上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0117民初36号原告：陈洪山，男，1967年11月25日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：程玉鹏，上海君慈律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐超，上海君慈律师事务所律师。被告：张运红，男，1975年8月20日出生，汉族，住安徽省。被告：中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司，住所地黑龙江省佳木斯市。负责人：王纯阳，经理。委托诉讼代理人：王西子，上海申申律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨业凤，上海申申律师事务所律师。原告陈洪山与被告张运红、上海紫明商务咨询有限公司、中国人民财产保险股份有限公司黑龙江省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序，后因当事人申请，本院口头裁定准予原告陈洪山撤回对被告上海紫明商务咨询有限公司、中国人民财产保险股份有限公司黑龙江省分公司的起诉，并追加中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司(以下简称“人保佳木斯公司”)为本案被告。本院于同年1月24日公开开庭进行了审理，原告陈洪山及其委托诉讼代理人程玉鹏、被告张运红、被告人保佳木斯公司的委托诉讼代理人杨业凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈洪山向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医药费37,814.90元、住院伙食补助费160元、营养费3,600元、护理费7,200元、残疾赔偿金55,650元、精神损害抚慰金5,000元、误工费25,550元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费2,600元、律师费4,000元,由被告人保佳木斯公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)范围内先行承担赔偿责任(精神损害抚慰金在交强险内优先赔付),超出或不属于保险理赔范围部分由被告张运红承担赔偿责任。事实和理由：2018年4月9日18时30分许，被告张运红驾驶的沪D2XX**重型自卸货车(在被告人保佳木斯公司投保了交强险和50万元商业三者险，不计免赔)，行驶至新凯路G15立交桥东侧时，与骑行自行车的原告发生碰撞，致原告受伤。经上海市公安局松江分局交通警察支队(以下简称“松江交警支队”)认定，被告张运红承担本起事故的全部责任，原告无责任。经鉴定，原告构成XXX伤残，伤后可酌情予休息期至鉴定前一日、营养期60日、护理期90日；遵医嘱需择期行左跟骨骨折内固定拆除术，可酌情予休息期60日、营养期30日、护理期30日。被告张运红辩称，对事发经过、责任认定没有异议。沪D2XX**重型自卸货车在被告人保佳木斯公司投保了交强险及商业三者险(赔偿限额为500,000元，附加不计免赔)。垫付了原告医疗费37,814.90元，另外给付了原告9,600元，要求在本案中一并处理。被告人保佳木斯公司辩称，对事发经过、责任认定以及沪D2XX**重型自卸货车的投保情况没有异议，事故发生于保险期间内，同意在保险范围内赔付原告合理损失。但事故发生后，被告公司委托的咨询公司调查时，驾驶员承认事故发生当天车辆用于营运，结合保险条款约定，若该车辆从事营运行为，保险公司有权拒赔，据此，对于超出交强险的部分不承担赔偿责任，仅在交强险赔偿限额内承担责任。本院经审理认定事实如下：双方当事人陈述的本起交通事故的发生经过、责任认定、沪D2XX**重型自卸货车的投保情况、被告张运红已垫付原告47,414.90元均属实，本院予以确认，本起事故发生于保险期间内。事故发生后，原告在上海市第六人民医院、上海市第一人民医院接受治疗，于2018年4月9日至10月10日期间共支出医疗费37,682.90元(已扣住院伙食费132元)、护理费425元(5天)。2018年9月19日，松江交警支队委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级，休息、营养、护理期限及后续医疗进行鉴定并垫付鉴定费2,600元。2018年11月14日，该鉴定机构出具沪枫林[2018]残鉴字第2706号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈洪山左足跟骨粉碎性骨折畸形愈合，构成十(拾)级伤残；伤后可酌情予休息期至鉴定前一日、营养期60日、护理期90日；遵医嘱需择期行左跟骨骨折内固定拆除术，可酌情予休息期60日、营养费30日、护理期30日。