河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终4444号上诉人（原审被告）:任全力，男，1954年11月26日生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：梁栋，河南光宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:宋峰，男，1970年2月9日生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人:孟治甫，河南龙云律师事务所律师。上诉人任全力因与被上诉人宋峰民间借贷纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2018）豫1081民初4307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人任全力的委托诉讼代理人梁栋，被上诉人宋峰及其委托诉讼代理人孟治甫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人任全力的上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人因工程施工进度需要，向宋某协商借款，宋某要求上诉人找宋峰办理有关借款手续，并由任全力出具所谓的90万借条，随后因宋峰未能将款项支付给工程施工人，任全力借款未果，就向宋峰追要该借条销毁，但宋峰称该借条己经作废、销毁，各方不再深究该借条。后期为了使上诉人施工的政府工程及时交房，经禹州市住建局协调资金，按照出借人的意愿，此借款必须工程发包的甲方河南省圣达环保设备有限公司及宋某出具借款手续并偿还借款，上诉人作为工程工地负责人，提供工程进度给圣达环保和宋某，再由圣达环保、宋某出具借款手续。同时为了防止上诉人以及圣达环保、宋某挪用工程款，作为工程的主体责任人圣达环保指定其公司工作人员宋峰作为借款经办人负责收款和拨款。出借人按照借款约定将款项支付到宋峰的账户，并由宋峰按照工程需求拨付给具体施工人。后来出借人起诉宋某、河南省圣达坏保设备有限公司，经宋峰账户支出的工程款已经计算在宋某、河南省圣达环保设备有限公司的债务中，且己经法院确认并执行完毕。本案诉争的借条己经因宋峰未能支付，其实是不真实、不存在的，并且宋峰原审举证所转给徐保安的款项，也都是另案中的出借人按照各方约定支付的工程款，与宋峰主张的借条款项无关。本案诉争的资金宋峰未曾支付，且工程实际施工人也经一审确认只收到68.5万元工程款，并未出现多收多付的情况，具体细节与借条不符。故宋峰第一无权主张他人出借的款项，第二借条款项也是不存在的、不真实的、未能实际履行的。宋峰再持有该未实际履行的借条起诉，己经构成了虚假诉讼和诈骗。一、原审法院没有正确认定款项问题以及资金往来问题，证据采纳错误。根据原审庭审时的上诉人答辩以及银行流水，也足以印证了被上诉人的手续就是宋某和圣达环保借支的工程款，同时被上诉人的每次拨款，也都是在收到案外人的款项后再支付，也侧面的印证了款项不是被上诉人的。原审法院没有对该部分事实予以查明，同时上诉人在庭审后也告知了原审承办人，请求补充提供证据和再次举证开庭，但原审承办人置之不理，依据错误的证据，做出不切合实际的裁判，证据采纳错误。二、原审事实认定错误。根据以上的事实陈述部分，原审法院并没有对该部分事实予以查明，没有正确认定本案借款往来关系以及借款用途和本案借款与它案之间的关联，所以做出的错误的事实认定，依法应当予以纠正。被上诉人宋峰辩称，上诉人所述与事实不符，上诉人给被上诉人出具有借条，被上诉人已经按照上诉人指示将资金转给其指定徐保安账户，已履行出借义务，本案借款事实存在。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序适当，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人宋峰向一审法院起诉请求：判令被告返还本金90万元及利息。一审法院认定事实：2017年7月16日，被告任全力给原告出具借条一份，其内容为：“借条，今借到宋峰现金玖拾万元整（￥900000元）（其中现金壹拾万元，转账捌拾万元整），（注明此款同意付给徐保安水电消防款）〈注月利息2%〉，借钱人：任全力138××××****，2017.7.16.徐保安在时间下面注明中国工商银行的62×××11账户，并签注自己的名字和137××××****的电话”。