广东省韶关市武江区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0203民初1928号原告：韶关市鼎盛融资担保有限公司,住所地:韶关市武江区西联沐溪大道168号莞韶产业园五楼。法定代表人：谭宜文，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张启华，广东众同信律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘炼鑫，广东众同信律师事务所律师。被告:韶关市富迪精密铸造有限公司,住所地:韶关市曲江区马坝镇马坝大道北126号。法定代表人：艾世顺。被告：韶关市正星车轮有限公司，住所地：韶关市曲江区马坝大道北128号。法定代表人：高鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘朝卫，该公司职员。被告：蛇口港口机械制造股份有限公司，住所地：深圳市南山区蛇口港湾大道南20号。法定代表人：高武林。被告：高鑫，男，1966年2月15日出生，汉族，住韶关市曲江区。委托诉讼代理人：刘朝卫，男，1964年1月7日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。被告：刘建萍，1976年11月26日出生，汉族，住韶关市曲江区。委托诉讼代理人：刘朝卫，男，1964年1月7日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。被告：艾世顺，男，1954年12月30日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区。原告韶关市鼎盛融资担保有限公司（以下简称：鼎盛公司）与被告韶关市富迪精密铸造有限公司(以下简称:富迪公司)、韶关市正星车轮有限公司（以下简称：正星公司）、蛇口港口机械制造股份有限公司（以下简称：蛇口港口公司）、高鑫、刘建萍、艾世顺追偿权纠纷一案，本院于2016年9月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。2017年1月6日，因韶关市曲江区人民法院已立案受理正星公司破产重整一案，本院作出（2016）粤0203民初1927号民事裁定书，裁定本案中止审理。2018年1月29日，韶关市曲江区人民法院作出（2016）粤0205破1-2号民事裁定书，裁定批准正星公司重整计划草案，终止正星公司重整程序，故本案恢复审理。原告鼎盛公司的委托诉讼代理人刘炼鑫，被告正星公司、高鑫、刘建萍共同的委托诉讼代理人刘朝卫到庭参加诉讼，被告富迪公司、蛇口港口公司、艾世顺经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告富迪公司偿还原告为其代偿的中国建设银行韶关分行债务金额人民币本金500万元，利息93379.84元，合计人民币5093379.84元；2、被告富迪公司承担违约金人民币1018675.97元；3、被告富迪公司承担原告律师费4万元；4、被告富迪公司向原告支付担保费125000元；5、被告正星公司、蛇口港口公司、高鑫、刘建萍、艾世顺为被告富迪公司的上述1、2、3项义务承担连带偿还责任；6、原告对被告富迪公司提供的抵押和被告艾世顺提供的质押反担保的财产享有优先受偿权；7、案件诉讼费用由上述被告连带承担。事实和理由：被告富迪公司因经营资金需要，向债权银行建设银行韶关分行贷款，并要求原告为其提供担保。为此，原告在2016年3月30日与被告富迪公司签署《担保业务合同》，为其在建设银行韶关分行500万元贷款提供担保。据此，原告就前述被告的借款业务与贷款银行签署了保证合同，后贷款银行向被告富迪公司提供了借款。被告富迪公司也分别与原告签署了抵押反担保合同，以其设备向原告提供抵押反担保；富迪公司股东艾世顺与原告签署了质押反担保合同，以其在富迪公司的全部股份向原告提供质押反担保；被告正星公司、蛇口港口公司、高鑫、刘建萍、艾世顺又与原告签署了保证反担保合同，为前述借款提供连带责任反担保。由于被告富迪公司经营不善，其并未按约履行支付125000元担保费的义务，且贷款银行借款利息到期后无法偿还，构成违约。