成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0104民初13837号 原告（反诉被告）：武汉协庆广告有限公司，住所地：武汉市东湖开发区关山一路关山春晓**。 法定代表人：黄汉成，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陶俊武，湖北竟弘律师事务所律师。 被告（反诉原告）：成都创智公关策划有限公司，住所地：成都，住所地：成都市锦江区锦东路******** 法定代表人：任东梅，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：佘勇，四川英济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗登超，四川英济律师事务所律师。 原告武汉协庆广告有限公司（以下简称协庆公司）诉被告成都创智公关策划有限公司（以下简称创智公司）承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，创智公司向本院提出反诉,本院依法受理反诉后，并决定进行合并审理。审理过程中，本案依法由审判员康阳适用简易程序于2019年1月24日公开开庭进行了审理。庭审中原告（反诉被告）协庆公司的法定代表人黄汉成及委托诉讼代理人陶俊武，被告创智公司的法定代表人任东梅及委托诉讼代理人佘勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）协庆公司向本院提出本诉诉讼请求：1、创智公司支付协庆公司92000元工程款（合同总价240000元，扣除未搭建的展台280**元以及已经支付120000元）及违约金12000元（违约金以合同总价240000元为基数，按照合同约定的5%计算）；2、创智公司承担本案诉讼费用。 事实和理由：2018年9月28日协庆公司与创智公司签订《展览业务合同》约定协庆公司为创智公司在长沙国际会展中心召开的2018年全国秋季糖酒会搭建五个展位，创智公司按照甲方设计的方案施工，工程款共计240000元，分三期支付。签约后，创智公司法定代表人任东梅向协庆公司银行账户支付首期款120000元后，协庆公司开始按照创智公司提供的设计图和效果图施工，实际施工过程中应创智公司要求，协庆公司搭建了4个展台，有一个单价28000元的展台没有搭建。2018年10月27日长沙全国秋季糖酒会结束后，长沙国际会展中心内的展台全部被会展中心撤场。至此，协庆公司履行完全部合同义务，但创智公司拒不支付剩余的工程款元，协庆公司为维护自身合法权益，特起诉至人民法院，请求判如所请。 创智公司本诉辩称，创智公司已经不欠协庆公司任何工程款，不仅不欠而且有多支付6000元，创智公司已向陈某支付了98000元，协庆公司仅主张了92000元，创智公司多支付6000元。同时创智公司认为本案协庆公司违约在先，因为我们在合同中第7条约定不得转包。 被告（反诉原告）创智公司向本院提出反诉诉讼请求：1、依法判令协庆公司退回创智公司所支付的首期款120000元；2、依法判令被反诉人支付合同违约金12000元；3、依法判令被反诉人承担本案及其本诉的全部诉讼费用。 反诉事实及理由：2018年9月28日，创智公司与协庆公司法定代表人黄汉成通过网络方式签订《展览业务合同》，约定：协庆公司为创智公司在长沙国际会展中心的2018全国秋季糖酒会的客户的五个展位提供制作、组装、维护拆除工程等工作，2018年9月30日之前创智公司支付120000元工程制作费，余款120000元待展台完全拆除之后结清。2018年9月30日，创智公司法定代表人任东梅通过自己的账户向协庆公司支付120000元后，协庆公司并没有为创智公司提供任何制作、组装、维护拆除工程等工作。在创智公司主张退款的情况下，协庆公司不仅不退款，反而于2018年11月1日起在成都市锦江区人民法院主张尾款，即本案本诉承揽合同纠纷。被告认为本案所涉承揽工程并非由原告实施，原告应当退回首付款120000元。因原告违约转包工程，未按约支付违约金12000元，计算方式同原告一致。本案被告主张的诉讼费用是指本反诉的案件受理费。协庆公司不履行合同的行为，依据我国合同法，关于当事人签订的合法合同必须依约完全履行的规定，协庆公司没有履行已经签订的合法有效的合同就应当承担合同约定违约金12000元责任。