湖南省邵阳市大祥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0503民初54号 原告:朱建成，男，1962年2月15日出生，汉族，户籍所在地邵阳市大祥区。 委托诉讼代理人：候跃亮，湖南邵长律师事务所律师（邵阳市大祥区法律援助中心指派）。 委托诉讼代理人：李小卫，湖南邵长律师事务所实习律师（邵阳市大祥区法律援助中心指派）。 被告：马新华，男，1968年3月3日出生，汉族，户籍所在地邵阳市大祥区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司，住所地邵阳市双清区宝庆东路**。 负责人：刘文斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：盘明勇，该公司法律顾问。 原告朱建成与被告马新华、中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司（以下简称财保邵阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱建成及其委托诉讼代理人侯跃亮、李小卫，被告马新华、被告财保邵阳市分公司的委托诉讼代理人盘明勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱建成向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告马新华向原告赔偿因交通事故发生的医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、精神抚慰金等各项损失共计366473元；2、请求判令被告中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司就原告的上述损失在交强险及商业第三者责任保险限额内向原告先行支付；3、请求判令由两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年12月11日23时40分，被告马新华驾驶车牌号为湘E**的小型客车，沿邵阳市大祥区雪峰路自南向北行驶至邵阳市大祥区雪峰路金鹏佳苑小区地段时，发生交通事故与正在工作的原告发生刮撞致原告受伤。2016年12月14日，邵阳市公安局交通警察支队大祥支队出具的《道路交通事故认定书》认定，被告马新华在此次交通事故中承担全部责任；原告朱建成无责任。经邵阳市公安局交通警察支队大祥大队查实，湘E**号小型轿车登记所有人为被告马新华，该车在中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司投有机动车道路交通事故责任强制险及商业险。原告受伤后，于2016年12月12日在邵阳医专附属医院住院治疗，经诊断：原告1、左胫骨外侧平台及髁间棘骨折；2、左膝关节外侧半月板损伤；3、左膝关节内侧半月板损伤；4、左股骨外侧髁剥脱性骨折骨炎；5、左膝关节韧带损伤；6、多出软组织损伤。期间原告住院211天，花费医疗费6万余元（被告马新华已支付）。原告出院后由于身体不适，又在正大邵阳骨伤科医院、邵阳市中心医院治疗。另，原告由于受伤购买护膝花费100元，住院造成衣服裤子等物品损坏价值1200元，住院期间由于伤情严重，陪护人员三人，支付陪床费3150元。2018年6月13日，原告在正大邵阳骨伤科医院进行第二次手术治疗，期间住院14天。出院后经大祥区交警大队委托邵阳白云司法鉴定所重新鉴定，原告“评定为十级伤残，后续医疗费3600元，误工期计算至评残的前一天，护理期按两次实际住院治疗的天数计算，营养120日”。另鉴定认为，原告不排除今后因症状加重而进行针对性治疗的可能（关节清扫、甚至关节置换术等）。原告发生事故前白天在邵阳市建材城锦宏建材经营部从事加工成型工作，每月工资5000元左右。晚上在邵阳市大祥区肖鹏渣土运输有限公司负责清洁马路卫生，每月工资4000元。原告自2013年12月起至今一直居住在邵阳市大祥区。综上所述，原告因此次交通事故承受了巨大的痛苦和损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律规定，被告马新华作为侵权人应当承担原告的经济损失（对于司法鉴定认为日后可能会发生的手术费用，待实际发生后也应由被告马新华另行支付）；该损失应当由被告中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司在交强险及商业第三者责任保险限额内先行支付。由于两被告拒不履行相应的义务，原告为维护自己的合法权益，特具状贵院，请求依法支持原告的全部诉讼请求。 被告马新华辩称：交通事故发生后两次住院我总共垫付87917.47元，包括车辆维修费719元和司法鉴定费1500元，预付原告生活费17000元，第一次住院出院后后续治疗费3000元，第二次正大骨科医院复查777.5元，在邵阳医专附属医院买药258.69元，事故当晚门诊费用388元；2、我购买了交强险和商业三责险100万，并不计免赔；我车子买了保险应该由保险公司在保险范围内赔偿，超出部分该我承担的部分我承担。 被告财保邵阳市分公司辩称：1、案发时被告马新华应当具有合法有效的驾驶证件以及行驶证，否则我司三责险责任免除；2、诉讼费和鉴定费不在我司赔付范围内；3、对于原告的费用计算确定，我们认为前面诉讼已经做了司法鉴定，而且司法鉴定与后面的司法鉴定相同，应该以上一次鉴定结果为准。 经审理查明：2016年12月11日23时40分，马新华驾驶车牌号为湘E**的小型客车，沿邵阳市大祥区雪峰路自南向北行驶至邵阳市大祥区雪峰路金鹏佳苑小区地段时，与正在从事清洁工作的朱建成发生刮撞，致朱建成受伤的交通事故。2016年12月14日，邵阳市公安局交通警察支队大祥支队出具《道路交通事故认定书》，认定马新华在此次交通事故中负全部责任，朱建成无责任。朱建成受伤后，于2016年12月12日在邵阳医专附属医院住院治疗，实际住院211天（2016年12月12日至2017年7月11日），共用去门诊及住院医疗费54662.28元（388元+54274.28元），此款由马新华支付；另外住院期间，马新华支付朱建成生活费17000元。