西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初10792号原告：赵夏玲，女，汉族，1963年7月26日出生，住：西安市雁塔区。委托代理人：王宏，陕西华诺律师事务所律师。被告：谢晓霖，女，汉族，1981年12月13日出生，现羁押于西安市灞桥区。被告：谢明颖，女，汉族，1989年12月12日出生，住：山东省招远市。原告赵夏玲与被告谢晓霖、谢明颖民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵夏玲及其委托代理人王宏，被告谢晓霖到庭参加了诉讼，被告谢明颖经本院合法传唤未到庭。本案现已依法缺席审理终结。原告诉称，2013年5月初，被告以资金周转为由向原告借款48000元，月息约定为1.5%。2013年5月底被告向原告借款115000元，并向原告出具《借款合同》。借款到期后，被告未予归还。2015年5月30日，被告重新向原告出具《借款合同》。2015年6月4日，被告向原告支付借款利息14760元。2016年3月19日，被告谢明颖向原告出具担保合同，并以其位于西安市未央区XXXXX4号房产作为抵押担保，保证期间从2016年3月19日至2018年12月31日。借款到期后，原告多次催要，被告拒不归还，故诉至法院要求：1、被告谢晓霖、谢明颖偿还原告借款本金163000元及利息14670元，并支付从2015年11月30日起至实际归还之日，以163000元为基数，按照年利率24%计算逾期利息和违约金；2、本案诉讼费由被告承担。被告谢晓霖辩称，认可其与原告的借款事实，原借款到期后借款合同有所变更，现不能确认原告提供的借款合同是否为最终借款合同，需要调取银行流水，查询已还款项及利息的记录。要求该案延期审理，其自2017年12月7日被刑事拘留，无法履行合同约定，不履行并非其主观意愿。被告谢明颖经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交任何书面答辩意见。经审理查明，2013年5月31日，原告（乙方）与被告谢晓霖（甲方）签订《借款合同》，合同约定：“1、借款用途为杰尚家具店扩大经营周转资金；2、借款期限为2013年5月31日起至2013年11月31日止，利息按月息1.5%计算为4320元；3、借款金额为48000元；4、本息共计52320元，于2013年11月31日一并归还；5、借款方必须按照借款规定的用途使用，不得挪作他用，或者进行违法活动；6、如甲方不能如期偿还借款，甲方必须按原利息加倍计算违约金偿还给乙方。”同日，原告（乙方）与被告谢晓霖（甲方）又签订《借款合同》，约定：“1、借款用途为杰尚家具店扩大经营周转资金；2、借款期限为2013年5月31日起至2013年11月31日止，利息按月息1.5%计算为10350元；3、借款金额为115000元；4、按照还款日期将本息一并归还；5、借款方必须按照借款规定的用途使用，不得挪作他用，或者进行违法活动；6、如甲方不能如期偿还借款，甲方必须按原利息加倍计算违约金偿还给乙方。”另查，2013年11月30日，被告谢晓霖将上述两份借款合同的借款期限再延期半年。2015年6月4日，被告向原告户名为6226221204204595的账户转账14760元，将上述借款合同的利息结清。2014年11月30日，原告（乙方）与被告谢晓霖（甲方）签订《借款合同》，约定：“1、借款用途为杰尚家具店扩大经营周转资金；2、借款期限自2014年11月30日起至2015年5月30日止，利息按月息1.5%计算为14670元；3、借款金额为163000元；4、按照还款日期将本息一并归还；5、如甲方不能如期偿还借款，需提前告知乙方，另作合同，否则甲方须按原利率加倍偿还给乙方作为违约金。”2015年5月30日，原告（乙方）与被告谢晓霖（甲方）重新签订《借款合同》一份，约定：“1、借款用途为借款人经营的杰尚家具店扩大经营周转资金；2、借款金额为163000元；3、借款期限自2015年5月30日起至2015年11月30日止，利息按月息1.5%计算为14670元；4、按照还款日期将本息一并归还；5、如甲方不能如期偿还借款，需提前告知乙方，另作合同，否则甲方须按原利率加倍偿还给乙方作为违约金。”2016年3月19日，被告谢明颖向原告出具《借款担保合同》，载明：“杰尚家具因扩大经营规模，谢晓霖借赵夏玲现金240000元，利息及本金按每月偿还20000元（每月30日前打款），最晚一年时间还清，如不能如期偿还，我谢明颖愿以我的房产（西安市未央区北二环南侧开元路西侧2幢1单元10404室）作为偿还抵押，并自愿承担连带保证责任，保证期间为2016年3月19日至2018年12月31日，担保人：谢明颖。”再查，被告谢晓霖因涉嫌犯诈骗罪于2017年12月7日被抓获，同月15日被刑事拘留，2018年1月10日被依法逮捕，西安市灞桥区检察院于2018年8月17日向西安市灞桥区人民法院提起公诉。西安市灞桥区人民法院于2018年12月14日作出（2018）陕0111刑初408号刑事判决书，判决被告谢晓霖犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金50000元。庭审中，原告表示本案所涉借款均以现金的形式向被告谢晓霖支付，被告谢晓霖表示对借款事实认可，现因无法确定最终借款合同，担保合同并非被告谢明颖真实意思表示，涉案款项与担保人无关。上述事实，有合同、银行流水及庭审笔录等相关证据在卷佐证，并经当庭核实无误，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。本案中，原告与被告谢晓霖签订借款合同，原告以现金形式向被告支付了借款，且被告谢晓霖向原告支付部分借款利息，故对于原告要求被告谢晓霖偿还借款163000元及借款期间利息14670元的诉讼请求，本院依法予以支持。出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。原告与被告谢晓霖约定如被告谢晓霖不能如期偿还借款，需提前告知原告，另作合同，否则被告谢晓霖须按原利率加倍偿还给原告作为违约金，现因被告谢晓霖未按约定偿还借款及利息，故被告谢晓霖应以借款本金为基数，自2015年11月30日起按照利率24%计算，向原告支付违约金至实际偿还之日。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。庭审中，被告谢晓霖否认被告谢明颖签订的《借款担保合同》并非被告谢明颖真实意思表示，但其并未提供相关证据予以证明，故本院依法不予采信。被告谢明颖作为保证人向原告出具《借款担保合同》，载明其自愿对被告谢晓霖所欠借款及利息承担连带保证责任，故被告谢明颖对原告的该笔债务承担连带清偿责任。综上所述，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告谢晓霖、谢明颖应于本判决生效后十日内偿还原告赵夏玲借款本金163000元、借款期间利息14670元及违约金（以借款本金为基数，自2015年11月30日起按照利率24%计算，向原告支付违约金至实际偿还之日）。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍偿付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3853元，由被告谢晓霖承担。因原告已预交，被告谢晓霖在支付上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  马 娆人民陪审员  耿美婷人民陪审员  顿纪斌二〇一九年二月十八日书 记 员  张朝茜打印：相丽华校对：刘杨2019年月日送达