四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初13232号 原告（被告）：程俊，男，1982年10月23日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：李晓明，四川坤弘律师事务所律师。一般代理。 被告（原告）：成都高逸金沙酒店有限公司，住所地：成都市青羊区清江中路49号1栋1单元201号。 法定代表人：余仙。 委托诉讼代理人：许湾湾，北京市中银（成都）律师事务所律师。特别授权。 委托诉讼代理人：苏星，北京市中银（成都）律师事务所律师。一般代理。 原告（被告）程俊与被告（原告）成都高逸金沙酒店有限公司（以下简称高逸金沙酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）程俊及其委托诉讼代理人李晓明，被告（原告）高逸金沙酒店的委托诉讼代理人许湾湾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）程俊向本院提出诉讼请求：1.判令高逸金沙酒店支付未订立书面劳动合同每月两倍工资，支付程俊2018年2月8日至4月19日两个月十二天3500元/月+3500元/月+3500元/月÷21.75天×12天=8931.03元，两倍加班工资3500元/月÷21.75天×14天×150%+3500元/月÷21.75天×4天×200%=4666.66元，2018年4月20日至8月12日三个月二十四天两倍工资3500元/月×3个月+3500元/月÷21.75天×24天=14362.06元，共计27959.75元；2.判令高逸金沙酒店支付2018年1月8日至9月25日共八个月依法应由被告缴纳的社会保险金5551.44元；3.判令高逸金沙酒店支付程俊2018年4月1日至2018年4月19日剩余工资3500元/月÷21.75天/月×（19天-4天）-2216元=197.79元；4.判令高逸金沙酒店继续履行劳动合同，恢复程俊的工作；5.判令高逸金沙酒店支付单方面解除劳动合同、单方面停止工作之日到劳动仲裁和法院诉讼期间的工资损失，并加付应得工资收入25%的赔偿费用。事实和理由：程俊自2018年1月8日开始到高逸金沙酒店处上班，从事保安工作，约定月工资3500元，在上班两个月后的2018年3月11日高逸金沙酒店才拿出一份空白的劳动合同，高逸金沙酒店未盖章，劳动合同无效。高逸金沙酒店没有将合同交付给程俊。高逸金沙酒店在2018年3月20日单方面把程俊从保安部调到餐饮部从事传菜、保洁、洗碗、领班工作，工资待遇不变，在餐饮部工作期间，高逸金沙酒店未安排程俊培训过。程俊从2018年1月8日至3月19日每天工作12小时，白班9：00至21:00，夜班21：00至第二天9：00，两个白班后休息24小时再上两个夜班，每天延长工作时间4小时，延长工作的加班工资计24天，高逸金沙酒店未向程俊发放加班工资，2018年3月20日至4月19日程俊在餐饮部工作期间每周工作6天，每天工作8小时，每周存在1天加班，高逸金沙酒店未向程俊发放4天加班工资。高逸金沙酒店未给程俊缴纳2018年1月8日至9月25日共8个月的社保。程俊被停止工作后，多次找到高逸金沙酒店请求发放工资和安排工作，高逸金沙酒店拒绝并单方面解除合同，不出具解除或终止劳动合同的书面证明，造成程俊找不到工作，现失业。2018年6月19日，程俊向成都市青羊区劳动人事仲裁委员会提起仲裁申请，成都市青羊区劳动人事仲裁委员会于2018年9月25日送达成青劳人仲委裁字（2018）第00290号仲裁裁决书，该裁决书对程俊在仲裁申请中提出的部分请求事项不予支持，不符合法律规定，故请求法院依法判决。 被告（原告）高逸金沙酒店辩称，双方已经签订了劳动合同，不应支付未签订劳动合同的2倍工资；程俊申请放弃缴纳社保，高逸金沙酒店考虑到程俊还在试用期，且其是否能够胜任工作还不得而知，因此高逸金沙酒店同意程俊放弃缴纳社保的申请，并已将应缴的社保费含在其工资中发放给程俊。