宁夏回族自治区灵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁0181民初1982号 原告：宁夏盛源房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区灵武市西湖名邸办公楼**。 法定代表人：周学文，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨浩，该公司法务。 委托诉讼代理人：艾紫阳，北京市中银（银川）律师事务所律师。 被告：余志军，男，1972年1月2日出生，汉族，住宁夏回族自治区灵武市。 被告：邢玉霞，女，1975年4月17日出生，汉族，住宁夏回族自治区灵武市。 被告：余佳昊，男，2001年11月14日出生，汉族，住宁夏回族自治区灵武市。 原告宁夏盛源房地产开发有限公司（以下简称盛源房地产公司）与被告余志军、邢玉霞、余佳昊房屋买卖合同纠纷一案,本院于2018年5月3日立案，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本院作出（2018）宁0181民初1985号民事裁定，裁定本案中止诉讼。盛源房地产公司于2018年7月20日向本院申请诉讼保全，本院作出（2018）宁0181民初1985之一号民事裁定，裁定冻结被申请人余志军在灵武市人民法院执行款9133元；冻结被申请人余佳昊在中国农业银行账户存款86867元。2018年12月5日本院作出（2018）宁0181民初1985之二民事裁定，裁定本案恢复诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告盛源房地产公司代理人艾紫阳、被告余志军到庭参加诉讼，被告余佳昊、邢玉霞经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 盛源房地产公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告位于灵武市西湖名邸二期35-2号营业房的逾期腾房占有使用费42192元（按照年租金35000元计算，自2016年10月29日计算至2018年1月12日）；2.被告支付原告位于灵武市西湖名邸二期37-13号营业房的逾期腾房占有使用费36576元（按照年租金35000元计算，暂自2017年3月17日计算至2018年4月2日），此后的占有使用费由被告支付至房屋腾空之日；3.被告将原告所有的位于灵武市西湖名邸二期37-13号营业房恢复原状，并赔偿损失30000元（以鉴定结论为准），以上费用共计101576元；4.本案的诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年10月29日，被告与原告签订《商品房内部认购确认书》向原告购买其开发建设的灵武市西湖名邸35-2号营业房。认购书签订后，原告如约向被告交付了房屋。此后，因被告个人原因不能实现其经营目的。经被告要求，双方同意废止《商品房内部认购书确认书》。2017年3月17日，双方签订一份《商品房买卖合同》，该合同对合同价款及标的物进行了变更，将35-2号营业房变更为37-13号营业房。合同变更后，被告拒绝将其安装在西湖名邸B区35-2号营业房的门头装饰等物品拆除，导致原告长期不能出售、出租该房屋，给原告造成损失。 2017年6月9日，被告再次因个人原因向原告递交退房申请，请求退还37-13号营业房。由于被告对该房屋进行了初步装修，并破坏屋顶等房屋结构。经政府有关部门施压后，原告将购房款454228元退给被告。双方买卖合同解除。合同解除后，原告多次要求被告将37-13号营业房腾空并恢复原状交付原告，但被拒绝。 邢玉霞辩称，原告所述的事实，我方不予认可。签订合同后，我方前去有关部门办理营业执照，但是因为居民楼下不能开餐馆，所以营业执照没有办成，我们也没有对35-2号营业房内部进行装修，后来将35-2号营业房钥匙交给了原告售房部工作人员。在购买房屋时，我们已经明确告诉原告，我们要开餐厅，且由原告盛源公司董事长周学文亲自带着我们看房子。 余志军辩称，我们看完房子，确定了价格并交付了房款，并缴纳了物业储备金8000多元、装修保证金2700元，到现在也原告没有退还。办理营业执照时，相关部门告知居民楼下不具备开餐馆的条件，不能办理营业执照。我们要求退房，原告不同意退，强行将35-2号房款转换成37-13号营业房房款，我多次与原告协商退房款，原告未予退款。直至2017年3月12日我们被迫接受了37-13号营业房，35-2号房屋的价格为6380元每平米，强行换至37-13号房屋的价格为6450元每平米。2017年3月17日我们又办理了营业执照，原告答应将**营业房上的门头换**营业房。在对37-13号房屋进行装修时，原告一直没有履行承诺，将37-13号房屋门头上多余造型拆除，所以我们也无法将35-2号房屋上的门头调换至37-13号房屋。35-2号营业房没有装修，房屋钥匙已经交付给原告售楼部工作人员，不存在原告所述的占有房屋的情况。