审理中，被告人保佳木斯公司对沪枫林[2018]残鉴字第2706号司法鉴定意见书提出异议，申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。原告与被告张运红就超交强险部分赔付45,414.90元(含律师费4,000元、二次手术费)、诉讼费由原告承担，确认一致。以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶人信息、车辆信息、门急诊病历、医疗费票据、出院小结、住院费用明细、护理费收据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、重新鉴定申请书以及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据事故责任以及对方车辆的保险情况、当事人的陈述意见，原告主张的各项损失，应先由被告人保佳木斯公司在交强险的责任赔偿限额内承担赔偿责任；超出交强险的部分，被告张运红与原告已经确认一致，予法无悖，本院予以确认。关于被告人保佳木斯公司的重新鉴定申请，本院认为，上海枫林司法鉴定有限公司是由松江交警支队依法委托、有相应鉴定资质的鉴定机构，其出具的鉴定意见书系根据原告的治疗经过及相关材料检验分析所得，被告人保佳木斯公司未能向本院提供证据证明该鉴定意见所依据的材料来源或鉴定程序存在瑕疵，故对于被告人保佳木斯公司的重新鉴定申请，本院不予采纳。对于赔偿项目及数额的认定：1、医疗费，根据原告提供的医疗费票据，结合门急诊病历、住院费用明细等证据，本院确认原告因本次事故产生的医疗费损失为37,682.90元(已扣除伙食费)；2、营养费，本院酌情采纳被告人保佳木斯公司意见，按照30元/天计算，结合鉴定意见书确定的营养期90天(含二期)，确认营养费2,700元；3、护理费，原告住院治疗期间实际支出的护理费425元(5天)，有相应的护理费发票予以证明，本院予以确认；根据鉴定意见书确定的护理期120天(含二期)，扣除上述5天后剩余115天的护理费，本院酌情采纳被告人保佳木斯公司意见按照40元/天计算，确认4,600元；上述合计护理费5,025元；4、误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。误工费按照实际减少的收入计算。原告提供的证据无法充分证实原告实际收入和损失情况，故本院酌情调整为按照本市职工最低工资2,420元/月计算，结合司法鉴定意见书确定的休息期至鉴定前一日，确认误工费17,262.67元；5、残疾赔偿金，原告以27,825元/年计算残疾赔偿金并无不当，本院予以采纳，原告因本次事故构成XXX伤残(系数10%)，定残时未满60周岁(计算20年)，本院确认残疾赔偿金55,650元；6、精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级，结合双方当事人的过错程度，本院酌情支持5,000元，由被告人保佳木斯公司在交强险内优先赔付；7、交通费，根据原告的就诊情况，本院酌情确认交通费200元；8、衣物损失费，考虑原告受伤部位的治疗需要，结合事发时的季节情况，以一般人的着装需求，酌情确认200元；9、鉴定费2,600元，有相应的票据予以证明，本院予以确认，该费用系原告为确定损害结果主张赔偿所产生的必要的、合理的损失；10、律师费4,000元，原告、被告张运红确认一致并无不当，本院予以采纳；11、住院伙食补助费160元，原告、被告确认一致并无不当，本院予以采纳。上述款项中，医疗费10,000元、残疾赔偿金55,650元、精神损害抚慰金5,000元、护理费5,025元、误工费17,262.67元、交通费200元、衣物损失费200元，共计93,337.67元，由被告人保佳木斯公司在交强险的责任赔偿限额内赔偿；根据当事人陈述意见，剩余医疗费(含二次手术费)、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、律师费，共计45,414.90元，由被告张运红承担赔偿责任，因其已为原告垫付47,414.90元，原告应返还2,000元,由被告人保佳木斯公司在应付原告的赔偿款中直接给付被告张运红。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的责任赔偿限额内赔偿原告陈洪山91,337.67元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的责任赔偿限额内支付被告张运红2,000元；三、被告张运红赔偿原告陈洪山45,414.90元(含律师费4,000元及二次手术费，已付)。如果负有金钱给付义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,152元，减半收取1,576元，由原告陈洪山负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 朱 欢二〇一九年二月二十八日书记员 阮丽华附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。