广东省乐昌市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0281刑初9号公诉机关广东省乐昌市人民检察院。被告人杜明发（绰号“高佬”），男，汉族，1990年1月25日出生于广东省乐昌市，中专文化，无业，户籍地乐昌市，现住韶关市武江区。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年10月25日被羁押，次日被逮捕。现羁押于乐昌市看守所。辩护人蒋毅，广东智成律师事务所律师。辩护人彭俊萍，广东智成律师事务所律师。乐昌市人民检察院以乐检公诉刑诉〔2019〕8号起诉书指控被告人杜明发犯故意伤害罪，于2019年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，乐昌市人民检察院指派检察员邱伟京出庭支持公诉，被告人杜明发及其辩护人蒋毅、彭俊萍均到庭参加诉讼。现已审理终结。乐昌市人民检察院指控，2014年11月24日凌晨1时许，杜某1因不满被害人张某1建水池给广乐高速梅花北服务区供水，趁被害人张某1在乐昌市XXX镇XXX路XXX二楼吉祥房吃夜宵时，将装有啤酒的啤酒瓶砸到被害人张某1头上，在张某1找其理论时，被告人杜明发伙同杜某1（已判）、邱某1（已判）等人用板凳、啤酒瓶等工具对张某1进行殴打，导致张某1颅内出血、骨折及全身多处受伤。经鉴定：张某1的损伤符合钝器所致，属重伤二级，属九级伤残。公诉机关就上述指控的犯罪事实，当庭讯问了被告人杜明发，宣读出示了受案登记表和立案决定书，到案经过、抓获经过及上网追逃登记表，户籍证明，违法犯罪记录查询情况说明，本院（2015）韶乐法刑初字第113号及（2018）粤0281刑初219号刑事判决书,证人证言，被害人陈述，被告人的供述和辩解，乐昌市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，视听资料，辨认笔录、现场勘查笔录、图和照片等证据。据此，公诉机关认为被告人杜明发无视国家法律，故意伤害他人身体，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。诉请本院依法惩处。被告人对公诉机关指控其犯故意伤害罪没有异议，但辩称其只是在现场劝架，没有伤害张某1。被告人的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但对公诉机关认定的事实及量刑建议有异议，提出的具体辩护意见是：1.本案发生的前两次斗殴行为被告人杜明发均未参与，被告人杜明发不应承担刑事责任；2.被告人杜明发在第三次斗殴中劝架时“拉偏架”，所起辅助作用，属于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；3.造成被害人重伤后果并非由被告人直接实施所致；4.被害人张某1被杜某1用啤酒瓶砸伤后，采用以暴制暴的方式解决，对本案的发生和矛盾激化存在一定过错；5.被告人系初犯偶犯，认罪态度好，有坦白情节，主观恶性较小，依法应当从轻、减轻处罚和酌情从轻处罚。建议对被告人判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明：2014年11月24日凌晨1时许，杜某1（已判决）因不满被害人张某1建水池给广乐高速梅花北服务区供水，趁被害人张某1在乐昌市XXX镇XXX路“XXX”二楼XXX厅吃夜宵时，持啤酒瓶将被害人张某1头部砸伤，在张某1去到被告人杜某1所在“XXX”如意厅找其理论时，被告人杜明发伙同杜某1、邱某1（已判决）等人在如意厅用椅子等物品对张某1进行殴打，导致张某1颅内出血、骨折及全身多处受伤。