江苏省如皋市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0682民初68号 原告：中皋融资担保有限公司，住所地如皋市如城街道解放路2号。 法定代表人：许强，董事长。 委托诉讼代理人：冒月建，江苏敏政律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林海宏，江苏敏政律师事务所律师。 被告：南通市绘锦建材有限公司，住所地为如皋市如城镇城西村（苏浙大市场33栋06号）。 法定代表人：纪国余。 被告：纪国余，男，1975年12月9日生，汉族，住如皋市。 被告：刘佩兰，女，1975年9月23日生，汉族，住如皋市。 被告：杨小成，男，1968年11月2日生，汉族，住如皋市。 被告：陆建芳，女，1969年7月16日生，汉族，住如皋市。 被告：杨小刚，男，1971年12月5日生，汉族，住如皋市。 被告：纪国云，女，1970年11月10日生，汉族，住如皋市。 被告：杨炀，女，1994年11月11日生，汉族，住如皋市。 被告：杨心雨，女，1998年7月26日生，汉族，住如皋市。 被告：杨青霞，女，1966年2月12日生，汉族，住如皋市。 被告：南通国恒建设工程有限公司，住所地如皋市如城镇兴园路28号。 法定代表人：杨小成。 被告：江苏通城仪表有限公司，住所地如皋市如城镇兴园路28号。 法定代表人：杨小刚。 原告中皋融资担保有限公司(以下简称中皋公司)与被告南通市绘锦建材有限公司（以下简称绘锦公司）、纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、杨青霞、南通国恒建设工程有限公司（以下简称国恒公司）、江苏通城仪表有限公司（以下简称通城公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告中皋公司的委托诉讼代理人冒月建、林海宏到庭参加诉讼，被告绘锦公司、纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、杨青霞、国恒公司、通城公司经本院传票传唤，无正当理拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告中皋公司向本院提出诉讼请求:1、判令被告绘锦公司立即偿还原告代偿款人民币2530030.43元；2、判令被告绘锦公司向原告支付代偿款资金占用利息，以2530030.43元为本金、按月利率2%标准计算自2020年11月18日起至实际支付之日止；3、判令被告绘锦公司向原告支付违约金759009.129元；4、判令被告绘锦公司支付原告律师费49000元；5、判令被告纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、国恒公司、通城公司对上述款项承担连带赔偿责任；6、判令原告对被告纪国余、刘佩兰抵押的苏（2019）如皋市不动产权第0004800号、被告杨心雨抵押的苏（2019）如皋市不动产权第0017829号和被告杨青霞抵押的皋房权证第××号的不动产的折价或者拍卖、变卖价款享有优先受偿权；7、本案诉讼费、保全费、保全保险费由被告负担。事实和理由：2019年11月14日，原告与被告绘锦公司签订委托担保合同，约定原告为被告绘锦公司与江苏南通如皋包商村镇银行股份有限公司（以下简称如皋包商银行）之间的流动资金借款合同项下全部债务提供连带责任保证担保。同时，被告纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、杨青霞、国恒公司、通城公司为被告绘锦公司向原告提供反担保。当日，被告绘锦公司与如皋包商银行签订流动资金借款合同借款500万元，原告签订保证合同向如皋包商银行提供担保，该行如期发放贷款。2020年11月13日贷款到期后，被告绘锦公司未能按期还款，如皋包商银行要求原告承担保证责任。2020年11月18日，原告代为偿还借款本息5130030.43元。2020年11月30日，被告国恒公司按照应收账款质押反担保协议约定通过第三方向原告支付260万元，被告绘锦公司尚欠原告代偿款2530030.43元未能偿还。故原告诉至法院，提出上述诉讼请求。 被告绘锦公司、纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、杨青霞、国恒公司、通城公司均未到庭应诉、答辩，亦未提交证据。 