原告宋峰分别于2017年8月1日、7日、9日、14日、22日、22日、31日先后给徐保安汇款5万元、5万元、2万元、5万元、8万元、12万元、7万元，2017年9月5日、13日分别给徐保安汇款9.5万元、7万元，2017年11月14日给徐保安汇款6万元，2017年11月16日给徐保安现金2万元，以上共计68.5万元。原告关于另支付徐保安现金21.5万元的主张没有依据，依法不予采信。一审法院认为，被告任全力虽然给原告出具90万元的借条，但是原告只提供给付徐保安68.5万元的证据，没有证据证明其按被告的指示已全部履行90万元的支付义务，故该院依法认定原告实际支付徐保安人民币68.5万元。被告向原告借款，并指示原告支付给徐保安，原被告之间形成借贷法律关系。因双方没有约定借款使用期限，原告可催告被告在合理期限内返还。因双方约定的月利率2%符合法律规定，故原告要求被告返还借款68.5万元，并按月利率2%支付利息的请求应予支持。原告的其他诉求因无依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，判决：一、被告任全力于本判决生效后三日内支付原告宋峰本金68.5万元及利息（自2017年8月2日、8日、10日、15日、23日、23日、2017年9月1日、6日、14日、2017年11月15日、17日分别以5万元、5万元、2万元、5万元、8万元、12万元、7万元、9.5万元、7万元、6万元、2万元按月利率2%计算利息至还款之日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务的，应当依法按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12800元，减半收取6400元，由原告宋峰承担1075元，被告任全力承担5325元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人在二审庭审中提供（2017）豫1081民初6672号民事调解书、借款协议、借条施工进度计划、工程支付申请单、杨浩与宋峰之间银行流水凭证（均为复印件）及出庭证人杨浩、胡太平证言，用以证明本案诉争款项其实是另案中款项，本案借款并未实际发生。被上诉人对上述证据的质证意见为：书证均为复印件且与本案没有关联，不予认可；证人证言仅能证明本案被上诉人出借款项的筹借来源，不能证明被上诉人没有履行出借义务和借款未实际发生。对上诉人二审提供的书证，因均为复印件，且与证人证言虽相互印证也仅能证明转款人杨浩与宋某、河南省圣达环保设备有限责任公司之间存在民间借贷纠纷并已调解解决，不能证明上诉人任全力与杨浩或被上诉人宋峰与徐保安因该转款另外存在其他债权债务纠纷，故虽然宋峰将杨浩所转款项于同一天又转账支付给徐保安，也仅证明被上诉人出借给上诉人的资金来源，不能证明宋峰不具有本案原告主体资格，更不能达到上诉人以此证明本案借款并未实际发生的证明目的，与本案不具有关联性，本院不予认定。对上诉人提供的出庭证人杨浩、胡太平证言，因杨浩证言仅能证明证人按照宋某指示将款项转账支付给宋峰的行为系杨浩履行与宋某和河南省圣达环保设备有限责任公司之间借款合同的出借行为，不能证明杨浩具有本案原告主体资格，亦不能证明宋峰将该款项随后转给任全力指定的徐保安账户的行为与宋峰履行本案借款出借行为无关，反而印证宋峰出借款项的资金来源和借款实际发生的事实，胡太平证言亦不能达到上诉人的证明目的，故对证人证言关于本案借款出借人款项来源以及与银行流水相印证的事实予以认定。二审查明事实与一审无异，予以确认。本院认为，二审争议焦点为：本案的借贷关系是否实际发生，上诉人是否应该向被上诉人支付本金与利息。本案上诉人任全力作为借款人向被上诉人出具借条，并在借条中注明此款同意付给徐保安水电消防款，上诉人虽抗辩未收到被上诉人支付的借款，又称徐保安所收到的款项系他人支付并已解决，但所提供的证据不能证明徐保安与被上诉人之间因该转款另外存在其他债权债务或上诉人与他人之间因该转款存在重复的债权债务，亦未提供证据证明上诉人已向他人清偿了本案借款，故上诉人关于借贷行为尚未实际发生的抗辩理由不能成立。根据双方提供的证据和一、二审查明事实，被上诉人已按双方约定履行了68.5万元借款的出借义务，故上诉人应当向被上诉人承担该68.5万元借款本息的清偿责任。综上所述，任全力的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10650元，由上诉人任全力负担。本判决为终审判决。审判长  蔡文慧审判员  李 兵审判员  朱雅乐二〇一九年二月十八日书记员  李 萍执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口