云南省安宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）云0181刑初607号 公诉机关云南省安宁市人民检察院。 被告人汪某某，男，汉族，1973年8月14日出生,云南省禄劝县人，大学文化，中共党员，户籍所在地：云南省禄劝县翠华镇，现住：云南省禄劝县翠华镇。因涉嫌玩忽职守罪、贪污罪，经安宁市人民检察院决定，于2017年5月7日被禄劝县公安局执行取保候审。经本院决定，于2018年8月3日被云南省安宁市公安局执行逮捕，现羁押于云南省安宁市看守所。 辩护人张春芹，云南嘉喜律师事务所律师。 被告人武某某，男，汉族，1968年8月7日出生，云南省禄劝县人，初中文化,中共党员，户籍所在地及现住址：云南省禄劝县翠华镇，因涉嫌玩忽职守罪，经安宁市人民检察院决定，于2017年5月7日被禄劝县公安局执行取保候审。 辩护人王瑞星，云南行动律师事务所律师。 被告人云某某，男，汉族，1977年7月17日出生,云南省禄劝县人，大学文化，中共党员，户籍所在地：云南省禄劝县翠华镇，现住：云南省禄劝县屏山街道办事处。因涉嫌滥用职权罪，经安宁市人民检察院决定，于2017年9月30日被禄劝县公安局执行取保候审。经本院决定，于2018年8月3日被云南省安宁市公安局执行逮捕，现羁押于云南省安宁市看守所。 辩护人杨顺生，云南金东方律师事务所律师。 安宁市人民检察院以安检环境刑诉〔2017〕36号起诉书指控被告人汪某某犯玩忽职守罪、贪污罪、滥用职权罪；被告人武某某犯玩忽职守罪；被告人云某某犯滥用职权罪，于2017年12月14日向本院提起公诉，经本院报云南省昆明市中级人民法院审查，指定本院管辖。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年3月8日公开开庭进行了审理。安宁市人民检察院依法指派检察员窦光辉出庭支持公诉，被告人汪某某、武某某、云某某及辩护人张春芹、王瑞星、杨顺生到庭参加诉讼。本案经报请云南省昆明市中级人民法院批准，延长审限三个月，安宁市人民检察院因需对案件补充侦查，建议延期审理二个月。本案现已审理终结。 公诉机关指控，（一）玩忽职守犯罪 1999年1月至2016年6月期间，汪某某担任禄劝县翠华镇林业站站长，专职负责翠华镇的林业工作，对辖区内森林资源负有监管保护职责；1995年1月至今，武某某受委任担任禄劝县翠华镇护林员并兼任星庄片区片长，对包括者广村委会大婆树小组在内的山林负有巡护和制止破坏森林资源行为的职责；对造成森林资源破坏的，负有要求当地有关部门处理的职责。 2013年9月至2016年9月期间，大婆树村民小组村民朱某某在该小组破柴箐小中岭岗毁林开荒44.122亩，砍伐林木2226棵、立木蓄积101.024立方米，所砍伐林木为防护林。对于朱某某长时间持续破坏森林资源的行为，身为翠华镇林业站站长的汪某某在案发之初的2013年9月，从大婆树村民小组组长武某甲处获知发生朱某某等20多户村民破坏森林资源的情况后，也曾派林业站工作人员祁某某等人会同星庄片区片长武某某等人到案发现场进行处理，祁某某、武某某等人到现场后采用未经授权的罚款并口头责令村民不得再继续砍伐的方式进行制止，朱某某以外的其余20多户村民接受处罚并停止砍伐，但朱某某拒不接受武某某、祁某某等人的处罚，也不停止砍伐，砍伐行为一直持续到新的翠华镇林业站站长2016年7月上任后发现朱某某的砍伐行为并将情况上报，朱某某的砍伐行为才于2016年9月被禄劝县森林公安局立案查处，其行为才被制止。在此期间，汪某某未有效组织相关工作人员进行制止、处理或者上报，武某某未采取有效措施进行制止、监管，放任朱某某连续毁林开荒行为长达三年之久，盗伐林木立木蓄积101.024立方米，致使森林资源遭受严重破坏,朱某某因犯盗伐林木罪被安宁市人民法院判处有期徒刑五年。 此外，汪某某、武某某明知禄劝县翠华镇者广村委会大婆树村民小组村民毁林开荒情况较为严重，但未对村民的违法行为采取合法、有效的措施进行监管，或是将情况上报，且在汪某某的放任下武某某等林业工作人员违反林业法规及相关行政处罚规定随意对村民违法罚款2万余元并私自开支，罚款后便无视毁林后果的存在，在村民中形成了接受罚款后所占林地即可合法占有的认识，从而造成大婆树小组村民毁林开荒严重，森林资源遭受严重破坏。 （二）滥用职权、贪污犯罪 1.2009年至2014年翠华镇林业站开展天保公益林建设项目封山育林管护工作期间，站长汪某某、报账员云某某采取伪造项目管护协议、管护劳务费发放花名册等材料的手段，虚套禄劝县林业局拨付的天保公益林专项资金五笔共计450260元，其中70000元被汪某某于2012年6月安排云某某通过转账、提取现金的方式交其非法占为己有，用于个人购买私车支出；294600元设置账外账用于翠华镇林业站的接待费、公务费、燃油费等其它开支；85660元无开支记录，去向不明。 2.2003年至2013年翠华镇林业站负责代发护林员工资期间，汪某某、云某某伪造护林员工资表花名册向禄劝县林业局申报护林员工资后，私自以“工作保证金”的名义克扣截留每名护林员每月的工资50元，从2003年至2013年共计克扣截留护林员工资328259元，并设置账外账用于翠华镇林业站的接待费、公务费、燃油费、部分人员的补贴等其它开支。 3.2010年至2012年期间，汪某某、云某某私自将禄劝县林业局下拨给翠华镇林业站用于造林的“中德合作云南二期造林项目”专项资金共计408841.73元，用于站上的接待费、公务费、燃油费、补贴、自建房等其它开支。 4.2012年至2014年期间，汪某某、云某某伪造退耕还林培训劳务费花名册，向禄劝县林业局虚套退耕还林培训劳务费60000元，从调取的翠华镇林业站账外资金出纳帐看无该笔资金的使用开支记录，该款去向不明。 汪某某、云某某合伙套取的上述林业资金由报账员云某某保管。2016年6月，汪某某被免去翠华镇林业站站长职务，在与新任站长李春付作交接时，汪某某未向李春付移交任何款项，而双方签名的书面移交材料称其已向李春付移交了所有翠华镇林业站的财物。 案发后，被告人汪某某、武某某、云某某能主动供述涉嫌犯罪事实，认罪态度好，汪某某已退缴赃款人民币70000元。被告人汪某某、云某某具有自首情节，被告人武某某虽没有自首情节，但到案后如实供述自己的犯罪事实。 公诉机关认为，被告人汪某某身为在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，武某某身为虽未列入国家机关工作人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使林业行政管理职权时，汪某某不认真履行职责，对辖区内破坏森林资源的行为疏于监督管理，严重不负责任，致使森林资源遭受严重破坏；武某某不认真履行巡护森林和制止破坏森林资源行为的职责，致使管护责任区内的森林资源遭受严重破坏，汪某某、武某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，构成玩忽职守罪。被告人汪某某、云某某超越职权，违法决定、处理其无权处理的事项，共计虚套林业项目资金、克扣护林员工资1247360.73元，设立小金库私自决定用于翠华镇林业站的日常开支，并有部分款项去向不明，未做到专款专用，致使国家和人民利益遭受重大损失，汪某某、云某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，构成滥用职权罪。被告人汪某某利用职务上的便利将虚套的国家专项资金非法侵吞70000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，构成贪污罪。被告人汪某某、云某某的行为构成自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人武某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议对被告人汪某某数罪并罚判处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人武某某、云某某判处一年六个月以下有期徒刑。 被告人汪某某、武某某、云某某对公诉机关的指控无异议。 被告人汪某某的辩护人认为，1、被告人汪某某在2016年5月9日即被免除职务，而朱某某盗伐林木的时间段为2013年9月至2016年9月，鉴定意见没有对毁林开荒的时间段进行鉴定，导致无法明确朱某某2016年5月至9月的毁林面积，被告人不应对被免职后的毁林面积承担未能勤勉履职的法律义务。