四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川01刑终210号 原公诉机关四川省金堂县人民检察院。 上诉人（原审被告人）唐仕建，男，1988年12月12日出生于四川省金堂县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地四川省金堂县。2018年5月22日因涉嫌犯非法持有毒品罪被金堂县公安局刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于金堂县看守所。 指定辩护人王晓华，四川法蜀律师事务所律师。 原审被告人卿余红，男，1990年8月12日出生于四川省金堂县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地四川省金堂县。2018年5月22日因吸食毒品被金堂县公安局行政拘留十五日并被强制隔离戒毒二年。同年6月13日因涉嫌犯非法持有毒品罪被金堂县公安局刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于金堂县看守所。 原审被告人覃帮洪，男，1986年12月13日出生于四川省金堂县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省金堂县。2008年10月10日因犯抢劫罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑四年，2011年4月27日刑满释放。2018年6月16日因涉嫌犯非法持有毒品罪被金堂县公安局刑事拘留，同年6月28日被取保候审。同年11月13日被逮捕。现羁押于金堂县看守所。 四川省金堂县人民法院审理四川省金堂县人民检察院指控原审被告人卿余红、唐仕建、覃帮洪犯制造毒品罪一案，于二〇一八年十二月二十四日作出（2018）川0121刑初409号刑事判决。原审被告人唐仕建不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年5月初，被告人卿余红受他人委托，要求其找人用甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）半成品加工提炼出成品。随后，被告人卿余红找到被告人覃帮洪，覃帮洪同意后从被告人卿余红家中将两瓶用矿泉水瓶装的甲基苯丙胺半成品带回家中，因方法不当，未加工提炼出结晶的成品。随后被告人卿余红从被告人覃帮洪家中将该半成品拿回家中，后通过他人联系到被告人唐仕建，又将该半成品交由唐仕建加工处理。 2018年5月21日，金堂县公安局民警根据举报线索，在金堂县金龙镇将被告人卿余红抓获。同日，被告人卿余红协助公安机关在金堂县淮口镇龚家村被告人唐仕建家中将被告人唐仕建抓获，民警依法对被告人唐仕建家中进行搜查，在其家中二楼的一房间里查获用不锈钢盆装的绿色可疑固液混合物净重26.18克，电磁炉一个。经成都市公安局物证所鉴定，查获的固液混合物检出甲基苯丙胺成分。经四川鼎城司法鉴定中心鉴定，查获的固液混合物检出甲基苯丙胺成分，含量为53.2%。 2018年6月16日，被告人覃帮洪被公安机关抓获归案。 原判认定上述事实并经庭审质证、认证的证据有： （一）书证 1.公安机关受案登记表、立案决定书及到案经过。 2.搜查证、搜查笔录、现场勘验笔录及现场照片、提取笔录、称量取样笔录、封存笔录、扣押决定书、扣押物品清单、毒品收缴保管收据、电子秤检定证书复印件。 3.调取证据通知书、调取证据清单、手机通话清单。 4.电子证物检查笔录、提取电子证据清单、情况说明。 5.制作视听资料说明。 6.公安机关情况说明。 7.户籍信息，证实被告人卿余红、唐仕建、覃帮洪年龄、身份情况。 8.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。 9.前科判决书及刑罚执行通知书、减刑裁定书、刑满释放人员通知书，证实被告人覃帮洪因犯抢劫罪于2008年10月10日被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑四年，经减刑后于2011年4月27日刑满释放情况。 （二）鉴定意见 1.成都市公安局物证鉴定所检验报告，证实查获的固液混合物中检出甲基苯丙胺成分。 2.四川鼎城司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实查获的固液混合物中检出甲基苯丙胺成分，含量为53.2%。 （三）证人证言及辨认笔录 1.证人邹某的证言及辨认笔录。 2.证人胡某证言及辨认笔录。 3.证人易某证言及辨认笔录。 （四）被告人的供述和辩解、辨认笔录 1.被告人卿余红的供述与辩解、辨认笔录。 2.被告人唐仕建的供述与辩解，辨认笔录。 3.被告人覃帮洪的供述与辩解。 