广东省河源市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤16刑终18号原公诉机关广东省东源县人民检察院。上诉人（原审被告人）廖明智，男，1977年12月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省河源市和平县，住河源市和平县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月26日被江东公安分局刑事拘留，于2018年6月29日被江东公安分局执行逮捕。现羁押于东源县看守所。辩护人庄铭杰、潘嘉婕（实习），广东创杰（河源）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李志页，男，1987年3月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省河源市和平县，住河源市和平县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月26日被江东公安分局刑事拘留，于2018年6月29日被江东公安分局执行逮捕。现羁押于东源县看守所。法律援助机构河源市法律援助处。指定辩护人陈海美，广东新丰江律师事务所律师。上诉人（原审被告人）钟思情，男，1986年2月28日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省河源市和平县，住河源市和平县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月26日被江东公安分局刑事拘留，于2018年6月29日被江东公安分局执行逮捕。现羁押于东源县看守所。法律援助机构河源市法律援助处。指定辩护人朱文辉，广东新丰江律师事务所律师。原审被告人黄拥，男，1992年6月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省河源市源城区，住河源市源城区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月26日被江东公安分局刑事拘留，于2018年6月29日被江东公安分局执行逮捕。现羁押于东源县看守所。原审被告人黄志优，男，1980年6月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省河源市和平县，住河源市和平县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月26日被江东公安分局刑事拘留，于2018年6月29日被江东公安分局执行逮捕。现羁押于东源县看守所。原审被告人陈佐研，男，1984年10月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省河源市和平县，住河源市和平县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月26日被江东公安分局刑事拘留，于2018年6月29日被江东公安分局执行逮捕。2019年2月25日被取保候审。广东省东源县人民法院审理广东省东源县人民检察院指控原审被告人廖明智、李志页、黄拥、黄志优、钟思情、陈佐研犯开设赌场罪一案，于2018年12月6日作出（2018）粤1625刑初219号刑事判决。原审被告人廖明智、李志页、钟思情不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和审查上诉材料，依法讯问了上诉人廖明智、李志页、钟思情、原审被告人黄拥、黄志优、陈佐研和听取了上诉人廖明智、李志页、钟思情的辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2018年2月初，被告人廖明智为牟取非法利益，准备通过互联网开设赌场“坐庄”，在得到被告人李志页、黄拥、黄志优、钟思情等人同意后，被告人廖明智购置笔记本电脑、手机等工具，租用赌博所需要软件（又称作“软件机器人”），雇用李志页、黄拥、黄志优、钟思情作为赌场工作人员（每人每月工资1万元），于2018年2月22日（农历正月初七）出资人民币10万元作为赌场启动资金，开始在河源市江东新区通过赌博软件以“重庆时时彩”（属官方以外的变相外围坐庄）、“重庆时时彩番摊”两种赌博方式接受他人投注。以手机微信钱包、支付宝、网银为支付手段，利用QQ群、微信群招揽参赌人员到赌博网站下注。其中，被告人黄拥、黄志优负责接受“重庆时时彩”玩法的投注和结算。被告人李志页、钟思情负责接受“重庆时时彩番摊”玩法的投注和结算。两种玩法均以“重庆时时彩”官方开奖结果为依据，白天每10分钟开奖1次，晚上每5分钟开奖1次。廖明智等人通过另外设定“中奖”规则和有利于庄家的赔率后与参赌人员对赌。赌博软件自动按一定规则从下注金额抽成。每天参赌人员少则20多人，多则60多人，总下单金额从数万元到200多万元不等。当赌博有一定盈利后，分别由李志页、钟思情、黄拥等人汇至廖明智妻子陈秀琼的工行账户上。2018年5月初，因“重庆时时彩番摊”出现亏钱，被告人廖明智等人将“重庆时时彩番摊”停用，改用“加拿大PC蛋蛋番摊”继续招揽参赌人员下注赌博。同时以每月1万元雇请被告人陈佐研为“加拿大PC蛋蛋番摊”玩法的工作人员，并将负责“加拿大PC蛋蛋番摊”的人员转至河源市江东新区某处。截至2018年5月25日晚上20时被抓获时止，被告人廖明智、黄拥、黄志优从“重庆时时彩”接受他人投注中获利39.3万元。被告人廖明智、李志页、钟思情、陈佐研从“重庆时时彩番摊”、“加拿大PC蛋蛋番摊”接受他人投注中获利47.2465万元。本案扣押的廖明智的手机1部、手提电脑1台，李志页的手机5部、手提电脑1台，黄拥的手机1部，黄志优的手机1部，钟思情的手机2部，陈佐研的手机2部，廖明智妻子陈某的手机1部都是作案工具，冻结赌资950294.86元。上述事实，原公诉机关提供了相应的证据予以证实。原判认为，被告人廖明智、黄拥、李志页、黄志优、钟思情、陈佐研无视国家法律，以营利为目的，利用网络接受他人投注，情节严重，六被告人的行为已构成开设赌场罪，依法应承担相应的刑事责任。被告人黄拥、李志页、黄志优、钟思情、陈佐研在本案中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。