云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民初391号原告：上海冠旭投资管理咨询有限公司昆明分公司。住所：云南省昆明螺蛳湾国际商贸城二期市场主楼16区4层4444号。负责人：钱波，经理。委托诉讼代理人：傅钢，云南智林律师事务所律师，特别授权代理。被告：上海佳青文化传播有限公司。住所：上海市浦东新区祝桥镇振兴街4号1幢-69。法定代表人：田蔚萍，董事长。委托诉讼代理人：钟鹏，北京市竞天公诚律师事务所上海分所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李晨，北京市竞天公诚律师事务所上海分所律师，特别授权代理。被告：崔静，女，1981年8月24日生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：李晨，北京市竞天公诚律师事务所上海分所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：周继伟，北京市竞天公诚律师事务所上海分所律师，特别授权代理。原告上海冠旭投资管理咨询有限公司昆明分公司（以下简称“冠旭昆明分公司”）与被告上海佳青文化传播有限公司（以下简称“佳青公司”）、崔静合同纠纷一案，本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭，于2018年3月7日、2018年5月9日组织双方当事人进行庭前证据交换，于2018年5月10日公开开庭进行了审理，原告冠旭昆明分公司的委托诉讼代理人傅钢，被告佳青公司的委托诉讼代理人李晨，被告崔静委托诉讼代理人周继伟、李晨到庭参加了诉讼。本案经报请批准延长审理期限及扣除处理管辖异议期间、调查取证、当事人申请调解期间审限。现已审理终结。原告冠旭昆明分公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与被告佳青公司签订的《昆明螺蛳湾日不落城嘉年华活动合作协议》；二、判令被告佳青公司归还原告5339032元，并承担违约金5339032元；三、判令被告赔偿原告损失5000000元，以上三项共计15678064元；四、本案的诉讼费用由被告承担，被告崔静对上述15678064元款项承担连带责任。事实和理由：2014年4月开始，原告就在昆明螺蛳湾地块举办嘉年华游乐园活动事宜与被告进行协商，被告向原告宣称其为专业的文化大型游乐园嘉年华举办活动的经营公司，具有同类大型游乐园嘉年华活动的举办经验，该项目运营可以获得巨大收益，并向原告出具了螺蛳湾日不落嘉年华的项目分析报告。在上述项目分析的基础上，原告与被告于2014年5月底签订了《昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动合作协议书》，合同约定由被告佳青公司为原告的嘉年华项目提供咨询策划和运营管理服务，原告根据被告佳青公司的项目规划出资并支付策划费、运营管理费和租金并提供场地。项目举办期间为2014年暑假期间，即从2014年7月1日至2014年8月31日，其中合同约定被告佳青公司策划费为100万元，运营管理费暂定280万元，项目举办期间，租赁费用暂定为7132216元。合同签订后，原告根据被告的项目分析，着手向昆明市政府提出项目举办申请，为此，昆明市政府出具了同意举办的会议纪要。项目获批后，原告根据两被告的要求，投入巨资进行了场地建设，并就嘉年华项目进行广告投入等推广活动，并支付被告佳青公司各项费用共计5339032元。但因被告组织不力，团队运营人员迟迟不能到场，且到场人数与合同约定不低于25人的运营团队远远不符，实际常驻不足十人，本应由被告支付的大量费用，均由原告直接支付，且因游乐设备迟迟不能入场，安装不能到位，合同附件中约定的游乐实施设备不能依约按时安装，已安装的设施设备未能依法通过质量检测，并存在安全隐患，导致原定于2014年7月1日开始的项目直至2014年7月31日，才开始运营。开园经营后，原告发现被告佳青公司并不具有相关的策划和运营管理经验，项目的实际运营效果与被告的项目分析大相径庭，实际流水及收入不足被告宣称和项目分析报告预期的十分之一。因被告提供的游乐设备与约定严重不符，导致被告提供的广告宣传与实际情况严重不符，被顾某投诉事件经常发生，网上口碑差评不断，且因被告提供的设施存在质量问题和安全隐患，导致顾某受伤事件频发，相关设施因需重新检修，进而导致原告从2014年8月25日开始停业至今，实际运行时间不足一个月。停业后被告将其所有在场运营人员全部撤出，导致项目无专业运营团队，无法运营。原告在投入巨资情况下，运营期只有25天的情况下，全部经营收入仅为493890元，直接亏损额超2000万元。另双方合同约定，被告应当以原告利益最大化的原则进行游乐设备的租赁配备，但根据原告向第三方厂商询价，发现被告的租赁价格甚至远高于设备的购买价格，被告显然对原告未尽到合同约定的义务。被告佳青公司不具有相关项目的运营策划管理经验，其为了达到签订合同赚取高额费用的目的，以不专业的项目分析，误导申请人进行投资，合同签订后，被告佳青公司在履行合同过程中严重违反合同约定，导致原告不能正常经营，合同目的从一开始就不能实现，且因被告不专业的建议和违约行为给原告造成了巨大经济损失，已构成根本违约。根据双方合同约定，被告佳青公司应当承担退还策划费、运营费和租金并承担一倍赔偿的违约责任，还需承担过错导致原告产生的直接经济损失。佳青公司在签订协议时和合同履行中，为一人有限责任公司，崔静为该公司唯一的股东，原告支付的合同款应崔静的要求均支付到崔静个人银行账户。依照公司法65条规定，崔静为案件的责任人，应对被告佳青公司的合同债务承担连带责任，鉴于佳青公司的违约责任，依照达成的仲裁协议，原告向昆明仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2016年11月作出裁决，后被告申请撤销，昆明中院以存在程序问题为由，撤销了仲裁裁决。被告佳青公司辩称，一、本案并非普通合同纠纷，原告及中豪集团欠付被告合同款项，通过隐瞒真实情形强迫被告承担责任来弥补其资金漏洞，前期仲裁经过了三年时间，是不公正的，在没有管辖条款的情况下，追加崔静作为被申请人，仲裁过程存在多种程序问题，被告是通过多种渠道才拿到了裁决书，原告与被告佳青公司之间存在仲裁协议，此前昆明中院撤销昆明仲裁委员会作出裁决书是因原告与被告崔静之间无仲裁协议，原告与被告佳青公司之间的仲裁协议仍然有效，法院应驳回原告的起诉；二、被告佳青公司已经履行完毕合同义务，不存在解除合同的问题，嘉年华活动已经举办，并不符合解除或根本性违约的情形，原告要求归还款项及承担违约责任无依据，损失并不存在，被告已经履行合同义务，不存在违约，不应支持，违约金条款约定金额过高，应予以调整。被告崔静辩称，崔静不承担责任，其财产与佳青公司财产是独立的，原告通过不公正的程序绕过仲裁条款，将崔静强行加入，仲裁条款仍然有效。原告冠旭昆明分公司为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据并经被告佳青公司及崔静质证：1、日不落城嘉年华娱乐项目内容、策划、运营介绍资料，项目整体风险和可行性预期，项目营收预期，项目预算占比，证人证言、会议纪要；欲证明上述资料系被告佳青公司在签订合同前磋商中提交给原告，项目介绍资料、项目整体风险和可行性预期、项目营收预期、项目预算占比等，是作为订立合作协议的条件和前提，是被告对项目运营、合同收益的承诺和合同收益评判标准，原告在签订合同之前已经完成了项目审批的工作。