35-2号营业房门头没有拆除是因为原告与我同37-13号房屋发生纠纷，已经起诉至法院，在法院诉讼过程中，原告将35-2号房屋的门头损毁，并将房屋出租给案外人。装修后期，原告的堂弟周某某带领7、8个人拉电闸，我报警3次，公安机关进行了调解，未果，2017年5月22日我将棺材拉在车上，找原告要求退37-13号房款，但原告未予退款。2017年6月12日原告将37-13号营业房房款退还给我，并于当天派人将37-13号房屋锁上，原告没有通知我搬东西。随后我要求原告退37-13号房屋的装修款未果。起诉至法院后，法院通知我搬走了37-13号房屋内部分能搬走的东西，而且每次都是由法官通知原告法务部工作人员将房屋门打开我搬东西，我并没有接收钥匙，现在房屋钥匙仍由原告保管。我可以将房屋洞口恢复原状，但不支付占用费。 本院经审理认定事实如下：2016年10月29日，邢玉霞及其丈夫余志军（甲方）与盛源房地产公司（乙方）签订《商品房内部认购确认书》，约定甲方认购乙方开发建设的位于灵武市西环路西侧，西湖名邸B区35-2号营业房，建筑面积185.41平方米。原告欲购买上述房屋用于经营药膳狗肉驴肉餐厅，在办理营业执照时被灵武市工商局告知该房屋在居民楼下不符合办理餐饮营业执照的要求。余志军与盛源公司多次协商后，盛源公司将余志军购买的35-2号营业房更换为37-13号营业房。2017年2月24日，被告之子余佳昊与盛源公司签订《商品房内部认购确认书》，双方约定单价为每平米7080元。双方签订《灵武市商品房买卖合同》，约定余志军及其子余佳昊购买盛源公司开发建设的位于灵武市西湖名邸B区37-13号商品房，建筑面积为138.64平方米，每平方米为6450元，总金额894228元；盛源公司应当在2015年6月30日前将商品房交付买受人；双方并对付款方式及违约责任等进行了约定。盛源公司按约向余志军交付了房屋。2017年3月21日，余志军办理了个体工商户营业执照，名称为灵武市余长命药膳狗肉驴肉馆西湖名邸店，经营场所为灵武市西湖名邸****房。 另查明，邢玉霞（原告妻子）与盛源公司因37-13号营业房房屋买卖合同纠纷，于2017年11月28日向本院提起诉讼，本院于2018年5月4日作出（2017）宁0181民初4528号民事判决，判决：一、被告宁夏盛源房地产开发有限公司于本判决生效后五日内向原告邢玉霞支付132417元；二、驳回原告邢玉霞的其他诉讼请求。盛源房地产公司、邢玉霞均不服一审判决，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院，银川市中院于2018年11月2日作出终审判决：驳回上诉，维持原判。 本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。本案中，原、被告对解除涉案房屋买卖合同均无过错。原告主张被告支付位于灵武市西湖名邸二期35-2号营业房、37-13号营业房的逾期腾房占有使用费，因余志军基于《商品房内部认购确认书》、《商品房买卖合同》对35-2号、37-13号营业房享有合法占有、使用权，且2017年双方一直对35-2号、37-13号营业房进行协商处理，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告主张被告将位于灵武市西湖名邸二期37-13号营业房恢复原状，并赔偿损失30000元的诉讼请求，因被告对房屋的装修已形成添附，恢复原状对房屋有一定损毁，且本院作出（2017）宁0181民初4528号民事判决书已对涉案房屋装修问题进行处理，本案不再做处理，现余志军同意将37-13号营业房顶部洞口恢复原状，本院予以支持。被告邢玉霞、余佳昊经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为二人对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百七十六条、第一百七十九条第一款第五项、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决如下： 一、被告余志军、邢玉霞、余佳昊于本判决生效后十五日内将位于灵武市西湖名邸B区37-13号营业房顶部洞口恢复原状； 二、驳回宁夏盛源房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费1166元，保全费980元，两项共计2146元，由原告宁夏盛源房地产开发有限公司负担1646元，由被告余志军、邢玉霞、余佳昊负担500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审判员  李宁涛 二〇一八年十二月二十一日 书记员  曹景芹 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 第一百七十九条第一款第（五）项（五）恢复原状； 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》 第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。