辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终286号上诉人（原审被告）：辽宁品骏物流有限公司，住所地：沈阳市。法定代表人：张志萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘明月，女，1986年10月20日出生，住：辽宁省新民市。被上诉人（原审原告）：陶红刚，男，1975年11月4日出生，满族，住：沈阳市。委托诉讼代理人：高利民，辽宁和昊律师事务所律师。上诉人辽宁品骏物流有限公司因与被上诉人陶红刚劳动争议一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初8110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁品骏物流有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项，一审、二审诉讼费用由陶红刚承担。陶红刚在2018年4月26日之后再未到公司上班，且持续旷工3天后，辽宁品骏物流有限公司在无法联系到陶红刚的情况下，于2018年4月28日在陶红刚的原工作地点张贴了《告知函》，陶红刚一直处于旷工状态，以实际行动表明不再履行劳动合同的义务，是陶红刚单方解除双方劳动关系的意思表示，辽宁品骏物流有限公司自始自终从未口头或书面解除与陶红刚的劳动关系，并不存在辽宁品骏物流有限公司违法解除劳动关系的行为，因此辽宁品骏物流有限公司无需支付经济赔偿金。被上诉人陶红刚答辩称，请求维持一审判决。陶红刚向一审法院起诉请求：1.辽宁品骏物流有限公司向陶红刚支付违法解除劳动合同赔偿金8520元；2.辽宁品骏物流有限公司向陶红刚支付拖欠的一个月工资4260元；3.辽宁品骏物流有限公司向陶红刚支付2017年、2018年9天节日加班费总计5286元；4.辽宁品骏物流有限公司向陶红刚支付未休年假工资报酬2937元；5.辽宁品骏物流有限公司向陶红刚返还已交付的风险抵押金5000元；6.辽宁品骏物流有限公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实:2017年8月16日，陶红刚、辽宁品骏物流有限公司签订《劳动合同》，约定陶红刚在辽宁品骏物流有限公司处从事司机工作，试用期为2017年8月16日至2017年11月15日，合同期限为2017年8月16日至2020年8月15日。工作时间为不定时工作制。合同第四条约定，加班工资计算基数为1530元。陶红刚在工作期间的月工资为4114.20元。2018年4月26日，辽宁品骏物流有限公司向陶红刚送达《关于运输部司机陶红刚的处罚通告》，内容为，“陶红刚日常工作懈怠，不服从上级工作安排指示，并多次公然顶撞上级且言语恶劣，严重影响了公司内部的团结及团队建设，阻碍公司稳步发展。陶红刚的行为严重违反了工作的规章制度，对此，经公司研究决定，给予陶红刚终止劳动关系，解除劳动合同的处罚，即日起生效。”庭审中，陶红刚自认于2018年5月15日收到辽宁品骏物流有限公司支付的工资3800元及退还的押金2000元。2018年5月17日，陶红刚向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求辽宁品骏物流有限公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金、支付拖欠的工资、支付2017年、2018年加班费，支付未休年假工资报酬、返还交纳的抵押金。2018年7月13日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人仲字[2018]88号仲裁裁决书，裁决辽宁品骏物流有限公司支付工资4260元。陶红刚不服该不予受理通知书，来一审法院诉讼。一审法院认为,劳动者的合法权益受法律保护。本案中，关于陶红刚请求的违法解除合同赔偿金的问题，陶红刚签订的劳动合同约定的合同期限为2017年8月16日至2020年8月15日。2018年4月26日，辽宁品骏物流有限公司以陶红刚违反公司规章制度为由，书面通知解除合同。庭审时，经一审法院释明，辽宁品骏物流有限公司仍未提交公司的规章制度及陶红刚违反规章制度的证据，故辽宁品骏物流有限公司解除合同没有法律依据，属于违法解除，应当支付赔偿金。关于赔偿金的标准，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”本案中，陶红刚在工作期间的月工资为4114.20元，工作时间为8个月，故辽宁品骏物流有限公司应支付的违法解除合同赔偿金为8228.40元（4114.20元×2）。关于陶红刚主张的月工资问题，庭审中，陶红刚自认于2018年5月15日收到辽宁品骏物流有限公司支付的工资3800元，辽宁品骏物流有限公司提交的工作表记载，陶红刚在2018年4月的实发工资为3784.97元。辽宁品骏物流有限公司已经向陶红刚支付的工资，故对陶红刚的此项请求，不予支持。关于陶红刚主张的加班费问题，辽宁品骏物流有限公司提交的工资表记载，辽宁品骏物流有限公司已经支付了2017年10月及2018年1月的加班费，上述加班费的计算标准为1530元/月，符合劳动合同的约定，故对陶红刚的此项请求，不予支持。关于陶红刚主张的未休年假工资，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，陶红刚于2017年8月16日入职辽宁品骏物流有限公司处，至辽宁品骏物流有限公司书面通知解除合同时，未满一年，不符合享受带薪年休假的条件。另外，从陶红刚的保险记录上看，无法证明其于2017年8月前参加工作，故对陶红刚的此项请求，不予支持。关于陶红刚主张辽宁品骏物流有限公司返还的风险抵押金的问题，庭审中，陶红刚自述辽宁品骏物流有限公司已经于2018年5月15日返还押金2000元，上述金额与辽宁品骏物流有限公司提交的工资明细上记载的扣除金额相符。关于陶红刚主张的5000元押金，因其无法提供收据，且辽宁品骏物流有限公司不予认可，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、辽宁品骏物流有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付陶红刚解除劳动关系经济赔偿金8228.40元；二、驳回陶红刚的其他诉讼请求。如果辽宁品骏物流有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由辽宁品骏物流有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，因用人单位作出解除劳动合同而引发劳动争议的，由用人单位负举证责任。2018年4月26日，辽宁品骏物流有限公司向陶红刚送达《关于运输部司机陶红刚的处罚通告》，内容为，“陶红刚日常工作懈怠，不服从上级工作安排指示，并多次公然顶撞上级且言语恶劣，严重影响了公司内部的团结及团队建设，阻碍公司稳步发展。陶红刚的行为严重违反了工作的规章制度，对此，经公司研究决定，给予陶红刚终止劳动关系，解除劳动合同的处罚，即日起生效。”辽宁品骏物流有限公司没有证据证明陶红刚违反单位规章制度，属于违法解除，应当支付赔偿金。辽宁品骏物流有限公司二审主张陶红刚旷工且系陶红刚单方解除与辽宁品骏物流有限公司之间的劳动关系，辽宁品骏物流有限公司没有口头或书面解除与陶红刚之间的劳动关系，与一审主张陶红刚的行为严重违反了工作的规章制度被开除自相矛盾，且没有证据证明其二审主张。辽宁品骏物流有限公司的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判二审案件受理费10元，由上诉人辽宁品骏物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇一九年二月十二日法官助理杨多多书记员谢媛