四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1102民初3545号原告：鲁礼胜，男，1963年1月2日出生，汉族，住四川省乐山市五通桥区。委托诉讼代理人：唐巍，四川睿典律师事务所律师。被告：代民荣，男，1968年10月15日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。被告：四川佳祥物流有限公司。住所地：乐山市市中区。法人代表：宋佳穗。委托诉讼代理人：杜建东，1976年8月9日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。被告：彭刚，男，1968年12月27日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。被告：永安财产保险股份有限公司乐山中心支公司。住所地：乐山市市中区龙游路北段***号*楼。负责人：刘刚，总经理。委托诉讼代理人：张翔，男，1982年4月25日出生，汉族，住四川省犍为县。系该公司员工。原告鲁礼胜与被告代民荣、彭刚、四川佳祥物流有限公司（以下简称：佳祥物流公司）、永安财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称：永安财保乐山中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月19日立案后，依法适用简易程序进行了审理。原告鲁礼胜的委托诉讼代理人唐巍，被告彭刚、被告佳祥物流公司的委托诉讼代理人杜建东、被告永安财保乐山中心支公司的委托诉讼代理人张翔到庭参加诉讼。审理中，当事人申请庭外和解3个月，本院予以准许。本案现已审理终结。原告鲁礼胜向本院提出诉讼请求：1、判令被告代民荣、四川佳祥物流有限公司赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失共计人民币723735.12元（赔偿清单附后）；2、判令被告永安财保乐山中心支公司在保险责任范围内承担赔付责任；3、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2015年12月14日，被告代民荣驾驶被告佳祥物流公司所有的川L63***号重型自卸货车从乐山市市中区苏稽镇蚕桑村方向往徐浩大桥方向行驶，17时47分，当该车行驶至乐山市市中区苏稽镇西岸第一城外路段时，与同向在前由原告鲁礼胜驾驶的川LMC6**号普通二轮摩托车相撞，造成原告鲁礼胜受伤及车辆损坏以及手机等财产损失的交通事故。本次事故经乐山市公安局交通警察支队直属一大队作出乐公交认字【2015】第00338号道路交通事故认定书，确定被告代民荣驾驶不符合技术标准的机动车在道路上行驶未确保安全，是导致此事故发生的直接原因，负事故全部责任，原告在此事故中无违法行为无责任。事故发生后，原告被送往乐山市市中区人民医院、乐山市人民医院进行治疗，后因病情严重于2016年1月4日转送上级医院四川大学华西医院上锦院区继续治疗。经诊断，原告右股骨远端、右胫骨平台开放性骨折伴慢性骨髓炎；右膝关节开放性损伤伴慢性感染；右膝关节脱位伴内侧副韧带缺损；右大队中下段至小腿上段内侧皮肤软组织缺损伴伤口感染；右腓骨头骨折伴腓总神经损伤。该医院为原告进行了清创探查、复位、固定手术等，后原告于2016年3月25日出院。出院后因病情需要，原告又分别于2016年6月8日、2016年7月1日、2017年5月4日再次入院治疗，于2017年6月9日出院。原告在本次事故中被鉴定为九级伤残。因家境贫寒，长期以来原告是家庭的顶梁柱，是家庭的主要收入来源，在此次事故中却落下下肢残疾并可能截止的惨况，其本人和家属遭受了严重的精神损害，其精神痛苦难以想象。被告佳祥物流公司所有的川L63***号重型自卸货车在被告永安财保乐山中心支公司购买了保险，且本次事故发生在保险期间内，被告永安财保乐山中心支公司应当在保险责任范围内承担赔付责任。特诉请法院判决被告赔偿原告医疗费128769.12元、残疾赔偿金113340元、精神抚慰金10000元、交通费2759元、住宿费1000元、误工费353208元、护理费75072元、住院伙食补助费5340元、营养费10000元、鉴定费1030元、被抚养人生活费17217元、财产损失费6000元，以上共计723735.12元。被告代民荣代辩称：对本次事故的发生和责任的认定无异议。该车辆是彭刚挂靠的佳祥公司经营。被告佳祥物流公司辩称：对本次事故的发生和责任的认定无异议。川L63***号重型自卸货车是彭刚挂靠到佳祥公司经营，该车的保险的由彭刚购买。佳祥物流公司在本案中不承担责任。本案中佳祥物流公司没有垫付任何费用。被告永安财保乐山中心支公司辩称：本次交通事故的基本事实和责任划分无异议。