辽宁省大连市中级人民法院   民事判决书   （2019）辽02民终38号   上诉人（原审原告）：冯盼盼，女，1986年9月3日生，汉族。   委托诉讼代理人：刘慧，辽宁启成律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：蓝月亮（中国）有限公司，住所地广州市黄埔区云埔工业区埔南路**。   法定代表人：肖海珊，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：李逸飞，男，1987年3月13日出生，汉族，住广州市海珠区。   上诉人冯盼盼因与被上诉人蓝月亮（中国）有限公司劳动合同纠纷一案，不服大连市中山区人民法院（2017）辽0202民初6036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。   冯盼盼上诉请求：1、撤销一审判决第三项和第四项，判令被上诉人支付本人违法解除劳动合同赔偿经57714.13元。2、判令被上诉人支付本人2016年10月到2017年2月以及2017年5月1日到2017年5月1日到2017年5月19日期间克扣的工资9789.59元。事实和理由：本人原先从事人事系统录入工作，被上诉人不顾本人尚处于哺乳期的情况，擅自调整本人工作岗位，新岗位工作负荷与压力增大且考核标准严苛，考核指标难以完成。被上诉人解除劳动合同非法，应承担赔偿金。2016年10月-2017年2月，本人产假期间，被上诉人克扣了本人的生育津贴6955.53元。在2017年5月1日至5月19日期间，虽然双方未能对变更工作岗位达成一致意见，但本人正常到岗，应按照解除合同前12个月的平均工资标准计算本人的工资（4122.44元÷21.75天×15天）。   蓝月亮（中国）有限公司辩称，上诉人作为本单位职工不服从工作安排，根据本单位的规章制度予以辞退合理合法，无须支付赔偿金；上诉人在其产假期间没有出勤，我单位支付了基本工资，不应获得相应的绩效奖。在2017年5月1日到5月19日期间，上诉人消极怠工，没有提供合理的劳动，不应当获得工资。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，要求维持原判。   冯盼盼向一审法院起诉请求：1、撤销仲裁裁决第三、四项，判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金57714.13元；2、判令被告支付2016年和2017年的未休年假工资3032.6元；3、判令被告支付2016年1月1日到8月27日期间周六、周日加班工资3411.67元及25%的额外经济补偿金852.92元；4、判令被告支付2016年10月至2017年2月以及2017年5月1日至5月19日期间克扣的工资9798.59元以及25%额外经济补偿金2449.65元。   一审法院认定事实：原告冯盼盼于2010年6月8日到被告蓝月亮（中国）有限公司从事行政人力资源工作。2016年6月8日双方签订无固定期限劳动合同，无固定期限自2016年6月8日起至本合同的终止或解除条件出现时止，合同约定原告在被告人力资源部门从事行政人力资源方面的工作。2017年4月14日，被告向原告发出《工作安排通知书》，通知书中载明“因公司经营发展需要，决定自2017年4月17日起安排您从事社区线（网络）招聘工作―――招聘开拓专员职位，工作内容微调后您的原职级、薪酬待遇、工作地点（在原工作所在办事处）不变。”2017年4月21日被告向原告出具《限期报到并开展工作知会函》，内容为“经公司核实，您今天（2017年4月21日）并未按公司要求，联系您的主管人员并按时开展招聘开拓专员―――社区线（网络）招聘工作。鉴于以上情况，公司现再次通知您最迟于2017年4月24日8：30主动联系您的主管人员胡颖慧，并服从主管人员的指导与安排，按要求开展社区线（网络）招聘开拓专员工作。”2017年4月25日被告向原告作出《处罚通知书》，内容为“经查实，您于2017年4月21日不服从公司以及上级合理工作安排，未及时开展招聘开拓专员工作，且逾期未按要求提供正当理由说明。以上根据《员工奖惩制度》5.2.1.3的规定，予以冯盼盼1次警告处分。”同日，被告再次向原告作出《限期报到并开展工作知会函》，内容为：经公司核实，原告2017年4月24日仍未按公司要求联系主管人员并按时开展招聘开拓专员－社区线（网络）招聘工作，现再次通知原告最迟于2017年4月26日8：30主动联系主管人员胡颖慧，并按要求开展工作。