故创智公司提起反诉，望贵院依法驳回协庆公司的本诉请求及其支持创智公司的反诉请求。 协庆公司反诉辩称，1、协庆公司签订合同之后按约履行合同义务，搭建了4个展台，不应返还创智公司支付的首期款；2、双方在合同中关于违约金的约定是针对工程验收、未付款项、逾期完工等，并不针对转包工程，协庆公司在施工中不存在转包行为。请求驳回创智公司的反诉请求。 经审理查明，2018年9月28日，创智公司与协庆公司签订《展览业务合同》约定由协庆公司为创智公司在长沙国际会展中心进行2018年秋季糖酒会展台制作、搭建、维护、撤展，工作内容包括五个展位，施工内容以施工图所列详细内容为准。工程总造价为240000元，其中E2B033-034T展位对应造价为60000元，E3A003-004T展位对应造价为90000元，W1B007T展位对应价款为30000元，W1B008T展位对应造价为28000元，W1A012T展位对应造价为32000元。双方约定2018年9月30日前，创智公司应付首付款120000元，协庆公司制作、搭建完成展台工程后，经验收合格，创智公司应付72000元，协庆公司撤展完成后，创智公司应支付48000元（报馆须协庆公司提供证件，由创智公司支付报馆费，撤展后报馆费直接退到协庆公司账户，此费用创智公司直接从合同尾款中扣除）。创智公司负责工程方案的设计，并确保工程方案无知识产权纠纷，协庆公司不得以任何形式将本合同工程转包第三方。实施过程中，协庆公司不得擅自更改工程方案，如需项目调整、材料变换或档次增减，协庆公司应提前通知创智公司，双方充分协商一致后继续施工。施工过程中创智公司如有增加项目、在施工周期充裕条件下协庆公司不得以任何理由拒绝、经双方协商签订增加项目补充协议，协庆公司按照约定制作增加项目。确认的工程项目调整所涉及的费用增加或减少，须在调整前双方确定并签订调整同意书后方可进行调整。创智公司以书面形式通知协庆公司，对协庆公司所做工程进行验收，协庆公司接到书面通知后和创智公司一同对工程进行验收。对验收不合格的，协庆公司应立即返工整改，并确保不影响创智公司按时参展，返工产生的损失由协庆公司自行承担；对验收合格的，甲方应签字确认验收结果。协庆公司接到创智公司验收合格通知后，将工程交付创智公司使用。创智公司未按时验收以及未进行验收而使用，视为验收合格并按照合同约定支付相应费用。创智公司未按期验收，未经验收使用，以及未按合同约定支付款项，应承担违约责任。协庆公司工程质量不符合创智公司要求或逾期完工等应承担违约责任。任何一方违约，均支付工程造价的5%作为违约金，并赔偿对方相关损失。 协庆公司签订《展览业务合同》后，将施工展位的木结构、钢结构等交由案外人陈某制作及安装，并商定共计支付180000元给陈某。 2018年9月30日，创智公司法定代表人任东梅通过网上银行向协庆公司转账支付“99届长沙糖酒会装修首付款定金”120000元。协庆公司法定代表人黄汉成将其中的90000元支付给陈某。 2018年10月3日，创智公司员工苟佳强通过微信向黄汉成发送了合同约定的4个展位的施工图，其中“凤牌红茶”展位施工包括安装灯箱、发光带、灯片、货架、仿古茶桌等；“酒仙网国际名酒城”展位施工包括安装木质基层＋波音软片＋软膜＋钢架的主体材质，以及上方安装方管龙骨、铁片格棚、轨道灯和射灯等；“神秘人神秘曲奇”展位施工内容为安装柜体、背板和灯箱、灯管等；“森果乐蓝小妹”展位施工内容安装灯箱、泡沫字、PVC写真等。此后，黄汉成通过微信与创智公司股东胡玉文沟通展位制作的进度、贴纸、灯箱及细节问题。 2018年10月25日上午8时20分，黄汉成通过微信向苟佳强发送结算清单要求创智公司支付剩余尾款123798元，苟佳强计算垫付费用及增减费用后，回复仅应支付尾款89200元。黄汉川再次回复应支付尾款100469元。当日，黄汉成、陈某前往展位现场要求创智公司支付尾款，经黄汉成与任东梅当场协商确认，创智公司应再付尾款98000元。黄汉成和陈某先后将自己的个人账户发送给创智公司的胡玉文，胡玉文将98000元支付至陈某的账户，陈某当场通过手机查询收到款项，黄汉成对此知晓，但未向创智公司提出任何异议。当晚，黄汉成与陈某搭乘陈某友人的车辆回武汉，在车上黄汉成提出陈某应在其收到的98000元再中支付一部分给黄汉成，双方协商未果。