川L63***号车辆在保险公司处投保了交强险和商业第三人险不计免赔，其中第三者责任险保险限额为100万元，对于保险公司垫付的4万元医疗费要求在本案中一并解决。本案中，原告的医疗费按照保险合同约定应该剔除自费药费用，该部分费用为27317元。精神抚慰金应该赔偿6000元。交通费根据相关法律规定。原告不管是在乐山住院还是到成都住院，均是当日住院转院的，住宿费费不认可。原告诉请的误工费计算标准和年限均有异议，原告采用建筑行业的平均工资计算缺乏证据支持，应该根据户籍和收入情况进行确认，对于年限因为原告没有举证证明具体的务工天数，根据相关法律规定应该计算到评残前一日。对护理费的标准有异议，应该是127元/天。对于护理的天数也有异议，根据原告6次主要的天数计算，分别是19天、80天、15天、36天、21天、2天，共计171天，其中2016年6月8日到2016年6月23日，这次住院的出院医嘱上是嘱咐部分护理依赖，所以这部分的时间应该乘以0.6，最终护理天数为187天。住院伙食应该参照25元一天，住院时间应该是173天。营养费没有医嘱支持和相关法律依据，原告诉请的营养费1万元太高，不认可。鉴定费按照合同约定，保险公司不承担，应有被保险人自己承担。关于被抚养人生活费，因被抚养人是城镇居民，应该购买了养老保险，原告应举证其无收入来源和丧失劳动力。对于财产损失，手机没有相关证据证明手机受损，也没有相关证据证明手机无法修复，手机保险公司定损为300元，摩托车损失应该以保险公司定损为准，摩托车定损为600元。被告彭刚辩称：对本次事故的发生和责任的认定无异议。川L63***号重型自卸货车挂靠佳祥物流公司经营，实际所有人是彭刚。被告代民荣是彭刚雇佣的驾驶员，事发当天由彭刚安排被告代民荣出车发生此次交通事故。本次事故中垫付医疗费50000元，要求在本案中一并解决。本院经审理认定的事实如下：2015年12月14日，被告代民荣驾驶川L63***号重型自卸货车从乐山市市中区苏稽镇蚕桑村方向往徐浩大桥方向行驶，17时47分，当该车行驶至乐山市市中区苏稽镇西岸第一城外路段时，与同向在前由原告鲁礼胜驾驶的川LMC6**号普通二轮摩托车相撞，造成原告鲁礼胜受伤及车辆损坏以及手机等财产损失的交通事故。事故发生后，原告送往乐山市市中区人民医院治疗，于2015年12月16日出院。当日，被转入乐山市人民医院继续治疗，于2016年1月2日出院，以上共计住院时间为19天。出院诊断：右胫骨平台开放性骨折、右股骨内侧髁开放性骨折、右大腿及右膝大面积潜行剥脱伤伴左膝内侧皮肤软组织缺损；出院医嘱：上级医院进一步治疗。2016年1月4日转入成都上锦南府医院（四川大学华西医院上锦院区）继续治疗，于2016年1月12日在全麻下行右下肢扩创术+外支架固定术+克氏针内固定术，之后于2016年3月25日出院，住院时间为81天。出院诊断：1、右胫骨平台开放性骨折伴感染、软组织缺损、骨外露；2、右膝关节化脓性感染；3、内侧皮肤组织缺损术后4膝髁间嵴骨折；5、右侧腓骨小头骨折；6、右膝半月板、韧带损伤；7、右大腿大面积软组织缺损、坏死；8、中度贫血、低血蛋白症。出院医嘱：出院后前三个月每月门诊随访，注意休息，全休叁个月，扶双拐或助行器患肢部分负重行走；加强营养及护理等。原告于2016年6月8日到乐山市人民医院继续治疗，于2016年6月23日出院，住院时间15天。出院诊断：1、右膝内侧软组织脓肿形成；2、右胫骨平台开放性骨折并皮肤软组织缺损、感染术后。出院医嘱：院外继续伤口换药，避免伤口感染；建议休息壹月，部分护理依赖；如有不适，立即返院等。2016年7月1日，原告到成都上锦南府医院（四川大学华西医院上锦院区）继续治疗，于2016年7月22日出院，住院时间为21天。出院医嘱：出院后每个月门诊随访，注意休息，扶双拐或助行器患肢部分负重行走，加强营养及护理等。2017年5月4日，原告到成都上锦南府医院（四川大学华西医院上锦院区）继续治疗，于2017年5月6日全麻下行右股骨远端、右胫骨平台开放性骨折内固定取除。之后于2017年6月9日出院，住院时间为36天。出院医嘱：加强营养，高营养饮食；建议长期休息，避免体力劳动；出院后2周、1月、2月、3月、5月、7月、9月、12月返院复查。原告鲁礼胜在以上六次住院时间为172天期间，共花费住院医疗门诊费用166176元，其中被告永安财保乐山中心支公司垫付40000元，被告彭刚垫付50000元。经永安财保乐山中心支公司定损，原告的手机损失确定为350元，摩托车损失确定为600元。乐山市公安局交通警察支队直属一大队对本次事故作出乐公交认字【2015】第00338号道路交通事故认定书，确定被告代民荣驾驶不符合技术标准的机动车在道路上行驶未确保安全，是导致此事故发生的直接原因，负事故全部责任，原告鲁礼胜在此事故中无违法行为无责任。川L63***号重型自卸货车有被告彭刚挂靠佳祥物流公司经营，彭刚每年向佳祥物流公司交纳车辆管理服务费3600元，该车的登记所有人是佳祥物流公司，但实际所有人是彭刚。原告系彭刚雇佣的驾驶员。