湖南省洞口县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0525民初1113号 原告：北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司，所在地湖南省邵东县衡宝路**亨特大酒店**。 负责人：尹艳斌。 委托诉讼代理人（特别授权）：朱坤，北京市京都律师事务所律师。 被告：湖南裕峰置业有限公司，所在，所在地洞口县洞口镇大正街**div> 法定代表人：王周勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李建平，湖南伏龙律师事务所律师。 被告：洞口裕峰花园酒店有限公司，所在地洞，所在地洞口县洞口镇黎园西路**v> 法定代表人：向一山，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈代理，该公司职工。 委托诉讼代理人：刘清涛，湖南伏龙律师事务所律师。 原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司与被告湖南裕峰置业有限公司、洞口裕峰花园酒店有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院2017年1月6日受理后，于2017年2月23日作出（2017）湘0525民初30号民事判决书，北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司不服，向邵阳市中级人民法院提出上诉，2017年6月29日，邵阳市中级人民法院作出（2017）湘05民终555号民事裁定书，裁定如下：一、撤销湖南省洞口县人民法院（2017）湘0525民初30号民事判决书；二、本案发回湖南省洞口县人民法院重审。本院于2017年7月14日重新立案，依法另行组成合议庭，于2019年1月10日公开开庭进行了审理，原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司的特别授权委托诉讼代理人朱坤，被告湖南裕峰置业有限公司的特别授权委托诉讼代理人李建平，被告洞口裕峰花园酒店有限公司的特别授权委托诉讼代理人陈代理及委托诉讼代理人刘清涛，均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司向本院提出诉讼请求：1、两被告连带向原告支付裕峰花园国际酒店1#楼装饰装修工程款3385443.37元和自2014年4月20日起至付清之日止的逾期付款违约金（每日按万分之二计算）；2、两被告连带向原告返还履约保证金人民币90万元并支付自2014年4月20日起至实际返还之日止的占用利息；3、依法确认原告就上述款项享有法定优先权；4、本案诉讼费及鉴定费用由两被告负担。事实与理由：2014年1月2日，原告作为承包方与被告湖南裕峰置业有限公司签订了《裕峰*花园国际酒店室内精装修装饰工程合同》及补充协议，合同约定：由原告承担裕峰花园国际酒店1#楼第3层至7层精装修装饰工程，本工程标段的工程款包干总价为人民币808万元，履约保证金为人民币100万元，具体付款方式为原告人员和材料全面进场后且工程进度达到60%时支付工程款200万元，工程全部完工验收合格后15个工作日内支付合同包干总价的70%，结算后30日内支付至实际结算造价95%,剩余5%的保证金在保修期满后15日内支付；履约保证金在竣工验收后15个工作日返还，若被告未按约定支付工程款，则按每日万分之二向原告支付违约金。原告全面履行了合同义务，裕峰花园国际酒店1#楼装修装饰工程已于2014年4月20日交付使用，至今营业2年多。但被告未能按合同约定支付工程款并返还全部履约保证金。 被告湖南裕峰置业有限公司辩称：合同虽然是原告与我公司签订的，但合同实际是由被告洞口裕峰花园酒店有限公司履行的，后期所有结算验收付款都是第二被告负责。通过工作组介入，在后续纠纷调处过程中，原告也同意由第二被告承担所有费用，因此，被告湖南裕峰置业有限公司不应承担支付工程款及合同违约的相关责任，请法院依法秉公处理。 被告洞口裕峰花园酒店有限公司辩称：1、本案双方签订的《裕峰*花园国际酒店室内精装修装饰工程合同》因未经招投标程序，违反了国家强制性规定，因此是无效合同；2、原告起诉没有法律依据，应驳回第二、三项诉讼请求，3、被告已支付工程款600余万，还应支付76万元，4、工程存在质量问题，给被告造成损失，5、质保金100万元已退还20万元，原告应补足质保金。