经审理查明，2019年11月14日，原告中皋公司（乙方）与被告绘锦公司（甲方）签订《委托担保合同》一份，约定乙方同意为甲方贷款向如皋包商银行提供担保，甲方拟贷款的金额为500万元，乙方在其保证范围内承担连带保证责任，并约定违约责任为：1、甲方未按主合同约定偿还债务，累及乙方承担了代偿责任则属甲方违约，甲方需向乙方支付已代偿数额为基数按月利率2%标准计算自代偿之日至实际给付之日止的利息，同时乙方还可以要求甲方按照主合同标的额的30%承担违约责任。2、甲方未按照与主合同债权人的约定偿还债务，累及乙方承担担保责任和其他民事责任的，则甲方应当向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的其他民事责任，以及乙方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等）。 同日，被告杨小刚和纪国云，纪国余和刘佩兰，杨小成和陆建芳，杨炀和杨心雨分别与原告中皋公司签订《个人反担保合同》，被告国恒公司、通城公司分别与原告中皋公司签订《保证反担保合同》，分别约定杨小刚和纪国云，纪国余和刘佩兰，杨小成和陆建芳，杨炀和杨心雨，国恒公司，通城公司为绘锦公司向中皋公司提供连带责任保证反担保，保证范围为：担保金额500万元及利息等绘锦公司未清偿的全部款项；绘锦公司应向中皋公司支付的逾期担保费；中皋公司因履行保证责任而代偿的款项；绘锦公司应向中皋公司支付的利息、违约金等款项；贷款人依约要求中皋公司承担的担保责任所形成的款项；中皋公司垫付的以及中皋公司为实现债权而支出的全部费用等（包括但不限于保险费、诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、公告费、拍卖费等），保证期间为自本合同生效之日至甲方承担保证责任后两年止。其中，国恒公司按照其章程规定就上述提供反担保事宜通过股东会决议同意，通城公司按照其章程规定就上述提供反担保事宜通过股东决定同意。 同日，被告纪国余和刘佩兰，杨心雨，杨青霞分别与原告中皋公司签订《抵（质）押反担保合同》，分别约定：纪国余和刘佩兰以其所有的座落于如皋市的权证号为苏（2019）如皋市不动产权第0004800号的房屋作为抵押物向中皋公司提供反担保，反担保范围为贷款本金200万元及利息、罚息、违约金等主合同约定的应由绘锦公司履行的义务；中皋公司因履行保证责任代垫的款项及利息；绘锦公司应支付给中皋公司的逾期担保费、利息及违约金；中皋公司实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、评估费、公告费、拍卖费、执行费等费用）。杨心雨以其所有的座落于如皋市的权证号为苏（2019）如皋市不动产权第0017829号的房屋作为抵押物向中皋公司提供反担保，反担保范围为贷款本金300万元及利息、罚息、违约金等主合同约定的应由绘锦公司履行的义务；中皋公司因履行保证责任代垫的款项及利息；绘锦公司应支付给中皋公司的逾期担保费、利息及违约金；中皋公司实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、评估费、公告费、拍卖费、执行费等费用）。杨青霞以其所有的座落于如皋市的权证号为皋方权证字第××号的房屋作为抵押物向中皋公司提供反担保，反担保范围为贷款本金200万元及利息、罚息、违约金等主合同约定的应由绘锦公司履行的义务；中皋公司因履行保证责任代垫的款项及利息；绘锦公司应支付给中皋公司的逾期担保费、利息及违约金；中皋公司实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、评估费、公告费、拍卖费、执行费等费用）。上述抵押权均已办理权利人为中皋公司的不动产抵押登记。 同日，被告绘锦公司（甲方、借款方）、原告中皋公司（担保方）、被告国恒公司（丙方、反担保方、承包方）、案外人江苏益昌集团有限公司（丁方、关联方、发包方）签订协议书一份，约定丙方同意以其在丁方的且经丁方确认的260万元工程款及将来产生的工程款向乙方提供质押反担保，且丙、丁方均同意由丁方保留全部已确认及将来产生的工程款作为将来偿还乙方的保证金，该保证金在甲方上述银行借款还清前，不得以任何理由对外支付。若甲方到期未能偿还上述银行贷款导致乙方履行代偿义务，丙、丁方均同意从上述保证金中直接扣除乙方代偿的款项，款项直接由丁方支付到乙方指定的银行账户。 