经质证，被告佳青公司、崔静认为，对项目内容、策划、运营介绍资料系佳青公司提供，对项目整体风险和可行性预期、项目营收预期真实性不予认可，未制作提供过；证人未出庭，对证人证言不予认可，会议纪要原件认可，仅能证明项目分析报告作为政府立项过程中的参考文件之一，项目分析报告中并没有项目营收预期部分；对该组证据与本案关联性均不予认可，在双方签订的协议及补充协议中，被告的义务主要是为嘉年华项目的组织、运营和管理以及相应设备的租赁，从未约定过任何的营收或盈利的义务，项目分析报告从未作为原协议或补充协议的一部分或附件，项目分析报告中的游乐设备与活动实际举办中的游乐设备完全不同，只是初步策划，应以原协议及补充协议为准。2、昆明螺蛳湾日不落城嘉年华活动合作协议及附件，补充协议及昆明嘉年华新增项目运营清单、昆明日不落嘉年华新增项目清单，日不落城嘉年华门票，项目设备合同租赁价格与市场实际构成价格比对说明；欲证明原告与被告佳青公司之间存在合作运营昆明螺蛳湾嘉年华游乐项目的合同关系，双方在协议中约定，项目开园运营时间至少60天，从2014年7月1日至2014年8月31日，后双方协商将开园时间变更为2014年7月31日；项目的营运由被告负责，项目运营设备由被告负责租赁，项目运营场地临时设施、基建、宣传以及项目审批等事项由原告负责；被告派驻不少于20人的团队进驻项目所在地，承担项目运营的工作，营运、租赁以及基建、人员等费用由原告承担；被告具有保证项目设备安全使用和游客安全的合同义务；运营及设备租赁费应被告要求支付到被告崔静个人账户；通过询价表明被告租赁费用报价远远高于同等设备销售价格，被告在合同设备租赁费上，存在虚高、欺诈的不诚信行为。经质证，被告佳青公司、崔静认为，对合作协议及补充协议、补充协议及运营清单、新增项目清单、门票、公证书真实性认可，但关联性不予认可，协议附件有缺失，四份附件总金额合计应与协议约定金额吻合，双方从未约定过运营时间至少60天，补充协议将开园时间变更为2014年7月31日，但闭园时间仍为2014年8月31日，8月31日之后由原告自行运营，原协议及补充协议的附加中均约定被告策划及运营期间为2014年6月1日至2014年8月31日，补充协议约定了尾款支付时间为2014年9月10日即闭园后10日，原告与被告2014年8月10日、8月16日、8月30日、8月31日邮件中的时间节点与补充协议内容吻合，从付款的金额、节点、实际履行设备等都可以说明补充协议已经实际履行，被告佳青公司将加盖印章的文件寄给原告，但原告未寄回；款项支付到崔静的账户并非被告要求，而是原告提出要求，在往来邮件中可以印证；对租赁价格与市场实际价格比对不予认可，询价参数多少，不能代表市场价，是通过QQ邮箱发送，询价设备与现场设备种类不同，且协议相关费用是双方反复磋商确定的，供应商的联系方式也通过邮箱提供给原告法定代表人钱波，不存在不诚信的行为。3、收据、银行支付凭证，欲证明原告依照合同约定支付给被告崔静项目营运、租赁等费用5339032元，履行了合同付款义务，合同约定的营运及租赁费用，由被告崔静个人账户收取，崔静个人财产与佳青公司财产存在严重混同，个人财产不具有独立性。经质证，被告佳青公司、崔静对证据3真实性认可，对关联性不予认可，款项支付到崔静个人账户是基于原告的要求，双方往来邮件及协议附件的约定可以证实，付款5339032元与补充协议约定付款进度是一致的，同时崔静与佳青公司之间的财产时相互独立的。4、佳青公司企业法人营业执照及工商登记资料，合同补充文件，欲证明佳青公司与原告签订、履行合同及违约责任发生时，为一人有限责任公司，被告崔静是该公司唯一股东，将合同款项支付给崔静个人，是崔静的安排和要求，将公司财产转为个人占有，是崔静蓄意安排。经质证，被告佳青公司、崔静对该证据4真实性认可，对关联性不予认可，款项支付到崔静个人账户是基于原告的要求，崔静财产与佳青公司财产是独立的，佳青公司转让股权后并非是一人公司，原告通过多种手段找崔静要款，目前崔静已不是佳青公司股东及法人。5、昆明嘉年华进度表、云南信息报云游天下广告，欲证明由于被告不履行合同义务的行为，未如期完成项目运营条件，嘉年华项目不能按照合同所约定的时间按期开园；云游天下广告对外宣布项目开园运营时间为2014年7月到10月，被告不履行合同义务的行为，设备不能按期到位运转，严重影响项目正常运营和无法满足运行时间。经质证，被告佳青公司、崔静对证据5真实性认可，关联性不予认可，进度表是否翁漪签字不清楚，不申请鉴定，2014年7月16日是正要签订补充协议的时间，是对未来的预判并非实际履行，对方在签署补充协议的过程中是认可该进度表的，其中一份报纸上涉及到2014年8月2日的雪碧音乐节，是正式开园的时间，印证双方按补充协议内容履行，嘉年华活动的主办方是原告和中豪集团，被告为协办方，所有的权利义务均与原告在原协议及补充协议中约定，被告已妥善履行了义务，在合作初期对嘉年华活动的运营时间预计是7月至10月，其中被告管理的期限是7月至8月，后续由原告自行经营管理，后双方根据实际情况，签订补充协议达成一致，重新确定了新的开园时间为2014年7月31日至2014年8月31日，不存在被告不履行合同义务的情形。6、说明、项目运营中安全事故处理资料、螺蛳湾管委会停业通知、停业照片、日不落嘉年华闭园情况说明、劳动合同及身份证明，欲证明被告提供项目设备和设施存在安全隐患，不符合合同约定要求，并在运行中发生安全事故；螺蛳湾管委会要求项目停止经营，嘉年华游乐项目于2014年8月25日停止营业；被告提供项目设备存在安全问题，发生安全事故，对受害人赔偿95998.7元，造成原告损失45998.7元。经质证，被告佳青公司、崔静对说明、情况说明、劳动合同及身份证明真实性不予认可，是否本人出具不清楚，证人未到庭，并非被告方的运营人员，有意隐瞒了对原告不利的说辞，内容上涉及的并非实质上的缺陷，只是细枝末节的意见和提醒；对安全事故处理资料，实际运行中确实发生了两起事故，但被告工作人员在第一时间便积极处理，并已妥善解决，在原告未依照合同购买保险情况下，被告已经自行垫付了治疗费用，并获得伤者谅解，事故发生后，被告已经向原告及质检部门递交了相关大型游乐设备的质量合格证；对停业通知真实性不予认可，对停业照片真实性认可，安检、质检部门从未向被告或原告下达过关于停业整顿的通知，原告提交的螺蛳湾国际商贸城管委会，并不存在该法律主体，只有昆明螺蛳湾国际商贸城市场管理有限责任公司，是中豪集团的全资子公司，本次嘉年华活动主办方是中豪集团与原告，而螺蛳湾地块的所有权人也正是中豪集团，停业通知完全是主办方与关联方之间的串通行为，实际是原告的单方强制闭园行为，意图通过该方式强加给被告责任。7、昆明日不落嘉年华员工通信录、邮件、佳青公司中豪螺蛳湾日不落嘉年华执行团队成员名单及到达、离开昆明时间，昆明日不落机票汇总、机票订票网上截屏、关于要求切实履行对螺蛳湾日不落城嘉年华消费者服务的函；欲证明佳青公司项目到场运营团队人员严重不足，不符合20人的合同约定，严重影响项目如期、正常开园运行的事实；被告项目运营团队在合同约定的运营期限未到的情况下，没有与原告协商同意，擅自于2014年8月31日前停止工作，撤离现场，致使合同无法履行、项目停业，项目运营仅有23天时间。