湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0303民初3154号原告：赵桂红，女，汉族，1973年5月28日出生，职业不详，住湖北省丹江口市。委托诉讼代理人：罗德江，北京盈科（武汉）律师事务所律师。代理权限：代为调查取证，代理起诉、应诉，代为协商调解，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为申请执行，接收、领取执行款物，提交签收法律文书等。委托诉讼代理人：江玉婉，北京盈科（武汉）律师事务所律师。代理权限：代为调查取证，代理起诉、应诉，代为协商调解，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为申请执行，接收、领取执行款物，提交签收法律文书等。被告：李晓春，男，汉族，1965年4月25日出生，十堰龙发建筑装饰工程有限公司法定代表人，住湖北省十堰市张湾区。被告：郭少军，女，汉族，1966年10月25日出生，湖北东箭完整家居有限责任公司股东，住湖北省十堰市张湾区。原告赵桂红诉被告李晓春、郭少军合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月21日立案后，依法由审判员张珣适用简易程序于2018年1月25日公开开庭进行了审理。原告赵桂红的委托诉讼代理人罗德江，被告李晓春、郭少军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告赵桂红向本院提出诉讼请求：1.解除原告赵桂红与被告李晓春、郭少军于2016年11月10日签订的《合伙合同》；2.被告李晓春、郭少军共同返还原告赵桂红1000000元，并赔偿资金占用费96319.44元（自2016年11月11日起暂计算至2018年11月11日止，具体计算至实际付清之日止）；3.本案的诉讼费用由被告李晓春、郭少军承担。事实及理由：2016年11月初，经朋友介绍，被告李晓春、郭少军邀请原告赵桂红合伙经营十堰龙发建筑装饰工程有限公司（以下简称“龙发公司”）和湖北东箭完整家居有限责任公司（以下简称“东箭公司”）。2016年11月10日，三方签订《合伙合同》，约定：“……三、合计资金3000000元，甲方（李晓春）投资1000000元，乙方（郭少军）投资1000000元，丙方（赵桂红）投资1000000元；四、按各自所占股比进行利润分配和承担损失；……六、公司管理形式甲方为法定代表人，乙方为公司监事，丙方为董事；七、三方同意在本协议签订后1日内将各自投资转入指定银行账户；八、三方的其他权利与义务以在工商登记备案的《公司章程》为准；九、三方因履行合伙协议而发生纠纷，若协商不成须通过诉讼解决，在公司所在地人民法院管辖”。原告赵桂红于2016年11月11日如约将1000000元转入指定账户（被告李晓春的个人账户），之后被告李晓春、郭少军一直未通知，也未办理公司注册相关事宜，且其二人亦未按合同履行出资义务，原告赵桂红也未享有股东权利。2017年5月下旬，原告赵桂红到工商部门查询到名为“十堰龙发建筑装饰工程有限公司”于2014年3月25日成立，是被告李晓春的个人独资公司，名为“湖北东箭完整家居有限责任公司”于2017年2月13日成立，法定代表人为李昊，被告郭少军为股东之一。为被告迟延履行的违约行为已致使合同目的不能实现，现根据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如前述。被告李晓春、郭少军辩称，一、原告赵桂红与二被告之间并非合伙关系，而都是东箭公司的股东。根据原告赵桂红与被告李晓春之间于2016年10月15日签订的《合作协议》，以及原告赵桂红与二被告于2016年11月10日签订的《合伙合同》，三人之间并非合伙关系，而是股东之间的关系，三人签订相关合同后，召开了几次股东会会议，针对东箭公司的相关事宜作出决议。原告赵桂红也安排了相关人员到东箭公司监管财务，实际也履行了作为东箭公司董事的职责。二被告要求原告赵桂红配合办理东箭公司股东增加事宜，但是原告赵桂红不予配合，而东箭公司实际运行过程中，原告赵桂红已经以股东身份行使相关权利并承担相关义务。二、在东箭公司运行过程中，2017年5月31日，原告赵桂红以被告李晓春的出资不到位为由，伙同公司出纳孙海红将公司账户中350000余元分几次转让其个人账户，拒不退还，东箭公司报警后在公安机关的询问笔录中，原告赵桂红明确认可其作为东箭公司的股东身份。三、在此后东箭公司的运行过程中，二被告因为公司运行事宜向原告赵桂红发出通知，要求其参加股东会，行使相关股东权利，其均予以放弃。