上述协议签订后，被告绘锦公司于2019年11月14日与如皋包商银行签订《流动资金借款合同》一份，约定贷款金额为500万元，贷款期限为12个月，贷款利率为固定年利率6.96%，借款人应按期足额支付利息并一次性归还借款本金，本合同项下的全部债务由中皋公司提供连带责任还款保证。同日，原告中皋公司与如皋包商银行签订《保证合同》一份，约定保证人所担保的主债权为主合同项下的债权，本金金额为500万元，担保范围为主合同项下本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，保证方式为连带责任保证。 此后，如皋包商银行依约向被告绘锦公司发放贷款500万元，被告绘锦公司自2020年7月20日起发生多次利息逾期。2020年11月13日，上述贷款期限届满后，被告绘锦公司未能依约还本付息，如皋包商银行向原告中皋公司发出代偿通知，要求中皋公司按照合同约定的保证范围立即支付全部到期应付款项。2020年11月18日，原告中皋公司依约履行保证责任，代被告绘锦公司向如皋包商银行偿还贷款本金500万元、利息等130030.43元、合计5130030.43元，结清本笔贷款全部本息。 2020年11月30日，案外人益昌公司按照质押反担保协议书的约定，将被告国恒公司的工程款260万元用于偿还原告中皋公司的代偿款，剩余代偿款2530030.43元各被告再未向原告偿还。 2021年1月4日，原告中皋公司诉至本院，要求判如所请。 另查明，原告中皋公司为实现追偿权提起本次诉讼而支出律师代理费49000元。 以上事实有原告中皋公司提交的委托担保合同、借款合同、保证合同、借款借据、反担保合同，不动产登记证明、质押证明、国恒建设公司和通城仪表公司的股东会决议、代偿通知书、代偿证明、电子银行交易明细、付款通知书、回执、网上电子银行回单、委托代理合同、代理费发票、银行交易明细等证据在卷佐证。 本院认为，本案中原告中皋公司为被告绘锦公司向如皋包商银行的贷款提供连带责任保证担保的事实，有委托担保合同、流动资金借款合同、保证合同等证据佐证，本院予以确认。在被告绘锦公司未能依约还本付息的情况下，原告中皋公司依约向如皋包商银行履行保证责任而代为偿还借款本金500万元、利息等130030.43元、合计5130030.43元，在案外人益昌公司依约将被告国恒公司的工程款260万元用于偿还上述代偿款项后，按照法律规定清偿顺序，利息等130030.43元先行抵充，剩余部分用于抵充本金部分，尚欠代偿的借款本金2530030.43元未能偿还，故原告中皋公司就该部分代偿款向被告绘锦公司行使追偿权，符合双方约定，与法无悖，本院应予支持。关于原告主张的资金占用利息及违约金，案涉委托担保合同的违约责任条款中确实约定原告可以同时主张代偿款自代偿之日至实际给付之日止按月利率2%计算的利息以及按照主合同标的额的30%承担违约责任，但我国现行法律规定的违约责任仅具有补偿性，并不具有惩罚性，系用于弥补合同当事人因对方违约所造成的实际损失，而按照目前正常的融资成本，无论是按月利率2%计算的资金占用利息还是按合同标的额30%计算的违约金均足以弥补原告因被告绘锦公司未能偿还代偿款所造成的损失，现原告在本案中同时主张被告承担上述两种违约责任，明显超过其蒙受的实际损失，有失公平、合理，再结合原告庭审中作出的如果不能同时主张利息和违约金则选择主张违约金的陈述，故本院支持由被告绘锦公司支付按照代偿款2530030.43元的30%计算的违约金759009.12元，对原告主张的代偿款自代偿之日至实际给付之日止按月利率2%计算的利息本院碍难支持。关于原告主张的律师费49000元，有委托代理合同、发票、银行交易明细等证据佐证，系原告为实现追偿权发生的费用，且在案涉委托担保合同约定的违约责任范围之内，故本院支持由被告绘锦公司承担该部分律师费。 根据被告纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、国恒公司、通城公司与原告中皋公司之间的反担保合同的约定，原告中皋公司在约定的反担保期间内向上述被告主张承担反担保责任，其主张的代偿款、违约金、律师费亦在约定的反担保范围之内，故本院支持由被告纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、国恒公司、通城公司对被告绘锦公司的上述代偿款2530030.43元、违约金759009.12元、律师费49000元向原告承担连带偿还责任。 