陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018）陕06民终278号上诉人（被上诉人、原审原告）：高小飞，男，汉族，1980年2月5日出生，初中文化，陕西子长县栾家坪乡甄家沟村民，住宝塔区翟则沟*期**号楼*单元***室。委托诉讼代理人：樊晴，陕西捷声律师事务所律师。上诉人（被上诉人、原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司，住所地：延安市枣园风情街F栋。负责人：林刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍小静，陕西嘉岭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：延川县永坪石油货运车队，住所地：延川县永坪镇西门区****号。法定代表人：樊太平，该公司投资人。上诉人高小飞、中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司因与被上诉人延川县永坪石油货运车队机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省延川县人民法院（2017）陕0622民初744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人（被上诉人）高小飞及其委托诉讼代理人樊晴、上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司委托诉讼代理人霍小静、被上诉人延川县永坪石油货运车队法定代表人樊太平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人高小飞上诉请求：1、撤销判决书第一项中关于由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿误工费28000元，第二项中鉴定费2800元、复印费43.2元由被告延川县永坪石油货运车队承担，一审法院判决书中的其它项目上诉人同意一审判决；2、依法改判为由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿上诉人高小飞误工费119000元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿上诉人高小飞鉴定费2800元、复印费43.2元；3、涉诉一审二审费用全部由被上诉人承担。在庭审过程中，上诉人高小飞自愿撤回关于鉴定费2800元、复印费43.2元由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司承担的上诉请求，对该项上诉请求不再主张。事实与理由：1、一审法院认定的误工时间过短（4个月工资），赔偿总额过低。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中上诉人鉴定为十级伤残，接受医院治疗的时间为2016年3月22日，陕西省蓝图司法鉴定中心司法鉴定意见书出具的时间为2017年8月21日，误工时间应为453天，上诉人与延川县永坪镇石油货运车队存在雇佣关系，每月工资7000元，上诉人的误工费应为119000元，被上诉人应该按照保险合同予以赔偿。上诉人认为一审法院只赔偿4个月的误工工资判决有误，应予撤消，依法公正判决。2、上诉人认为鉴定费2800元、复印费43.2元是由于这次事故发生后产生的费用，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司应当全部承担。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司上诉请求：1、判决上诉人少承担误工费25600元；2、依法撤销延川县人民法院（2017)陕0622民初744号民事判决，按农村标准认定伤残赔偿金；3、依法判令被上诉人承担本案上诉费用。事实与理由：1、一审判决按城镇标准认定被上诉人高小飞伤残赔偿金错误，应当以农村标准来认定。法律依据，最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，受害人虽为农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算，《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十六条规定，户籍登记地在农村的赔偿权力人发生道路交通事故时已经在城镇连续居住一年以上，赔偿权力人系完全民事行为能力人，以其在城镇的稳定收入作为主要生活来源的，在计算赔偿数额时可按城镇居民处理。事实依据，本案高小飞户籍地为陕西省子长县来家坪乡甄家沟，属农村户籍，高小飞工作地与举证的居住地自相矛盾，高小飞自2015年6月受聘于延川县永坪石油货运车队工作至今，然该单位住所地延川县永坪镇，其长期工作于位于永坪镇的该单位，又如何能长期居住在宝塔区内？本案高小飞举证城镇居住证明不真实、不合法。一审中其举证的居住证明中证明人刘杰无任何职务信息，与本案无关联性，所证明的内容不具有证明效力，经上诉人工作人员核查，高小飞并不在此居住，该证据内容完全虚假。2、一审判决酌情认定高小飞误工费28000元没有任何事实依据及法律依据。