安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0191民初5082号原告：张会，男，1987年10月21日出生，汉族，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：夏霞，肥西县法律援助中心律师。被告：窦捷，男，1978年4月4日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。被告：中银保险有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市宁国路合肥工业大学建筑设计裙楼。负责人：李书成，总经理。委托诉讼代理人：谢凤凯，公司员工。原告张会诉被告窦捷、中银保险有限公司安徽分公司（以下简称中银保险安徽分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张会及其的委托诉讼代理人夏霞，被告窦捷，被告中银保险安徽分公司的委托诉讼代理人谢凤凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张会提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费12239元、住院伙食补助费450元、护理费7980元、营养费3000元、残疾赔偿金63280元、鉴定费1930元、被扶养人生活费49776元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，以上金额合计186155元，按照责任划分后应赔偿153077.5元；2、精神抚慰金在交强险内优先赔付；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年3月8日20时10分左右，原告张会驾驶二轮电动车沿方兴大道由西向东行驶至方兴大道与蓬莱路交口东200米时，撞上窦捷停放在路边的皖Ａ×××××号小型轿车尾部，致原告张会受伤。张会受伤后被送往合肥市滨湖医院住院治疗，经治疗后仍留下残疾。2018年3月20日，合肥经济技术开发区交警大队认定张会、窦捷承担事故的同等责任。中银保险安徽分公司作为皖Ａ×××××号小型轿车的保险人，应当在保险限额内承担赔偿责任。为了维护原告的合法权益不受侵犯，特具状请求法院依法裁判。窦捷辩称：对事故的发生无异议，请求法院依法判决。中银保险安徽分公司辩称：1、对事故发生及责任划分无异议；2、对原告提交的伤残鉴定报告我司不予认可，要求重新鉴定，该份鉴定我司是陪同参与鉴定的，从当时检测的原告左膝关节活动度及原告平时的生活细节，原告的左膝屈曲明显超过90度，而且该份鉴定报告也没有附录当时检测原告左膝关节活动度的图片，直接在鉴定过程中写原告的左膝关节屈曲为90度，明显不合理。所以我方认为应当让该鉴定所当时检测原告左膝关节活动度的照片予以证实，或根据案件的需要申请本案的鉴定人员出庭解释。对于该份鉴定结论我司不予认可，要求重新鉴定，鉴定费发票真实性无异议，但我司不承担鉴定费；3、原告诉请部分不合理，请求法院依法酌减，对原告的工作和居住情况，我司要求庭后核实后再书面答复法庭，原告即使构成十级伤残也不应当支持被扶养人生活费，且其母亲在发生事故时也并未满60周岁，主张无依据；精神抚慰金，原告也是本案的肇事者之一，承担同等责任，不应当支持精神抚慰金；对于原告的伤残等级我司不予认可，且原告按照城镇标准主张，我方认为依据不足；误工费，原告主张的标准明显过高，目前的证据也无法反映其有实际的误工损失。本院经审理认定如下事实：2018年3月8日8时20分左右，张会驾驶二轮电动车沿方兴大道由西向东行驶至方兴大道与蓬莱路交口东200米安徽东凯新型建材公司门口附近时，撞上窦捷驾驶的临时停放在路边的皖Ａ×××××号小型轿车尾部，致原告张会摔倒受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，窦捷未保护事故现场，驾车离开。该起事故后经合肥市公安局交通警察支队经济开发区大队作出道路交通事故认定书，认定张会、窦捷分别应当承担事故的同等责任。张会受伤后即被送往合肥市滨湖医院住院治疗，诊断为左髌骨骨折，并在该院住院治疗至2018年3月17日出院，出院医嘱：患肢不负重加强足趾背伸、趾屈及大腿肌肉等长收缩等功能锻炼；2、建休三个月，两周后复查；3、我科随诊；4、如有不适，门诊即刻检查。张会出院后又复诊车祸伤。张会因治疗共花去医疗费11853元，共计住院9天。2018年11月2日，安徽正宇司法鉴定中心出具皖正宇司鉴【2018】法临鉴字第1052号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张会因道路交通事故受伤致左髌骨粉碎性骨折，现遗留左膝关节活动受限，关节活动功能丧失达25%以上（未达50%）构成人体损伤致残程度X（十）级伤残；2、被鉴定人张会本次外伤后，建议其误工期150日、护理期60日、营养期60日。张会为此支出鉴定费1930元。上述司法鉴定意见书向双方送达后，中银保险安徽分公司向我院提交了一份书面异议并附交一份张会的本人照片，本院寄交安徽正宇司法鉴定中心后，该中心于2018年12月24日出具了一份《关于对张会鉴定的说明函》，并附有张会鉴定时的活动度测量现场照片，其中函件载明“首先，根据相关规定，保险公司作为鉴定一方当事人，在鉴定检验时可以进行旁观、旁听，未经允许不得拍照、录音，对于保险公司向法院提供的照片，本所并不知情，其真实性和合法性有待侦查。其次，根据被鉴定人损伤基础及交通事故就重不就轻的原则，对被鉴定人进行鉴定，本所对张会简称的记录及照片显示张会左膝屈曲：90°（附照片）。若中银保险安徽分公司对鉴定结论仍有异议，建议申请对张会的伤残等级进行重新鉴定。”另查明：窦捷驾驶皖Ａ×××××1号小型轿车在中银保险安徽分公司处投保了机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）及保额为50万元的商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），且投保了不计免赔特约险，案涉事故发生在保险期间内。张会系农村户籍，自2016年12月起就职于东海橡塑（合肥）有限公司，并自2017年1月起即与家人租住于合肥市，儿子张蜀峰（2012年5月21日出生）现在合肥就学。