山东省临清市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1581民初720号原告：临清市盛祥融资担保有限公司，住所地：山东省临清市古楼东街**。法定代表人：徐路，董事长。委托诉讼代理人：康潜，山东君在律师事务所律师。被告：临清市鸿博紧固件有限公司，住所，住所地：山东省临清市赵庄镇李庄村div>法定代表人：李涛，经理。被告：李涛，男，1968年9月16日出生，汉族，原住临清市，现住址。被告：鲍长慧，女，1970年11月15日出生，汉族，原住临清市，现住址。被告：潘思生，男，1978年12月8日出生，汉族，住临清市。委托诉讼代理人：许尚涛，山东智祥律师事务所律师。被告：李波，男，1967年2月12日生，汉族，原住临清市柴市，现住址。原告临清市盛祥融资担保有限公司（以下简称盛祥担保公司）与被告临清市鸿博紧固件有限公司（以下简称鸿博公司）、李涛、鲍长慧、潘思生、李波追偿权纠纷一案，本院于2018年3月13日立案后，两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人康潜、被告潘思生委托诉讼代理人许尚涛到庭参加诉讼，被告鸿博公司、李涛、鲍长慧、李波经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告连带偿还原告代偿款2021590.11元及利息（利息按每天万分之三计算，自2017年9月6日至被告偿还欠款之日）；2、本案的诉讼费、律师代理费等由被告承担。庭审中原告增加诉讼请求：依法判令原告对被告鸿博公司抵押的财产优先受偿。事实和理由：2016年7月22日，被告鸿博公司因在临清市沪农商村镇银行贷款，委托原告提供担保，双方经协商，于当日签订了委托保证合同，被告鸿博公司以其机器、设备等作为抵押物抵押给原告。被告李涛、鲍长慧、潘思生、李波为被告鸿博公司提供反担保，并于当日和原告签署了企业法定代表人（夫妇）声明、不可撤销的反担保函。2016年7月22日，沪农商村镇银行分别与原告、被告鸿博公司签订了保证合同和借款合同，约定被告鸿博公司在沪农商村镇银行贷款200万元，自2016年7月22日起至2017年7月21日止。原告为该笔贷款提供连带责任保证。贷款到期后，被告鸿博公司没有按约定偿还银行贷款。2017年9月6日，沪农商村镇银行从原告的账户中划扣了被告鸿博公司欠沪农商村镇银行的贷款本金和利息共计2021590.11元。原告为维护其合法权益诉至本院，请求判如所请。被告潘思生辩称，其是保证人之一，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中，债务人鸿博公司提供了机器设备反担保，且抵押物价值超过原告诉讼请求数额，对物的担保以外的债权为零，保证人不用承担责任。第二，本案系以新贷还旧贷，保证人潘思生不应当承担责任。第三，被告鸿博公司在原告处提供了20万元保证金，在其不能还款时，应当冲抵债权本金，也可以看出是2012年的旧贷款。第四，反担保承诺函没有时间条款，有严重缺陷，无法确定时间对应的就是借款的时间2016年7月22日。被告鸿博公司、李涛、鲍长慧、李波未到庭，也未提交书面答辩意见。经审理查明：2016年7月22日，临清市沪农商村镇银行股份有限公司（以下简称沪农商银行）与被告鸿博公司签订编号为63532216010044的个人资金借款合同，约定：被告鸿博公司向沪农商银行借款200万元，用于采购钢材，期限自2016年7月22日起至2017年7月21日止，贷款利率为中国人民银行公布的同期同档次人民币贷款基准利率基础上上浮120%，按月结息等事项。同日，沪农商银行与原告签订编号为63532216070044保证合同，约定原告为被告鸿博公司在沪农商银行的债务提供连带责任保证，被担保主债权为200万元人民币；保证范围为债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及实现债权的费用等。同日，被告鸿博公司在沪农商银行出具的借款凭证中加盖公司财务专用章及法人印章，该凭证载明，借款金额贰佰万元，到期日为2017年7月21日，利率为9.57%，借款原因及用途为采购钢材等事项。2016年7月22日，原告（甲方）与被告鸿博公司（乙方）签订委托保证合同，约定：甲方同意为乙方向沪农商银行签订的63532216010044号借款合同中的200万元借款提供担保，该借款期限为2016年7月22日至2017年7月21日，甲方的保证期间为主合同约定的主债务履行期满之日起六个月。合同并约定，甲方在履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，向乙方追偿甲方为乙方垫付的金额和自付款之日起的利息（按每天万分之三计算）、违约金以及甲方的其他费用和损失等。同日，被告鸿博公司与原告签订抵押反担保合同，约定：根据委托保证合同，被告鸿博公司同意以其所有的（或依法由权处分的）机器、设备作为抵押物，向原告提供抵押反担保，并向规定的登记机关办理抵押物登记；若委托保证人在借款合同到期时未向贷款方偿还原告担保金额内的借款本息及违约金和由此引起的其他费用，原告有权依法处置抵押物；被告鸿博公司反担保金额为担保本金200万元及相应的利息费用和由此引起的其他费用，反担保期限自原告为鸿博公司偿还银行贷款之日起两年等事项。双方依约于2016年7月22日在临清市工商行政管理局办理了动产抵押登记，登记编号为16227。同日，被告李涛、鲍长慧向原告出具企业法定代表人（夫妇）声明，关于鸿博公司在沪农商银行贷款200万元，李涛、鲍长慧愿以夫妻共同和个人现在所有的全部财产为被告鸿博公司向原告提供反担保；因该笔贷款不能偿还时，同意以现在所有的全部财产承担连带担保责任，用其财产折价进行抵偿。