浙江省长兴县人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0522民初5050号原告：倪雪平，男，1961年11月11日出生，汉族，住浙江省长兴县。被告：胡烈刚，男，1956年5月28日出生，汉族，住浙江省长兴县，现于南湖监狱服刑。被告：苏小妹，女，1963年4月20日出生，汉族，住浙江省长兴县。被告：章云云，男，1967年7月24日出生，汉族，住浙江省长兴县。委托诉讼代理人:贺伟刚，浙江浙杭（长兴）律师事务所律师。原告倪雪平诉被告胡烈刚、苏小妹、章云云追偿权纠纷一案，本院于2017年5月8日受理后，于2017年12月20日作出（2017）浙0522民初2982号民事判决。原告倪雪平不服提出上诉，湖州市中级人民法院于2018年5月10日作出（2018）浙05民终305号民事裁定书裁定发回重审。本院另行组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告倪雪平、被告胡烈刚、被告章云云及其委托代理人贺伟刚到庭参加诉讼，被告苏小妹经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告胡烈刚、苏小妹、章云云归还原告代偿款184437元（包括借款本金133333.33元、利息47484元、诉讼费3619.67元），代偿款利息3936元（代偿款184437元按每日123元自2017年4月6日计算至2017年5月7日，之后利息计算至代偿款付清之日），合计188373元。事实和理由：2013年10月，被告胡烈刚、苏小妹向案外人浙江长兴联合村镇银行股份有限公司（以下简称村镇银行）借款40万元，原告和案外人刘伟、丁星提供保证。被告章云云和潘利荣为原告的保证责任提供反担保，并签订了《反担保协议书》。2014年10月，被告胡烈刚、苏小妹未能按约还款，村镇银行向法院起诉，主张原告、刘伟和丁星承担保证责任。法院经审理，判决原告、刘伟和丁星对被告胡烈刚、苏小妹的借款本息承担还款责任。在该案执行过程中，原告与村镇银行签订《执行和解协议书》，并于2017年4月6日归还了借款本息和诉讼费共计184437元。对原告支付的上述款项，三被告均应承担还款责任，故原告诉至法院主张权利。被告胡烈刚辩称：原告向村镇银行贷款40万元属实，对原告主张的借款没有意见，但被告苏小妹因对借款用途不清楚，只是去签了个名，对本案债务不应承担还款责任。不清楚章云云是否提供反担保。被告苏小妹书面称辩，以夫妻名义去银行借款签字是事实，是受被告胡烈刚欺骗，胡烈刚自始至终没有告知借款用途，也不知道反担保的事。被告章云云在本次庭审辩称，协议书是伪造的，没有反担保的事情，提供的司法鉴定书合法有效，可以证实章云云并未在协议书上签名。在原审第一次庭审时，辩称是为了与被告胡烈刚签订装修合同对原告提供反担保，但被告章云云实际未承揽到装修工程，故被告章云云不应向原告承担反担保责任。在原审第二次庭审时，辩称其未在原告的《反担保协议书》上签字，故其不应承担反担保责任。现请求驳回原告对其的诉讼请求。原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：1、（2015）湖长商初字第356号民事判决书一份，证明被告胡烈刚、苏小妹向村镇银行借款40万元，由原告提供保证；2、《反担保协议书》和章云云身份证复印件各一份，证明被告章云云为原告的保证责任提供反担保；3、《执行和解协议书》、《关于撤销当事人倪雪平执行的申请》各一份，证明原告已向村镇银行代偿了贷款本息、诉讼费共计184473元；4、（2015）湖长商初字第356号庭审笔录摘录一份，证明被告章云云在该案出庭作证，自认其为原告的保证责任提供反担保。被告章云云提交了本院在原审时准许其申请，委托浙江千麦司法鉴定中心出具的，对原告提交的《反担保协议书》上落款处“章云云”的签名真实性进行鉴定的《司法鉴定意见书》一份及鉴定费4800元。该司鉴定意见认为原告提交的《反担保协议书》中落款处两个“章云云”签名字迹与现有样本中“章云云”签名字迹不是同一人书写。被告胡烈刚未向本院提交证据。被告苏小妹经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。经质证，被告胡烈刚对原告提交的证据，质证后除认为证据2中“章云云”的签名不是其本人所签外，对其余证据表示无异议；被告章云云质证对原告提交的证据1真实性无异议，对证据2上落款处“章云云”的签名真实性有异议，身份证复印件不能证明被告章云云在《反担保协议书》签字的事实，对证据3真实性无异议，对关联性有异议，认为证据4是为被告胡烈刚装修并担保，并不是为原告提供反担保。对章云云提交的浙江千麦司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，原告表示法院启动鉴定程序不合法，且检材是事后样本。被告胡烈刚不发表意见。本院审查后认为，原告提交的证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对被告章云云提交的《司法鉴定意见书》，因在原审第一次庭审时，章云云并未否认反担保协议的真实性，结合本院在审理（2015）湖长商初字第356号一案中，被告章云云在该案出庭作证，自认其为原告的保证责任提供反担保的事实。