经质证，佳青公司、崔静对证据7中通讯录不予认可，与被告提供的不一致，参与及进驻人员已经超过20人；邮箱144×××＠ｑｑ.ｃｏｍ系由崔静使用；对机票汇总和网上截屏真实性认可，对要求切实履行的函真实性不予认可，与前述停业通知是由该活动实际组织方中豪集团的关联方管委会作出的，不具有公允性，根据微信公众号内容及截图，2014年9月1日，原告已自行恢复嘉年华运营。8、EMS快递回执、EMS快递寄送官网查询单、经公证的网上差评截屏、原告催告函、整改催告函、律师函、被告复函、经公证的双方往来邮件，欲证明被告佳青公司频繁发生不履行合同义务的行为，严重影响项目经营，对原告提出异议并要求纠正，佳青公司存在不履行合同的违约行为。经质证，佳青公司、崔静对证据8中EMS单据真实性不予认可，不清楚寄送内容及目的；对网上差评截图认为仅是部分，也有好评，也有2014年9月份的评论，网上第三方参数较少的数据并不能作为本次活动是否成功举办、被告是否履约的证据，原告提交的照片反而证明被告已按照补充协议要求履行了相关的设备租赁、项目运营等工作；对相关函件、邮件往来真实性予以认可，原告在函件中陈述与事实不符，意图通过强加被告的责任来逃避其支付相关尾款的义务，缺少2014年8月30日的函件及8月31日的回函，在8月30日的函件中，原告承认合同期限即将届满，原告自始至终对补充协议避而不谈甚至否认，自相矛盾，对上述证据关联性均不予认可。9、日不落城票务销售合同、补充协议、身份证、授权函、日不落城嘉年华常规门票明细表、嘉年华金币（收入）明细表、费用报销清单及客户回单、收款凭证、账页、票务收入清单；欲证明2014年7月31日开园至闭园，项目停止营运期间，日不落嘉年华项目票务收入情况，原告取得的票务收入为493890元；营运实现收入与被告佳青公司提供的项目整体风险和可行性预期、项目营收预期、项目预算占比及承诺的项目运行收益存在重大差距，项目策划、运营失败。经质证，被告佳青公司、崔静对证据9中销售合同、补充协议、身份证、授权函真实性不予认可，未见费娜向原告付款凭证，对门票明细表、金币明细表、费用报销清单、客户回单、收款凭证、账页、票务收入清单真实性不予认可，嘉年华项目所有的营收管理（包括门票销售、摊位租金、广告招租）、财务进出由原告负责,被告并不参与，所有证据皆为原告单方作出，多为第三人手写，原告有意识的筛选、隐瞒了部分证据，原告内部财务制度混乱，原始凭证都是报销单，未见支付凭证也未见发票，工资支付也未见到对应的劳动合同，只有少量手写的收条，存在大量现金收入、账外账等情况，对上述证据关联性不予认可，原告应有许多类似费娜这样的票务代理，并以门票进行了大量的资源置换，从原告提交的广告费支出里通过门票冲抵广告费达到667480元；双方之间的合同为活动策划运营服务合同，被告只依据合同约定提供相应的策划、运营服务，合同中没有约定过任何对项目的营收乃至盈利的义务和标准。10、关于解除日不落票务合作合同及退票事宜协议、日不落城退票数据明细表、汇款回单、退票收据，欲证明因被告提起撤场以及其他不履行合同的违约行为发生，项目提前闭园，致使原告已售门票出现大量退票情况，发生退票损失142676元。经质证，佳青公司、崔静对证据10中退票协议、明细表真实性不认可，均是案外第三人的自然人所签，前组证据中销售合同是报销的，并不能退款，原告按照36元一张的价格销售给费娜，以实际销售价格退票存在不合理；对收款凭证真实性认可，原告打给被告的钱款，也是由钱波账户打出，进一步证明钱波与公司账务是混同的；账页手写收条真实性不认可，均是案外第三人所写，并无付款凭证；上述证据的关联性不认可，退票并未见相关的购票证据，若未计算门票收入的，退票并非是损失，实质相当于没有卖，也说明原告存在大量的预售票的渠道和销售方式，但隐瞒并未提供相关材料。11、广州阿力氏贸易有限公司与原告的购销合同、网上银行交易记录、中国银行付款通知、公众责任保险发票、中国银行贷方回单，欲证明原告为保证项目运营，购买运营所需物品及保险支出258500元，被告违约给原告造成损失258500元。经质证，原告对购销合同及交易记录真实性认可，但交易记录金额与合同不匹配，对公众责任保险发票真实性认可，上述证据关联性不予认可，属于协议约定原告的义务，并非损失，通过购销合同也可知，被告对后续新增的临时项目的相关款项对原告也是透明的，由原告自行签订合同付款，但款项均是由钱波付款至对方账户，未见保险合同，具体情况不清，发生两起事故后均是由被告自行垫付相关的赔偿费用，原告并未购买过保险。12、广告项目结算表、广告发布、宣传、推广合同、协议及付款凭证，欲证明原告为保证项目运营效果，依照合同约定投入广告宣传费用3328000元，被告违约给原告造成的宣传费用损失3328000元。经质证，佳青公司、崔静对证据12真实性、关联性不予认可，认为原告提供的支付凭证中为本项目支付的广告费用仅有1383120元，并非原告所述3320000元，大昊120000元是由1000张门票置换的，南博会的100万元是赞助费用，所述名誉回报是针对原告公司，并非为了本项目，1125张门票抵扣了135000元，云南春晚传媒门票冲抵84480元，爱邦传媒门票抵扣328000元，均是钱波付款，广告是否实际播出没有证明；根据原协议及补充协议，广告招租等皆为原告负责的内容，包括合同的签订、款项的核定、广告商的最终认定都是原告来负责和决定的，与被告无关，广告行为是原告通过支付对价来实现令公众知晓的宣传推广手段，原告支付了对价，并获得了相应的广告投放，作为日不落嘉年华品牌、中豪螺蛳湾地块以及原告、另一主办方中豪集团都已被受众通过广告传播的形式所知晓，原告的宣传目的已经在广告播出时得到实现，并不存在任何损失。13、工资表、收条、费用报销清单、劳动合同及身份证，欲证明依照合作合同，保安、清洁以及除负责项目运营团队的项目外服务人员由原告负责的约定，原告招聘项目员工支付了工资报酬，被告违约给原告造成人工费用损失691592元。经质证，被告佳青公司、崔静对证据13真实性、关联性不予认可，原告主张的人工费金额无法计算得出，原告内部财务管理制度混乱不堪，原始凭证都是报销单，未见支付凭证及发票，工资支付没有对应劳动合同，存在大量的现金收入、账外账等情况，公司单方提供的相关财务数据是不真实的。14、展览搭建合同、网上银行交易记录及收据、螺蛳湾嘉年华游乐场配套设施施工合同、中国银行付款回单、收据，欲证明原告为履行合同，完成项目临时设施建造需投入建设费用2030000元，因被告违约造成原告2030000元损失。经质证，被告佳青公司、崔静对证据14中展览搭建合同及付款凭证真实性不予认可，未见结算凭证，钱波个人向其付款共计890392元，其他63700现金支付，收据是个人出具的，有部分收据与钱波支付的付款凭证有重合；对配套设施施工合同不予认可，对付款凭证不予认可。15、工程项目投标总价、螺蛳湾嘉年华游乐土建水电基础设施施工合同、结算书、中国银行付款回单、网上银行交易记录、收条、费用报销清单、银行付款回单、凭证及收条、工程结算及付款情况、关于要求支付工程款的函，欲证明原告为履行合同、保证项目正常运行，实现合同目的，投入项目土建、安装费用9867850元，被告违约给原告造成损失9867850元。