湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1002民初2108号原告：汤才伦，男，1967年12月24日出生，汉族，住湖南省怀化市鹤城区。原告：怀化明华世家酒店有限公司。住所地：湖南省怀化市鹤城区顺天北路鹏程商务会馆****。法定代表人：汤才伦。共同委托代理人：龙卫国，怀化市鹤城区怀兴法律服务所法律工作者。被告：荆州碧思佳新型建材有限公司，住所地：沙市区岑河原种场工业园。法定代表人：田贝，该公司执行董事。委托代理人：张京华，湖北荆楚律师事务所律师。原告汤才伦、怀化明华世家酒店有限公司诉被告荆州碧思佳新型建材有限公司买卖合同纠纷一案，由湖南省怀化市鹤城区人民法院移送本院，本院受理后，依法由审判员李飞适用简易程序对本案进行了公开开庭审理。原告汤才伦、怀化明华世家酒店有限公司的共同委托代理人龙卫国、被告荆州碧思佳新型建材有限公司的委托代理人张京华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告汤才伦、怀化明华世家酒店有限公司诉称：原告一汤才伦在湖南省鹤城区与其他股东合伙开有一家怀化明华世家酒店有限公司，经营酒店住宿服务和预包装食品零售业务，汤才伦任该公司的法定代表人。2017年10月期间，经该公司股东会议研究决定，拟对酒店客房进行重新装修，需要采购一批墙面装饰材料。于是原告一边上网搜索查询到被告公司的“伊美居”品牌集成墙板装饰材料。原告一于2017年11月16日到被告厂家进行实地考察后，认可被告公司的新型建材装饰产品。被告公司的销售部负责人董小贝和李威便趁机跟原告一讲，如果原告一能代理其公司的产品，既可以优惠购买用于自己装修使用，又可以作为该品牌在怀化市当地的唯一独家品牌代理商，一举两得。并向原告一承诺，加盟该产品的品牌代理，无需缴纳任何加盟费用。于是原告一便同意与被告方签订代理合同，双方谈妥的集成墙板的供货价格为25元每平方米。按照被告方的要求，原告一当天就给被告刷卡支付了1000元的定金后回到了怀化，在与股东商榷后，2017年11月25日，原告二以采购集成墙板需要支付货款为由，按照被告方提供的银行账户从该公司的对公账户上给被告方转账支付了5.7万元的货款。被告方在收到该笔货款的当天便给原告一填写制作盖好其公司公章的《代理合同书》二份，但把签约日期填写到了原告一首次支付1000元定金的时间，即2017年11月16日，然后于当天通过中通快递公司给原告一邮寄了该两份合同书。原告一于2017年11月30日收到该合同书后，在怀化市鹤城区自己的住所以个人的名义签字后给被告寄回了一份，被告公司才给原告一通过货运物流发出了一批货物，共28件合计270平方米。按照原、被告双方所签订的合同价格表所载明的单价25元/平方米计算，该批货物的价值仅为6750元。当原告一再次与被告方协商剩余货物的发货时，被告方首先借口说是在搞电改，公司停产，暂时没有货物发运，等过一段时间有了货物在发运，但给原告二开具并邮寄了57000元材料费的普通增值税发票一张。在被告方一直拖延搪塞不发货的情况下，原告一只好再次亲自来到被告方厂家进行交涉。此时被告方的态度发生了转变，认为原告方不可能拿到25元/平方米单价的集成墙板货物，也否认了原被告之间的买卖关系，要求原告方把第二批进货的款项打到被告方的银行账户上才能给原告方分批次发运第一笔58000元货款的货物。但也没有说明分几次发运完毕该58000元货款的货物。虽经原告方多次与被告方协商，但被告方都拒绝了发货。当原告方委托代理人进行调查此事时，被告方的客服人员也承诺了其公司不收取客户的加盟代理费，能按照客户的实际进货金额一次性发出货物，但否认了原告一作为怀化市的加盟代理人资格。两原告认为，被告方存在欺诈行为。在原告二足额支付了采购集成墙板货物的58000元货款后，被告方就应当要给原告方足额发运货物。现被告方已经违约，就应当要退还58000元的货款。因该《代理合同书》的最后签字地在湖南省鹤城区，因此湖南省鹤城区就是合同的签订地。