经广东省乐昌市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书鉴定：张某1的损伤符合钝器作用所致，属重伤二级，属九级伤残。上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：（一）书证1.受案登记表和立案决定书。证实：公安机关于2014年11月24日凌晨1时30分，接到邓某1报警称乐昌市XXX镇XXX路XXX有人打架。侦查人员接到警情后立即赶赴现场，在现场发现一名叫张某1的男子被打伤已送XXX第二人民医院治疗，经了解张某1颅内三处出血，颅骨一处骨折。乐昌市公安局于同日对张某1被故意伤害案予以立案侦查。2.到案经过、抓获经过及上网追逃登记表。证实：经依法侦查，杜明发有故意伤害张某1的重大作案嫌疑，2015年2月公安机关对其进行网上追逃。2018年10月25日22时许，韶关市公安局武江分局芙蓉山派出所在对武江区芙蓉二路茗玉轩进行检查时，发现杜明发为网上追逃人员，将其抓获归案。3.户籍证明及违法记录查询情况说明。证实：被告人杜某1的出生时间、住址等基本情况及无违法犯罪记录。4.本院（2015）韶乐法刑初字第113号及（2018）粤0281刑初219号刑事判决书。证实：同案被告人杜某1、邱某1因犯故意伤害罪被分别判处有期徒刑。（二）证人证言1.证人杜某1的证言。证实：2014年11月24日凌晨0时许，我与华某、“高佬”三个人在XXX镇第三间二楼喝酒吃完宵夜后，“高佬”又叫我们一起过XXX镇XXX接着吃宵夜，于是我们就去了XXX。我准备上楼，这时候碰见刚好从XXX二楼下来的德某，德某拍了我一下，叫我“注意点”，说要“搞死我”，我当时也喝了很多酒，也没理他就直接上了楼。后来我们到二楼最里面右手边的房间开了间房，不久华某一个人先走了。我跟“高佬”两个人就在房间里喝酒吃宵夜。期间德某又跑进我们房间，他一进来就指着我，叫我“不要那么嚣张”、“小心一点”，说了我几句之后德某走出我们房间进了对面的房间去。后“高佬”出去了，我一个人在房间里越想越来气，自己又没做错什么事情，无缘无故被人这样来威胁我，我随手拿了一瓶我们喝了一点的啤酒瓶子就过了德某房间那边去。我推开门的时候德某扭过头来看见我了，我没有说话，直接走过去就拿啤酒瓶子往德某头上砸过去，我记得当时德某头上就流血了。房间里的其中一个女孩子怕我们打起来，就拉了一下德某，把我们分开。德某指着我，叫我不要走，我就在房间里找了把椅子坐了下来。我看见德某把手机拿了出来打了两三个电话，过了几分钟之后，我就听见房间外面有人来了。我走出房间，看见“尿桶股”、“小瓦”、“茂嘴”三个人过来了，“尿桶股”在走廊上拦住了我，这时候德某对他们三个人说，叫他们打死我，打死了他负责。“尿桶股”、“小瓦”、“茂嘴”他们来了之后，德某叫我进我这边的房间（当时房间里面没有人，“高佬”出去了还没有回来），德某先进了房间，我紧跟着也一起进去，我刚进到房间还没来得及反应，德某就拿一瓶啤酒瓶子砸了过来，砸到我头部右上方。德某砸了我之后又叫“尿桶股”他们一起打我，我印象中只有“尿桶股”和德某两个人在我房间里动手打了我。他们在房间里打了我几分钟后，“高佬”和“强股”进来了，“强股”进来房间之后就冲着德某和“尿桶股”问他们干什么，我看见有人拿了一张椅子朝“高佬”和“强股”那边扔了过去，当时“高佬”捡到他们扔过去的椅子朝德某和“尿桶股”这边扔了过来。这时候“小瓦”过来问我怎么搞的，我跟“小瓦”说明情况的时候其他人怎么打的我就不清楚了。