根据东海橡塑（合肥）有限公司出具的个人收入证明及张会的工资发放银行流水，张会因交通事故实际有四个月扣发工资，张会事故发生前的月平均工资为6657.24元，事故发生后四个月的实发工资计为16019.98元。2017年度，安徽省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资为48500元。2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入为31640元。2017年度安徽省城镇居民人均消费性支出为20740元。上述事实，有原告身份证、户口本、居委会亲属证明、出生医学证明、驾驶证、行驶证、事故认定书、保单、企业信息查询单、病历、住院票据、出院小结、鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同、银行交易明细、居住证明、房屋租赁合同、就读证明、照片、答复函及双方当事人的陈述载卷证实，本院予以确认。本院认为：公民的健康权受法律保护，侵犯公民健康权的，应当承担侵权责任。本案系因道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，该起事故经交警部门作出道路交通事故认定书，认定张会、窦捷分别应当承担事故的同等责任，该部分事实清楚，对此本院予以确认。窦捷应当按照其事故责任对张会的损失承担相应赔偿责任，综合双方驾驶车辆的危险防范义务等，本院确定就张会的损失由窦捷承担其中60%的赔偿责任。中银保险安徽分公司承保了涉案车辆的交强险和商业三者险，本院予以认定。依照法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。张会的各项损失，本院按照法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据确定。张会主张的各项费用损失中的合理部分本院确认如下：一、医疗费，根据病历及医疗费发票，张会因伤治疗、康复治疗共花去医疗费11853元，对本项损失本院予以确认；二、住院伙食补助费，张会因伤住院9天，本项损失可参照50元/天的标准，张会主张本项损失450元，本院予以支持；三、营养费，张会经鉴定所需营养期为60日，参照50元/天的标准，计为3000元（50元/天×60天）；四、护理费，经鉴定张会因伤所需护理期间为60天，参照2017年度安徽省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资48500元的标准计算，本项损失计7972.6元（48500元/年÷365天×60天）；五、误工费，经鉴定张会因伤所需的误工期为150日，根据东海橡塑（合肥）有限公司出具的个人收入证明及张会的工资发放银行交易明细，张会因交通事故实际有四个月扣发工资，张会事故发生前的月平均工资为6657.24元，事故发生后四个月的实发工资计为16019.98元，故张会因伤实际扣发的工资为10608.98元（6657.24元/月×4个月-16019.98元）；六、伤残赔偿金，张会因伤构成十级伤残，事故发生前张会即在合肥居住、工作、生活，故伤残赔偿金按照其伤残等级，参照2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入31640元计算，计为63280元（31640元/年×20年×10%），中银保险安徽分公司辩称张会的伤残等级与其实际伤情不符，且申请进行重新鉴定，但关于中银保险安徽分公司的异议，鉴定机构已经书面回函答复说明，中银保险安徽分公司未能提供证据证明本案鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足或者经过质证认定不能作为证据使用的其他情形，故对重新鉴定申请本院不予准许；被扶养人生活费，张会有儿子张蜀峰（2012年5月21日出生）需抚养，截至定残前一日张蜀峰年满6周岁，故其被扶养人生活费为12444元（20740元/年×12年×10%÷2人）,张会主张其父母的被扶养人生活费，因其未提供证据证明其父母已丧失劳动能力且无生活来源，故本项主张本院不予支持；七、鉴定费，鉴定费1930元系因交通事故实际发生的费用，本院予以确认；八、精神损害抚慰金，张会因本次事故导致十级伤残，但其在本次事故中承担同等责任，故本项损失本院酌定为4000元；九、交通费，结合张会就医的地点、人数、次数，本院酌定为300元。上述损失合计115838.58元。张会的上述损失，由中银保险安徽分公司在交强险范围赔偿内108605.58元，其中医疗费限额内赔付10000元（包括医疗费中的6550元、住院伙食补助费450元、营养费3000元）；死亡伤残限额内赔偿98605.58元（包括伤残赔偿金的63280元、被扶养人生活费12444元、误工费10608.98元、精神损害抚慰金4000元、交通费300元、护理费7972.6元）。超出交强险部分的7233元（包括医疗费中的5303元、鉴定费1930元），由窦捷承担其中60%的赔偿责任，即4339.8元（7233元×60%）。因窦捷驾驶的车辆在中银保险安徽分公司处投保了商业三者险，且投保不计免赔特约险，故中银保险安徽分公司对窦捷应当承担的4339.8元在其承保的商业三者险限额内承担直接赔偿责任。综上，张会在本案中应得的赔偿款项合计为111945.38元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中银保险有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告张会各项费用损失108605.58元；二、被告中银保险有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的商业第三者责任保险范围内赔偿原告张会各项费用损失4339.8元；三、驳回原告张会的其他诉讼请求。如果本案赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3362元，减半收取为1681元，由原告张会负担936元，由被告窦捷负担745元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  刘文静二〇一九年二月十一日书记员  苏明宇附适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。