本案收集在卷的材料只有武某某陈述其多次将朱某某毁林开荒的事向汪某某汇报，而无其他证据印证。2013年9月武某甲直接向汪某某汇报朱某某毁林开荒，汪某某及时安排组织查看，因当时朱某某砍树只是二三十棵，且汪某某也以为已经得到有效制止，没有引起足够重视，之后再未接到关于朱某某毁林开荒的报告。因武某某没有及时巡山护林，汪某某才未得到上报材料，才未及时督促检查。汪某某并非主观上不想作为，而是客观上不能作为。汪某某自2013年2月至2013年12月因脚部受伤持续治疗中，且林业站工作繁杂，会议较多，自己无法抽时间亲自巡山护林。公诉机关指控汪某某犯玩忽职守罪证据不足，请求对其免予刑事处罚。 2、被告人汪某某涉嫌滥用职权的行为，客观原因是林业站经费严重不足，汪某某作为林业站站长，为开展好本职工作，作出了超越职权的违规违纪行为，但汪某某不存在主观故意，也没有占为己有的目的。根据《刑法》第三百九十七条，国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失的，……的规定，该罪不属于行为犯罪，不法行为必须造成重大损失的后果，才能依法追究刑事责任。本案虚套的资金已全部用于林业站的公共开支，大部分是林业站的必要合法开支，即不管是否有虚套资金的行为，林业站都会支出上述费用，汪某某的行为并没有致使公共财产造成重大损失，请求对其免予刑事处罚。 3、被告人汪某某虽于2012年6月在购买私家车时挪用了林业站小金库中的40000元，其后又支取30000元用于垫付当时林业站开展核桃产业中县级核桃示范园建设项目的费用。该笔资金是通过小金库管理人云某某转出，汪某某一直清楚记着自己尚欠林业站40000元和垫付费30000元。后因云某某工作调动后，双方没有及时交接对账。汪某某自2014年至2016年5月9日先后为林业站开展日常工作，垫付防护保证金、购置防火服等实际支出69375.86元，上述资金支付后即与其曾经挪用的金额一致，因上述资金属于虚套出来的小金库款项，故在交接工作时没有提及。被告人汪某某的行为不构成贪污罪。 被告人武某某的辩护人认为，林业站是林业局下属事业单位，不具有行政管理职能，林业站的权限范围仅限于林业局的授权范围，而本案中，翠华林业站在2016年1月31日才获得授权书。收集在卷的证据只有2015年至2017年武某某与翠华镇政府签订的劳动合同，而只有2017年的劳动合同才开始明确工作职责，并签订管护协议。我国自2004年以来先后出台一系列规定，对生态公益林的建设、经营、管理实行的是政府主导、分级管理、社会参与的方式，各级林业主管部门是辖区内实施生态公益林保护、管理的主体，不可能因签订管护合同而由林业员代表国家机关行使职权，就可以行使与林业主管部门或林业站工作人员相同的权力。武某某不符合未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员。武某某发现村民砍伐行为后采取口头形式向林业站汇报，但汪某某作出的是让林业站的正式员工祁某某带领多人到现场罚款处理，并没有进一步的监督和采取措施防范。武某某只能被动听从林业站领导和工作人员安排，即没有行政处罚权，也无法自行作出处理，其主观上不具备严重不负责任的态度，不构成玩忽职守罪。 被告人云某某的辩护人认为，被告人云某某具有自首情节，在共同犯罪中处于从属地位是从犯。虽然云某某当时是违规报账、私设小金库，但也是在当时没有专项工作经费的情况下，为了林业站的工作能正常运转，在领导的安排下采取的一种无奈行为。云某某的行为没有对翠华镇政府的工作及林业站的工作造成影响，给国家造成的损失较小，情节轻微，请求依法判决。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人汪某某经电话通知于2017年5月5日到安宁市人民检察院接受调查，如实交代其涉嫌玩忽职守、贪污的犯罪事实，且在询问笔录中其还交待了绝大部分虚套专项资金的犯罪事实。被告人武某某经电话通知于2017年5月7日到安宁市人民检察院接受调查。安宁市人民检察院于2017年9月28日以涉嫌滥用职权罪对被告人云某某补充立案侦查，云某某在2017年5月6日、8月24日的询问笔录中已对虚套四项专项资金的事实进行了交待。 