我正跟“小瓦”说话的时候德某又冲过来要打我，离我大概一米左右距离的时候就不知道怎么回事突然倒地了。德某倒地之后“小瓦”和“尿桶股”就过来扶德某，我当时跟“小瓦”说叫他带德某去看一下，然后我就跟“高佬”、“强股”三个人一起先走了。2.证人邱某1的证言。证实：2014年11月份的一天凌晨0时许，杜某1打电话叫我去地税对面的宵夜档吃宵夜，当时我已经在别的地方喝了蛮多酒。我去到那里大概凌晨1时许，我上去二楼时听到有吵架、打架的声音。当时杜某1的老表跟我一起去那个房间去看。进到房间看到有五六个人在房间内打架，地上有玻璃渣子，有桌子、凳子的碎片。我和杜某1的老表就上去劝架，将双方都推开。分开后对方站了三四个人，杜某1这边除了我、杜某1老表、杜某1本人还有一两个人。双方吵了一句又接着打了。我看到杜某1跟对方的一个男子各自拿酒瓶、椅子往对方头上砸，边砸边骂。双方打了约一两分钟，与杜某1对打的男子就倒地了。我当时喝了很多酒且过了这么久，不记得当时的具体情况。我应该有参与打架，我记得我先是上去劝架，后面他们又打起来，我怎么帮忙的就不记得了。3.证人邓某1（XXX工作人员）的证言。证实：2014年11月24日凌晨1时40分左右，有一男二女到XXX二楼吉祥房吃宵夜。正在厨房炒菜的时候，邱姓女服务员来跟我说，如意房里来了两个客人很凶，他们喝了很多酒，服务员怕被他们打，就叫我上去给这两个客人点菜。我为这两个客人写好菜单回到厨房之后炒了几个菜，这时服务员来跟我说，二楼的吉祥房又上了三个男子。过了一两分钟，服务员说，又有两个男子到二楼的吉祥房这边去了。这时候我在一楼厨房都已经能听见二楼房间里大声说话的吵闹声和砸东西的声音，就马上到停车场里打电话报警。几分钟后，我先是看见吉祥房的那几个女子从二楼下来。后来一起上楼的三个男子从二楼下来，一起上了一辆黑色的别克车开走了。紧接着最后上楼的那两个男子从二楼抬了一个男子下来，被抬下楼的这个男子就是最先带着两个女子进吉祥房的那个客人。最后走的是如意房的那两个男子。我上楼看见吉祥房里就一张凳子烂了，如意房里损坏的东西比较多，包括有四张凳子、一张茶几、放杯子的柜子、喝酒的杯子以及装饭菜的碗和筷，两个房间里的地上和茶几上都有很多血迹。4.证人朱某（XXX服务员）的证言。证实：2014年11月24日凌晨1时左右，有三四个女的到我们酒家吃宵夜，她们坐在二楼的吉祥房。过了没多久来了四个男的坐到如意房，这两间房是两对门。之后我们上碗筷的时候发现如意房只有两个男的，我就问他们几个人，他就说两个人，我就让他们坐个小房间，这两个男的其中一个就对我发火。过了没多久，楼上就开始有打架的声音了。开始去吉祥房的三四个女的就下楼离开了，后来又来了一辆黑色的小车，下来两三个男的，他们进来就往楼上去了，过了没多久就有四五个男的下来了，之后有两个男的抬着一个受伤很厉害的男的上了车就走了。5.证人邱某2（XXX服务员）的证言。证实：2014年11月24日凌晨2时左右，XXX吉祥房里来了客人，我记得吉祥房有一、两个男子，其他的都是女的，女性客人比较多。我上完菜从二楼中间柜台准备下楼的时候，突然从吉祥房那边听到一声响，这时候我听见一个女顾客的声音说去医院。大概过了十分钟左右我看见吉祥房有一个男性顾客被另外两名男子抬了下来。6.证人周某（XXX沐足技师）的证言。证实：2014年11月24日凌晨大概1时左右，我们XXX的一个男顾客请我们吃夜宵，我们订的房间在XXX二楼右转进去最里面的左手边。大概过了几分钟左右的时间，XXX沐足技师黄某1、黄某2、刘某、李某1、李某2等人也来了。我们在房间里边打牌边等上菜，大概打了十几分钟左右的时间，忽然有一名陌生男子进来我们房间，没有说话，直接拿了个酒瓶就往我们房间这名男顾客的头上砸去，当时男顾客头上就流血了。