广西壮族自治区崇左市江州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1402民初392号 原告：南宁市鹏宁建筑机械租赁有限公司。住所：广西壮族自治区南宁市五一路150号综合楼。统一社会信用代码：914501050560302179。 法定代表人：梁宏，系该公司经理。 委托诉讼代理人：马乃海，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庞国深，广西广合律师事务所律师。 被告：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司。住所：广西壮族自治区柳州市龙屯路6号。统一社会信用代码：914502008986415087。 负责人：姚开成，系该公司经理。 被告：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司。住所：广西壮族自治区柳州市东环大道167号。统一社会信用代码：91450200198614605J。 法定代表人：黄鼎龙，系该公司董事长。 两被告的共同委托诉讼代理人：徐鹏，男，系被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司员工。 原告南宁市鹏宁建筑机械租赁有限公司（以下简称鹏宁公司）与被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司（以下简称五建三分公司）、广西建工集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称五建公司）租赁合同纠纷一案，本院于2018年3月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鹏宁公司的委托诉讼代理人马乃海、庞国深到庭参加诉讼，被告五建三分公司、五建公司的共同委托诉讼代理人徐鹏到庭参加诉讼。本案因管辖权异议及当事人补充提交证据扣除审限171天。本案现已审理终结。 原告鹏宁公司向本院提出诉讼请求：两被告向原告支付塔式起重机租金473819元及违约金277956.2元（违约金以实际拖欠的租金为基数，按日万分之三从2013年1月6日起暂计至2018年3月16日，之后的违约金以拖欠的租金473819元为基数，按日万分之三计算至两被告实际付清之日止），合计751775.2元。事实和理由：2010年10月20日，南宁市宏宁建筑机械有限公司（以下简称宏宁公司）与被告五建三分公司签订《塔式起重机租赁合同》，约定由宏宁公司出租塔式起重机给五建三分公司用于崇左市江州汇豪城项目工程建设；租金为14200元/台/月；当月租金于当月十天内付清，逐月按时支付；若不按时支付租金，每天加收违约金万分之三。经原告与宏宁公司、五建三分公司三方协商，决定自2012年11月1日起宏宁公司与五建三分公司签订《塔式起重机租赁合同》由原告履行并享有出租方的权利和义务。2016年6月28日，三方签订《确认书》，对上述合同权利义务概括转让给原告进行追认。合同履行过程中，五建三分公司并未按照合同约定按时支付租金。2016年6月26日，原告向五建三分公司发出《催收租金通知函》，催促被告支付尚欠的租金473819元（明细见附件《塔式起重机机械租赁款清单》）。2016年6月28日，五建三分公司崇左市江州汇豪城项目工程的负责人谢寿柳在《催收租金通知函》上签字确认尚欠的租金金额并承诺具体支付时间、金额，同时加盖项目部公章确认。但至今为止，五建三分公司未支付任何拖欠的租金及违约金。原告认为，五建三分公司作为五建公司的分支机构不具有法人资格，依据法律规定，五建三分公司的民事责任由五建公司承担。原告请求法院判决支持原告的诉讼请求。 被告五建三分公司、五建公司共同辩称，1.本案为租赁合同纠纷，租赁合同当事人之间就欠付租金发生的纠纷适用《中华人民共和国民法通则》的规定，延付或拒付租金的诉讼时效为一年。从原告提供的结算清单看，2014年11月7日支付给原告50000元款项后，原告自2014年11月7日起至2015年11月7日一年内未向被告要求支付租金。被告在此期间也没有作出统一履行义务的书面答复或其他意思表示行为，也没有诉讼时效中断的其他情形。原告于2018年3月19日才提起诉讼，已超过一年的诉讼时效。2.《塔式起重机机械租赁款清单》所盖的五建公司技术专用章已明确载明了该印章的效力范围，设立债权债务无效，该清单不能作为结算的依据，双方未进行实质有效的结算，债权债务关系未确认。原告也未举证证明被告授权他人对涉案项目起重机租赁进行结算，谢寿柳作为涉案项目的管理人员，没有对外进行租金结算的权限，只有被告才有结算的权限。《塔式起重机机械租赁款清单》上未加盖被告印章，《塔式起重机租赁合同》中未对租赁租金的结算人员、结算程序、结算手续等结算条款进行明确约定，故谢寿柳个人对外结算行为不能代表被告。原告也未提交相关的起租确认单、每月的租赁确认单、结算凭证等相关证据证明起租日期、结算日期、结算金额等数据，双方未进行实质有效的结算，故债权债务关系未确认。3.原告主张的违约金277956.2元已过分高于欠付租金473819元损失的30%，违约金应按年利率4.75%计算。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 综合全案证据，结合本案庭审笔录，本院确认以下法律事实：被告五建公司、五建三分公司系总公司与分公司关系。2010年10月20日，宏宁公司（甲方）与广西五建第三分公司崇左市江州汇豪城项目部（乙方）签订《塔式起重机租赁合同》，约定由甲方出租塔式起重机给乙方用于崇左市江州汇豪城项目工程建设；租金为14200元/台/月；当月租金于当月十天内付清，逐月按时支付；若不按时支付租金，每天加收违约金万分之三。梁宏在合同落款的甲方单位负责人处签名及盖上宏宁公司合同专用章，广西五建第三分公司崇左市江州汇豪城项目部的负责人谢寿柳在合同落款的乙方单位的委托代理人处签名及盖上五建三分公司的印章。 2016年6月28日，原告、五建三分公司、宏宁公司签订《确认书》，确认宏宁公司与五建三分公司签订《塔式起重机租赁合同》的权利义务自2012年11月1日起由原告享有和履行，宏宁公司不再作为出租方。谢寿柳在《确认书》的落款五建三分公司负责人处签名及盖上广西五建公司江州汇豪城项目工程技术业务专用章（以下简称五建公司技术专用章），该专用章上注明：本印章用于设立债务无效。 在合同履行过程中，五建三分公司未按照合同约定按时支付租金。2016年6月26日，原告向五建三分公司发出《催收租金通知函》，载明：“贵公司在崇左市江州豪城项目租用我司塔吊，至今尚欠租金（大写：肆拾柒万叁仟捌佰壹拾玖元整￥473819.00元）。虽已多次催交，但贵公司仍不予支付，贵公司的违约行为已经严重影响我公司的经营和资金周转。为此，特再次郑重通知贵公司，务必请贵公司将尚欠租金做好支付安排，如不按时支付按年20%利率加收利息计算。特此通知”。附：塔式起重机机械租赁款清单（2015年12月29日），该清单显示：承租方为五建三分公司，出租方为原告，工程项目名称为江州汇豪城项目，结算日期为2011年1月18日至2015年12月29日，结算金额为3445407元，承租方从2010年11月30日至2014年11月7日共支付租金2892188元，承租方尚欠款553219元。