上述事实，有经庭审质证的以下证据予以证实： 1、户籍证明，证实被告人汪某某、武某某、云某某的身份情况。 2、到案经过，证实（1）被告人汪某某经电话通知于2017年5月5日到安宁市人民检察院接受调查，如实交代其涉嫌玩忽职守、贪污的犯罪事实，且在询问笔录中其还交待了绝大部分虚套专项资金的犯罪事实。（2）被告人武某某经电话通知于2017年5月7日到安宁市人民检察院后，侦查机关即向其送达传唤证后对其进行讯问。（3）被告人云某某经电话通知于2017年9月29日到安宁市人民检察院接受调查。 3、工作简历、任职情况、干部履历表、事业单位考核表、聘用合同书，证实汪某某、云某某国家机关工作人员身份情况。 4、情况说明、劳动合同、管护协议书、护林员责任区公示表、管护合同、巡山手册，证实案发时武某某与翠华林业站签订了管护合同，被朱某某以及大婆树村小组毁林开荒的地点位于武某某的管护辖区。武某某的身份属于虽未列入国家机关工作人员编制但在国家机关中从事公务的人员。 一、玩忽职守罪主要指控证据 1、被告人供述及辩解 （1）汪某某供述，证实其作为林业站站长的职责是主持翠华镇全镇范围内的林业工作，对辖区内的盗砍滥伐、毁林开荒等破坏森林资源的行为进行制止、查处，对制止、查处不了的情况要及时上报。2013年大婆树村小组组长武某甲向自己汇报该村毁林开荒情况严重，2013年9月自己安排林业站的人员与武某某汇合后前去处理。祁某某、武某某对毁林开荒的村民按村规民约的方式处予罚款，他们处罚的细节自己不清楚，自己也知道不能以村规民约的方式处予罚款。祁某某、王朝明、杨兴里向自己汇报过，大婆树村的朱某某毁林开荒武某某处罚及制止不了，因为自己的老领导李某某家亲戚张某某也在大婆树村毁林开荒种三七，碍于情面，自己也不好去严格执法管理，只是在口头上交待武某某去制止、管理，自己就没有进一步的跟进和关注，也没有将朱某某砍树难以制止的情况向林业局和森林公安局上报，要求处理。 （2）武某某供述，证实自己从2002年开始当护林员，每年都与禄劝县林业局签订山林管护协议，管护协议明确了管护区域和管护责任。因为对朱某某砍树的行为制止不了，自己去巡山时，朱某某砍树的地点就很少去。因担心、害怕，自己在巡山记录本上对“破柴箐”都记录正常。自己已将朱某某毁林开荒的情况向汪某某报告，但其不派人处理、跟进、上报。 2、证人证言 （1）朱某某证言，证实自己从2013年开始在大婆树村偷砍树，在长达四年的时间里，除了2013年9月被武某某及相关工作人员制止过，之后一直到2016年9月案发，武某某及林业站的工作人员都没有进行制止处理。 （2）陈某某证言，证实朱某某毁林开荒案发是因禄劝县森林公安局根据工作安排开展“涉林违法犯罪专项排查活动”于2016年9月26日到翠华镇了解情况时，站长李春付说到朱某某毁林开荒的事，即前往现场查看，发现砍伐面积较大，已涉嫌犯罪。之后要求林业站出具一份案情报告，林业站才安排武某某撰写。森林公安局在2016年9月26日前从没有收到过关于朱某某砍树的案情汇报材料。 （3）吴某某证言，证实在朱某某持续砍树的时段内，禄劝县森林公安局从没有接到过相关报案。 （4）李某家、李某乙、杨某某证言，证实在朱某某持续砍树的时段内，禄劝县林业局从没有接到过相关报告。 （5）李某丙证言，证实在2016年9月打击破坏森林资源专项活动中，林业站将清查到包括朱某某毁林开荒在内的线索上报禄劝县林业局。2016年2月26日关于朱某某毁林开荒的案情报告是公安民警要求林业站出具时才安排护林员武某某写的。 （6）祁某某证言，证实2013年8、9月份在对大婆树村小组20多户村民毁林开荒进行处罚后，其已将朱某某砍树制止不了的情况向站长汪某某汇报，汪某某没有采取有效措施进行制止。 （7）杨某甲证言，证实2013年8月，其与武某某等人对朱某某砍树的情况进行过制止，但没制止住，情况估计祁某某已向林业站进行汇报。 （8）王某某证言，证实2013年的时候大婆树村的村民毁林开荒的情况比较严重，当时武某某把这个情况反映给站长汪某某，汪某某就组织祁某某、杨某家等人去调查处理。调查中发现毁林面积大的就是朱某某，对他进行罚款，但他没交。后续情况自己不清楚，也不清楚汪某某是否知道朱某某砍树的情况。 （9）闫某某证言，证实翠华林业站在2016年9月已将朱某某毁林开荒的情况上报给禄劝林业局，林业局又将此事报给禄劝县森林公安局立案侦查。 （10）何某某证言，证实其在分管翠华林业站期间，站长、护林员没有向其汇报过大婆树村小组毁林开荒严重的情况。 （11）倪某某、武某甲证言，证实2013年武某某、祁某某等人对村民毁林开荒的行为进行罚款，村委会、村小组没有收到罚款。 （12）武某乙、周某某等36人证言，证实大婆树村小组毁林开荒情况严重，护林员武某某只对村民罚款，没有履行好守护山林的职责，朱某某毁林开荒严重与武某某履职不到位有很大的关系。武某乙、周某某等36户村民中大部分因毁林开荒被武某某等人罚过款，交了罚款便可以继续占有使用被毁林地是很多村民效仿致使毁林开荒未能得到有效制止并且越来越严重的重要原因。 （13）李某丁、陈某某、张某某证言，证实曾因毁林开荒被翠华林业站的工作人员罚过款，交了罚款后毁坏的林地还在继续使用，栽种核桃树、板栗树。 3、管护协议、管护合同、巡山手册，证实朱某某及大婆树村小组毁林开荒的地点属于武某某管护辖区。管护职责要求武某某对其责任辖区内的森林资源进行巡查，并做好每日巡山记录，对其责任区内破坏森林资源的行为进行制止并及时报告林业站。从武某某2013年至2016年的巡山手册记录的内容看，对朱某某及大婆树村小组村民毁林开荒的地点“破柴箐”记录为没有发现情况。 4、工作岗位分工明细，证实林业站站长主持站内的全面工作。 5、禄劝县林业局2016年2月2日下发的禄林发[2016]10号文件《关于进一步加强森林资源管理严厉打击涉林违法犯罪活动的通知》，证实禄劝县林业局要求各乡镇林业站清查毁林开荒行为，对清查出来的涉林违法犯罪活动于2016年3月1日前上报林业局资源林政法规科。 6、情况说明、案情报告、罚款收据等相关书证，证实（1）2013年1月至2016年9月26日禄劝县森林公安局、禄劝县林业局未收到过关于朱某某砍树的举报线索；（2）禄劝森林防火指挥部办公室对森林防火护林员定位系统进行查询，2013年9月至2016年9月期间汪某某、武某某没有用森林防火定位系统终端上传过任何信息；（3）武某某等人对村民毁林开荒的行为长期存在随意罚款的违法处理情况。 7、翠华镇关于集中打击破坏森林资源专项行动的查处报告、统计表，证实朱某某毁林开荒面积达40余亩，大婆树村民、蒿枝箐村民毁林开荒面积达65亩。 8、朱某某盗伐林木一案证据材料、刑事判决书，证实朱某某及大婆树村民毁林开荒的地点属于武某某的管护辖区。朱某某从2013年8月至2016年5月间在大婆树村小组“破柴箐”山上砍伐树木2226棵，立木蓄积101.024立方米。砍伐林木区域面积合计44.122亩，地类为纯林，亚林种为水土保持林。 二、滥用职权罪、贪污罪主要指控证据 1、被告人汪某某、云某某供述及辩解，证实二人虚套公益林建设资金及市级公益林管护费五笔共计450260元，私自用于站上开支294600元；2003年至2013年私自决定每月扣留护林员工资每人每月50元，共计328259元用于站上开支；虚套及乱开支德援项目资金共计408841.73元，以及虚套退耕还林培训费60000元。虚套出来的钱用于林业站接待费、公务费等开支。2016年6月，汪某某购私家车让云某某从2012年公益林建设资金125100元中拿了70000元，其中40000元是转账支付，30000元是现金给付。 2、证人证言 （1）黄某某、杨某丁证言，证实2012年的公益林建设资金216000元中的125100元、2011年50500元中的36000元，两笔管护费二人均没有领取过，管护协议、劳务费花名册上的名字大部分不是二人签的，签过字的地方是按云某某的要求签的，但从未领取过相关款项。 （2）杨某1、张某1、李某2、毕某某、张某甲、李某3、张某甲、白某某、武某某证言，证实张某1、李某2没有领取过2009年的104100元的劳务费及2011年50500元中的14500元管护费，字也不是本人所签。从2003年至2013年担任护林员以来，每季度只领取了600元的护林员工资（每月200元），但是护林员在工资表上签字领取750元。 （3）段某某证言，证实2013年的129720元管护费自己实际只领取过5640元，其余资金其本人及其他人均没有领取过。 （4）杨某1证言，证实2011年自己领取过2000元管护费，林业站说是补发护林员工资。领取5649元、6457.20元表上的字不是自己签的，自己也没领取过。 （5）武某甲、周某某证言，证实2012年的退耕还林培训费没有向村民发放过。 （6）祁某某证言，证实汪某某是林业站站长，云某某是财务人员，二人关系较好，涉及专项资金、财务方面的问题只有二人清楚。 3、情况说明，证实（1）2016年8月26日汪某某与新任站长李春付交接时，表明翠华镇林业站没有单独的会计账簿，汪某某手中没有现金需移交。（2）2003年至2013年禄劝县护林员工资发放标准为每人每月250元，由各乡镇林业站造册发放后将工资花名册和银行回执单交林业局冲销。 4、禄劝县林业局关于兑现天保公益林建设工程相关费用的通知，证实任何部门和单位不得以任何形式截留、挤占、挪用、滞留工程建设资金。 5、中德合作云南二期造林项目财务管理办法，证实德援项目资金的用途是造林，规定了该资金必须统一管理、专款专用。 6、公益林建设资金、公益林管护费、退耕还林培训费、德援项目财务资料，证实云某某以现金支票提取的方式从财政所提起公益林建设资金、公益林管护费、退耕还林培训费、德援项目资金的情况。其中（1）公益林建设资金方面，2009年5月104100元、2010年2月50500元、2011年3月216100元、2013年9月129720元。2011年1、2季度管护费120480元。（2）退耕还林劳务费方面，2012年10月20000元、2014年1月40000元。（3）德援项目资金，2011年9月、10月249188元、2012年4月69892.44元及翠华财政所拨付的277736.73元 7、核销凭证、账外账开支记录情况，证实汪某某、云某某虚套公益林建设资金、公益林管护费、退耕还林误工费、德援项目资金、护林员工资的开支情况。其中（1）公益林建设资金方面，虚套发放封山育林劳务费2009年6月104100元、2010年3月50500元、2011年9月125100元、2013年9月124080元。虚套2011年1、2季度管护费46480元。（2）退耕还林劳务费方面，虚套2012年10月发放的20000元、2014年1月发放的40000元。（3）德援项目资金乱开支情况，2010年30425元、2011年139800元、2012年92000元。翠华财政所拨付的277736.73元中购苗木支出131120元，其余146616.73元未专款专用。（4）2003年至2013年扣留护林员工资328259元乱开支。 8、银行凭证、银行流水，证实（1）云某某于2012年6月27日通过农信社尾号为0889账户转账40000元给汪某某农信社尾号为6655账户。次日汪某某通过该账户转款121800元购车。（2）汪某某、云某某虚套的资金中大部分存入云某某农信社尾号为0889、5889的账户。 9、扣押决定书、扣押清单、人民检察院扣押涉案款项专用收据，证实被告人汪某某于2017年5月10日退缴赃款70000元。 被告人汪某某的辩护人当庭提交以下证据： 1、翠华林业站开展日常工作形成的资金支出明细，证实被告人汪某某支出69375.86元的房屋维修费、电费、油费、培训费、体检费等费用是从涉案的70000元中支付，汪某某没有贪污的故意，依法不应认定为贪污罪。 2、会议材料、医疗费单据，证实被告人汪某某工作职责涉及面广，致使没有足够的时间和精力落实、追踪自己管辖范围内合计28683公顷林地的管护情况。2013年期间因护林员一直未书面汇报朱某某毁林开荒的具体情况，加上被告人汪某某因身体原因一直未能到朱某某毁林开荒的现场。 被告人云某某的辩护人为证实：2015年8月1日前，各单位私设“小金库”是一种社会现象，当庭提交云南省政府印发关于进一步加强财政资金管理规定的通知。 经庭审质证，公诉机关出示的证据合法有效，能相互印证，形成证据锁链，本院依法予以确认。被告人汪某某、云某某的辩护人提交的证据，不能证实其主张，本院均不予采信。 本院认为，（一）玩忽职守罪是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或者不认真履行职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。