男顾客跟打他的那名陌生男子用客家话说话，我听不懂，他们吵了几句之后又要打架，我们几个女孩子就将他们分开，我们将打人的那名陌生男子推出房间门外。这时候男顾客他走出房间门并顺手将房间门关上。没多久，我们就听见外面传来砸玻璃的声音。后来不知道是谁把门打开了，我看见这名男顾客跟打他的那名陌生男子在我们正对面的房间里打架，另外有几个男子在劝架，后我们几个女孩子就下到XXX一楼大门等。大概过了几分钟，先是下来了三名男子，然后是男顾客被两名男子抬了下楼，他们上了一部黑色的小轿车往医院方向去了，最后是对面房间的两名男子也从楼上下来了。7.证人李某1（XXX沐足技师）的证言。证实：2014年11月24日凌晨1时30分，我们六个XXX的员工去到XXX二楼准备吃宵夜（当时那名受害者一个人在场），在我们打牌的时候有一名不认识的男子冲进我们房间，并用酒瓶砸在和我们一起吃宵夜的男子的头上。被砸的男子当时很生气就打了电话，并去到对面的那间房间，接着那打人的人也过了对面那间房，不知道怎么回事就打架了，就听到对面的房间很吵，砸凳子砸桌子的声音，后看到那名受害者被几个人抬着下楼了。8.证人刘某（XXX沐足技师）的证言。证实：2014年11月24日凌晨1时许，我们XXX的一个男顾客请我们出去吃宵夜，于是我们共六个人一起到了XXX的吉祥房。我们打了一会牌，忽然有一个大概二十多岁的男子冲进了我们房间，用一个酒瓶朝我们房间男顾客头上砸了过去，当时男顾客的头部就流血了。他们用家乡话说了几分钟之后，男顾客站起身来走出了我们房间，没多久，我们又听见他们在外面打了起来，外面动静没那么大的时候，我们就找了个机会打开门冲了出去。我们下到楼下大概就过了一分钟左右，他们打架的人就下来了。先是下来三个男的，紧接着我们房间那名男顾客被另外两名男子从楼抬下来走了。9.证人黄某1（XXX沐足技师）的证言。证实：案发当晚，姓张的客人在XXX泡脚，泡完脚都已经1点多了，刚好我们也下班了，张姓客人叫我们去吃宵夜。我和周某的同事先去到XXX的二楼XXX包房，过了一会，另外三个同事和这个张姓客人一起过来了。点完菜之后我们一起打牌，打了二十多分钟，突然有一个陌生男子拿着一瓶啤酒进来直接砸到张姓客人的头上，张姓客人流了很多血，我们几个同事拿着纸巾给姓张的客人把头上血擦掉。打人的男子离开了房间，进了对面的如意房，姓张的客人一个人出了房间去了如意房，还叫我们把房门反锁，不要出来。之后我们就听到对面传来砸桌子之类的声音，很吵。过了十多分钟，我们五个人一起离开，出房门的时候看见又有两个男的站在如意房门口，姓张的客人和打人的男的还在，我们就赶紧下楼离开了。10.证人李某2（XXX咨客）的证言。证实：2014年11月24日凌晨1时30分左右，当时有一个顾客（就是被打伤的张某1）请我们去吃夜宵，于是就去了XXX二楼XXX厅，进去时如意厅的门没有关，我看到里面坐了两个男子（其中就有打张某1的男子）。约坐了十分钟的样子，我突然听到后面“嘭”啤酒瓶玻璃破碎掉在地上的声音，我回头一看，有一个男子与张某1面对面站着，张某1的头上在流血，他用客家话问后来的男子为什么打他。后来张某1就与这名男子争吵起来，然后就到了对面的如意厅，过去时他还把XXX厅的门给带上关住了。我在房间就听到对面房里摔东西、砸东西的声音，砸了有几分钟时间，我们三个女的出来看到对面的门还是没有关，但房间里来了好多男子，我们就直接下了楼，刚到楼下，先下来的四、五个男子上了一辆黑色的轿车走了，然后被打伤的那个人被抬下楼，也上到另一辆黑色的轿车。11.证人张某2的证言。证实：2014年11月24日凌晨1时许，我与张某1、张某3、张某4四个人从XXX镇XXX沐足出来，随后我开车到XXX镇一市场路口第三间宵夜档吃宵夜。