山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁06民终310号上诉人（原审被告）：张双林，男，1970年10月13日出生，汉族，住莱州市。委托诉讼代理人：张禹森，男，1993年12月8日出生，汉族，住莱州市，系张双林之子。上诉人（原审被告）：付柏晓，男，1966年7月1日出生，汉族，住平度市。两上诉人共同委托诉讼代理人：栾松山，山东鲁石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩德兴，男，1962年4月25日出生，汉族，农村居民，住莱州市。委托诉讼代理人：张晓波，山东嘉程律师事务所律师。原审被告：马新长，男，1966年3月31日出生，汉族，住平度市。原审被告：青岛安泰隆工程机械有限公司。住所地：青岛市平度市新河镇北镇村。法定代表人：付柏晓，经理。委托诉讼代理人：栾松山，山东鲁石律师事务所律师。上诉人张双林、付柏晓因与被上诉人韩德兴、原审被告马新长、青岛安泰隆工程机械有限公司（以下简称青岛安泰隆公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2016）鲁0683民初2727号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、撤销原判，改判上诉人不承担责任。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、张双林不是青岛安泰隆公司的股东，对于该公司的设立、运营情况不知晓。对此付柏晓及青岛安泰隆公司也予以承认。该公司设立时有关上诉人签名均由马新长代签。上诉人不应作为公司的股东承担责任。二、青岛安泰隆公司早已于2012年12月6日被依法吊销营业执照，不能从事生产经营活动。公司被吊销营业执照，就失去了法人资格，不再具有民事权利能力和民事行为能力，更不能从事生产经营活动。马新长为被上诉人出具的加盖青岛安泰隆公司公章的欠条发生在2014年11月，且欠条载明的货物名称、规格、单价及总价款，以当地交易习惯可以看出，这是买卖行为当日出具的，非对以前业务往来的对账。被上诉人也不能对自己的主张举证。青岛安泰隆公司于2012年12月6日已经被依法吊销营业执照，已经不能从事买卖等经营活动，出现在欠条上的公章不具有效力，应由马新长承担责任。三、青岛安泰隆公司虽未清算，但有公司财产，足以偿还债务，不能以股东作为偿债主体。四、原审法院认定被上诉人与青岛安泰隆公司在2014年11月4日年前就曾有业务往来，没有证据证实。上诉人没有因未及时清算导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，也未怠于履行义务导致公司财产、账册、重要文件灭失，无法进行清算的情形。被上诉人辩称：1、张双林是公司股东，工商登记中所有手续都有。张双林在一审的时候提起行政官司，未得到法院支持。2、公司吊销执照后仍以公司的名义从事经营活动，现在公司已经没有财产可供执行，并且公司执照吊销后三股东既没清算也没有申请注销营业执照，公司资产都已不复存在。张双林和付柏晓的注册资金不到位。从以上几个方面都可以判决由股东和公司共同承担连带责任。3、经被上诉人调查公司除原来经营的大院外没有什么财产，上诉人在上诉状中说有可执行财产可供执行不是事实。根据法律规定股东们没有及时清算公司的财产，导致公司财产流失、贬值、毁损、毁灭等情况，无法清算，股东和公司也应该承担公司的债务。原审被告青岛安泰隆公司对上诉人的上诉无异议。韩德兴向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令青岛安泰隆公司立即给付韩德兴尚欠货款8.2万元，张双林、付柏晓在该企业注册资金不到位的范围内承担连带清偿责任，张双林、付柏晓、马新长因该企业被吊销营业执照后，没有对公司进行清算，导致公司资产流失，严重损害韩德兴的利益，应对韩德兴的债务承担连带清偿责任；并要求张双林、付柏晓、马新长、青岛安泰隆公司自主张权利之日起至判决生效确定付款之日止依据欠款额按银行同期贷款利率计算给付利息。2、案件受理费由上诉人与原审被告承担。事实和理由：韩德兴从事装载机配件生产与销售业务，期间马新长多次以青岛安泰隆公司的名义到韩德兴处购买装载机配件，2015年4月26日经双方结算安泰隆公司尚欠韩德兴装载机配件款8.2万元，马新长为韩德兴出具欠条一张，并加盖青岛安泰隆公司公章，之后韩德兴多次要求给付上述欠款，被拒付至今。经查，青岛安泰隆公司已于2012年12月6日被市场监督管理部门依法吊销营业执照，张双林、付柏晓、马新长均系青岛安泰隆公司股东，青岛安泰隆公司被吊销后至今未履行清算义务，故请求人民法院依法判决。