江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0831民初2017号本诉原告：某园林绿化工程有限公司，住所地安徽省霍邱县。法定代表人：徐某，该公司经理。委托诉讼代理人：王某，江苏柏玉潭律师事务所律师。本诉被告：某生态环保股份有限公司，住所地无锡市锡山区。法定代表人：章某，该公司总经理。委托诉讼代理人：虞某，该公司员工。本诉原告某园林绿化工程有限公司（以下简称“国明公司”）诉本诉被告某生态环保股份有限公司（以下简称“东珠公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月8日立案受理后依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。本诉原告“国明公司”的委托诉讼代理人王某、本诉被告“东珠公司”的委托诉讼代理人沈某到庭参加诉讼（后变更为虞某）。本案现已审理终结。某园林绿化工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令本诉被告向本诉原告支付工程款817106元及利息（从2018年10月23日起按月利率1%计算至实际给付之日止）；2.本诉诉讼费用由本诉被告承担。事实和理由：原、被告双方及案外人赵同明、王建国建设工程施工合同纠纷一案，经金湖县人民法院审理作出（2017）苏0831民初2782号一审民事判决书，后淮安市中级人民法院作出（2019）苏08民终2630号终审判决书。现本诉原告认为就案涉工程本诉被告尚有817106元工程款未支付给本诉原告，本诉原告遂特具诉状，请求人民法院依法判决如诉。某生态环保股份有限公司辩称，一、对本诉原告诉请的工程款明细中“超出部分土方款”，我方不予认可。理由如下：1.原、被告之间关于工程量的计算明确约定为按照工程审计报告的数据进行结算，现审计报告已经出来，审计方出具的审计数据为“有交通要求的部分为60467.670立方米”，“无交通要求的部分为244916.027立方米”，原、被告之间应该按照此审计数据进行结算；2.原、被告与赵同明之间的结算方法以及相应数据并不当然适用于原、被告之间的工程结算，根据契约精神以及诚实信用原则，原、被告应该依约履行相应义务，通过原告与案外人赵同明之间形成的（2019）苏0831民初3109号民事判决书可以看出，原告在该案中对案外人赵同明的诉请形成了自认，故法院判决原告承担责任也是理所当然，但不能因此就推定被告应向原告承担相应责任；3.我们国家的立法体例和司法体系是成文法而不是判例法，（2017）苏0831民初2782号民事判决书确定的案外人王建国的土方量是按照施工图计算，并不当然要求原、被告之间工程量也按此来结算，再说工程量按照施工图来计量本身就有违建筑施工领域常识，我方认为应按照竣工图来计算。二、对本诉原告诉请的工程款明细中“绿化款”，我方不予认可。三、对本诉原告诉请的工程款明细中“塑料管道铺设款”、“挖一般土方款”、“填方款”这三项款项由法院审理进行认定，需要说明的是原告对于这部分的诉请所提交的证据材料“分部分项工程量清单与计价表”中也明确载明了审计工程量的具体数据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本案基本事实，本院认定如下：1.2014年7月1日，东珠公司作为承包人与淮安市白马湖规划建设管理办公室、淮安市白马湖湿地公园投资开发有限公司作为发包人签订建设工程施工合同一份，约定发包方将淮安市白马湖湿地公园工程交由东珠公司承包建设。后东珠公司将该工程中的生态渔业体验区工程核心区中的三区包括土方工程在内的相关工程交由国明公司施工，国明公司又将其中土方工程全部交由案外人赵同明承包施工，案外人赵同明又将三区的土方工程交由案外人王建国负责施工。另东珠公司原名为江苏东珠景观股份有限公司，后更名为东珠生态股份有限公司。2.国明公司与东珠公司、赵同明、王建国建设工程施工合同纠纷一案，经金湖县人民法院审理作出（2017）苏0831民初2782号民事判决书，后淮安市中级人民法院终审作出（2019）苏0831民终2630号民事判决书，维持了一审判决。（2017）苏0831民初2782号民事判决书依据鉴定机构按照土方工程竣工图所计算的土方量认定国明公司和赵同明所完成的土方工程量为：有车道土方量为60324立方米、无车道土方量为242124.37立方米。并按该土方量和合同约定的单价判决东珠公司和国明公司向赵同明承担相应付款责任。由于上述土方量是鉴定机构按照案涉工程竣工图计算得出，审理过程中，在鉴定报告出具给王建国后，土方工程实际施工人王建国提出应按施工图计算土方工程量，一审法院支持了王建国的要求，并按施工图补充进行鉴定，并最终认定王建国施工的土方工程量为：有车道土方量为64220.7立方米、无车道土方量为265160.08立方米，并判决赵同明向王建国支付按此土方量和双方合同约定的单价计算的工程款，后赵同明按（2017）苏0831民初2782号民事判决书向王建国支付了全部工程款本息。