德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0603民初4426号 原告：唐红梅，女，汉族，1971年4月6日出生，户籍所在地：四川省中江县。 委托诉讼代理人：童婷婷，四川汉震律师事务所律师。 被告：周代清，男，汉族，1968年9月23日出生，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：谢丽琼，四川言品言律师事务所律师。 被告：刘世均，男，汉族，1981年10月22日出生，住四川省广汉市。 委托诉讼代理人：贾军，德阳市旌阳区德诚法律服务所法律工作者。 被告：艾大强，男，汉族，1956年6月14日出生，住四川省德阳市旌阳区。 被告：肖玉兰，女，汉族，1959年10月11日出生，住四川省德阳市旌阳区。 以上二被告共同委托诉讼代理人：詹云国，德阳市旌阳区天平法律服务所法律工作者。 原告唐红梅与被告周代清、刘世均提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月25日立案受理。诉讼中，原告申请追加艾大强、肖玉兰为被告参加诉讼，本院予以准许。被告艾大强、肖玉兰申请对原告的伤残等级、误工期和护理期进行重新鉴定，本院予以准许，现已鉴定终结。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐红梅及其委托诉讼代理人童婷婷、被告周代清的委托诉讼代理人谢丽琼、被告刘世均的委托诉讼代理人贾军、被告艾大强、肖玉兰共同委托的诉讼代理人詹云国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐红梅向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同赔偿原告住院医疗费10410.54元，扣除被告已支付的10300元，还应支付110.54元；出院后医疗费3005.5元；住院伙食补助费360元（12天×30元∕天）；住院期间护理费1200元（12天×100元∕天）；出院后护理费10800元（108天×100元∕天）；营养费3000元；误工费36283元；残疾赔偿金170010元（28335元∕年×20年×0.3）；被抚养人生活费24792元；精神抚慰金10000元；交通费1000元；伤残鉴定费1880元，以上各项合计262441.04元。庭审中，原告明确四被告承担连带赔偿责任并将医疗费变更为14124.24元，扣除已付10300元，应付3824.24元，误工费变更为29821.9元，残疾赔偿金变更为122908元，被抚养人生活费变更为17592.8元，住院伙食补助费、护理费、精神抚慰金、交通费、鉴定费不变，以上共计202386.94元。事实及理由：从2005年开始，被告刘世均就经常找原告干活，主要工作是墙面刮灰、刷乳胶漆等，工钱为每天160元。2017年2月4日至6日，被告安排原告到南华春天干活，2017年2月18日至19日，被告安排原告到恒大建材城干活，2017年2月20日至21日，被告安排原告在电视塔下一小区干活。2017年2月24日，被告刘世均安排原告在被告周代清承包的德阳市龙湾上城3栋24楼4号的肖玉兰家装修工程干活，当天，原告在刷饭厅的墙体时不慎从高凳上摔下受伤，原告立即联系被告刘世均，被告刘世均通知120到事发地救治原告。后在朋友陈明贵的陪同下原告被送至德阳市人民医院治疗，于2017年3月7日出院，出院诊断为：1、右肘关节开放性脱位；2、右桡骨远端骨折、尺骨茎突骨折；3、右肘部、腕部皮肤软组织挫裂伤；4、右正中神经、尺神经损伤。期间，被告刘世均支付了住院医疗费10300元。2017年9月9日，德阳正源司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，经鉴定，原告的损伤为八级伤残，酌定误工期240日，护理期120日。综上所述，原告受被告雇佣，为被告提供劳务，在提供劳务过程中受伤，被告应承担原告因此遭受的全部损失。原告为维护其合法权益，特诉至本院，请求依法判决。 周代清辩称，原告所陈述与事实不符，周代清未承包全部装修，仅在被告艾大强、肖玉兰处承包部分装修，周代清并未承包墙面抹灰的装修，不清楚谁让原告干活，也不清楚原告是否在艾大强、肖玉兰的房屋内受伤。