贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0302民初9451号原告：胡洪杰，男，汉族，1968年6月8日生，四川省合江县人，住四川省合江县。委托诉讼代理人：黄淑明，北京市普诚师事务所律师。被告：遵义市建筑安装工程总公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区内环路A幢左3号，统一社会代码915203022147807003。法定代表人：王胜利，公司经理。被告：高武长，男，汉族，1953年2月11日生，四川省合江县人，住四川省合江县。被告：杨小松，男，1967年12月20日生，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区。原告胡洪杰诉被告遵义市建筑安装工程总公司（以下简称遵义建安公司）、高武长、杨小松合同纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡洪杰的委托诉讼代理人黄淑明、被告遵义建安公司、高武长、杨小松经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告胡洪杰向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告1021390元及利息，利息从起诉之日起按1021390为基数，按三倍银行同期贷款利息计算付清之日；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告高武长、杨小松二人合作以被告遵义市建筑安装工程总公司承包了贵阳市花溪区"金石石板小城镇三农创业街小城镇建设项目"，2014年2月8日被告遵义市建筑安装工程总公司与原告签订《工程劳务分包合同》约定将位于贵阳市花溪区石板合朋村"贵阳市金石石板小城镇建设三农创业街"5万平方米以上的劳务工程分包给原告，约定开工时间2014年6月5日，完工时间2014年12月15日，工程履约保证金50万元。第二十条约定乙方2014年6月15日前乙方如不能逬场施工三万平方米以上，甲方无条件退还全部工程保证金人民币50万元，如甲方未按规定时间打款，甲方每天按照5000元损失赔偿乙方。如因甲方原因延期到2014年6月5日造成乙方还无法正常施工，甲方必须赔偿乙方损失费20万元，本合同继续生效，如因甲方原因在约定期间未达到约定的施工面积时，甲方必须赔偿乙方50万元，合同还对其他事项作了约定。2014年4月10日，原告与胡洪均、邹高云等四人凑现金支付被告100000元又通过邹高云转400000元到公司指定的何木珍账户后备人备料等待开工，却迟迟不开工。2014年9月1日遵义市建筑安装工程总公司贵阳金石产业园小城镇建设工程项目部出具《限期退还保证金欠条》，载明"因欠胡洪杰金石产业园小城镇建设工程保证金伍拾万元整限于9月5日归还，涉及今后该工程，待甲方开出新的施工工作量时，再由胡洪杰施工。”公司和高武长未履行承诺；高武长在2015年2月8日出具100万元借条，将工程保证金及损失转为借款，承诺在2015年9月30日前归还，9月30日前未还款按照同期贷款3倍利息支付，杨小松签字担保。2016年9月26日原告、高武长、遵建总公司书记何月祥核实数据，公司法人王胜利签字后公司盖章出具《债务清理登记审核表》总欠1021390元。原告多次催收无果，现依法诉讼，望公正判决。被告遵义建安公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告杨小松经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告高武长经本院合法传唤未到庭，其书面答辩意见为，原告与项目部签订合同并交纳保证金500000元属实，因发包方拖欠我工程款，造成我方债务不能解决，原告雇佣社会收债人员强迫我及遵义建安公司书记在欠款手续及结算清单签名，我已退还原告209800元，原告诉讼请求没有事实依据，合同约定的工程未动工，不存在工程量不足的问题，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：2013年6月，被告遵义建安公司承接了贵阳金石产业园小城镇建设工程，并成立了项目部，被告高武长为承包经营负责人，2014年2月8日，被告高武长以项目部名义与原告签订了《工程劳务分包合同》，约定将贵阳金石产业园小城镇建设项目的基础工程、主体工程、装饰装修工程、屋面等劳务分包给原告，原告交纳500000元工程保证金，并约定2014年6月15日前原告如不能逬场施工三万平方米以上，被告无条件退还全部工程保证金人民币500000元，如原告未按规定时间打款，每天按照5000元损失赔偿被告，原告在劳务承包人栏处签名，被告高武长在工程承包人栏处签名，并加盖了项目部印章。2014年4月10日，原告通过银行转账及支付现金的方式向被告交纳了保证金500000元。因原告未能承接该工程，要求被告返还其保证金，被告于2014年9月25日前返还了原告200000元，于2014年12月8日返还9800元，共计还款209800元。2016年9月1日，被告高武长以项目部名义向原告出具了《欠条》，载明欠胡洪杰金石产业园小城镇建设工程保证金500000元，限于9月5日归还。2015年2月8日，被告高武长向原告出具借条，载明“今借到胡洪杰现金1000000元，此款属工程保证金转为借款，如高武长不能归还，由项目部在三农公司2015年6月后拨付第一次、第二次工程款中归还”，被告杨小松在借条担保人栏处签名，被告高武长在借款人栏处签名，落款时间为2014年2月8日，后被告高武长由在借条上补签了“最后还款时间为9月30日前，如到期未归还，按银行贷款利率3倍计算利息”的字样，并在该段承诺中签名，落款时间为“2015.2.8”。