由于该案中赵同明主张的有车道土方量和无车道土方量与法院判决确认土方工程实际施工人王建国施工的有车道土方量和无车道土方量之间存在差额，故法院判决赵同明应得的有车道土方工程款和无车道土方工程款仍按60324立方米和242124.37立方米计算，由此导致上述两项土方量差额产生，其中有车道土方量差为64220.7立方米-60324立方米=3896.7立方米，无车道土方量差为265160.08立方米-242124.37立方米=23035.71立方米。（2017）苏0831民初2782号民事判决书第15页倒数第6至10行明确注明“对于王建国在本案中主张的土方款，赵同明、国明公司对于超出其主张范围的土方款部分可另案主张”，故赵同明于2019年10月24日依据判决书的明确注明向国明公司提起诉讼形成（2019）苏0831民初3109号民事案件，要求国明公司按照其与赵同明的合同约定的单价支付有车道土方量差额款：3896.7立方米×15元/立方米=58450.5元，无车道土方量差额款：23035.71立方米×14.6元/立方米=336321.36元，合计394771.86元。后金湖县人民法院经审理后作出（2019）苏0831民初3109号民事判决书，支持了赵同明上述诉讼请求。国明公司提供证据证明其在上述判决生效后已按（2019）苏0831民初3109号民事判决书履行己方给付工程款本息和诉讼费合计527763元至赵同明的相关义务。3.2015年3月26日，东珠公司、涉案工程的实际施工方及业主召开加快推进施工进度的专题会议，并形成《关于白马湖项目生态渔业体验区-核心区合同调整会议纪要（会议备忘录）》，该会议纪要中载明：双方一致同意各标段土方工程量按实计算，以业主最终审核量为结算依据，具体单价按标段难度系数分别为：3标：无车道29元/方，有车道36元/方。合约中的其他条款均不得改变，双方按约履行。4.（2017）苏0831民初2782号民事判决书认定国明公司有车道、无车道土方工程款应为7135256.39元[9858730.77元×(1-3.5%)×(1-25%）]（详见该案判决书第11页倒数第6行至第8行），其中9858730.77元为不下浮工程造价（详见该案天园基鉴字（2018）21号鉴定意见书中淮安白马湖湿地公园—生态渔业体验区内涉案工程造价汇总表第三项），而9858730.77元的来源在该鉴定意见书中“有车道无车道土方”单位工程竣工结算汇总表中，其中分部分项工程费为9193302.41元，而9193302.41元的依据在该鉴定意见书中“有车道无车道土方”分部分项工程量清单和计价表中，其中有车道土方工程量60324.88立方米，综合单价36元/立方米，无车道土方工程量242124.37立方米，综合单价29元/立方米，上述合计9193302.41元。（2017）苏0831民初2782号民事判决书认定国明公司有车道、无车道土方工程款的依据是天园基鉴字（2018）21号鉴定意见书中给出的不下浮工程造价并结合国明公司与东珠公司在合同中约定工程款的计算方法[工程量×综合单价（让利3.5%）再让利25%]计算而来，由此可以明确（2017）苏0831民初2782号民事判决书认定在国明公司与东珠公司之间，有车道土方综合单价为36元/立方米，无车道土方综合单价为29元/立方米。（2017）苏0831民初2782号民事案件上诉后已由淮安市中级人民法院终审作出（2019）苏0831民终2630号民事判决书，维持了一审判决，且东珠公司并未对上述综合单价提出异议。本案争议焦点如下：一、国明公司主张的超出部分土方款是否应予以支持，金额如何确定；二、国明公司主张的绿化款72037元是否应予支持；三、国明公司主张的塑料管道铺设款、挖一般土方款、填方款是否应予以支持，金额如何确定；四、国明公司主张的逾期给付利息是否应得到支持及相应标准如何确定。本院认为，关于第一个争议焦点，本诉原告国明公司主张超出部分的土方款应予以支持。理由如下：在（2017）苏0831民初2782号民事判决书中第15页倒数第6至10行已明确注明“对于王建国在本案中主张的土方款，赵同明、国明公司对于超出其主张范围的土方款部分可另案主张”，因赵同明在（2017）苏0831民初2782号民事案件中主张的土方工程量系依据竣工图造价给出即有车道土方工程量60324.88立方米，无车道土方工程量242124.37立方米，而金湖县人民法院（2017）苏0831民初2782号民事判决书支持王建国的土方工程量系依据施工图造价给出即有车道土方工程量64220.7立方米、无车道土方工程量为265160.08立方米，两者之间存在差额，故在赵同明按该判决书履行己方对王建国的付款义务后其又对国明公司提起诉讼，要求国明公司给付差额部分土方工程款394771.86元及利息，金湖县人民法院以（2019）苏0831民初3109号民事判决书判决支持了赵同明该项诉请，后国明公司依据该民事判决书履行己方给付赵同明差额部分土方工程款394771.86元及利息和诉讼费合计527763元的相关义务。