成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0108民初9624号 原告：成都拓利达电子贸易有限公司，住所成都市东风路二段**SOLO大厦****。 法定代表人：孙晓川。 被告：吴艳玲，女，汉族，1992年9月8日出生，住四，住四川省资中县div> 原告成都拓利达电子贸易有限公司（以下简称拓利达公司）与被告吴艳玲劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月28日立案后，适用简易程序，于2019年1月9日公开开庭进行了审理。原告拓利达公司的法定代表人孙晓川，被告吴艳玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告拓利达公司向本院提出请求：1、请求法院判决原告无须支付被告二倍工资；2、依法改判原告支付被告2018年8月1日-10日期间工资934.87元；3、请求法院判决被告补偿原告公司直接经济损失7314.81元；4、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告拓利达公司当庭撤回第三项诉讼请求，即不再主张请求法院判决被告补偿原告公司直接经济损失7314.81元。原告拓利达公司的该项撤回请求符合法律规定，本院予以准许。事实和理由：成华劳人仲委裁字（2018）第00728号仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。在认定事实即法律适用上存在严重错误。一、被告到我公司工作前，三家公司工作职务都是人事专员，详见证据。她对劳动相关法律法规（未签订劳动合同支付二倍工资），早已烂熟于心。她不签订劳动合同，也不提早辞职，是有意为之，故意推迟时间，选择时间点，进而最大程度骗取未签订劳动合同的二倍工资。主观恶意，违背了做人做事诚实信用的基本原则。二、原告与被告事实上已签订劳动合同并按约定实际履行。三、被告2018年8月1日-10日期间，6日-7日请事假2天。8月9日辞职后，即开始连续旷工不来上班。原仲裁8月份工资计算有误。四、被告职务-库管，长期掌管公司大门、库房钥匙。提交辞职信后，不做任何货物清点交接，不来上班（连续旷工三天以上）。现经货物清点，货物遗失，给企业造成直接经济损失，按公司库房管理制度应与赔偿。故请求依法判决。 被告吴艳玲辩称，一、被告在到原告公司工作之前从事过关于人事助理的相关工作，本人大学专业为工商管理（其中包括人力资源管理），但在原告公司担任仓库管理员和之前工作没有联系，仅因为我之前工作经验就认定本人存在恶意，属于原告主观臆测，缺乏事实依据，原告在为未与被告签订书面劳动合同找理由和推脱。二、被告和原告形成事实劳动关系，但未签订书面劳动合同。原告提供的《应聘/聘用登记表》不满足《劳动合同法》的规定，不能证明双方已经签订书面劳动合同。三、被告于2017年6月2日到原告单位上班，担任仓库助理。2018年8月初因买房需要公司开具个人情况证明，原告公司予以拒绝。被告在2018年8月9日提交辞职信，但是公司并未在辞职信上签字同意离职和告知我确切离职时间。2018年8月11日被告因事请假，2018年8月15日，原告以被告旷工3天为由将被告开除。2018年8月15日应当发放7月份工资，但是被告知不会发放工资。原告让我2018年8月18日到公司办理交接。原告也没有将7月、8月的工资发放给我，并让我把2018年7月-2018年6月共计12个月押金条交于公司。四、被告在原告公司从事库管工作，公司的钥匙因2018年4月因同事辞职交给我保管，在此期间公司的钥匙并非只有我一人有，钥匙被公司法定代表人和公司员工保管。被告在去原告公司工作并入职期间并未办理货物清点手续，不能证明损失是由被告造成。故请求驳回原告的诉讼请求。 被告吴艳玲向本院提出如下反诉请求：1、请求法院判决被反诉人支付反诉人2017年6月2日至2018年8月9日期间未签订劳动合同二倍工资；2、请求法院判决被反诉人支付反诉人2018年7月、8月工资；3、请求法院判决被反诉人支付反诉人2017年7月至2018年6月工资押金合计600元；4、请求法院判决被反诉人补缴被告2017年7月-2018年1月未购买社会保险费；5、本案诉讼费用由被反诉人承担。2019年1月10日，被告吴艳玲向本院申请撤回反诉请求。本院于2019年1月10日作出民事裁定予以准许。 原告拓利达公司围绕其诉讼请求向本院举证如下：1、当事人身份信息；2、员工证词；3、聘用登记表；4、工资单；5、辞职信；6、微信截图；7、考勤表；8、公司考勤制度等。 被告吴艳玲质证认为，对于证据1当事人身份信息的真实性、合法性和关联性无异议。对证据2员工证词的真实性、合法性和关联性有异议，员工证词系原告的人员出具，和原告有利害关系，不予认可。证据3聘用登记表属于被告填写，真实性无异议，但是对于登记表中红色笔迹内容不予认可。证据4工资表上被告的签字真实性无异议，但是主张原告并未足额发放工资。证据5辞职信的真实性无异议，但是对于原告主张系被告自愿辞职的说法不予认可。证据6微信截图的真实性予以认可，但是并非原告所称被告自愿离职。证据7考勤表真实性无异议，2018年8月6日和7日被告请假是事实，但是对于原告所称2018年8月9日和10日旷工情况不是事实。证据8公司考勤制度并没有让被告吴艳玲学习过。 本院认为，原告拓利达公司所举证据1当事人身份信息、证据3聘用登记表、证据4工资单、证据5辞职信、证据6微信截图、证据7考勤表、证据8公司考勤制度的真实性、合法性和关联性予以确认，并作为认定本案事实的依据。原告拓利达公司所举证据2员工证词，因和原告拓利达公司存在法律上利害关系，且证人并未出庭，故本院对原告拓利达公司所举证据2员工证词不予采信。 