安徽省宣城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)皖18刑终37号 原公诉机关安徽省郎溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）孔雨波，男，2000年4月11日出生，汉族，安徽省郎溪县人，初中文化，住郎溪县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年10月10日被郎溪县公安局刑事拘留，2018年11月12日经郎溪县人民检察院批准逮捕，当日由郎溪县公安局执行逮捕。现羁押于郎溪县看守所。 上诉人（原审被告人）吴俣，男，1995年6月17日出生，汉族，安徽省郎溪县人，初中文化，住郎溪县。因犯盗窃罪于2016年被苏州市姑苏区人民法院判处拘役二个月，并处罚金一千元，2016年10月25日刑满释放，2018年3月11日因盗窃被郎溪县公安局行政拘留七日，并处罚款五百元。2018年9月11日因涉嫌犯盗窃罪被郎溪县公安局取保候审，2018年10月15日被郎溪县公安局刑事拘留，2018年11月12日经郎溪县人民检察院批准逮捕，当日由郎溪县公安局执行逮捕。现羁押于郎溪县看守所。 郎溪县人民法院审理郎溪县人民检察院指控被告人孔雨波、吴俣犯盗窃罪一案，于2019年1月9日作出（2018）皖1821刑初197号刑事判决。宣判后，被告人孔雨波、吴俣不服，提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。 一审法院认定：2018年9月至10月间，被告人孔雨波、吴俣在郎溪县境内或单独盗窃、或共同盗窃多次，其中孔雨波盗窃数额合计8330元，吴俣盗窃数额合计6565元。具体事实如下： 1、2018年9月10日12时30分许，被告人吴俣从被害人胡某位于郎溪县家中盗走一包硬盒中华香烟、一包软盒中华香烟。经郎溪县价格认定局认定，被盗香烟价值110元。 2、2018年9月22日凌晨4时许，被告人孔雨波在郎溪县趣尚网吧，趁网吧工作人员王某熟睡之际，将其放在吧台收银电脑下的一部内存为32Ｇ的玫魂金色苹果6ＳＰＬＵＳ手机盗走。经郎溪县价格认定局认定，被盗手机价值1875元。 3、2018年9月30日凌晨，被告人孔雨波在郎溪县义乌商贸城考拉网吧上网时，与被告人吴俣商量，由孔雨波负责盗窃电瓶车，吴俣负责销赃。孔雨波在郎溪县下，将被害人吴某停放在楼道口的一辆紫红色雅奇牌战奇款二轮电瓶车盗走。吴俣以自己身份信息将电瓶车卖给郎溪县弟兄车行，所得赃款800元被两人挥霍。经郎溪县价格认定局认定，被盗电瓶车价值2773元。 4、2018年10月2日凌晨，被告人孔雨波在郎溪县义乌商贸城考拉网吧告知被告人吴俣后，独自来到郎溪县的车库内，将被害人陈某一辆白色菲利普牌ＰＨ41-Ｚ39型二轮电瓶车盗走。后由吴俣将电瓶车抵押给郎溪县郎步路北大寄卖行，所得赃款700元被两人挥霍。经郎溪县价格认定局认定，被盗电瓶车价值1200元。 5、2018年10月6日凌晨，被告人孔雨波在郎溪县义乌商贸城考拉网吧告知被告人吴俣后，独自来到郎溪县门前，将被害人姚某1所有的一辆黑色立马牌变速王二轮电瓶车盗走。在其准备将车辆卖给郎溪县伍员路雅迪专卖（莱茵洛克店）时，老板向其索要身份证，孔雨波谎称车辆系其父所有，要求店主唐某帮忙换锁，后孔雨波离开。该电瓶车一直停放在店内未取走。经郎溪县价格认定局认定，被盗电瓶车价值2082元。 6、2018年10月7日凌晨，被告人孔雨波在郎溪县义乌商贸城考拉网吧告知被告人吴俣后，独自来到郎溪县人民医院住院部楼前，将被害人闻某停放在西侧停车场上的一辆黑色和蓝色相间的荣事达牌（型号不详）二轮电瓶车盗走。后吴俣将电瓶车卖给郎溪县伍员路雅迪专卖（莱茵洛克店），所得赃款400元被两人挥霍。因无法提供具体车型，郎溪县价格认定局对该车未予认定价格。 案发后，被告人吴俣赔偿了被害人胡某的经济损失，并取得胡某的谅解。