上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初22728号原告：上海奕渴贸易有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：何晶晶，该公司执行董事。委托诉讼代理人：柳中河，上海申浩律师事务所律师。被告：浙江看健贸易有限公司，住所地浙江省杭州市。法定代表人：刘宗宛。原告上海奕渴贸易有限公司(以下简称奕渴公司)与被告浙江看健贸易有限公司(以下简称看健公司)买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月9日立案受理。期间，因疫情原因中止审理。后因无法向被告看健公司直接或邮寄送达诉讼文书，需公告送达诉讼文书，为此本案根据最高人民法院制定的《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》的规定，适用简易程序于2021年3月9日公开开庭进行了审理。原告奕渴公司的委托诉讼代理人柳中河到庭参加诉讼，被告看健公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告奕渴公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款4,993,800元；2.判令被告支付原告违约金998,760元；3.判令被告支付原告以4,993,800元为基数，自2019年11月12日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。诉讼中，原告撤回第三项项诉讼请求。事实和理由：原、被告于2019年10月30日签订《代运营合作合同》。合同签订后，原告陆续向被告看健公司提供“茅台酒”“五粮液”等酒，但被告在收货后，并未按照合同约定履行货款结算义务。在原告多次催促之下，被告于2019年11月12日出具欠条一份，载明，“看健公司尚欠奕渴公司货款总计4,993,800元”，同时载明，“刘宗宛愿意对上述所欠货款承担连带保证责任”。考虑到刘宗宛现被刑事羁押，在本案中撤回原主张刘宗宛承担连带责任的诉讼请求，保留追究其责任的权利。另，《代运营合作合同》第5条约定，“如未按时付款，乙方必须向甲方支付订单总额的20%作为违约金。合同到期仍未支付，未支付部分乙方需要按照每天万分之五计算利息给甲方，直至账款结清为止”，根据该条款约定，被告应向原告支付违约金998,760元并支付相应利息。原告为维护自身合法权益，故涉讼。被告看健公司未作答辩，亦未提供证据。原告奕渴公司围绕诉讼请求依法提交了包括《代运营合作合同》、销售单、欠条在内的证据，均真实、合法，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，2019年10月30日，甲方奕渴公司与乙方看健公司签订《代运营合作合同》一份，约定如下：1.合作形式。本协议所称合作，指由甲方提供品牌和商品，乙方负责该品牌和商品在阿里平台，京东电子商务平台架构搭建、营销推广、页面设计，上线销售。双方联合经营的运营模式。2.合作期限。合同期限2019年10月22日起至2020年10月21日止。4.双方的权利和义务。乙方权利和义务。乙方依据甲方实际情况搭建网上销售平台并提供相应的运营团队支持，保证其正常运行，使甲方在网上交易活动得以顺利进行。乙方组建并管理该项目的运营团队，并负责店铺以及产品的页面设计、产品信息优化、营销推广、数据分析等工作。该团队提供服务岗位包括：项目运营、营销推广、页面设计、文案策划，客户服务等。乙方负责做好店铺产品的各项整体营销方案，如店铺内实施的大型促销活动或参加平台内的活动，产品的促销价格与优惠条款在甲方协商达成一致后实施，并在实施过程中根据实际情况与甲方协商达成一致后进行调整。乙方有权按照本协议约定向甲方收取技术服务费和佣金收益。甲方的权利和义务。甲方保证其已通过或取得所销售商品需要的各项审批或许可，对其所售商品享有唯一的合法的所有权，且商品销售和交付未侵犯任何第三方的权利。乙方负责对接电商平台，将订单汇集后报甲方，甲方接单后再采购和备货。甲方根据阿里或者京东的要求直接入阿里实仓或者京东指定仓库，也可以发货至乙方仓库，乙方负责创建专供电子商务销售的产品仓库，并配置适用的电子商务仓库管理系统与设备；制定电子商务发货管理办法，合理安排该仓库的管理人员，保证满足日常发货需求。如因乙方发货不及时、漏发货、发错货，二次包装不合规定等所产生的客户纠纷与损失均由乙方承担；甲方需配置一名或以上人员专门负责与乙方对接各项电子商务营销工作，并协助乙方处理好售后问题，如退换货、退款、处理卖家的投诉维权等工作。甲方有权随时对乙方的销售数据及交易行为进行查阅，发现销售数据或交易行为中存在任何问题或怀疑，均有权向乙方发出询问及要求改正的通知等处理。甲方须保证在所有的网络销售平台上独家授权乙方进行运营，未经乙方同意的情况下，不得再另外授权其他任何第三方在各大网络销售平台进行运营或销售相同品牌产品。5.技术服务费、佣金收益及结算方式。技术服务费：暂免。佣金收益：甲方采购商品后加合理利润供货给乙方，乙方负责沟通平台活动补贴，资源位，依据平台要求进行二次包装等，销售后增值收益归乙方所有。结算方式：乙方收到平台货款后6个工作日内支付给甲方。结算货款金额和该批次订单金额一致。(根据平台交易规则，支付宝最长到账时间为15天，因此平台客户确认收货后的第21天，乙方需要全额结清该批次货款)如未按时付款，乙方必须向甲方支付订单总额的20%作为违约金。合同到期仍未支付，未支付部分乙方需要按照每天万分之五计算利息给甲方，直到账款结清为止。