被告吴艳玲为证明其答辩主张向本院举证如下：证据1、成都市社会保险个人参保缴费证明；证据2、成都市城镇职工医疗保险缴费信息；证据3、成都市城镇职工养老保险缴费信息；证据4、开除通知书；证据5、成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录；证据6、中国农业银行银行卡交易明细清单；证据7、押金条复印件；证据8、微信聊天记录截屏；证据9、录音资料；证据10、工商注册登记信息截图。 原告拓利达公司质证认为，证据1-证据3庭后核实真实性，证据4开除通知书、证据5成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录的真实性、合法性和关联性予以认可。证据6、证据7、证据8、证据10认为是复印件，不予认可。证据9录音资料的真实性予以认可，但是对于被告吴艳玲整理的录音文字资料不予认可。 本院认为，被告吴艳玲所举证据1-6、证据9的真实性、合法性和关联性予以认可，对于其他证据因无法核对证据原件，故不予采信。 经审理查明，2017年6月1日，被告吴艳玲在原告拓利达公司提供的《应聘/聘用登记表》上填写基本信息，在何时能上班处填写即时，希望待遇：2500以上。原告拓利达公司在该份《应聘/聘用登记表》工作简历栏目空白处用红笔书写如下内容：双方约定：试用期工资：2000.0元/月，转正后：基本工资2200.0+绩效工资，劳动工作期限：壹年。20170602上班。被告吴艳玲从2017年6月2日起在原告拓利达公司处从事仓库管理工作。庭审中，被告吴艳玲陈述并不认可该手写约定内容，并称并没有在填表时看到红色字体内容，也不知晓红色字体内容。原告拓利达公司认可红色字体内容并没有被告吴艳玲签字确认。被告吴艳玲当庭陈述应聘时由原告拓利达公司的法定代表人招聘其本人到成都市成华区东风路20号上班，应聘时间为2017年6月1日，试用期工资2000元/月，转后基本工资为2200元并加上社保和绩效工资。工作内容是从事仓库管理工作。从2018年2月至2018年8月，原告拓利达公司为被告吴艳玲购买养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险和大病医疗互助补充保险。 2017年6月，被告吴艳玲应发工资2000元，在原告拓利达公司应领取实发工资2000元。2017年7月，被告吴艳玲应发工资2300元，被告吴艳玲应领取的实发工资为2300元。2017年8月，被告吴艳玲应发工资2300元，被告吴艳玲应在原告拓利达公司领取的实发工资为2300元。2017年9月，被告吴艳玲应发工资2500元，被告吴艳玲应在原告拓利达公司领取的实发工资为2500元。2017年10月，被告吴艳玲应发工资2500元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2500元。2017年11月，被告吴艳玲应发工资2500元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2500元。2017年12月，被告吴艳玲应发工资2500元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2500元。2018年1月，被告吴艳玲应发工资2600元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2600元。2018年2月，被告吴艳玲应发工资2600元。扣除社保249.61元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2350.39元。2018年3月，被告吴艳玲应发工资2600元，扣除社保249.61元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2350.39元。2018年4月，被告吴艳玲应发工资2600元，扣除社保249.61元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2350.39元。2018年5月，被告吴艳玲应发工资2600元，扣除社保249.61元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2350.39元。2018年6月，被告吴艳玲应发工资2600元，扣除社保249.61元，被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2350.39元。2018年7月，被告吴艳玲应发工资2600元，扣除社保269.16元被告吴艳玲在原告拓利达公司领取的实发工资为2330.84元。庭审中，被告吴艳玲主张2018年7月工资表上签字但是并没有实际领取到工资。2018年8月9日，被告吴艳玲向原告拓利达公司提交辞职信，提出辞职申请。原告拓利达公司制作的2018年8月考勤表记载2018年8月10日至15日被告吴艳玲的出勤记录为旷工。2018年8月15日，被告吴艳玲到原告拓利达公司处理工资发放事宜，原告拓利达公司告知被告吴艳玲按照考勤制度予以开除处理，双方之间的对话在庭审中以录音方式当庭播放，原告拓利达公司对通话录音不持异议。2018年8月15日，原告拓利达公司向被告吴艳玲出具的《开除通知书》载明，鉴于近日吴艳玲经常占用上班时间处理私事，特别是2018年8月9日提出辞职后（公司要求辞职须提前一个月提出），不服从公司工作安排，不进行任何交接，连续旷工三日以上，给公司正常工作造成极大损失与不良影响。经研究决定，根据《公司考勤制度》及相关管理规定，给予吴艳玲开除并处罚款的处罚。