安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖12民终4029号 上诉人（原审原告）：张新保，男，1980年10月11日出生，汉族，户籍所在地安徽省利辛县，现居住地安徽省阜阳市颍东区。 委托诉讼代理人：陈正伟，安徽相和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区中市街道办事处北京中路**,统一社会信用代码91341200662910978X。 法定代表人：张治斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马后清，安徽志豪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：齐成志,男,1969年2月27日出生,汉族,住安徽省阜阳市颍泉区。 委托诉讼代理人：刘子绫，安徽丽涛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽继华置业有限公司,,住所地安徽省阜阳市颍泉区泉北办阜太路泉龙宾馆有限公司统一社会信用代码91341200750974250K。 法定代表人：张继华,该公司经理。 上诉人张新保与被上诉人阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司、被上诉人齐成志、被上诉人安徽继华置业有限公司案外人执行异议之诉一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2018）皖1204民初1552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张新保上诉请求：撤销一审判决，支持张新保的诉讼请求；或将本案发回重审，并由阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司、齐成志、安徽继华置业有限公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：张新保在本案中主张的是物权请求权，而非债权请求权；张新保从2006年11月21日开始就购买涉案房屋所有权，并已支付全部购房款，安徽继华置业有限公司也将该房屋交付张新保，张新保从2008年7月份占有该房屋至今。由于安徽继华置业有限公司的原因未能办理房屋过户手续。张新保对此不具有过错；阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司、齐成志、安徽继华置业有限公司三方签订的借款合同及抵押合同，损害了张新保的合法权利应属无效；一审法院认定事实和适用法律均错误。 阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司辩称，阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司对于涉案房屋具有抵押权，张新保对于涉案房屋享有合同债权，阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司对该房屋具有优先权；涉案房屋登记在安徽继华置业有限公司名下，所有权没有发生变更，亦不存在预告登记行为；阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司对张新保与安徽继华置业有限公司之间的调解书持有异议，且该调解书性质上属债权关系，调解双方均认可阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司对涉案房屋享有抵押权的事实；张新保申请排除对涉案房屋的执行不符合法定条件。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 齐成志辩称，阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司对涉案房屋享有抵押权并具有优先受偿权；本案不存在阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司、齐成志、安徽继华置业有限公司三方恶意串通，损害张新保合法权益的事实。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 安徽继华置业有限公司未予答辩。 张新保向一审法院起诉请求：阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司不得执行阜阳市颍东区向阳路华兴花苑1#楼112室房屋一套（面积93.90平方米）；确认张新保对上述房产享有物权所有权；并由阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司、齐成志、安徽继华置业有限公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：张新化于2006年11月21日与安徽继华置业有限公司签订《阜阳华兴商务大厦（住宅小区）房屋定位单》，认购该小区原107门面,现一楼112号门面，金额955406元，在该定位单左下方发展商为：安徽继华置业有限公司。该房屋定位单原件的左下方有一枚印章的痕迹，但印章不清楚，无法辨认印章字迹。该定位单同时约定，本定位单仅为临时意向认购该房的位置，是购买者的自愿行为；购买者不按卖方的通知约定的期限签订正式合同则视为自动放弃，卖方有权另行出售；房屋面积最终以房屋监理处测绘面积为准；买方与卖方签订正式合同后，本定位单作废；购房者自愿暂付房款400000元，在本楼盘开盘5日内到售楼中心签订正式合同，如不按时来签订合同，卖方将扣除所交现款的20%，并可另行出售。当日，张新化交购房款400000元，并于2007年1月16日交款200000元，2007年3月22日交款100000元。但张新化与安徽继华置业有限公司未签订房屋买卖合同。2014年7月10日，甲方安徽继华置业有限公司（该协议安徽继华置业有限公司未加盖印章，甲方盖章签名处仅有“张静”签字）与乙方张新保签订《补充协议》，载明：双方就乙方在2006年11月21日从甲方处一次性付款955406元购买位于阜阳市火车站广场北侧编号为阜东国用2006字第110106号地块的土地使用权内第一幢112号门面房（图幅号：43750100，丘号：68，幢号：1）建设面积为95.25平方米的房屋办理房产证及补交办证手续及税用问题达成如下协议：一、甲方必须提供给乙方所购上述房屋办理房产证的所需手续齐全；二、乙方承担办理房屋产权证时，提高的应交款项，甲方不再向乙方索要，双方应补差价均予放弃；四、原购房收据以“张新化”名誉（义）所交的955406.00元的收据全部作废，张新化代张新保购买此房，正式税票开具为“张新保”名下。2008年7月2日阜阳市佳佳乐物业管理有限公司给“张新化”出具一张楼号为“门面112”物业费收据680元。阜阳市颍东区人民法院于2018年3月27日作出（2018）皖1203民初8号民事调解书，张新保与安徽继华置业有限公司达成调解协议：一、张新保与安徽继华置业有限公司于2014年7月10日签订的补充协议有效；二、安徽继华置业有限公司待阜阳市颍东区向阳路华兴花苑1＃楼112室房屋抵押权消失后的30日内协助张新保办理该房屋产权登记证书。 