北京市第三中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）京03刑终246号 原公诉机关北京市通州区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄双全，男，1969年2月5日出生，汉族，出生地福建省南安市，初中文化，北京智盛双全石材有限公司法定代表人，户籍所在地福建省南安市；2012年3月因非法携带枪支被行政拘留十日；因涉嫌犯赌博罪于2017年7月28日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月5日被取保候审，2018年4月27日被逮捕；现羁押于北京市通州区看守所。 上诉人（原审被告人）季爱兵，男，1978年8月31日出生，汉族，出生地江苏省如东县，初中文化，农民，户籍所在地江苏省如东县；因涉嫌犯赌博罪于2017年7月28日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月5日被逮捕；现羁押于北京市通州区看守所。 上诉人（原审被告人）马晶晶，女，1994年11月17日出生，汉族，出生地甘肃省礼县，初中文化，农民，户籍所在地甘肃省礼县；因涉嫌犯赌博罪于2017年7月28日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月5日被取保候审，2018年4月23日被逮捕；现羁押于北京市通州区看守所。 上诉人（原审被告人）魏孟雏，男，1982年5月16日出生，汉族，出生地河北省邢台市广宗县，初中文化，农民，户籍所在地河北省邢台市广宗县；因涉嫌犯赌博罪于2017年7月28日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月5日被取保候审，2018年4月23日被逮捕；现羁押于北京市通州区看守所。 原审被告人韩子惠，女，1986年6月26日出生，汉族，出生地山东省冠县，高中文化，农民，户籍所在地山东省冠县；因涉嫌犯赌博罪于2017年7月28日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月5日被取保候审。 北京市通州区人民法院审理北京市通州区人民检察院指控原审被告人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏、韩子惠犯开设赌场罪一案，于2018年12月3日作出（2018）京0112刑初356号刑事判决。宣判后，原审被告人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏及原审被告人韩子惠，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 北京市通州区人民法院刑事判决书认定： 2017年1月至7月间，被告人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏、韩子惠在北京市通州区次渠南里等地开设赌场，利用境外赌博网站组建微信群进行“百家乐”网络赌博，其中被告人季爱兵为赌场的具体负责人，被告人马晶晶负责接收赌资、结账、发工资等，被告人魏孟雏、韩子惠负责上分等其他具体操作，被告人韩子惠于2017年4月到上述通州区案发地点参与开设赌场；经审计，涉案用于接收赌资的被告人黄双全、季爱兵、马晶晶名下3个中国农业银行账号分别接收资金502万余元、554万余元、575万余元，共计1600余万元，其中被告人季爱兵的银行账户资金大部分转入被告人黄双全、马晶晶的银行账户，被告人马晶晶的银行账户资金大部分转入被告人黄双全、陈某某等人的银行账户；2017年7月28日晚，五名被告人先后被民警查获；涉案电脑主机1台、笔记本电脑1台、平板电脑1台、手机13部被起获。 北京市通州区人民法院认定上述事实的证据有：证人陈某、杨某、李某、史某、侯某、齐某的证言，辨认笔录，公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、物证照片、视听资料、现场勘验检查工作记录、到案经过、常住人口基本信息、电话查询记录、公安行政处罚决定书、工作说明、工作记录，房屋租赁合同，北京信诺司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、北京中则会计师事务所出具的司法鉴定意见书及勘误说明，被告人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏、韩子惠的供述等证据。 北京市通州区人民法院认为：被告人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏、韩子惠无视法律，以营利为目的开设赌场，招揽参赌人员在网络上进行赌博，五名被告人的行为均已构成开设赌场罪，且属于情节严重，依法应予惩处。被告人黄双全、季爱兵在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其二人所参与的全部犯罪处罚。被告人马晶晶、魏孟雏、韩子惠在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人马晶晶、魏孟雏、韩子惠到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。五名被告人在共同犯罪中的具体行为和作用、参与开设赌场犯罪的时间等情节，在量刑时予以考虑。