原告主张的各项费用过高，误工费按出院医嘱计算。 刘世均辩称，刘世均与本案无关，不是本案适格被告。原告的受伤与刘世均没有因果关系，不应承担责任。周代清给被告刘世均打电话，让被告刘世均帮忙找个人抹灰，刘世均就给原告打了电话，但原告的工作不是由被告刘世均安排，工资也不是刘世均发放，原告出事时刘世均在成都，当时原告给刘世均打电话，刘世均因与原告认识多年出于好心垫付了10300元的医疗费，但并不意味着被告刘世均应当承担赔偿责任。关于鉴定结论，刘世均认为不仅有原发性损伤，还存在二次损伤，应当查明原因，分清责任。 艾大强、肖玉兰辩称，位于龙湾上城3栋24楼4号的房屋属于二被告共同所有，但二被告已将该房屋的装修工程承包给被告周代清，至于被告周代清是否将装修承包或转包不清楚，二被告根本不认识原告，也不清楚原告在二被告所有的房屋内受伤的事实，原告受伤也未与二被告联系。原告诉请被抚养人生活费、误工费应按农村居民标准计算，精神损害抚慰金过高，误工费应计算三个月误工期，二被告对鉴定结论持有异议，认为伤残等级过高，建议重新鉴定。 本院经审理认定事实如下：2017年2月24日，原告至被告艾大强、肖玉兰共同所有的位于德阳市区房屋内从事墙面抹灰工作。当日14时许，原告在工作过程中不慎从高处摔下受伤。2017年2月24日，德阳市人民医院院前急救医疗记录载明：出车时间：2017年2月24日14时44分，患者姓名：唐红梅，性别：女，年龄：45，职业：市民，地址或单位：龙湾上城3-24-4，主诉及病史：摔伤致右手臂流血，活动受限1＋小时，初诊：右上肢开放性骨折，到达现场时间：14时50分，离开现场时间：15时01分，到院时间：15时12分。2017年2月24日15时28分至2017年3月7日，原告在德阳市人民医院住院治疗11天，德阳市人民医院住院病人出院病情证明书载明：出院诊断：1、右肘关节开放性脱位；2、右桡骨远端骨折、尺骨茎突骨折；3、右肘部、腕部皮肤软组织挫裂伤；4、右正中神经、尺神经损伤。出院医嘱及建议：1、休息叁月，继续石膏外固定、避免外伤；2、保持伤口敷料干燥，每2-3天更换伤口敷料一次，术后14日根据伤口愈合情况拆除伤口缝线；3、出院后1、2、3、4周、2、3、6、12月我科专科门诊复查，根据复查情况决定锻炼方式及石膏克氏针取除时间；4、继续口服：弥可保：500ｕｇ每天三次，每次一片营养神经治疗；5、如有不适，立即就诊。原告住院期间发生医疗费10410.54元，由被告刘世均支付10300元、原告支付110.54元。出院后，原告分别至德阳市人民医院、德阳市旌阳区中医院（人民医院）、德阳市区小罗骨伤诊所、四川大学华西医院进行门诊治疗，共计发生医疗费3517.68元，由原告支付。 2017年6月8日，原告唐红梅委托德阳正源司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2017年9月9日，德阳正源司法鉴定中心出具编号为DYZY-2017-临-Z074号司法鉴定意见书，其鉴定意见为被鉴定人唐红梅工作中受伤致右上肢正中神经、尺神经等损伤后单肢瘫（或单手）瘫程度属八级伤残；根据委托要求及其伤情实际，酌定误工期240日，护理期120日。原告支付鉴定费1800元、影像80元，合计1880元。诉讼中，被告艾大强、肖玉兰申请对原告唐红梅的伤残等级、误工期、护理期重新进行鉴定，本院予以准许。双方当事人一致同意委托四川华西法医学鉴定中心对上述鉴定事项进行鉴定。2018年1月26日，本院委托四川华西法医学鉴定中心对上述鉴定事项进行鉴定，2018年3月27日，该鉴定中心出具编号为法临2018-605号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1．唐红梅右尺桡骨远端骨折并正中神经、尺神经损伤致腕关节活动功能丧失属九级伤残。2．唐红梅误工时间为200日，护理时间为120日。被告刘世均、周代清、艾大强共同支付鉴定费3600元、照相等费用55元〔含唐红梅两次挂号费10元（无票据）〕。被告刘世均在异议期内对四川华西法医学鉴定中心出具的上述鉴定意见提出异议，认为该鉴定意见认定事实不明，责任划分不清，唐红梅的损伤后遗症，系二次损伤所造成，该鉴定意见将全部责任划归造成原发性损伤方，有失公平，存在严重瑕疵。