四川西南司法鉴定中心于2016年5月23日作出川西南鉴（2016）临鉴字第0638号司法鉴定意见书，载明：被鉴定人鲁礼胜伤残等级评定为九级。原告支付鉴定费1030元。原告鲁礼胜出生于1963年1月2日，系城镇居民。乐山西城建筑工程有限公司于2015年11月10日出具的《证明》证实：“鲁礼胜是西城建筑工程有限公司员工，在四川省乐山市西岸第一城房地产开发项目工程部粘贴花岗石组任花岗石粘贴泥水匠职务，从2015年11月10日开始工作，按日计算工作300元／天”。乐山市第二建筑公司、乐山五通桥区住房和城乡建设局于2017年3月14日出具的《证明》证实：“鲁礼胜系原乐山市第二建筑公司破产企业职工，该职工于1978年12月参加我单位工作，一直从事泥工工作至今”。刘学轸系鲁礼胜母亲，出生于1932年6月19日，刘学轸生育有6个子女。上述事实，有身份证明材料、交通事故认定书、出院证、病历材料及相关医疗票据、保单、保险条款、鉴定费票据、司法鉴定意见书、汽车挂靠经营合同书以及双方当事人陈述等证据予以证实。本院认为：公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，侵权人应当承担民事赔偿责任。公安机关作出的责任认定，客观公正，本院予以采信。被告代民荣的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十三条第一款第一项“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采制动措施的安全距离”及第二十一条“驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车”之规定，是造成此次事故的直接原因，应当承担此次交通事故的全部责任；原告鲁礼胜在本次交通事故中无违法行为，不应当承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，被告代民荣在本次交通事故中给造成原告鲁礼胜的损失应当承担全部赔偿责任。因被告代民荣系被告彭刚雇佣的驾驶员，其在从事雇佣活动中发生此次交通事故，雇主应当承担赔偿责任。又因肇事车辆挂靠被告佳祥物流公司运营，根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，以挂靠形式从事道路运输活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。川L63***号重型自卸货车在保险公司投保了交强险和保险限额为100万元的商业三者险及不计免赔，事故发生是在保险期间。按照法律规定，应由保险公司先在交强险限额内承担赔偿责任，超出后由彭刚承担的部分，按保险合同的约定，转由保险公司在商业第三者责任险限额内赔付，之后超出限额部分由被告彭刚和佳祥物流公司承担连带责任。关于是否应当扣除原告医疗费中的自费药问题。根据法律法规的相关规定，采用格式条款订立合同应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采用合理方式提请对方注意免除或者限制责任的条款。保险人在保险条款中免赔条文采用不同的颜色印制，视为向投保人履行提醒义务，但除此之外，保险人更需向投保人履行解释说明义务，就免赔条款向投保人进行解释说明。加之被告彭刚当庭陈述其在投保时只看见过《机动车综合商业保险条款》，保险公司的保险员没有告知过免赔细则，也没有看见过保险条款。现有证据不能充分证明保险公司已就扣除自费药等相应的免责条款向投保人尽到了说明义务，本院不能仅凭保险人提交的“机动车综合商业保险条款”来证明其已向投保人进行了明确说明义务。对保险公司要求扣除治疗原告受伤后产生的自费药费用的意见本院不予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，医疗费是治疗原告损伤实际支出的费用，依据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，对原告的医疗门诊费合计166176元，予以确认。原告受伤后多次住院，其住院时间合计为187天。原告诉请住院伙食补助费，根据本地生活水平确定为4300元（25元天×172天）。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据原告的伤情和出院时医嘱，原告需要加强营养，高营养饮食。本院对原告诉请营养费酌情支持6000元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限等情况，参照受诉法院所在地居民服务业予以确定。原告于2016年3月25日在成都上锦南府医院在出院后，医嘱为全休叁个月，加强营养及护理；原告于2016年6月23日在乐山市人民医院出院后，医嘱为建议休息壹月，部分护理依赖。本院对原告诉请的护理费确定为：1.