被害人姚某1被盗的电动车、被害人王某被盗的手机已被追回并发还两被害人，被害人陈某被盗的电动车已被孔雨波家人赎回并归还陈某，被告人孔雨波家人赔偿了被害人吴某、闻某的经济损失，被害人姚某1、陈某、闻某对孔雨波的行为予以谅解。 2018年10月10日8时，被告人孔雨波在家中被民警书面传唤到案；同日，被告人吴俣在郎溪县人民检察院被民警书面传唤到案。 一审认定上述事实的证据有：宣城市常住人口基本信息，被盗手机购买发票及手机相关信息、被盗雅奇牌战奇款二轮电瓶车购买发票及照片、被盗菲利普电动自行车合格证及保修卡复印件、郎溪县雅迪专卖店登记台账、郎溪县北大寄卖行票据存根，扣押决定书、扣押笔录及照片、扣押及发还清单，郎溪县价格认定局价格认定结论书、鉴定意见通知书，检查、辨认笔录及照片，视听资料，证人姚某2、唐某、靖某、方某的证言，被害人胡某、王某、吴某、陈某、姚某1、闻某的陈述，被告人孔雨波、吴俣的供述与辩解，到案经过，刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书，谅解书及收条等证据。 一审法院认为：被告人孔雨波、吴俣以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。孔雨波、吴俣在共同犯罪过程中作用相当，不应区分主从犯。吴俣曾因盗窃被判处刑罚，并因盗窃受到行政处罚，应当酌情从重处罚。归案后，孔雨波、吴俣能够如实供述犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚。部分被害人被盗的财物被追回并发还，其余被害人被盗的财物损失得到退赔，可酌情对被告人孔雨波、吴俣从轻处罚。两被告人的辩护人关于孔雨波、吴俣具有坦白、认罪情节，赔偿被害人损失，取得谅解，可以从轻处罚的辩护意见正确。综上，一审法院根据被告人孔雨波、吴俣犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条之规定，判决：一、被告人孔雨波犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。被告人吴俣犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元。 孔雨波上诉称：一审量刑过重，希望从轻处罚，能早日回归社会。 吴俣上诉称：一审量刑过重。 经审理查明：一审认定的案件事实有经一审举证、质证并认证的相关证据证实，两被告人也无异议。二审中，两上诉人未提举影响本案定罪量刑的新的证据。故本院对一审认定的案件事实予以确认。另，二审期间上诉人吴俣申请撤回上诉。 本院认为：上诉人孔雨波、吴俣以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。孔雨波、吴俣在共同犯罪过程中作用相当，不应区分主从犯。吴俣曾因盗窃被判处刑罚，并因盗窃受到行政处罚，可酌情从重处罚。归案后，孔雨波、吴俣能够如实供述犯罪事实，系坦白，并自愿认罪，依法可以从轻处罚。案发后，部分被害人被盗的财物被追回并发还给被害人，其余被害人也得到了相应的赔偿，可酌情对两上诉人从轻处罚。一审法院根据两上诉人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，对两上诉人的定罪准确，量刑适当。二审审理过程中，上诉人吴俣申请撤回上诉，符合法律规定，应当予以准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准许上诉人吴俣撤回上诉。 二、驳回上诉人孔雨波的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  胡德明 审判员  刘 燕 审判员  马林海 二〇一九年二月二十五日 法官助理潘成鹏 书记员郑梦婕 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 …… 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。