2016年1月12日，谢寿柳在该清单上签名及盖上五建公司技术专用章，并写上：“2015年塔吊已停用，考虑到双方友好合作多年，项目同意结算到第20点，后面的租金项目同意补贴贰万元整”。另外，《催收租金通知函》附：确认付款时间、方式安排：2016年8月15日，付款金额123819元；2016年9月30日，付款金额150000元；2016年11月15日，付款金额200000元。付款方式均为现金转账。2016年6月28日，谢寿柳在《催收租金通知函》的施工单位确认方上签名及盖上五建公司技术专用章。至今被告未按《催收租金通知函》的约定支付原告租金473819元。 诉讼中，被告五建公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，请求将本案移送至广西柳州市城中区人民法院管辖。本院作出民事裁定书，裁定驳回被告五建公司对本案管辖权提出的异议。被告五建公司不服提起上诉，崇左市中级人民法院作出民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。 以上事实，有原告提供的《塔式起重机租赁合同》、《确认书》、《催收租金通知函》、《塔式起重机机械租赁款清单》以及庭审笔录在卷佐证。被告提供的建设工程质量竣工验收意见书、开工申请、开工令与本案没有关联，本院不予认定。 根据原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.本案是否超过诉讼时效；2.原告请求两被告支付塔式起重机租金473819元及违约金227956.2元是否应予支持，应如何计算。 本院认为，一、关于第一个争议焦点。原告提供的《塔式起重机租赁合同》上的乙方单位的委托代理人处有谢寿柳签名及被告五建三分公司盖章确认，谢寿柳作为五建三分公司的委托代理人，有权代理五建三分公司处理涉案租赁相关事宜，故谢寿柳在《塔式起重机机械租赁清单》、《催收租金通知函》上签名及盖上五建公司技术专用章,原告有理由相信谢寿柳有权代理五建三分公司，谢寿柳的行为对于五建三分公司已构成表见代理。根据原告提供的《催收租金通知函》的内容及所附的确认付款时间、方式安排，足以证明五建三分公司于2016年6月28日确认尚欠原告租金473819元。五建三分公司承诺的最后一笔付款日期为2016年11月15日，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定：“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财物被丢失或者损毁的”，《中华人民共和国民法通则》第一百八十九条规定：“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算”。本案为租赁合同纠纷，应适用《中华人民共和国民法通则》规定的一年诉讼时效，本案的诉讼时效应从2016年11月16日开始计算，至《中华人民共和国民法总则》实施之日即2017年10月1日，没有超过一年的诉讼时效，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定：“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持”。故本案诉讼时效应从2016年11月16日起计算，至2019年11月16日届满，本案未超过诉讼时效。 二、关于第二个争议焦点。如上所述，谢寿柳的行为对于五建三分公司已构成表见代理，根据法律规定，表见代理的法律后果应由被告五建三分公司承担。五建三分公司尚欠原告租金473819元事实清楚，本院予以确认。五建三分公司未按《催收租金通知函》确认的付款时间付款，已构成违约，应根据《催收租金通知函》“如不按时支付按年20%利率加收利息计算”的约定，按年利率20%计算利息。但原告主张按日万分之三的标准计算违约金，没有违反法律规定，本院予以支持。根据《催收租金通知函》所附的确认付款时间、方式安排的约定，本案违约金计算方式为：以123819元为基数，按日万分之三的标准，从2016年8月16日计算至2016年9月30日为1671.56元；以123819元＋150000元=273819元为基数，按日万分之三的标准，从2016年10月1日计算至2016年11月15日为3696.56元；以123819元＋150000元＋200000元=473819元为基数，按日万分之三的标准，从2016年11月16日起计算至被告实际清偿之日止。 五建三分公司系五建公司的分公司，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，五建三分公司不具有法人资格，以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由五建公司承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故五建公司应对五建三分公司尚欠原告租金473819元及违约金承担补充清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条第一款、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百八十八条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 一、被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司支付原告南宁市鹏宁建筑机械租赁有限公司租金473819元及违约金5368.12元（违约金已计至2016年11月15日，之后的违约金以473819元为基数，按日万分之三的标准，从2016年11月16日起计算至实际清偿之日止）； 二、被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司对被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司的上述债务承担补充清偿责任。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11318元，由原告南宁市鹏宁建筑机械租赁有限公司负担2375元，由被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司、广西建工集团第五建筑工程有限责任公司共同负担8943元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 审 判 长  蒙健峰 人民陪审员  马志敏 人民陪审员  岑科明 二〇一九年二月二日 法官 助理  洪 玺 书 记 员  李陆赵 附：相关的法律条文及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 第一百八十九条当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》 第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。