被告拟定的《代理合同书》作为一个格式条款的合同，甲方对加重乙方责任和限制乙方权利的条款，并未做特别提示，因此，该合同书中加重乙方责任和限制乙方权利的条款无效。该合同书的内容不具有加盟代理和代理销售的关系，其实质仍然是一份货物买卖合同。原告二在支付了采购集成墙板货物的价款后，被告方就应当要按照代理合同书中所附价格表上25/平方米的价格给原告发运足额价款的货物，否则就应当要退还原告二的货款。现被告方仅仅只发送了合同书中约定赠品价值的一部分货物，没有实际发运买卖合同中58000元货款的货物，被告方的违约行为已经给两原告造成了损害，应当要承担合同中相应的违约责任。为了维护原告合法权益，现向人民法院提起诉讼。请求法院:1、请求判决确认被告违约并因被告违约而应当退还两原告的58000元货款。2、请求确认原告一与被告签订的《代理合同书》中甲方未经特别提示而加重乙方责任和限制乙方权利的相关条款无效。3、请求判决被告承担17400元的合同违约金。4、请求判决由被告承担本案的全部诉讼费用。被告荆州碧思佳新型建材有限公司答辩称：答辩人已经履行了代理合同书中的义务，不存在任何违约行为。原告汤才伦所交的5.8万元为合同期间获得区域代理权限之费用，而并非货款，这点在双方所签代理合同书中的描述非常清晰。答辩人与原告签订代理合同书的目的是希望其能在授权代理区域开拓市场，共同盈利，但原告在签订合同后收到第一批货样后，再未向答辩人购买任何装饰材料，导致答辩人前期给予的设计和装修设计未能体现任何价值，故原告在合同届满终止后，将第一批货样以现金形式按照订货价17014元予以返还答辩人。原告二不是合同相对方，被告与原告二没有产生任何法律关系，原告二不应该是本案适格的主体。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交了下列证据：1、身份证复印件。证明原告一的诉讼主体资格。2、营业执照（复印件）。证明原告主体资格。3、国家企业信用公示系统（复印件）。证明被告主体资格。4、原告一与被告公司熊经理微信聊天记录。证明原告一拟自己装修与被告联系墙面装修建材的事实。5、原告一与被告公司李威微信聊天记录。证明原告一与被告公司业务员李威联系签订买卖合同的相关事实。6、合同书。证明原告一与被告所签订的合同。7、快递单一份。证明被告给原告邮寄合同书及合同签订地在怀化的事实。8、收据两份。证明原告一给被告刷卡支付采购集成墙板建材1000元定金的事实；原告二给被告公司转账支付5.7万元货款的事实。9、被告公司提供的开户行信息。证明被告的开户银行及账号。10、账户交易明细回单。证明原告二的57000元货款转入到了被告指定的银行账户。11、增值税普通发票。证明被告收到原告二转账支付的57000元货款后，给原告二出具了普通增值税发票的事实。12、照片一组。证明原告仅收到被告公司发送赠品货款及数量的事实。13、短信截屏一组。证明被告方业务员杨芸于2018年4月9日给原告代理人联系推销产品进行宣传承诺的事实。14、被告官方网站信息。证明被告公司的客服电话和客户对被告公司的评价。15、录音三份。证明被告公司业务员的信息及无需代理加盟费和免费赠送赠品的事实，证明被告公司否认原告一作为怀化市区域独家代理商的事实。被告荆州碧思佳新型建材有限公司对原告提交的证据1、3没有异议。证据2有异议，原告二不是本案适格主体。证据4、5真实性、合法性、关联性有异议，不能仅凭微信语音对话来证明是我公司的员工。证据6、7、8、9、10、11真实性、合法性、关联性没有异议。证据12真实性、合法性、关联性没有异议。证明目的有异议，可以证明被告履行了合同义务。证据13、14、15真实性、合法性、关联性有异议，录音制作时间在合同签订之后，达不到证明目的。录音对话的时间、人物、背景与本案合同的时间、人物、背景均不相同。对话中客服明确说了想做代理也可以。对话的询问方不断预设前提诱导客服人员回答出原告代理人想要的答案并进行固定。依据代理合同第5条第4款最后一句，这可能是为什么客服查不到原告的代理权的原因。被告荆州碧思佳新型建材有限公司向本院提交了下列证据：1、代理合同、授权书。