根据本案具体情节，依法决定对被告人韩子惠适用缓刑。故判决：被告人黄双全犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；被告人季爱兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；被告人马晶晶犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；被告人魏孟雏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万元；被告人韩子惠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元；扣押在案的电脑主机一台、笔记本电脑一台、平板电脑一台、手机十三部，予以没收。 上诉人黄双全的上诉理由是：其不是赌场老板，也不参与赌场经营，不构成开设赌场罪；其在共同犯罪中所起作用较小，不属于主犯，应认定为从犯；原判量刑过重，所处罚金过高。 上诉人季爱兵的上诉理由是：赌场自2017年3月开始经营，原判认定开设赌场的起算时间有误；原判量刑过重。 上诉人马晶晶的上诉理由是：原判量刑过重。 上诉人魏孟雏的上诉理由是：原判量刑过重，所处罚金过高。 原审被告人韩子惠在二审期间认罪服判，未对一审判决提出异议。 本院经审理查明的事实和证据与原判相同。二审期间，上诉人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏及原审被告人韩子惠均未向法庭提供新的证据。经审核，原判列举的各项证据，经一审法院开庭质证属实，能够证明案件事实，本院均予以确认。 对于上诉人黄双全所提其不构成开设赌场罪、其不属于主犯及上诉人季爱兵所提原判认定的开设赌场的起算时间有误的相关上诉理由，经查，一审法院在原判中已经详细阐明认定黄双全系赌场的实际经营者之一，系主犯及认定本案开设赌场的犯罪时间为2017年1月至7月的事实、理由及法律依据，原判作出上述认定的事实清楚，证据确实充分，说理明确，理由充分，本院审查后亦予认可和支持，理由不再复述，故对于上诉人黄双全、季爱兵所提此节上诉理由，与经审理查明的事实和证据不符，本院均不予采纳。 对于上诉人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏所提原判量刑过重，所处罚金过高的相关上诉理由，经查，一审法院对各被告人裁量刑罚时，已经充分考虑各被告人在共同犯罪中的地位和作用及本案具体情节、各被告人是否具有法定或酌定量刑情节，依法在法定刑幅度内分别对各被告人处以刑罚，所处主刑及附加刑并无不当，二审期间，各被告人再无新的再予从宽处罚的事由，故对于上诉人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏所提此节上诉理由，缺乏法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏及原审被告人韩子惠，以营利为目的开设赌场，五人之行为均已构成开设赌场罪，且属于情节严重，依法均应予惩处。北京市通州区人民法院根据黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏、韩子惠犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，对扣押在案的上诉人黄双全、季爱兵、马晶晶的涉案物品的处置亦无不当，审判程序合法，此部分判决应予维持，唯北京市通州区人民法院将陈某、史某、侯某、杨某、李某等人的个人物品予以没收，缺乏法律依据，现有证据不能证明随案移送的上述人员的扣押物品属于违禁品或供犯罪所用的本人财物，故本院予以改判。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、驳回上诉人黄双全、季爱兵、马晶晶、魏孟雏的上诉，维持北京市通州区人民法院（2018）京0112刑初356号刑事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项，即被告人黄双全犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；被告人季爱兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；被告人马晶晶犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；被告人魏孟雏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万元；被告人韩子惠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。 二、撤销北京市通州区人民法院（2018）京0112刑初356号刑事判决第六项，即扣押在案的电脑主机一台、笔记本电脑一台、平板电脑一台、手机十三部，予以没收。 三、扣押在案的物品，依法处理（清单附后）。 本判决为终审判决。 审判长 冯 桢 审判员 袁 冰 审判员 李 丹 二〇一九年二月十四日 书记员 江鸣鹤 扣押物品处理清单 一、下列物品予以没收。 1、马晶晶的平板电脑一台及三星手机一部。 2、季爱兵的电脑主机一台、苹果笔记本电脑一台、oppo手机二部、小米手机一部、苹果手机二部。 3、黄双全的华为手机一部。 二、下列物品，退回北京市通州区人民检察院依法处理。 1、陈某、史某、侯某、杨某、李某的手机各一部。 2、无主苹果手机一部。