广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0304刑初1919号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人黄某某，男，1987年12月26日出生，汉族，初中文化，户籍地址广东省雷州市。因本案，于2018年7月5日被深圳市公安局福田分局刑事拘留,同年8月9日被逮捕。现羁押于福田区看守所。辩护人罗映辉、方世杰，广东尚玖律师事务所律师、实习律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2018）4139号起诉书指控被告人黄某某犯盗窃罪，于2018年12月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年2月20日公开开庭审理了本案，深圳市福田区人民检察院指派检察员龚江出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人罗映辉、方世杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市福田区人民检察院指控：2015年下半年，平安付科技服务有限公司推出壹钱包花漾卡产品，客户申领壹钱包花漾卡后，可以向账户不间断充值，充值后可通过壹钱包花漾卡提现、消费、转账。2016年6月2日15时13分至6月12日15时51分，平安付科技服务有限公司牵壹钱包花漾卡充值渠道系统出现障碍，通过拉卡拉POS机充值显示客户充值不成功，会将客户充值的金额返还到客户用于充值的行卡内，但客户的壹钱包花漾卡实际充值成功，可供客户提现、消费、转账。2016年6月10日，何家健（已判刑）在手机的爱卡论坛上看见上述漏洞，恶意盗取平安付科技服务有限公司的人民币8万元，并找到杨某（已判刑），共同协商利用上述漏洞找客户套现后收取客户20%左右到60%左右不等的费用，期间杨某找到被告人黄某某等人帮忙找客户，被告人黄某某在明知存在漏洞或认知到不用还钱的情况下，仍将花漾卡、身份证等证件提供给杨某等人套现，并支付高额费用。2018年6月11日，被告人黄某某找到一个绰号为“世豪”男子介绍了周某（已判刑）给了杨某，杨某等人通过周某的花漾卡套取了平安付20万元，期间黄某某有去杨某等人实施盗刷的宾馆，并与杨某验证盗刷资金能够消费转账。被告人黄某某收取了杨某人民币4万元作为介绍费，分了人民币2.5万元给“世豪”。2018年7月5日，被告人黄某某被抓获归案。公诉机关认为，被告人黄某某盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法追究刑事责任，并诉请本院依法判处。被告人黄某某对公诉机关的指控无异议，并当庭表示认罪，辩称其没有想着通过该方式获利，其主要是为了帮朋友的忙介绍了一个“客户”，在客观上协助了他人犯罪。其辩护人发表如下辩护意见：对被告人黄某某认罪认罚的态度表示认可，但希望法庭考虑被告人具有以下从轻减轻情节，1、被告人有特殊自首情节；2、被告人在犯罪中起辅助作用，具体实施盗窃的是杨某；被告人对杨某实施盗窃的方式不清楚；3、被告人认罪悔罪；4、被告人主观恶性不大，他猜测花漾卡存在漏洞，但并没有自己去套现。被告人是间接故意犯罪；5、本案被害人已经全部挽回了损失，被告人也愿意上缴不法利益；6、被害公司存在一定过错。7、被告人是初犯偶犯，且认罪态度好；8、被告人母亲患有严重心脏病，妹妹得了罕见疾病，需要长期服药，被告人有一个小孩，家庭责任很重。综上，建议对被告人黄某某从轻处罚，并判处缓刑。经审理查明，2015年下半年，平安付科技服务有限公司（以下简称平安付公司）推出壹钱包花漾卡产品，客户申领壹钱包花漾卡后，可以向账户不间断充值，充值后可通过壹钱包花漾卡提现、消费、转账。2016年6月2日15时13分至6月12日15时51分，平安付公司壹钱包花漾卡充值系统出现障碍，通过拉卡拉POS机充值显示客户充值不成功，会将客户充值的金额返还到客户用于充值的银行卡内，但客户的壹钱包花漾卡实际充值成功，充值金额亦可供客户提现、消费、转账。2016年6月10日，何家健（已判刑）通过某网络论坛知晓上述漏洞，并通过花漾卡恶意盗取平安付公司款项人民币8万元，后其找到杨某（已判刑），共同协商利用上述漏洞寻找客户套现牟利，并收取客户20%左右到60%左右不等的费用。期间，杨某找到被告人黄某某等人帮忙找客户，被告人黄某某在明知存在漏洞或认知到不用还钱的情况下，仍寻找客户提供花漾卡、身份证等证件供杨某等人套现，并收取高额费用。2016年6月11日，被告人黄某某通过一名绰号为“世豪”的男子介绍周某（已判刑）给杨某，后杨某等人通过周某的花漾卡套取了平安付公司款项人民币20万元，期间黄某某有去杨某等人实施盗刷的宾馆，并与杨某验证盗刷资金能够消费转账。后被告人黄某某收取杨某人民币4万元作为介绍费，并分给“世豪”人民币2.5万元。2018年7月5日，被告人黄某某被抓获归案。2019年2月20日，被告人黄某某的家属代其向本院退赃人民币4万元。另查明，案发后平安付公司已通过周某的涉案花漾卡追回被盗款项人民币1328.02元，余款人民币198671.98元已于2017年9月由同案犯扬程的家属全部退赔给平安付公司。以上事实，有公诉机关提交并经庭审质证的如下证据证实：1.物证：涉案手机、银行卡等；2.书证：人口信息表，前科材料，微信记录，营业执照，业务说明，银行明细，扣押物品清单，抓获经过等；3.证人证言：同案犯杨某、何家健、陈润祥、谭俊杰、陈吉祥、郭长保、周某、李敏权、胡杰明、姜某金和另案处理同案犯杨某甲、杨某乙、陈某桐、包某明、彭某荣、郭某澄、曾某志、王某锋、何某鸿、张某剑、刘某等人的证言；4.被害人的陈述：被害单位法定代表人钟某的陈述；5.被告人的供述和辩解：被告人黄某某的供述和辩解；6.勘验、检查、辨认笔录:现场勘查笔录、现场图和现场照片，辨认笔录。以上事实清楚，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。本院认为，被告人黄某某无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。根据在案证据，尤其是被告人黄某某与同案犯扬程的微信聊天记录，其中提到“需要POS机刷出来”、“能消费”、“能转账”、“又被冻结一个”以及相关客户的资料核对信息等，而且被告人黄某某明知花漾卡不具有透支功能，而以此方式帮他人“套现”并收取高额费用，足以证实其具有共同非法占有的主观故意，其关于不知道具体方式，只是客观上帮忙构成犯罪的辩解，本院不予采纳。在与扬程的共同犯罪中，被告人黄某某负责寻找客户，起次要作用，系从犯，依法可以从轻或减轻处罚。被告人黄某某虽对其盗窃是否具有主观故意有所避重就轻，但对于主要的犯罪事实基本能如实供述，认罪态度较好，依法可从轻处罚。本案被害单位平安付公司的相关损失已全部挽回，且被告人黄某某主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。结合以上情节，本院决定对被告人黄某某减轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以酌情采纳。综上，根据被告人的犯罪情节、认罪态度及社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月5日起至2020年5月4日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳。)二、退缴在案的赃款人民币4万元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  平建明人民陪审员  韦开丽人民陪审员  丁晓晨二〇一九年二月二十七日书 记 员  吴 桃附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。