广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2015）佛南法民三初字第14号原告（反诉被告）：湖南省第六工程有限公司，住所地：湖南省长沙市天心区劳动西路296号7楼，统一社会信用代码91430000183761848B。法定代表人：陈光乐，董事长。委托诉讼代理人：余德琪，男，该司员工（代理权限从2017年11月7日起）。委托诉讼代理人：肖超元，湖南汗青律师事务所律师（代理权限至2015年5月25日止）。委托诉讼代理人：戴国凤，湖南汗青律师事务所律师。被告（反诉原告）：佛山市南海区第五人民医院，住所地：佛山市南海区大沥镇钟边路63号，组织机构代码证代码45607941-5。法定代表人：牛亚明，院长。委托诉讼代理人：孔繁杰，男，该院副院长（代理权限从2015年3月10日起至2015年5月6日止）。委托诉讼代理人：钟建明，男，该院科员（代理权限从2015年3月10日起至2015年5月6日止）。委托诉讼代理人：温永刚，广东丰源律师事务所律师（代理权限从2015年5月6日起）。委托诉讼代理人：施杰龙，广东丰源律师事务所律师（代理权限从2015年5月6日起）。原告湖南省第六工程有限公司诉被告佛山市南海区第五人民医院建设工程施工合同纠纷一案,本院于2014年12月23日立案后，被告提出反诉，本院受理并决定合并审理。本案适用简易程序于2015年3月11日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人戴国凤，被告的委托诉讼代理人孔繁杰、钟建明到庭参加了第一次庭审。后本案依法转为普通程序进行审理。2018年11月13日，原告的委托诉讼代理人余德琪、戴国凤，被告的委托诉讼代理人温永刚到庭参加了第二次庭审。根据当事人的申请，本院依法委托进行司法鉴定和庭外和解，鉴定及和解期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出本诉诉讼请求：1.被告支付原告工程欠款44599737.64元及利息5568534.43元（利息按中国人民银行同期贷款利率暂计算到2014年12月22日），2014年12月23日至工程款实际付清之日止的利息另行计算；2.被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2005年4月30日，原告与被告签订《佛山市南海区大沥医院（大沥新医院项目）工程施工合同书》（以下简称《施工合同》），《施工合同》约定原告总承包被告大沥医院工程，总建筑面积为60436.10平方米，工程总造价为113618830.81元。合同签订后，原告依约完成了《施工合同》的承包范围。2010年12月22日进行了工程竣工验收。2012年4月5日工程竣工验收合格。2014年4月9日向被告提交了完整的结算资料及《工程结算书》，涉案工程总造价为126275240.88元，被告收到《工程结算书》至今未提出核实意见，依据《施工合同》通用条款第67.3条之规定，被告认可了涉案工程的造价为126275240.88元，且被告的代理人在2014年11月6日（2014）佛南法民三初字第1054号案庭审中也当庭认可了涉案工程总造价为126275240.88元。依据《施工合同》通用条款第67.5、68.3及专用条款第65.1之约定，被告应在工程完工后验收前支付工程款的80%，即被告应在2010年12月22日前支付原告工程款101020192.7元（126275240.88×80%）；在结算审核后支付工程款的95%，余下5%的质保金在工程竣工验收合格满两年后的28天内支付，因此被告至少应在2014年6月6日支付完余下的工程款。而截止至现在，被告只支付了工程款81675503.24元，尚欠工程款44599737.64元。因此，被告从2010年12月22日起拖欠原告工程款19344689.46元（101020192.7-81675503.24），依据《施工合同》通用条款第62.2之约定，被告欠付工程款的利息为4812958.74元（19344689.46×6.22%÷365×1460天），逾期付款的天数从2010年12月22日起暂计算至2014年12月22日；2014年6月6日前被告应支付完余下的工程款即25255048.18（44599737.64-19344689.49）元，欠付工程款的利息为755575.69元（25255048.18×5.6%÷365×195天），逾期付款的天数从2014年6月6日起暂计算至2014年12月22日。