河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终1210号上诉人（原审唐山华贸房地产开发有限公司）：唐山华贸房地产开发有限公司，住所地唐山市路**新华东道南侧。法定代表人：韩继永，任该公司经理。委托诉讼代理人：黄宏伟，河北卓远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟庆涛，男，1990年7月28日出生，汉族，唐钢工人，住唐山市。上诉人唐山华贸房地产开发有限公司因与被上诉人孟庆涛房屋买卖合同纠纷一案，不服河北省唐山市路南区人民法院（2018）冀0202民初3233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月22日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人唐山华贸房地产开发有限公司的委托诉讼代理人黄宏伟，被上诉人孟庆涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐山华贸房地产开发有限公司上诉请求：1、请求撤销唐山市路南区人民法院作出的(2018)冀0202民初3233号民事判决书，依法改判或发回重审。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：第一审法院认定事实不清，理据不足。1、一审法院在被上诉人证据不足的情况下，采用参照其他人的协议中关于违约金的计算方式支持被上诉人主张系事实认定不清，证据不足。(1)补充协议系双方对于交房时间及违约责任的约定，是否签订应是双方合意的结果，而非上诉人不与其签订就违背了公平原则及诚实信用原则，亦不应主观推定具有同等资质就参照适用违约金条款予以支持，上述认定一审法院依据的是对于事实的部分的臆想及主观推定，违背《合同法》对于合同意思自治的基本原则，也是在未审查证据真实性、客观性的基础上作出认定。(2)本案中双方未签订补充协议，也就未对违约金进行约定，在被上诉人证据不充足的情况下主张其诉请，按照法律规定应当以证据不足，驳回被上诉人的诉讼请求。2、一审法院根据唐山市人民政府等颁发的各类通告酌情扣除120天，上诉人认为不合理，上诉人认为不应承担逾期交房的违约责任。首先，上诉人当庭提交了各类通告的证据，包括市政府的具体实施细则的文件，其中《唐山市重污染天气应急预案》中第四点一一应急响应中2。Ⅲ级响应措施(3)强制性污染减排措施。④除应急抢险外，市、县城市建成区停止所有施工工地的土石方作业(包括停止土石方开挖、回填、场内倒运、掺拌石灰、混凝土剔凿等作业，停止建筑工程配套道路和管沟开挖作业)。⑦实行限制性交通管理措施。市中心城区环城路以内以及各县(市)区城区，每天7时至19时禁止大型货车(含持有通行证)、三轮汽车、低速载货汽车、拖拉机通行，禁止建筑垃圾和渣土运输车、砂石运输车辆上路行驶。上述规定还仅仅是三级响应的相关措施就导致了上诉人不能施工，二级和一级的更是不能进行施工，在此就不在一一列举，实施细则中也有相应的规定。其次由于世园会及大气污染防治活动，均导致了上诉人不能正常施工，导致延期交房，上诉人认为产生延期交房的原因系政府行为，属于不可抗力，上诉人不承担逾期交房的违约责任。第二、一审适用法律错误。关于上诉人所提的未下发建设施工许可证的观点，一审法院并未采纳，上诉人认为一审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国建筑法》第二章第一节的规定，建设单位在开工前应该取得建设施工许可证，否则不能开工。本案虽然为商品房买卖合同纠纷，但是里面涉及很重要的一点就是上诉人逾期交房的问题，导致上诉人逾期交房的原因除市政府的各类限令和通告以外，是在上诉人更换建筑商之后住建局未及时向上诉人下发建设施工许可证造成的长期不能正常施工，该建设施工许可证之所以长达2年时间未予以下发，上诉人同时提交了街道办事处的情况说明予以佐证，证明是政府干预怕引起业主上访等群体性事件等等因素，这也算是政这也算是政府的不可抗力。一审法院未予以认定，未将上述时间予以扣除，上诉人认为理据不足，属于适用法律错误。综上，上诉人认为一审法院部分事实未查清，适用法律错误，应依法予以改判或发回重审。孟庆涛辩称，双方协议中明确写明如果因世园会、天气等原因造成逾期交房应该通知我方，本案上诉人并未通知我方。有的业主签订了补充协议，有的没签，我们一直在找上诉人，但上诉人始终没有给我们结果。孟庆涛向一审法院起诉请求：1.判令唐山华贸房地产开发有限公司向孟庆涛支付违约金19649元（2016年12月31日至2017年12月31日）；2.唐山华贸房地产开发有限公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年9月2日，唐山华贸房地产开发有限公司与孟庆涛签订《商品房买卖合同》，合同约定：“1.孟庆涛购买大洪桥周边旧城改造项目（水岸东方）一期A-03地块3楼1单元1204室住宅一套。2.商品房的总价款为538329元。3.付款方式为孟庆涛于2016年9月2日前支付首付房价款168329元，余款370000元向唐山市住房公积金管理中心北新道管理部（贷款机构）申请。4.唐山华贸房地产开发有限公司在2016年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格的商品房交付孟庆涛使用。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或者变更合同外，唐山华贸房地产开发有限公司可据实予以延期：1.遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日告知买受人的；2.