安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1125民初3842号 原告:应立安,男，1969年6月16日出生，汉族，住浙江省东阳市。 委托诉讼代理人：缪阳，安徽远泰律师事务所律师。 被告:浙江省建工集团有限责任公司,住所地浙江省杭州市文三路**，统一社会信用代码：913300001429123557。 法定代表人：吴飞，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：许忭，男，1984年1月9日出生，汉族，系该公司员工，住浙江省杭州市。 原告应立安与被告浙江省建工集团有限责任公司（以下简称浙江建工集团）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告应立安及其委托诉讼代理人缪阳，被告浙江建工集团委托诉讼代理人许忭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告应立安向本院提出的诉讼请求（变更后）：请求依法判决：1、被告立即支付原告工程款1482385元并返还工程履约保证金40万元；2、立即支付拖欠原告的工程款应付利息332345元（计算至2018年8月26日），并自2018年8月26日起以1482385元为基数，按年利率6%支付至工程款还清止；3、立即支付拖欠原告的履约保证金应付利息146000元（计算至2018年8月30日），并自2018年8月30日起，以40万元为基数，按年利率6%支付至履约保证金还清止；4、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告公司与安徽盐业投资有限公司签订《建设工程工程施工合同》承建安盐曲阳国际项目二标段工程，经与原告协商，与原告于2011年11月28日签订了一份《班组承包合同（水电班组）》，将水电安装工程发包给原告施工，由原告包工包料承榄施工。合同签订后，原告按照约定全面履行了合同义务并按照合同约定向被告公司汇款100万元履约保证金。该工程于2013年12月26日全面竣工验收，根据被告公司与安徽盐业投资有限公司签订的《建设工程工程施工合同》，被告应当于2014年2月12日支付8438100元及退还尚欠的40万元履约保证金。但被告时至今日尚欠原告工程款1482385元及保证金40万元未付，无奈之下诉至法院。综上，为维护合法权益，根据法律规定，原告今特具状起诉，请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。 被告浙江建工集团辩称：原告要求被告支付工程款，被告认为此工程不是原告施工，这个工程是被告自己单位施工的，原告提交的证据当中有提交与被告项目部签订的施工合同，但合同签订并不代表履行，被告与原告之间查无财务往来，所以被告认为该工程不是原告施工，该工程款并不存在，对于履约保证金的问题，被告确有收到该40万元，此保证金可以返还，对于原告第二点进行答辩，被告认为既然工程款不存在，那么应付利息也不存在，且即使工程款存在，利息也不应按照原告所主张来计算，利息计算应该是应付而未付部分的钱款，在本工程当中，整个工程的结算，在2018年5月被安徽省高院判决确认，在这之前，工程量和工程款是未知的，如此，原告主张的利息计算不应由2014年开始，即使工程为原告施工，利息也应由2018年5月开始计算，对于第三点原告主张履约保证金利息，通常情况下按照建筑业行规，履约保证金是在结算后返还，过程中是不计利息的，且合同中对此也没有约定，所以被告认为原告此项主张也不应被支持。 本院经审理认定事实如下：2011年9月2日，安徽盐业投资有限公司（甲方）与浙江建工集团（乙方）签订《建设工程施工合同》，约定由浙江建工集团承建安盐曲阳国际项目二标段工程，工程内容为：甲方提供的施工图纸、技术资料清单等范围内的所有内容，本标段为定远县城东新区2号地块内的住宅、商业及地下室工程，合同暂定价为人民币90000000元。本项目进度款按月支付，付款额度为已完工程量的75%。主体结构验收后一个月内支付至已完工程量的80%，竣工验收合格后一个月内支付已完工程量的85%，竣工决算审计结束后一个月内付至工程审计总价款的95%，余款作为保证金，在质保期满两年后一个月内支付质保金的90%，质保金剩余10%部分在质保期满5年后一个月内全部一次性付清（质保金不计利息）。合同第十一条第六项约定：乙方按招标文件规定缴纳500万元履约保证金，甲方据工程进度、质量、安全等情况分四期返还，，地下室顶板全部完成后一个月内返还20%全部单体楼结构封顶后一个月内返还40%，竣工验收合格后一个月内返还20%，全部工程技术资料归档，结算定案（一个月内）返还20%.