甘肃省平凉市崆峒区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0802民初4955号原告：颜某1。委托诉讼代理人：颜某2（系原告颜某1之子，特别授权代理）。委托诉讼代理人：姜某，甘肃律杰律师事务所律师（特别授权代理）。被告：何某。被告：甘某。法定代表人：张某。委托诉讼代理人：曹某，平凉工业园区法律服务所法律工作者（特别授权代理）。原告颜某1诉被告何某、甘某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月16日立案，依法适用简易程序于2019年1月31日公开开庭进行了审理。原告颜某1的委托诉讼代理人颜某2、姜某，被告何某、被告甘某的委托诉讼代理人曹某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜某1向本院提起诉讼请求：1、依法判令二被告共同赔偿原告医疗费481000元、误工费40285.08元（297天×135.64元／天）、护理费42726.6元（227天×135.64元／天×2人）、住院伙食补助费22700元（227天×100.00元／天）、营养费22700元（227天×100.00元／天）、伤残补偿金244317.92元（27763.40元／年×20年×44%）、后续误工费99017.20元（730天×135.64元／天）、后续护理费99017.20元（730天×135.64元／天）、后续营养费6000元（60天×100.00元／天）、交通费10000元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费22376元（父亲70岁、母亲71岁，19年×8029.70元×44%÷3）、鉴定费3400元、住宿费16400元，以上十四项费用共计1119940.00元-已预付338000元=781940.00元(诉讼请求当庭变化)；2、诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原告自2012年3月开始与妻子何华兰来平凉打工居住生活至今，2015年1月1日开始租住在平凉市××区。2017年7月被告何某雇佣原告为木工，为被告甘肃静宁建筑集团有限公司平凉第一分公司承包的平凉市××区施工，当时约定工资按照平方米计算，每天平均200元以上。2017年9月29日下午2时许，原告在该工地一楼脚手架上拆梁底钢管时从架上掉下，随后被送往平凉市人民医院住院治疗。被诊断为：脑挫伤伴脑内血肿、创伤性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑干损伤、头皮裂伤等，2017年12月26日原告出院，同时经医嘱转院继续康复治疗，先后在三家医院治疗，现已出院，原告的癫痫病至今未愈。2018年7月2日原告经甘肃清源司法鉴定所鉴定为七级、八级和十级伤残各一处，原告需要今后误工、护理及营养期限。至今被告甘肃静宁建筑集团有限公司支付338000元。原告认为，被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限公司将工程发包给无资质的被告何某施工，由于被告的安全措施不到位，导致原告在施工工程中受伤。根据我国《安全生产法》第一百条规定：生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，……导致发生生产安全事故给他人造成损害的，由发包方、承包方承担连带赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受如实损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接收分包或者分包义务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。上述事实清楚，证据确实充分。原告在被告何某雇佣工作期间由于被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限公司的过错受伤，给原告造成巨大的经济损失，依据侵权责任法及最高人民法院司法解释的相关规定，二被告依法应当承担赔偿责任。原告颜某1围绕其诉讼请求依法向本院提供的证据有：1、证人李某、梁某、马某的证言、平凉市崆峒区人民法院对被告何某的谈话笔录，共计9页；2、平凉市人民医院、四川赫尔森康复医院、盐亭县医院病历复印件，共计62页；3、医疗费票据、平凉市人民医院出院证明书，共计9页；4、营养品、医疗用品票据，共计19页；5、交通费票据，共计10页；6、甘肃清源司法鉴定所司法鉴定意见书2份，共计23页；7、鉴定费票据2份；8、房屋租赁合同、证明，共计7页；9、证明1份。