被告辩称，对原告第1项诉讼请求有异议，认为结算款没有通过第三方进行结算，被告不承认原告所主张的工程欠款的数额。因双方没有进行结算工程款，所以被告亦不同意支付利息予原告。未进行结算是因为涉讼工程存在质量问题，经与原告多次沟通，原告也未就质量问题作出修改或整改。具体的工程款数额应通过工程造价进行鉴定。对原告所诉工程款的支付情况有异议，向原告支付工程款93319630.6元、代原告支付其他工程费用910299.87元。被告向本院提出反诉诉讼请求：1.原告立即向原告支付工程误期赔偿费19620000元（以10000元/天的标准，计算至原告实际交付全部相关竣工资料之日止，现暂计至提起反诉之日止为：误期天数（855+1107）x10000元/天=19620000元）；2.本案诉讼费用由原告承担。事实和理由：2008年4月，被告通过委托代理招标机构佛山市南海宏正工程咨询有限公司发布招标文件，对佛山市南海区大沥医院（大沥新医院项目）工程项目进行招标，后原告通过投标并中标取得了上述项目的承包权。故于2008年4月30日，双方就此项目签订了《佛山市南海区大沥医院（大沥新医院项目）工程施工合同书》，合同对该工程项目的造价、总工期、质量标准、付款方式、违约责任等作出了明细约定，以便双方共同遵守。上述合同签订后，被告按约履行相关合同义务，而原告的行为已屡次违反了合同约定，严重延误工期，具体如下：首先，根据合同第29条第2款：“承包人应在签订本合同后的28天内，向监理工程师提交开工申请，并附上表明已做好开工准备的有关材料。除专用条款另外有规定外，监理工程师应在本合同签订后42日内报发包人批准后向承包人发出开工令：承包人应在接到开工令后的7天内开工，然后一直保持合同工程连续均衡地施工”及合同第三部分专用条款第17条：“监理工程师在本合同签订后的（20天）内签发开工令”的规定，原告理应按照合同约定按时申请开工，但其拖延数月（以2008年6月18日最晚开工日为起算点，计算至2008年7月7日共19天）至2008年7月7日才申请开工的行为，已明显构成违约；其次，根据被告委托代理招标机构佛山市南海X工程咨询有限公司所发布招标文件和原告的投标文件及《佛山市南海区大沥医院（大沥新医院项目）强电安装工程施工合同》规定，该项目的总工期为532天，但根据原告的申请开工日（2008年7月7日）和被同意开工日（2008年7月7日）及南海区建设工程竣工联合验收终审意见书的项目工程竣工联合验收合格日期（2012年4月5日）显示，原告从实际开工日起至工程竣工验收的总工期已远远超过了上述文件中所规定日期的两倍，达1387天（以2008年6月18日最晚开工日作为起算点），即其已严重误期达855天。按照合同第三部分专用条款第27条第2款关于误期赔偿费的约定，被告有权要求原告按照每天10000元的额度赔付误期赔偿费。最后，根据合同第三部分专用条款第24条第2款，承包人应在工程完工后60天内交付全部竣工资料给发包人，否则视为延误竣工的规定，原告在上述工程项目竣工验收后（联合验收合格日期：2012年4月5日），截止至本反诉提起之日（以竣工资料最晚交付时间2012年6月4日为起算点，截止至2015年6月16日，已逾期未交付竣工资料共1107天）仍未向被告交付全部相关竣工资料；而其严重逾期未予交付全部相关竣工资料的行为，明显构成延误竣工，且已严重妨碍了被告对其相关财产的使用；其中，原告拒不交付该项目计算机系统终端密码，使得被告在使用其计算机系统过程中多次因缺失系统终端密码而无法及时解决系统瘫痪问题，导致被告无法保障及维护其医疗系统稳定，其正常运营活动受到严重影响。因此，按照合同第三部分专用条款第27条第2款关于误期赔偿费的约定，被告有权要求原告按照每天10000元的额度赔付误期赔偿费。另外，原告完成上述项目工程并经验收后，该项目工程在使用过程中明显存在质量瑕疵问题（如外墙渗水、面墙开裂、脱落等），为确定导致产生工程质量瑕疵问题的原因，现被告已委托第三方进行质量及修复费用鉴定，倘若该质量瑕疵问题系原告的施工不善或其他可归责于原告的原因所致，被告将依据上述合同及相关法律法规追究原告的法律责任。