原判认为，被告人卿余红、唐仕建、覃帮洪利用毒品液体通过加热方式加工提炼毒品甲基苯丙胺晶体，其行为均已构成制造毒品罪。在制毒共同犯罪中，被告人卿余红提供毒品半成品并邀约人员参与制毒，被告人覃帮洪、唐仕建先后受邀均积极实施制造毒品，本案不宜区分主从，应按各自参与的犯罪处罚，但被告人卿余红所起作用相对较其余二被告人大，量刑时予以区别。被告人覃帮洪加工提炼甲基苯丙胺成品未果，属制造毒品未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，涉及被告人覃帮洪加工制造的毒品液体数量不明确，按照有利于被告人的原则，应根据其制造毒品犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对被告人覃帮洪依法惩处。被告人卿余红归案后协助抓获同案被告人，系立功，依法可从轻或减轻处罚。被告人卿余红归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，酌定从轻处罚。被告人覃帮洪有犯罪前科，酌定从重处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款和第四款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十八条、第六十七第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人卿余红犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元；二、被告人唐仕建犯制造毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元；三、被告人覃帮洪犯制造毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；四、对查获的毒品、制毒工具电磁炉等依法予以没收。 宣判后，原审被告人唐仕建不服提出上诉，其与辩护人提出以下上诉理由及辩护意见：1.唐仕建听从于邹万红的指挥制造毒品，作用较小；2.唐仕建制造的毒品系固液混合物，制造工序并未全部完成，一审量刑过重。 经二审审理查明的事实、证据与原判认定的事实、证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人唐仕建及原审被告人卿余红、覃帮洪违反国家对毒品的管制规定，通过化学合成的方式对甲基苯丙胺液体进行提纯和结晶，制造含甲基苯丙胺成分的固液混合物26.18克，其行为均已构成制造毒品罪。在制造毒品的共同犯罪中，原审被告人卿余红提供毒品半成品并邀约他人参与制毒，原审被告人覃帮洪与上诉人唐仕建先后受邀均积极实施制造毒品，所起作用相当，不宜区分主从，应按三人各自参与的犯罪予以处罚，但原审被告人卿余红系犯意的提起者，所起作用相对较大，在量刑时应有所区别。原审被告人覃帮洪因意志以外的原因未能加工提炼出甲基苯丙胺成品，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，鉴于其加工制造的毒品液体数量不明确，应根据其制造毒品犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度予以惩处。原审被告人卿余红归案后协助抓获同案被告人，系立功，可从轻或减轻处罚。原审被告人卿余红归案后能如实供述其犯罪事实，并自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人覃帮洪有犯罪前科，可酌情从重处罚。 关于上诉人唐仕建及辩护人所提唐仕建在共同制毒过程中所起作用较小，所制造的毒品系固液混合物，制造工序并未全部完成，一审量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，首先，在所起作用方面，卿余红提出制造毒品的犯意后，唐仕建积极参与，独立实施了加工和提纯毒品半成品的具体制造过程，并实际制出了含有甲基苯丙胺成分的固液混合物，因此，唐仕建在共同制造毒品过程中所起作用较大，并非处于从属和次要地位。其次，在量刑方面，虽然唐仕建制造毒品的工序尚未全部完成，但从其住处查获的固液混合物中检出甲基苯丙胺成分，且甲基苯丙胺含量高，社会危害性较大。原判根据其制造毒品的数量、在共同犯罪中所起作用等情节综合考虑，在法定刑幅度内判处其有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元，量刑并无不当。上诉人唐仕建及辩护人所提原判量刑过重的上诉理由及其辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李永辉 审判员  陈 曦 审判员  王 引 二〇一九年二月二十七日 书记员  陈 璇