为此，建设银行韶关分行根据流动资金贷款合同和保证合同的相关规定，分别于2016年8月17日、2016年8月18日依次划扣了原告在建设银行韶关分行基本账户上的93379.84元借款利息及500万元借款本金，合计划扣5093379.84元。该款用于偿还富迪公司拖欠该行的借款和利息。至此，原告共为被告富迪公司代偿金额为5093379.84元，原告代偿损失率超过100%。原告履行代偿责任后，向被告追偿，但被告均表示无力偿还。现为维护原告合法权益，根据原告与被告富迪公司签订的《担保业务合同》的约定提起诉讼，请求判如所请。被告正星公司、高鑫、刘建萍辩称：这个是富迪公司的债务，我方不清楚，由法院依法处理。被告富迪公司、蛇口港口公司、艾世顺未向本院提交书面的答辩意见。原告鼎盛公司围绕自身的诉讼请求向本院提交证据材料，被告富迪公司、正星公司、蛇口港口公司、高鑫、刘建萍、艾世顺均未向本院提交证据材料。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：艾世顺为富迪公司的股东，占有100%的股份。2015年4月16日，鼎盛公司（乙方、质押权人）与艾世顺（甲方、质押人）签订一份《最高额质押反担保合同》，约定鉴于借款人富迪公司拟在2015年4月20日至2016年4月20日期间向贷款银行借款并签订《贷款合同》，乙方向借款人提供担保并与银行签订《保证合同》、与借款人签订《担保业务合同》，为了保证《担保业务合同》、《贷款合同》的履行，甲方愿向乙方提供质押反担保。甲方提供的质押财产是：富迪公司股权，金额人民币1000万元，占公司注册资本的100%，质押担保的金额为人民币500万元。质押担保期间从2015年4月16日至2018年4月16日主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。质押担保范围包括借款人应偿还、支付的全部款项，包括但不限于全部履约金额、违约金、赔偿金、资金占用费、诉讼费用、律师代理费用、实现乙方债权及担保物权的费用等一切费用。之后双方前往韶关市曲江区工商行政管理局办理了股权出质登记手续，登记情况为：质权登记编号：A1500097192，出质股权所在公司：韶关市富迪精密铸造有限公司，出质股权数额1000万元（出质股权所在公司注册资本1000万人民币，出质股权占所在公司100%股权），出质人：艾世顺，质权人：韶关市鼎盛融资担保有限公司。2016年3月30日，富迪公司（甲方、担保申请人）与鼎盛公司（乙方、担保人）签订一份《担保业务合同》，约定鉴于甲方与贷款银行中国建设银行股份有限公司韶关市分行签订编号为：2016年韶建小企借字第044号《人民币流动资金贷款合同》，期限从2016年4月1日至2017年3月31日（以银行借据为准），为了保证《人民币流动资金贷款合同》的履行，乙方愿作为该贷款合同保证人向甲方提供担保并拟同债权人签订编号为2016年韶建小企保证字第044号《保证合同》，担保的主债权为人民币500万元。乙方提供的保证责任及保证期间，按乙方与债权人签订的《保证合同》约定。如甲方出现违反贷款合同约定或违反本合同约定，或反担保人违反上述保证、抵押、质押反担保合同的约定或甲方有其他违约行为，侵害了乙方权利时，不论债权人是否已向甲方主张权利，乙方均可向甲方行使追偿权并向反担保人主张权利，直至乙方收回甲方应清偿的全部债务（包括但不限于：主债权及其利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、资金占用费、实现债权实际支付的评估、鉴定、登记、公证、抵/质押物拍卖、变卖费用、诉讼费用、律师代理费用及甲方应支付给乙方的其他费用）为止。甲方应向乙方交纳担保费（以乙方担保的主债权金额为基数，按一年2.5%计收，金额125000元整）等，甲方应在乙方出具担保合同时一次性交纳担保费。甲方违约造成乙方损失的，按以下约定处理：1、造成乙方5%以下的直接和间接损失，甲方承担损失赔偿责任；2、造成乙方5%以上的直接和间接损失，甲方除承担损失赔偿责任外，还须按债务本金的20%向乙方支付违约金。2016年3月30日，艾世顺、高鑫、刘建萍、高武林（甲方、反担保人，其中高武林并未在该合同中签名）与鼎盛公司（乙方、担保人）签订一份《保证反担保合同（个人）》，约定鉴于借款人富迪公司向贷款银行借款并拟签：2016年韶建小企借字第044号贷款合同，乙方向借款人提供担保并与银行签订2016年韶建小企保证字第044号《保证合同》、与借款人签订《担保业务合同》，为了保证《担保业务合同》的履行，甲方愿向乙方提供保证反担保。