辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终29号上诉人（原审被告）：营口鑫海铸业有限公司，住所地：营口市鲅鱼圈区。法定代表人：王希宏，该公司经理。委托诉讼代理人：张悦，辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周文学，男，1958年2月16日出生，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：周峰，男，1986年2月8日出生，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。被上诉人儿子。上诉人营口鑫海铸业有限公司因与被上诉人周文学劳动争议纠纷一案，不服辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2018）辽0804民初4234号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人营口鑫海铸业有限公司的委托诉讼代理人张悦，被上诉人周文学及其委托诉讼代理人周峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人营口鑫海铸业有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，改判我公司不应承担57424.07元。具体明细：一次性医疗补助金33365.97元；一次性伤残就业补助金17795.12元；护理费（5162.88-4413.6）；停工留薪工资（25501.2-20881.2）；一次性伤残补助金（20019.6-19125.9）。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为一审法院适用法律错误，对被上诉人的多项费用计算错误。一、对一审法院判决应当向被上诉人支付停工留薪期工资没有异议，但我公司在被上诉人治疗期间已经向被上诉人支付了4620元，被上诉人在仲裁阶段也承认该事实，一审法院在计算停工留薪期工资时应当扣除4620元，一审法院未予扣除是错误的。费用不予认可。二、护理费一项，被上诉人在一审庭审中并没有提供护理人员因护理导致收入减少的相关证据，且被上诉人受伤的时间为2016年12月而一审法院却按照2018年公布的居民服务业标准计算错误，仲裁裁决按照每月2000元的护理标准计算护理费无不当。三、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的判令没有法律依据。上述两项费用的标准设立宗旨在于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同后，工伤复发需要进一步治疗以及在今后的求职就业中与非工伤人员相比存在一定困难，故而设立本待遇。本案被上诉人在伤残等级鉴定结论出具前已达到法定退休年龄，虽有继续工作的能力但是仍属于退休人员，不符合工伤保险条例劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同，一审法院判令支付上述两笔费用是错误的。四、一次性伤残补助金，工伤保险条例第三十七条规定，支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资，被上诉人的本人工资为每月2125.10元，一审法院按照2015年社平工资的60%即2224.40元计算适用法律错误。上诉人认为仲裁裁决对于该项费用计算是正确的。综上，上诉人对于上述费用的计算有异议，恳请二审法院撤销一审判决，发回重审或者改判我公司不应当承担费用57424.07元。被上诉人周文学辩称，尊重一审判决，对一审判决结果没有意见。同意一审判决。被上诉人周文学向一审法院起诉请求：1、请求法院判令撤销营开劳人仲案字【2018】第419号仲裁裁决书；2、判令被告赔偿原告120951.2元（含停工留薪期工资、护理费、伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、就业补助金）；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：原告于2013年6月26日与被告建立劳动关系，从事抛光工工作。双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2016年12月14日，原告在车间工作时被管件砸伤左脚，导致受伤住院。经营口经注技术开发区同济医院诊断为：左内踝骨折。2018年1月22日，经营口经济技术开发区人力资源和社会保险局营开人社工伤认（2017）478号认定工伤决定书认定，原告受到的事故伤害为工伤。2018年3月19日，经营口市劳动能力鉴定委员会营劳鉴字（2018）0113号初次鉴定结论书认定，原告的伤残等级为九级。原告受伤至劳动能力鉴定结论做出的时间为14个月7天。另查，原告先后于营口经济技术开发区同济医院住院治疗两次，共计住院48天，原告住院期间被告未派人对原告进行护理。被告未支付原告伙食费，原告住院期间医疗费全部由被告支付。再查，原告受伤前10个月平均工资为2125.10元，此数额不低于当年的最低工资标准。原告受伤上一年度（即2015年）的营口市地区的社会平均工资为3707.33元。又查，营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月6日作出营开劳人仲字[2018]第419号仲裁裁决书，裁决：营口鑫海铸业有限公司支付周文学停工留薪期工资20881.20元、护理费4413.60元、伙食补助费1176元、一次性伤残补助金19125.90元，以上四项共计45596.70元，同时驳回了原告的其它诉讼请求。一审法院认为，原告在被告处工作期间受伤，经营口经济技术开发区人力资源和社会保障局认定为工伤，理应享受工伤保险待遇。原告经鉴定伤残程度为九级，按照法律规定，相关待遇应从工伤保险基金及用人单位支付。由于被告未为原告缴纳社会保险，故应由被告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。原告应享受工伤保险待遇有：一、停工留薪期工资。