依据（2017）苏0831民初2782号民事判决书中的明确注明，在此情形下，国明公司有权向东珠公司主张差额部分土方工程款，其中综合单价应与（2017）苏0831民初2782号民事判决书确定的综合单价相同即有车道土方综合单价36元/立方米，无车道土方综合单价29元/立方米。因东珠公司和国明公司在合同中约定工程款的计算方法为：工程量×综合单价（让利3.5%）再让利25%，据此，本院对上述有车道、无车道差额土方工程款计算为：有车道土方量差额款3896.7立方米×36元/立方米×(1-3.5%)×(1-25%）=101528.51元+无车道土方量差额款23035.71立方米×29元/立方米=483490.76元，合计585019.27元，国明公司在本案中主张了577946元，本院予以尊重。关于第二个争议焦点，本院认为东珠公司应向国明公司支付绿化单包款72037元。（2017）苏0831民初2782号民事判决书第11页中对国明公司主张的白马湖景区入口节点景观部分绿化工程款72037元，认为国明公司虽提供了淮安白马湖湿地公园草泽河入口绿化单包结算会审单复印件，但因东珠公司对此不予认可，故国明公司证据不足，对该项绿化工程款不予认定，告知国明公司待有证据后另案主张。本案中，国明公司提交的证据依旧为淮安白马湖湿地公园草泽河入口绿化单包结算会审单复印件且东珠公司仍不予认可，为查明案件事实，本院与案外人俞明伟核实案件情况并形成谈话笔录，俞明伟称当时其系东珠公司员工，系案涉工程项目经理，绿化单包开始是包给了江峰，江峰做的部分在其任职时就已经结算，并形成了淮安白马湖湿地公园草泽河入口绿化单包结算会审单，其中审核确认人分别为当时东珠公司分管绿化的钟琴及其领导丁晓峰。结算后绿化合同被东珠公司收回，结算单原件在东珠公司处，给江峰的系复印件，结算金额亦是正确的。2015年3月26日，东珠公司、涉案工程的实际施工方及业主召开加快推进施工进度的专题会议，并形成《关于白马湖项目生态渔业体验区-核心区合同调整会议纪要（会议备忘录）》，该会议纪要中载明：双方就原施工合约中涉及的景观部分的工程内容，同意作甩项处理，由甲方另行安排组织工程招标施工。上述内容已隐含景观部分的工程内容确已部分施工，双方同意作甩项处理，后续由业主方另行安排组织招标施工。本院注意到案外人江峰作为乙方亦参加了上述会议，俞明伟陈述绿化单包开始是包给江峰施工，而在绿化单包结算会审单上“绿化单包队伍处”签字确认的即为江峰。故本院认为，结合俞明伟的陈述及《关于白马湖项目生态渔业体验区-核心区合同调整会议纪要（会议备忘录）》中的相应记载及江峰在绿化单包结算会审单上的签字确认，可以认定该绿化单包结算会审单复印件能够客观真实的反映案件真实情况，而东珠公司大概率持有该绿化单包结算会审单的原件而拒不认可且拒不提交，应承担不利的法律后果。综上，本院认为东珠公司确已对淮安白马湖湿地公园草泽河入口绿化单包进行了结算，结算价为72037元，故东珠公司应给付国明公司上述费用合计72037元。关于第三个争议焦点，本院认为东珠公司应给付国明公司塑料管道铺设款、挖一般土方款、填方款合计120955.34元。（2017）苏0831民初2782号民事判决书对赵同明主张的塑料管道铺设款、挖一般土方款、填方款，国明公司不予认可，但在施工过程中实际发生，并得到东珠公司的确认，国明公司也承认其自身未对该部分工程进行施工，故法院认定国明公司应向赵同明支付该部分工程的工程款，且上述判决书生效后国明公司已履行己方付款义务。（2017）苏0831民初2782号民事判决书第15页第6行至第8行也明确注明“对于赵同明在本案中主张的塑料管道铺设款、挖一般土方款、填方款，因国明公司在本案中怠于行使其权利，未向东珠公司主张，其可另行向东珠公司主张”，而本案中东珠公司及国明公司提交的“白马湖湿地公园圩埂填筑工程”分部分项工程量清单和计价表是相同的，上述清单和计价表中对于塑料管道铺设款、挖一般土方款、填方款已经明确。国明公司对该清单和计价表中的有车道土方量和无车道土方量不予认可并不影响其对塑料管道铺设款、挖一般土方款、填方款的认可行为。综上，东珠公司应给付国明公司上述三项工程款，依据东珠公司和国明公司在合同中约定工程款的计算方法：工程量×综合单价（让利3.5%）再让利25%，上述三项费用计算为（8240.94元+37989.92元+120892.24元）×(1-3.5%)×(1-25%）=120955.34元。综上，东珠公司应给付国明公司下余工程款数额为577946元+72037元+120955.34元=770978.34元。关于原告国明公司主张的逾期给付利息，本院认为应按下列方式予以分别计算：1.