保证方式为连带责任保证，保证金额为人民币500万元，保证期间为贷款合同项下债务履行期限届满之日后两年止。保证范围为借款人应偿还、支付的全部款项，包括但不限于全部履约金额、违约金、赔偿金、资金占用费、诉讼费用、律师代理费用、实现乙方债权及担保物权的费用等一切费用。同日，正星公司、蛇口港口公司（甲方、反担保人）亦分别与鼎盛公司（乙方、担保人）各签订一份《保证反担保合同（企业）》，两份合同均约定鉴于借款人富迪公司拟向贷款银行借款并签贷款合同，乙方向借款人提供担保（编号2016年韶建小企保证字第044号《保证合同》）并签订《担保业务合同》，为了保证《担保业务合同》和贷款合同的履行，甲方自愿为借款人履行合同向乙方提供保证反担保。保证方式为连带责任保证，保证金额为人民币500万元，保证期间为《担保业务合同》项下乙方的担保责任解除止。保证范围为借款人应偿还、支付的全部款项，包括但不限于全部履约金额、违约金、赔偿金、资金占用费、诉讼费用、律师代理费用、实现乙方债权及担保物权的费用等一切费用。2016年3月30日，富迪公司（甲方、抵押人）与鼎盛公司（乙方、抵押权人）签订一份《抵押反担保合同》，约定鉴于借款人富迪公司拟向贷款银行借款并签订贷款合同，乙方向借款人提供担保并签订《担保业务合同》，为了保证《担保业务合同》、贷款合同的履行，甲方愿向乙方提供抵押反担保。甲方提供的抵押财产是：富迪公司自有的182台/套的机械设备（其评估价值为人民币12773200元）。担保期间为主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。抵押担保范围为借款人应偿还、支付的全部款项，包括但不限于全部履约金额、违约金、赔偿金、资金占用费、诉讼费用、律师代理费用，实现乙方债权及担保物权的费用等一切费用。双方于2016年4月11日在韶关市曲江区工商行政管理局办理了动产抵押登记，登记情况：登记编号****曲江***********，抵押人为富迪公司，抵押权人为鼎盛公司，担保的范围为本息、违约金、赔偿金及实现债权的相关费用，抵押数额为500万元，抵押物所有权归属富迪公司，抵押物清单包括：90型铸造喷砂机4台，50型铸造喷砂机12台，抛丸机1台，中频炉1台，淬火炉1台，造型模具27台，60型铸造喷砂机12台，滚丝机1台，双刀架数控车床1台，数控车床（自动纵切）1台，吊钩式抛丸清理机1台，中频电源1台，中频炉2台，熔炼电炉（中频电源）1台，射芯机2台，射芯机2台，冷却塔3套，中轴承座模具1套，板簧固定座模具1套，下板簧座模具1套，加工板簧座模具1套，车轴上下支板模具1套，连杆接头模具1套，前支架接头模具1套，中支架接头模具1套，定位套一模具1套，中轴套模具1套，货柜锁定位套模具1套，挡泥板支持板紧固件模具1套，美式平衡梁中轴套模具1套，美式平衡梁中轴套模具1套，加工轴头螺母模具1套，加工角锁锁头左右模具1套，加工角锁定位套模具1套，加工角锁手柄模具1套，牵引销底座模具1套，压板模具2套，板簧压板模具2套，凸耳模具1套，轮殺造型机14台，板簧抛丸机1台，车桥通过抛丸机1台，水平射影机6台，覆膜沙机1套，粉沙机1台，六福轮造型机1套，刹车造型机1套，金相显微镜1台，高压配电柜3台，供电系统1套，轮毂造型机14台，轮毂造型机12台，六福轮造型机20台，铁型覆砂铸造生产线1条，中频电源1套，中频电源1套，台车电阻炉1套，双梁行车2台，单梁行车1台，电抗器1台。净值合计12773200元。2016年4月1日，富迪公司（借款人、甲方）与中国建设银行股份有限公司韶关市分行（贷款人、乙方，以下称：建设银行韶关分行）签订一份《人民币流动资金贷款合同》（编号：2016年韶建小企借字第044号），约定甲方向乙方借款人民币980万元，借款期限为12个月，从2016年4月1日至2017年3月31日。借款利率为固定利率，即LPR利率加基点（1基点=0.01%，精确至0.01基点），在借款期限内，该利率保持不变。