综上所述，原告拖延开工、迟延竣工及拒不完全交付全部工程竣工资料的情形已明显构成违约，故根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任的规定，被告不仅有权按照合同的约定要求原告赔偿误期费，还可追究原告延误开工的违约责任，要求其赔偿相关损失。因此，为维护被告自身的合法权益，特提起反诉，请求法院依法查明事实，支持被告的诉讼请求。原告针对被告的反诉答辩称，1、被告的反诉请求缺乏事实和理由。涉案工程在2008年4月30日签订施工合同。2010年10月份施工完成。2010年12月22日竣工验收，并且被告投入使用。涉案工程合同工期滞后是由于被告未支付工程款、未按时办理施工手续以及多次变更图纸、迟延交图的原因所导致，因此，工期滞后的过错责任在被告。即使存在工期延误也应由被告承担，与原告无关。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。当事人有异议的证据，本院综合进行认定。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：2008年4月30日，被告（发包人）与原告（承包人）签订《施工合同书》，约定原告承建佛山市南海区大沥医院；合同价113618830.81元；（通用条款67.3）造价工程师应在收到承包人按67.2款规定递交的文件和资料后的28天内进行核实，并向承包人提出核实意见（包括进一步补充资料和修改结算文件），同时抄报发包人。承包人在收到核实意见后的28天内按造价工程师提出的合理要求补充资料，修改竣工结算文件，并再次按第67.2款规定递交竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件。造价工程师在收到文件和资料后的28天内未提出核实意见的，视为造价工程师对承包人递交的竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件已核实无误。（专用条款）合同工程工期532天；承包人应在工程完工后60天内交付全部竣工资料给发包人，如果不按期给付相关资料，视为承包人延误竣工，处理事项同27.2；（27.2）误期赔偿费每日历天应赔付额度：10000元；工程付款方式：1、施工合同签定并生效后，发包人及时向承包人支付中标合同价的10%工程款作为备料款；2、每月根据实际完成工程量结算一次；3、进度款每两个月按实际完成工程量支付60%；工程竣工验收后付至合同总造价的80%；结算审核后支付至结算总价的95%，余下结算总价的5%作为保修金；等等。2008年7月7日，原告、被告及监理公司签署开工报告。2010年12月，涉讼工程交付被告使用。2012年4月5日，涉讼工程通过竣工联合验收终审。2012年4月5日，原告、被告及勘察、设计、监理单位签署竣工验收备案表。2012年5月23日，涉讼工程经竣工验收备案。2014年4月9日，原告向被告移交结算书、竣工图等。另查明，被告已支付93319630.65元予原告。2010年4月8日，原告向被告请款的函中提及“扣除大沥医院垫付的水电费合计306439.54元（其中截止到2010年3月1日电费：209169.48元，截止到2009年8月4日水费97270.06元）。”2015年9月25日，许志坚签订《确认书》，确认拖欠2010年3月-2010年12月电费193780.5元、2009年8月-2010年12月水费204924.72元、修缮费197500元、电房维护费14400元，合共610605.22元。2014年12月23日，原告提起诉讼。诉讼中，本院依法委托鉴定。鉴定过程中，被告提交多份工作联系单作为鉴定资料，许志坚作为原告方的人员参与评估核算对数工作。经鉴定，涉讼工程造价：有投标价部分97693295.54元、无投标价部分1537719.5元、无争议部分4133007.12元、有争议部分674045.09元、瓷砖及设备调材差（按结算系数）3265369.34元、瓷砖及设备调材差（按工作联系单下浮系数）3464969.12元、设备调材差158500元。