因欠缴社会保险费发生的争议，是国家社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的行政管理行为，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，恳请法院对该项诉求予以驳回；双方在劳动仲裁阶段，就4月份的工资确认了金额并已结清，高逸金沙酒店无需向程俊支付任何工资费用；高逸金沙酒店是合法解除劳动关系，程俊无权要求继续履行劳动合同；程俊自认其于2018年4月19日就已被辞退，并到其他公司求职，故双方的劳动关系早已解除；程俊自2018年4月19日后未在高逸金沙酒店处工作过，时间长达7个月，劳动合同已根本没有继续履行的可能。故请求法院驳回程俊的诉讼请求。 被告（原告）高逸金沙酒店向本院提出诉讼请求：1.判令高逸金沙酒店无须支付程俊违法解除劳动关系赔偿金3500元；2.判令高逸金沙酒店无须支付程俊2018年2月8日至2018年3月10日期间的二倍工资差额3821.8元；3.判令高逸金沙酒店无须支付程俊2018年3月20日至2018年4月19日在餐饮部工作期间周末休息日加班工资1287.4元；4.判令高逸金沙酒店无须支付程俊未出具离职证明给被告带来的损失1609.2元；5.请求判决被告承担本案诉讼费。事实和理由：成都市青羊区劳动人事仲裁委员会于2018年9月11日作出的成青劳人仲委裁字（2018）第00290号仲裁裁决书事实认定和法律适用错误。裁决书要求高逸金沙酒店向程俊支付违约解除劳动关系赔偿金是错误的，高逸金沙酒店是因程俊严重违反了规章制度才依法与其解除劳动关系，因而无须向其支付该笔费用。程俊承认其任职餐饮部领班期间曾偷吃客人菜品，其行为不仅有违职业道德，且已严重违反高逸金沙酒店的规章制度。程俊与高逸金沙酒店协商变更工作岗位，已经取得了高逸金沙酒店的同意。程俊擅离岗位，无故缺岗，高逸金沙酒店依照公司规章制度及劳动合同对其作出辞退处理符合法律规定。双方签订的劳动合同符合国家法律规定，裁决书要求高逸金沙酒店支付2018年2月8日至2018年3月10日期间未签劳动合同的二倍工资差额是错误的，应予纠正。因程俊未办理离职交接手续，高逸金沙酒店未向其交付离职证明，但裁决书要求高逸金沙酒店支付未出具离职证明给程俊造成的损失是错误的。故请求法院判如所请。 原告（被告）程俊辩称，高逸金沙酒店的诉求不符合法律的规定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对于当事人有争议的事实和证据，本院认定如下： 1.程俊提交了与餐饮部主管刘先淑的微信聊天记录，证明餐饮部决定撤销程俊领班职务，程俊工作到2018年4月19日后被酒店停止工作。高逸金沙酒店认为无法确认是否是刘先淑，且刘先淑早已离职，不能代表高逸金沙酒店的意见。微信回复内容是“未参与”，“找邓总”等，达不到程俊的证明目的，且印证了程俊系经过培训后仍不能胜任工作的事实。本院认为该组证据无法核实真实性，故对其真实性本院不予采信； 2.程俊提交了与酒店人事部张敏的手机通话录音，证明2018年3月11日的劳动合同高逸金沙酒店没有签名、没有盖公章，劳动合同无效。高逸金沙酒店认为该证据是证人证言，录音属于非法取得。本院认为程俊提交的该录音证据因有其他证据予以佐证，故对该证据的三性本院予以采信； 3.程俊提交了高逸金沙酒店交接工作服的单据和照片，证明高逸金沙酒店已经办结工作交接。高逸金沙酒店认为不能达到程俊的证明目的，双方至今未办理工作交接。本院对该组证据的真实性、合法性及关联性均予以采信； 4.程俊提交了乡政府证明复印件，证明其现失业至今无工作。高逸金沙酒店认为不能达到证明目的，程俊至今未办理工作交接。本院认为该证据具有真实性、合法性，但与本案不具有关联性，故对其关联性不予采信； 5.程俊提交了通话录音记录，证明高逸金沙酒店在另案中表示可以向程俊提供工作岗位。高逸金沙酒店对该证据的客观性、关联性不予认可，同时主张即使属实也是在调解过程中的意见，不能作为裁判依据。本院对该证据的真实性予以确认，但该录音内容不能认定系高逸金沙酒店在本案中愿意提供工作岗位的自认，故对其关联性本院不予采信； 6.高逸金沙酒店提交了《劳动合同书》，证明双方于2018年1月11日签订劳动合同，程俊的岗位系保安。