(履约保证金不计利息)。合同另对工程质量、工程决算等方面作出约定。2011年11月28日，浙江省建工集团有限责任公司曲阳国际国际项目部（发包方）与应立安（承包方）签订《班组承包合同（水电班组）》，合同约定，安盐曲阳国际项目二标段（1#-10#）工程水电分项承包给乙方施工，工程承包范围为按招标文件、施工图范围内的水电安装工程（含工地上临时及施工中的用电用水故障处理及接电接水等工作，不另计工资），承包方式为包工包料、包安全、包质量、包进度、包做资料入档、包验收合格。合同第二条约定：金额暂定10000000元。承包人以总合同约定中标价总价下浮百分之十后为基数，以结算总价的15%上交发包方管理费（含上交发包人管理费、税金、项目配合费、临建费及水电费）、上交1%劳务公司管理费和留置5%的房屋建筑工程质量保修金（保修金不计息）后作为结算款。合同第八条约定：发包人向承包人承诺按照发包人和开发商签订的总合同付款方式和时间节点（扣除本协议书第二条约定的费用后）支付工程款。合同第三部分专用条款第六条第二项约定：发包人自收到承包人（承包人须提前7日将等额税务发票交财务科，如果由劳务公司开发票的，则应扣除1%的劳务费）要求支付当期发包工程进度款时，应按照总合同约定的付款方式计算方法和比例在扣除15%管理费后7天内支付给发包人。第十条约定：承包人向发包人提供履约保证金1000000（保证金不计息）。返还保证金（现金）按发包人与业主签订的《总承包工程施工合同》约定时间节点、比例支付。同时，《房屋建筑工程质量保修书》中对质量保修期约定如下：双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定。约定本工程的质量保修期如下：1、、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限。4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为贰年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。原告应立安于2011年11月16日向曲阳国际项目安装工程保证金100万元。该保证金已退还60万元，下剩40万元未予退还。安盐曲阳国际项目二标段工程于2013年12月26日竣工验收，并于2013年12月31日验收备案。 另查明，浙江建工集团与安徽盐业投资有限公司建设工程合同纠纷一案，滁州市中级人民法院在审理期间，经浙江建工集团申请，滁州中院依法委托安徽国华公司对涉案工程进行造价鉴定，该公司于2017年7月16日出具（国华审字2017-1058号）鉴定报告，安盐曲阳国际项目二标段工程造价为124902857元，此鉴定报告中包含原告应立安所施工的工程。在该鉴定报告中，安徽国华公司对鉴定情况进行了说明。2017年8月31日，安徽国华公司出具《对“安徽曲阳国际项目二标段工程造价鉴定报告（国华审字2017-1058）异议”的回复》，对工程造价数额调整为124925861元。2017年10月8日，安徽国华公司根据双方异议，出具《“安徽曲阳国际项目二标段工程造价鉴定报告”（国华审字2017-1058）出庭质证内容的的回复》对地下车库及基坑支护取费标准等方面作出说明。滁州中院经审理认定地下车库及基坑支护工程应按三类工程计价，安徽省高院亦对其进行确认。即与2017年7月16日安徽国华公司出具（国华审字2017-1058号）鉴定报告中关于地下车库及基坑支护工程计价标准相同，涉案工程造价为8438100元（此价格已按合同约定扣除10%份额），扣除15%管理费，实际结算价为7172385元。原告自认被告于2014年1月26日前已支付工程款5690000元，因合同中约定竣工决算审计结束后一个月内付至工程审计总价款的95%，余款作为保证金，在质保期满两年后一个月内支付质保金的90%，质保金剩余10%部分在质保期满5年后一个月内全部一次性付清（质保金不计利息）。即至2016年1月26日，被告欠付工程款数额为1446523.075元（7172385元×95%＋7172385元×5%×90%-5690000元）。 本院认为：本案的争议焦点为：一、原被告之间签订的《班组承包合同》的效力；二、涉案工程是否系原告实际施工；三、被告应否支付原告工程款及利息；四、保证金的退还及利息。 关于焦点一、原告应立安作为自然人，其不具备从事承接水电工程的相关资质，故其与浙江建工集团之间签订的《班组承包合同》无效。建设工程施工合同虽无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 关于焦点二、被告虽辩称这个工程是被告自己单位施工的，原告提交的证据当中有提交与被告项目部签订的施工合同，但合同签订并不代表履行，被告与原告之间查无财务往来，所以被告认为该工程不是原告施工，该工程款并不存在。