重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝02民终1046号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区江北城西大街25号平安财富中心电梯楼层20-21层，统一社会信用代码9150000075624841XK。负责人：曹阳，总经理。委托诉讼代理人：冉燕，重庆凯豪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈保梅，女，1955年7月14日出生，汉族，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：石亮金，重庆渝豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周晓华，男，1965年8月6日出生，汉族，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。被上诉人（原审被告）：梁平县平安运输有限责任公司，住所地梁平区梁山街道机场路399号，法定代表人周啟富，梁工商注册号5002280000059041-2-1。法定代表人：周啟富，男，1969年12月26日出生，汉族，重庆市梁平区人，住重庆市梁平区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称：平安财保重庆分公司）因与被上诉人陈保梅、周晓华、梁平县平安运输有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市梁平区人民法院(2017)渝0228民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安财保重庆分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求事项。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定陈保梅的伤残等级为八级不当，应为十级。重庆渝万司法鉴定所出具的鉴定意见中陈保梅胸10椎体压缩性骨折属于新鲜骨折，与外伤存在因果关系，其余椎体系陈旧性骨折以及退行性改变。重庆市万州司法鉴定所出具的鉴定意见中：被鉴定人两个椎体（胸8、10）压缩性粉碎性骨折（压缩程度均达1/2）的伤残程度系8级。一审法院适用鉴定结论出现错误，根据重庆渝万司法鉴定所的意见，胸8椎体的受伤与本次事故没有关联性，不存在任何参与度的问题，根据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.2，陈保梅的伤残与事故有因果关系的部分是10级伤残，其残疾赔偿金应为61884.9元。陈保梅二审辩称，关于重庆市渝万司法鉴定中心出具的鉴定意见，该鉴定意见所援引的病历资料当中没有包括梁平县医院的复查CT片，鉴定所在鉴定期间未向被上诉人收集该CT片，在鉴定意见质证时，一审法官向鉴定人员电话沟通了鉴定中有关其他椎体受伤与本次事故的背景。经重新鉴定，陈保梅的两处骨折系统一交通事故造成的。请求维持一审，驳回上诉。周晓华二审未答辩。梁平县平安运输有限责任公司二审未答辩。陈保梅向一审法院提起诉讼请求：1.由梁平县平安运输有限责任公司、周晓华、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司支付陈保梅各项损失共计220322.9元；2.诉讼费由梁平县平安运输有限责任公司、周晓华、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司承担。一审法院认定事实：2016年8月29日，周晓华驾驶车牌号为渝F*****的中型普通客车沿国道318线由曲水乡往福禄镇方向行驶至重庆市梁平区境内318线1901公里+200米时，与对向行驶的车辆会车过程中操作不当，导致渝F*****中型普通客车上陈保梅在车内跌倒，造成陈保梅受伤的交通事故。经重庆市梁平区交巡警大队综合中队认定，周晓华承担本次道路交通事故的全部责任，陈保梅不承担本次道路交通事故的责任。陈保梅受伤后，被送往梁平区人民医院住院治疗58天，用去医疗费19665.83元。出院注意事项及治疗建议：1.建议出院后注意休息，继续右肩关节功能锻炼。2.出院后2个月复查X片。3.继续口服接骨七厘片5片2次/日促骨折愈合治疗。4.门诊随访。陈保梅后于2016年11月27日在梁平区人民医院用去门诊医疗费815.5元。2016年11月30日，经重庆市梁平司法鉴定所鉴定：陈保梅脊柱损伤伤残程度为Ⅷ级；右上肢损伤伤残程度为Ⅹ级；误工期评定为180日；续医费评估为捌仟元整。原告用去鉴定费1900元。庭审中，平安财保重庆分公司申请对陈保梅的续医费等申请重新鉴定，2017年5月25日，重庆市渝万司法鉴定所出具鉴定意见：1、被鉴定人陈保梅后续治疗费用大约需4000元左右或以实际治疗费用为准。定期随访检查（出院后2个月复查X片）费用大约需600元左右。2、被鉴定费陈保梅胸10椎体压缩性骨折属新鲜骨折，与外伤存在因果关系。其余椎体骨折等病变考虑诶陈旧性骨折及椎体退行性改变。3、根据提供的鉴定材料无证据证明被鉴定人陈保梅右上肢存在“骨质疏松症”，请结合庭审实际。平安财保重庆分公司用去鉴定费3100元。后因陈保梅提交新的病例资料，平安财保重庆分公司申请对陈保梅的伤残等级进行重新鉴定，2017年10月19日，重庆市万州司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人陈保梅两个椎体（胸8、10）压缩性粉碎性骨折（压缩程度均达1/2）的伤残程度系八级。陈保梅与田民万系夫妻关系，二人从2009年开始居住在梁山镇**路***号*单元***室，属城市规划区内。另查明，周晓华为原陈保梅垫付了医疗费19295元和1个月的护理费3200元，共计22495元。周晓华驾驶的渝F*****的中型普通客车挂靠在梁平县平安运输有限责任公司，该车在平安财保重庆分公司处投保有40万元每座的承运人责任险，事故发生在保险期内。