2018年5月10日，四川华西法医学鉴定中心向本院出具《对法临2018-605号鉴定意见书的说明》，对被告刘世均提出的异议主要说明如下：本次鉴定的委托鉴定事项为对唐红梅的伤残等级、误工期、护理期进行重新鉴定。送检材料未见（包括既往与此次）反映异议人提出的“被鉴定人存在术后二次损伤等其它原因”的详细情况，且法院委托本次鉴定事项不包含对造成其伤残等级的原因进行法医学鉴定。鉴定人提出的3项异议均涉及因果关系、参与度等多项鉴定事项，不属于本次鉴定委托鉴定事项，建议补充相应的证据材料，并经法院质证后再行委托鉴定。 另查明，原告唐红梅系农村户籍居民，2014年4月至2017年4月期间居住于德阳市旌阳区，原告与其夫共生育两子女，长子已成年，二女黄馨仪生于2007年10月24日。 以上事实有当事人陈述、当事人身份信息、德阳市人民医院院前急救医疗记录、德阳市人民医院住院病人出院病情证明书、医疗费票据、证明、暂住证、司法鉴定意见书等证据在卷佐证。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：原告唐红梅与谁建立劳务关系；原告受伤所造成的损失承担赔偿责任的主体及责任比例的划分问题。 关于原告与谁建立劳务关系的问题，劳务关系是指平等民事主体之间就一方向另一方提供劳务、另一方接受劳务并支付对价而相互形成的权利义务关系。本案中，原告主张由被告刘世均安排其去工作、被告刘世均向其发放工资，与被告刘世均建立劳务关系，被告刘世均不予认可，因原告于工作当日受伤，未领取工资，无法查清原告工作由谁安排、工资由谁发放，现有证据既不能证实原告的工作由被告刘世均安排，又不能证实被告刘世均承包或分包了涉案房屋的装修工程，即原告的证据不足以证实其与被告刘世均建立了劳务关系，故本院对原告主张与被告刘世均建立劳务关系的事实不予以支持。关于原告是否与被告周代清、艾大强、肖玉兰建立劳务关系的问题，被告艾大强、肖玉兰抗辩将案涉房屋的装修工程承包给被告周代清，被告周代清认可案涉房屋装修由其承包，但认为仅承包部分装修工程，原告所从事的墙面抹灰工程被告周代清并未承包，原告是由被告周代清让被告刘世均帮忙找的，但是帮被告艾大强、肖玉兰找的，本院认为，被告艾大强、肖玉兰对被告周代清抗辩的事实不予认可，并抗辩其将装修工程全部承包给被告周代清，被告周代清应当对其抗辩意见提供证据予以证实，而其向本院提供的单方制作的价格核算单、证人证言均不能证实事发当日原告从事的工作内容被告周代清未承包，应当承担不利的法律后果，故本院认定原告所从事的墙面抹灰工程由被告周代清承包，现有证据无法证实被告周代清将案涉房屋的墙面抹灰工程转包或分包给被告刘世均或第三人，故原告为提供劳务一方、被告周代清为接受劳务一方，原告与被告周代清建立劳务关系，被告艾大强、肖玉兰作为房屋所有权人将其房屋装修全部或部分工程（含墙面抹灰）承包给被告周代清，被告艾大强、肖玉兰与被告周代清建立承揽关系。 关于本案责任承担主体及责任比例划分问题，原告与被告周代清建立劳务关系，原告在提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务致使自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告唐红梅因本次事故所受损失，应由其与被告周代清按照各自的过错承担相应的责任，被告周代清作为接受劳务一方，应对提供劳务者进行安全教育和培训、应为提供劳务者配备相应的安全防护设施，应对提供劳务者在提供劳务过程中从事高处作业尽到提醒告知义务，被告周代清未尽到上述义务，存在过错，应承担原告在提供劳务过程中受伤所遭受损失的赔偿责任；原告在提供劳务过程中，未配备任何安全防护设施，未尽到注意谨慎义务，导致其从高处坠落摔伤，亦存在过错；被告艾大强、肖玉兰作为承揽关系的定作人，将房屋装修工程承揽给不具备安全生产条件的被告周代清进行装修，存在选任过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，被告艾大强、肖玉兰应当承担相应的赔偿责任；原告未提供证据证实与被告刘世均建立劳务关系，亦无证据证实被告刘世均在本次事故中存在过错，故被告刘世均不承担赔偿责任。