浙江省温州市鹿城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0302刑初149号公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。被告人林乃友，男，1984年11月15日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，个体户，住苍南县。曾因赌博先后于2015年3月6日、11月5日被行政处罚。因本案于2018年5月7日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人苏松建，浙江瓯鼎律师事务所律师。被告人胡书章，男，1981年12月13日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，个体户，住苍南县。曾因犯赌博罪于2016年6月12日被浙江省苍南县人民法院判处有期徒刑十个月，同年9月4日刑满释放。因本案于2018年5月7日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人叶益文，浙江晨达律师事务所律师。被告人项光杰，男，1981年11月8日出生于浙江省温州市，汉族，初中文化，无业，住温州市龙湾区。曾因犯非法经营罪于2016年9月26日被浙江省温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年（缓刑考验期自2016年10月9日起至2019年10月8日止，判决执行以前先行羁押4日）。因本案于2018年5月9日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人黄菲（法援），北京德恒（温州）律师事务所律师。温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2019〕73号起诉书指控被告人林乃友、胡书章、项光杰犯开设赌场罪，于2019年1月16日向本院提起公诉。本院于同月21日立案，适用简易程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员陈律成出庭支持公诉，被告人林乃友、胡书章、项光杰及辩护人苏松建、叶益文、黄菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。温州市鹿城区人民检察院指控：2018年3月底至4月8日间，被告人林乃友、胡书章结伙使用手机微信组建名为“童鞋会”的微信赌博群，召集微信网友以微信抢红包拼“牛牛”的方式进行赌博，并从中抽头渔利，同时雇佣“发包手”负责发微信红包供赌博使用，雇佣“机器人”负责统计每局赌博的输赢和抽头，雇佣“财务人员”负责赌资结算。现查明，上述微信赌博群每天重建一次，同一时间段内参赌人数可达10人以上，2018年4月6日和4月7日，上述微信赌博群下注额累计达134080元（币种：人民币，下同），输赢额累计达1073290元，抽头渔利数额累计达30294元。2018年4月9日至4月12日间，被告人林乃友伙同“阿某”（另案处理）使用手机微信组建名为“童鞋会”（后更名为“双尾信誉”）的微信赌博群，召集微信网友以微信抢红包拼“牛牛”的方式进行赌博，并从中抽头渔利，同时雇佣被告人项光杰为“发包手”负责发微信红包供赌博使用，雇佣“机器人”负责统计每局赌博的输赢和抽头，雇佣“财务人员”负责赌资结算。现查明，上述微信赌博群每天重建一次，同一时间段内参赌人数可达10人以上，2018年4月9日至4月12日间，上述微信赌博群下注额累计达359280元，输赢额累计达2918930元，抽头渔利数额累计达77467元；其中被告人项光杰作为“发包手”参与的2018年4月9日下午至次日凌晨期间，上述微信赌博群下注额累计达150300元，输赢额累计达1203310元，抽头渔利数额累计达31505元。案发后，三被告人均被抓获归案。上述事实，三被告人在开庭审理过程中均无异议，且有公诉机关提供并经当庭质证的证人刘某、章某、张某、金某、朱某的证言、被告人林乃友、胡书章、项光杰的供述和辩解、搜查笔录、电子物证提取笔录、微信聊天记录、调取证据清单、银行卡活期子账户交易明细、微信截图、支付宝账单详情截图、赌博结算表、扣押清单、手机照片、刑事判决书、出所登记表、执行通知书、归案经过、人口信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林乃友、胡书章、项光杰以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人林乃友、胡书章、项光杰归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白；被告人项光杰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对被告人林乃友、胡书章可依法从轻处罚，对被告人项光杰应当依法减轻处罚。辩护人就此发表的罪轻辩护意见，均予采纳。辩护人提出的本案应以赌博罪定罪处罚的辩护意见，与法不符，不予采纳。被告人林乃友有违法劣迹，应酌情从重处罚；被告人胡书章曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人项光杰曾因犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，并予数罪并罚。公诉机关建议判处被告人林乃友有期徒刑三年六个月年至四年六个月，建议判处被告人胡书章有期徒刑三年至四年，建议判处被告人项光杰有期徒刑一年至二年的量刑意见，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林乃友犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。即自2018年5月7日起至2022年3月6日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人胡书章犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。即自2018年5月7日起至2021年11月6日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人项光杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元，撤销浙江省温州市龙湾区人民法院（2016）浙0303刑初1145号刑事判决第二项对被告人项光杰宣告的缓刑，与原犯非法经营罪被判处的有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币10000元并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。共计折抵4日。即自2018年5月9日起至2022年1月4日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）四、随案移送的12部手机中被告人林乃友持有的苹果7PLUS、苹果6手机，被告人胡书章持有的苹果6PLUS、三星手机，被告人项光杰持有的苹果5、苹果5S、苹果6手机系作案工具，予以没收；被告人林乃友、胡书章共同违法所得人民币30294元，被告人林乃友违法所得人民币77467元（其中包括与被告人项光杰的共同违法所得人民币31505元），予以追缴，均上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  陈 伟人民陪审员  郭宝乐人民陪审员  叶建武二〇一九年二月二十六日书 记 员  刘帅帅附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。