湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂武汉中民商初字第00016号原告：邓杰。委托代理人：杨晓辉、ＸＸ，湖北中和信律师事务所律师。被告：薛如秀。被告：内蒙古金汇农畜产品物流有限责任公司察右前旗分公司，住所地：内蒙古自治区乌兰察布市察右前旗察哈尔工业园区（总公司楼内）。负责人：薛如秀。被告：内蒙古金汇农畜产品物流有限责任公司，住所地：内蒙古自治区乌兰察布市察右前旗察哈尔工业园区。法定代表人：王士东，该公司董事长。委托代理人：张俊杰、ＸＸＸ，内蒙古义利律师事务所律师。原告邓杰诉被告薛如秀、被告内蒙古金汇农畜产品物流有限责任公司察右前旗分公司（以下简称金汇察右前旗分公司）、被告内蒙古金汇农畜产品物流有限责任公司（以下简称内蒙古金汇公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月9日公开开庭进行了审理。原告邓杰的委托代理人杨晓辉、ＸＸ，被告内蒙古金汇公司的委托代理人张俊杰、ＸＸＸ到庭参加了诉讼；被告薛如秀、金汇察右前旗分公司经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。本案立案前，本院依照原告的申请采取了相应的诉前保全措施。原告邓杰诉称：2011年12月12日，被告薛如秀与白金先、邓杰签订《借款协议书》，约定薛如秀向白金先借款人民币1210万元人民币，借款期限从2011年12月15日起至2012年6月15日止，到期不还每天支付违约金1.2‰，邓杰对薛如秀的还款提供担保。金汇察右前旗分公司向邓杰作出反担保承诺，向邓杰提供无条件不可撤销之连带责任保证。因薛如秀未按期还款，白金先以邓杰为被申请人向泸州仲裁委员会（下称泸州仲裁委）申请仲裁。2014年1月28日，泸州仲裁委裁决由邓杰在接到裁决书之日起7日内支付白金先17590132元并承担仲裁费86500元。其后，白金先向武汉市中级人民法院申请执行该仲裁裁决书。由此，邓杰与白金先签订《执行和解协议》约定：邓杰向白金先支付1600万元人民币，白金先不得再以仲裁裁决书为依据向邓杰主张任何权利；邓杰对其承担的1600万元债务及相关损失自行向薛如秀追偿。现邓杰已向白金先支付1300万元并就剩余300万元向白金先提供执行担保，邓杰现诉请：1、判令薛如秀偿付原告1600万元人民币，并支付自2014年8月27日起至判决书指定付款履行期满之日止的逾期付款利息以及原告的其他经济损失共计150万元人民币；2、判令金汇察右前旗分公司和内蒙古金汇公司对薛如秀的上述付款义务承担连带责任；3、本案的诉讼费和诉前财产保全费由三被告共同承担。庭审时，原告对诉请进一步明确为：诉请第一项，1600万元是本金，原告是分期支付的，利息是按同期银行一年期贷款利率分期计算到起诉之日，原告要求计算到付清为止，这个150万元是估算的，现在应该还没有150万元，这里面还包括仲裁费400元、撤裁费400元；诉请第二项，金汇察右前旗分公司应该承担保证担保责任，内蒙古金汇公司是金汇察右前旗分公司的总公司，应该承担连带责任。被告薛如秀、金汇察右前旗分公司未到庭亦未答辩。被告内蒙古金汇公司辩称：一、原告是与薛如秀、白金先签订的借款协议书，原告未要求答辩人提供反担保，之后答辩人也从未向原告提供反担保；二、金汇察右前旗分公司系答辩人的分支机构，没有法人资格，无权作出担保，即便作出也没有效力；三、金汇察右前旗分公司冒用答辩人分支机构名义提供担保，原告在明知的情况下与其签订反担保，是恶意串通的行为，应该驳回。经审理查明，2011年12月12日，白金先与薛如秀签订《借款协议书》，约定：白金先借给薛如秀人民币1210万元，借款期限为180天，从2011年12月15日至2012年6月15日止；薛如秀用自己的内蒙古金汇公司的个人股权33%和该公司固定资产以及土地作为担保质押，以此保证白金先资金安全；如果薛如秀到期无力偿还借款，白金先可以凭此协议对上述质押个人股权及质押物等所有权进行变更、拍卖等，以弥补白金先损失；薛如秀于借款到期日将本金及利息一次性存入白金先指定的账户；到期不还每天支付违约金1.2%；因薛如秀违约致使白金先采取诉讼或仲裁方式实现债权的，薛如秀应承担由此产生的一切费用。在该借款协议书上白金先、薛如秀签名捺印外，邓杰在担保人处签名捺了手印。其后，薛如秀向邓杰出具承诺书载明：“如果邓杰因提供上述担保而遭受任何经济损失，由本人立即无条件予以全部赔偿；如因本人违反承诺而发生纠纷，由邓杰所在地人民法院管辖”。