程俊对劳动合同签订的时间不认可，认为没有高逸金沙酒店的签字和盖章，劳动合同应当无效。本院认为该证据时间处有改动痕迹，程俊主张签订时间为2018年3月11日且提交了录音证据予以证明，故合同的签订时间应为2018年3月11日，但高逸金沙酒店未签字盖章不影响合同的效力，故本院对合同其余内容的真实性、合法性及关联性本院予以采信； 7.高逸金沙酒店提交了《关于餐饮部程俊的处罚通报》、《员工调岗通知书》、《关于辞退程俊的通报》，证明因程俊超过规定时间未到保安部报到，高逸金沙酒店依据公司相关规定做出辞退决定。程俊认为其没有收到上述通知。本院认为高逸金沙酒店不能证明上述通报及通知已向程俊送达，故对上述证据的三性不予采信。 根据当事人提交的证据及一致陈述，本院查明以下事实： 程俊于2018年1月8日入职高逸金沙酒店处，月工资3500元。2018年1月8日至2018年3月19日程俊在高逸金沙酒店从事保安工作，保安部工作时间为：上2天休1天，白班9:00至21：00，夜班21:00至次日9:00，两个白班后休息24小时，再上两个夜班，休息24小时后继续开始上白班。2018年3月20日，高逸金沙酒店与程俊协商一致后将程俊从保安岗位安排到餐饮管部领班岗位工作，程俊从2018年3月20日至2018年4月16日在餐饮部工作，餐饮部的具体工作时间为：每周工作6天，每天上班8小时。 2018年4月12日，高逸金沙酒店餐饮部在工作微信群发出了《餐饮部对程俊等人的批评处理通告》，其中对程俊的处理内容如下：餐饮部见习领班程俊，自总经办从安保部借调至餐饮事部以来，对菜品知识不了解、工作怠慢、不思进取、态度消极、衣着不整。对待同事态度恶劣、瞎指挥、乱指挥，扰乱餐饮部日常工作，两次发现其收台时吃客人菜品，对酒店声誉、形象造成严重损害。经餐饮部讨论决定：撤销其领班职务，餐饮部对此人不予接收。 2018年4月17日起程俊调至客房部上班至19日。2018年4月20日起程俊未再上班。 2018年4月25日，广州来菲广告有限公司出具《不予录用通知书》，载明：“程俊：因你无单位解除劳动合同证明书，致使我公司无法确定你与原单位解除劳动合同，为避免劳动合同争议，我公司决定不予录用你。” 2018年5月8日，高逸金沙酒店向程俊发送短信，内容为：程俊：我是高逸金沙酒店行政办公室，通知你于今日内至酒店办理离职手续。 另查明：高逸金沙酒店提交的与程俊签订的劳动合同中程俊签字处的落款时间为2018年1月11日，该时间存在改动痕迹。程俊主张签订劳动合同的时间为2018年3月11日，其提交的与张敏的手机通话录音内容中张敏陈述签订劳动合同的时间为2018年3月11日。 审理中，程俊对于其在餐饮部工作期间，打扫卫生时，吃客人剩下的菜品的事实予以确认。程俊陈述2018年4月19日高逸金沙酒店口头告知其不用上班。 2018年6月19日，程俊因与高逸金沙酒店产生劳动争议，向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决高逸金沙酒店：1.支付2018年4月1日至2018年4月19日工资2216.66元；2.支付半个月工资的经济补偿1750元；3.支付2018年1月8日至4月19日共计22天加班工资5133.33元；4.支付一个月经济补偿金3500元；5.支付每月二倍工资的经济补偿金7000元；6.支付2018年4月1日至2018年4月19日的加付赔偿金2216.66元，2018年1月8日至2018年4月19日共计22天加班工资的加付赔偿金5133.33元，未按照规定向劳动者支付经济补偿的加付赔偿金3500元；7.支付经济补偿金3500元；8.支付2018年4月1日至2018年4月19日无故拖欠工资以及拒不支付工资加发的经济补偿金554.16元，2018年1月8日至4月19日加班工资加发的经济补偿金1283.33元；10.支付2018年1月8日至2018年4月19日共计三个月社保补偿金2050.50元；11.支付2018年4月20日至6月13日用人单位未安排工作的补偿金6300元；12.支付用人单位未将劳动合同文本送达职工的，视为未订立书面劳动合同，五个月二倍工资补偿金17500元；I3.