文书内容湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0103民初1268号原告：武汉中构投资有限公司，住所地武汉市江汉区新华下路3栋101号。法定代表人：赵捷,总经理。委托诉讼代理人:柳平、周晶，湖北瑞通律师天元律师事务所律师，一般授权。被告：武汉国创中构房地产开发有限公司，住所地武汉市汉阳区桃花岛城市花园一期综合楼。法定代表人：高庆寿,董事长。被告：湖北国创房地产开发有限公司，住所地：武汉市东湖开发区华光大道18号高科大厦17层。法定代表人：高庆寿,董事长。上列二被告的委托诉讼代理人：刘涛、梅梦元，湖北松之盛律师事务所律师，一般授权。原告武汉中构投资有限公司(以下简称原告)与被告武汉国创中构房地产开发有限公司(以下简称武汉国创中构公司)、湖北国创房地产开发有限公司(以下简称湖北国创公司)借款合同纠纷一案，于2018年1月18日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人周晶，被告武汉国创中构公司、湖北国创公司的委托诉讼代理人刘涛到庭参加诉讼。在诉讼过程中，原告向本院提请诉讼财产保全，本院依法裁定查封、冻结被告武汉国创中构公司、湖北国创公司名下价值人民币2020.82万元的财产。本案现已审理终结。原告诉请法院判令：1.被告武汉国创中构公司向原告偿还借款人民币1957万元，被告湖北国创公司对该债务承担连带清偿责任；2.被告武汉国创中构公司向原告支付至被告武汉国创中构公司实际还款之日止的违约金，截至2018年1月8日，违约金为人民币63.82万元，被告湖北国创公司对该债务承担连带清偿责任；3.二被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2017年3月17日,原告作为“乙方”与作为“甲方”的被告武汉国创中构公司、作为“丙方”的被告湖北国创公司签订《还款协议》,就被告武汉国创中构公司向原告清偿借款本息15740.69万元相关事宜达成如下约定:“在乙方将所持甲方50%股权过户至国创公司或其指定第三方名下后当日或下一个工作日内,甲方偿还乙方首期款2000万元”;“自股权变更完毕之日起,一个月内甲方再向乙方偿还第二期2000万,其后,甲方每个月向乙方偿还1957万元(最后一次付清尾款),自股权变更完毕之日七个月内清偿完毕所有的债务”。2017年3月29日,原告已经将所持被告武汉国创中构公司50%的股权过户至被告湖北国创公司名下。被告武汉国创中构公司于2017年4月1日还款2000万、2017年5月23日还款500万、2017年5月27日还款1500万，逾期向原告支付第一、二期还款;于2017年6月28日100万元、2017年8月9日1200万元，逾期向原告支付第三期部分还款;此后,两被告均未再向原告偿还借款。现原告要求两被告将本应于2017年7月29日前向原告支付的第五期还款人民币1957万元,支付予原告。《还款协议》关于违约金作了如下约定:“如甲方未能按期偿还债务,逾期不超过三个月的,则甲方应自逾期之日起按应付金额的年利率6.5%计算向乙方支付违约金;逾期超过三个月但不超过六个月的,则甲方应自逾期的第四个月开始按应付金额的年利率8%计算向乙方支付违约金;逾期超过六个月的,则甲方应自逾期的第七个月开始按应付金额的年利率10.8%计算向乙方支付违约金,直至全部支付完毕之日。前述违约金按逾期时间分段计算”，截至2018年1月8日,被告武汉国创中构公司逾期清偿第五期还款164天。因此,被告武汉国创中构公司应向原告支付违约金共计人民币63.82万元。《还款协议》关于保证人的保证责任作了如下约定:“丙方自愿为本合同中甲方义务的保证人,为甲方的所有义务承担无限连带责任,直至甲方的义务全部履行完毕”。因此，被告湖北国创公司作为连带责任保证人,应当对被告武汉国创中构公司未在约定的债务履行期届满前履行债务,承担连带责任。被告武汉国创中构公司、湖北国创公司共同辩称：1、原、被告之间的借款本金不是13214.52万元，而是6447.476047万元，《还款协议》中约定的借款本金存在重大误解，原告将本不属于其享有的案外人对被告支付的款项作为借款，而且案外人并未向被告说明其支付款项的性质与用途，也未明确向被告表示放弃向被告追索该款项的权利，因此还款协议中约定的借款本金明显违反公平等价原则，应当予以变更；2、应当按照实际借款金额支付利息，《还款协议》中对借款本金重复计息应当予以调整；3、原告所主张的违约金计算有误，即使按照原告主张的借款本金、利率标准和截止时间，违约金应该是49.12万元。