协议的落款处甲、乙双方均签章，其中乙方加盖“看健公司”印章，授权代表处并签“刘宗宛”字样。根据奕渴公司提供的“奕渴公司销售单(将进酒业)”(共计9份，其中除2019年11月25日53°赖茅精典的销售单收货人签“刘宗宛”字样外，其他销售单均加盖看健公司印章并由董某、韩某在收货人处签收)显示，其送货情况如下：2019年10月30日，52°五粮液第八代，150箱，单价5,856元，金额878,400元；53°飞天茅台，50瓶，单价2,185元，金额109,250元。2019年11月1日，53°飞天茅台，50箱，单价14,280元，金额714,000元；52°五粮液第八代，55箱，单价5,856元，金额322,080元；53°飞天茅台，150瓶，单价2,185元，金额327,750元。2019年11月4日，52°五粮液第八代，95箱，单价5,856元，金额556,320元；53°飞天茅台，200瓶，单价2,185元，金额437,000元。2019年11月8日，52°五粮液第八代，100箱，单价5,856元，金额585,600元；53°飞天茅台，300瓶，单价2,185元，金额655,500元。2019年11月10日，53°茅台天朝上品贵人酒，30箱，单价280元，金额8,400元；52°剑南迎宾16透明，20箱，单价510元，金额10,200元；53°飞天茅台，60瓶，单价2,185元，金额131,100元；53°飞天茅台(2017年)，10瓶，单价2,700元，金额27,000元；53°飞天茅台(2016年)，20瓶，单价2,800元，金额56,000元；53°飞天茅台(2015年)，18瓶，单价2,900元，金额52,200元；53°飞天茅台(2014年散)，18瓶，单价3,000元，金额54,000元；53°飞天茅台(2014年原箱)，1箱，单价18,600元，金额18,600元。2019年11月25日，53°赖茅精典，30箱，单价1,680元，金额50,400元。2019年11月12日，奕渴公司收到刘宗宛出具的《欠条》一份，载明：兹有看健公司向奕渴公司采购名白酒一批，账款未结，具体如下……(注：内容同上述销售单)以上货款合计欠款XXXXXXX元整。法定代表人：刘宗宛。本人愿意对上述所欠货款承担连带担保责任。担保人：刘宗宛。经查明，奕渴公司成立于2015年11月30日，经营范围为：从事卷烟、雪茄烟的零售；销售预包装食品；日用百货的销售。奕渴公司持有上海市闵行区酒类专卖管理局颁发的有效期为2017年10月至2020年10月的酒类商品经营许可证，及上海市闵行区市场监督管理局颁发的有效期为2020年10月至2025年10月的酒类商品经营许可证。看健公司成立于2016年6月30日，法定代表人为刘宗宛。2019年11月22日，股东由浙江商源供应链股份有限公司、刘宗宛变更为刘宗宛，企业类型由有限责任公司(自然人投资或控股)变更为有限责任公司(自然人独资)。本院认为，原、被告之间签订的《代运营合作合同》系合同当事人的真实意思表示，内容合法有效，合同的条款对合同当事人具有拘束力。双方均应按约履行各自的权利和义务。被告确认收到原告提供的酒类商品，并由其法定代表人出具欠条，欠条载明内容与销售单内容吻合，在被告未能到庭应诉并提供相应反驳证据情况下，原告主张被告支付货款的诉讼请求于法不悖，本院予以支持。关于违约责任。双方在合同中既约定了违约金又约定了逾期利息，该约定对违约方固然有约束力，但在考量违约金计算标准是否合理时，还要兼顾违约金的另一重要特性即补偿性，同时还要衡量被告违约行为的恶意程度，即造成实际违约的事实情况等因素。本案中，原告向被告提供了巨额的酒类商品，然而被告至今分文未付，也未向原告返还货物，造成了原告极大的经济损失，显属不当。现原告仅主张被告按照供货总额的20%承担违约金，综合本案实际情况，本院认为较为妥当、合理，可予准许。另，刘宗宛在欠条上作出了承担连带保证责任的承诺，原告考虑到刘宗宛被刑事羁押的现状，在本案中撤回原主张刘宗宛承担连带责任的诉讼请求并保留追究其责任的权利，系其行使民事权利的行为，原告可另行主张相应权利。被告看健公司经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃自己的抗辩等其他诉讼权利，对此产生的法律后果应由其承担。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，1999年《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江看健贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海奕渴贸易有限公司4,993,800元；二、被告浙江看健贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海奕渴贸易有限公司违约金998,760元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计26,873.96元，公告费560元，合计27,433.96元，由被告浙江看健贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 汤晓音法官助理 周志尧书 记 员 周志尧附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。二、1999年《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。