张双林、付柏晓辩称，1、韩德兴将我们二人列为被告属诉讼主体不适格，韩德兴主张我们二人系青岛安泰隆公司股东与事实不符，对此张双林已向平度市人民法院提起行政诉讼，请求人民法院依法撤销平度市市场监督管理局将张双林登记为青岛安泰隆公司股东的行为，因此，请求人民法院在平度市人民法院未作出判决前，终止本案的审理。2、青岛安泰隆公司已于2012年12月6日被市场监督管理部门依法吊销营业执照，吊销营业执照后青岛安泰隆公司不再具有法人资格，不能再以公司的名义从事生产、买卖等一切经营行为，而韩德兴提起诉讼的买卖行为发生在2015年4月26日，该买卖行为实际发生于韩德兴与马新长个人之间，欠条系马新长出具，虽然加盖了青岛安泰隆公司公章，但该买卖行为与青岛安泰隆公司无关，上述欠款应由实际购买人马新长个人承担，请求人民法院依法驳回韩德兴对我们二人的告诉。青岛安泰隆公司辩称，青岛安泰隆公司注册登记后并未实际投入生产和经营即被市场监督管理部门依法吊销营业执照。吊销营业执照后公司公章在马新长手中保管，购买装载机配件发生于韩德兴与马新长个人之间，上述欠款应由马新长负责偿还。一审法院查明的事实：韩德兴从事装载机配件生产与销售业务，青岛安泰隆公司从事装载机组装、油缸、机斗加工货物进口等业务，该公司成立于2010年10月9日，注册资本2000万元，法定代表人为付柏晓，股东及出资比例为：张双林出资1900万元，占出资比例的95%，付柏晓出资50万元，占出资比例的2.5%，马新长出资50万元，占出资比例的2.5%。2012年12月6日，该公司因未参加2011年度年检，被吊销营业执照。2010年9月1日，付柏晓、张双林、马新长签订的公司章程载明，付柏晓出资额50万元，占注册资本的2.5%，出资方式货币，出资时间2010年10月8日前一次到位。马新长出资额50万元，占注册资本的2.5%，出资方式货币，出资时间2010年10月8日前一次到位。张双林出资额1900万元，占注册资本的95%，出资方式货币，出资时间2010年10月8日前一次到位。2010年10月8日北京红日会计师事务所有限责任公司山东分所出具的验资报告载明，根据公司协议、章程的规定，青岛安泰隆公司申请登记的注册资本为人民币2000万元，由全体股东于2010年10月8日之前一次交足。经审验，截止2010年10月8日止，贵公司已收到全体股东缴纳的注册资本，合计人民币贰仟万元。各股东以货币出资2000万元。以上出资币种均为人民币，出资方式均为货币资金，已由青岛华丰农村合作银行闽江路支行2010年10月8日函证予以确认。2015年4月26日之前，被上诉人与原审被告青岛安泰隆公司曾有业务往来，2015年4月26日，经双方对账，青岛安泰隆公司尚欠韩德兴货款8.2万元，马新长为韩德兴出具欠条一份，载明“今欠到韩德兴前头架子款捌万贰仟元整（￥82000.00元），马新长，2015年4月26日”，该欠条青岛安泰隆公司加盖公章。2016年12月21日，张双林向平度市人民法院提起行政诉讼，请求人民法院依法撤销平度市市场监督管理局将张双林登记为青岛安泰隆公司股东的行为。平度市人民法院经审理认为，平度市市场监督管理局工商登记行为发生于2010年10月9日，而张双林于2016年12月21日才提起诉讼，已超过最长五年的起诉期限。2017年2月9日平度市人民法院作出（2016）鲁0283行初305号行政裁定书，驳回张双林的起诉。宣判后，张双林不服向青岛市中级人民法院提起上诉。青岛市中级人民法院查明，办理工商注册登记手续的共同委托代理人为钟承珉（曾用名“钟成敏”），2016年12月30日钟承珉出具《关于青岛安泰隆工程有限公司的情况说明》，证实该公司设立登记和备案登记时三名股东均知情，且在相关材料上签名。涉案工商登记档案材料中，多处有张双林的身份证复印件及署名张双林的确认无误签名，该复印件上登记的姓名、年龄、住址、签发机关、有效期限、身份证号码等信息，与张双林提供的身份证复印件登记的信息内容完全一致。青岛市中级人民法院于2017年6月14日作出（2017）鲁02行终290号行政裁定书，驳回上诉，维持原裁定。审理过程中，韩德兴申请变更诉讼请求，主张在庭审过程中张双林、付柏晓均自认青岛安泰隆公司成立时未实际出资，要求张双林、付柏晓在注册资金不到位范围内承担连带清偿责任；青岛安泰隆公司被吊销后，三股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，其公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，要求张双林、付柏晓、马新长对上述债务承担连带清偿责任。张双林、付柏晓则认为，青岛安泰隆公司成立时二人并未实际出资，市场监督管理局的全部登记材料均系马新长一人办理，公司成立后并未实际投入生产，即于2012年12月6日被市场监督管理局依法吊销营业执照。韩德兴提交的欠条载明购买配件时间为2015年4月26日，由此证明韩德兴主张的装载机配件系马新长个人购买，上述欠款应由马新长负责偿还。