经审理查明，原告所诉事实属实，本院予以认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据质证，对于双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院综合认定如下：1.原、被告三方当事人对签订的《还款协议》是否存在重大误解的问题。原告依据该《还款协议》提起诉讼，主张二被告履行约定义务，被告武汉国创中构公司、湖北国创公司对该协议的真实性不存疑义，但认为《还款协议》内容存在重大误解。根据本案双方当事人陈述及原告当庭所举证据《还款协议》证实，该协议是原、被告三方当事人于2017年3月17日共同协商签定的，协议内容包括借款数额，前期利息数额、各时间段利息利率计算标准、违约金的计算标准、协议三方各自权利义务的承担等，协议尾部有协议三方即本案的原、被告盖章及各自法定代表人签名确认，且被告武汉国创中构公司在协议签订后已向原告自觉偿还了协议所约定的第一期还款2000万元、第二期还款2000万元及第三期部分还款1300万元，共计5300万元。被告武汉国创中构公司、湖北国创公司在诉讼过程中虽提出《还款协议》内容存在重大误解，但无证据证明其对合同内容的意思表示不真实、对协议重要内容产生错误认识，故本院确认原、被告三方当事人于2017年3月17日签订的《还款协议》是各方当事人根据自己的真实意思表示签定的关于借款、还款、逾期还款违约金的承担及保证担保内容的还款协议，协议各方均应当按照约定享有合同权利，承担合同义务。2.关于本案的借款本息数额如何认定的问题。原告诉请认为被告武汉国创中构公司应按照原、被告三方当事人于2017年3月17日签订的《还款协议》的约定，向其偿还第五期还款本金1957万元及逾期还款的违约金。诉讼过程中二被告对《还款协议》约定的借款本息及违约金提出异议，对于控辨双方存在争议的部分，根据双方当事人陈述和经审查确认的证据查明，关于本案的本金部分：（1）2014年4月11日，武汉金万安建筑劳务有限公司支付给被告武汉国创中构公司500万元；同日，曾磊支付给被告武汉国创中构公司500万元；同日何祥富支付给被告武汉国创中构公司900万元；2014年4月14日，武汉市海宇森贸易发展有限公司分两次支付给被告武汉国创中构公司600万元，对于案外人武汉金万安建筑劳务有限公司、曾磊、何祥富、武汉市海宇森贸易发展有限公司支付给被告武汉国创中构公司的款项合计2500万元，有原告提交的证据收款回单五份、武汉金万安建筑劳务有限公司出具的《情况说明》、武汉金万安建筑劳务有限公司的企业基本信息、曾磊出具的《情况说明》、曾磊身份证复印件、何祥富出具的《证明》、何祥富身份证复印件、武汉市海宇森贸易发展有限公司出具的《证明》两份、武汉市海宇森贸易发展有限公司营业执照复印件等证据予以证明，对于原告主张该2500万元系上述案外人受原告所托支付给被告武汉国创中构公司的借款，与《还款协议》中的金额相互印证，本院对该事实依法予以认定。（2）2011年10月23日，案外人武汉市种鸡场（甲方）与原告（乙方）签订《补充协议（1）》，该协议约定：“因武汉市土地整理储备中心武汉新区分中心（以下简称土储新区分中心）资金短缺，无力支付甲方土地补偿金三千六百万元，经甲乙双方与土储新区分中心协商，同意将土储新区分中心应支付甲方收回国有土地使用权剩余补偿费三千六百万元整转为乙方委托土储新区分中心收购合作开发项目剩余土地向阳村和三里坡小学共约54.96亩的土地预付款项。”2011年12月20日,土储新区分中心开具3600万元的资金往来结算票据给被告武汉国创中构公司,由于被告武汉国创中构公司与土储新区分中心合作的项目最终未能开张,此3600万元作为借款借与土储新区分中心,2013年7月9日,土储新区分中心向被告武汉国创中构公司支付967.72万元利息并开具发票，该利息扣除税款后应分给被告武汉国创中构公司的股东即原告的款项为462.4472万元,作为《还款协议》中的借款本金,对于原告主张代被告武汉国创中构公司支付3600万元给土储新区分中心，且享有462.4472万元利息，与《还款协议》中的金额相互印证，本院依法予以认定。