本罪在主观上由过失构成，即行为人对于其所造成重大损失结果，在主观上并不是出于故意，而是由于过失造成，是一种不作为的方式。 被告人汪某某在侦查机关供述，祁某某等人向其汇报朱某某毁林开荒的情况其没有及时处理上报。结合武某某在侦查机关供述及祁某某、王朝明等人的证言，能够印证被告人汪某某明知朱某某毁林开荒的情况严重，在长达三年的时间里没有采取有效措施进行制止或者上报处理。 结合翠华林业站的情况说明、收集在卷的武某某与翠华镇政府所签劳动用工合同书中武某某的简历情况及武某某在侦查机关供述，能印证武某某自2002年起至2016年任翠华镇者广村委会护林员，每年都与禄劝县林业局签订管护协议，明确管护辖区和管护责任。被告人武某某从事的工作具有公共管理属性，其是代表国家从事一定管理性工作，其身份属于未列入国家机关工作人员编制但在国家机关中从事公务的人员。 朱某某从2013年8月至2016年5月间在大婆树村小组“破柴箐”山上砍伐树木2226棵，立木蓄积101.024立方米。砍伐林木区域面积合计44.122亩，地类为纯林，亚林种为水土保持林，致使森林资源遭到严重破坏。在此事件中被告人汪某某未认真履行职责，未对朱某某毁林开荒的行为采取合法、有效的措施进行监管，在禄劝县林业局要求各乡镇林业站清查毁林开荒行为，对清查出来的涉林违法犯罪活动于2016年3月1日前上报林业局资源林政法规科时，被告人汪某某亦未安排落实清查，将朱某某毁林开荒的情况上报。被告人武某某在代表国家行使林业管理工作时，明知朱某某在大婆树村“破柴箐”山上毁林开荒严重，在巡山手册已明确护林员的管护区域、管护职责的同时，而在巡山手册中记录“正常”，被告武某某未对朱某某毁林开荒的行为采取有效措施进行制止、监管。被告人汪某某、武某某在履职过程中马虎从事对待自己的职责，不尽职责义务，以致森林资源遭到严重破坏。对被告人汪某某的辩护人认为指控汪某某犯玩忽职守罪的证据不足，其不构成玩忽职守罪的意见以及被告人武某某的辩护人认为武某某的身份不符合玩忽职守罪的犯罪主体要件，武某某不存在严重不负责任，不履行或者不认真履行职责的行为的辩护意见，本院均不予采纳，二辩护人的其余辩护意见，本院已经注意。 （二）滥用职权罪是指国家机关工作人员违反法律规定的权限和程序，滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条规定。国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”其中第（二）项“造成经济损失30万元以上的”。 被告人汪某某身为翠华林业站站长，云某某身为翠华林业站报账员，二被告人超越职权、违法决定，未将上级部门拨付的公益林建设资金、护林员工资、退耕还林培训费、德援项目资金等特定款项专款专用，而是采取伪造劳务费发放花名册、虚构技术培训劳务费等方式共计虚套林业项目资金、克扣护林员工资1247360.73元，设立小金库私自决定用于翠华镇林业站的日常开支，致使国家和人民利益遭受重大损失，长期私自扣留护林员工资30余万元的行为严重损害了护林员的利益，同时也造成了恶劣社会影响。被告人汪某某、云某某的行为构成滥用职权罪，对被告人汪某某、云某某的辩护人认为，本案是因林业站经费严重不足，为了林业站的工作能正常运转及当时“小金库”是一种社会现象，且虚套的资金是用于林业站的开支，二被告人的行为并没有致使公共财产造成重大损失的辩护意见，本院不予采纳。 （三）贪污罪是指，国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的,数额较大，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金” 根据被告人汪某某供述，其在2012年购车时让云某某从虚套的资金中拿70000元给自己，其中40000元通过转账支付，30000元是现金支付，与云某某的供述一致，且汪某某收款时未说明该款项何时归还。被告人汪某某已实际占有支配该70000元，主观上具有将该70000元占为己有的故意，即使如汪某某的辩护人所说汪某某事后已将70000元用于林业站的开支，也是被告人汪某某贪污行为完毕后对赃款的处置行为，对被告人汪某某的辩护人认为汪某某不构成贪污罪的辩护意见，本院不予采纳。 