保险费、查询费、办案经费、乙方在法律服务活动中发生的鉴定、复印、通讯费、交通费等一切费用。”该约定的收费比例明显超出了发改委、司法部和省律协规定最高标准，超出的部分应当认定为无效。二、被告案件回款的银行卡一直处于原告控制之下，原告未经被告同意，私自持被告银行卡取现、转账共计9万元人民币。原告与被告签订律师服务合同后，因案件在新密法院撤诉后又重新起诉，需要退回被告事先垫付的诉讼费，故被告师杰将本人卡号为62×××66的中国工商银行银行卡交付于原告河南怀惠律师事务所主任周兴华手中，由其办理退费事宜后案件经过调解，尚银州支付给被告师杰55万元款项，该笔款项于2018年8月1日直接打入了被告卡号为62×××66的款项共计9万元。被告师杰的银行卡一直处于原告控制之下并被私自取款，被告师杰基于现实情况无法支付代理费关于原告持被告银行卡在郑州市××路102聚合大厦层中国建设银行ATM机上取款的事实，法院可对当日银行ATM取款视频进行调取。三、被告不存在违约行为，不应当支付违约金。被告的卡号为62×××66的中国工商银行银行卡作为接收法院退费和尚银州和解款项的专用卡，一直处于被原告掌控之中，被告无法按照合同约定向原告支付款项，被告不存在违约的情形，也不应当承担违约责任。综上，被告未及时支付代理费，是由于原告未经被告同意，私自取走被告卡中的款项，导致了目前的局面，被告希望法院能够采纳被告的意见，对于应当支付的符合法律规定的费用被告愿意承担，不合法的费用应当依法剔除。被告陈彩丽辩称，当时确确实实是我担保的，可是我在2017年的4月27日去河南省怀惠律师事务所把合同上我的担保去掉了。师杰和我与原告签订的委托合同是一式两份，原告没有给我们。我也不懂，将其中一份的合同上我的名字划掉了，现在原告用另外没有划掉的那一份合同起诉我。我不应承担保证责任。经审理查明：2017年4月15日，原告河南怀惠律师事务所（乙方）与被告师杰（甲方）通过中间人何清洲介绍签订（惠）民商代字第17434号《委托代理合同》，合同约定主要内容：甲方因与尚银州不当得利纠纷一案，委托乙方指派周兴华、郑振娟律师作为甲方的代理人，合同期限为自本合同签订之日起至委托款项要回之日止（判决、调解、案外和解及撤销诉讼，均视为乙方已完成代理工作）。本合同经甲乙以方签字或者盖章后生效，至甲方委托事项办理完毕时止。乙方为甲方提供法律服务的范围是追款。委托事项办理完毕具体是指，调解、仲裁、诉讼案件指本案本审终结即调解书、裁定书、判决书作出，或者任何一方当事人案外自行和解、调解、撤回仲裁申请、撤回调解申请、撤诉及按撤诉处理。非诉讼事项是指该事项办理完毕。无论委托事项以何种方式办理完毕，乙方均有权收取代理费。甲方先不向乙方支付费用，待涉诉款项要回后，甲方再按追回款项的45%支付代理费及相关费用，包括但不限于诉讼费、保全费、诉讼保全责任险保险费、查询费、办案经费、乙方在法律服务活动中发生的鉴定复印、通讯费、交通费等费用等一切费用。乙方不论以何种方式追回款项，甲方均应支付代理费，不得以任何理由不予支付，否则按总标的款225万元的30%承担违约责任。合同还约定了其他内容。原、被告均在合同落款处签名、加盖公章予以确认。担保人陈彩丽签名确认，并注明担保二年。2017年4月26日，原告按照合同约定到郑州市金水区人民法院立案，并预交诉讼费12400元。2017年4月27日，被告出具《说明》一份，载明:“师杰诉尚银州民间借货纠纷一案，从一审、二审到执行诉讼费、保全费等一切经费均为周兴华律师出资。¨¨¨”。郑州市金水区人民法院受理后，师杰申请财产保全，原告于2017年5月31日向阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司缴纳诉讼财产保全责任保险费3300元、于2017年6月13日缴纳保全费5000元。因尚银州在答辩期间内对管辖权提出异议，郑州市金水区人民法院于2017年8月22日作出（2017）豫0105民初14995号民事裁定书，将该案移送至新密市人民法院审理，并于2017年12月1日退给师杰诉讼费12400元。原告于2017年9月15日向新密市人民法院预交诉讼费24800元。该案在审理过程中，师杰提出撤诉申请，新密市人民法院于2017年12月14日作出（2017）豫0183民初5453号民事裁定书，准予师杰撤诉，并退给师杰诉讼费12400元。原告于2017年12月21日向中煤财产保险股份有限公司河南分公司缴纳诉讼财产保全责任保险服务费3300元。