一审法院酌情认定高小飞误工费28000元的计算标准及误工时间均不确定，该认定没有事实及法律依据，一审高小飞举证的收入证明的证明力不足，故应该按每日100元标准计算，因一审高小飞未提供持续误工的证明，但根据其一审举证的证据可以确定的误工期为24天，故高小飞的误工费应认定为2400元；3、本案上诉费不应由上诉人承担。法律依据。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。合同依据，作为合同组成部分的《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款约定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付，作为合同组成部分的《机动车第三者责任保险条款》第七条第七款项约定：被保险车辆发生交通事故所产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用保险人不负责赔偿。综上所述，一审判决明显错误，恳请上级人民法院依法裁判。同时作为被上诉人的中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司答辩称：1、高小飞的受伤日期2016年3月22日，误工期限计算定残前一日是2017年8月21日，共453天，明显过长，因为伤者的鉴定日期为伤者人为掌控，无法排除人为扩大损失的嫌疑，显然对赔偿义务人不公。根据三期评定规范，高小飞的伤情对应的误工期限在120-180日之间，也就是上限不超过180日，所以高小飞误工时间453天过长，不应支持；2、一审法院认定误工费28000元没有确定的误工期限也没有具体的计算标准，我方不认可，高小飞的误工费计算不合理；3、复印费根据人损司法解释，不属于侵权产生的赔偿范围，不予赔偿。同时作为被上诉人的高小飞答辩称：通过蓝图鉴定司法鉴定书的鉴定时间2017年8月21日，误工费时间应是453天，一审提供的所有证据证明月工资是7000元，上诉人认为误工费是119000元，一审法院已经认定了月工资是7000元，只是时间计算少了，所以我方认为应该撤销一审判决，应该按照我方上诉请求的数额进行赔偿。被上诉人延川县永坪石油货运车队答辩称：同意上诉人高小飞的上诉请求。上诉人高小飞向一审法院起诉请求：1、要求两被告赔偿原告医疗费59425.89元、误工费70000元、护理费4800元、住院伙食补助费720元、营养费720元、交通费2000元，共计137665.89元；2、要求两被告赔偿原告伤残赔偿金56880元、后续治疗费10000元、出院后的护理费9000元、鉴定前的护理费49000元，以上共计124880元；3、本案诉讼费和鉴定费由两被告承担。一审法院认定的事实：原告受被告永坪货运车队雇佣为其从事驾驶员和押运员工作，每月工资7000元。其所驾驶车辆在被告平安保险延安支公司处投保交强险和商业险，保险期限为2015年4月18日至2016年4月17日止，车上人员责任险（司机）每座40万元。2016年3月22日19时50分许，原告驾驶陕J353**/陕J06**挂油罐车，由陕西宁强县经108国道1782KM+1OOM处时，车辆撞于公路左侧防护墩上，车辆侧翻，致使原告受伤，车辆罐体破损柴油泄漏、公路路产设施及唐荣培家核桃树受损的单方道路交通事故。2016年4月1日，宁强县公安局交通管理大队做出宁公交认字（2016）第100号道路交通事故认定书认定，原告负事故全部责任。交通事故发生后，原告在宁强县天津医院治疗2天，花医疗费2229.55元，由于病情严重转院到西安市红会医院住院治疗22天，花费医疗费53793.14元。医院诊断原告的伤为：1、右胫骨平台骨折术后；2、右胖骨头骨折；3、胸壁软组织损伤；4、右侧球结膜出血。住院期间于2016年3月29日支付“医院模型费”2800元，复印费43.2元。经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定原告的伤残等级为十级、后续治疗费8000元一10000元、护理期限90日。其车队为原告垫付了医疗费58865.89元（含“医院模型费”2800元、复印费43.2元）。一审法院认为：原告因交通事故受到伤害为诉，要求二被告承担赔偿责任，应当定性为机动车交通事故责任纠纷。原告受雇于被告永坪货运车队，其作为驾驶员及押车员驾驶陕J353**／陕J06**挂油罐车发生事故受伤，经宁强县公安局交通管理大队认定原告负事故全部责任，但该责任是针对第三方受损人的责任划分，对雇主与雇员之间的责任不具有约束力，原告在雇佣过程中受到伤害，被告永坪货运车队作为雇主应当承担责任，但被告永坪货运车队为肇事车辆投保了车上人员责任险就是防止事故发生后，在其责任范围内由保险公司承担赔偿责任，被告保险公司收取保险费用，是对该项责任的认可，其对合同约定的责任应当在限额内如实履行。原告作为车上人员可以起诉被告保险公司，其受伤后向雇主主张权利，雇主曾向宝塔区法院起诉保险公司，是对诉讼时效的中断，原告的诉讼在追诉时效内，被告保险公司认为原告无诉讼主体资格的辩驳意见不能成立。由于医院未有要求购买轮椅的医嘱，且该费用不属于康复治疗必须费用，故不予支持，对于原告要求的其他医疗等费的合理请求部分，被告保险公司应当在其车上人员责任险限额内承担赔偿责任。原告虽为农村人口但其长期居住在延安市宝塔区，并且有稳定的收入，故对其要求按照城镇居民伤残赔偿金标准赔偿的请求予以支持。原告要求被告支付交通费2000元的请求，因被告提交的该证据明显过高，故酌情确定交通费为1000元。