综上，被告人汪某某身为在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，武某某身为虽未列入国家机关工作人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使林业行政管理职权时，汪某某不认真履行职责，对辖区内破坏森林资源的行为疏于监督管理，严重不负责任，致使森林资源遭受严重破坏；武某某不认真履行巡护森林和制止破坏森林资源行为的职责，致使管护责任区内的森林资源遭受严重破坏，被告人汪某某、武某某的行为均已触犯国家刑律，构成玩忽职守罪，应依法惩处。 被告人汪某某、云某某超越职权，违法决定、处理其无权处理的事项，共计虚套林业项目资金、克扣护林员工资1247360.73元，设立小金库私自决定用于翠华镇林业站的日常开支，并有部分款项去向不明，未做到专款专用，致使国家和人民利益遭受重大损失，二被告人的行为已触犯国家刑律，构成滥用职权罪，应依法惩处。被告人汪某某、云某某系共同犯罪，被告人汪某某作为站长私自决定款项的开支，被告人云某某作为报账员具体实施伪造劳务费、培训费花名册以便于将资金套出，二被告人在虚套林业项目资金、克扣护林员工资，设立小金库私自决定款项用途的过程中作用相当，不予区分主从犯。对被告人云某某的辩护人认为云某某在共同犯罪中处于从属地位，系从犯的辩护意见，本院不予采纳。 被告人汪某某利用职务上的便利将虚套的国家专项资金非法侵吞70000元，数额较大，其行为已触犯国家刑律，构成贪污罪，应依法惩处。被告人汪某某一人犯数罪，应数罪并罚。 根据到案经过及收集在卷的相关证据，被告人汪某某、云某某在检察机关电话通知后即去接受调查处理，如实供述案件事实，符合认定自首的构成要件，成立自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人武某某虽经检察机关电话通知即去接受调查，但在其到案前，侦查机关已掌握了其玩忽职守的犯罪事实，因此，被告人武某某不属于自动投案，不符合认定自首的构成要件。被告人武某某到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人汪某某积极退缴赃款70000元，根据《刑法》第三百八十三条第二款之规定，可以从轻、减轻或者免除处罚。 公诉机关指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。所提量刑建议，本院予以采纳。据此，本院根据本案的事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百九十七条、第九十三条、第二十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人汪某某犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月；犯滥用职权罪，判处有期徒刑十个月；犯贪污罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币100000元；数罪并罚决定合并执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币100000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日起至2020年2月2日止，罚金限判决生效三个月内缴纳）。 二、被告人武某某犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 三、被告人云某某犯滥用职权罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日起至2019年6月2日止）。 四、安宁市人民检察院扣押的涉案款70000元，依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  张 瑞 审 判 员  杨文雁 人民陪审员  王 飚 二〇一八年八月三日 书 记 员  武霖华