庭审中，平安财保重庆分公司、周晓华、梁平县平安运输有限责任公司达成一致意见：同意按照20%的比例计算非医保用药费用。一审法院认为，2016年8月29日，周晓华驾驶车牌号为渝F*****的中型普通客车与对向行驶的车辆会车过程中操作不当，导致渝F*****中型普通客车上陈保梅在车内跌倒，造成陈保梅受伤的交通事故，重庆市梁平区交巡警大队综合中队认定周晓华承担本次道路交通事故的全部责任，陈保梅不承担本次道路交通事故的责任，事实清楚，程序合法，各当事人均未提出异议，予以确认。梁平县平安运输有限责任公司为渝FRV***号小型汽车在平安财保重庆分公司投保有承运人责任保险，每座赔偿限额400000元，事故发生在保险期内。陈保梅因本案交通事故造成的损失应先由平安财保重庆分公司在承运人责任保险限额内赔偿；非医保用药费用、精神抚慰金、鉴定费及超出承运人责任保险部分损失，由周晓华赔偿，梁平县平安运输有限责任公司作为该车的挂靠公司，应承担连带赔偿责任。结合陈保梅诉讼请求本院综合认定陈保梅纳入赔偿范围损失确定原则如下：医疗费，根据提交的正式医疗费发票及各当事人当庭一致陈述核定陈保梅医疗费20481.33元；后续医疗费，根据鉴定结论确定陈保梅后续医疗费4600元；住院伙食补助费，根据陈保梅实际住院时间58天结合本地住院伙食补助费一般标准50元/天计算；营养费，陈保梅未提供加强营养医嘱，对其营养费主张，不予支持；护理费，陈保梅护理费按照本地护理费一般标准100元/天计算实际住院时间58天；误工费，陈保梅主张误工费12000元，但未提供工资花名册、缴纳社保证明等证据证实误工费标准，故陈保梅误工费均按照本地误工费一般标准80元/天计算至定残前一日即2016年11月30日共计92天；残疾赔偿金，陈保梅户口性质虽为农村居民，但事故发生前在城镇购房居住一年以上，并在城镇务工，符合参照城镇人口标准计算残疾赔偿金条件，按照2016年度城镇常住居民人均可支配收入29610元/年计算19年，残疾赔偿金系数为31%；精神抚慰金，按照陈保梅因本案交通事故造成精神损害严重程度，酌情认定为原告精神抚慰金7000元；交通费，根据陈保梅住院、出院及前往鉴定机构等情况，酌情核定原告交通费500元；鉴定费，陈保梅提交的鉴定费发票为1900元，但因平安财保重庆分公司申请的重新鉴定对原告的续医费进行了变更，则变更部分鉴定费根据变更的比例等酌情核定为297.5元并由陈保梅承担，扣除之后，核定原告鉴定费为1602.5元。综上，陈保梅因本案交通事故造成损失纳入赔偿范围包括：医疗费20481.33元、后续治疗费4600元、住院伙食补助费2900元（58天×50元/天）、护理费5800元（58天×100元/天）、误工费7360元（80元/天×92天）、残疾赔偿金174402.9元（29610元/年×19年×31%）、交通费500元、精神抚慰金7000元、鉴定费1602.5元，共计224646.73元。陈保梅纳入赔偿的损失，由平安财保重庆分公司赔偿陈保梅211947.96元；由周晓华赔偿陈保梅12698.77元，扣除周晓华为陈保梅垫付的22495元后，陈保梅需返还被告周晓华9796.23元。为减轻当事人诉累，陈保梅需返还周晓华垫付费用，在平安财保重庆分公司支付陈保梅赔偿款中扣除，直接支付周晓华。因此，应由平安财保重庆分公司赔偿陈保梅202151.73元；由平安财保重庆分公司支付周晓华9796.23元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十四条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在承运人责任险内赔偿陈保梅各项损失共计202151.73元，限本判决生效后10日内付清。二、由中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司支付周晓华为陈保梅垫付费用9796.23元，限判决生效后10日内付清。三、驳回陈保梅其他诉讼请求。案件受理费1422元，减半收取711元，由周晓华负担。二审中查明的案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“…有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任…”因此，道路交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，陈保梅胸8椎体为陈旧性骨折及椎体退行改变是否减轻或免除侵权人应该承担的赔偿责任。首先，从交通事故受害人发生损伤及造成损害后果的因果关系看，本起交通事故的引发系周晓华与对向行驶的车辆会车过程中操作不当，导致陈保梅跌倒受伤，陈保梅在本次道路交通事故中不应承担任何责任；其次，从经重庆市渝万司法鉴定所的鉴定看，该鉴定意见：被鉴定人陈保梅胸10椎体压缩性骨折属新鲜骨折，与外伤存在因果关系，其余椎体骨折等病变考虑陈旧性骨折及椎体退行性改变。即或陈保梅胸8椎体骨折为陈旧性骨折及椎体退行改变，此乃仍属于陈保梅自身身体因素，虽然该体质对损害后果的发生具有一定的影响，但这也不是侵权责任法等法律规定的过错，陈保梅不应因个人身体因素状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，更不存在减轻或免除侵权人应该承担的赔偿责任的理由。最后，从上诉人无异议的重庆市渝万司法鉴定所出具鉴定意见看，被鉴定人陈保梅两个椎体（胸8、10）压缩性粉碎性骨折（压缩程度均达1/2）的伤残程度系八级。该鉴定意见也并非是上诉人理解的陈保梅胸10椎体骨折为十级，胸8椎体骨折为八级的鉴定结论。故一审法院对陈保梅的残疾赔偿金按八级计算并无不当。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉理由缺乏法律依据，不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1422元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄能萍审 判 员 盛建华审 判 员 李遇贵二〇一八年六月二十六日法官助理 王 高书 记 员 何云东