被告何某辩称：1、我在被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限公司承建的新世纪房地产开发公司建筑工地（新河湾三区15号楼商铺）为木工班组组长，负责木工质量、进度、人员调配及考勤，并没有对此工程进行承包，也没有与任何人签订相关安全责任协议，也不具备承包的资质、资格。我的一切行为都是为被告静建司服务，不承担任何安全责任；2、原告与我没有任何关系，说是雇佣关系是错误的；3、原告所诉与我无关，我不是适格的被告主体，已被(2018)甘0802民初4389号裁定书认定。被告何某未提供证据。被告甘某辩称：1、原告在工地受伤是事实，原告是在室内从架子上掉下来受伤，而架子是原告自己搭建；2、我公司将工程发包给被告何某是事实，但由于被告何某的安全措施不到位，不是我公司的安全措施不到位；3、原告中午休息时在干活时不小心掉下来受伤；4、原告与我公司不存在任何法律关系，我公司不是适格被告，被告何某是原告的雇主，而不是我公司；5、我公司与被告何某是建设工程施工承包关系，本质上就是承揽合同关系，原告在诉状中也同样认可，因此，应驳回原告对我公司的诉讼请求。被告甘某未提供证据。经过原、被告陈述、答辩，本案的争议焦点应为：一、两被告的主体是否适格；二、原告的各项诉讼请求是否合法有据；三、原、被告之间的责任如何划分。经过原告举证，被告何某对原告提供的证据均无异议；被告甘某对原告提供的证据1，无异议；对原告提供的证据2、3中的事故发生的经过有异议；对平凉医院病历的真实性无异议，对四川赫尔森康复医院及四川省盐亭县医院的诊断及费用的发生有异议，因为存在因果关系上无直接相关性，我公司只认定平凉医院的证据材料。对原告提供的5中的车票有异议，车票上的时间及乘车人员不一致，服务对象难以确定。对证据7鉴定费票据，因当庭原告才提交，我公司保留重新鉴定的权利。对其他证据无异议。本院对双方无异议证据的证明效力，应予认定。本院经审理认定事实如下：原告自家乡四川省来甘肃省平凉居住以打工为生。2015年1月1日便租住在××区。2017年9月1日被告何某雇佣原告为木工，为其从被告甘肃静宁建筑集团有限公司平凉第一分公司承包的平凉市××区施工。双方约定工资按照每平方米30元计算，每月的工资由被告何某按70%发放，其余工资待工程干完后2个月付清。2017年9月29日下午2时许，原告在该工地一楼室内干活时不慎，从该木工组自行搭设的脚手架上掉下致伤。原告当日被送往平凉市人民医院住院治疗87天，于2017年12月26日以好转出院。诊断为：1、脑挫伤伴脑内血肿；2、创伤性硬膜外血肿；3、创伤性蛛网膜下腔出血、4、枕骨骨折；5、脑干损伤；6、头皮裂伤；7、头皮血肿；8、颈椎骨折NOS；9、多处挫伤；10、手术后颅骨缺失；11、创伤性湿肺；12、胸腔积液；13、脑疝；14、肺部感染；15、电解质紊乱；16、急性肾功能不全；17、外伤后脑积水；18、颅内感染；19、声带麻痹；20、营养性贫血。出院医嘱：1、继续行康复治疗；2、加强肢体活动，加强营养；3、积极预防并发症；4、定期复查，不适随诊。原告在该医院支付医疗费356942.61元。原告出院后，自行前往四川赫尔森康复医院治疗128天，以脑外伤后综合征入院，康复诊断：1、运动障碍；2、言语障碍；3、吞咽障碍。出院情况：可独自在平地步行、上下楼梯，行走时稍向左侧倾斜，可独自洗漱、穿脱衣物，日常生活基本自理。出院医嘱:1、低脂饮食，按医嘱用药；2、适当加强肢体功能锻炼；3、继续佩戴颈托；4、出院带药。原告在该院支付医疗费90161.99元。原告出院后由于突发癫痫病，于2018年5月10日在四川省盐亭县人民医院急诊入院，住院治疗9天，以好转出院，诊断为：癫痫；慢性胃炎、脑外伤术后。原告在该院治疗支付医疗费4943.41元。2018年7月2日原告的委托诉讼代理人以其律师事务所的名义委托甘肃清源司法鉴定所，对原告的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行评定，该鉴定所于2018年7月26日分别做出甘清源【2018】法临鉴字第78号、78-1号鉴定书，鉴定原告受伤2处为七级伤残、1处为八级伤残、1处为十级伤残；原告的误工期、护理期均为730天、营养期为60天。为此，原告垫付两项鉴定费3400元。事发后被告甘某向原告预支付医疗费338000元，原告亦予以认可。原告为向二被告主张剩余费用，遂向本院提起诉讼。诉讼中，原、被告双方意见分歧较大，致调解无法进行。本院认为：一、关于二被告的主体及责任划分问题原告以被告何某为其雇主，在为被告何某提供劳务的过程中受伤，应由被告何某承担赔偿责任。因有其提供的三位证人李某、梁某、马某的证言证实，对证人李某是原告的妻妹夫证言，因存在亲属关系，其证言可信度小，但另外二位证人，与原告没有亲属关系，和原告、被告何某均是老乡关系，且都证实由被告何某叫到工地干活，工地上由被告何某指派、分工、考勤、发放工资，均认为被告何某就是其木工班的小老板，从而可以认定，被告何某就是原告的雇主。被告何某对其主体资格有异议，但未提供相应的证据予以证实，故该辩称本院不予采信，相反，因有原告提供的上述证人证言证实了被告何某的身份，即为原告的雇主。