广东省珠海市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤04民特5号申请人：广州市迎商酒店管理有限公司珠海分公司，住所地：珠海市拱北侨岭街30号红海酒店自编1-7号。负责人：郭汉雄。委托诉讼代理人：薛春阳，男，该公司员工。申请人:广州市迎商酒店管理有限公司，住所地：广州市越秀区越华路116号之一12楼自编1210。法定代表人：黄秋平。委托诉讼代理人：彭滨，男，该公司员工。被申请人:谭春凤，女，1970年2月14日出生，汉族，住址：广东省韶关市武江区，委托诉讼代理人：黄敬红，广东海鸥律师事务所律师。申请人广州市迎商酒店管理有限公司珠海分公司（以下简称迎商酒店珠海分公司）、广州市迎商酒店管理有限公司（以下简称迎商酒店公司）与被申请人谭春凤申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2019年1月7号立案后进行了审查。现已审查终结。珠海市香洲区劳动人事争议仲裁院（以下简称香洲仲裁院）于2018年12月6日作出珠香劳人仲案字﹝2018﹞2050号仲裁裁决，查明各方当事人对以下事项无争议：第2谭春凤于2015年11月入职迎商酒店珠海分公司，岗位是客房服务员。第2谭春凤2016年5月11日在工作时扭伤左膝。2016年8月29日至12月9日谭春凤在珠海市第二人民医院住院102天，医嘱住院期间留陪一人。2016年12月9日至2017年1月9日谭春凤到珠海市第二人民医院住院31天，医嘱未载明需陪护。2017年1月9日至2月9日谭春凤到珠海市第二人民医院住院31天，医嘱未载明需陪护。2017年2月14日至3月14日谭春凤到珠海市第二人民医院住院28天，医嘱未载明需陪护。第2谭春凤所患扭伤左膝于2016年6月21日被珠海市香洲区人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年6月22日珠海市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍九级。第2谭春凤受伤前月平均工资2200元，迎商酒店珠海分公司按珠海市最低参保标准为谭春凤缴纳社会保险。第22017年7月迎商酒店珠海分公司以谭春凤治疗终结后未返岗，构成旷工为由，解除与谭春凤的劳动合同。2017年10月10日珠海市社会保险基金中心按珠海市在职工资社平工资6244元的60%为标准支付谭春凤一次性工伤医疗补助金2个月本人工资。第2迎商酒店珠海分公司系迎商酒店公司的分公司。双方有争议的事项及香洲仲裁院认定的情况如下：第2一次性伤残就业补助金。谭春凤主张在迎商酒店珠海分公司处工作发生工伤，被评定为九级伤残，双方解除劳动合同后迎商酒店珠海分公司没有依法支付谭春凤一次性伤残就业补助金，谭春凤要求迎商酒店珠海分公司按珠海市在职职工平均工资6244元的60%为标准支付其一次性伤残就业补助金。谭春凤提交工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、医疗资料、待遇申请回执、电话记录、短信记录、录音等证明工伤、伤残等级、申领工伤待遇情况以及就工伤待遇多次向迎商酒店珠海分公司主张权利的事实。迎商酒店珠海分公司主张：1、双方于2017年6月30日解除劳动合同，谭春凤该项仲裁请求已超过一年仲裁申请时效，不应得到支持；2、谭春凤计算方法存在错误，应该按其受伤前缴费工资即2016年公布的统筹地区职工平均工资5277元为标准计算，而非谭春凤主张的2017年公布的平均工资6244元为标准计算。香洲仲裁院认为，根据谭春凤提交的手机通话记录、短信以及录音材料，可以证明谭春凤多次向迎商酒店珠海分公司主张工伤待遇的事实，直至2018年9月3日迎商酒店珠海分公司均没有否认需向谭春凤支付相关待遇，以上谭春凤向被谭春凤主张权利的行为导致仲裁时效多次中断，仲裁时效重新计算，故谭春凤主张的一次性伤残就业补助金没有超过仲裁时效，可以得到支持。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款规定，九级伤残职工依法与用人单位解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金二个月本人工资，由用人单位支付八个月本人工资。根据谭春凤的工资标准以及参保情况，珠海市社会保险基金中心已经于谭春凤离职后按珠海市2017年公布的在职职工社会平均工资6224元的60%的标准支付其一次性工伤医疗补助金，谭春凤主张迎商酒店珠海分公司应按此标准支付一次性伤残就业补助金29971.2元（6244元/月×60%×8个月），符合法律规定，香洲仲裁院予以支持。