从原告所举水电安装工程联系单汇总表、被告公司员工吴晓峰向原告的水电班组技术人员出具的水电结算书及收条、原告在承包该项工程时由供应商送到该工地的部分材料收据及清单来看，原告应立安应系涉案工程的实际承建人。被告并未举证工程系其公司实际施工的证据，应承担举证不能的不利法律后果。 关于焦点三、《班组承包合同（水电班组）》中约定承包人以总合同约定中标价总价下浮百分之十后为基数，以结算总价的15%上交发包方管理费（含上交发包人管理费、税金、项目配合费、临建费及水电费）、上交1%劳务公司管理费和留置5%的房屋建筑工程质量保修金（保修金不计息）后作为结算款。同时合同专用条款中约定如果由劳务公司开发票的，则应扣除1%的劳务费，而本案中被告并未举证证实劳务公司开票的事实，故涉案工程的结算价款应按结算总价的15%上交管理费后计算。因浙江建工集团与安徽盐业投资有限公司（甲方）与浙江建工集团（乙方）签订《建设工程施工合同》中约定的工程款支付进度为：主体结构验收后一个月内支付至已完工程量的80%，竣工验收合格后一个月内支付已完工程量的85%，竣工决算审计结束后一个月内付至工程审计总价款的95%，余款作为保证金，在质保期满两年后一个月内支付质保金的90%，质保金剩余10%部分在质保期满5年后一个月内全部一次性付清（质保金不计利息）。涉案工程于2013年12月26日竣工验收，按照合同约定，被告应支付原告工程款的95%，又因涉案工程的质保期按合同约定为贰年，截止原告诉讼日，质保期已满，按照合同约定，被告应支付质保金的90%，故被告应将质保金的90%退还原告应立安。因原告自认被告已支付工程款5690000元，下剩1446523.075元（7172385元×95%＋7172385元×5%×90%-5690000元）未予支付，此款包含质保金。被告并未举证抗辩该数字的准确性，故对原告要求被告支付工程款1446523.075元的诉请予以支持。 关于利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。原告陈述被告于2014年1月26日前已支付工程款5690000元，按照合同约定，自主体结构验收后一个月内支付至已完工程量的80%，竣工验收合格后一个月内支付已完工程量的85%，竣工决算审计结束后一个月内付至工程审计总价款的95%，即涉案工程于2013年12月26日竣工，至2014年1月26日应支付工程款85%为6096527.25元（7172385×85%），扣除原告已付部分，当期欠付工程款406527.25元（6096527.25元-5690000元）。因《班组承包合同（水电班组）》中合同第八条约定：发包人向承包人承诺按照发包人和开发商签订的总合同付款方式和时间节点（扣除本协议书第二条约定的费用后）支付工程款，余款作为保证金，在质保期满两年后一个月内支付质保金的90%，而根据安徽省高级人民法院（2018）皖民终147号民事判决书中确定安徽盐业公司应最迟于2014年10月31日前支付工程款总额95%，即至2014年10月31日，被告应支付工程款为6813765.75元（7172385×95%），扣除被告已支付部分，当期欠付工程1123765.75元（6813765.75元-5690000元）。即至2016年1月26日，欠付利息应以1123765.75元为基数。又因竣工决算审计结束后一个月内付至工程审计总价款的95%，余款作为保证金，在质保期满两年后一个月内支付质保金的90%，质保金剩余10%部分在质保期满5年后一个月内全部一次性付清（质保金不计利息）。合同中约定质保金不计利息，系对质保期期间所收质保金不计利息的约定，在合同约定的质保期届满后，此时被告继续占有质保金不予退还于法无据，故应支付占用的利息，该利息因以中国人民银行发布的同期同类贷款利率作为计算标准。即至2016年1月26日，当期被告欠付工程款数额为1446523.075元（7172385元×95%＋7172385元×5%×90%-5690000元）。即2016年1月26日之后的欠付工程款利息计算基数为1446523.075元。 因质保金下剩10%部分因未到合同约定的期限，原告可在期满另行主张，本院在本案中不做处理。综上，被告应支付原告欠付工程款利息为：以406527.25元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2014年1月26日计算至2014年10月31日；以1123765.75元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2014年11月1日起计算至2016年1月26日；以1446523.075元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2016年1月27日计算至工程款付清时止。 