编号为阜东国用2006字第110106号地块的土地使用权内第一幢112号门面房，该房产于2009年5月5日初始登记，房地产权利人为安徽继华置业有限公司，建筑面积93.90平方米，系商业营业用房。房地产权证号为：房地权证阜字第××号。2012年6月14日，安徽继华置业有限公司与阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司签订最高额抵押合同，安徽继华置业有限公司同意为齐成志自2012年6月14日至2015年6月14日向借款人提供的最高贷款金额为2000000元提供房产抵押担保，房地产抵押清单载明，抵押物为颍东区向阳路华兴花园1＃115-2、112号，房地产权属证书：2009009106、2009009108。2012年6月14日该两套房产办理了抵押登记，房地产他项权证号为房地产他证阜字第××号。2013年7月3日，阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司向齐成志发放贷款2000000元，贷款期限一年，用途为购买建材。因贷款逾期未还，经一审法院调解并作出（2015）泉民二初字第01455号民事调解书，齐成志欠阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司借款1699998.48元及利息和罚息，于2015年12月18日前偿清；安徽继华置业有限公司对上述款项承担连带清偿责任。因齐成志、安徽继华置业有限公司未按调解书规定履行义务，阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司向法院申请强制执行。在对抵押财产（位于阜阳市门面房）执行过程中，案外人张新保提出执行异议，一审法院经审查认为异议理由不成立，裁定驳回案外人张新保的异议请求。张新保对该裁定不服，在法定期限内提起案外人执行异议之诉。 一审法院认为，张新保委托张新化购买安徽继华置业有限公司的阜阳市颍东区向阳路华兴花苑1＃楼112室房屋，虽举证证明交纳购房款并实际占有使用了该房屋，但在未办理房屋变更登记之前，张新保并未取得该房屋的所有权，仅有要求安徽继华置业有限公司协助办理过户的债的请求权。张新保在交纳购房款后并未与安徽继华置业有限公司签订商品房买卖合同，一直未进行房屋登记备案和房屋预告登记，放任原房屋所有权人继续行使所有权，未主动查询房屋权属现状，怠于督促出卖人履行过户义务，直至2014年才与安徽继华置业有限公司的职员签订购房补充协议，具有明显过错。且阜阳市颍东区人民法院（2018）皖1203民初8号民事调解书只是确认双方签订的补充协议有效，待该房屋抵押权消失后的30日内安徽继华置业有限公司协助张新保办理该房屋产权登记证书，并未认定张新保在该房屋抵押权未消灭的情形下拥有该房产所有权。故张新保要求确认其为阜阳市颍东区向阳路华兴花苑1＃楼112室门面房所有权人没有法律依据。涉案房产所有权登记在开发商安徽继华置业有限公司名下，阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司在与安徽继华置业有限公司签订借款抵押合同时审查了该房产登记信息并保管该房屋产权证书，根据登记证书记载的内容，有理由相信安徽继华置业有限公司对案涉房产具有处分权利，故该抵押合同合法有效，抵押物已进行了抵押登记，阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司行对涉案房产享有抵押权，该抵押权属于物权，具有优先受偿性。故阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司对执行标的即位于阜阳市颍东区向阳路华兴花苑1＃楼112室房屋具有优先受偿权利，张新保就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益。依照《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、第十四条、第十五条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条之规定，一审法院判决：驳回张新保的诉讼请求。案件受理费80元，由张新保负担。 在二审期间，在二审期间，张新保提供了二份问话笔录和一份生效判决，以此证明阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司、齐成志、安徽继华置业有限公司三方恶意串通签订的抵押合同应属无效，涉案房屋的实际占有人系张继华等事实。 阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司、齐成志质证认为：上述证据不属新证据，且与本案无关，不能达到张新保的证明目的。 本院经审查认为，上述证据不影响对本案事实的认定，应不予采信。 本院对一审双方当事人所举证据认证意见同一审一致。通过庭审调查，并综合一、二两审举证、质证情况，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人诉辩意见，以及一、二两审举证、质证情况，本案争议焦点为：张新保是否具有排除涉案房产执行的权益。 阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司与安徽继华置业有限公司就涉案房屋签订的借款抵押合同合法有效，并已进行了抵押登记，故阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司对涉案房屋具有优先受偿的权利。张新保在交纳购房款后未及时与安徽继华置业有限公司签订商品房买卖合同，直至2014年才与该公司的职员签订购房补充协议，且涉案房屋一直未进行变更登记和预告登记，张新保放任原房屋所有权人继续行使所有权，未主动查询房屋权属现状，怠于督促出卖人履行过户义务，具有明显过错。张新保基于该购房协议仅有要求安徽继华置业有限公司协助办理过户的债的请求权，该请求权不能对抗阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司基于抵押权取得的优先受偿权，故张新保就涉案房屋不享有足以排除强制执行的民事权益。 综上所述，张新保的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由上诉人张新保负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 杰 审判员 马 林 审判员 刘 伟 二〇一八年十二月二十日 书记员 王京阳 附：（2018）皖12民终4029号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决； （二）原判决适用法律错误的，依法改判； （三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民重审。 当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。