其中有争议部分包括：一.医技、门诊楼：1.门诊部、医技楼土建工程（有投标单价部分）-设计变更单与设计变更图纸内容不一致241406.64元、2.门诊部、医技楼土建工程（有投标单价部分）-设计变更单与设计变更图纸内容不一致-调整材料调价差部分-31251.66元、3.门诊部、医技楼土建工程（有投标单价部分）-只有图纸会审记录，无其他资料118831.68元、4.门诊部、医技楼土建工程（有投标单价部分）-只有图纸会审记录-调整材料调价差部分-6364.18元、5.门诊部、医技楼土建工程（有投标单价部分）-‘专业公司’内墙面底层抹灰，无其他资料55086.78元、6.门诊部、医技楼土建工程（有投标单价部分）-‘专业公司’内墙面底层抹灰，无其他资料-319.35元、7.门诊部、医技楼土建工程（有投标单价部分）-涤房洗手台，无其他资料27210.48元、8.门诊部、医技楼土建工程（有投标单价部分）-涤房洗手台，无其他资料-4.89元、9.门诊部、医技楼空调配电安装工程-无投标单价部分（只有竣工图，无设计变更及签证）106667.93元、二.住院楼：1.住院部土建工程（有投标单价部分-签证部分-建设单位无盖章部分）21604.96元、住院部土建工程（无投标单价部分-签证部分、建设单位无盖章）7482.04元、三.堤围防护费（根据工程发票计算）108313.04元、四.工程定额测定费（根据工程发票计算）。本院认为，原告与被告出示的《施工合同书》内容不一，原告出示的合同没有原件核对，其证据效力本院不予确认，以被告出示的合同为准。原、被告签订的《施工合同书》是双方真实意思表示，其内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原告认为被告收到竣工结算文件在约定期限内不予答复则视为认可结算文件的约定，为合同通用条款内容，在专用条款中双方并无对此作出特别约定，依《最高人民法院关于如何理解和适用第二十条的复函》的规定，不能以通用条款简单推定双方就不予答复则认可结算达成一致合意，原告以己方的结算文件作为计价依据的主张本院不予采纳。关于工程计价。一、争议部分一.1.2.5.6项涉及的工程虽存在图纸不一致或无其他资料情况，设计变更联系单由被告在鉴定过程中提供，可见工程确已进行相应变更，该部分本院纳入工程计价部分。二、争议部分.3.4项涉及的工程原告持有相应的图纸会审记录，有原、被告及勘察、设计、监理单位盖章，故本院纳入工程计价部分。三、争议部分一.7.8项虽无其他资料，但图纸中有相应的工程部分，现场亦确存在该部分项目，故本院纳入工程计价部分。四、争议部分一.9项空调配电安装工程，被告确认该部分由原告施工，原评估报告中仅对中央空调水管及风管系统安装工程进行计价，该部分并非被告所述的调价部分，本院纳入工程计价部分。五、争议部分二.1.2，虽签证无被告盖章，但该签证单由被告在鉴定过程中提供，故本院纳入工程计价部分。六、争议部分三.四，施工期间该费用计收发生变化，原评估报告中该部分费用并未套比例计算，为“0”，原告主张按实际支出计算合理，本院予以采纳，纳入工程计价范围。七、瓷砖及设备调材差，相应的工作联系单由被告在鉴定过程中提供，其真实性本院予以确认，该部分工程结算应按工作联系单约定进行，原告认为按材料单价下浮10%结算的主张本院予以采纳，被告认为按结算系数结算的主张本院不予采纳。八、设备调材差，工作联系单证实存在中央空调机组增加工程签证，原告亦已提供相应原合同及支出凭证证实实际施工，故该部分本院纳入工程计价部分。综上，结合双方无争议部分，工程结算造价为107661536.37元（97693295.54+1537719.5元+4133007.12元+674045.09元+3464969.12元+158500）。涉讼工程于2010年12月交付使用，从原告出具的请款函反映，原告收取的工程款仅扣除了截止至2010年3月1日电费、2009年8月4日电费；虽原告否认许志坚身份，但许志坚作为原告方人员参与工程核算工作，故本院确认2015年9月25日《确认书》的证据效力，相应款项计入被告已付款作扣减处理；其余费用单据，未经被告认可，亦无双方确认依据，其证据效力本院不予确认，不纳入被告已付款部分。