在该承诺书上，金汇察右前旗分公司盖章出具反担保承诺，载明：关于薛如秀与白金先于2011年12月12日签订的《借款协议书》，本分公司向担保人邓杰提供反担保，担保类型为无条件且不可撤销之连带责任保证；如果分公司违反担保承诺而发生纠纷，由邓杰所在地人民法院管辖。因薛如秀未按期还款，2014年1月18日，白金先作为申请人仅将邓杰作为被申请人向泸州仲裁委申请仲裁，泸州仲裁委（2013）泸仲字第129号裁决书查明：“2011年12月16日，白金先将人民币1000万元汇入薛如秀在《借款协议书》指定的银行账户”，并裁决如下：“1、邓杰应支付白金先人民币1000万元和利息1312000元；2、邓杰应支付白金先自2012年6月16日起至2014年1月6日止的违约金5973132元，并按此标准支付从2014年1月7日起至实际支付之日止的违约金；3、邓杰应向白金先支付保全费5000元、律师代理费30万元；本案仲裁费86500元由邓杰承担”。由此，本院于2014年4月14日向邓杰下达的（2014）鄂武汉中执字第00324号执行通知书，载明：“白金先与你借款担保合同纠纷一案，泸州仲裁委于2014年1月28日作出的（2013）泸仲字第129号裁决书已发生法律效力，权利人白金先于2014年3月27日向本院申请执行，本院于同日依法立案执行，……责令你自本通知书送达后即履行下列义务：1、向白金先支付人民币本息合计为11312000元；支付自2012年6月16日起至2014年1月6日止的违约金5973132元，并按此标准支付从2014年1月7日起至实际支付之日止的违约金；2、加倍支付迟延履行期间的债务利息；3、承担保全费5000元、律师代理费300000元、仲裁费86500元及执行费”。在执行中，白金先、邓杰经协商自愿于2014年8月13日达成和解协议如下：1、白金先声明：截至本协议签订之日，薛如秀仍未向白金先偿还借款本金、利息、违约金及其他任何款项。2、截至2014年1月6日，本案执行标的金额合计为17676632元人民币，双方同意：在邓杰按本协议向白金先支付人民币1600万元后，邓杰在本案中的义务即全部履行完毕，白金先不得再以该裁决书为依据向邓杰主张任何权利；邓杰对其承担的1600万元债务及相关损失自行向薛如秀追偿；对于剩余部分，白金先自行向薛如秀主张。3、以上第二条1600万元的支付进度与条件如下：（1）、本协议签订后十五日内，邓杰支付800万元整，之后一周内再支付200万元整；在这之后一周内，对于剩余600万元款项，邓杰保证武汉神龙东信汽车内饰件有限公司出具一份执行担保函并交白金先保存，白金先则立即申请法院解除对邓杰财产（注：邓杰在武汉神龙东信汽车内饰件有限公司98%股权和房屋等）的查封；（2）、在法院解除上述查封后三个月内，邓杰向白金先支付300万元；（3）、在法院解除上述查封后六个月内，在白金先向邓杰交还上述执行担保函原件的同时，邓杰向白金先支付最后剩余的300万元。4、白金先要求邓杰将全部款项直接支付到泸州市纳溪区国有资产经营有限公司在工行四川泸州分行安富支行的帐号：23×××04上。5、本案执行费由白金先承担。2014年8月27日，邓杰向泸州市纳溪区国有资产经营有限公司的上述账号上汇款1000万元整；2014年11月24日，邓杰向泸州市纳溪区国有资产经营有限公司的上述账户上汇款300万元整；2015年1月12日，邓杰向泸州市纳溪区国有资产经营有限公司的上述账户上转款300万元整。2015年2月11日，本院（2015）鄂武汉中执恢字第00001号案件执行结束通知书载明：“白金先与邓杰借款担保合同纠纷一案，泸州仲裁委作出的（2013）泸仲字第129号裁决书已发生法律效力。白金先于2014年3月27日向本院申请执行，本院于同日依法受理。在执行过程中，双方自愿达成《执行和解协议》，并已全部履行完毕，故本案已执行结束，特此通知”。期间，薛如秀于2014年10月13日出具了一份《还款承诺书》，承诺在短时间内无条件赔偿邓杰所受全部经济损失；如违反承诺导致邓杰追偿，由邓杰所在地（武汉市）人民法院管辖。邓杰于2014年11月24日向本院提起诉讼，请求判如所请。另查明：邓杰分别于2013年11月11日、2014年3月31日向泸州市中级人民法院缴纳案件受理费各400元，共计800元。内蒙古金汇公司成立于2011年1月18日，经营截止日期为2041年1月17日；企业类型：有限责任公司；注册资本：6500万元；成立时，法定代表人为薛如秀；2014年3月20日，法定代表人变更为王士东。