请求法院秉公处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对当事人有争议的证据本院认定如下：1、《裕峰*花园国际酒店室内精装修装饰工程合同》及补充协议，被告洞口裕峰花园酒店有限公司质证认为，装修工程未经招投标程序，属无效合同。本院经审查认为，涉案装修工程不属《中华人民共和国招标投标法》第三条规定的工程范围，故该装修装饰合同及补充协议合法有效。2、对本院委托湖南省建银司法鉴定所作出的湘建银司鉴[2018]第1101号司法鉴定意见书，本院予以采信，3、对北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司委托原告付款的麻将机款47600元，沙子款47900元，泥工工资34500元，房款抵付工程款786551元，因有相关证据相佐证，本院予以采信。4、对原告单方维修的开支费用，本院不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月2日，原告作为承包方与被告湖南裕峰置业有限公司签订了《裕峰*花园国际酒店室内精装修装饰工程合同》及补充协议，合同约定：由原告承建裕峰花园国际酒店1#楼第3层至7层精装修装饰工程，包干总价为人民币808万元，履约保证金为人民币100万元，付款方式为原告人员和材料全面进场后且工程进度达到60%时支付工程款200万元，工程完工验收合格后15个工作日内支付合同包干总价的70%，工程竣工验收通过且移交竣工档案材料并办妥结算后30日内支付至实际结算造价的95%，剩余5%的保修金在保修期满后15日内支付，履约保证金在竣工验收后15个工作日内无息返还；若被告未按约定支付工程款，逾期则按每日万分之二向原告支付违约金；并约定：工程全部竣工验收合格后，由原告编制结算书并同工程款额报告，竣工支付申请，竣工结算文件一并提交被告，被告应在收到结算书60天内审核完毕，审核完毕30天内结算，若被告在收到文件和资料60天内未对其进行审核完毕提出核实意见的，则由有资质的审核机构进行审核。合同签订后，原告按约定交了履约保证金100万元，对裕峰花园国际酒店1#楼第3层至7层进行精装修装饰，工程未经竣工验收已于2014年5月20日完工并交付使用。同年11月，被告洞口裕峰花园酒店有限公司从湖南裕峰置业有限公司分离出来成立独立的法人单位。2015年2月10日，原告与被告洞口裕峰花园酒店有限公司就工程款的支付和结算达成协议，约定由被告洞口裕峰花园酒店有限公司于2015年2月13日支付原告工程款82万元，于同年4月20日前由原告配合被告选择一家审计单位对工程结算进行审计。之后，原告向被告洞口裕峰花园酒店有限公司递交了工程结算资料，因双方未选定审计机构，工程一直未得到审计和认定，故酿成纠纷。 本案在审理过程中，经原告申请，本院委托湖南省建银司法鉴定所对原告已完成的工程量进行审核，2018年11月22日，湖南省建银司法鉴定所做出湘建银司鉴（2018）第1101号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：裕峰花园国际酒店1#第3层至7层装饰装修工程结算鉴定金额为8006124.19元，其中3.4.5.7层已施工部分金额为7595159.1元，签证工程金额为246469.06元，6层已施工部分金额为164496.03元。6层未施工部分的金额为1562783.97元。 另查明，被告支付原告工程款及履约保证金的情况如下：1、2015年8月31日前共支付原告工程款5150895元；2、2015年7月21日支付原告履约保证金100000元；3、2015年11月20日、24日支付原告履约保证金100000元；4、2015年12月31日用房款抵原告工程款786551元；5、2017年6月20日支付原告委托付款的洞口雀友全自动麻将桌专卖店麻将桌款47600元；6、2016年1月26日支付原告委托支付的材料款47900元；7、2016年7月8日、14日支付原告委托支付的陈代军泥工工资34500元。综上，被告已支付原告工程款6067446元，返还履约保证金200000元。 本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司与被告湖南裕峰置业有限公司签订的《裕峰*花园国际酒店室内精装修装饰工程合同》及补充协议，是双方真实意思表示，是合法有效的合同，受法律保护。原告按照合同约定履行了大部分装饰装修工程任务，被告就应按约定支付原告相应的工程款。本案的焦点问题是如何确定原告已完成装饰装修工程量的结算价款。