经质证，被告佳青公司、崔静对土建工程、安装工程的工程项目投标总价、基础施工合同真实性不认可，系第三方作出；对结算书真实性不认可，第三方作出，明确收到6870000元，但结算单中的数据6740000元与付款凭证无法对应；从转账凭证及结算单，已付金额仅有8213392元，并非9867850元，原协议及补充协议约定，基建建设是原告义务，本次嘉年华活动主办方是原告和中豪集团，举办的场地是由原告自行选择和提供的，原告可以自行选择能够直接开展嘉年华活动的平地，但原告选择了坑洼不平的荒地，被告无法直接在该荒地上开展嘉年华活动，原告有义务将该荒地修正为平地，并非被告的义务和责任，基建行为是原告的单方行为，并非是办理本次嘉年华活动的必要条件，与本案无关，该地块为中豪螺蛳湾地块，也是中豪集团开发用地，该地块的基金工程可做长期二次使用，成本完全可以回收，原告称被告的行为造成原告基建投入损失，实际并不存在损失。16、关于嘉年华项目所建工程完工后结算的总结报告，欲证明原告项目运行所支付建设、建筑以及配套设施费用，被告佳青公司派驻项目运营工程负责人华云敏确认。经质证，佳青公司、崔静对证据16真实性、关联性不予认可，认为华云敏早已离职，即便是华云敏所书写，仅是知晓有前述事宜发生，但并不能证明其对实际工程情况、结算情况、付款情况知晓和确认。17、费用报销清单、收据、银行付款凭证，欲证明项目运营过程中，因运营的需要而支付了156107元的费用，因被告违约行为给原告造成项目运营156107元损失。经质证，被告佳青公司、崔静对证据17真实性、合法性、关联性不予认可，相关费用均与本项目运营无关，有自行提现的，公证费、高额餐费，没有合同的转账记录。18、昆明仲裁委员会（2014）09296号仲裁案件开庭笔录，欲证明原告所提交的证据，已经过昆明仲裁委的审理和质证，在仲裁案件中被告已经进行了核实，并发表了质证意见。经质证，被告佳青公司、崔静对证据18真实性予以认可，关联性不予认可，仲裁裁决已经被昆明中院撤销。19、费报销清单、中国银行汇款回单、中国银行客户回单、收款收据、物品采购申报单，欲证明原告为履行协议，先后付出部分项目营运费用162573.8元，因被告履行协议的违约行为，给原告造成营运费用损失。20、费报销清单、中国银行汇款回单、中国银行客户回单、收款收据、中国银行进账单、中国银行转账支票存根、通用机打发票，欲证明原告为履行协议，先后付出部门项目宣传、广告费46430元，因被告不履行协议的违约行为，给原告造成宣传广告费用损失。21、费报销清单、中国银行客户回单，欲证明因被告不履行协议的位于行为，给原告造成基建费用50000元损失。22、中国银行存款交易明细单，欲证明原告依照协议约定，承担的项目基建、宣传广告以及运营等费用，通过尾号为8213、5174、0615银行卡进行支付，被告不履行协议的违约行为，给原告造成损失。经质证，被告佳青公司、崔静对上述证据19、20、21、22不予认可，认为费报销单无付款凭证，收条无凭证，银行单据系钱波个人账户，银行付款明细真实性无异议，但关联性不予认可，原告通过钱波个人账户收款，真实营收情况不清楚，管理混乱，不符合损失认定条件。对于原告提交的前述证据，本院认证如下：对证据1中证人证言未到庭接受质询，不符合证据形式要件，对证据1中其余证据真实性予以确认，至于项目预算占比、项目营收预期是否由被告佳青公司提供及是否影响本案处理，将在本院认为部分综合论述；对证据2、3、4、5真实性予以确认；对证据6中说明、情况说明与被告提交的通过邮件发送的日不落城运营数据及事故处理资料存在相互印证之处，故对证据6真实性予以确认；对证据7中关于要求切实履行对螺蛳湾日不落城嘉年华消费者服务的函将结合其他证据予以评判，对微信公众号内容因经查询未能确认与原告之间的关联性，不予采信，对证据7中其余证据真实性予以确认；对证据8真实性予以确认，对证据9、10、11、12、13、14、15、16、17、18、19、20、21、22将结合其他证据在本院认为部分一并论述；以上已确认真实性的证据是否足以证明原告的诉讼主张，本院将结合全案事实和证据在本院认为部分一并评述。被告佳青公司针对其答辩主张，向本院提交以下证据：1、《昆明螺蛳湾日不落城嘉年华活动合作协议书》、《昆明螺蛳湾日不落城嘉年华活动补充协议》、佳青公司与原告的往来邮件公证书、招商银行个人账户收款回单，欲证明原告与佳青公司就昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动签订合作协议书以及补充协议，原告依据补充协议约定向佳青公司支付款项共计人民币5339032元，活动举办时间为2014年7月31日至2014年8月31日，共计费用为10250490元。经质证，原告对证据1中合作协议予以认可，对补充协议真实性不予认可，认为原告没有加盖印章和作出意思表示，不能证明原告与被告对合作协议内容变更达成补充协议，只能说明被告曾向原告提出变更开园时间以及付款时间的要求；对往来邮件真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，对邮件附件中合作变更协议真实性不予认可，不能说明开园时间变更为2014年7月31日，不能证明双方达成变更协议，也不能证明合同履行中，变更合同是原告的主张和愿望；嘉年华进度表证明截至2014年8月28日被告所提供的全部娱乐设备才具备运营条件，开始运转；日不落运行数据，说明被告也确认所提供的设备事故频发，无法正常使用，并存在安全隐患，造成安全事故，已经导致闭园的严重后果；对收款回单予以认可，佳青公司营收合同款，款项支付到崔静个人账户。被告崔静对证据1真实性、合法性、关联性予以认可。2、媒体对于昆明螺蛳湾日不落城嘉年华活动的报道记录、活动官方主页的截屏、活动开幕、营业期间相关设备的照片、嘉年华活动员工通讯录、机票行程清单以及票号查询记录、相关设备的质量合格证验收报告、突发危机处理方案、签到表，欲证明昆明日不落嘉年华活动已依据协议约定成功举办，佳青公司已依照协议约定成功运营了昆明日不落嘉年华活动，并完成了协议项下的全部义务。经质证，原告对报道记录、活动截屏真实性、合法性、关联性予以认可，但不能证明被告全面履行了合作协议，成功举办了嘉年华娱乐项目，反而证明原告按照合作协议的约定，进行了项目的广告、宣传推广活动，承担支付了广告、宣传费用，全面履行了合同义务；对活动开幕、营业期间相关设备的照片真实性不予认可，没有拍摄时间、地点、对象等，无法确认来源于本案项目，不能证明被告在本案中不存在违反合同的违约行为；对通讯录真实性、合法性、关联性予以认可，但不能证明被告派驻的营运人员已经满足了不少于20人的协议约定，反而证明派驻项目现场管理营运团队，应当为24人；对票号清单及查询记录真实性、合法性、关联性予以认可，不能证明被告派驻的营运人员符合合同约定，与昆明日不落员工通讯录中确定的执行团队人员名单存在重大差异，表明被告在提供营运人员上存在违约，营运人员先后在2014年8月31日前擅自撤离项目运营现场，项目停止营运的违约事实；对设备质量验收报告、合格证不予认可，合作协议约定被告应当完成向国家质检总局报批工作并取得主管部门的批准文件，厂家质量合格证不能替代以上文件，被告提供的娱乐设备，不符合协议约定；对突发危机处理方案、签到表真实性不予认可，原告并未见过。