金汇察右前旗分公司成立于2011年6月29日，经营截止日期为2021年6月29日；企业类型：有限责任公司分公司；负责人薛如秀。金汇察右前旗分公司为内蒙古金汇公司的分公司。上述事实有原告提交的借款协议书、第一被告的书面承诺和第二被告的反担保承诺、（2013）泸仲字第129号裁决书、（2013）泸民仲字第10号民事裁定书及其送达回证、（2014）泸民仲字第1号民事裁定书及其送达证明、（2014）鄂武汉中执字第00324号执行通知书、执行和解协议、还款承诺书、中国光大银行电汇凭证及转账回单、执行担保书、银行转账回单、（2015）鄂武汉中执恢字第00001号案件执行结束通知书及送达回证、邓杰向泸州中院申请确认仲裁条款无效和申请撤销仲裁裁决的案件受理费缴款收据、察右前旗工商行政管理局档案质料等证据予以佐证。本院认为，邓杰作为白金先与薛如秀所签订的《借款协议书》中的担保人，已依照泸州仲裁委（2013）泸仲字第129号裁决书的裁决，在执行中按其与白金先达成的执行和解协议，承担了向白金先支付薛如秀所欠款项1600万元。根据中华人民共和国担保法规定：保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。薛如秀应向邓杰偿付1600万元，并应以泸州仲裁委（2013）泸仲字第129号裁决书中确定的同期人民银行人民币一年期贷款利率的4倍为计息标准，向邓杰支付1000万元人民币自2014年8月28日起、300万元人民币分别自2014年11月25日及2015年1月13日起至上述款项清偿之日止的利息；并应赔偿邓杰由此已向泸州市中级人民法院缴纳的案件受理费800元。薛如秀向邓杰出具的承诺书以及金汇察右前旗分公司向邓杰出具的反担保承诺均为各方当事人的真实意思表示。根据《中华人民共和国担保法》第二十九条的规定：企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十七条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理。因金汇察右前旗分公司系内蒙古金汇公司的分公司，金汇察右前旗分公司在薛如秀向邓杰出具的承诺书上出具的反担保承诺，并无内蒙古金汇公司作为企业法人对金汇察右前旗分公司的书面授权，金汇察右前旗分公司的反担保承诺应为无效承诺。对于企业法人的分支机构未经法人书面授权所作的担保应为无效，法律有明文规定，邓杰与金汇察右前旗分公司理应知晓，双方均有过错。薛如秀自分公司、总公司成立之日至2014年3月20日均系内蒙古金汇公司的法定代表人，故内蒙古金汇公司对金汇察右前旗分公司的无效担保亦有过错。据此，金汇察右前旗分公司应对薛如秀上述向邓杰应偿付、支付及赔偿的款项承担50%的赔偿责任，内蒙古金汇公司应对金汇察右前旗分公司承担赔偿的款项承担连带赔偿责任。综上，依照最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国担保法》第二十九条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、薛如秀应于本判决生效之日起十日内向向邓杰偿付1600万元，并应以同期人民银行人民币一年期贷款利率的4倍为计息标准，向邓杰支付1000万元人民币自2014年8月28日起、300万元人民币分别自2014年11月25日及2015年1月13日起至上述款项清偿之日止的利息；赔偿邓杰已向泸州市中级人民法院缴纳的案件受理费800元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。二、内蒙古金汇农畜产品物流有限责任公司察右前旗分公司对薛如秀上述向邓杰应偿付、支付及赔偿的款项承担50%的赔偿责任；内蒙古金汇农畜产品物流有限责任公司应对金汇察右前旗分公司承担赔偿的款项承担连带赔偿责任。三、驳回邓杰的其他诉讼请求。本案案件受理费126800元、诉前保全费5000元，由薛如秀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院（单位编码：103001），开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：05×××69-1。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判长郑德祥审判员姚红人民陪审员陈桂荣二〇一五年五月二十二日书记员毛亚坤