广东省东莞市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2018)粤19执复87号 复议申请人（被执行人）：谭某1，男，1974年9月1日出生，汉族，住广东省东莞市东城区。 申请执行人：卢某，女，1985年6月12日出生，朝鲜族，住辽宁省沈阳市于洪区。 复议申请人谭某1不服广东省东莞市第一人民法院（以下简称执行法院）于2018年6月12日作出的（2018）粤1971执异143号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院查明，卢某与谭某1离婚纠纷一案，该院于2009年8月24日作出（2009）东一法民一初字第5528号民事调解书，卢某与谭某1自愿离婚，双方婚生儿子谭某2（××××年××月××日出生）由卢某抚养，谭某1每月支付抚养费1000元，从2010年1月起至谭某2年满18周岁止。卢某要求谭某1支付儿子抚养费85000元，执行法院作出(2018)粤1971执5705号执行裁定书，裁定冻结、扣划谭某1存款86175元或查封、扣押其相应价值的财产。谭某1通过银行转账的方式向卢某支付部分抚养费用，于2012年5月1日支付2000元，于2012年11月11日支付1000元，于2012年12月22日支付1000元，于2013年2月7日支付1300元，于2015年3月6日支付8000元，于2017年10月4日支付1001元，以上共计14301元。谭某1主张2010年1月直接通过银行ATM存款机存入卢某指定账户3200元，但未提供证据证明。谭某1称因其父亲病重，谭某2从沈阳往返东莞看望爷爷，谭某1主张系其替卢某及儿子谭某2购买往返沈阳与广州的机票费用，机票费用的一半2893元应抵扣抚养费。卢某与谭某1经执行法院调解离婚后，婚生儿子谭某2由谭某1从2009年12月抚养至2013年5月，谭某1要求抵扣该期间的抚养费84000元。 执行法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条第一款的规定，民事调解书发生法律效力之后，谭某1实际已经支付的抚养费，应当从谭某1应当履行的支付抚养费总额85000元中扣除。谭某1通过银行转账的方式向卢某支付的抚养费14301元，有相应的银行流水记录证实，应当予以扣除。谭某1主张2010年1月直接通过银行ATM存款机存入卢某指定账户3200元，但未提供证据证明，执行法院不予采信。谭某1替卢某及儿子谭某2购买机票的费用，属于另外的法律关系，在没有证据证明卢某同意抵销部分抚养费的情况下，不宜抵扣。谭某1实际抚养儿子谭某242个月，在此期间谭某1无需支付抚养费，可以抵扣抚养费42000元，谭某1要求抵扣84000元，缺乏依据。综上，谭某1已经履行支付抚养费的数额为14301元＋42000元＝56301元，谭某1还应当支付抚养费85000元－14301元－42000元＝28699元。异议人谭某1的异议理由部分成立，执行法院(2018)粤1971执5705号执行裁定书裁定冻结、扣划谭某1存款86175元或查封、扣押其相应价值的财产，超出了谭某1还应当履行义务的范围，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条和《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第三款之规定，裁定：变更执行法院(2018)粤1971执5705号执行裁定书“冻结、扣划谭某1存款86175元或查封、扣押其相应价值的财产”的内容，从中扣除56301元及相应的的执行费用。 谭某1向本院申请复议称，请求变更执行法院（2018）粤1971执异143号执行裁定，卢某应立即支付给谭某1333301元。理由如下：一、谭某1同意（2018）粤1971执异143号执行裁定认定的以下事实：谭某1已经履行支付给卢某有关两人共生儿子谭某2抚养费14301元。二、谭某1不服（2018）粤1971执异143号执行裁定的如下内容：谭某1在2009年12月至2013年5月肚子抚养谭某2期间只能抵扣抚养费42000元。第一，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条，离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费。谭某1与卢某离婚后，从2009年12月至2013年5月独自抚养谭某2，上述期间卢某未支付任何费用，因此，谭某1要求卢某补偿上述期间的抚养费。第二，根据执行法院（2009）东一法民一初字第5528号民事调解书第4条，婚生儿子谭某2由卢某抚养，谭某1每月支付抚养费1000元。而谭某1与卢某离婚后，从2009年12月至2013年5月，谭某2实际由谭某1独自抚养，谭某1对小孩不仅付出了时间和精神，更是每月实际超出了应付抚养费1000元的费用，因此，谭某1要求在2009年12月至2013年5月期间不应该给卢某抚养费42000元。