我们四个刚坐下来，杜某1跟另外一个人就从该宵夜档二楼下来，我们还跟杜某1打了招呼。1时20分许，我们刚点完菜，张某1就接到一个电话，说有个朋友叫他过去XXX吃宵夜，就步行离开了。张某1去了十几分钟后就打电话给张某4说杜某1在XXX找他。当时我们三个正在吃宵夜，不清楚事情的严重性，就没有马上过去，就继续吃了十几分钟后才开车过去的。到了凌晨2时许，我们三个开车去到XXX，在二楼最里面靠左边的包房内看到了张某1站在那里，他左边头部出血。我们看到张某1被打出血了就出到走廊上问杜某1怎么回事，杜某1就说他跟张某5弄水（广乐高速铜山服务区供水的事情），为什么我们要插一手。我说这个事情以后坐下来再说，现在先把受伤的人处理好。杜某1就叫另外一个人打电话叫人过来。张某1和我们三个就出到走廊，后来进了右边那个包房内。过了几分钟后，就来了两个男性青年，杜某1就指着张某1跟那两个来的人说要废了他（张某1），就这样他们四个人对张某1进行殴打。后面来的那两个男青年先用手打，后来用啤酒瓶打，之后再换凳子砸，最后再用啤酒瓶砸头。杜某1跟另外一个人举起凳子来想砸张某1，我们就一直在那阻拦，后面来的一个人用啤酒瓶砸了张某1的头部后，张某1就站不住了，瘫倒在地上，有个后面来的戴眼镜青年还拿起一张凳子靠背木敲打了一下张某1的脸。打了大概十几分钟他们见张某1倒在地上后便停止了殴打。随后他们四个人就离开了现场，我们就将张某1送去第二人民医院抢救。杜某1先用没开的啤酒瓶砸到了张某1的头部，啤酒瓶被砸碎了，后来就是用凳子砸，砸到张某1的头部；跟杜某1在一起的那个年轻人先用凳子砸了一下（凳子也砸烂了），因为偏瘦的原因就被我们拦下来了，没有打到张某1了；后面来的一个戴眼镜的年轻人先用拳头打张某1的头部一下，随后又拿没有开的啤酒瓶砸到了张某1的头部，酒瓶就砸烂了，之后又用木凳子砸中张某1的头部，有几下没有砸中，也有很多下砸到了头部，等到张某1被打得瘫倒在地上后他还拿起一张凳子靠背木棍敲打了一下张某1的脸；后面来的另外一个年轻人开始打了一拳张某1的脸部，之后先用凳子扔张某1，打中了张某1的上半身，随后拿了瓶没有开的啤酒瓶想从桌子上过，因桌子被掀翻了他手里的啤酒瓶就掉在地上碎了，这一次就没有打到张某1，后来就捡起一张木凳子砸中张某1的头部和脸部，流了很多血。12.证人张某3的证言。证实：2014年11月23日晚上23时许，我和张某1、张某2、张某4四个人在XXX镇XXX泡完脚后去到XXX镇一市场入口一家夜宵档吃宵夜。我们在菜还没有上来之前，张某1接了一个电话后就说他要过去顺风饭店吃夜宵，叫我们三个人在这里，然后他就走了。张某1大概走了半小时后打电话给张某4说，杜某1要找他麻烦，我们三个人听到之后吃完夜宵就过去顺风饭店找张某1。到了11月24日凌晨1时30分许，我和张某2、张某4三个人去到顺风饭店二楼，看见杜某1站在二楼房间门口的走廊位置，杜某1的另一个朋友就站在二楼房间门口的位置打电话。我准备去房间找张某1，在我刚要进走廊最里面左手边的房间时，张某1就从房间出来了，我当时看到张某1的头顶被打破了在流血，他说杜某1直接进来房间就打了他。张某2和张某4就问杜某1为什么要打人，杜某1就说他和我们梅花镇张家组村的村长张某5合伙在张家组村搞了一个水池，问我们为什么也要在那里建水池。我们就说我们水池与你无关，接着没说两句话，又有两个杜某1叫来的人来了，杜某1一共是四个人直接走进走廊最里面左手边的房间里殴打张某1，并用啤酒瓶和餐凳打张某1，我们三个人就上去拉开，但没拉住。他们四个人继续打，从最里面左手边的房间打到右手边的房间，大概打了三四分钟，张某1当时被殴打躺在地上，杜某1四个人就走了。