其他非出卖人能控制的原因。5、如唐山华贸房地产开发有限公司逾期交房，则按逾期时间，分别处理：1.逾期不超过30日，自本合同……；2.逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除……支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房款万分之零点一的违约金”。依照合同的约定，孟庆涛向唐山华贸房地产开发有限公司交付房款538329元。2017年12月31日，唐山华贸房地产开发有限公司向孟庆涛交房。2014年9月16日，唐山市住房和城乡建设局颁发建筑工程施工许可证，施工单位为鹏达建设集团有限公司。2015年5月16日，唐山华贸房地产开发有限公司与中盟联国际建设集团有限公司签订《河北省建设施工合同》。2017年8月25日，唐山市住房和城乡建设局颁发建筑工程施工许可证，施工单位为中盟联国际建设集团有限公司。唐山华贸房地产开发有限公司提交唐山市人民政府关于环境、交通等影响施工进度的各类通告，欲证实因环境、世园会期间、交通限行等原因应扣除409天逾期交房的时间。一审法院认为，原、被告签订《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，应认定合法有效，双方应如约履行合同义务。原告按照合同的约定向被告交付房款538329元，被告理应按照合同的约定于2016年12月31日向原告交付验收合格的商品房。《商品房买卖合同》中约定逾期交房的按照最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之零点一的违约金。原告与签订《补充协议》的业主具备同等资质，被告却未与原告签订《补充协议》违背公平原则及诚实信用原则。故法院认为对于原告主张的逾期交房违约金可参照《补充协议》中关于违约金计算标准的约定，即“如出卖人未发生约定的延期交房情形，则自逾期交房之日起向买受人按日支付已交房款万分之一的违约金”。被告辩称根据建筑法以及建筑工程施工许可管理办法的规定，未取得施工许可证不可擅自开工，进行施工时必须要取得建设施工许可证，因此在2015年5月16日至2017年8月期间造成的停工日期应该属于政府的不可抗力行为，被告辩称的该段时间结合唐山市路南区文化北后街街道办事处出具的说明，能证实停工的原因是因为原总包单位的负责人携款潜逃，但原总包单位是被告的承包单位，因承包单位的原因造成停止工程施工不能归于合同中约定不可抗力或其他非出卖人能控制的原因，故对被告的该辩论意见法院不予采信。被告出具的唐山市人民政府关于环境、天气、交通等影响施工进度的各类通告，在扣除第一次取得《建筑工程施工许可证》之前的环境原因、在不影响被告施工的断交施工的原因等，根据唐山市世园会的期间、重污染天气预警等原因我院决定对不可抗力的时间酌情扣除120天。综上所述，被告应自2017年1月1日起计算至2017年12月30日并扣除120天计算支付违约金的时间，即244天。被告应以已交房款538329元为基数乘以日万分之一乘以244天给付原告违约金13135.23元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告唐山华贸房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内支付原告孟庆涛违约金13135.23元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费291元，减半收取145.5元，由被告唐山华贸房地产开发有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相一致。本院认为，一审法院根据双方当事人提交的证据对不可抗力的时间酌情扣除120天并无不妥。上诉人唐山华贸房地产开发有限公司主张其不应承担逾期交房的违约责任，其并未提交充分证据证实，对此本院不予支持。关于唐山华贸房地产开发有限公司上诉主张孟庆涛并未签订补充协议问题，因唐山华贸房地产开发有限公司依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预，一方不得将自己的意志强加给另一方，本案双方当事人并未签订补充协议且唐山华贸房地产开发有限公司亦不予认可，故孟庆涛主张本案违约金计算按日万分之一计算，理据不足，应以双方当事人签订的合同为计算依据，原审法院认为唐山华贸房地产开发有限公司未与孟庆涛签订《补充协议》违背公平原则及诚实信用原则不妥，违背了民事活动应遵循自愿原则，故原审法院计算标准有误，本院予以纠正，对唐山华贸房地产开发有限公司该上诉主张予以采纳，对孟庆涛抗辩主张不予支持，本案违约金应按双方合同约定的日万分之零点一计算，唐山华贸房地产开发有限公司应给付孟庆涛约金1313.52元。综上所述，唐山华贸房地产开发有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、撤销河北省唐山市路南区人民法院（2018）冀0202民初3233号民事判决；二、唐山华贸房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内支付孟庆涛违约金1313.52元；三、驳回孟庆涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费145.5元，由孟庆涛负担95.5元，由唐山华贸房地产开发有限公司负担50元；二审案件受理费50元，由孟庆涛负担。本判决为终审判决。审判长 王 健审判员 李木子审判员 孙乾辉 二〇一九年二月二十二日书记员 刘雪娇