上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初70971号原告：齐翔华利新材料有限公司,住所地山东省菏泽市开发区海河路。法定代表人：吕国华，董事长。委托诉讼代理人：张海卫，男。委托诉讼代理人：曹培华，山东善理律师事务所律师。被告：上海均竹化工有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：陆鹰，财务经理。被告：山东大地苏普化工有限公司，住所地山东省潍坊市。法定代表人：王建强，董事长。上列两被告共同委托诉讼代理人：邱海霞，上海慕恩律师事务所律师。原告齐翔华利新材料有限公司与被告上海均竹化工有限公司(以下简称均竹公司)、山东大地苏普化工有限公司(以下简称苏普公司)买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月11日进行了公开开庭审理，原告的委托诉讼代理人张海卫、曹培华，两被告的共同委托诉讼代理人邱海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告齐翔华利新材料有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告按起诉日期即2020年4月16日的市场价格人民币(以下币种相同)12,000元/吨返还货款2,016,720元；2.判令被告均竹公司支付违约金(以146万元为基数，自2019年12月2日起至全部返还货款之日止，按每日千分之三的标准计算)；3.诉讼费由被告承担。审理中，原告将诉讼请求变更为：1.解除原告与被告均竹公司签订的《异丙醇购销合同》；2.判令两被告返还货款1,093,494元；3.判令两被告赔偿损失799,000元(按起诉日期即2020年4月16日的市场价格12,000元/吨计算，未交货数量为170吨，金额为204万元；合同约定价格7,300元/吨，未交货数量为170吨，金额为1,241,000元，两者的差额即原告损失)；4.判令被告均竹公司支付违约金(以146万元为基数，自2019年12月2日起至全部返还货款之日止，按每日千分之三的标准计算)；5.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年11月26日，原告与被告均竹公司签订《异丙醇购销合同》，约定原告向被告均竹公司采购异丙醇200吨，总金额为146元，2019年12月1日发完货。合同签订后，原告按约支付了全部价款，但被告均竹公司仅交付部分货物，剩余170吨货物至今未交付。经了解，被告均竹公司系被告苏普公司的代理商，被告苏普公司于2020年1月3日向原告承诺三个月内将170吨货物交付完毕。原告多次催促，但两被告仍拒不交付剩余货物。原告认为，两被告存在违约行为，应当按照起诉日期即的市场价格返还货款，故诉至法院。被告均竹公司、苏普公司共同辩称，被告均竹公司确实存在逾期交货的违约行为，且目前无法交货，被告均竹公司同意解除合同并返还剩余货款1,093,494元。原告与被告均竹公司签订了五份合同，被告均竹公司认可原告已支付本案系争合同项下全部货款，被告均竹公司未交货数量为170吨，原告在被告均竹公司处剩余货款为1,093,494元，被告均竹公司同意将上述未交货数量和剩余货款作为本案系争合同项下的未交货数量和剩余货款。原告主张的损失和违约金存在重复计算，被告均竹公司不同意赔偿损失及支付违约金；即使应当支付违约金，原告主张的违约金也过高，请求人民法院依法调整。合同当事人系原告与被告均竹公司，被告苏普公司并非适格当事人，被告苏普公司不同意承担责任。经审理查明：2019年1月1日，被告苏普公司出具《授权书》一份，载明内容如下：“兹授权：上海均竹化工有限公司为我公司产品：异丙醇(国标)在华东地区的授权经销商。授权有效期：2019年1月1日至2021年12月31日，经销商地址：上海市普陀区中江路118弄海亮大厦X座XXXX室，电话：021-XXXXXXXX，传真：021-XXXXXXXX”。