三、卢某与谭某1尚在婚姻存续期间就存在出轨行为，并亲口描述及亲笔签字检举信一封，另卢某在与谭某1离婚后不久，就将谭某1根据离婚民事调解书给予卢某的抚养费120000元与情人挥霍一空，严重损害了谭某1的精神和利益，因此谭某1要求卢某立即退回离婚时收取的抚养费120000元。 本院审查期间，卢某没有向本院提交书面意见。 本院经审查补充查明以下事实：1.卢某向执行法院邮寄了落款日期为2018年4月8日的《情况说明》，并附五组证据材料。卢某在《情况说明》中主张，谭某1提交《“在莞接受教育年限”证明》为虚假证明，谭某22010年9月1日至2013年5月31日没有在东莞就读，并提供了谭某22011年8月、2012年11月、2012年12月、2013年3月、2013年5月在沈阳各××医院××诊疗单据××凭证以及沈阳市皇姑区大地幼儿园出具的《证明》予以证实。沈阳市皇姑区大地幼儿园出具的《证明》载明谭某2于2012年5月至2014年8月就读于沈阳市皇姑区大地幼儿园。此外，卢某主张谭某1已经支付的抚养费为13300元，2017年10月4日通过支付宝给付的1001元是谭某1给谭某2的生日款，2018年1月支付的2893元是谭某2回东莞看望病危爷爷的机票款，上述两项费用与抚养费无关。2.谭某1向执行法院提交由东莞市岭厦幼儿园出具的《“在莞接受教育年限”证明》，主张其于2009年12月至2013年5月独自抚养谭某2。上述证明载明，谭某2于2010年9月1日至2013年5月31日在东莞市岭厦幼儿园就读，在该校接受教育共6学期。为核实谭某2在东莞就读的实际情况，本院于2018年8月21日前往东莞市岭厦幼儿园调查，该幼儿园负责人胡振新确认《“在莞接受教育年限”证明》为该幼儿园出具。但经查阅该幼儿园收费原始台账，胡振新确认谭某2仅有2011年3月至2012年4月期间的缴费记录。对于收费原始台账与开具证明上载明的就读时间存在差异，胡振新陈述，因为幼儿园内部管理系统要精确查询学生就读时间，程序繁琐，耗时太长，上述证明载明的就读时间是根据谭某2父亲口述出具。谭某1在质证时确认，谭某1去幼儿园前台要求开具就读收据，当时胡振新园长在场，幼儿园说收据涉及时间长，不好查，票据全部上缴了，一般都是开具这种证明，然后就问谭某1大约什么时间，谭某1就说大概是2010年9月1日至2013年5月31日，具体时间谭某1还咨询过其父母的，然后幼儿园也说大概是这个时间，所以就开具了这份《证明》。当时谭某1还要求找小孩班主任，因为班主任在上课，所以就没有再找。 以上补充查明事实，有“在莞接受教育年限证明”、医疗费单据、证明以及本院听证笔录、调查笔录等附卷为证。 本院认为，本案争议焦点在于谭某1支付被抚养人生活费及其金额。首先，关于谭某1已经支付的抚养费金额。双方对于谭某1分别于2012年5月1日、2012年11月11日、2012年12月22日、2013年2月7日、2015年3月6日累计支付13300元没有争议，本院予以确认。至于谭某1于2017年10月4日支付的1001元，卢某主张是谭某2生日的费用，经查，上述款项并未明确款项用途，付款时间与谭某2生日并不完全对应，付款金额也与抚养费基本吻合，故执行法院对谭某1给付的该笔款项认定为抚养费并无不当。其次，关于谭某1独自抚养谭某2期间无须支付抚养费的问题。依据执行法院（2009）东一法民一初字第5528号民事调解书，谭某2由女方卢某抚养，谭某1每月给付抚养费用。谭某1主张，双方离婚后谭某2由谭某1独自抚养一段时间，在此期间无须支付抚养费，理据充分。但谭某1独自抚养的时间应由谭某1承担证明责任。谭某1仅能提供东莞市岭厦幼儿园《“在莞接受教育年限”证明》及幼儿园奖状等材料。经本院调查核实，仅有谭某22011年3月至2012年4月在该幼儿园就读缴费的记录，而幼儿园奖状也仅能指向上述就读时间，且与沈阳市皇姑区大地幼儿园《证明》载明的就读时间吻合。故本院仅认可上述14个月由谭某1抚养，对上述期间谭某1应付的每月1000元抚养费用予以扣除，共计14000元。至于谭某1主张卢某应向其支付抚养费、归还12000元款项、赔偿200000元精神损失费的问题，不属于执行案件审查范围，执行法院不予支持正确。综上，扣减谭某1已经支付及可以抵扣的款项，谭某1仍应向卢某支付56699元（85000元-14301元-14000元），对应支付执行申请费750.49元，共计57449.49元。执行法院认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下： 一、撤销广东省东莞市第一人民法院作出的（2018）粤1971执异143号异议裁定； 二、变更广东省东莞市第一人民法院作出的（2018）粤1971执异5705号执行裁定，冻结、扣划谭某1存款57449.49元或查封、扣押其相应价值的财产。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈东超 审判员  段体操 审判员  王 振 二〇一八年八月三十一日 书记员  黎小玲