被告崔静对证据2真实性、合法性、关联性予以认可。3、微信公众号的截屏、2014年11月20日的现场照片，欲证明原告于2014年8月31日佳青公司撤场后，使用佳青公司的设备器材，自行运营并开园迎客，截止到诉讼之日仍未向佳青公司归还任何设备器材。经质证，原告对微信公众号截屏真实性不予认可，证据来源不清，是否存在技术上的处理无法排除；对现场照片系项目所在地无异议，但现场无游人，也无工作人员，没有营运迹象，对被告主张其擅自撤离后，原告仍在经营不予认可。被告崔静对证据3真实性、合法性、关联性予以认可。4、昆明螺蛳湾国际商贸城市场管理有限责任公司工商登记信息、对日不落城嘉年华网络评论截图、原告作出《关于昆明螺蛳湾日不落嘉年华合作协议贵司存在违约、欺诈及给我方造成损失的函》、被告复函《对冠旭公司8月30日函件的回复》、委托授权书；欲证明螺蛳湾商贸城公司是中豪集团的全资子公司，是关联企业；网络评论中有好评也有差评，2014年9月份有相关评论；在上述函及复函中对于合同期间即将届满及3个月已期满有相关表述，原告至今尚欠被告4911458元未支付，存在违约行为，供应商授权上海会唐广告有限公司管理奇幻森林设备，上海会唐广告公司授权原告管理，与供应商之间的合同是被告名义签订的，供应商找到两被告以补偿款项的方式处理了设备问题。经质证，原告对证据4中工商登记信息真实性无异议，但证明内容及对象不予认可，停业与本案所谓利害关系无依据；对评论真实性不予认可，好评及差评属于个人判断，不能证明被告履行合同符合约定或效果，也不能证明原告在2014年9月1日以后运营，评价的时间与游玩时间存在不一致，2014年9月20日的评论中称未营业；对函及复函，应整体理解，复函是被告自述，不等于实际履行情况；对委托授权书系复印件，不能证明原告运营的情况。被告崔静对证据4真实性、合法性、关联性予以认可。5、视频资料及图片，欲证明在2014年9月7日至9月10日之间，有游客前往昆明日不落嘉年华现场游玩，该项目正常开业，各设备运行正常，2014年8月31日被告履行完合同义务离场后第二天，2014年9月1日被告自行开园直到2014年9月27日再次闭园，嘉年华项目在2014年9月至10月期间是原告自行管理运营的，2014年8月25日至8月31日的闭园停业是原告及关联方作出的串通行为，是原告单方强制闭园行为，并非是被告责任所导致，原告于2014年9月仍在使用被告相关设备，并私自扣押被告的设备至今尚未归还。经质证，原告对该证据真实性、合法性、关联性不予认可，从优酷视频网，被告提交的该组视频上传的时间段，即2014年9月9日、10日前后除该视频外，其他视频已被删除，网名为“滇西游侠”的网民在四年的时间内，只向该网站发布了唯一一组“昆明日不落城”视频，具有明显目的性，仅有上传时间而没有拍摄时间，无法反映是2014年9月1日后的情况，从视频情况看，其中有图片亲子沙滩是在雨天拍摄，其他是在天晴无雨的状态下拍摄，从春城晚报当日天气是多云，并无降雨，说明13张视频并非形成于2014年9月7日，可能是在之前或是在2014年8月31日被告撤场之前营运中，出来玩还看报纸受不了的视频中，被告欲用报纸来证明该视频拍摄时间为2014年9月7日，该视频独立于13张图片，除拍摄背景场地重叠外并无其他联系，该视频背景场地为蹦床，背景场地画面中，没有游人也没有工作人员，说明是停业状态，背景重叠的其他视频中是有工作人员及游人的，不能说明13个视频拍摄时间是同一天。被告崔静对证据5真实性、合法性、关联性予以认可。对于被告佳青公司提交的前述证据，本院认证如下：对证据1中补充协议是否实际履行，将结合其他证据在本院认为部分一并论述，对其余证据真实性予以确认；对证据2、3、4、5真实性予以确认；以上已确认真实性的证据是否足以证明被告的诉讼主张，本院将结合全案事实和证据在下文一并评述。被告崔静针对其答辩主张，向本院提交以下证据：1、佳青公司验资报告、组织机构构架图、员工手册、与员工签署的劳动合同、方军证人证言、公司宣传手册，欲证明佳青公司拥有完善的、独立的组织机构、管理制度，并自成立以来，组织机构运转顺畅、管理制度有效落实，佳青公司法人人格完全独立于崔静，没有任何人格混同的状况。经质证，原告对被告崔静提交的证据1验资报告真实性、合法性予以认可，关联性不认可，不能证明崔静与佳青公司人格不存在混同，对机构架构图、员工手册、劳动合同、宣传手册不予认可，系公司内容文件及资料，是否落实执行不清楚，也未在合作协议订立和履行中提交给原告；对证人证言不予认可，证人系佳青公司员工，有利害关系，未到庭接受双方质询。被告佳青公司对证据1真实性、合法性、关联性均予以认可。2、佳青公司的财务制度、与财务人员签订的劳动合同、财务人员的会计上岗证、佳青公司开户许可证、银行印鉴信息卡、2010年度、2011年度、2012年度审计报告、税款缴款凭证，欲证明佳青公司自成立以来便设立独立的财务组，制订了完善的财务制度，独立运转，拥有独立的公司账户用作日常经营收款、付款，佳青公司始终依照我国现行有效的法律规定开展财务工作，佳青公司财产独立于崔静财产。经质证，原告对证据2中的财务制度、劳动合同属于佳青公司内部资料或与第三方签订的合同，与本案签订的协议及履行无关，财务制度真实性无异议，但关联性不予认可，不能证明崔静与佳青公司人格混同；对上岗证、开户许可、印鉴信息卡、审计报告，系佳青公司内部资料，与本案无关，不认可真实性及关联性；对税收缴款凭证与本案无关，与其他公司发生，崔静收取原告530万元并没有进入公司账目，而被崔静个人占有、使用，证明崔静与佳青公司财产存在严重混同的事实。被告佳青公司对证据2真实性、合法性、关联性均予以认可。3、佳青公司与原告就《昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动合作协议书》拟定的往来邮件以及邮件附件、证人证言，欲证明合作协议书以私人账户收款完全是依据原告的要求和指令进行操作的，佳青公司财产独立于崔静财产。经质证，原告对证据3中邮件往来不予认可，该证据来源不清，内容是否存在修改无法确定，邮件往来内容显示合同文本由崔静起草发给原告，不能证明合同款项支付崔静个人账户是原告的意思和指令；对证人证言不予认可，原告与佳青公司之间的合同与证人洪某无关，洪某没有理由参加合同的磋商过程以及合作协议的签订，客观上无法知晓双方签订合同的内容及协商的过程，作为香港居民的洪某居留国内的证件，于2012年10月12日到期，根本无法亲身参与协议的签订过程和了解情况，证言是虚假的；该组证据不能证明款项支付到崔静个人账户，是原告的安排和指令，相反说明为了将合同款项划归自己使用和占有，将款项支付个人账户，是被告安排并指令原告将合同款项支付到崔静个人账户。被告佳青公司对证据3真实性、合法性、关联性均予以认可。对于被告崔静提交的前述证据，本院认证如下：对证据1中证人未到庭接收双方质询，不符合证据形式要件，其余证据真实性予以确认；对证据2真实性予以确认；对证据3中证人未到庭接受双方质询，不符合证据形式要件，对证据3中其余证据真实性予以确认；以上已确认真实性的证据是否足以证明被告崔静的诉讼主张，本院将结合全案事实和证据在下文一并评述。被告佳青公司申请本院向深圳市腾讯计算机系统有限公司调取日不落嘉年华公众号实名注册登记信息等，腾讯公司回函称因该公众号已被注销，无法通过昵称定位，无法同公众号ID，无法调取信息。