湖南省吉首市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘3101民初3335号 原告：湖南省开源水电建筑工程有限公司。住所地：常德市汉寿县龙阳镇杨旗嘴社区鱼会路87号。 法定代表人：黄生伟，系公司总经理。 委托诉讼代理人：华桃初，湖南宏声律师事务所律师。 被告：湘西自治州龙凤置业有限公司。住所地：吉首市吉庄工业园垃圾场路路口。 法定代表人：章惠君。 委托诉讼代理人：王**，湖南珏晨勇易律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊云清，男，1960年7月24日出生，汉族，住湖南省常德市，系公司股东。 原告湖南省开源水电建筑工程有限公司与被告湘西自治州龙凤置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月4日立案，依法适用普通程序审理。原告于2020年11月5日向本院申请财产保全，本院于2020年11月6日作出（2020）湘3101民初3335号民事裁定书，依法冻结被申请人湘西自治州龙凤置业有限公司的银行存款45000000元或同等价值其他财产，冻结期限一年。湘西自治州龙凤置业有限公司不服该裁定，于2020年11月17日向本院提出复议申请。本院于2020年11月5日作出（2020）湘3101民初3335号之一民事裁定书，驳回湘西自治州龙凤置业有限公司的复议申请。后因湘西自治州龙凤置业有限公司请求变更保全措施，本院于2020年12月8日、2020年12月9日作出（2020）湘3101民初3335号之二民事裁定书、（2020）湘3101民初3335号之三民事裁定书、（2020）湘3101民初3335号之四民事裁定书，解除湘西自治州龙凤置业有限公司名下所有银行账户45000000元的冻结、依法限额冻结湘西自治州龙凤置业有限公司名下湖南省农村信用合作社联合社账户（8201××××7681）2300000元，冻结期限为一年、依法查封被申请人湘西自治州龙凤置业有限公司开发的坐落于湖南省吉首市的“文峰豪廷”的相关房产，查封期限为三年。2021年3月5日应原告的申请，解除了湘西自治州龙凤置业有限公司名下银行账户2300000元的冻结。2020年11月17日，被告曾向本院提起反诉，后因未在期限内交纳诉讼费，本院将本案反诉按撤诉处理。本案于2020年12月25日、3月5日公开开庭进行审理，原告湖南省开源水电建筑工程有限公司的委托诉讼代理人华桃初、被告湘西自治州龙凤置业有限公司的委托诉讼代理人王**、熊云清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖南省开源水电建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即支付工程款38256094元，并确认原告对工程款享有优先受偿权；2.请求判令被告支付拖欠工程款的违约金4685810元（计至2020年10月28日，应计至被告付清工程款之日止）；3.请求判令被告承担本案诉讼费。在诉讼过程中，原告变更第一、二项诉讼请求为:1.请求判令被告立即支付工程款38089515元，并确认原告对工程款享有优先受偿权；2.请求判令被告支付拖欠工程款的违约金5071215元（计至2021年3月4日，应计至被告付清工程款之日止）；事实与理由：2017年10月10日，原告与被告签订一份《湖南省建设工程施工合同》，约定合同价为8460万元，约定2017年11月16日开工，2019年5月16日竣工。工程于2018年4月15日开工，双方于2018年1月11日签订《文峰豪廷施工合同》，对6#、7#施工承包等内容进行约定；2018年2月3日双方签订《文峰豪廷住宅小区施工合同》，对1#、2#、8#施工承包等内容进行了约定。工程施工过程中，被告未按照约定的进度支付工程款，且被告存在将合同范围内的施工项目分割后另行发包等行为。原告工程完工后，因被告另行发包的工程未竣工，致使原告合同范围内的工程无法办理竣工验收。在原告一再催办后，原被告双方与监理公司于2020年6月16日对原告合同范围内的工程实施了验收，确认了原告合同内工程质量合格。2020年6月10日，双方办理了4#、6#、7#及地下室工程造价结算，结算金额为57504242元；2020年6月17日办理了1#、2#、8#及地下室工程造价结算，结算金额为56189640元。原告认为，除某些起诉条件尚不成熟的楼房外，被告仅支付1#、2#、4#、6#、7#、8#及地下室工程款75437788元，仍欠38256094元。为主张其合法权益，诉至法院，请求依法判决。 被告湘西自治州龙凤置业有限公司辩称，原告诉请事实与客观事实不符；被告向原告按时按工程进度支付了工程款，截止至2020.10被告向原告支付工程款135643349元，并提前向原告退还保证金750万元，就本案而言，是原告违反合同约定，至今还未将其承建的工程完工并交付给被告，被告已向法院提起反诉，要求原告赔偿损失。