原告国明公司本案中主张的超出部分土方款系造价机构依据竣工图纸和施工图纸先后给出的有车道、无车道土方量差额所形成，造价机构江苏天园项目管理集团有限公司依据施工图纸进行造价并于2019年4月11日出具补充造价说明对土方量进行了调整并由此形成了差额。因国明公司与东珠公司在合同中约定的付款方式为按业主实际支付东珠公司的到账金额同比例同进度支付且未约定逾期付款的利率，且国明公司未提供证据证明其工程进度及相应的付款节点，根据发包方和东珠公司的约定，竣工付款的期限为发包人审批付款清单之日起28日内支付工程款，在上述2019年4月11日补充说明出具时，国明公司承包工程的工程款已确定，参照东珠公司与发包方的合同，东珠公司应在工程款确定时即2019年4月11日补充说明出具28日内支付工程款，现东珠公司未及时支付工程款，本院认定东珠公司从2019年5月9日起向国明公司支付超出部分土方工程款的利息为宜（以577946元为基数，自2019年5月9日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计息；以577946元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按LPR计息）。2.关于绿化单包费用72037元，本院认为该费用于2017年6月27日即进行了结算，且该费用并非由造价机构通过鉴定意见书所确定，故东珠公司应在合理期间内（以三个月为宜）及时给付上述款项，但东珠公司迟延给付构成逾期。现原告国明公司主张从2018年10月23日起计算逾期给付利息符合法律规定，本院予以支持，具体计算方式如下（以72037元为基数，自2018年10月23日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计息；以72037元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按LPR计息）。3.关于塑料管道铺设款、挖一般土方款、填方款的逾期给付利息，本院认为在（2017）苏0831民初2782号民事判决书中法院判决国明公司向赵同明给付上述三项费用并从2018年9月24日承担逾期给付利息，国明公司已向赵同明履行己方义务，故国明公司同样可以要求东珠公司从2018年9月24日起向其给付上述三项费用的逾期给付利息，国明公司在本案中要求东珠公司从2018年10月23日起承担逾期给付利息不违反法律规定，本院予以支持，但国明公司与东珠公司未就逾期给付利息的利率进行约定。计算方式如下：以120955.34元为基数，自2018年10月23日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计息；以120955.34元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按LPR计息。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本诉被告某生态环保股份有限公司于本判决生效之日起二十日内给付本诉原告某园林绿化工程有限公司工程款770978.34元及逾期给付利息（1.以577946元为基数，自2019年5月9日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计息；以577946元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按LPR计息；2.以72037元为基数，自2018年10月23日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计息；以72037元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按LPR计息；3.以120955.34元为基数，自2018年10月23日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计息；以120955.34元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按LPR计息）；二、驳回本诉原告某园林绿化工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费11971元，由本诉原告某园林绿化工程有限公司负担676元，本诉被告某生态环保股份有限公司负担11295元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  张艳勇人民陪审员  王治民人民陪审员  张国祥二〇二一年三月五日书 记 员  胡 璞附：相关法律条文和司法解释《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。