云南省元谋县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2328民初2号 原告：彭永兵，男，1967年1月3日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省台州市黄岩区，现住元谋县。 委托诉讼代理人：张绍坤，云南宇锋律师事务所律师，特别授权代理。 被告：余文洋，男，1966年3月28日出生，回族，中专文化，自由职业，住元谋县。 委托诉讼代理人：阮卫军，云南佳信律师事务所律师，特别授权代理。 原告彭永兵与被告余文洋农村土地承包合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭永兵及其委托诉讼代理人张绍坤、被告余文洋及其委托诉讼代理人阮卫军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭永兵向本院提出诉讼请求：1.判令余文洋退还给彭永兵土地租金40万元；2.判令余文洋支付给彭永兵违约金10万元；3.本案诉讼费由余文洋承担。事实和理由：2013年8月28日，原告彭永兵与被告余文洋签订了一份《承包土地合同》，约定余文洋将其承包来的康家村村民小组500亩土地承包给彭永兵经营，承包期限为37年，自2013年8月28日起至2050年11月15日止。每年每亩承包金为550元。2013年12月13日，双方签订《土地承包补充协议》，将原合同约定的500亩面积变更为386亩，土地租金分四期支付。2013年12月20日，彭永兵支付了第一期租金180万元。2017年6月30日，因国家建设项目征用土地，双方为履行协议发生纠纷。2018年11月16日，双方达成协议，约定解除《承包土地合同》和《土地承包补充协议》，彭永兵退还给余文洋征用剩余的土地，余文洋退还给彭永兵多交的租金1229034元。退款方式为协议签订之日退还70万元，剩余租金于2023年1月1日前退清。协议签订后，余文洋仅仅退还了30万元，并拒绝履行首期退款中剩余的40万元退款义务。经彭永兵多次催要，余文洋均不履行。 被告余文洋辩称，2013年8月28日双方签订的《承包土地合同》约定土地租赁面积500亩，后双方共同采用GBS卫星定位土地面积测量仪进行反复测量，最后确认面积为386亩。所以双方于2013年12月13日签订《土地承包补充协议》，将原合同约定的面积500亩变更为386亩。根据双方签订调解协议第二条、第三条约定，协议签订之日，彭永兵退还余文洋征用剩余的全部土地195.61亩，余文洋退还彭永兵多交的租金1229034元，该租金分期退还，第一期于协议签订之日退还70万元。因彭永兵经营期间疏于管理，土地被他人侵占，导致退还给余文洋的土地只有182.60亩，故余文洋只应退还给彭永兵相应的租金。2018年10月15日，余文洋向彭永兵退还了租金30万元，并以手机短信通知彭永兵，剩余款项待土地全部退还后才能退还。余文洋未向彭永兵退还40万元租金是行使同时履行抗辩权，彭永兵的起诉无事实和法律依据，请求人民法院依法驳回其全部诉讼请求。 当事人围绕着诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 对原告彭永兵提交的证据，被告余文洋均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 对被告余文洋提交的证据，原告彭永兵无异议的，本院予以确认并在卷佐证；彭永兵有异议的，本院认定如下： 证据材料7甘塘荒地面积测绘图复印件，无其他证据相佐证，不能证明其欲证事实，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年8月28日，原告彭永兵与被告余文洋签订了一份《承包土地合同》，约定余文洋将其承包来的康家村村民小组500亩土地承包给彭永兵经营，承包期限为37年，自2013年8月28日起至2050年11月15日止。每年每亩承包金为550元。2013年12月13日，双方签订《土地承包补充协议》，将原合同约定的500亩面积变更为386亩，土地租金分四期支付。2013年12月20日，彭永兵支付了第一期租金180万元。2017年6月30日，因国家建设项目征用土地，双方为履行协议发生纠纷。2018年11月16日，双方达成调解协议，解除《承包土地合同》和《土地承包补充协议》，彭永兵退还给余文洋征用剩余的土地，余文洋退还给彭永兵多交的租金1229034元。退款方式为协议签订之日退还70万元，剩余租金于2023年1月1日前退清。调解协议第二条约定：“本协议签订之日起彭永兵退还余文洋征用剩余的全部土地，本协议签订即视为退地交接，双方不再单独办理交接手续，交接后由余文洋直接接手经营并承担一切经营费用及风险，交接日前产生的费用由彭永兵负责。”协议签订后，余文洋仅仅退还了30万元，并拒绝履行首期退款中剩余的40万元退款义务。经法庭释明，余文洋表示，如法庭不支持其免责抗辩，请求调整违约金。 本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百二十八条规定：“土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。”《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，彭永兵与余文洋签订的调解协议是双方在平等自愿、协商一致的基础上签订的，不违反法律强制性规定，合法有效。余文洋未按约定时间向彭永兵退还租金，构成了违约，彭永兵要求余文洋退还给土地租金并支付违约金的诉讼请求有事实和法律依据，应予支持。但其提出的违约金过高，本院依法酌情调整为1万元。余文洋提出彭永兵经营期间怠于行使权利，土地被他人侵占，导致现退还土地不足的意见，因其未能说明土地被何人侵占，也未提交土地被他人侵占的证据，故本院不予采纳。协议签订后，彭永兵已不再经营该土地，由余文洋全部接手经营，且根据调解协议约定，该协议签订即视为退地交接，双方不再单独办理交接手续，故余文洋提出其未退还剩余土地租金系行使同时履行抗辩权的意见，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百二十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 一、由被告余文洋于本判决生效之日起三十日内退还给原告彭永兵土地租金40万元； 二、由被告余文洋于本判决生效之日起三十日内支付给原告彭永兵违约金1万元； 三、驳回原告彭永兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8800元，减半收取计4400元，由原告彭永兵负担792元（已付），被告余文洋负担3608元，余文洋负担部分限于本判决生效后三十日内支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。 审判员  张汝晶 二〇一九年二月十三日 书记员  余 勤