原告要求被告赔偿误工费119000元的请求，因原告提交的证据不足以证明该请求，根据原告受伤前的工资及伤残情况，酌情确定原告误工费为28000元。关于原告要求被告承担护理费13800元的请求，由于鉴定机构鉴定，原告护理期限为90天，故护理费确定为9000元。关于被告永坪货运车队要求返回垫付各项款的请求，本院认为被告垫付款项目繁多，其未提起反诉，本案处理的是交通事故案件，故只对垫付医疗费用予以返还，其他款项不属于本案审理范围。综上所述，车上人员责任保险（不计免赔）是车上人员受到损害，由保险公司在其限额内予以承担赔偿责任的保险。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险合同法》第十条、第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：一、原告高小飞的医药费58822.69元、误工费28000元、护理费9000元、住院伙食补助费720元、营养费720元、交通费1000元，伤残赔偿金56880元、后续治疗费10000元，以上共计165142.69元。由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿原告（在上述赔偿款中由原告返还被告延川县永坪石油货运车队垫付款58865.89元）；二、鉴定费2800元、复印费43.2元，由原告高小飞承担；3、驳回原告的其他诉讼请求。上述款项限于本判决书生效后十日内一次性给付。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1357元，由原告高小飞负担。本院二审期间，上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司提交了一组证据，照片四张，证明上诉人高小飞不在城镇居住，上诉人（被上诉人）高小飞和被上诉人延川县永坪石油货运车队对该组证据均不予认可，本院认为上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司提交的证据不能达到其证明目的，不予采信。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，上诉人（被上诉人）高小飞虽为农村户口但其长期居住在宝塔区并有稳定收入，一审判决依据上诉人（被上诉人）高小飞居住证明和收入证明认定上诉人伤残赔偿金并无不当，上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司认为一审判决按照城镇标准计算高小飞伤残赔偿金错误，应按农村标准计算伤残赔偿金，但其并未举证证明，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的该上诉理由，本院不予支持。关于本案误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故上诉人（被上诉人）高小飞要求误工期限从受伤之日计算至定残前一日的上诉理由依法成立，但由于高小飞一审举证的本人70000元工资税票证明，延川县永坪石油货运车队已实际支付其2016年3月至12月的工资，故上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司实际应承担上诉人（被上诉人）高小飞的误工费应从2017年1月1日至2017年8月20日（共计230天）计算，共计53666.7元【230天×（7000元／月÷30天）】。关于本案上诉费用负担问题，根据《人民法院诉讼收费办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司提出保险合同约定“因交通事故产生的仲裁或诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿”，本院认为该约定的内容与法律规定相悖，故该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人高小飞的上诉请求部分成立，应予纠正；上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、维持陕西省延川县人民法院（2017）陕0622民初744号民事判决第二项、第三项；二、变更陕西省延川县人民法院（2017）陕0622民初744号民事判决第一项为：上诉人（被上诉人）高小飞的医药费58822.69元、误工费53666.7元、护理费9000元、住院伙食补助费720元、营养费720元、交通费1000元，伤残赔偿金56880元、后续治疗费10000元，以上共计190809.39元。由上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿上诉人（被上诉人）高小飞【在上述赔偿款中由上诉人（被上诉人）高小飞返还被上诉人延川县永坪石油货运车队垫付款58865.89元】。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1357元，由上诉人（被上诉人）高小飞负担；二审案件受理费1792元，由上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  程晓元审判员  贺 洁审判员  贾玉玉二〇一八年三月十五日书记员  刘荣荣