2017年4月26日，被告再次向原告作出《处罚通知书》，因原告2017年4月24日再次不服从公司及上级合理工作安排，未及时开展招聘开拓专员工作，且逾期未按要求提供正当理由说明。依据《员工奖惩制度》5.2.2，予以1次记过处分。2017年5月12日、5月16日、5月17日、5月18日被告四次做出《员工处罚通知书》，通知因原告不服从公司以及上级合理工作安排，且经劝告仍不服从，予以四次记过处理。同时通知原告于2017年5月19日开始，及时开展招聘开拓专员的工作，按公司的合理安排提供劳动，否则，将依据《员工奖惩制度》的规定予以辞退。2017年5月19日被告通知工会，拟对原告作出解除劳动合同处理，理由是原告自2017年4月17日到2017年5月19日未服从公司以及上级合理工作安排，未按照公司合理安排提供劳动，未及时开展招聘开拓专员工作，并累计受到公司四次记过处分。其行为违反公司规章制度规定，根据《劳动合同法》第三十九条的规定，决定于2017年5月19日对原告解除劳动合同。同日被告工会同意对原告的解除决定。同日，被告作出《解除劳动合同通知书》，解除与原告的劳动关系。原告收到上述《工作安排通知书》、《限期报到并开展工会知会函》、《处罚通知书》、《员工处罚通知书》，在此期间，原告没有到招聘开拓专员岗位工作，并于2017年4月16日、2017年4月24日向被告发出《不同意变更工作内容的函》，不同意理由为原告自2016年1月起至今从事人事系统录入方面工作，公司在未与本人协商一致的情况下，将原告调整至招聘开拓专员工作，工作岗位和工作内容已发生变化，工作负荷与压力都增大且考核更加严苛，原告正处于哺乳期，不适合承担这么大的压力；2017年4月26日、5月17日原告向被告发出《对公司记过处分不接受的函》、《对公司工作安排及记过处罚不接受的函》，声明，原告不同意工作内容调整，不接受本次记过处分。   另查，2014年12月26日原告在《遵守公司规章制度承诺书》上签字确认：原告作为蓝月亮（中国）有限公司的一员，已认真阅读并认可包含但不限于《员工奖惩制度》等公司规章制度，承诺自觉遵守各制度。该《员工奖惩制度》经过了合法程序制定，其中第5.2.2.2条规定“不服从主管人员合理指导或工作安排，经劝告仍不服从者，予以记过处分”；第5.2.4.2.2条规定“一年内受警告处分6次或被‘记过’3次或被‘记大过’两次，功过无法平衡抵消者，经审查确实者，即时予以违纪辞退，并不发资遣费”。被告处招聘开拓专员属于该公司人力资源部门行政人力资源的工作内容。   再查，原告2016年度至2017年5月19日应享受带薪年休假8天，被告没有支付原告此期间带薪年休假工资。原告产假时间为2016年8月28日至2017年3月6日。被告为原告缴纳了生育保险。原告2017年5月1日至2017年5月19日每天到被告处，但没有按照被告安排的岗位工作。被告为原告工资发放至2017年4月。2016年1月1日至8月27日期间周六周日加班72小时，被告没有支付加班工资；原告解除劳动合同前12个月的平均工资为4122.44元。   2017年6月19日，原告就上述诉请向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年7月20日大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁终字［2017］第926号仲裁裁决书。原告冯盼盼不服向本院起诉。   一审法院认为：关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金一节，因原、被告所签订的劳动合同中约定，原告的工作岗位为从事人力资源部门行政人力资源方面工作。现被告将原告由人事系统录入工作调整为从事招聘开拓专员工作，仍属于人力资源部门行政人力资源方面的工作，属于合理工作安排。原告在被告多次通知后，仍不到岗工作，被告依据《员工奖惩制度》的规定对原告作出1次警告处分，5次记过处分，并依据此制度和《劳动合同法》第三十九条的规定解除与原告的劳动关系；另因，该《员工奖惩制度》经过合法程序制定，《员工奖惩制度》5.2.2.2规定不服从主管人员合理指导或工作安排，经劝告仍不服从者，予以记过处分;5.2.4.2规定一年内受警告处分6次或被记过3次或被记大过两次，功过无法平衡抵消者，经审查确实者，即时予以违纪辞退，并不发资遣费；综上，被告解除与原告劳动关系符合合同约定及法律规定，不属于违法解除劳动合同情形，故原告该项请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付2016年和2017年未休年休假工资人民币3032.60元一节，因原告应享受带薪年休假8天，被告没有支付原告该带薪年休假工资，原、被告双方对该事实均认可，故本院予以支持。