我和张某2、张某4三个人于是就把张某1从二楼抬到一楼然后送去了乐昌市第二人民医院。13.证人张某4的证言。证实：2014年11月23日23时许，我和张某2、张某3、张某1一起在XXX泡完脚，大概到了24日凌晨1时左右，我们就一起到了一市场那边的第三间大排档吃宵夜，张某1就接了一个电话，说他朋友在XXX吃宵夜，然后他就一个人过了XXX。过了大概20分钟的样子，张某1就打电话给我，说有个人想在他那里搞事，我们吃完宵夜就过XXX了。我们去到XXX的时候就看到张某1头上流血了，那名姓杜某2就打电话叫人过来了，过了大概四分钟就又来了两个人，姓杜某2就叫那两个人殴打张某1，打了大概七八分钟，那些人听到有人报警了就走了。我们就送张某1去了第二人民医院治疗了。因为广乐高速公路服务区没有水源，我们（张某2、张某3、张某1）就以村里的名义在服务区后面山上打了一个水池，以供广乐高速公路服务区的用水。那名姓杜的男子当晚也说了：他要跟我们村的副村长张某5做的事情，我们凭什么插手去做。张某1就是因为这个事情引起的矛盾而打架的。对方殴打了两次张某1，第一次是杜某1一个人殴打的，第二次是四个人殴打的，是用啤酒瓶和XXX的桌子、椅子殴打张某1的。14.证人华某的证言。证实：2014年11月23日晚上，我和杜某1等人在XXX镇一市场第三间大排档二楼吃宵夜，次日凌晨1时左右，我们吃完宵夜下楼，我就看到张某1站在大排档门口，张某1还跟我打招呼，他还有其他三个同村的人坐在外面的桌子旁吃宵夜。然后我就跟杜某1一起坐我的面包车到XXX，到了XXX，我又看到张某1在XXX大厅里，我停好车，就一起上了二楼，张某1就进了左边的一间房，我就跟杜某1（杜拐）、杜明发（发古头）、高佬三个进了右手边的房间，后来我就先回家了。15.证人张某5的证言。证实：张某1被打之后，村里有人讲，张某1被打跟我们在广乐高速公路接水管有关系。我跟张某1平时没有矛盾，没有发生过争吵。我们接水时没有发生过任何纠纷，在我们召集村民接水管之前，村里有人在广乐高速公路梅花北服务区后山上接了一条水管卖了几天的水了，后来张某1等几个人见有人在后山接水卖，也在后山修一个水池，我看他们所做都是为私利，就在村里召集几十户集资七、八万元到XXX买了水管、工具等，也打算在山上接一条水管到服务区，后来村里把情况反映到镇政府，政府也没有处理下来。山上水井是集体的，卖的水都由集体统一分配，村民都有份。我们村里建水池、接水管时，杜某1没有参与进来，我也从来没有叫他做过任何跟村里有关系的事情。我们在商量接水管的时候想拉张某1他们一起做，但张某1他们没有答应，坚持自己做，就再没什么联系了。（三）被害人陈述被害人张某1的陈述。证实：2014年11月24日凌晨2时许，我在乐昌市XXX镇XXX路XXX二楼最里面的两间包房内被人打伤。24日凌晨0时左右，我与朋友张某4、张某2、张某3四人在XXXXXX泡了脚，走时跟XXX的一个刘姓技师约好，下班请吃宵夜。然后我们几个就先到XXX一市场前的第三间大排档准备吃宵夜，刚到第三间大排档时，就看到杜某1（杜拐）跟“高佬”从楼上下来，我还跟“杜拐”打了下招呼，但他没有理我。然后我打了一个电话给XXX的技师，她们约我到XXX吃宵夜，我就跟张某4等人说到顺风吃宵夜，并一个人步行前往XXX。到XXX约是1时20分左右，我先上到二楼最里面左手边的一间房里，当时有两个女孩子在里面，她们讲要打牌，我就下楼到大厅服务台前要老板拿牌，这时就看到杜某1也进了XXX。因为XXX姓刘的技师还没有来，我在二楼走廊里等了一分钟左右，杜某1就跟“高佬”也上来了，与我们房是对面。