2016年9月26日，原告胡洪杰、被告高武长、遵义建安公司核对账目后制作了《债务清理登记审核表》载明：保证金500000元，合同违约金500000元，已付款209800元，尚欠798200元，3倍利息30个月323190元，共欠1021390元，原告胡洪杰、被告高武长《债务清理登记审核表》上签名，被告遵义建安公司法定代表人书写“高武长与胡洪杰核对，何月祥核实数据”字样后签名并加盖单位公章,该公司书记何月祥亦签名。因被告未返还剩余款项，双方遂酿成讼争。上述事实有原告提交的工程劳务分包合同、限期退还保证金借条、欠条、债务清理登记审核表、转款单、证人证言被告庭后提交的《关于成立贵阳金石产业园小城镇建设工程项目部的决定》及当事人当庭陈述在卷佐证。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”之规定，发包方不得将建筑工程承包给无资质的个人，被告高武长作为项目部负责人，明知原告不具备建筑施工资质仍收取原告保证金，原告明知自身无资质亦缴纳保证金准备进场施工，因此，双方的协议系无效协议，由于双方均有过错，且原告亦未实际进场施工，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，对原告要求返还保证金的诉讼请求，本院予以支持；被告高武长未能返还原告交纳的保证金，向原告出具了借条将原告交纳工程保证金的性质予以变更为借款，因双方并无借款事实，借条是在保证金加双方约定的违约金基础上，按同期银行贷款三倍利率计算所得，因双方合同自始无效，故双方关于违约责任的约定无效，且在签订合同过程中双方都有过错，故本院对原告要求按借条约定支付利息的诉讼请求不予支持，但被告基于无效合同占用了原告的资金，造成了原告孳息损失，故本院对原告要求被告赔偿占用资金期间的利息按中国人民银行同期同类贷款利率予以支持。关于返还金额问题，被告已还款209800元给原告，故被告还应当返还原告290200元，关于利息部分应当以被告还款时间分段计算,即：以500000元为基数，从2014年4月10日至2014年9月25日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2014年9月25日至2014年12月8日，以300000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2014年12月9日至付清之日止，以290200元为基数，按中国人民银行同其他类贷款利率计算。被告遵义建筑安装公司经决定成立该项目部并下发文件，文件中记载由高武长担任负责人，负责该项目的施工组织与施工安排，授权高武长因施工安排对外开展法律行为，原告与项目部签订分包合同，并向项目部交纳了保证金，被告高武长作为项目部负责人在以项目部名义收取原告交纳的500000元保证金后，原告未实际进场施工，后被告高武长又以借款形式确认收取原告500000元，因此，被告高武长作为对该款项实际收取及支配人应承担返还责任。被告遵义建筑安装公司作为贵阳金石产业园小城镇建设工程项目的施工方，对项目部的对外行为没有尽到相应监督、管理责任，对被告高武长以项目部名义对外产生的法律行为亦应承担法律后果，故对上述款项的返还被告遵义建筑安装公司应予承担连带清偿责任；被告杨小松在借条担保人栏处签名，未约定保证责任及保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，被告杨小松应承担连带保证责任，因收据载明的还款期限是2015年9月30日，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，被告杨小松承担保证责任的保证期间为主债务履行期限届满后的6个月，即2016年3月30日，因原告未在保证期间内向保证人主张权利，被告杨小松免除保证责任，故本院对原告要求被告杨小松承担责任的请求不予支持。被告高武长、遵义市建筑安装工程总公司、杨小松经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、由被告高武长、遵义市建筑安装工程总公司于本判决生效后十日内返还原告胡洪杰保证金290200元及利息（从2014年4月10日至2014年9月25日，以500000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2014年9月25日至2014年12月8日，以300000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2014年12月9日至付清之日止，以290200元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告胡洪杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13990元，公告费400元，共计14390元，由被告高武长、遵义市建筑安装工程总公司负担5390元，由原告胡洪杰负担9000元。如不服本判决，应在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期届满后七日内交纳上诉费用，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。审 判 长  刘远贵人民陪审员  何成伟人民陪审员  陈忠霞二〇一九年二月二十五日法官助理沈妍书记员张进