被告佳青公司申请调查令至昆明市档案局及云南省图书馆调取了2014年9月6日的春城晚报。经质证，原告及被告佳青公司、崔静对上述证据真实性均无异议，原告认为该公众号在网络存在没有异议，但关联性不予认可，该公众号发布信息不能认定为原告实施的行为，不能证明2014年9月1日后原告仍在经营日不落嘉年华；原告对“滇西游侠”的视频中涉及春城晚报内容认为不能证明被告的证明观点；被告则认为春城晚报报纸内容结合其提交的视频资料，可以证实原告在2014年9月自行运营的事实。本院对上述证据真实性予以确认，至于是否能证明被告主张的待证事实，将在下文一并论述。经审理，本院依据双方当事人对真实性无异议（包括有原件核对且对方当事人无证据予以反驳的）证据材料以及当事人的自认，确认与本案相关的案件事实如下：2014年5月，原告与被告佳青公司签订了《昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动合作协议书》，约定为促进云南省昆明市体育文化事业，丰富昆明市旅游活动，为中豪螺蛳湾地块的宣传与推广，经双方在平等自愿协商一致，定于2014年7月至9月在云南省昆明市举办螺蛳湾《日不落城嘉年华大型游艺活动》，达成以下协议：一、项目概况：项目举办时间2014年7月1日至8月31日，举办地点昆明中豪螺蛳湾地块，项目内容：大小型游乐设备、马戏表演、亲子沙滩、恐怖鬼屋、竞技设施、奇幻森林等内容；二、合作方式：原告提供项目活动场地、项目批文、设备租赁费用、整体运营管理费用、项目设计策划费用等整体费用，被告佳青公司提供原告要求提供项目活动所需要的全部游乐设备租赁并负责项目的运营和管理服务。本项目活动地点为昆明市中豪螺蛳湾，佳青公司在指定场地内安排活动设备并负责经营、组织、管理本项目活动，由原告向昆明市政府提出申请，负责取得政府批文，以其名义与政府部门等签署项目用地使用权的相关协议书，并向合同向对方支付场地租赁费用等相关费用，自行承担该合同项下的各项义务等内容。三、原告权利义务：原告负责整个活动票务销售、广告招租、餐饮摊位、票务等项目所有营收，原告负责本项目运营所需园区设备租赁费用、整体运营管理费用、项目设计策划等费用共计10832216元并分打到佳青公司指定账户并由佳青公司运作、经营该项目，根据项目待定因素，贮备备用金200万元，以便项目的其他增补支出，备用金由原告保管，若实际未能超过，则该费用不计入本合同。四、原告负责园区的筹备、执行、管理部门的组建，相关园区员工由原告出资，由佳青公司负责招募、管理与培训，原告需要为佳青公司落地的员工购买相应保险，如园区内员工出现工伤、意外事故等情况，超出保险范围的，由佳青公司承担。原告负责联系相应区域作为本项目的活动用地，并负责场地基建规划、设计、施工及监理，满足被告设备的入住要求，面积不少于40000平方米，负责确定活动期间可使用的停车位，协助佳青公司取得项目用地的使用权。甲方负责办理该项目运营的各项行政许可。甲方负责本次活动的设备和人员的保险购买，需对保险方案制定及确认并落实保险合作和签订协议，甲方需要全额购买相应保险，如被保人员和财产受损，赔偿数额超过保额的，原告不承担赔偿责任，由佳青公司自行承担赔偿责任。原告负责佳青公司管理工作人员在活动筹备与运营期间为期三个月的差旅与食宿等内容。五、佳青公司权利义务：佳青公司需保证所提供的活动内容符合中国法律法规规章的相关规定和要求，并按照法律法规规章的规定，完成向国家质检总局报批工作并取得主管质检部门的批准文件。佳青公司负责提供本项目除餐饮外所需要的项目及游乐设备（具体见附件项目及设备明细），包括部分大型设备所需的运输、运行、维修、保养、拆卸、安装、报关报检等保证该项目能正常开业营运的各项工作。佳青公司负责对活动场地的日常封闭式管理，负责安排活动场地内外的安全、保卫、清洁等日常运营工作团队的人员管理，佳青公司组织专业性运营团队，负责本项目的整体策划运作、现场管理、现场售票等该项目经营中的各项工作，需对活动场地按照活动目的进行合理善意使用，不得擅自改变场地用途，保证其提供的本次项目活动的各项游乐设备在活动开展期间，处于正常运营状态，若游乐设备故障应当及时维修，应保证设备设施的安全使用和游客安全，原告需要全额购买相应保险，如被保人员和财产受损，赔偿数额超出保额的，原告不承担赔偿责任，由佳青公司自行承担赔偿责任。佳青公司向政府部门或相关机构提供办理批文的各项数据及材料，负责办理经营该项目的各项行政许可手续，原告予以必要的协助，佳青公司负责本项目活动的媒体宣传推广工作。本项目经营中需要的技术人员、操作人员、工作人员均由佳青公司招聘，由佳青公司以其名义订立劳动合同，进行培训、管理，工作人员的工资、福利等费用由佳青公司支付。佳青公司应本着勤勉尽责的原则积极开展本项目的经营活动，争取本项目经营收益最大化，本项目活动期间，非因不可抗力或不可归责于佳青公司的客观原因，不得单方面停止（或暂停）全部或部分项目活动内容的营业活动，本项目经营结束后，佳青公司负责本项目设备实施的拆卸及经营场地的清场工作，佳青公司向原告提供的所有服务按照合同的附件报价清单最终确认，如按照原告要求的内容条款更改价格、服务内容的变动，以最终双方确认的报价单为准。六、付款方式及人员：原告需向佳青公司支付本项目策划设计统筹运营总费用10832216元，该协议签署之日起七日内原告应向佳青公司指定账户支付设备第一笔付款的50%与运营第一笔付款，合计3003544元，为设备部分定金和运营部分费用相加。设备全部到达现场并且检测完毕后，支付第一笔付款的另外50%为2053544元，开园后的10日内原告应向佳青公司指定账户支付第二笔费用合计3630926.4元，为设备部分费用和运营人员费用相加。在闭园前日内，原告向佳青公司指定账户支付第三笔款项的70%合计1500941.12元，在闭园后，所有设备撤离后，第三笔款项的所有款项支付完毕643260.48元。佳青公司指定账户为62×××24，户名崔静，开户银行为招商银行上海市福州路支行。本协议所指园区设备租赁费用、整体运营管理费用、项目设计策划费用，是指原告依照本协议约定向佳青公司支付10832216元。该活动项目由佳青公司负责运营管理，佳青公司提供不少于20人的管理团队进驻落实相关管理团队的组建，原告进行必要协助与团队人员的招募并有权监督项目的全部运营过程。原告除依约支付上述资金外，还需承担该项目筹备、报批、场地基础建设、园区场馆搭建、园区执行人员的招募与相关费用、园区基础运营费用、清场、票务制作发行、物料制作等，除双方在本合同附件报价单与增补报价单以外的其他与项目相关的费用发生由原告承担，除原告特殊要求外，佳青公司不出具相关发票。七、票务及设备：本项目所有门票均由佳青公司负责设计和提供销售网络渠道，原告负责印刷制作和运输以及渠道投放，游乐设备财产所有权属归佳青公司所有，原告不享有游乐设备所有权，但也不承担游乐设备在本项目活动中的维护保养维修及损害费用，原告不得以任何理由或方式将游乐设备进行变卖或者质押给包括但不限于银行在内的第三方，也不得以任何理由或方式转租、搬移游乐设备。佳青公司应保证其具有经营本协议项下相关项目活动的合法经营资质，并应本着项目经营利益最大化的原则配备本次活动项目所提供的游乐设备实施，各类游乐设备设施类型的齐全程度及数量的充分程度不低于佳青公司既往任何一次办同类活动的配备标准，佳青公司应在本协议签署时将其提供、配备的游乐设施以类表的方式向原告明示，并作为佳青公司履行其合同义务的依据。