同时，李涛、鲍长慧向原告出具了不可撤销的反担保函，约定反担保范围为原告代被告鸿博公司向沪农商银行偿付的全部代偿款、委托担保合同中约定的违约金、代偿款应计利息及其他费用等；反担保方式为连带责任保证，即使鸿博公司和其他反担保人同时为原告提供了抵押、质押等物的担保，李涛、鲍长慧仍承诺原告为鸿博公司代偿债务后可以直接向本人追偿，而无须先行使其他担保物权；反担保保证期间为自原告承担保证责任代鸿博公司偿还债务之日起两年。被告李波、潘思生各自为原告出具反担保承诺函，约定，借款人鸿博公司在沪农商银行借款金额贰佰万元，有原告提供担保（担保合同编号63532216070044），反担保人李波、潘思生应借款人请求，同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保人提供反担保；反担保人完全了解借款合同借款人的借款用途，为借款人提供反担保保证完全出于自愿，反担保人在本反担保保证承诺项下的全部意思表示真实；反担保的保证方式为连带责任保证；反担保保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。被告鸿博公司在沪农商银行的上述借款到期后，未能按约定偿还借款本息。2017年9月6日，沪农商银行从原告在该行账户中转账2021590.11元至被告鸿博公司账户内。同日，沪农商银行扣划了鸿博公司账户内的该2021590.11元用于偿还鸿博公司该笔借款的本息。上述事实，有当事人提交的委托保证合同、抵押反担保合同、借款合同、保证合同、沪农商村镇银行借款凭证、活期转账凭证及还款凭证、企业法定代表人（夫妇）声明、不可撤销的反担保函、反担保承诺函，及当事人陈述等证据在卷为凭，业经庭审质证和本院审查，可以确信。庭审中，被告潘思生提供原告于2012年9月13日出具的收取被告鸿博公司保证金及手续费共计224000元的收据一张及2015年7月22日收取被告鸿博公司担保费24000元的收据一张，拟证明涉案贷款系以新还旧，20万元保证金应当抵消本金。原告认为，手续费是双方协商后被告鸿博公司支付的担保手续费用，而20万元保证金系被告鸿博公司2012年向银行贷款时所交的保证金，该保证金与本次诉讼无关。本院认为，沪农商银行与被告鸿博公司签订的借款合同，与原告盛祥担保公司签订的保证合同，均系当事人真实意思表示，借款合同与保证合同均合法有效。沪农商银行履行了发放贷款义务，但借款到期后鸿博公司未能依约还款。2017年9月6日，原告盛祥担保公司代被告鸿博公司向沪农商银行清偿贷款本息2021590.11元，履行了保证义务，依法依约取得追偿权。原告与被告鸿博公司签订的委托保证合同、抵押反担保合同、动产抵押登记书，被告李涛、鲍长慧为原告出具的不可撤销的反担保函、企业法定代表人（夫妇）声明，被告潘思生、李波为原告出具的反担保承诺函均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应依法确认为有效合同，各方应依约履行各自义务。故原告要求对被告鸿博公司抵押的财产享有优先受偿权；要求被告鸿博公司偿还代偿款2021590.11元，本院予以支持。根据委托合同约定，原告要求被告鸿博公司偿还自2017年9月6日至实际给付之日止，按每天万分之三计算的利息，未超出法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。故，根据被告李涛、鲍长慧出具的不可撤销的反担保函中的约定，原告要求被告李涛、鲍长慧承担连带偿还责任，本院予以支持。被告潘思生、李波出具的反担保承诺函中并无关于实现债权顺序的约定，故在债务人被告鸿博公司存在抵押担保财产的情况下，原告应先在该抵押财产价值范围内实现债权，不足部分由反担保保证人潘思生、李涛承担连带偿还责任。被告潘思生虽主张涉案借款系借新还旧且保证金应抵扣借款，但其提供的两份借据不能证明系涉案借款的保证金，也不足以证明借新还旧的主张，故本院不予采纳。原告未提供律师代理费票据，故本院对其该项诉讼请求不予支持。被告鸿博公司、李涛、鲍长慧、李波经本院传票传唤，无正当理由未到庭，应视为自动放弃相应的诉讼权利，由此带来的法律后果，由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告临清市鸿博紧固件有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告临清市盛祥融资担保有限公司代偿款2021590.11元及利息（以2021590.11元为基数，自2017年9月6日起至实际给付之日止，按日万分之三计算）；原告临清市盛祥融资担保有限公司对被告临清市鸿博紧固件有限公司提供抵押的财产（登记编号：16227号动产抵押登记书项下资产）在抵押物价值范围内享有优先受偿权；被告李涛、鲍长慧对上述债务承担连带清偿责任；承担保证责任后，有权向被告临清市鸿博紧固件有限公司追偿;被告潘思生、李波对上述第一项债务在被告临清市鸿博紧固件有限公司抵押财产清偿后的不足部分范围内承担连带清偿责任；承担保证责任后，有权向被告临清市鸿博紧固件有限公司追偿;驳回原告临清市盛祥融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22973元，由被告临清市鸿博紧固件有限公司、李涛、鲍长慧、潘思生、李波承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费用，上诉于山东省聊城市中级人民法院。如上诉人自上诉期满后七日内未能交纳上诉费用，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邢红丽审 判 员  冀翔飞人民陪审员  刘万军二〇一九年二月二十六日书 记 员  张 琳