同日，鼎盛公司（保证人、甲方）与建设银行韶关分行（质权人、乙方）签订一份《保证合同》（编号：2016年韶建小企保证字第044号），约定为确保富迪公司与乙方签订的编号为2016年韶建小企借字第044号《人民币流动资金贷款合同》的履行，甲方愿意为债务人在《人民币流动资金贷款合同》项下的债务提供连带责任保证，保证范围为《人民币流动资金贷款合同》项下本金人民币500万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等），乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证方式为连带责任保证。保证期间为自本合同生效之日起至《人民币流动资金贷款合同》项下债务履行期间届满之日后两年止。鼎盛公司主张，建设银行韶关分行在2016年4月1日向富迪公司发放了980万元的借款。借款发放后，富迪公司没有如约还款，建设银行韶关分行遂要求鼎盛公司履行保证责任，之后鼎盛公司向富迪公司的账户支付了借款本金500万元及利息93379.84元，用于代偿富迪公司的债务，之后建设银行韶关分行直接从富迪公司的账户将上述款项划扣。由此，鼎盛公司主张其已履行了保证责任，但富迪公司未将鼎盛公司代偿的款项偿还，亦未向鼎盛公司支付担保费125000元，经催收未果，鼎盛公司遂诉至本院要求解决。2016年7月13日，鼎盛公司向富迪公司发出一份《关于尽快支付担保费的催告函》，内容包括“贵公司向建设银行借款人民币500万元，期限壹年，由我司提供担保，担保期限从2016年4月1日至2017年3月31日，但贵公司未支付我公司担保费用125000元，为维护我司和相关各方合法权益，请贵公司尽快筹集资金支付我公司的担保费用。”2016年8月16日，建设银行韶关分行向鼎盛公司发出一份《履行保证责任通知书》，内容包括“债务人富迪公司于2016年4月1日向我行借款980万元，期限壹年，截止2016年8月16日，该笔贷款余额980万元，拖欠利息140086.92元。由于债务人未按规定贷款到期日归还贷款，经我行人员多次催收，债务人也未能履行合同约定还款，根据合同条款，我行决定马上收回该笔贷款，根据贵方与我行签订的保证合同，我行现正式向贵方主张权利，请贵方于2016年8月19日前无条件履行所承担的担保责任，清偿债务人所欠本金、利息和罚息，贷款本息的准确金额以还款当日会计核算数据为准。”另查明，根据鼎盛公司提交的《中国建设银行贷款电子转存凭证（借款借据）》复印件显示，借款人、收款人为富迪公司，经办机构为建设银行韶关分行，借款金额为980万元，时间为2016年4月1日。根据鼎盛公司提交的《中国建设银行单位客户专用回单》显示，鼎盛公司分别于2016年8月17日、8月18日向富迪公司转账支付93379.84元、500万元，用途均载明为归还贷款。2016年11月28日，韶关市曲江区人民法院裁定受理韶关市雨佳贸易有限公司、黄爱平要求正星公司破产重整的申请，之后鼎盛公司向正星公司的破产管理人申报了本案债权。2017年7月3日，韶关市曲江区人民法院作出（2016）粤0205破1-1号民事裁定书，裁定夏礼永等105位债权人的债权成立（详见《无异议债权审核确认表》）。因鼎盛公司对破产管理人确认的涉案债权金额存在异议，故其涉案债权未包含在《无异议债权审核确认表》中。2018年1月29日，韶关市曲江区人民法院作出（2016）粤0205破1-2号民事裁定书，裁定批准正星公司重整计划草案，终止正星公司重整程序。再查明，原告主张其为实现本案债权支出了律师费4万元，为此向本院提交了《委托代理合同》及律师代理费发票予以佐证。本院认为，本案为追偿权纠纷。其一，鼎盛公司与富迪公司签订的《担保业务合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，对合同双方均具有法律约束力，均应全面履行。根据鼎盛公司提交的《人民币流动资金贷款合同》、《保证合同》、《中国建设银行贷款电子转存凭证（借款借据）》、《履行保证责任通知书》以及《中国建设银行单位客户专用回单》，能够形成优势证据证明其代富迪公司偿还了借款本金500万元及利息93379.84元，即已履行了《担保业务合同》约定的义务。故鼎盛公司要求富迪公司偿还其代偿的借款本金500万元及利息93379.84元，有事实和法律依据，本院予以支持。其次，根据《担保业务合同》对于律师代理费及违约金的约定。原告主张律师代理费4万元，为此提交了《委托代理合同》及律师代理费发票予以佐证，该标准未违反《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》的规定，故本院对原告主张的律师费4万元予以支持。