本院对浙江千麦司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》不予认可。根据上述采信的证据，并结合原被告的陈述，本院查明本案事实如下：2013年10月21日，被告胡烈刚、苏小妹向村镇银行申请借款50万元，其分别作为借款人、借款人配偶在村镇银行的《个人信贷简易调查报告》上签字。当日，原告、被告胡烈刚和案外人刘伟、丁星在村镇银行的《保证借款合同》上签字，约定村镇银行向被告胡烈刚提供装修贷款40万元，借款期限为2013年10月29日至2014年10月28日，月息7.5‰，原告和刘伟、丁星作为保证人承诺对被告胡烈刚的借款本息提供连带责任保证，保证期间二年。合同签订后，村镇银行于2013年10月29日向被告胡烈刚发放借款40万元。借款到期后，被告胡烈刚未按借款合同约定归还全部借款本息，截止至2015年5月5日，尚欠村镇银行借款本金40万元，利息35942.37元，合计435942.37元。因被告胡烈刚未按约还款，村镇银行于2015年5月7日向本院起诉，主张原告和刘伟、丁星作为保证人归还村镇银行借款本金40万元，利息35942.37元（按合同约定利率自2014年5月22日计算至2015年5月5日，2015年5月5日之后的利息计算至本息还清之日），合计435942.37元。本院经审理于2015年12月24日作出（2015）湖长商初字第356号民事判决，判决原告和刘伟、丁星连带归还村镇银行借款本金40万元，利息35942.37元（利率计算至2015年5月5日），合计435942.37元；2015年5月5日之后的利息依约定利率计算至本息还清之日。上述判决书生效后，村镇银行向本院申请执行。2017年4月6日，村镇银行和原告及刘伟、丁星签订《执行和解协议书》，约定原告和刘伟、丁星应支付村镇银行本金40万元、诉讼费10859元、利息142451.42元（计算至2017年4月5日），合计553310.42元。村镇银行同意原告和刘伟、丁星按每人三分之一的比例各自归还184437元。2017年4月6日，原告按《执行和解协议书》向村镇银行支付借款本金133333.33元、利息47484元、诉讼费3619.67元，合计184437元。另查明，本院在审理（2015）湖长商初字第356号案件过程中，原告倪雪平申请被告章云云出庭作证，被告章云云作证称：其与被告胡烈刚签订了一份《装修协议》，还另签订了一份《反担保协议书》。该事实在民事判决书中予以确定。本院认为，（一）村镇银行分别和被告胡烈刚、苏小妹、原告之间签订的《个人信贷简易调查报告》和《保证借款合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。村镇银行按约向被告胡烈刚发放了借款40万元，但被告胡烈刚未按约归还全部借款本息，原告作为保证人代为归还借款本息180817.33元，有权向被告胡烈刚追偿。因双方未明确约定代偿款利率，本院按原合同借款月息7.5‰、借款本金以代偿本金133333.33元计算，自代偿之日算至2019年2月28日，产生利息22933元。对原告主张的诉讼费3619.67元，因原告主张的诉讼费系原告自身违反保证人义务，被村镇银行起诉而承担的扩大损失，应由原告承担。故对原告主张的诉讼费，本院不予支持。（二）本案借款发生时，被告苏小妹作为借款人配偶在《个人信贷简易调查报告》上签字，视为其对本案借款及用途明知，夫妻关系存续期间的债务属于夫妻共同债务，故被告苏小妹应对原告支付的代偿款及代偿款利息承担清偿责任。（三）本案主要争议焦点系被告章云云是否应承担反担保责任。被告章云云在另案庭审作证时及本案第一次开庭答辩时，曾自认过其因与被告胡烈刚签订装修合同而为原告提供反担保，且生效民事判决书也对被告章云云为原告反担保予以认定，鉴于浙江千麦司法鉴定中心在原二审期间，发函告知“因案后样本，可能对鉴定意见产生一定程度的影响，或可能造成偏差，建议重新启动鉴定程序，故对该证据不予认可”。故本院不予以认可该鉴定结论，结合被告章云云在（2015）湖长商初字第356号民事判决中和原审第一开庭时的表述可知其已自认该反担保协议的真实性，本院不再另行委托鉴定。又因被告章云云在反担保协议中未约定保证方式，故应按连带责任保证承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条、第九十三条之规定，判决如下：一、被告胡烈刚、苏小妹归还原告倪雪平代偿款180817.33元（包括借款本金133333.33元、利息47484元），利息22933元（计算至2019年2月28日），合计203750.33元，限于本判决生效后十日内付清；2019年3月1日之后的利息按本金133333.33元，月息7.5%计算至本金还清之日；二、被告章云云对上述还款承担连带清偿责任；三、驳回原告倪雪平的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4067元，由原告倪雪平承担133元，由被告胡烈刚、苏小妹、章云云共同承担3934元，限于本判决生效后十日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审 判 长  沈仕杰审 判 员  季庆满人民陪审员  陈 敏二〇一九年二月二十五日书 记 员  臧燕婷