安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0504民初261号原告：深马建材（马鞍山）有限公司，住所地安徽省马鞍山市法定代表人：侯金虎，该公司经理委托诉讼代理人：周正东，安徽华冶律师事务所律师。委托诉讼代理人：ＸＸ，安徽华冶律师事务所律师。被告：浙江中梁建设有限公司，住所地浙江省泰顺县法定代表人：李忠明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王永裕，该公司员工。被告：马鞍山市亿丰投资发展有限公司，住所地安徽省马鞍山市法定代表人：王尤赛，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐国雄，该公司员工。原告深马建材（马鞍山）有限公司（以下简称深马公司）与被告浙江中梁建设有限公司（以下简称中梁公司）、马鞍山市亿丰投资发展有限公司（以下简称亿丰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深马公司的委托诉讼代理人周正东、ＸＸ，被告中梁公司的委托诉讼代理人王永裕，被告亿丰公司的委托诉讼代理人徐国雄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告深马公司向本院提出诉讼请求：1、二被告连带支付原告货款172076.49元，违约金24090.7元。诉讼中原告明确违约金以172076.49元为基数按年利率24%的标准支付自2017年4月24日至2017年11月24日止共计24090.7元；2、本案诉讼费用由二被告负担。事实与理由：2015年11月18日，原告与二被告签订《预拌商品混凝土购销合同》，约定原告为被告中梁公司承建的马鞍山亿丰环球商业中心二期月星家居项目供应混凝土，被告亿丰公司在被告中梁公司欠付货款范围内承担连带保证责任，并约定如被告中梁公司在一个月内未向原告要求供货，则原告有权要求二被告立即支付已供应的混凝土货款并按照欠付货款总额日万分之七的标准支付违约金。合同签订后，原告按约供应混凝土，但自2017年4月24日后，被告中梁公司至今未再要求原告为该项目提供混凝土。经核算，二被告至今拖欠原告货款172076.49元，该款项经原告多次催要，二被告一直拖延。故诉至法院望判如所请。被告中梁公司辩称：1、原告未按合同约定向被告中梁公司表明是否终止合同，且未催要过货款；2、即便支付货款，也是原告先开具发票被告中梁公司再支付货款。被告亿丰公司辩称：1、对原告诉请的欠款只认可127286.49元；2、原告未按合同约定向被告中梁公司履行开具发票的义务，被告中梁公司未达到支付货款的成就条件；3、根据合同约定，被告亿丰公司是以取得商品房预售许可后的商铺向原告承担保证责任，且原告没有向被告亿丰公司要求解决以房抵债的约定，因此原告主张被告亿丰公司以现金付款，没有满足合同约定；4、被告亿丰公司只是担保方不应承担违约金，且原告主张的违约金也过高，应按银行贷款利息标准支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的营业执照复印件、法定代表人身份证明、工商登记信息复印件、预拌商品混凝土购销合同、银行汇款单，因二被告无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的销售确认单，因客观、真实且与本案具有关联性，故予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月18日，原告（甲方）与被告中梁公司（乙方）、被告亿丰公司（丙方）签订《预拌商品混凝土购销合同》约定：甲方向乙方提供商品混凝土；工程名称为“马鞍山亿丰环球商业中心”二期月星家居；结算及付款方式：1、乙方支付20万元货款后，甲方供40万元商品混凝土，以此类推，乙方付款前，甲方须先开具正式收据，以备作为付款依据。2、丙方对乙方欠付的甲方货款及违约金，其他费用承担连带保证责任，保证期限为乙方付清全部款项之日止。待该工程的混凝土建筑完成或者本合同履行完毕后，甲、乙双方进行款项汇总结算。本合同签订时，甲方选购房号暂定为1018#，丙方取得房屋预售许可证后，协助甲方办理网上签订商品房买卖合同，丙方将相应的商品房商铺出卖给甲方，乙方欠付甲方的最终结算总价50%的货款直接抵扣甲方应付丙方的月星家居购房款，抵扣金额范围内甲方无需再向丙方支付购房款，购房款超出抵扣金额的部分须由甲方向丙方另行实际支付，因款项抵扣产生的乙方与丙方之间的债权债务问题由乙、丙方自行处理，与甲方无关，但丙方未能按其与甲方签订的房屋买卖合同履行的，甲方有权选择要求丙方继续履行房屋买卖合同或者解除合同，如甲方选择解除合同的以及合同无效的，本合同所约定的上述以货款抵扣房款的条款不再履行，甲方有权要求乙方、丙方就剩余货款向甲方承担连带清偿责任。乙方如不按约定的时间及方式支付货款时，甲方有权暂停供货并解除合同（包括甲方与丙方之间签订的房屋买卖合同），并有权要求乙方、丙方按欠付货款总额的日万分之七支付违约金；合同变更、解除和争议解决方式：如因乙方或丙方原因造成工程停工或者其他事由出现，乙方在一个月内未能向甲方要求供货（2016年2月8日至2016年2月18日春节期间除外），则甲方有权终止本合同，并要求乙、丙方立即支付剩余已供货的混凝土货款，且甲方有权选择继续履行或解除其与丙方签订的房屋买卖合同。合同签订后，原告自2015年12月至2017年3月按约向被告中梁公司供应价值372076.49元混凝土，而被告中梁公司仅于2015年12月24日支付原告货款200000元，余款172076.49元至今未付，以致成讼。本院认为：1、案涉《预拌商品混凝土购销合同》，系三方当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，应属合法、有效，对各方当事人均具有法律拘束力。被告在原告按约供货后，应按合同的约定支付货款，根据原告提供的销售确认单应认定被告中梁公司欠货款为172076.49元。虽然合同有约定原告应开具发票，但开具发票并不是支付货款的先决条件，只是附随义务不能成为拒付货款的理由。2、因被告中梁公司怠于履行支付货款的义务，应属违约，依法应承担违约责任。因案涉合同约定以日万分之七的标准支付违约金，属于约定过高，原告诉请以年利率24%的标准支付，符合法律规定，予以支持。3、根据案涉合同的约定，被告亿丰公司对被告中梁公司欠付原告的货款及违约金承担的是连带担保责任，至于合同中以房抵债的约定只是对付款方式的约定而非担保方式的约定。故被告亿丰公司作为保证人对被告中梁公司拖欠货款及违约金应承担连带担保责任。被告亿丰公司在承担保证责任后，依法有权向被告中梁公司追偿。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、浙江中梁建设有限公司于本判决生效后十日内支付深马建材（马鞍山）有限公司货款172076.49元及违约金24090.7元。二、马鞍山市亿丰投资发展有限公司对上述款项承担连带保证责任；并有权在承担连带保证责任后向浙江中梁建设有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2112元（已减半收取），由浙江中梁建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  黄蔚群二〇一八年五月七日书记员  邢晓萍附1本案证据目录一、原告深马建材（马鞍山）有限公司提交的证据和证明目的如下：1、营业执照复印件、法定代表人身份证明各一份，证明原告的诉讼主体资格；2、工商登记信息复印件两份，证明两被告的诉讼主体资格；3、预拌商品混凝土购销合同一份，证明原告与被告浙江中梁建设有限公司之间存在买卖合同关系，被告马鞍山市亿丰投资发展有限公司为此提供了连带担保；4、商品混凝土销售确认单十三份，证明原告已履行供货义务；5、银行汇款单一份，证明被告浙江中梁建设有限公司已支付了货款20万元。二、被告浙江中梁建设有限公司、马鞍山市亿丰投资发展有限公司未提交证据。附2本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。