关于原告要求被告支付2016年1月1日至8月27日期间周六周日加班工资3411.67元一节，依据《辽宁省工资支付规定》第十五条之规定，被告在庭审中应提供原告两年之内的工资发放情况及考勤情况，但在庭审过程中，被告并没有提供任何证据，应承担举证不能的后果，依据《辽宁省工资支付规定》第二十一条之规定，原告在此期间周六周日加班72小时，被告应当支付原告加班工资3411.67元，故对原告的该请求予以支持；关于原告要求被告支付2016年10月至2017年2月期间克扣的工资一节，因2016年10月至2017年2月期间原告属于产假期间，且被告已为原告交纳了生育保险，此期间工资应由社保基金支付，故该项请求不予支持；关于原告要求被告支付2017年5月1日至2017年5月19日期间克扣的工资一节，尽管原告此期间工作时间在单位，但并没有按照被告安排的到岗位工作，被告也未办理解除手续，依据《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发［2003］65号）第五条之规定，被告应支付原告此期间工资844.14元（1530元×80％÷21.75天×15天），故本项请求，本院支持人民币844.14元；关于原告要求被告支付加班工资、克扣工资的25％额外经济补偿金一节，因《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已于2017年12月废止，故对原告的该请求不予支持。遂判决：一、被告蓝月亮（中国）有限公司支付原告冯盼盼2016年和2017年未休年休假工资人民币3032.6元；二、被告蓝月亮（中国）有限公司支付原告冯盼盼自2016年1月1日至8月27日期间周六周日加班工资人民币3411.67元；三、被告蓝月亮（中国）有限公司支付原告冯盼盼自2017年5月1日至2017年5月19日期间工资人民币844.14元；上列一至三项中被告应支付原告之款项，于本判决发生法律效力后十日内付清；若逾期给付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告冯盼盼的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，由被告蓝月亮（中国）有限公司负担。   本院经审理查明，原判决认定事实清楚，证据确实充分。   本院认为：1、在劳动的法律关系中，劳动者需服从用人单位管理，从事用人单位所安排的劳动，严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案上诉人冯盼盼原为被上诉人蓝月亮（中国）有限公司的职工，蓝月亮公司为经营需要调整冯盼盼工作岗位，不出合同约定的范围，冯盼盼作为劳动者理当服从，其不顾处分，公然对抗，违反了劳动关系中劳动者的基本义务，被上诉人根据其单位《员工奖惩制度》予以辞退合法合理，冯盼盼关于违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求本院不予支持。2、劳动部《企业职工生育保险试行办法》第五条规定：女职工生育按照法律、法规的规定享受产假。产假期间的生育津贴按照本企业上年度职工月平均工资计发，由生育保险基金支付。本案被上诉人已缴纳了生育保险费，依据法律的此项规定，生育津贴当由社保部门支付，不当向用人单位主张。在诉讼中，冯盼盼主张被上诉人克扣生育津贴无据认定，本院不予支持。3、大连市人民政府《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发［2003］65号）第五条：因企业生产经营原因，离开工作岗位没有与企业解除、终止劳动合同的息工人员和离退休人员（内退），用人单位应支付生活费，标准分别不得低于市政府规定的最低工资标准的80%和90%。本案中，2017年5月1日至2017年5月19日之间，上诉人人在单位但未参加劳动，原审法院根据法律的此项规定判决冯盼盼此期间的生活费正确。冯盼盼此节上诉请求无理，本院不予支持。   综上所述，冯盼盼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人冯盼盼负担。   本判决为终审判决。   审判长 付 丽   审判员 张真洪   审判员 王迎春     二〇一九年二月十九日   书记员 王 澜