支付用人单位未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明补偿金7000元；14.支付4个月社会保险金2775.72元。仲裁过程中，经仲裁员协调，高逸金沙酒店已于2018年9月6日向程俊支付了2018年4月1日至2018年4月19日工资共计2216元，并向程俊出具了离职证明，程俊拒收。2018年9月11日，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2018）第002900号仲裁裁决书，裁决：高逸金沙酒店向程俊支付违法解除劳动关系的赔偿金3500元、2018年2月8日至2018年3月10日期间未签劳动合同的二倍工资差额3821.8元、2018年3月20日至2018年4月19日在餐饮部工作期间周末休息日加班工资1287.4元、未出具离职证明的损失1609.2元。 本院认为，程俊于2018年1月8日入职高逸金沙酒店，双方建立了劳动关系。高逸金沙酒店提交的《劳动合同》中签订时间处存在明显改动痕迹，程俊主张签订时间为2018年3月11日，并提交了证据予以证明，就劳动合同订立期间发生争议，应由用人单位承担举证责任，高逸金沙酒店并未提交证据证明该修改是双方协商一致作出的变更，故其应当承担举证不能的责任，即双方签订劳动合同的时间应认定为2018年3月11日。故2018年1月8日至2018年3月10日期间，高逸金沙酒店未与程俊签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，高逸金沙酒店应当向程俊支付自2018年2月8日至2018年3月10日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额共计3821.8元（3500元＋3500元÷21.75天×2天）。因2018年3月11日双方已签订书面劳动合同，未交付劳动合同文本不属于未签订书面劳动合同的情形，故程俊主张2018年3月11日之后的二倍工资的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。 关于违法解除劳动关系的赔偿金。2018年3月20日程俊从保安部调至餐饮部，但此调岗不能认定系程俊不能胜任工作的调岗。程俊自认其在担任餐饮部领班期间吃客人剩下的菜品，餐饮部于2018年4月12日在工作微信群发出了《餐饮部对程俊等人的批评处理通告》，撤销了程俊的领班职务，对其不予接收。程俊后于2018年4月17日到客房部工作，4月20日未再上班。虽然高逸金沙酒店提交了《员工调岗通知书》、《关于辞退程俊的通报》，但其不能证明上述通知已向程俊送达，也不能证明其作出的调岗行为合法。程俊陈述的高逸金沙酒店口头通知其不用上班，其于2018年4月20日也未再上班，故双方解除劳动关系的时间为程俊陈述的口头通知之日。高逸金沙酒店主张其以旷工为由解除劳动关系，应就上述事实和依据承担举证责任，但其不能举证证明，故应认定高逸金沙酒店系违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，高逸金沙酒店应向程俊支付违法解除劳动关系赔偿金3500元/月×0.5个月×2=3500元。故本院对高逸金沙酒店要求确认不应支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求不予支持。 关于2018年4月1日至4月19日的剩余工资。程俊2018年4月1日至4月19日的工资应为2413.79元（3500元/月÷21.75天×15天），高逸金沙酒店在仲裁过程中已向程俊支付2216元，故还应支付197.79元，本院对程俊的该诉讼请求予以支持。 关于加班工资。程俊在2018年1月8日至2018年3月19日从事保安工作时，上2天休1天，白班9:00至21：00，夜班21:00至次日9:00，两个白班后休息24小时，再上两个夜班，休息24小时后继续开始上白班。即3天为一工作周期，程俊每周有2天休息时间，高逸金沙酒店根据工作特点安排程俊在周末上班，其余时间进行调休，保证了程俊每周休息2天。