庭审中，黄汉成陈述，若陈某再向其支付10000元，则协庆公司不会提起本案诉讼。但此后，陈某未再向协庆公司及黄汉成支付任何款项。 上述事实，有原告协庆公司本反诉一并提交的《展览业务合同》、网上银行电子回单打印件、4个展台的效果图和尺寸图、微信搜索截图、成都创智公关策划有限公企业信用查询、黄汉成与苟佳强的微信聊天记录、仿古桌椅的淘宝订单、桌椅的中通快运单、火车票、黄汉成与胡玉文的微信聊天记录、4个展台的照片、布撤展证。被告创智公司本反诉一并提交的2018年9月30日中国农业银行转账回单、2018年10月25日中国农业银行转账回单，陈某的证人证言，以及各方当事人陈述在案为证。 本院认为，创智公司与协庆公司签订《合作协议》约定协庆公司为创智公司提供糖酒会布展等承揽服务。该承揽合同系双方真实意思表示，且不违反相关法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按约履行。本案争议的焦点主要在于：协庆公司是否实际履行案涉承揽合同，是否存在违约转包他人的情形，创智公司是否存在逾期付款的违约行为以及是否还应向协庆公司支付工程款92000元。 首先，转包的概念常见于《中华人民共和国建筑法》和《建设工程质量管理条例》等法律法规，通常是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给第三人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分包转给第三人承包的行为。根据本案查明的事实，协庆公司除将木结构和钢结构部分承揽任务委托给陈某施工，自己仍承担了一部分承揽任务，同时，黄汉成一直就施工进度和细节与创智公司进行沟通，期间虽存在一定困难，但最终仍顺利布展。且证人陈某的证言也证实其仅受托完成一部分承揽任务，并未转包或分包工程。故创智公司主张协庆公司未能实际履行合同义务，以及主张协庆公司将承揽工程转包陈某，于法无据，与事实不符，不能成立。对创智公司要求协庆公司退回首付款12000元及支付违约金的反诉诉讼请求，本院不予支持。 其次，创智公司是否还应向协庆公司支付工程款92000元。创智公司还应付款的前提是欠付工程尾款92000元，庭审中已查明，经各方结算并当场达成一致，创智公司支付承揽工程尾款98000元，且创智公司于2018年10月25日已向陈某全额支付该款。对此，协庆公司认为创智公司不应向陈某支付，其支付行为不能作为创智公司履行承揽合同付款义务。但根据庭审中各方，尤其是协庆公司法定代表人黄汉成的陈述可知，对于创智公司向陈某支付全部工程尾款98000元一事，协庆公司当场就已知晓，但协庆公司对付款对象及金额并未提出任何异议，其行为应视为默认创智公司的付款行为。创智公司向协庆公司认可之第三人支付完毕工程尾款，则该付款行为一经发生，即产生创智公司履行承揽合同付款义务的法律后果。且黄汉成亦陈述若陈某再付其10000元，则协庆公司将不提起本案诉讼。可见，协庆公司提起本案诉讼的真实原因，并非认为创智公司尚欠工程尾款，而是其与陈某之间就到手工程款的再次分配发生了争议。综上，协庆公司要求创智公司再支付承揽工程款并承担违约责任的本诉诉讼请求，于法无据，本院亦不予支持。至于协庆公司或黄汉成与案外人陈某之间的债权债务纠纷，与本案无关，可依法另行救济。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）武汉协庆广告有限公司的本诉诉讼请求； 二、驳回被告（反诉原告）成都创智公关策划有限公司的反诉诉讼请求。 本案本诉案件受理费减半收取为1190元，由原告（反诉被告）武汉协庆广告有限公司负担；本案反诉案件受理费减半收取为1470元，由被告（反诉原告）成都创智公关策划有限公司负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  康阳 二〇一九年二月二十七日 书记员  罗龙 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院第二条》 当事人对自己提出的诉讼请求做依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。