本项目运营过程中，需要就广告招租、摊位招租、门票、制作等一切与本项目经营相关的事项均由原告负责，相关协议、合同、文件，均由原告以自己的名义与第三方签署并自行对第三方承担责任等内容。八、违约责任：佳青公司在运营项目过程中，每个项目地块属于分包供应商授权，提供包括策划、运营与五大区域在内的此项嘉年华事宜，若由于佳青公司的策划失误导致活动不能正常进行的，佳青公司退回原告的策划费用并且承担一倍赔偿，若由于佳青公司的供应商中的失误，导致某一区块的设备不能正常使用，该区块不能正常运营的，则退回该区块的运营与租赁费用，并且承担该区块的一倍费用的赔偿。原告迟延向佳青公司支付活动资金的，每逾期一日，按照迟延付款金额的千分之二项原告承担违约金，逾期超过5天的，视为原告违约，佳青公司有权解除本协议，并将原告已经支付的所有款项作为违约金赔偿给佳青公司，本协议第一条约定的项目举办时间为暂定时间，因不可归责于任何一方的客观原因或双方协商一致推迟项目实施导致本项目延期举办的，双方应当继续履行本协议，但因不可归责于任何一方的客观原因导致项目延期举办超过30日的，双方任何一方均有权解除本协议，互不承担违约责任。任何一方不履行或不完全履行本协议书约定义务导致另一方遭受损失的，应当赔偿守约方的实际损失。本协议执行过程中如有争议协商未果，提交合同履行地仲裁委员会等内容。该协议附件昆明日不落嘉年华套餐费用（部包含园区整体运营及各区域管理费用）对设备等明细费用及总费用及支付进度予以明确。对10%的税金约定统一由对私账户，双方均不承担费用，除非原告特殊要求。上述合作协议签订后，被告佳青公司向原告提出《昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动补充协议》（以下简称“补充协议”）并附变更后的附件清单，将原先园区涉及中的“大型设备与运营项目”作了部分设计修改，由原先部分设备变更如附件清单《昆明日不落城新增项目清单》所含设备、《昆明嘉年华新增项目运营清单》所含运营项目，开园时间变更为2014年7月31日，合同内涉及其他条款不变，除大型设备部分调整以外，其他园区不发生变动，故费用金额与支付方式变更如下，费用金额从10832216元变更为10250490元，支付方式变更为2014年7月20日前，原告应向佳青公司指定账户支付首付款，合计5339032元，为设备部分定金和运营部分费用相加（原先设备与增补设备、原先运营与增补运营4份报价相加，具体付款标准与服务内容见报价清单）；2014年8月10日前，原告应向佳青公司指定账户支付第二笔费用，合计3408956元；在双方合同约定服务时间2014年9月1日暨原定闭园后10日内，原告应向佳青公司指定账户支付第三笔款项，合计1502502元。该协议附件昆明日不落嘉年华套餐费用（不包含园区整体运营及各区域管理费用）、昆明日不落嘉年华运营费用统计表（此费用不包含项目设备费用以及餐饮住宿费用）、昆明日不落嘉年华新增项目清单、昆明嘉年华新增项目运营清单对设备等明细费用及总费用及支付进度予以明确。原告表示其在收到佳青公司上述补充协议及附件后，未签字盖章。原告通过钱波账户于2014年5月28日向被告崔静转账支付了昆明日不落城嘉年华活动款项900000元、900000元、303544元、900000元，于2014年7月3日转账支付了1000000元，于2014年7月21日转账支付了人民币500000元、500000元、335488元，原告共计支付款项为5339032元。《昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动合作协议书》签订后，原告向昆明市政府汇报了筹办螺蛳湾日不落嘉年华活动的相关工作，昆明市政府出具了同意举办的会议纪要。昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动于2014年8月2日开园，2014年8月24日在园区奇幻森林攀岩区域因电葫芦钢丝脱落造成一游客空中掉落安全事故，2014年8月25日，昆明螺蛳湾国际商贸城管理委员会因此向原告发出通知要求原告积极联系安监、质检、环保等部门入园认真进行自检自查，待完全符合安全标准后方可开园。项目运行期间，原告提交证据显示其主要收入为门票收入，原告产生了园区采购及相关管理费用园区人员餐宿费，园区安全事故赔偿费、汽车租赁费，人员工资，园区门头搭建基建工程款游乐场配套设施、棚房、板房、配套水电及部分临时设施基建工程款，项目土建基础和水电安装工程费用及广告费等。原、被告对于邮箱号395×××＠ｑｑ.ｃｏｍ、137×××＠139.ｃｏｍ系由原告法定代表人钱波使用，邮箱号cj_3ans@126.com、144×××＠ｑｑ.ｃｏｍ系由被告崔静使用的事实予以认可，原、被告对双方邮件往来中部分邮件及其附件进行了公证证据保全，双方通过邮件对协议签订、活动运营、费用支付等进行了协商：2014年7月13日钱波发送给崔静邮件中称项目还有很多需要改进的地方，沙子是普通河沙、毛绒公仔是一堆垃圾，希望被告方对此项目予以重视，崔静回复称将进行整改等内容；2014年7月15日崔静回复钱波质疑项目是否能按时落地及开园等称将确保各项工作的准确开园时间，钱波回复称原则上同意月底先行试运营，但正式的运营时间不宜拉的时间过长，8月10日正式启动运营的话，离开学时间只有20天时间，如项目无太多亮点会导致已入园的游客会有不良的口播影响后期游客进园等内容；2014年7月16日钱波发送给崔静的邮件中称崔静对该项目重视度不够，马戏总费用120万，不包含每月10万元的运营费，品质远远不值这个价等，崔静回复称将到昆明对马戏团的脚本、演出等予以说明，设备运营成本审定后由钱波审定等内容；2014年8月24日钱波发送给崔静的邮件中称截至8月23日总计到达昆明的总人数为11名，除部分人员按时上下班，其余人员想来就来，想走就走，对于8月31日贵司离场，不敢对佳青公司的人报有太大的寄望与奢求等内容。2014年7月18日被告崔静向钱波发送邮件附件中《昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动补充协议》的附件之一《昆明日不落嘉年华运营费用统计表》中园区整体运营管理费用、项目设计策划费用对应内容部分为“25名管理人员，为期2014年6月1日至8月31日，3个月（含培训费用，3个月差旅食宿由主办方落实）。2、2014年8月16日钱波向被告崔静发送的邮件附件《合作变更协议》，内容为原告向被告佳青公司提出变更协议，双方于2014年5月签订的《昆明螺蛳湾日不落城嘉年华活动合作协议书》及2014年7月签订的《昆明螺蛳湾日不落城嘉年华活动补充协议》解除不再继续履行，马戏团项目运营至2014年9月30日，增加开场桑巴舞的表演，费用由被告佳青公司与供应商结算支付，遨游太空、儿童蹦极、成人蹦极、碰碰车、游戏机由原告运营至2014年12月31日，奇幻森林需增补神网架，佳青公司应于2014年8月31日前完成，佳青公司运营人员运营至2014年9月15日离场，该项目所有购买费用由佳青公司与供应商结算支付，佳青公司继续为“昆明螺蛳湾日不落城嘉年华活动”组织运营及提供相应的配套服务，服务终止时间为2014年8月31日，佳青公司在服务终止后三日内与原告办理权利义务交接手续，原告在2014年12月31日前向佳青公司支付服务费用60万元等。