根据被告纪国余、刘佩兰与原告中皋公司之间的抵押反担保合同的约定，原告作为抵押权人，有权就抵押物即座落于如皋市的权证号为苏（2019）如皋市不动产权第0004800号的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款，在抵押范围（代偿款200万元及相应违约金60万元、律师费38734.71元、合计2638734.71元）内优先受偿。根据被告杨心雨与原告中皋公司之间的抵押反担保合同的约定，原告作为抵押权人，有权就抵押物即座落于如皋市的权证号为苏（2019）如皋市不动产权第0017829号的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款，在抵押范围（代偿款2530030.43元、违约金759009.12元、律师费49000元、合计3338039.55元）内优先受偿。根据被告杨青霞与原告中皋公司之间的抵押反担保合同的约定，原告作为抵押权人，有权就抵押物即座落于如皋市的权证号为皋方权证字第××号的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款，在抵押范围（代偿款200万元及相应违约金60万元、律师费38734.71元、合计2638734.71元）内优先受偿。 被告绘锦公司、纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、杨青霞、国恒公司、通城公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应由其承担不利法律后果。 据此，根据《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条，第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，判决如下： 一、被告南通市绘锦建材有限公司于本判决生效后十日内向原告中皋融资担保有限公司偿还代偿款2530030.43元。 二、被告南通市绘锦建材有限公司于本判决生效后十日内向原告中皋融资担保有限公司支付违约金759009.12元。 三、被告南通市绘锦建材有限公司于本判决生效后十日内向原告中皋融资担保有限公司支付律师费49000元。 四、被告纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、南通国恒建设工程有限公司、江苏通城仪表有限公司对被告南通市绘锦建材有限公司的上述第一、二、三项债务向原告中皋融资担保有限公司承担连带偿还责任。 五、原告中皋融资担保有限公司有权就被告纪国余、刘佩兰名下的座落于如皋市的权证号为苏（2019）如皋市不动产权第0004800号的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在被告南通市绘锦建材有限公司的2638734.71元债务范围内优先受偿。 六、原告中皋融资担保有限公司有权就被告杨心雨名下的座落于如皋市的权证号为苏（2019）如皋市不动产权第0017829号的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在被告南通市绘锦建材有限公司的3338039.55元债务范围内优先受偿。 七、原告中皋融资担保有限公司有权就被告杨青霞名下的座落于如皋市的权证号为皋方权证字第××号的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在被告南通市绘锦建材有限公司的2638734.71元债务范围内优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 八、驳回原告中皋融资担保有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取17075元，由原告中皋融资担保有限公司负担375元，被告南通市绘锦建材有限公司、纪国余、刘佩兰、杨小成、陆建芳、杨小刚、纪国云、杨炀、杨心雨、南通国恒建设工程有限公司、江苏通城仪表有限公司负担16700元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费34150元（户名：江苏省南通市中级人民法院；开户行：中国银行南通市濠南路支行；帐号：62×××44）。 审判员  王智勇 二〇二一年三月四日 书记员  陈 兰