根据法律规定，因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在劳动能力障碍等级作出之前，原工资待遇不变，由用人单位支付，一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。本案原告从受伤至劳动能力鉴定结论作出的时间为14个月7天，但未申请延长，故停工留薪期间应为12个月。原告受伤前12个月的平均工资为2125.10元，故停工留薪期工资为25501.20元（2125.10元×12个月）。二、护理费。原告住院期间（第一次自2016年12月14日至2017年1月16日止、第二次自2017年11月13日至2017年4月28日止），被告未派人护理，原告未提供护理人员的收入标准等情况，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准，本院酌定按2017年居民服务业标准39261元计算，每日107.56元。故护理费为5162.88元（107.56元×48天）。三、伙食补助费。参照当地出差的补助标准，确定每天为50元，故伙食补助费为2400元（50元×48天）。四、一次性伤残补助金。原告九级伤残应给付九个月的本人工资，原告受伤前本人工资为2125.10元，2015年营口地区的社平工资为3707.33元，原告的工资低于社平工资的60%，故按社会平均工资的60%，即2224.40元（3707.33元×60%）计算。一次性伤残补助金的数额为20019.60元（2224.40元×9个月）。五、一次性工伤医疗补助金。支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，九级为9个月，故一次性伤残工伤医疗补助金为33365.97元（3707.33元×9个月）。六、一次性伤残就业补助金。原告受伤时并未达到法定退休年龄，工伤认定时亦未达到退休年龄，停工留薪工资为12个月，即2016年12月14日至2017年12月14日，自2017年12月14日至2018年2月16日虽然只有二个多月的时间，但应当认定为未达到退休年龄，应当给付一次性伤残就业补助金。但按照法律规定距退休不满一年，相应减发4个月的补助金，九级正常应为12个月的，原告减发后应给予8个月的本人工资。故一次性伤残就业补助金为17795.20元（2224.40元×8个月）。七、交通费，原告没有提供交通费票据，但根据原告的住院天数及距离应按每天10元给付，故交通费为480元（10元×48天）。以上七项共计104724.85元。综上，依照《工伤保险条例》第十四条、第二十二条、第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条、第十九条、辽人社（2010）483号关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告营口鑫海铸业有限公司于本判决生效后10日内给付原告周文学停工留薪期工资25501.20元。二、被告营口鑫海铸业有限公司于本判决生效后10日内给付原告周文学护理费5162.88元。三、被告营口鑫海铸业有限公司于本判决生效后10日内给付原告周文学伙食补助费2400元。四、被告营口鑫海铸业有限公司于本判决生效后10日内给付原告周文学一次性伤残补助金20019.60元。五、被告营口鑫海铸业有限公司于本判决生效后10日内给付原告周文学一次性工伤医疗补助金33365.97元。六、被告营口鑫海铸业有限公司于本判决生效后10日内给付原告周文学一次性伤残就业补助金17795.20元。七、被告营口鑫海铸业有限公司于本判决生效后10日内给付原告周文学交通费480元。八、驳回原告周文学的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告营口鑫海铸业有限公司承担。本院二审期间，被上诉人向本院举证证明一份，其证明观点为上诉人受伤的时候没有到退休年龄。上诉人对该份证明的质证意见为这与事实是一致的，没有异议，退休年龄不可能造假。本院经审理查明，被上诉人治疗期间上诉人已向其支付了4620元工资。本院经审理查明的其余事实与原审认定的一致。本院认为，被上诉人停工留薪期工资为25501.20元，其治疗期间上诉人已向其支付了4620元工资，且本院庭审时其亦同意扣除停工留薪工资4620元，故上诉人尚应支付被上诉人停工留薪期工资为20881.20（25501.20-4620=20881.20）元。本案中，被上诉人未举证证明护理人员收入情况，且被上诉人住院治疗时间为2016年12月14日至2017年1月16日、2017年11月13日至2017年11月28日，上诉人主张按照每月2000元的标准计算护理费无事实及法律依据，一审法院酌定按2017年居民服务业标准计算误工费并无不当。被上诉人受伤时未达到法定退休年龄，且工伤认定时亦未达到法定退休年龄，一审法院判决上诉人给付被上诉人一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金并无不当。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，被上诉人工资低于社平工资的60%，一审法院按照其受伤前12个月即2015年营口地区的社平工资的60%判决上诉人给付被上诉人一次性伤残补助金并无不当。综上所述，营口鑫海铸业有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持营口市鲅鱼圈区人民法院（2018）辽0804民初4234号民事判决第二、三、四、五、六、七、八项；二、变更营口市鲅鱼圈区人民法院（2018）辽0804民初4234号民事判决第一项为上诉人营口鑫海铸业有限公司于本判决生效后10日内给付被上诉人周文学停工留薪期工资20881.20。一审案件受理费10元，由上诉人营口鑫海铸业有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人营口鑫海铸业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪稷审判员  秦振敏审判员  朱隆升二〇一九年二月二十七日法官助理张弘书记员  郎 爽