综上所述，原告赵桂红以合伙关系纠纷起诉，要求二被告返还1000000元并承担资金占用费，无事实及法律依据，请求法院驳回原告赵桂红的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年11月10日，被告李晓春、郭少军分别作为甲方、乙方，与作为丙方的原告赵桂红签订《合伙合同》，双方就合伙经营龙发公司和东箭公司的相关事宜达成一致，双方就合伙经营项目、合伙经营期限、三方股份占比及投资额、收益及亏损承担方式、财务管理形式、公司管理形式、投资资金支付方式、双方的其他权利和义务、纠纷解决方式等进行了约定，同时约定合伙经营项目为“十堰龙发建筑装饰和湖北东箭完整家居”，工商住所地为“十堰龙发建筑装饰工程有限公司”为“十堰市朝阳中路武当国际中央商务区三单元19楼”；“湖北东箭完整家居有限责任公司”为“北京北路阳光栖谷家庭服务产业园61号楼1层1号”，三方合计投资3000000元，被告李晓春投资金1000000元，占股比例为26.5%，软股占20.5%，合计占股比例47%，被告郭少军投资金1000000元，占股比例为26.5%，原告赵桂红投资金1000000元，占股比例为26.5%，根据各自所占股比进行利润分配和承担损失，被告李晓春任公司董事长，为法定代表人，被告郭少军任公司监事，原告赵桂红任公司董事，三方约定在本协议签订后1日内将各自投资转入指定银行账户，“户名：李晓春，开户行：建行，账号：62×××78”，待公司注册后开立对公账户，资金转入对公账户，三方的其他权利与义务以在工商登记备案的《公司章程》为准，但三方投资所占股比及分配与责任承担份额以本协议为准。合同签订次日，原告赵桂红将约定的1000000元转入前述约定账户。现原告赵桂红认为己方已经履行了全部合同义务，二被告未依约交纳投资金，亦未履行合同约定其他义务，致使合伙合同目的已无法实现，要求二被告返还投资金并承担相应的违约责任，双方就相关事宜协商未果，故而成诉。另查明，1、工商登记信息显示“十堰龙发建筑装饰工程有限公司”于2014年3月25日成立，法定代表人为被告李晓春，其兼任公司执行董事及总经理，案外人李昊为公司监事，2016年度、2017年度、2018年度报告未显示发生股东股权转让，以及股东变更信息。“湖北东箭完整家居有限责任公司”于2017年2月13日成立，法定代表人为案外人李昊，其兼任公司执行董事及总经理，被告郭少军为公司股东，认缴数额1325000元，出资比例26.5%，李昊认缴数额3675000元，出资比例73.5%，2016年度、2017年度、2018年度报告未显示发生股东股权转让，以及股东变更信息。2、在审理过程中，被告李晓春、郭少军自认2016年至本案法庭辩论终结前，龙发公司和东箭公司均未向原告赵桂红进行利润分配，以及原告赵桂红实际履行了股东权利，系公司董事的证据。3、本院指定的举证期限届满前，被告李晓春、郭少军未就应承担的投资金已经到位提交证据。本院认为，合同一方当事人违反合同致使该合同目的不能实现，即构成根本违约，当合同一方构成根本违约时，另一方当事人可以依法解除合同并要求对方承担违约责任。判定是否构成根本违约应把握两个层面，首先从违约的情节考虑，一方违约使合同履行成为不必要或不可能。本案中，根据双方签订的《合伙合同》，原告赵桂红的投资金额应转化为股份，并根据所占比例获得利润分配，现原告赵桂红并未依法被登记成为项目公司的股东，其在订立合同所期望的经济利益不能实现，即前述合同履行成为不必要。其次，从违约的后果考虑，只有违约后果具有严重性，该严重性从是否违反合同关键因素，即合同订立时的主要目的能否实现为依据。本案中根据双方签订合同的内容可以看出，对于原告赵桂红来说，与二被告共同注资、成为股东占有约定比例的股份享有股东权利，以及以董事身份参与公司管理经营是合同订立时的主要目的，现原告赵桂红依约履行了支付投资金的义务，却未在合理期限内获得股东及董事身份，应确定其签订《合伙合同》的目的无法实现，而这一情形系二被告违约的后果，故原告赵桂红主张解除合同，返还投资金的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。因原告赵桂红的投资金自2016年11月11日进入被告李晓春的个人账户后即由二被告占用至今，故原告赵桂红主张其二人支付期间的资金占用费，符合法律规定，本院酌情按照年利率6%计算支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告赵桂红与被告李晓春、郭少军于2016年11月10日签订的《合伙合同》解除；二、被告李晓春、郭少军于本判决生效之日起十日内返还原告赵桂红投资金1000000元，及资金占用费（计算方式：以1000000元为基数，自2016年11月11日至全部付清之日止，按年利率6%计算）。三、驳回原告赵桂红其他诉讼请求。案件受理费14667元，减半收取7333.50元，由被告李晓春、郭少军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。当事人在本判决发生法律效力前不得另行结婚。审判员  张珣二〇一九年二月一日书记员  石晶附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国合同法》第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……