被告尚应支付13731300.5元（107661536.37-93319630.65-610605.22）予原告，原告请求超出部分本院不予支持。涉讼工程于2010年12月交付使用、于2012年4月5日经竣工验收，被告出示的函、质量鉴定报告均发生于2014年4月后，反映的亦非工程主体结构问题，被告以工程质量问题抗辩的主张本院不予采纳。开工报告签署为双方行为，原告认为被告未按时办理施工手续、被告认为原告延期申请开工，但均未能提供认为对方存在过错的依据，双方将开工延误归责于对方的主张本院均不予采纳。工程于2008年7月7日开工，约定工期532天，工程实际于2010年12月交付使用；合同约定原告应在工程完工后60天内交付全部竣工资料，原告至2012年4月9日仍向被告移交资料，就此存在延误。但工程至2012年4月5日经五方竣工验收及通过竣工联合验收终审，故本院以该时点作为截止时点计算。对比合同约定及工程实际及施工期间工作联系函，工程存在多项变更，就此对工期确存在影响；工作联系单中原告希望回复时间与被告、监理单位实际回复时间相差不大的，本院认为不对工期构成实质影响；但确定抛光砖的选用的两份联系单，希望回复时间2009年7月26日，答复最后日期分别为2009年9月7日、10月28日，期间过长，确对工期产生影响；结合约定工程价款、实际结算价款、变更工程及材料确定期间、原工期约定，本院酌定顺延工期120日。双方并无工程进度签证，本院无法查核进度款支付对工期的影响；依约定工程竣工验收支付至合同总造价的80%，被告已付款已超出该比例，工程完工后的付款情况亦不构成对工期的影响，原告以工程款支付进行抗辩的主张本院不予采纳。从2008年7月7日起至2012年4月5日止，共1369日，扣除上述约定工期532日、酌定顺延工期120日、约定移交资料60日，被告延误657日。约定误期赔偿费每日10000元，相对工程合同价113618830.81元，该违约标准并不过高，原告请求予以调整的主张本院不予采纳。综上，原告应向被告支付误期赔偿6570000元，被告请求超出部分本院不予支持。被告已付款已超出合同总造价的80%，就工程结算、抵扣双方存在争议，需经本案诉讼确定最终结算金额，且原告另存在误期赔偿情况，故原告请求对工程款项计付利息的主张本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）佛山市南海区第五人民医院应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工程款13731300.5元予原告（反诉被告）湖南省第六工程有限公司；二、原告（反诉被告）湖南省第六工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起赔偿6570000元予被告（反诉原告）佛山市南海区第五人民医院；三、驳回原告（反诉被告）湖南省第六工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）佛山市南海区第五人民医院的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费292641.36元（原告已预交），由原告负担188453.56元，由被告负担104187.8元。反诉受理费减半收取69760元（被告已预交），由原告负担28895元，由被告负担40865元。经核算，被告应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳75292.8元，逾期交纳的，本院依法强制执行。对原告多预交的诉讼费用75292.8元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请,本院退还予原告。鉴定费782166.09元（原告已预交165000元、被告已预交617166.09元），由原告负担391083.05元，由被告负担391083.04元。原告应于本判决发生法律效力之日起十日内支付226083.05元予被告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  招伟妍人民陪审员  钟晓明人民陪审员  甘湛虹二〇一八年十二月五日书 记 员  刘冬花