2017年12月22日，原告再次向新密市人民法院申请财产保全，原告于当日缴纳保全费5000元。2018年1月5日，新密市人民法院立案受理，原告预交诉讼费24800元。后经调解，师杰与尚银州达成和解协议，2018年8月1日师杰收到尚银州案件款550000元。后师杰以双方达成和解并履行完毕为由提出撤诉申请，新密市人民法院于2018年8月8日作出（2018）豫0183民初99号民事裁定书，准予师杰撤诉。原告未办理该24800元诉讼费的退费。现原告以被告未按合同约定支付代理费及其他费用为由，于2018年9月21日向本院主张权利。另查明：1、2017年11月17日，中间人何清洲出具《承诺书》，载明：“2017年4月份师杰找我，在他家说新密市尚银州欠他煤款225万元，多年未还，要我想办法要账，两天后，我介绍河南怀惠律师事务所周兴华律师代理办理，双方商定代理诉讼期间一切费用由周律师负责，不论用什么形式，追回欠款多少，按委托代理合同执行。何清洲，2017年11月17日”。被告师杰于2017年11月29日在该《承诺书》上签名确认。2、被告为方便原告办理诉讼退费等手续，将其名下账户尾号为6466的中国工商银行卡及密码交给案件代理人周兴华。涉案的550000元于2018年8月1日转入该银行卡内后，周兴华于2018年8月1日、8月2日分别在ATM机取现9次、转账1次，共计支取90000元。后被告师杰将银行卡挂失收回。上述事实，由《委托代理合同》、《说明》、《承诺书》、民事裁定书、诉讼费收费及退费票据、保险服务费发票、银行交易明细等证据在卷佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行或者赔偿损失等违约责任。本案中，被告师杰因其与尚银州不当得利纠纷与原告河南怀惠律师事务所签订《委托代理合同》，该合同系双方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。被告应当在涉案款项追回后向原告支付代理费及其他费用。原、被告双方当庭均认可涉案款项追回550000元且就此结案。被告在追回款项后未及时向原告支付代理费及其他费用，已属违约，应当承担继续履行和赔偿损失的违约责任。但本案合同约定代理费及相关费用按追回款项的45%的计算标准过高，参照《河南省律师服务收费行业指导标准》的规定，本院酌定代理费按照追回款项的30%即165000元计算为宜。有证据证明被告认可诉讼费、保全费等一切经费均由周兴华律师出资，故被告应当向原告支付垫付的诉讼费、保全费、保险服务费共计53800元。综上，被告应支付原告代理费165000元、垫付费用53800元，共计218800元，原告从被告银行卡中支取的90000元应当予以扣减。对原告主张过高部分，本院不予支持。因双方约定逾期支付代理费的违约金过高，本院酌定违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，以拖延支付的代理费165000元为基数计算。对原告主张过高部分，本院不予支持。原告主张被告支付交通费3000元，因双方约定代理费及其他费用已包括交通费，故原告此节的主张，本院不予支持。被告陈彩丽作为合同保证人，因合同未约定保证方式，依法应对上述被告师杰的债务承担连带清偿责任。被告陈彩丽关于其已将合同中担保的事项划掉，不应承担保证责任的答辩意见，因无合法有效的证据证明，理由不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告师杰于本判决生效之日起十日内向原告河南怀惠律师事务所支付代理费及垫付的费用共计128800元，并支付及违约金（以拖延支付的代理费165000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2018年9月21日起支付至实际清偿时止）。二、被告陈彩丽对被告师杰的上述债务承担连带清偿责任。被告陈彩丽承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、驳回原告河南怀惠律师事务所的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6990元，由原告河南怀惠律师事务所负担3400元，被告师杰、陈彩丽负担3590元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员 李 靖二〇一九年二月十五日书记员 李梦露