广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1881民初899号原告：刘某，女，1974年4月10月，汉族，住四川省平昌县。原告：田芳，女，1986年1月19日出生，汉族，住广州市番禺区。原告:田静，女，1995年10月22日出生，汉族，住广东省从化区。原告：刘田岷，男，2004年12月2日出生，汉族，住广州市天河区。法定代理人：刘某，女，1974年4月10月，汉族，住四川省平昌县。共同委托代理人：潘英智，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：赖思杰，男，1968年10月12日出生，汉族，住广东省清远市清新区。委托代理人：马献平，广东正鑫律师事务所律师。委托代理人：陈健莉，广东正鑫律师事务所律师。原告田新年与被告赖思杰合伙纠纷一案，本院于2018年3月12日立案受理，因诉讼中原告田新年死亡，通知其继承人刘某、田芳、田静、刘田岷参加诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田静及原告委托代理人潘英智，被告赖思杰的委托代理人陈健莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告按原告的实际投资170万元加利息(从2013年9月1日起按年利率6%计至付清款项为止利息)支付给原告;2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2013年4月，原告经人介绍认识了被告，刚认识不久被告就向原告提出合伙建楼房事宜，并说其在英德市市区内有拆建房项目，只要原告投资壹佰陆拾万元就可以了，到时按各投资的比例分成。原告信以为真，从同年5月间就开始陆续投资。原告的投资方式主要是被告叫原告投资，原告就投资。从购买建房地皮、支付旧房子拆迁费、支付材料款，运费到被告的招待餐费等等，只要被告要求原告支付，原告就支付。原告一直支付到同年7月间，投资已超过口头约定的160余万元了。此时，原告考虑到，虽然双方曾口头约定合伙建楼，但到时空口无凭，所以就要求被告要签份合伙协议。同年8月12日被告将其事先打印好的《协议书》叫原告签名。该《协议书》约定，双方共同出资开发位于英德市××城浈××路××及××、5-2建房项目，同时还约定被告出资贰佰壹拾万元，原告出资壹佰陆拾万元，利润按投入的比例分成，共同管理，共担风险。但在实际动作中，均由被告一手操办，原告只管投资，没有实际参与该合作项日的管理和营销。被告对该合作项目投资与否，原告全然不知。经原告了解，被告约在2014年底把楼房建好后并陆续销售，至2015年已把建好的楼房全部出售。原告曾多次电话联系被告，被告均以楼房仍未销售为由，拒绝与原告见面，之后被告就不接听原告的电话了，再后来，被告就将原告的手机拉入了黑名单。至此，被告分文未将原告的投资及利润支付给原告。2017年11月间，原告以被告利用经济合同诈骗为由，向英德市城中派出所报案，该所又将案件移送英德市公安局经侦大队处理。英德市公安局认为该案属于经济纠纷，未予立案。原告有协议书及被告确认的支出收据等书证为凭，事实清楚，证据确实充分，为此，特具状贵院，请依法判准原告上述之诉讼请求。被告赖思杰辩称，涉案工程到目前为止尚未取得竣工验收备案，拖欠大部分工程款项没有支付，本案不存在原告所述可以分配所得利润的前提条件。原告所提交的证据不是建造涉案工程所支付的全部费用，涉案工程目前尚欠大部分费用没有支付，原告应当承担相应的合伙责任。涉案英德市浈阳路北一巷6-1及浈阳路北一巷5-1、5-2项目自2013年起建造，由原告与被告合伙共同建造，原告在房屋建造过程中出资了160万元用于购买浈阳路北一巷5-2部分土地以及建筑材料，除此以外的其他费用均由被告承担或者向他人借款建造，直至目前为止，被告为建造涉案项目所借支的借款还没有清偿本金和部分利息。涉案工程项目的实际容积率比原申报的容积率有所增加，相应的增容申请到目前为止尚未得到政府部门的审批通过，因此涉案工程到目前为止尚未办理工程竣工验收备案登记，涉案工程还需要待政府部门审核确认后缴交增容赞用及竣工验收费用。涉案房屋以购买他人房屋拆卸重建的方式建造，需要由原房屋所有权人将房屋所有权及房屋土地使用权变更登记至被告名下，再由被告以二手房买卖形式将房屋权属变更登记到现房屋认购人的名下，而目前浈阳路北一巷5-2房的原所有权人曾宇欢认为被告没有支付全部购房款，双方因此发生争议，曾宇欢还没有把房屋权属变更登记至被告名下，因此还未能结算所需缴交的房屋变更登记费用。同时，根据被告与涉案工程项目房屋买受人签订的《房屋买卖合同》约定，办理房屋权属登记所需要的费用由买受人支付，以发票为准即办理权属登记费用需要由被告先行垫付，待办理好权属登记并领取了办证部门开具的发票后才能向房屋买受人收取该笔办证费用。综上，根据原、被告签订的《协议书》约定，原、被告双方共同承担英德市浈阳路北一巷6-1及浈阳路北一巷5-1、5-2项目所有一切费用，所以原告除了原出资的160万元外，还应当继续支付上述费用，然而，上述所提费用到日前为止尚未结算或者支付，所以原告的诉讼请求不具备成就条件。涉案工程项目还没有收回全部房款，被告无法与原告核算工程是否有盈余。涉案项目的房屋大部分已经对外销售，但因房屋买受人要求分期支付购房款，按照被告与房屋买受人签订的《房屋买卖合同》约定，买受人支付部分前期费用，最后剩余部分在办好房产证后再一次性支付，因涉案工程到现在还没有取得竣工验收备案，所以无法为房屋买受人办理产权登记，因此直至目前为止仍无法确认实际销售房屋所得。综上所述，涉案工程到目前为止还有大部分债权债务没有处理完毕，无法核算工程是否有盈余，原告的起诉条件尚未成就，因此应当依法驳回原告的诉讼请求。