二、护理费。谭春凤主张住院共计197天，按200元每天计算护理费，谭春凤已支付护理费39400元，由于迎商酒店珠海分公司没有派人参与护理，要求迎商酒店珠海分公司承担该笔费用。谭春凤提交住院治疗资料、发票和收据证明。迎商酒店珠海分公司主张：1、有医嘱证明需护理的住院天数为102天，谭春凤主张197天护理费用没有依据。谭春凤主张的护理费计算标准明显过高，其发票是2018年5月后补的，谭春凤未能提交支付凭证证明该款项已实际发生，不应得到支持；2、谭春凤主张的护理费已超过仲裁申请时效。迎商酒店珠海分公司提交收据证明。香洲仲裁院认为，如同上文认定，谭春凤多次向迎商酒店珠海分公司主张权利导致时效中断，时效重新计算，谭春凤该项主张并未超过仲裁时效。庭审查明，谭春凤曾向迎商酒店珠海分公司提交护理费收据，内容为198天×180元/天，金额为35640元，该收据没有收款人签章。庭审时谭春凤提交由珠海市康心家政服务有限公司出具的收据及发票，内容为197天×200元/天，金额为39400元。由于谭春凤提交的两份收据护理标准、护理天数、总金额前后不一致，且发票是2018年5月后补的，谭春凤并未能提交相应的支付凭证证明，香洲仲裁院对谭春凤提交的护理费发票及收据均不予采纳。根据住院记录，谭春凤有医嘱载明需护理的住院天数为102天，期间迎商酒店珠海分公司并没有派人参与护理，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款之规定，迎商酒店珠海分公司应参照当地护工的劳务报酬标准向谭春凤支付护理费。珠海市平均护理标准为120元/天，迎商酒店珠海分公司应向支付谭春凤护理费12240元（102天×120元/天）。谭春凤其余住院期间并没有医嘱载明需要护理，谭春凤主张剩余住院期间的护理费用，没有事实依据，香洲仲裁院不予支持。三、责任承担。谭春凤主张迎商酒店珠海分公司系迎商酒店公司的分公司，要求两公司共同承担支付责任。两公司没有对此提出异议。香洲仲裁院认为，迎商酒店珠海分公司属于迎商酒店公司的分支机构，不具备独立法人主体资格，谭春凤要求迎商酒店公司对迎商酒店珠海分公司与谭春凤之间产生的债务承担连带支付责任，符合法律规定，香洲仲裁院予以支持。综上，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条之规定，香洲仲裁院裁决如下：迎商酒店珠海分公司在本裁决书生效之日起三日内支付谭春凤一次性伤残就业补助金29971.2元、护理费12240元；二、迎商酒店公司对上述款项承担连带支付责任。迎商酒店公司、迎商酒店珠海分公司向本院申请撤销上述仲裁裁决。事实及理由如下：一、谭春凤的一次性伤残就业补助金已经过了仲裁时效且计算方法存在错误，香洲仲裁院适用法律、法规确有错误，迎商酒店珠海分公司、迎商酒店公司无需向谭春凤支付一次性伤残就业补助金。第2一次性伤残就业补助金已经超过了仲裁时效谭春凤提交的手机通话记录完全不能证明通话内容，录音材料也并不具有合法性，谭春凤在短信中提到赔偿金和护工费，但并未主张要求公司支付一次性伤残就业补助金，而“赔偿金”在《中华人民共和国劳动合同法》中指的是用人单位违法解除或者终止劳动合同的而支付的赔偿金。根据本案的实际情况，在谭春凤旷工导致劳动合同解除的情况下，公司并不应该支付任何违法解除劳动合同的赔偿金，谭春凤在短信中要求的赔偿金完全没有任何依据，其并未主张一次性伤残就业补助金。迎商酒店公司和谭春凤的劳动关系已经于2017年6月30日解除，仲裁时效应当至2018年6月29日，谭春凤在2018年10月10日提起劳动仲裁，已经明显超过了仲裁时效，香洲仲裁院对谭春凤主张一次性伤残就业补助金没有超过仲裁时效的认定错误，导致适用法律、法规错误。第2一次性伤残就业补助金的计算方法存在错误《广东省工伤保险条例》第六十六条规定：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”2015年6月26日，珠海市人力资源和社会保障局发布《关于启用2014年在岗职工月平均工资标准的通知》（珠人社函〔2015〕185号），其中规定“从2015年7月1日起，至2016年6月30日至止”，“2014年珠海市在岗职工月平均工资5227元”。2017年6月30日，珠海市人力资源和社会保障局发布《关于调整2017年度珠海市社保保险缴费基数和待遇核定基数计算标准的通知》，其中规定“自2017年7月1日起至2018年6月30日止，与本市上年度在岗职工月平均工资有关的我市社会保险待遇核定基数按照2016年本市在岗职工平均工资6244元／月的标准计算”。