北京市海淀区人民法院执 行 裁 定 书（2019）京0108执异84号申请执行人：烟台远征电子科技开发有限公司，住所地山东省烟台市莱山区迎春大街133号附1号。法定代表人：马仁南，执行董事。委托代理人：何玉海，北京市友仁律师事务所律师。被执行人：北京巴士壹佰网络科技有限公司（已注销）。被申请追加人：张旭，男，1982年12月7日出生，汉族，住山东省青岛市市南区，户籍所在地上海市黄浦区。本院依据已经发生法律效力的本院（2017）京0108民初43925号民事判决，在执行烟台远征电子科技开发有限公司（以下简称远征公司）与北京巴士壹佰网络科技有限公司（以下简称巴士公司）合同纠纷一案[执行案号：（2018）京0108执1484号]过程中，申请执行人远征公司向本院提出申请，请求追加张旭为本案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。远征公司称，远征公司与巴士公司合同纠纷一案，经北京市海淀区人民法院以（2017）京0108民初43925号民事判决结案。判决发生法律效力后，远征公司已向海淀法院申请强制执行。现被执行人巴士公司已注销，且无可供执行的财产。根据第三方软件查询的巴士公司股东出资情况，张旭认缴出资800万元，实际出资346.7744万元，存在出资不实的情形。故依据相关法律规定，请求追加张旭为被执行人，在其出资不实的范围内对本案债务承担连带清偿责任。张旭辩称：不同意远征公司的追加申请。张旭与另一股东丁正武是新加坡一家风险投资机构的员工，系代该投资机构持有巴士公司的股份，属于职务行为，不应承担责任。丁正武现仍在投资机构任职，张旭已于2015年底离职。在巴士公司进行清算时，经股东协商，内部债权债务关系一概不追究。后马臣福又以其实际控制的远征公司来起诉巴士公司，其他股东均不知情。原审判决涉嫌虚假诉讼，应予撤销。远征公司所述公司股东实际出资比例是不正确的。张旭系代投资机构持有股份，且已经离职，不享受股东利益，也不应承担相应风险。本院经审查查明：本院于2017年9月25日作出（2017）京0108民初43925号民事判决，对远征公司与巴士公司合同纠纷一案，判决：北京巴士壹佰网络科技有限公司于本判决生效后十日内偿还烟台远征电子科技开发有限公司售票款206020.5元及利息（以206020.5元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率为标准计算，自二〇一六年三月二十二日起至实际给付之日止）。判决生效后，远征公司向本院申请强制执行，本院于2018年1月18日立案执行。因未发现巴士公司可供执行的财产，本院于2018年11月28日裁定终结本次执行程序。另查，北京巴士壹佰网络科技有限公司系由马臣福、刘宇、李芹于2014年12月10日设立的有限责任公司，公司法定代表人为马臣福。公司注册资本5000万元，其中，马臣福认缴出资2000万元，刘宇认缴出资1500万元，李芹认缴出资1500万元，出资时间均为2060年12月1日，出资形式均为货币出资。2015年10月26日，巴士公司召开股东会并形成决议，同意李芹将其持有的货币出资1005万元转让给丁正武，马臣福将其持有的货币出资1340万元转让给丁正武，刘宇将其持有的货币出资205万元转让给丁正武，刘宇将其持有的货币出资800万元转让给张旭。根据修改后的公司章程，巴士公司股东变更为李芹（出资495万元）、马臣福（出资660万元）、刘宇（出资495万元）、张旭（出资800万元）、丁正武（出资2550万元），出资时间变更为2060年12月31日。2016年12月24日，巴士公司召开股东会并形成决议，由于公司不再经营，决定注销公司，即日起由丁正武、张旭、李芹、刘宇、马臣福组成清算组，并指定丁正武为清算组负责人。2017年3月14日，北京市工商行政管理局海淀分局对巴士公司提交的清算组予以备案。2018年2月24日，巴士公司清算组出具清算报告，称债权债务已清理完毕，各项税款、职工工资已结清，已于2017年3月22日在北京晨报发布注销公告。2018年2月24日，巴士公司召开股东会并形成决议，全体股东决定注销公司，公司注销后的未尽事宜由全体股东承担，全体股东一致确认清算报告内容。2018年3月5日，北京市工商行政管理局海淀分局核准巴士公司注销。关于认缴出资的履行情况，张旭称其不能确定具体出资数额，亦未提交相关证据。巴士公司的工商档案未反映股东实际出资情况。根据巴士公司于2017年6月5日在国家企业信用信息公示系统中公示的2016年度报告，张旭实缴出资346.7744万元，出资时间为2015年10月27日。张旭另向本院提交其与“TembusuPartnersPteLtd”之间的“EmploymentAgreement”、其与“TembusuGrowthFundⅡLtd”之间的“DeedofDeclarationofTrust”以及马臣福、烟台远征电子科技开发有限公司、烟台远征软件技术开发有限公司、山东新途网络科技有限公司、刘宇、辽宁新途网络科技有限公司、李芹、南宁瑞宝麒广告传媒有限公司、南宁九六六八零零网络科技有限公司、“TembusuGrowthFundⅡLtd”、巴士公司签订的《投资框架协议》等证据，以证明其代持巴士公司股份、远征公司系马臣福实际控制的公司。远征公司对上述证据的真实性、关联性不予认可。远征公司还以股东出资不实为由，向本院提出追加丁正武、马臣福、刘宇、李芹为被执行人的申请，本院另案予以处理。以上事实，有判决书、裁定书、工商档案、国家企业信用信息公示系统网页截屏、询问笔录等在案佐证。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，根据巴士公司的章程及其在国家企业信用信息公示系统自行公示的信息，公司股东张旭认缴出资800万元，实缴出资346.7744万元，尚有453.2256万元出资未缴纳。张旭否认上述实缴出资数额，但未能说明其实际出资情况，亦未提交证据予以证明，本院对其抗辩主张不予采信。张旭系巴士公司章程载明的公司股东，并经工商登记公示，依法应就其认缴出资承担相应责任。即使张旭所述代他人持有巴士公司股份的情况属实，基于登记公示效力及合同相对性，其出资责任亦不能免除。巴士公司已于2018年3月5日经工商行政管理部门核准注销。根据公司法相关司法解释的规定，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产，包括尚未届满缴纳期限的出资。据此，张旭认缴出资的期限虽为2060年12月31日，但该期限应随巴士公司注销而提前届满。因此，张旭未足额缴纳认缴出资，依法应在未缴纳出资的范围对公司债务承担连带责任。远征公司的追加申请，符合法律规定，本院应予支持。另，生效判决确定的义务应当得到履行。张旭提出本案执行依据违法应予撤销的主张，应另循正当程序提出。在生效判决未经依法撤销的情况下，张旭的此项抗辩理由缺乏依据，本院不予采信。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：一、追加张旭为执行依据为（2017）京0108民初43925号民事判决的执行案件的被执行人；二、张旭在注册资金不实的453.2256万元范围内，以（2017）京0108民初43925号民事判决确定的北京巴士壹佰网络科技有限公司应履行而未履行的债务为限，对烟台远征电子科技开发有限公司承担清偿责任。申请人或被申请人对裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  潘亮洁人民陪审员  岳 维人民陪审员  王玉丽二〇一九年二月一十二日书 记 员  郑 鑫