韩德兴主张上述配件系2015年前青岛安泰隆公司购买应提供证据。张双林主张，青岛安泰隆公司于2010年10月9日注册成立，其中在股东信息股东一栏中张双林被登记为三名股东之一。而在青岛安泰隆公司申请成立时，张双林并未到注册登记机构签字确认，也未在任何形式的公司成立申请材料上签字确认，也从未参与过公司的任何经营行为，认为其不是青岛安泰隆公司的股东。一审法院认为，韩德兴与青岛安泰隆公司之间的买卖装载机配件关系合法、有效。张双林、付柏晓主张，青岛安泰隆公司成立后在未开业生产的情况下即被吊销营业执照，也不需要装载机配件，购买装载机配件系马新长个人行为，所欠装载机款应由马新长负责偿还。韩德兴对此不认可，张双林、付柏晓对自己的主张未提供相应的证据加以证实，对其主张不予采信。青岛安泰隆公司虽被市场监督管理局依法吊销营业执照，但其主体资格仍然存在，对外仍应承担还款责任。现韩德兴依据欠款条要求青岛安泰隆公司给付配件款8.2万元，并自主张权利之日起至判决生效确定付款之日止依据欠款额按银行同期贷款利率计算给付利息理由正当，予以支持。张双林、付柏晓均系青岛安泰隆公司股东，其中付柏晓应出资50万元、张双林应出资1900万元。庭审过程中，张双林、付柏晓均主张实际并未出资，应认定系二人对出资不到位的自认，现韩德兴要求张双林、付柏晓在出资不到位范围内对韩德兴的上述债务承担连带清偿责任，符合相关法律规定，对其请求予以支持。韩德兴主张，青岛安泰隆公司被吊销后，三股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，其公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，现韩德兴要求张双林、付柏晓、马新长对上述债务承担连带清偿责任。一审法院认为，庭审中，三股东既没有向一审法院提供公司吊销执照后按期清算的相关证据，又没有提供公司可以清算的主要财产、账册等，对韩德兴的上述主张，予以支持。马新长经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭是错误的。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、最高人民法院［关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）］第十八条第一款、第二款、第二十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，马新长缺席，判决：一、青岛安泰隆公司给付韩德兴配件款8.2万元，限判决生效后十日内付清；二、青岛安泰隆公司付款的同时，自2016年5月31日起至判决生效确定付款之日止依据欠款额按银行同期贷款利率计算给付韩德兴利息。三、张双林、付柏晓在注册资金不到位范围内对上述一、二项债务承担连带清偿责任。四、马新长对上述一、二项债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1850元，财产保全费870元，共计2720元，由青岛安泰隆公司承担。张双林、付柏晓、马新长对上述款项承担连带付款责任。二审中，上诉人提交平度市德澳工程机械厂工商登记信息，用以证明马新长实际经营的工厂系个体工商户，是用马新长哥哥马祥畔的名义登记的，而德澳工程机械厂这个名称与马新长的实际经营场所外面标注的名称德澳重工也是一致的，在贾长友案件中附有工厂照片。经质证，被上诉人认为上诉人提交的证据与本案无关。本院查明的其他事实同一审。本院认为，被上诉人依据盖有青岛安泰隆公司印章的涉案欠条主张双方存在装载机配件买卖关系，并主张青岛安泰隆公司承担支付货款责任于法有据，本院予以支持。两上诉人主张青岛安泰隆公司成立后在未生产的情况下即被吊销营业执照，购买装载机配件系马新长个人行为，被上诉人对此不予认可，两上诉人对其主张未提供证据证实，应承担不利的法律后果。对两上诉人的上述上诉理由，本院不予支持。两上诉人均系青岛安泰隆公司的股东，两上诉人原审期间自认其并未实际出资，故被上诉人要求两上诉人在出资不到位范围内对青岛安泰隆公司的上述债务承担清偿责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。青岛安泰隆公司被吊销执照后，两上诉人及马新长作为公司股东未依法进行清算，现无公司财产、账册等无法进行清算，故被上诉人要求张双林、付柏晓、马新长对上述债务承担连带清偿责任于法有据，本院予以支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1850元，由上诉人张双林、付柏晓负担。本判决为终审判决。审判长 孙 威审判员 杨少华审判员 王汝娟二〇一八年三月二十一日书记员 董昭懿