根据《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条的规定，当事人约定按固定价结算工程款的，应按固定价格结算。但本案合同内工程尚有第6层未完全施工，依据公平原则，只能按合同内工程总鉴定价格与合同约定的固定价格及原告已完成合同内工程鉴定价格的相应比例来确定原告已完成合同内工程的相应的合同固定价格。根据合同及鉴定意见，原告合同内工程的结算固定价格是8080000元，合同内工程的总鉴定价格是9322439.1元（3.4.5.7层已施工部分金额为7595159.1元+6层已施工部分金额164496.03元+6层未施工部分金额1562783.97元），原告已完成合同内工程的鉴定价格为7759655.13元（3.4.5.7层已施工部分金额为7595159.1元+6层已施工部分金额164496.03元），由此计算出原告已完成的合同内工程的结算固定价格是6725494.55元。原告完成的合同外工程，因双方在合同中没有约定，只能按鉴定意见确定的价格结算，由此确定被告应支付原告的工程款为6971963.61元（6725494.55元+合同外签证工程金额246469.06元）。被告应付原告履约保证金为1000000元，被告已支付原告工程款为6067446元，已付原告履约保证金为200000元，故被告尚下欠原告工程款904517.61元，履约保证金800000元，本院予以认定。对下欠的工程款，被告应从工程交付使用的2014年5月20日起按双方约定的每日万分之二支付违约金，对履约保证金，被告应从2014年5月20日起按中国人民银行贷款年基准利率6%支付资金占用费。且依照有关法律规定，当事人在订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的外，由分立后的法人对合同债务承担连带责任。本案双方并没有约定将合同的权利义务由湖南裕峰置业有限公司转让到洞口裕峰花园酒店有限公司，故两被告对上述还款义务应承担连带清偿的义务。原告对被告下欠的工程款904517.61元，依法在建筑物因装修而增加价值的范围内优先受偿。被告洞口裕峰花园酒店有限公司在工程未经验收的情况下，就进入酒店进行营业，现在又提出其已经使用的原告施工的工程存在质量问题的抗辩意见，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，第二十二条的规定，判决如下： 一、由被告洞口裕峰花园酒店有限公司与被告湖南裕峰置业有限公司在本判决生效后10日内连带支付原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司工程款904517.61元，违约金298490.81（违约金按每日万分之二从2014年5月20日起计算至2018年12月20日止，此后至清偿日止的违约金顺延照计）； 二、由被告洞口裕峰花园酒店有限公司与被告湖南裕峰置业有限公司在本判决生效后10日内连带支付原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司履约金800000元，资金占用利息22000元（资金占用利息按年利率6%从2014年5月20日计算至2018年12月20日止，此后至清偿日止顺延照计）； 三、原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司对被告下欠的工程款904517.61元在建筑物因装修而增加价值的范围内优先受偿； 四、鉴定费用92000元（原告已垫付），由原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司负担46000元，被告洞口裕峰花园酒店有限公司与湖南裕峰置业有限公司连带负担46000元。限被告洞口裕峰花园酒店有限公司与被告湖南裕峰置业有限公司于本判决生效后10日内连带支付给原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司鉴定费用46000元。 五、驳回原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费45660元（原告已垫付），由原告北京元古国际建筑装饰工程有限公司邵东分公司负担22830元，被告洞口裕峰花园酒店有限公司与湖南裕峰置业有限公司连带负担22830元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审 判 长  卿笃炉 审 判 员  尹显刚 人民陪审员  袁剑青 二〇一九年二月二十六日 法官助理马水湘 书记员曾晓芬