故程俊在从事保安工作时不存在周末加班，其要求支付该期间休息日的二倍加班工资的诉讼请求不成立，本院不予支持。程俊于2018年3月20日至4月19日期间在餐饮部及客房部上班，其中4月17日至19日均为工作日，在餐饮部上班期间的工作时间为每周工作6天，每天上班8小时，即每周存在1天加班时间，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；”的规定，高逸金沙酒店应向程俊支付周末休息日加班工资1287.4元（3500元/月÷21.75天×4天×200%）。故本院对程俊要求支付双倍加班工资的诉讼请求予以部分支持，对高逸金沙酒店要求确认不予支付加班工资的诉讼请求不予支持。 关于未出具离职证明造成的损失。程俊与高逸金沙酒店于2018年4月20日正式解除劳动关系，广州来菲广告有限公司于2018年4月25日以无单位解除劳动合同证明书为由出具不予录用通知书，高逸金沙酒店于2018年5月8日通过短信通知程俊办理交接手续，2018年4月25日至2018年5月8日期间程俊因高逸金沙酒店未出具解除劳动合同证明书被其他单位不予录用，高逸金沙酒店应承担在上述期间内的损失，即1609.2元（3500元/月+21.75元/天×10天）。程俊主张至法院诉讼期间的工资损失，因高逸金沙酒店已于2018年9月6日出具了解除劳动合同证明书，程俊主张其后的损失无事实依据，而程俊也没有没有提供证据证明高逸金沙酒店在2018年5月9日至9月6日期间没有及时出具离职证明造成了其再就业困难和相应损失，故本院对程俊要求赔偿未出具离职证明造成的损失的诉讼请求予以部分支持，对高逸金沙酒店要求不予支付损失的诉讼请求不予支持。程俊要求加付应得工资收入25%的赔偿费用，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于程俊要求支付社会保险金的诉讼请求。该诉讼请求不属于劳动争议受案范围，故本案不作处理，程俊可向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。 关于程俊要求继续履行劳动合同，恢复工作岗位的诉讼请求。因程俊已在仲裁中请求支付违法解除劳动关系的双倍赔偿金及在本案中要求赔偿其损失，上述请求系基于其主张高逸金沙酒店违法解除劳动关系的事实，其再要求继续履行劳动合同恢复工作岗位与该请求矛盾，且该请求也未在仲裁中提出，未经仲裁前置裁决程序，故本院对其该诉讼请求不予支持。 综上，对程俊的诉讼请求，本院予以部分支持；对高逸金沙酒店的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、成都高逸金沙酒店有限公司于本判决书生效之日起十日内向程俊支付2018年2月8至2018年3月10期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额3821.8元； 二、成都高逸金沙酒店有限公司于本判决书生效之日起十日内向程俊支付2018年4月1日至4月19日期间的剩余工资197.79元； 三、成都高逸金沙酒店有限公司于本判决书生效之日起十日内向程俊支付2018年3月20日至4月19日期间的加班工资1287.4元； 四、成都高逸金沙酒店有限公司于本判决书生效之日起十日内向程俊支付未出具离职证明的损失1609.2元； 五、驳回程俊的其他诉讼请求； 六、驳回成都高逸金沙酒店有限公司的全部诉讼请求。 如成都高逸金沙酒店有限公司未按照本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原告（被告）程俊起诉案件受理费5元，被告（原告）成都高逸金沙酒店有限公司起诉案件受理费5元，均由被告（原告）成都高逸金沙酒店有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 （本页无正文） 审 判 长 刘      卿 人民陪审员 王   渊   宝 人民陪审员 康   开   桂 二〇一九年二月二十五日 书 记 员 李蓓菡速录员陈波