根据本案的具体情况，结合原、被告各自过错程度，原告唐红梅因本次事故所受损失，应由被告周代清承担40%的赔偿责任、被告艾大强、肖玉兰共同承担30%的赔偿责任、原告唐红梅自行承担30%的赔偿责任。 结合本次事故的实际情况及原告的诉讼请求，对原告所受的实际损失计算如下： 1．医疗费13928.22元，根据医疗费票据予以支持； 2．住院伙食补助费11天×30元／天=330元； 3．护理费，结合原告的伤势程度及四川华西法医学鉴定中心的鉴定意见，原告的护理期计算120天（含住院期间及院外），因原告未提供证据证实护理人员的收入，护理费计算标准依据四川省2016年度居民服务、修理和其它服务业就业人员平均工资计算，即护理费为120天×99.23元／天=11907.6元； 4．营养费，原告未提供相关医疗机构出具需加强营养的医嘱，本院对原告该项诉讼请求不予以支持； 5．残疾赔偿金，原告虽户籍所在地为农村，但其长期居民于城镇，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，关于原告伤残等级，原告单独委托鉴定机构对其伤残等级的鉴定为八级，被告刘世均对该鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，本院予以准许，原、被告共同选定四川华西法医学鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，经本院委托，四川华西法医学鉴定中心对原告的伤残等级重新进行鉴定并出具鉴定意见，被告刘世均在异议期内对该鉴定意见提出异议，鉴定机构对其异议已书面进行回复，本院认为，四川华西法医学鉴定中心系原、被告共同选定、本院委托的鉴定机构，委托鉴定程序合法，被告未提供证据推翻该鉴定意见，四川华西法医学鉴定中心出具的鉴定意见合法、真实，与本案存在关联性，应当予以采信，对被告对该鉴定意见提出的异议不予以采信，即残疾赔偿金为28335元／年×20年×20%=113340元；被扶养人生活费：黄馨仪20660元／年×8年×20%÷2=16528元，黄馨仪的被扶养人生活费计入残疾赔偿金，即残疾赔偿金为129868元； 6．误工费，原告虽长期居住于城镇，但未提供证据证实其固定收入或最近三年的平均收入，误工费标准按照四川省2016年度城镇就业人员平均工资计算；误工费计算期限，参照四川华西法医学鉴定中心出具的鉴定意见，误工期限计算200天，即误工费200天×149.1元／天=29820元； 7．精神损害抚慰金，结合本地区的生活消费水平及本案实际情况，本院酌定10000元； 8．鉴定费，原告单方委托的鉴定意见因未被本院采信，故其鉴定费不予支持，本院仅支持四川华西法医学鉴定中心进行鉴定所发生的鉴定费，即鉴定费为3655元； 9．交通费，原告虽未提供交通费票据，但原告住院期间及进行伤残等级鉴定，必然会支出一定的交通费用，根据本地区交通状况、原告至鉴定机构情况，交通费酌定600元。 以上第1-9项合计200108.82元，扣除被告刘世均已支付11518.34元，余款188590.48元由被告周代清向原告赔偿40%即75436.19元，扣除被告周代清已支付1218.33元，被告周代清还应向原告赔偿74217.86元；由被告艾大强、肖玉兰共同向原告赔偿30%即56577.14元，扣除被告艾大强已支付1218.33元，被告艾大强、肖玉兰还应向原告赔偿55358.81元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下： 一、被告周代清于本判决书生效之日起十日内向原告唐红梅支付赔偿款74217.86元； 二、被告艾大强、肖玉兰于本判决书生效之日起十日内共同向原告唐红梅支付赔偿款55358.81元； 三、驳回原告唐红梅其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2618元，由原告唐红梅负担785元、被告周代清负担1047元、被告艾大强、肖玉兰共同负担786元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 员  张 英 二〇一八年七月二日 法官助理  张华敏 书 记 员  杨 璟