六被告人认为其属坦白的辩护意见与事实相符，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决一、被告人廖明智犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人李志页犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。三、被告人黄拥犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。四、被告人黄志优犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。五、被告人钟思情犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。六、被告人陈佐研犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。七、本案扣押的手机十三部、手提电脑二台，冻结的赌资950294.86元，依法予以没收，上交国库。上诉人廖明智的上诉理由和辩护人的辩护意见主要有：1、原判认定上诉人廖明智从涉案赌博犯罪中实际获利不准确，属认定事实错误；2、上诉人有以下从轻处罚情节：实施赌博时间短，参赌人数少；归案后如实供述罪行，有坦白情节。且又是初犯、偶犯，主观恶性较小。综上，原判量刑畸重，请求法院查明事实并综合考虑其家庭的实际情况，对上诉人廖明智从轻处罚。上诉人李志页的上诉理由和辩护人的辩护意见主要有：上诉人李志页参与开设赌场时间不长，下注金额和盈利数额也没有原判认定的那么多，归案后上诉人如实供述犯罪事实，属坦白，且又是从犯、初犯，原判量刑偏重，请求法院对上诉人李志页从轻处罚并适用缓刑。上诉人钟思情的上诉理由和辩护人的辩护意见主要有：上诉人钟思情在共同犯罪中所起的作用较轻，属从犯，归案后上诉人自愿认罪，且又是初犯、偶犯，原判量刑过重，请求从轻处罚。二审审理期间，上诉人钟思情向本院提出撤回上诉申请，表示服从原判，请求撤回上诉。经审理查明，2018年2月，上诉人廖明智为牟取非法利益，购置笔记本电脑、手机等工具，租用赌博所需要软件（又称作“软件机器人”），通过互联网开设赌场，雇用上诉人李志页、钟思情和原审被告人黄拥、黄志优作为赌场工作人员（每人每月工资1万元），并于2018年2月22日（农历正月初七）出资人民币10万元作为赌场启动资金，在河源市江东新区通过赌博软件以“重庆时时彩”（属官方以外的变相外围坐庄）、“重庆时时彩番摊”两种赌博方式接受他人投注。以手机微信钱包、支付宝、网银为支付手段，利用QQ群、微信群招揽参赌人员到赌博网站下注。其中，原审被告人黄拥、黄志优负责接受“重庆时时彩”玩法的投注和结算。上诉人李志页、钟思情负责接受“重庆时时彩番摊”玩法的投注和结算。两种玩法均以“重庆时时彩”官方开奖结果为依据，白天每10分钟开奖1次，晚上每5分钟开奖1次。上诉人廖明智等人通过另外设定“中奖”规则和有利于庄家的赔率后与参赌人员对赌。赌博软件自动按一定规则从下注金额抽成。每天参赌人员少则20多人，多则60多人，总下单金额从数万元到200多万元不等。当有一定盈利后，分别由李志页、钟思情、黄拥等人汇至廖明智妻子陈某的工行账户上。2018年5月初，上诉人廖明智等人将“重庆时时彩番摊”停用，改用“加拿大PC蛋蛋番摊”继续招揽参赌人员下注赌博。同时以每月1万元雇请原审被告人陈佐研为“加拿大PC蛋蛋番摊”玩法的工作人员，并将负责“加拿大PC蛋蛋番摊”的人员转至河源市江东新区某处。截至2018年5月25日晚上20时被抓获时止，上诉人廖明智和原审被告人黄拥、黄志优从“重庆时时彩”接受他人投注中获利39.3万元。上诉人廖明智、李志页、钟思情和原审被告人陈佐研从“重庆时时彩番摊”、“加拿大PC蛋蛋番摊”接受他人投注中获利187345元。公安机关扣押了廖明智的手机1部、手提电脑1台，李志页的手机5部、手提电脑1台，黄拥的手机1部，黄志优的手机1部，钟思情的手机2部，陈佐研的手机2部，廖明智妻子陈秀琼的手机1部等作案工具，冻结赌资950294.86元。上述事实，有原公诉机关提供并经原审庭审举证质证的受案登记表、资金统计表、账目表、收支账本、电脑软件凤凰3-娱乐系纺bate截图、搜查笔录、扣押清单、违法犯罪记录查询情况说明、到案经过、情况说明、银行查询明细等书证，证人陈秀琼证言，现场方位示意图、现场照片，上诉人廖明智、李志页、钟思情和原审被告人黄拥、黄志优、陈佐研的供述与辩解及身份证明材料等证据予以证实。本院认为，上诉人廖明智、李志页、钟思情和原审被告人黄拥、黄志优、陈佐研无视国家法律，以营利为目的，利用网络开设赌场，接受他人投注，其行为已构成开设赌场罪，依法应予以刑罚处罚。上诉人廖明智在共同犯罪中属于投资人和组织者，是主犯；上诉人李志页、钟思情和原审被告人黄拥、黄志优、陈佐研为赌场提供服务，在本案中起次要作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚。上诉人廖明智、李志页、钟思情和原审被告人黄拥、黄志优、陈佐研归案后如实供述罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。上诉人钟思情提出上诉后申请撤回上诉，但因同案的廖明智和李志页提出上诉，应继续审理。原判认定上诉人廖明智等人开设赌场的获利计算不准确，本院予以纠正。对于上诉人认为原判量刑过重的上诉理由和辩护人的辩护意见，经查，根据本案重新查明的获利数额和从冻结的赌资判断其累计的赌资数额，均可证实上诉人廖明智等人开设赌场已达到法律规定的情节严重情形，依法应处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金。原判根据上诉人廖明智、李志页、钟思情和原审被告人黄拥、黄志优、陈佐研的犯罪事实，以及上诉人廖明智、李志页、钟思情和原审被告人黄拥、黄志优、陈佐研在共同犯罪中的地位作用以及归案后如实供述罪行和自愿认罪等情节，已在法定的量刑幅度内从轻或减轻处罚，上诉人廖明智、李志页、钟思情及其辩护人请求再从轻处罚的辩护和辩解意见理由不充分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔春柳审判员  雷志平审判员  许 科二〇一九年二月二十七日书记员  伍福明