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于被告是否按照合同约定按工程进度支付工程款的问题。原告主张被告未按合同约定按工程进度支付工程款，列举了《文峰豪廷住宅小区施工合同》二份（1#、2#、8#楼；6#、7#楼）、2019年11月签订的《补充协议》、2020年4月8日所签订《财务监管协议》、《工程造价审核定案表》、《补充协议（6、7#楼）》、《补充协议（1、2、8#楼）》、《企业对账函》等证据。被告对未按工程进度拨付工程款不予认可。经本院核实，原、被告在2019年11月签订的《补充协议》中已确认被告未按合同约定支付工程款，且之后的多份协议均系为支付欠付的工程款所签订。故本院对被告未按工程进度拨付工程款予以确认； 二、关于本案是否应当将案涉3、5#楼工程款一并纳入处理的问题。原告根据原、被告双方所签订的相关合同仅就所施工的1#、2#、6#、7#、8#楼向被告主张支付工程款，被告认为3#、5#楼其亦支付了相应的工程款，并超过应付的金额，故应当将整个工程的工程款一并结算。经本院核查，本案案涉工程签有多份施工合同，其中6#、7#签有《文峰豪廷住宅小区施工合同》、1#、2#、8#楼签有《文峰豪廷住宅小区施工合同》，并单独进行了预验收，对工程价款亦予以了确认。本案案涉楼号与3#、5#号楼的工程款分开予以支付，3#、5#楼有支付工程款的对账，但没有相关验收结算及工程价款应付金额的证据，被告抗辩已超付工程款无相关依据。故本案对3#、5#楼的工程款在本案中不作处理。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年10月10日，原告与被告签订一份《湖南省建设工程施工合同》，约定合同价为8460万元，约定计划开工日期为2017年11月16日，计划竣工日期2019年5月16日。工程于2018年2月8日领取《建设工程施工许可证》，双方于2018年1月11日签订《文峰豪廷施工合同》，对6#、7#施工承包等内容进行约定；2018年2月3日双方签订《文峰豪廷住宅小区施工合同》，对1#、2#、8#施工承包等内容进行了约定。工程施工过程中，被告未按照约定的进度支付工程款，2018年11月15日，原、被告因优先受偿权签订《协议书》，对成立共同监控账户等问题进行了约定，2018年12月6日原、被告因确保支付工程款签订《工程款担保协议》及《房地产抵押合同》，2019年11月1日原、被告因被告未按合同约定支付工程款签订《补充协议》，2020年4月8日原、被告因确保后期款项支付签订《财务监管协议》。2020年6月10日，原、被告双方办理了4#、6#、7#及地下室工程造价结算，结算金额为57504242元；2020年6月17日原、被告双方与深圳群伦项目管理有限公司于办理了1#、2#、8#及地下室工程造价结算，结算金额为56189640元。2020年7月17日原、被告签订《补充协议（6#、7#楼）》，约定，根据原、被告的结算，6#、7#楼及相应地下室结算总造价57504242元，已付31134497元，欠付该标段26369745元。被告在协议签订时支付1000000元，2020年8月30日前支付1000000元，剩余欠款以2#楼未出售住宅48套按均价400元/㎡抵押。抵押网签房屋由被告统一销售，并按每个销售周期90日，分为三个周期向原告履行支付工程款义务，其中第一期支付3000000元、第二期支付10000000元、第三期付清工程款。同日，原、被告签订《补充协议（1#、2#、8#楼）》，约定，根据原、被告的结算，1#、2#、8#楼及相应地下室结算总造价56189640元，已付38669870元，欠付该标段17519770元。被告在协议签订时支付500000元，2020年8月30日前支付1000000元，剩余欠款以2#楼未出售住宅36套按均价400元/㎡抵押。抵押网签房屋由被告统一销售，并按每个销售周期90日，分为三个周期向原告履行支付工程款义务，其中第一期支付2600000元、第二期支付6000000元、第三期付清工程款。协议签订后，根据双方的对账，被告于7月31日支付500000元、8月18日支付500000元、8月31日支付500000元，共计支付工程款1500000元给1#、2#、8#楼工程；于7月31日支付1000000元、8月18日支付1000000元、8月31日支付1000000元，共计支付工程款3000000元给6#、7#楼工程。2020年10月23日被告向原告支付工程款1900000元（含3#、5#楼工程款600000元），原告对此予以认可，并同意从诉讼请求中予以抵减。 另查，在本案起诉时，案涉工程尚未进行竣工验收。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，双方当事人的争议焦点是：被告是否按照合同约定按时拨付工程款；是否应当按照《补充协议（6#、7#楼）》、《补充协议（1#、2#、8#楼）》的约定承担给付工程款的义务；被告是否应当承担违约责任。