根据以上规定，谭春凤摔伤日期是2016年5月11日，工资标准应当适用谭春凤受伤前的工资标准，即适用2014年珠海市在岗职工月平均工资5227元的标准计算一次性伤残就业补助金。另外，根据谭春凤在仲裁阶段提交的证据，珠海市社会保障基金管理中心曾于2017年10月10日作出两份《珠海市工伤保险伤残待遇申请回执》，其中对于一次性伤残补助金所认定的“职平工资”标准为5227元，即适用的是《关于启用2014年在岗职工月平均工资标准的通知》，仲裁院适用6244元的标准明显错误。二、珠香劳人仲案字〔2018〕2050号仲裁裁决书所依据的证据无法证明谭春凤的仲裁请求第2谭春凤的护理费已经明显超过仲裁时效谭春凤只在第一次住院期间（即2016年8月29日至2016年12月9日，共计102天）的《诊断证明书（出院）》、《出院小结》中的出院医嘱有说明“住院期间留陪护一人”，截至2018年10月10日谭春凤提起仲裁时，其主张护理费已经明显超过了仲裁时效，即使从其劳动合同解除之日起算，也已经超过了仲裁时效，不应得到支持。第2谭春凤发送的短信不能视为仲裁时效中断的证据谭春凤并未向公司主张各项赔偿费用，其发送短信所谓的“曹店”，并不能代表迎商酒店珠海分公司，香洲仲裁院以此作为仲裁时效中断的证据，明显存在错误。综上，香洲仲裁院作出的珠香劳人仲案字〔2018〕2050号仲裁裁决书，认定事实错误，适用法律错误，请撤销该仲裁裁决书。迎商酒店珠海分公司、迎商酒店公司提交了仲裁裁决书、通知函、离职证明、珠海市工伤保险伤残待遇申请回执、出院小结等证据予以佐证。谭春凤答辩称，本案不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形，不应被撤销。对于2018年9月3日谭春凤与公司店长薛春阳的现场录音，薛春阳在仲裁庭审中承认谭春凤在录音中要求支付工伤赔偿，亦未表示公司不同意支付，故本案属于时效中断的情形，不存在超过时效的问题。关于一次性伤残就业补助金的计算基数问题，谭春凤工伤发生在2016年5月12日，社保中心按照2016年5月当时的平均工资6244元计算一次性伤残就业补助金，并不违反《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定。且谭春凤2017年10月10日申请办理工伤保险理赔手续，社保中心已经按照平均工资6244元的标准予以支付。谭春凤提交了仲裁庭审笔录、录音内容、珠海市工伤保险待遇申请回执、银行交易明细等证据予以佐证。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明仲裁裁决有下列情形之一，可以申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。本案中，迎商酒店珠海分公司、迎商酒店公司明确其申请撤销仲裁裁决的依据是上述规定的第一项，即仲裁裁决适用法律、法规确有错误，而迎商酒店珠海分公司、迎商酒店公司认为谭春凤提起本案仲裁超过仲裁时效的理由属于事实认定方面的问题，不属于可以申请撤销仲裁裁决的情形，且香洲仲裁院认定谭春凤多次向迎商酒店珠海分公司主张权利导致时效中断，事实清楚证据充分,故本院对该项理由不予采纳。关于仲裁裁决就一次性伤残就业补助金的计算基数是否存在适用法律、法规错误的问题。《广东省工伤保险条例》第六十六条第（一）款规定：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”。谭春凤工伤发生在2016年5月12日，故职工平均工资也应当按照2016年的工资标准。谭春凤2017年10月10日申请办理工伤保险理赔手续时，珠海市2016年职工平均工资标准已经发布，且珠海市社会保险基金中心已经按照珠海市2016年职工平均工资6244元的标准支付谭春凤一次性工伤医疗补助金，故香洲仲裁院按照2016年职工平均工资标准计算谭春凤一次性伤残就业补助金适用法律并无不当。迎商酒店珠海分公司、迎商酒店公司主张应按照珠海市2014年职工平均工资标准计算没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，迎商酒店公司、迎商酒店珠海分公司申请撤销香洲仲裁院珠香劳人仲案字﹝2018﹞2050号仲裁裁决的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第十一项之规定，裁定如下：驳回广州市迎商酒店管理有限公司珠海分公司、广州市迎商酒店管理有限公司的申请。申请费400元，由广州市迎商酒店管理有限公司珠海分公司、广州市迎商酒店管理有限公司负担。审判长  郑伟民审判员  李 灵审判员  艾欣欣二〇一九年二月二十日书记员  龚畅亚