证明原被告之间于2017年11月16日所签代理合同中条款，均说明原告所交5.8万元为获得湖南怀化区域代理权。2、“易美居”价格表。证明原告知悉自己代理权范围内的进货价格为县级代理标准。3、承运单、订货单。证明在代理合同生效后，被告已经按照合同约定向原告发出第一批样品、赠送材料。原告汤才伦、怀化明华世家酒店有限公司对被告荆州碧思佳新型建材有限公司的证据1代理合同没有异议，对授权委托书有异议，我方未见到过该授权书。证据2认可。证据3承运单认可，但是不能达到证明目的，28件货物价值6700元。订货单不认可，没有时间、没有订货人员，也没有签字盖章。综合原告、被告举证、质证意见，本院认定本案事实如下:原告汤才伦在湖南省鹤城区与其他股东合伙开有一家怀化明华世家酒店有限公司，经营酒店住宿服务和预包装食品零售业务，汤才伦任该公司的法定代表人。2017年11月16日，原告汤才伦（乙方）与被告荆州碧思佳新型建材有限公司（甲方）签订《代理合同书》，合同约定，本合同为产品代理销售合同，乙方的货款需汇入甲方的指定账户。运营支持及奖励为乙方累计进货数额达到壹万（10000）元，甲方奖励返还0%用于抵充乙方运营活动中的进货支持，直至本合同约定的乙方供货代理费金额抵充完毕为止；后续进货可按所签代理级别返利，县级6%，地市级9%，地级12%，省会级16%。代理区域范围及期限为甲方拥有旗下品牌“伊美居”的所有权、经营权及管理权，乙方自愿加入其销售网络，乙方的（代理/经销）区域是湖南省（地区），为经销级（或经销商）代。乙方享有该区域（代理/经销）权且只能在该区域内开展业务，不能以任何形式跨区域经营及网上销售。网上销售及电子商务由甲方统一安排和运作，资源和订单根据属地享受的原则与乙方共享。合同履行期限为壹年，自2017年11月16日至2018年11月15日止。合同期满后，双方无违约行为，可继续签订合同。乙方须在合同期满前60天内向甲方申请续签，续签合同时无其他任何费用产生。供货机制为在本合同签定时乙方向甲方一次性交纳供货代理费伍万捌仟元整，此款作为乙方取得甲方旗下品牌“伊美居”系列产品特约（代理/经销）商的必要条件，即取得本合同约定区域（代理/经销）权，为支持乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送代理价（人民币）壹万柒仟元整的货品，以及相关的开业赠品，作为乙方布置展厅之样品及启动当地市场使用。运营供货支持：本合同签定生效后，为支持乙方市场运营，甲方给予乙方代理价伍万捌仟元整的货品作为营运支持。进货、换货以及物流配送事宜为，甲方按统一货价给乙方供货，采取定货与发货的方式执行：乙方的进货价格为代理价供货按照合作级别约定价格供货（详见价格表），价格表甲乙双方盖章签字具同等法律效力。为保证货物品种的全面性及卖店形象、规模的统一性，甲方向乙方免费配送的货物品种由甲方的客服中心与乙方协商确定，乙方进货由乙方根据当地的市场需求自行选货。货款结算方式：款到发货。乙方须提前向甲方提交定货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成，乙方可自提或委托甲方将货物代办托运，运费由乙方承担。乙方须在收到货物的当天进行数量、品种等验收，如有异议，应于收到货物后两天内以书面形式或电话预先通知甲方，并传真一份确认函，否则视为乙方接收并认可该批次货物的数量、品种等。由于运输中导致损坏或丢失的按法规由承运方负责，甲方应协助办理索赔事宜。乙方连续三个月无进货，应以书面形式向甲方说明无进货的原因，否则视为乙方自动放弃代理权，本合同自行终止。本合同中涉及的其他所有返利、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式抵充，所有返利、抵充、免费配送、运营支持、奖励的产品和金额不计入乙方的累计进货量当中。违约责任合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约金按违约所涉及的合同标的（代理费）30%计，守约方有权单方面终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失。