原告(需方)、被告均竹公司(供方)签订《异丙醇购销合同》，载明合同编号为HLXXXXXXXXXX，载明签订时间为2019年11月26日，约定如下：经买卖双方友好协商，就异丙醇购销事宜达成以下协议：产品名称为异丙醇，数量为200吨，单价为7,300元/吨，总金额为146万元，备注为2019年12月1日发完，合计金额(含13%增值税、含运费)146万元；质量指标：含量≥99.90%，水≤0.04%，色度/(Pt-Co色号)≤10,密度/kg/m3(20℃)：784-786；交货地点为菏泽需方仓库，汽车运输，供方负担运费，以需方出具的一次性计量过磅单为准；结算方式为承兑、款到发货；供需双方任何一方违约将依照合同法执行，需方若无正当理由退货、拒绝收货或拒绝提货应向供方支付相当于货款总额3%的违约金；需方延迟提货或延迟支付货款，每延迟一天向供方支付相当于货款总额3‰的违约金；在非因不可抗力情况下，供方延迟发货，每延迟一天向需方支付相当于货款总额3‰的违约金；货到十日供方提供13%增值税发票，送货司机需携带山东大地苏普化工原厂出具的化验单；本合同依法签订，自供、需双方盖章之日起生效，货款两讫后合同终止；均竹公司作为苏普公司的代理商签订此合同，需由卖方提供作为代理商的资质或授权书等资料；本合同一式两份，双方签字盖章后生效，供双方各执一份，传真件有效。2020年1月3日，被告苏普公司出具《还货计划》，载明内容如下：“山东大地苏普化工有限公司经由上海君竹化工有限公司销往菏泽华立新材料有限公司总计200吨异丙醇合同(合同编号HLXXXXXXXXXX)，尚有170吨异丙醇未交付华立。我司承诺在三个月内将170吨异丙醇交付完毕。”2020年2月26日，原告及国浩律师(苏州)事务所出具《律师函》一份，载明内容如下：均竹公司：国浩律师(苏州)事务所接受原告委托指派施洋律师就贵方与原告之间购销合同事宜，现致函如下：根据原告提供的材料及表述，贵方与原告于2019年11月26日签订《异丙醇购销合同》，就贵方向原告供应异丙醇事宜进行了约定，合同总金额146万元；合同签订后，原告已按合同约定付清货款，但贵方仅向原告新供货31.94吨，仍有168.06吨未供应，且截至本函发出之日仍未供应；鉴于上述事实，本律师认为，贵方与原告签订的《异丙醇购销合同》合法有效，贵方未按合同约定供应货物已构成违约，贵方的违约行为已给原告造成了损失，原告有权要求贵方支付违约金；为避免损失扩大，现敦请贵方在收到本函之日起3日内提供明确的供货方案并在不超过10日将剩余168.06吨货物提供至原告或贵方按照合同约定的计量单价7,300元/吨返还未供应货物款项，计1,226,838元，并按照合同约定支付相应违约金；如贵方未按照本函规定供货或返还款项的，原告将依法追究贵方责任，届时贵方将额外承担诉讼费、保全费及其他应当承担费用。另查明，原告原名称为菏泽华立新材料有限公司，于2020年9月24日变更为现名称。“卓创资讯”网站“价格中心”所发布的异丙醇价格如下：2019年12月2日江苏市场的异丙醇平均价为6,975元/吨，2020年4月16日江苏市场的异丙醇平均价为12,650元/吨，2020年9月14日江苏市场的异丙醇平均价为8,400元/吨，2020年11月11日江苏市场的异丙醇平均价为8,275元/吨。审理中，原告表示，原告与被告均竹公司之间系买卖合同关系，被告苏普公司系债务加入，应对被告均竹公司交付货物、返还货款等的义务承担共同责任；因被告苏普公司未明确同意支付违约金，故原告不要求被告苏普公司支付违约金；因原告员工疏忽导致《还款计划》原件丢失，故无法提供《还款计划》原件；因异丙醇价格上涨，两被告未按期交货给原告造成了损失，如果两被告按期交货，原告加工生产化工产品后对外销售，原告的可得利益会更高，如果原告不生产，因市场行情变化导致的原料增值利益也很高；合同约定于2019年12月1日发货完毕，故原告主张自2019年12月2日起计算违约金；违约金不能弥补原告的可得利益损失，加上原告主张的差价损失也不能弥补原告的损失；原告在起诉之前未通知解除合同，仅是催促两被告交货。被告均竹公司、苏普公司共同表示，被告均竹公司确认未交付的170吨货物的交货时间是2019年12月1日，被告均竹公司确已收到上述《律师函》，并确认存在逾期交货的违约行为；被告均竹公司并无生产能力，由被告苏普公司实际供货，被告苏普公司向被告均竹公司销售货物，被告均竹公司向原告销售货物；《还货计划》是由被告苏普公司出具给被告均竹公司，如果被告苏普公司系向原告出具《还货计划》，被告苏普公司应当承诺交货给原告。认定以上事实的依据为：《授权书》；《异丙醇购销合同》；《还款计划》；《律师函》；企业登记机关备案资料；“卓创资讯”网站网页截屏、(2020)鲁菏泽曹州证民字第920号《公证书》；原告及两被告的当庭陈述。以上证据，经当庭举证、质证，其真实性及证明力可予确认。