限于2018年8月17日来公司办理工作交接并退还备用金，否则一切后果自行承担。 2018年8月23日，被告吴艳玲向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，申请事项为：1、裁决被申请人向其支付2017年6月2日至2018年8月9日期间未签订劳动合同的双倍工资差额35000元；2、裁决被申请人向其支付2018年7月、8月工资3200元。2018年10月19日成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，认定：一、原告一次性支付被告2017年7月2日至2018年6月1日期间未签订劳动合同二倍工资差额27600元；二、原告向被告一次性支付被告2018年8月1日至10日期间工资934.87元。仲裁裁决书于2018年11月15日送达原告。原告于2018年11月28日向本院起诉。 另查明，原告拓利达公司的法定代表人孙晓川通过银行转款方式向被告吴艳玲支付因公司日常经营的报销费用。2016年1月1日执行的原告拓利达公司考勤制度第5条载明，旷工一天按日工资的两倍罚款并取消全勤奖及绩效工资；月累加超过三天（含三天）者开除并自动解除劳动合同关系。原告拓利达公司在庭审中并没有举出证明证实已经组织向包括被告吴艳玲在内的公司员工对前述公司考勤制度进行学习，让包括被告吴艳玲在内的公司员工知晓该考勤制度。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人）劳动者的姓名、住址、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。本案中，原告拓利达公司主张被告吴艳玲填写的《应聘/聘用登记表》中记载劳动合同主要条款引应当视为签订书面劳动合同。本院认为案涉《应聘/聘用登记表》涉及的劳动报酬条款均是由原告拓利达公司的法定代表人孙晓川个人手写添置，并没有被告吴艳玲签字确认，并且该内容也不符合前述法律规定的书面劳动合同的形式要件，因此应当认定《应聘/聘用登记表》不是原被告双方签订的书面劳动合同。庭审中原告拓利达公司并没有举出其他证据证明和被告吴艳玲签订书面劳动合同，违反法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此自用工之日起超过一年，视为双方已签订无固定期限劳动合同，超过一年部分不再支付二倍工资。本案中，被告吴艳玲从2017年6月2日起在原告拓利达公司处从事仓库管理工作，则从2017年7月开始至2018年5月期间应当计算二倍工资，并由原告拓利达公司支付给被告吴艳玲二倍工资的差额部分。关于二倍工资计算基数问题，《四川省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第29条明确，《劳动合同法》中规定的经济补偿金及二倍工资计算基数按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算，即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额，但不应包括：（一）加班工资；（二）非常规性奖金、津补贴、福利。本案中经计算从2017年7月至2018年5月期间工资表载明的应发工资对应的法律规定应计算二倍工资差额部分合计为27600元。故原告拓利达公司主张不支付二倍工资请求不成立，本院不予支持。原告拓利达公司应当向被告吴艳玲支付未签订书面劳动合同二倍工资差额27600元。 关于2018年8月1日至8月10日期间欠付的工资问题。本院认为，劳动者的欠发工资，应当按照工资表上的“应得工资”数额计算。根据在案证据，被告吴艳玲实际于2018年8月11日起未在原告拓利达公司上班，故原告拓利达公司应当支付2018年8月1日至8月10日期间的工资。关于工资计算问题，本院按照被告吴艳玲离职前十二个月月平均工资标准计算2018年8月被告吴艳玲应当领取的工资。从2017年8月至2018年7月期间被告吴艳玲应发工资总和为30500元，加权平均计算该期间应付平均工资每月为30500/12≈2542元，按照每月法定工作日21.75天计算，每个工作日日平均工资2542/21.75≈116元，则2018年8月1日至8月10日期间应发工资为1160元，但鉴于被告吴艳玲并未就仲裁裁决的该项内容起诉，故本院对于仲裁裁决结果认定的工资金额934.87元予以确认。原告拓利达公司应当向被告吴艳玲支付2018年8月1日至10日期间应发工资934.87元。 关于反诉处理问题。诉讼中被告吴艳玲向本院提出撤回反诉请求，本院已经单独裁定予以准许，故本院不再处理被告吴艳玲的反诉请求并且不再列明当事人反诉地位。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、驳回原告成都拓利达电子贸易有限公司的诉讼请求； 二、原告成都拓利达电子贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告吴艳玲支付2017年7月2日至2018年6月1日期间二倍工资差额27600元； 三、原告成都拓利达电子贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告吴艳玲支付2018年8月1日至10日期间工资934.87元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告成都拓利达电子贸易有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  彭有志 二〇一九年二月十八日 书记员  雷 雨