住院期间的护理费为23868元（36218元/年÷12月÷21.75天月×172天）；2.出院后的护理费根据原告伤情和医嘱，确定为10563元〔（36218元/年÷12月×3月）+（36218元/年÷12月×1月×50%）〕。以上护理费为34431元（23868元+10563元）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。根据原告伤情，在原告最后一次出院后，医嘱为建议长期休息，避免体力劳动。可见，原告因伤残存在持续误工的情形，误工时间可计算到定残日前一天。原告于2016年5月23日定残，误工时间为160天。原告受伤前在建筑行业从事泥水工作，其误工费按受诉法院所在地建筑业确定为19242元〔（44151元/年÷12月×5月）+（44151元/年÷12月÷21.75天月×计薪日5天）〕。残疾赔偿金根据受害人的伤残等级，原告系城镇居民，出生于1963年1月2日。残疾赔偿金按照当地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告于2016年5月23日评残，为九级伤残，其诉请的残疾赔偿金确定为113340元与法律规定相符，予以支持。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人刘学轸依靠原告实际扶养而又没有其它生活来源，对原告诉请被扶养人刘学轸生活费与事实和法律规定相符，对原告诉请主张被扶养人生活费17217元，本院予以支持。原告受伤后，因病情需要，曾三次到成都就医，对原告诉请的住宿费酌情支持600元。根据原告提交的车票，对原告诉请的交通费酌情支持1600元。在本次交通事故中，造成原告摩托车和手机受损，原告诉请摩托车损失为5000元，手机损失为1000元，但原告没有对所受损财产的损失大小进行评估，保险公司认可手机损失为350元，摩托车损失为600元，符合实际情况，本院对原告的财产损失确定为950元。原告受伤后对其损伤后果进行鉴定，并因此而产生伤残鉴定费，该费用与本案有关联性，原告诉请的鉴定费1030元予以支持。据此，本院确定原告的物质性赔偿费用为：医疗费166176元、住院伙食补助费4300元、营养费6000元、护理费34431元、误工费19242元、残疾赔偿金113340元、被扶养人生活费17217元、住宿费600元、交通费1600元、鉴定费1030元、财产损失950元，精神抚慰金根据原告的伤残情况和本地的平均生活水平等因素，本院酌情考虑为6000元，以上共计370886元。按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。......”规定，交强险适用无过错责任归责原则。属于医疗费用赔偿限额项下的费用为176476元（医疗费166176元+住院伙食补助费4300元+营养费6000元），属于死亡伤残赔偿限额项下的费用为193460元（370886元-176476元-950元），属于财产损失赔偿限额项下的费用为950元。原告的医疗费用和伤残赔偿费用已大于交强险的医疗费用和死亡伤残赔偿费用限额项下的费用，永安财保乐山中心支公司在交强险的赔偿限额内赔付原告医疗费1万元和伤残费用110000元，剩余部分249936元（370886元-120000元-950元）由被告彭刚承担，因被告彭刚在永安财保乐山中心支公司处投保了机动车第三者责任保险，其限额为100万元，并约定了不计免陪，故由被告彭刚承担的费用转由永安财保乐山中心支公司在第三者责任险的限额内承担，即249936元。原告财产损失在交强险的财产损失赔偿限额项内，由保险公司承担950元。鉴于在本案发生后永安财保乐山中心支公司先行垫付了4万元医疗费，被告彭刚垫付的费用为50000元，应予以扣减。永安财保乐山中心支公司实际应赔付原告的费用共计280886元（120000元+950元+249936元-40000元-50000元）；永安财保乐山中心支公司被告彭刚垫付的费用50000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、永安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效后十日内支付鲁礼胜的费用共计280886元；二、永安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效后十日内支付彭刚的费用共计50000元；三、驳回鲁礼胜的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1892元（已减半收取）,由原告鲁礼胜负担1000元，被告彭刚负担892元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  成征帆二〇一八年一月十八日书记员  周天文