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告与被告何某之间形成劳务关系，原告在从事劳务活动过程中遭受人身损害，应由接受劳务一方即被告何某承担侵权责任。可见，被告何某的主体是适格的。而被告甘某自认其将装修工程发包给被告何某是事实，亦承认原告在工地上为被告何某干活时受伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应与雇主承担连带赔偿责任。”，被告甘某作为发包人，应当知道承包人被告何某明显没有相应资质，并将自己承包的××区面房装修工程分包给被告何某装修，被告甘某存在过错，应与被告何某对原告在雇佣活动中受伤造成的损失费用承担连带赔偿责任。同时，因原告提供的证据，对原告是怎么受伤的，没有明显的证据证实，只能以原告在施工过程中由于本人的不慎从脚手架上掉下致伤，予以认定。原告亦未尽到合理的安全注意义务，原告存在一定的过错，应对自己的损害后果承担相应的责任。二、关于各项费用的计算和认定问题1、对原告主张的医疗费481000元中的部分，被告甘某提出异议，因原告虽系四川省人，但在甘肃省平凉市××区工地受伤，其首次选择的医院为本地区医疗条件、水平为最高级别，在该医院治疗完毕，出院时医嘱中，并未建议转上级或外省医院康复治疗。原告在平凉市人民医院治疗完毕后，自行转入四川赫尔森康复医院治疗，显属其个人所为，超出了平凉市人民医院的医嘱范围，该部分的医疗费用被告提出的医院成立，本院应予采信；对原告主张的在其家乡医院治疗癫痫病费用，被告甘某亦提出的异议，考虑原告由于其外伤，引发了癫痫病，属其意志以外的突发情况，对被告的异议，本院不予采信；由于自行转入四川赫尔森康复医院治疗，显属其个人所为，为此，所发生的交通费中的部分，被告甘某提出的异议成立，对该部分的费用，本院亦不予认定，依据相关法律规定和结合原告的诉讼请求与证据情况，本院确认原告的医疗费应为：361886.02元；2、对原告主张的误工费139302.28元，应以司法鉴定结论评定的误工期730天为基数，以甘肃省2018年居民服务和其他服务业年人均工资44342.00元／年计算，每天按121.49元计算，应为88687.77元；3、对原告主张的护理费141743.80元，应以司法鉴定结论评定的护理期730天为基数，每天按121.49元计算，应为88687.70元；4、对原告主张的住院伙食补助费22700元，应以两次住院96天，每天按40元计算，应为3840元；5、对原告主张的营养费28700元，应以原告两次住院96天，与司法鉴定结论评定的营养期60天，共计156天计算，每天按40元计算，应为6240元，原告主张的外购营养品及相关用品的费用，因无证据证实确系治疗原告的外伤必须在医院外购买，该部分的费用本院不予认定；6、对原告主张的残疾赔偿金244317.92元，原告虽系四川省盐亭县的农民，但已离开居所地六年有余，一直居住在甘肃省平凉市××区以打工为生，根据有关法律规定，应以甘肃省2018年城镇居民人均可支配收入标准27763.40元／年计算，应为244317.92元（27763.40元/年×20年×44%）；7、对于原告要求赔偿交通费10000元的诉讼请求，本院根据本案的实际情况酌情认定交通费3000元；8、对原告主张的精神抚慰金10000元，依据相关法律规定和结合原告的证据、诉讼请求情况，本院确认原告的精神抚慰金应为6000元；9、对原告主张的被赡养人父母生活费22376.00元（8029.70元/年×19年×44%÷3人），以此认算；10、对原告主张的鉴定费3400元，以2张正式票据数额认定；11、对原告主张的住宿费16400元，依据相关法律规定和结合原告的诉讼请求，本院确认原告的住宿费应为1800元，上述费用合计830235.48元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）款、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、由被告何某、被告甘某于本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告颜某1的各项损失费用824235.48元的80%，计659388.38元。扣减被告甘某已支付的338000.00元，再连带赔偿321388.38元；二、由被告何某、被告甘某于本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告颜某1精神抚慰金6000元；三、驳回原告颜某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11500元，减半收取计5750元,由原告颜某1负担1725元，由被告何某、被告甘某负担4025元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判员  曹金鸿二〇一九年二月十二日书记员  宋 强