四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川34刑终20号 原公诉机关四川省冕宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吉巴姑火，男，彝族，1970年4月5日出生，四川省冕宁县人，小学文化，农民，住冕宁县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2019年8月21日被冕宁县公安局刑事拘留；2019年9月17日经冕宁县人民检察院批准逮捕，当日由冕宁县公安局执行逮捕。现羁押于冕宁县看守所。 原审被告人阿苏友呷，男，彝族，1982年6月18日出生，四川省冕宁县人，小学文化，农民，住冕宁县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2019年8月21日被冕宁县公安局刑事拘留；2019年9月17日经冕宁县人民检察院批准逮捕，当日被冕宁县公安局执行逮捕。经本院决定，于2020年3月30日被取保候审。 原审被告人沙马约支，男，彝族，1978年9月5日出生，四川省冕宁县人，文盲或半文盲，农民，住冕宁县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2019年8月23日被冕宁县公安局刑事拘留；2019年9月17日经冕宁县人民检察院批准逮捕，当日被冕宁县公安局执行逮捕。现羁押于冕宁县看守所。 四川省冕宁县人民法院审理四川省冕宁县人民检察院指控原审被告人吉巴姑火、阿苏有呷、沙马约支犯非法买卖枪支罪，于2019年11月8日作出（2019）川3433刑初165号刑事判决。原审被告人吉巴姑火不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取履行职务的检察员意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判决认定，被告人沙马约支自述三年前从一个不认识的人手中以人民币500元的价格买了一支射钉枪。被告人沙马约支持有该射钉枪一段时间后，于两年前以同样的价格卖给了被告人吉巴姑火。吉巴姑火持有该射钉枪一年左右后，于一年前以人民币600元的价格卖给了被告人阿苏友呷。阿苏友呷购得射钉枪后一直未付钱，并将该射钉枪一直存放在家中。2019年8月21日，冕宁县公安局森荣派出所民警在工作中得到阿苏友呷非法持有枪支的线索后，前往阿苏友呷家中进行搜查，搜获该支射钉枪。当日民警对阿苏友呷进行讯问，阿苏友呷主动供述了自己与吉巴姑火买卖该支射钉枪的犯罪事实。2019年8月21日，被告人吉巴姑火在森荣乡曹家村家中被冕宁县公安局森荣派出所民警抓获。抓获后，在对其进行第一次、第二次讯问中，吉巴姑火没有如实供述犯罪事实。2019年8月23日，被告人沙马约支主动到冕宁县公安局森荣派出所投案自首。涉案射钉枪经凉山州公安局物证鉴定所鉴定，以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。 上述事实，有经一审法院庭审质证并确认的受案登记表、立案决定书、被告人基本情况及户籍证明、在逃人员查询比对表、被告人到案情况说明、搜查笔录、搜查证、扣押决定书、扣押清单、指认照片、冕宁县公安局森荣派出所出具的情况说明；证人沙某、吉某1的证言；被告人阿苏友呷、吉巴姑火、沙马约支的供述与辩解；鉴定意见；辨认笔录及照片；现场勘验笔录、现场图、现场照片等证据予以证实。 原判决认为，被告人吉巴姑火、阿苏友呷、沙马约支违反国家枪支管理法规，非法买卖以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。案发后，被告人沙马约支自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首。民警从被告人阿苏友呷家中搜获射钉枪后，阿苏友呷主动交待了公安机关还未掌握的关于自己与吉巴姑火买卖该支射钉枪的犯罪事实，以自首论。被告人吉巴姑火、阿苏友呷、沙马约支无犯罪前科，是初犯、偶犯，在庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人吉巴姑火犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；二、被告人阿苏友呷犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年；三、被告人沙马约支犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；四、涉案枪支一支依法予以没收。 上诉人（原审被告人）吉巴姑火提出，其接到通知后在家中等待抓捕，具有自首情节；都是买卖的同一把枪支，但原判对其量刑过重。 履行职务的检察员提出，本案可对上诉人（原审被告人）吉巴姑火认定自首，因此原判对其量刑偏重，建议对其减轻处罚。 本院经审理查明的事实与原判决认定事实相一致。在本院二审审理过程中，依法调取了证人吉某2的证言及证人与上诉人（原审被告人）吉巴姑火通话记录，证实吉巴姑火在接到吉某2电话通知后，其让吉某2告知派出所其在家中等待民警的事实。上述证据及原判决所列证据，合法有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）吉巴姑火、原审被告人阿苏友呷、沙马约支相互间非法买卖枪支的行为，已构成非法买卖枪支罪。原审被告人沙马约支自动投案，如实供述，构成自首。原审被告人阿苏有呷虽系抓获归案，但其主动交代的罪行与公安机关掌握的不属于同种，可认定自首。关于上诉人（原审被告人）吉巴姑火提出，其接到通知后在家中等待抓捕，构成自首的情节。经查证，上诉人（原审被告人）吉巴姑火在接到村书记口头通知后，明确让村书记转告派出所并实际在家中等待公安机关,具有自首的自愿性。其虽曾作出不实供述，但之后能够一直如实供述犯罪事实，综合本案相关情节可以认定为自首。故对履行职务检察员的意见及上诉人（原审被告人）吉巴姑火的上诉意见，本院予以采纳。原判决认定事实清楚，审判程序合法，对原审被告人阿苏友呷、沙马约支量刑恰当。鉴于上诉人（原审被告人）吉巴姑火具有自首情节，结合本案三被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，为平衡量刑，决定对上诉人（原审被告人）吉巴姑火予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项和《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第六十七之规定，判决如下： 一、维持四川省冕宁县人民法院（2019）川3433刑初165号刑事判决书第二、第三、第四项，即：被告人阿苏友呷犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年；被告人沙马约支犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；涉案枪支一支依法予以没收。 二、撤销四川省冕宁县人民法院（2019）川3433刑初165号刑事判决书第一项，即：被告人吉巴姑火犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。 三、上诉人（原审被告人）吉巴姑火犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年8月21日起至2020年8月20日止。） 本判决为终审判决。 审判长  李晓军 审判员  林 艳 审判员  王一清 二〇二〇年五月七日 书记员  陈绪梅 附：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。