（3）对于原告主张替被告武汉国创中构公司垫付的204.6013万元，有（2017）鄂江天内证字第14228号《公证书》、《中构公司代垫国创中构费用计算利息明细表》等证据予以证明，上述所有金额相加（64474760.47+36000000+4624472+25000000+2046013=132145245.47）与《还款协议》中双方确认的13214.52万元相一致，本院予以确认。关于本案的利息部分：（1）依据上述借款本金13214.52万元为基数，按照《还款协议》所约定的利息计算方式至2017年3月9日止的利息为2163.07万元；（2）另就原告注入被告武汉国创中构公司资本金1000万元（已退还），就该款项双方约定自原告的注册资本金实际到账之日按年利率6.5%计算利息，该利息计算截止到2017年3月9日，金额为363.1万元。上述（1）、（2）利息共计2526.17万元，本院依法予以认定。综合原告所举上述证据足以证实本案所涉借款本息为15740.69万元，故对原告在本案中主张被告武汉国创中构公司偿还《还款协议》中第五期还款1957万元及逾期还款违约金，本院依法予以认定。上述事实，有双方当事人的陈述及原告提交的营业执照副本复印件及法定代表人身份证明、工商资料复印件、《还款协议》、《武汉国创中构房地产开发有限公司企业信息》、《准予变更登记通知书》、（2017）鄂江天内证字第14228号《公证书》、《中构公司利息》、《中构公司代垫国创中构费用计算利息明细表》、《中构公司借款应计利息》、收款回单五份、武汉金万安建筑劳务有限公司出具的《情况说明》、武汉金万安建筑劳务有限公司的企业基本信息、曾磊出具的《情况说明》、曾磊身份证复印件、何祥富出具的《证明》、何祥富身份证复印件、武汉市海宇森贸易发展有限公司出具的《证明》两份、武汉市海宇森贸易发展有限公司营业执照复印件、湖北省行政事业单位资金往来结算票据、湖北省地方税务局通用网络代开发票等证据予以证明，上述证据均经庭审质证属实，本院予以认定。本院认为,原告与被告武汉国创中构公司、湖北国创公司签订的《还款协议》，系各方当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，各方之间借贷、担保的契约关系真实有效。原告依约于2017年3月29日将所持被告武汉国创中构公司50%的股权过户至被告湖北国创公司名下，履行了合同义务，被告武汉国创中构公司逾期偿还应于2017年7月29日前向原告支付的1957万元，构成违约，应承担相应违约责任。被告湖北国创公司亦未依约履行保证义务，对上述债务应承担连带保证责任。故对原告在本案中主张被告武汉国创中构公司偿还《还款协议》中第五期还款1957万元及逾期还款的违约金及被告湖北国创公司承担连带保证责任，具有事实和法律依据，本院予以支持。被告武汉国创中构公司、湖北国创公司认为《还款协议》存在重大误解、借款本息数额有误等辩论意见，没有事实依据，本院对其辩论意见不予采纳。依照《中华人共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告武汉国创中构房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告武汉中构投资有限公司偿还借款人民币1957万元及支付违约金63.82万元,合计2020.82元（违约金计算截止到2018年1月8日），此后的违约金以所欠借款本金为基数按合同约定利率计算至欠款清偿之日止。二、被告湖北国创房地产开发有限公司对上述第一项判决承担连带保证责任，且在承担保证责任后有权向被告武汉国创中构房地产开发有限公司追偿。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费71421元、诉讼保全费5000元，共计76421元，由被告武汉国创中构房地产开发有限公司、湖北国创房地产开发有限公司承担，此款原告武汉中构投资有限公司已预付，被告武汉国创中构房地产开发有限公司、湖北国创房地产开发有限公司随同上述判决款项一并给付原告武汉中构投资有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判长  杨晓华二〇一八年三月二十六日书记员  余 鑫湖北省武汉市江汉区人民法院裁判文书签批表案号：(2018)鄂0103民初1268号案由：借款合同纠纷当事人：原告武汉中构投资有限公司被告武汉国创中构房地产开发有限公司、湖北国创房地产开发有限公司主审人发杨晓华2018.3.29校对人：杨晓华余鑫拟印份数：10份