2017年7月18日，朱建成在邵阳医专附属医院购买中草药用去医药费258.69元，此款由马新华支付。经邵阳市公安局交通警察支队大祥支队委托，邵阳医专司法鉴定所于2017年8月8日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：朱建成评定为拾级伤残，误工期计算至评残的前一天，护理期按实际住院治疗的天数计算，营养期60日，后期取内固定物住院期间误工、护理各30日，预计后续医疗费用12000元（含取内固定物之费用），自2017年8月9日起，原治疗费凭发票处方审计。为此，马新华支付鉴定费1500元。2017年10月12日，马新华又支付朱建成3000元作为后续治疗费用。此后，朱建成向本院起诉并于2018年5月17日申请撤回起诉。随后再次在正大邵阳骨伤科医院住院治疗，实际住院14天（2018年6月13日至2018年6月27日），用去住院医疗费8959.10元,住院期间马新华预付医疗费10000元，结账后余款1040.9元在朱建成手里未退给马新华。2018年7月13日，马新华又支付朱建成在正大邵阳骨伤科医院检查及购买中草药费用777.5元。经邵阳市公安局交通警察支队大祥支队重新委托，邵阳市白云司法鉴定所于2018年12月10日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、朱建成此次交通事故伤目前已构成十级伤残；2、自2018年12月10日起计算，朱建成后续医疗费预计3600元（含复查、创伤性关节炎药物治疗等费用）；3、自受伤之日起，朱建成伤后误工损失日计算至定残日前一日，护理期按两次实际住院天数计算（壹人护理），营养120日。为此，朱建成支付鉴定费2200元。 另查明：事故发生后，朱建成自己支付以下费用：医疗费7857.3元，生活用品及资料费170元，购买护膝费100元，陪床费3150元。 再查明：马新华驾驶的湘E**小型轿车在财保邵阳市分公司投保了交强险（限额12.2万元）及商业第三者责任险（限额为100万元，并投保了不计免赔特约险），事故发生在保险期间内。 还查明：朱建成的户籍所在地虽然在邵阳市大祥区，但从2013年12月起一直居住在邵阳市大祥区。 又查明：朱建成受伤前在邵阳市建材城锦宏建材经营部从事搬运、加工制作。 上述事实，有身份证、驾驶证、行驶证、保险单、营业执照、道路交通事故认定书、病历资料、诊断证明书、医疗费票据、司法鉴定意见书、证明、房屋买卖合同、社区证明及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。 本院认为，本案是一起机动车交通事故责任纠纷。邵阳市公安局交通警察支队大祥大队对本案所涉交通事故作出的道路交通事故认定书，程序合法，责任划分明确，本院予以确认。 一、关于朱建成经济损失的计算问题。本院依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定并参照《2017-2018年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》确认如下：（1）、医疗费：根据提交的票据，医疗费为72514.87元；（2）、后续医疗费：根据邵阳市白云司法鉴定所的司法鉴定意见书，后续医疗费为3600元；（3）、住院伙食补助费：朱建成实际住院225天，参照本地出差标准考虑为50元/天，住院伙食补助费为11250元（225天×50元/天）；（4）、营养费：根据朱建成的受伤情况并参照邵阳市白云司法鉴定所的司法鉴定意见书，营养费酌定为1200元（120天×10元/天）；（5）、护理费：根据邵阳市白云司法鉴定所的司法鉴定意见书，参照居民服务、修理和其他服务业47885元/年的收入标准计算，护理费为29518元（47885元/年÷365天×225天）；（6）、残疾赔偿金：朱建成应视为城镇居民，根据邵阳市白云司法鉴定所的司法鉴定意见书，残疾赔偿金为67896元（33948元/年×20年×10%）；（7）、精神损害抚慰金：根据邵阳市白云司法鉴定所的司法鉴定意见书，朱建成受伤后评定为拾级伤残，给其造成了较为严重的精神损害，其主张10000元的精神损害抚慰金过高，本院支持3000元；（8）、交通费：虽然朱建成没有提供正式票据，但在受伤治疗期间必然发生一定的费用，其主张3000元的交通费过高，本院酌情支持2000元；（9）、鉴定费：根据提供的票据，鉴定费为3700元；（10）、误工费：根据邵阳市白云司法鉴定所的司法鉴定意见书，并参照制造业59160元/年的收入标准计算，误工费为118158元（59160元/年÷365天×729天）;（11）、财产损失：根据提交的票据，财产损失为3420元；以上朱建成的各项经济损失共计316256.87元。 二、关于本案赔偿责任的承担问题。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；...”的规定，本案中，朱建成的经济损失为316256.87元，其中鉴定费3700元,根据保险条款的约定及责任划分，由马新华承担（马新华已支付1500元，还应支付2200元）。剩余部分312556.87元，应先由财保邵阳市分公司在交强险限额内赔偿122000元，超过交强险限额部分190556.87元，由财保邵阳市分公司在商业三者险范围内替代予以赔偿，财保邵阳市分公司共计应支付赔偿款312556.87元（122000元+190556.87元），扣除马新华已支付的85698.47元后，财保邵阳市分公司还应支付226858.4元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告朱建成各项经济损失共计226858.4元； 二、被告马新华于本判决生效后十日内赔偿原告朱建成鉴定费2200元； 三、驳回原告朱建成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3398元，由被告马新华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判员 陈 功 二〇一九年二月二十二日 书记员 黄小玲 附相关法律条款： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。