关于违约金，合同约定20%的违约金标准过高，本院酌情调整为按债务本金的10%计算为50万元。此外，关于担保费问题，鼎盛公司主张富迪公司未支付担保费用，为此提交一份《关于尽快支付担保费的催告函》予以证明，富迪公司对此并未提交相反的证据予以反驳，因此本院对鼎盛公司的主张予以采信，富迪公司应向鼎盛公司支付担保费125000元。其二，鼎盛公司与正星公司、蛇口港口公司、高鑫、刘建萍、艾世顺均签订保证反担保合同，系各方当事人真实意思表示，内容合法，各方均应全面履行。现富迪公司未向鼎盛公司偿还涉案债务，根据保证反担保合同约定的内容，本院对鼎盛公司要求正星公司、蛇口港口公司、高鑫、刘建萍、艾世顺对富迪公司涉案债务（包括借款本金、利息、违约金、律师费）承担连带偿还责任的诉讼请求予以支持。其三，富迪公司与鼎盛公司签订了《抵押反担保合同》，并办理了抵押登记（抵押登记编号：****曲江***********）。现富迪公司未向鼎盛公司偿还涉案债务，根据抵押登记的内容，本院确定鼎盛公司就富迪公司涉案债务（包括借款本金、利息、违约金、律师费）对富迪公司提供的抵押物以500万元为限，以折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿。其次，关于艾世顺提供的股权质押问题。艾世顺自愿以其享有的富迪公司股权向鼎盛公司就富迪公司涉案债务提供质押担保，并办理了相应的质押登记，鼎盛公司依法对该股权享有质押权。故本院确认鼎盛公司就富迪公司涉案债务（包括借款本金、利息、违约金、律师费、担保费）对艾世顺所质押的股权（富迪公司100%股权，股权数额1000万元）以500万元为限，以折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿。被告富迪公司、蛇口港口公司、艾世顺经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院依法作出缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：被告韶关市富迪精密铸造有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告韶关市鼎盛融资担保有限公司支付其代偿的借款本金500万元、利息93379.84元，以及违约金50万元、律师费4万元；二、被告韶关市富迪精密铸造有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告韶关市鼎盛融资担保有限公司支付担保费125000元；三、被告韶关市正星车轮有限公司、蛇口港口机械制造股份有限公司、高鑫、刘建萍、艾世顺对上述第一项债务承担连带清偿责任，被告韶关市正星车轮有限公司、蛇口港口机械制造股份有限公司、高鑫、刘建萍、艾世顺承担保证责任后，有权向被告韶关市富迪精密铸造有限公司追偿；四、原告韶关市鼎盛融资担保有限公司就上述第一项债务对被告韶关市富迪精密铸造有限公司提供的抵押物（抵押登记编号：****曲江***********）以500万元为限，以折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；五、原告韶关市鼎盛融资担保有限公司就上述第一、二项债务对被告艾世顺所质押的股权（韶关市富迪精密铸造有限公司100%股权，股权数额1000万元）以500万元为限，以折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；六、驳回原告韶关市鼎盛融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55739元，财产保全费5000元，共计60739元，由原告韶关市鼎盛融资担保有限公司负担8630元，被告韶关市富迪精密铸造有限公司、韶关市正星车轮有限公司、蛇口港口机械制造股份有限公司、高鑫、刘建萍、艾世顺共同负担52109元；公告费520元，由被告韶关市富迪精密铸造有限公司、韶关市正星车轮有限公司、蛇口港口机械制造股份有限公司、高鑫、刘建萍、艾世顺负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  张明华审 判 员  谭谦悦人民陪审员  梁洁华二〇一八年六月十五日书 记 员  凌嘉华