原告汤才伦2017年11月16日向被告公司支付定金1000元，被告公司向原告汤才伦出具收据一张，并加盖公司的印章。2017年11月25日，原告怀化明华世家酒店有限公司向被告公司转账57000元；被告公司向原告汤才伦出具收据一张，收款事由为补款，并加盖公司印章。2017年12月15日，被告公司向原告汤才伦予以发出扣板27件，卡扣1件，产品名称为T600板材，面积为268.8平方。因原、被告双方就合同产生分歧而形成诉争。本院认为：原告汤才伦、被告荆州碧思佳新型建材有限公司均具有相应的民事权利能力和民事行为能力，双方于2017年11月16日签订的《代理合同书》符合法律的规定，依法成立的合同，自成立时生效。原告汤才伦按照《代理合同书》第四条供货机制的约定向被告荆州碧思佳新型建材有限公司支付了供货代理费58000元，被告荆州碧思佳新型建材有限公司应当按照合同的约定向原告汤才伦首先免费配送代理价18000元整的货品，然后在给予代理价58000元整的货品。但被告荆州碧思佳新型建材有限公司只向原告汤才伦发送了T600板材268.8平方，因湖南省属于地级市，根据原、被告均认可的价格表显示，T600板材的市级代理价格为58元/平方，故被告公司仅仅向原告供应了15590.4元（268.8平方×58元/平方）的货物。在原告汤才伦向被告公司要求将剩余货品予以发货后，被告公司迟迟未予以发货，至原告起诉至今仍未全面履行合同的义务，故被告荆州碧思佳新型建材有限公司的行为构成违约，原告汤才伦要求被告公司退还58000元的代理费本院依法予以支持，但原告汤才伦应当将已收到的货物T600板材268.8平方予以返还给被告荆州碧思佳新型建材有限公司。因被告荆州碧思佳新型建材有限公司违约，根据双方签订的《代理合同书》约定，违约金按违约所涉及的合同标的（代理费）30%计，故被告荆州碧思佳新型建材有限公司应当向原告汤才伦支付违约金17400元。对于本案原告怀化明华世家酒店有限公司主体是否适格，因签订《代理合同书》的双方是原告汤才伦和被告荆州碧思佳新型建材有限公司，根据合同相对性的原则，故本案原告怀化明华世家酒店有限公司在本案当中主体不适格。关于原告起诉的第二项诉讼请求，要求原告一与被告签订的《代理合同书》中甲方未经特别提示而加重乙方责任和限制乙方权利的相关条款无效，因本案原、被告均具有相应的民事权利能力和民事行为能力，签订的合同属于商事合同，原告并未提出具体的哪些条款加重了乙方责任和限制了乙方权利，故对该项诉讼请求本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第九条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、被告荆州碧思佳新型建材有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告汤才伦退还58000元；原告汤才伦在本判决生效之日起十五日内向被告荆州碧思佳新型建材有限公司返还型号为T600板材268.8平方。二、被告荆州碧思佳新型建材有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告汤才伦支付违约金17400元。三、驳回原告怀化明华世家酒店有限公司的起诉。四、驳回原告汤才伦的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1685元，减半收取842.5元，由被告荆州碧思佳新型建材有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件诉讼费，款汇至湖北省荆州市中级人民法院，账号：17×××30，开户行：中国农业银行荆州市长江大学支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  李飞二〇一九年二月二十二日书记员  王涛