本院认为，依法成立且生效的合同，对当事人具有约束力。原告与被告均竹公司签订的《异丙醇购销合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应予遵守。在案证据显示，被告均竹公司未按约定期限向原告交付170吨货物，经原告催告后被告均竹公司仍未交付上述货物，且被告均竹公司在审理中明确表示无法交付上述货物。原告要求解除《异丙醇购销合同》，合法有据，被告均竹公司亦同意解除《异丙醇购销合同》，本院对此予以支持。合同解除后，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告与被告均竹公司均确认《异丙醇购销合同》项下原告在被告均竹公司处的剩余货款为1,093,494元，《异丙醇购销合同》解除后，被告均竹公司应当向原告返还上述货款。原告要求被告均竹公司返还上述货款，合法有据，本院予以支持。关于原告主张的损失，本院认为，被告均竹公司未按约定期限交付170吨异丙醇，导致原告未能按约定期限收到170吨异丙醇，而异丙醇的市场价格波动将导致原告另行采购货物的成本变化，并因此导致差价损失，被告均竹公司应赔偿该差价损失。关于该差价损失，原告未举证证明原告曾另行采购相关货物，原告也未在诉讼之前通知被告均竹公司解除《异丙醇购销合同》，故本院酌定以《异丙醇购销合同》约定的交货时间的次日(2019年12月2日)与原告通知被告解除《异丙醇购销合同》的时间即庭审当日(2020年11月11日)作为计算该差价损失的时间点，并以“卓创资讯”网站“价格中心”所发布的江苏市场异丙醇平均价作为异丙醇市场价格的参考。经核算，该差价损失数额为170吨×[8,275元/吨(2020年11月11日的异丙醇平均价)-6,975元/吨(2019年12月2日的异丙醇平均价)]=221,000元。被告苏普公司出具的《还货计划》未表明被告苏普公司同意承担系争合同项下被告均竹公司的义务，原告主张被告苏普公司系债务加入，缺乏充分依据，本院不予采信；原告要求被告苏普公司返还货款及赔偿损失，本院不予支持。关于原告主张的违约金，被告均竹公司未按约定期限交货，应当依法承担违约责任。原告要求被告均竹公司支付违约金，有《异丙醇购销合同》约定为据，本院予以支持。被告均竹公司辩称原告主张的违约金过高，合法有据，本院予以采信。考虑到原告因被告均竹公司逾期交货遭受了另行采购货物的差价损失，本院以该差价损失数额为基础酌定违约金为66,000元。另，本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，应当适用当时的法律、司法解释的规定。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款及1999年《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告齐翔华利新材料有限公司与被告上海均竹化工有限公司于2019年11月26日签订的《异丙醇购销合同》；二、被告上海均竹化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告齐翔华利新材料有限公司返还货款1,093,494元；三、被告上海均竹化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告齐翔华利新材料有限公司赔偿损失221,000元；四、被告上海均竹化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告齐翔华利新材料有限公司支付违约金66,000元；五、驳回原告齐翔华利新材料有限公司的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34,196元，减半收取计17,098元，保全费5,000元，合计22,098元，由原告齐翔华利新材料有限公司负担13,190元，被告上海均竹化工有限公司负担8,908元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  杨仁感二〇二一年三月九日书记员  曹燕婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第一百一十四条……约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……