关于焦点四、原告应立安于2011年11月16日向曲阳国际项目安装工程保证金100万元，庭审中原告自认被告于2013年8月27日退还30万元保证金，在2013年8月29退还30万元保证金，被告对收到原告保证金100万元及退还保证金60万元不持异议，但对保证金退还时间虽陈述不知道，其对保证金退还时间应付举证责任，因其未能举证证实保证金退还时间，故本院以原告自认的保证金退还时间为准。故对原告要求被告返还保证金40万元的诉请予以支持。关于保证金利息，合同中虽约定了保证金不计息，但因该保证金系履约保证金，在合同履行完毕后应退还交付保证金一方，因未按约定退还保证金的，应向对方支付保证金占用期间的利息，该利息标准应以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为准。同时，又因《建设工程施工合同》对履约保证金的退还节点进行了约定，而原告与被告之间的履约保证金退还节点按《总承包工程施工合同》约定时间节点、比例支付。故被告公司应参照《总承包工程施工合同》所约定的时间节点退还保证金，因原告并未举证证实涉案工程地下室完成时间及全部单体楼封顶时间，故应按照合同约定，自工程竣工验合格后一个月内应退还保证金的80%，结算定案（一个月内）返还20%。又因涉案工程竣工时间为2013年12月26日，至2014年1月26日被告应退还保证金80万元，而此时被告仅退还60万元，对未支付的20万元保证金应予以支付利息。另，因涉案工程验收备案时间为2013年12月31日，此时应为合同所约定的“结算定案”时间，按照合同约定即在2014年1月31日前应支付保证金20%，但被告仍未予支付。综上，被告应向被告支付保证金利息为：以20万元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2014年1月27日起计算至2014年1月31日；以40万元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2014年2月1日起计算至40万元保证金全部返还时止。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百六十九条、二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告浙江省建工集团有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告应立安支付工程款1446523.075元及利息（利息分别以406527.25元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2014年1月26日计算至2014年10月31日；以1123765.75元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2014年11月1日起计算至2016年1月26日；以1446523.075元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2016年1月27日计算至工程款付清时止）。 ）； 二、被告浙江省建工集团有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告应立安退还保证金40万元及利息（利息分别以20万元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2014年1月27日起计算至2014年1月31日；以40万元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2014年2月1日起计算至40万元保证金全部返还时止）。 三、驳回原告应立安的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21741元，由原告应立安负担414元，由被告浙江省建工集团有限责任公司负担21327元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  黄家河 人民陪审员  胡业霞 人民陪审员  陈玲琍 二〇一八年九月十八日 法官助理  张伟 书记  员 季珊珊 附.本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。