如果本案必须强行分配双方合伙所得，应当依法委托有鉴定资质的评估机构对工程的建造成本、房屋装修成本欠缴的增容费用、申报验收备案所需支付费用及办理权属登记所需费用进行评估，扣减上述建造成本后如还有盈余再进行分配，同时原告也应当按照《协议书》的约定与被告共同支付上述建筑成本。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行证据交换和质证。本院对案件事实认定如下：2013年5月4日，黄永流、邓本英与被告赖思杰签订《承建合同》，双方约定由被告赖思杰承建其所有的位于英德市浈阳一路北一巷5-1楼房，工程造价按1500元/平方计算，面积按含基础总面积800平方米计算，包括房屋报建、违建部分一切费用及承建中产生的一切费用、税费，双方还对付款方式及时间等进行了约定。2013年5月6日，曾宇欢与被告赖思杰签订《房屋买卖合同》，约定将其所有的位于浈××路××路××5-2房屋卖给被告赖思杰，房屋占地面积61.09平方米，总建筑面积263.06平方米，房屋总价款为88万元。2013年8月12日，田新年与被告赖思杰签订《协议书》，约定双方共同合作开发位于英德市浈阳路北一巷6-1项目及承建英德市浈阳路北一巷5-1、5-2项目（以赖思杰名字办理手续），两人共同出资投入开发承建，并共同承担风险，赖思杰出资人民币260万元，田新年出资人民币160万元，股份按各人投资比例占股份，利润按投入的比例分成，自签订之日起，双方共同承建该项目所有一切费用。之后，涉案项目开始建房，田新年陆续向涉案工程投入资金。自2013年10月起，被告赖思杰以其名义与习广英等36名购房者签订涉案浈阳路北一巷5-2、6-1房屋买卖合同，合同约定了出售房屋的房号、面积、房屋价格及付款方式，其中在签订合同时付部分购房款，其中对未付清房款的房款，双方约定在办理好产权证后一次性付清或办理银行按揭。因被告赖思杰未按规定缴清涉案6-1项目因改变调整土地规划技术指标产生的出让金和契税，导致出售的房屋未办理房屋产权证，部分购房者未付清全部购房款。庭审中，被告赖思杰申请对涉案的浈阳路北一巷6-1、5-2、5-1项目的建造费用、房屋装修费用、欠缴的增容费用、申报验收备案所需费用及办理权属登记所需费用进行鉴定，经清远市华林工程造价咨询服务有限公司鉴定，英德市浈阳路北一巷6-1及浈阳路北一巷5-1、5-2项目建筑装饰工程造价为5128138.54元、水电安装部分工程造价为188233.65元。涉案的浈阳路北一巷6-1项目共建商铺有6间、住宅房屋23间；5-2项目共建有住宅房屋11套。田新年与刘某系夫妻关系，双方共同生育一男孩刘田岷。田芳、田静系田新年女儿。2019年2月1日，田新年因病死亡。以上事实，双方并无异议，本院予以确认。对双方有争议的事实，本院分析认定如下：1.关于田新年出资数额的问题。田新年提供了收款收据、送货单、费用报销单等证据，证实其在合伙期间的投入，且被告赖思杰在相关票据上签名进行确认，本院予以认可。对于原告提供的冲抵3万的票据，因被告赖思杰未在相关票据上签名，且票据内容无法证实是从事合伙事务的投入，故对该3万元，本院不予认可。经核实，田新年投入合伙事务的资金为1660726元。被告赖思杰提供的借款合同、借条等，因无法证实其用于合伙事务，且原告对被告赖思杰的借款不予认可，故对被告赖思杰主张借款用于建造涉案房屋的理由，本院不予支持。2.关于原告请求返还投资款的问题。涉案楼盘已竣工并基本销售完毕，合伙事务已完成，虽然田新年与被告赖思杰未对合伙事务进行结算，但根据被告赖思杰与购房者签订的房屋买卖价款及付款方式，可以确定被告赖思杰已收取购房款项5311840元，同时根据鉴定意见双方合伙项目工程总造价为5316372.08元，故原告有权要求被告赖思杰返还投资款。本案中，田新年与被告赖思杰共同合作开发英德市浈阳路北一巷6-1项目，同时承建英德市浈阳路北一巷5-1、5-2项目，因案外人黄永流、邓本英将涉案的5-1项目发包给被告赖思杰承建，故该项目亦属于双方合伙内容。3.关于是否应支付利息的问题。被告赖思杰以其名义出售完涉案房屋时，应及时与田新年对合伙事务进行结算，故被告赖思杰应在销售最后一套房屋（2016年2月15日）起，至还清款项之日止以银行同期同类贷款利率计算。4.关于被告赖思杰垫付的造价鉴定报告的鉴定费,因该笔费用系当事人为证明自己的主张所开支,故由被告赖思杰自行承担。本院认为,田新年与被告赖思杰基于共同合作建房销售的目的，签订的书面协议，并共同参与投资，故田新年与被告赖思杰成立个人合伙关系。该份协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效。本案中，双方合伙期间所建房屋虽未完全销售完毕和回收全部房款，但被告赖思杰已收取的房款除去工程款尚有留存的情况下，原告田新年有权要求被告赖思杰返还投资款，本院予以支持。对于涉案房屋未缴纳税费及办理产权的问题，原、被告双方可另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条,《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告赖思杰于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘某、田芳、田静、刘田岷返还投资款1660726元及利息（从2016年2月16日起按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至还清款项之日止）；二、驳回原告田新年的其他诉讼请求。本案受理费10050元、财产保全费5000元，由被告赖思杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  周新宇二〇二〇年六月三日书记员  罗兰君附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。