原、被告于2017年10月10日，所签订《湖南省建设工程施工合同》、于2018年1月11日签订《文峰豪廷施工合同》（6#、7#楼）、2018年2月3日签订《文峰豪廷住宅小区施工合同》（1#、2#、8#楼）合法有效，本院对其效力予以确认。原、被告在2019年11月签订的《补充协议》中已确认被告未按合同约定拨付工程款，故本院对被告未按合同约定拨付工程款的事实予以确认。 2020年6月10日，原、被告双方办理了4#、6#、7#及地下室工程造价结算，结算金额为57504242元；2020年6月17日原、被告双方及深圳群伦项目管理有限公司办理了1#、2#、8#及地下室工程造价结算，结算金额为56189640元。该结算原、被告双方均无异议，本院予以确认。2020年6月18日，原、被告及监理单位对案涉1#、2#、8#、6#、7#栋工程进行了复验，并共同出具《文峰豪庭1#、2#、8#、6#、7#楼验收记录》，对原告已完成合同承包范围内的工程；工程质量均已满足相关验收标准，达到合格标准予以确认。2020年7月17日原、被告签订《补充协议（6#、7#楼）》、《补充协议（1#、2#、8#楼）》，对所欠工程款的支付进行了约定，该约定符合法律规定，本院对其效力予以确认。案涉工程1#、2#、8#、6#、7#欠付工程款为：1#、2#、8#栋17519770元；6#、7#栋26369745元，共计43889515元。补充协议签订后，被告于2020年7月31日付1#、2#、8#栋工程款500000元；付6#、7#栋工程款1000000元。8月18日付1#、2#、8#栋工程款500000元；付6#、7#栋工程款1000000元。8月31日付1#、2#、8#栋工程款500000元；付6#、7#栋工程款1000000元。10月23日1#、2#、8#栋工程款500000元；付6#、7#栋工程款800000元。共计支付5800000元，尚欠工程款38089515元。原、被告所签订施工合同及相关补充协议约定了工程款给付的期限，现被告未按约定及时履行给付工程款的义务，系违约，应当承担相应的违约责任。原、被告在施工合同中对预留建设工程质量保证金有约定，应当从其约定，被告抗辩称应支付工程款中不应包括预留的建设工程质量保证金的意见，本院予以采纳。但原、被告双方所约定工程总价款5%的建设工程质量保证金过高，超过《建设工程质量保证金管理办法》规定的上限，本院依法调整为3%。案涉1#、2#、8#、6#、7#栋工程造价结算为113693882元，按3%份额预留建设工程质量保证金，金额为3410816元，该部分建设工程质量保证金未到约定的给付期限，应当从应付的工程款中扣除。扣除后被告应当支付的工程款为：34678699元。同理，在计算逾期支付工程款违约金时亦应对该部分款项予以扣除。原、被告所约定逾期支付工程款违约金的利率为月2%，被告在庭审时明确表示该违约金过高并申请调整，但未向本院提交相关证据。结合本案案情综合分析，本院对原告所主张违约金的计算方式不作调整。原告所主张违约金为5071215元（计至2021年3月4日），但计算基数未扣减建设工程质量保证金，经本院核算，违约金部分调整为4632323元（计算至2021年3月4日）。本案案涉款项系建设工程价款，被告未按约定支付工程款；案涉工程原、被告及监理单位均认可质量合格，故原告可对其承建工程的尚欠付的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿。被告所抗辩已按合同约定按时支付了工程款；原告没有完全完工并将房屋交付给被告的抗辩意见，与本案查明事实不符，本院不予采纳。 综上所述，原告的诉讼请求，本院部分予以支持，被告的辩解意见，本院部分予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告湘西自治州龙凤置业有限公司支付原告湖南省开源水电建筑工程有限公司承建文峰豪庭项目1#、2#、6#、7#、8#楼尚欠的工程款34678699元，限本判决生效之日起十五日内履行完毕； 二、原告湖南省开源水电建筑工程有限公司对其承建的文峰豪庭项目1#、2#、6#、7#、8#楼工程款38089515元就其承建工程部分折价或者拍卖的价款可优先受偿； 三、被告湘西自治州龙凤置业有限公司支付原告湖南省开源水电建筑工程有限公司截止至2021年3月4日的违约金4632323元，限本判决生效之日起十五日内履行完毕；2021年3月4日后的违约金以尚欠的工程款为计算基数，按照原、被告双方所约定的月2%的利率计算至工程款清偿之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费256510元，财产保全申请费5000元，共计261510元，由被告湘西自治州龙凤置业有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  吴宇怀 人民陪审员  陈万东 人民陪审员  陈果行 二〇二一年三月十七日 代理书记员  周 慧