2014年8月31日，从670×××＠ｑｑ.ｃｏｍ阎柳建的邮箱向钱波发送邮件及附件中载明，附件为运营工作情况和现场运营及设备交接具体内容，运营工作是从8月2日至8月31日所有工作内容及修改建议，现场运营及设备交接，截止8月31日针对现场运营各项目和设备、现场运营主管及通讯录（含设备方）、现场管理制度、现场员工管理制度、各项目设备运营、人员分配、管理职责和注意事项、各摊位毛绒玩具数量、总数及每日出奖数量、其他各项运营工作表等和大王总完成工作交接等内容。从网络评论中，美团、携程、大众点评等平台上存在时间、内容涉及2014年9月运营相关的内容，如携程平台中有游客点评“2014年9月20日游感。早晨起个大早从安宁坐公交到螺蛳湾三期旁边嘉年华……工作人员一名也没有，门口仅有两个保安……2014.9.20”；大众点评平台中有游客点评“……据说之前还可以，但是我们9月中旬去就很糟糕了，那些工作人员说快倒了，门票上本来写着10点钟左右入园，但是我们去了保安不让进，说改时间了，改成下午1点开……2014.9.29”、“……说到十月底，结果九月底就开始撤了……2014.11.1”等内容。被告崔静原系被告佳青公司法定代表人，2014年11月经股权转让，佳青公司股东变更为田秋萍、田蔚萍，法定代表人为田蔚萍。综合双方诉辩主张，本案争议焦点为：1、原、被告之间的补充协议、合作变更协议的效力及双方之间合同履行期限如何认定及原告主张解除昆明螺蛳湾日不落嘉年华活动合作协议的观点是否成立；2、原告主张被告存在根本违约的情形是否存在以及原告主张被告应承担违约责任请求是否成立；3、原告主张由崔静对本案合同责任承担连带责任的观点是否成立？本院认为：《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。关于争议焦点一，根据现有证据及查明事实，其一，原告与被告于2014年5月底签订了合作协议后，被告佳青公司于2014年7月18日通过邮件向原告提出签订补充协议，虽原告陈述并未在该份补充协议上签字盖章，但从已经支付第一期款项金额5339032元与补充协议约定一致，嘉年华活动现场实际到位的设备与补充协议及其附件相吻合，开园时间也实际予以变更等情况看，该份补充协议及附件内容已经实际履行，对双方具有约束力，补充协议附件包含《昆明日不落嘉年华设备套餐费用》、《昆明日不落嘉年华运营费用统计表》、《昆明日不落嘉年华新增项目清单》、《昆明嘉年华新增项目运营清单》四份，四份附件金额与合同总计金额可以吻合，原告主张的附件仅为两份与事实不符；其二，对于2014年8月16日原告通过邮件向被告发送的合作变更协议，该协议系原告向被告佳青公司发出的要约，被告佳青公司以实际行为在2014年8月31日将运营人员安排离场；结合上述补充协议附件中《昆明日不落嘉年华运营费用统计表》中园区整体运营管理费、项目设计策划费用内容部分载明“25名管理人员，为期2014年6月1日至8月31日，3个月”，而补充协议中对于被告佳青公司在开园后的运营时间段并未明确是否调整，以及钱波2014年8月24日发送给崔静的邮件中载明“对于贵司8月31日离场事件……他们（佳青公司运营人员）在与不在并不重要了”，在2014年8月31日从670×××＠ｑｑ.ｃｏｍ阎柳建的邮箱向钱波发送邮件及附件中载明了运营工作情况和现场运营及设备交接具体内容，2014年8月30日原告向被告佳青公司发出的《关于昆明螺蛳湾日不落城嘉年华合作协议贵司存在违约、欺诈及给我方造成损失的函》中提及“合同约定的活动时间已经即将届满”，被告佳青公司回函中提及“我司已于8月31日完成3个月的策划与运营业务，合同已经期满”；同时被告佳青公司提交的游客在嘉年华活动现场阅读2014年9月7日春城晚报等视频资料及2019年9月以后的部分网络评论内容，原告在2014年9月份自行运营的事实有证据证实，如上所述，本案涉及的合作协议、补充协议及合作变更协议履行期限已经于2014年8月31日届满，原告要求解除合作协议的请求不能成立，不予支持。关于争议焦点二，关于本案的违约情形，如上所述，原、被告双方之间的协议已经于2014年8月31日届满，原告主张被告佳青公司存在根本违约的观点不能成立，合同已经履行，但被告佳青公司在合同履行过程中确实存在履行合同不符合约定的情形：其一，补充协议开园时间变更为2014年7月31日，实际开园时间为2014年8月2日，部分项目设备未按期安装到位或不能正常运营，从邮件往来显示存在入场设备、物料存在瑕疵，前期筹备工作时间过长导致错过部分暑假运营时间等；其二，部分设备未能保证安全运营，开园后发生多起安全事故，2014年8月24日奇幻森林攀岩区域因电葫芦钢丝脱落造成游客空中掉落安全事故，导致闭园；其三，被告佳青公司应提供不少于20人的管理团队进驻落实相关管理团队的组建，进驻人员未能符合合同约定人数；如上所述，被告佳青公司存在违约情形，原告主张其因本次活动投入超过1000余万元，应按照违约条款约定退还已支付费用5339032元并支付该费用一倍的违约金并赔偿损失的观点，与认定的被告佳青公司违约情形并不相符，对于原告主张投入的各项费用，从证据及实际运营看存在产生费用的合理性，但因原告主张的根本违约情形不能成立，原告提交的投入证据涉及多方案外第三人，该投入费用并不影响本案处理，故对投入费用具体金额在本案中不予审查确认。根据合同履行情况及上述违约情形，结合合同约定“任何一方不履行或不完全履行本协议书约定义务导致另一方遭受损失的，应当赔偿守约方的实际损失”，考虑嘉年华活动实际运营情况及原告提交证据显示收入情况等，酌情确定由被告佳青公司向原告支付违约金200万元，对原告关于违约金及赔偿损失的其余诉讼请求，不予支持。关于争议焦点三，原告认为被告崔静以其个人账户收取了本案合同款项，对此，被告崔静提交了被告佳青公司财务制度、财务部门情况及审计报告等相关证据，并认为从双方邮件往来中可以证明被告佳青公司、崔静系应原告要求才提供崔静账户作为付款账户的，在2014年5月23日邮件中崔静回复称已经去掉税收，更改了支付方式等内容有所体现，被告崔静提交的审计报告等内容可以证实其个人财产与佳青公司财产是相互独立的观点，原告主张财产混同的观点不能成立，不予支持。综上所述，原告冠旭昆明分公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告上海佳青文化传播有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告上海冠旭投资管理咨询有限公司昆明分公司支付违约金200万元；二、驳回原告上海冠旭投资管理咨询有限公司昆明分公司其他诉讼请求。案件受理费115868元，由被告上海佳青文化传播有限公司承担14780.91元，由原告上海冠旭投资管理咨询有限公司昆明分公司承担101087.09元，保全费5000元，由被告上海佳青文化传播有限公司承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或法定代表人人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期间为二年。审判长  钱晓燕审判员  杨 雪审判员  刘 涛二〇一九年二月二十八日书记员  陈佩云李昱蓉