我在打牌期间，还打了电话给张某4，说怎么“杜拐”他们也到这里来了，要张某4等一下过来。不知道什么时候，杜某1走进了XXX厅，也没有讲什么话，手里拿着一个啤酒瓶突然对着我头砸下，砸在我左后脑处，啤酒瓶当时就被砸碎了，我的头也流血了。我站起来，我就听他讲了一句：我们整的水池你们不要整。我讲水池是那样子的，你也不能随便打人。这时张某4、张某2、张某3来了，看到我流了血，就出到走廊，刚好“杜拐”也出门，就质问他为什么要打我，他就讲是因为村里面的一个什么人在广乐高速梅花服务区建水池的事。我就拦住“杜拐”，叫他进屋里谈下，当时想他打了我，我要打回来，进屋后我就在茶几上拿了一个啤酒瓶，扔着打“杜拐”，但没有打到他，然后“杜拐”跟“高佬”两个人就冲过来打我，“杜拐”还拿了房间的凳子打，“高佬”拿了一根扫帚把打，后来又来了两个人，也拿了凳子来打我，我这时头晕得厉害，迷迷糊糊的了，张某4他们几个站在我前面拦住，我不知道什么时候就倒在地上晕了过去。（四）被告人的供述和辩解被告人杜明发的供述和辩解。称：2014年11月的一天晚上约23时许，我、杜某1和我们村委的一个干部，还有两名女子在乐昌市XXX镇金鸡中路一市场的宵夜档二楼吃宵夜，我们吃完准备离开时，在一楼大厅遇到了张某1等四名男子，张某1就和我打招呼，杜某1在离开时还帮张某1买了单。我们走到铁路医院的时候，杜某1说还想喝酒，我们就一起去了XXX，我们进包房的时候在走廊看到张某1和我们一起吃宵夜的两个女子在我们房间对面一起吃宵夜，然后我们就到自己房间继续喝酒吃宵夜。不知什么时候，杜某1忽然拿起一个啤酒瓶走到张某1的房间，我当时在玩手机，没注意他过去了，后来我听到张某1的房间有啤酒瓶碎的声音我才走过去看，我在门口看到张某1和杜某1面对面站着，张某1的头在流血，他们一直在吵架，吵了一下杜某1就叫我走，张某1跟出来拉着他不让走，让他说清楚为什么打他，然后张某1就打电话叫了三名男子过来（“小桶”、“小碗”、还有一个不知道名字），那三名男子因为认识杜某1就问杜某1怎么回事，杜某1就说不关他们的事情，杜某1也叫了两个人（“强某”，另一个不认识），杜某1叫我先回去，我走到XXX门口，看到“强某”他们两个来了，我怕出事又走了回去，我上到二楼的时候，杜某1和张某1在我和杜某1吃宵夜的房间里，当时他们还把门关上了，“小桶”和“小碗”等人当时都在外面，我就问他们杜某1在里面干嘛，他们说不知道，然后我就听到房间里有碗打碎的声音，我就推开了门，发现他们两个抱在一起在沙发上打架，然后我就和“小桶”一起进去将双方拉开，“小桶”拉开了张某1并站在了他身前，他们被拉开后没有打了，只是吵架，后来邱某1用啤酒瓶砸向张某1，他们双方就又开始拿椅子、碗碟等杂物互扔。我、杜某1、张某1、“小桶”等四人在房间内边砸边躲闪，我有被砸到身体和手，其他人站在沙发旁边，我被扔了几次后也生气了，就一直想把挡在张某1面前的“小桶”拉开，让张某1也能被砸到，过了几分钟，张某1突然就倒地了，我和杜某1还有“强某”他们两个人就一起走了。当时基本在场的所有人都有参与打架。（五）鉴定意见广东省乐昌市公安司法鉴定中心出具的乐某（司）鉴（损）字[2014]211号法医学人体损伤程度鉴定书。证实：被害人张某1的损伤属重伤二级，属九级伤残。（六）现场勘验检查笔录、辨认笔录1.现场勘验笔录，由乐昌市公安局制作的现场勘验检查笔录一份，附现场方位图一张，照相九张。证实：现场地点位于乐昌市XXX镇金鸡中路XXX。2.