江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏03民终4234号上诉人（原审原告）：睢宁县春星混凝土有限公司，住所地在江苏省睢宁县高作镇周楼村倪庄组。法定代表人：郑国栋，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪宿宁，江苏苏鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁海燕，江苏苏鲁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏宁航建筑工程有限公司，住所地在江苏省徐州市铜山区三堡镇便民服务中心**。法定代表人：丁仕兵，该公司经理。原审被告：丁仕兵，男，1970年5月25日生，汉族，住安徽省来安县。上诉人睢宁县春星混凝土有限公司（以下简称春星公司）因与被上诉人江苏宁航建筑工程有限公司（以下简称宁航公司）、原审被告丁仕兵买卖合同纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院(2017)苏0324民初4412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。春星公司上诉请求：请求二审法院撤销原判第一项，依法改判参照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，自2014年5月2日起计算至实际履行之日止。事实与理由：根据相关法律规定及审判精神，银行贷款基准利率的1.3至1.5倍已经不能反映出市场融资成本，难以体现违约金的惩罚性甚至补偿性，春星公司依约履行了合同义务，宁航公司至今未付货款，导致春星公司产生较大损失，一审对于违约金的计算标准过低。春星公司向一审法院起诉请求：1、依法判令宁航公司支付商砼款105740元及逾期违约金（以105740元为基数，参照中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，自2014年5月2日起计算至实际履行之日止）；2、丁仕兵对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用、公告费由宁航公司、丁仕兵承担。事实及理由：宁航公司、丁仕兵因承建位于睢宁县宁江工业园区北环路北侧、江阴路东侧的江苏佳汇机械科技有限公司厂房的需要，向春星公司购买商砼，双方签订了《预拌混凝土购销合同》。合同约定了混凝土的等级、数量、价格、价款给付方式，使用工程名称、违约责任等内容。合同签订后，春星公司按约履行了供货义务，但宁航公司、丁仕兵未支付全部商砼款，至今尚欠商砼款105740元未有支付，多次催要未果后，春星公司故诉至法院。一审法院审理查明：2013年11月24日，宁航公司（甲方）与春星公司（乙方）签订了一份《预拌混凝土购销合同》，约定宁航公司向春星公司购买强度等级为C30的商砼用于江苏佳汇机械科技有限公司厂房建设。合同第二条对商砼的计划数量、结算单价指标等约定：强度等级为C30，罐送坍落度（cm）C30，汞送单价340元/平方米，并备注“每涨一个档次加10元，每降一个档次下10元，按前合同约定计价，按实际用量计算。”；第三条价款结算及支付约定：C30为准每送货累计2000立方结算一次，付款结清前面2000立方，再继续供货至2000立方，依此类推，最后一次10天内结算清所有供应货款；甲方未按合同约定给付货款的，自应付之日起每迟延一日支付乙方1‰的滞纳金；第六条保证及违约责任约定：本合同应共同遵守，如有违约则由违约方支付对方合同总货款的10%的违约金；为保证合同有效履行，甲方和其法定代表人或负责人承担连带责任。宁航公司在该合同甲方签章处加盖了其合同专用章，并由丁仕兵在甲方委托代理人处签名确认。合同签订后，春星公司按约履行了供货义务，但宁航公司未及时结清全部商砼款。2016年7月18日，丁仕兵在春星公司制作的“睢宁县春星混凝土生产报表（HX）”上，对载明自2013年11月22日至2014年4月22日，江苏佳汇联合厂房工地所欠春星公司的商砼量共计354立方米、金额共计105740元进行了签字确认，并载明“情况属实：丁仕兵2016.7.18”。一审法院认为：春星公司与宁航公司签订的《预拌混凝土购销合同》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，合同双方均应按约履行各自义务。春星公司按照合同约定履行了供应商砼的义务，宁航公司作为买受人亦应当按约履行给付商砼款的义务，其怠于支付全部货款的行为已构成违约，依法应当承担相应的违约责任。故春星公司要求宁航公司支付商砼款的诉讼请求，具有事实及法律依据，该院依法予以支持。丁仕兵作为宁航公司的法定代表人，以委托代理人的身份在合同甲方处签字确认，并在春星公司出具的生产报表上签字“情况属实”，说明其有权订立该合同并了解合同相关内容。《预拌混凝土购销合同》第六条第四款明确约定，为保证合同履行，甲方和其法定代表人或者负责人承担连带清偿责任。因此丁仕兵按照合同约定应对宁航公司所应履行的义务承担连带清偿责任。但因双方并未对保证期间进行明确的约定，按照《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，该保证期间应为主债务履行期届满之日起六个月。春星公司未提供证据证明，在双方最后一次发生买卖关系之日后十天履行期届满后，即自2014年5月2日起的六个月保证期间内向丁仕兵主张过权利，故丁仕兵的保证责任应当予以免除。对春星公司主张的违约金，《预拌混凝土购销合同》第三条第四款明确约定，甲方未按合同约定给付货款的，自应付之日起每迟延一日支付乙方1‰的滞纳金，该条款是双方关于逾期付款利息的约定。合同第六条第一款约定，如有违约则由违约方支付对方合同总货款的10%的违约金，该条款是双方关于因违约产生的损失赔偿额的计算方法。春星公司在庭审中主张，因依据合同第三条第四款的约定计算逾期违约金过高，故其自行将违约金损失调整为以105740元为基数，参照中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，自2014年5月2日起计算至实际履行之日止，是对其权利的依法处分，但该公司未提供证据证明其因宁航公司逾期付款所产生的具体损失的数额，综合考虑到宁航公司在合同履行中的违约事实，该院认为，该违约金的计算标准应参照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算较为妥当，对春星公司诉请中超出该部分的主张，该院依法不予支持。宁航公司、丁仕兵经该院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其抗辩权利的放弃。综上，该院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、宁航公司于判决生效后十日内支付春星公司商砼款105740元及违约金（参照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍，自2014年5月2日起计算至实际履行之日止）；二、驳回春星公司对丁仕兵的诉讼请求；三、驳回春星公司的其他诉讼请求。义务人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2414元、公告费300元，共计2714元，由宁航公司承担（于履行给付义务时一并支付）。二审期间春星公司未提交新证据。本院二审查明的事实除与一审法院查明的事实一致外，另查明，春星公司二审中明确其在本案中不再要求丁仕兵承担责任。本院认为：因春星公司未提供证据证明其因宁航公司逾期付款所产生的具体损失的数额，故一审法院综合考虑宁航公司在合同履行中的违约事实，酌定将春星公司主张的违约金计算标准调整为中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算并无不当，本院依法予以确认。综上，上诉人上诉请求无事实及法律依据，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1206元，由上诉人睢宁县春星混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  单德水审判员  汪佩建审判员  孟文儒二〇一九年二月二十五日书记员  刘思蒙