辨认笔录（1）辨认人杜某1在公安侦查员事先准备的十二张不同男性正面免冠照片中辨认出10号照片人员（杜明发）就是“高佬”；（2）辨认人张某1在公安侦查员事先准备的十二张不同男性正面免冠照片中辨认5号照片人员（杜某1）是打人的“杜拐”；（3）辨认人张某1在公安侦查员事先准备的十二张不同男性正面免冠照片中辨认出6号照片人员（杜明发）是“打人的高佬”；（4）辨认人杜明发在公安侦查员事先准备的十二张不同男性正面免冠照片中辨认出8号照片人员就是杜某1；（5）辨认人杜明发在公安侦查员事先准备的十二张不同男性正面免冠照片中辨认出3号照片人员（邱某1）是“强某”；（6）辨认人张某2在公安侦查员事先准备的十二张不同男性正面免冠照片中辨认出2号照片人员（杜明发）是“参与打架身高约1.8米的男子”；（7）辨认人张某4在公安侦查员事先准备的十二张不同男性正面免冠照片中辨认出2号照片人员（杜明发）是“参与打架身高约1.8米的男子”。（七）视听资料由乐昌市公安局调取并制作的2014年11月24日凌晨XXX收银台、一楼大厅、二楼楼梯口的监控视频光盘一张。证实：被告人杜明发及杜某1、邱某1等人均在案发现场以及被害人张某1被殴打受伤后被抬出XXX。上述证据均经当庭宣读、出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。本院认为，被告人杜明发伙同他人故意伤害被害人身体，并致一人重伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。关于被告人杜明发提出的辩解意见，经查，被告人杜明发伙同杜某1等人持椅子等物品殴打被害人张某1并致其重伤的犯罪事实，有被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、现场勘查笔录等证据证实，足以认定，故被告人提出其只是在现场劝架，没有伤害张某1的辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。关于被告人的辩护人所提辩护意见，经查：1.如前所述，被告人杜明发伙同杜某1等人共同故意伤害被害人致重伤，所起作用积极，故辩护人所提被告人杜明发属于从犯及造成被害人重伤后果并非由被告人直接所致的辩护意见，不予采纳；2.本案中，同案人杜某1因不满被害人张某1而率先用啤酒瓶将其砸伤，后又伙同杜明发等人共同殴打被害人，辩护人所提被害人对本案的发生和矛盾激化存在一定过错的辩护意见，不予采纳；3.被告人杜明发归案后直至庭审阶段，均未如实供述其伙同杜某1等持物品殴打被害人的主要犯罪事实，本案被害人伤情为重伤二级，九级伤残，故辩护人所提被告人认罪态度好，有坦白情节，主观恶性较小的辩护意见，不予采纳，但所提被告人系初犯偶犯的意见属实，予以采纳。综上所述，被告人杜明发无任何法定减轻处罚情节，故辩护人建议对被告人判处一年以下有期徒刑并适用缓刑无事实和法律依据，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款的规定，判决如下：被告人杜明发犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十月二十五日起至二〇二一年十月二十四日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  丘辉华人民陪审员  谢汉玲人民陪审员  李水良二〇一九年二月二十八日法官助理李鼎书记员陈嘉祥附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》①第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。②第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。