山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0602民初77号原告：中国工商银行股份有限公司烟台分行。住所地：烟台市芝罘区海港路**。负责人：陈国立，该分行行长。委托诉讼代理人：李伟，山东瀛伟律师事务所律师。委托诉讼代理人：时述明，中国工商银行股份有限公司烟台分行工作人员。被告：烟台玉雪经贸有限公司。住所地：烟台市芝罘区南大街**。法定代表人：陈杰，该公司经理。被告：烟台市宝之源置业有限公司。。住所地：烟台市莱山区观海路**法定代表人：纪小玉，该公司经理。被告：海阳宝之源置业有限公司。住。住所地：海阳市碧城工业区中山街**/div>法定代表人：纪小玉，该公司经理。被告：陈杰，男，1972年9月18日出生，汉族，住烟台市莱山区。被告：纪小玉，女，1972年7月19日出生，汉族，住烟台市芝罘区。五被告的共同委托诉讼代理人：辛晓山，山东凯平律师事务所律师。原告中国工商银行股份有限公司烟台分行诉被告烟台玉雪经贸有限公司（下称玉雪公司）、烟台市宝之源置业有限公司（下称烟台宝之源公司）、海阳宝之源置业有限公司（下称海阳宝之源公司）、陈杰、纪小玉借款合同纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李伟及五被告的共同委托诉讼代理人辛晓山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告玉雪公司偿还借款本金16683901.14元、利息993734元（暂计至2017年12月20日），同时以16683901.14元为基数，自2017年12月21日起至实际给付之日止，仍按借款合同和借款展期协议约定支付利息、逾期利息及复利；2、依法确认原告对登记在被告烟台宝之源公司名下的坐落于烟台市莱山区观海路79号的房产（建筑面积为5646.38平方米，房产证号为烟房权证莱字第**）及土地[土地使用权面积为3635.70平方米，土地证号为烟国用（2011）第2130号]、登记在被告海阳宝之源公司名下的坐落于海阳市东上城12号楼的房产（建筑面积为2315.**平方米，房产证号为海房房权证碧城区字第**）土地[土地使用权面积为3244.91平方米，土地证号为海国用（2014）第10**]经拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；3、判令被告陈杰、纪小玉对上述款项承担连带保证责任。事实和理由：2013年10月16日，原告与被告烟台宝之源公司在签订的编号为2013年贷款（抵）字0109号最高额抵押合同中约定，被告烟台宝之源公司以其名下的坐落于烟台市莱山区观海路79号的房产（建筑面积为5646.38平方米，房产房产证号为烟房权证莱字第**）地[土地使用权面积为3635.70平方米，土土地证号为烟国用（2011）第2130号]为被告玉雪公司自2013年10月16日至2016年10月16日期间的17**元的最高余额范围内的债务向原告提供抵押，并依法办理了抵押权登记。2015年10月9日，原告与被告玉雪公司在签订的编号为2015年（贷款）字0205号小企业借款合同中约定，原告向其发放贷款人民币300万元，借款期限1年，利率为浮动利率，以中国人民银行基准贷款利率加97个基点，逾期罚息在原借款利率基础上加收50%，借款利息按日计息，按月结息，借款到期，利随本清。2015年10月21日，原告与被告玉雪公司在签订的编号为2015年（贷款）字0211号小企业借款合同中约定，原告向其发放贷款人民币700万元，借款期限1年，利率为浮动利率，以中国人民银行基准贷款利率加166个基点，逾期罚息在原借款利率基础上加收50%，借款利息按日计息，按月结息，借款到期，利随本清。2016年1月22日，原告与被告玉雪公司在签订的编号为2016年（贷款）字00013号小企业借款合同中约定，原告向其发放贷款人民币700万元，借款期限1年，利率为浮动利率，以中国人民银行基准贷款利率加135.50个基点，逾期罚息在原借款利率基础上加收50%，借款利息按日计息，按月结息，借款到期，利随本清。2016年3月13日，原告与被告海阳宝之源公司在签订的编号为2016年（贷款）抵字0006号最高额抵押合同中约定，被告海阳宝之源公司以其名下的坐落于海阳市东上城12号楼的房产（建筑面积为2315.80平方米，房产证号为海房权证房权证碧城区字第**）[土地使用权面积为3244.91平方米，土土地证号为海国用（2014）第1052号]为被告玉雪公司自2015年2月13日至2018年2月13日期间的9**元的最高余额范围内的债务向原告提供抵押，并依法办理了抵押权登记。2017年1月24日，原告与被告玉雪公司、海阳宝之源公司、烟台宝之源公司在签订的编号为2016年（展）字0006号借款展期协议中约定，对2015年（贷款）字0205号小企业借款合同项下的借款本金270万元，借款期限延长至2017年10月7日。同日，原告与被告玉雪公司在签订的编号为2017年（展）字0002号借款展期协议中约定，对2015年（贷款）字0211号小企业借款合同项下的借款本金700万元，借款期限延长至2017年10月19日。同日，被告陈杰、纪小玉与原告在签订的编号为2017贷款（保）字0002最高额保证合同中约定，被告陈杰、纪小玉为被告玉雪公司在原告的借款债权项下所有债务在1700万元最高余额内向原告提供连带保证责任。合同签订后，原告依约发放贷款。合同到期后，被告玉雪公司未按期偿付借款本息，其他被告拒不履行担保责任，特诉至法院。五被告辩称，（一）借款属实，被告玉雪公司已经偿还了一部分借款本息，对原告主张的欠款本息依法裁判；（二）被告烟台宝之源公司位于莱山区观海路79号房产已经被卖给他人，他人已占据使用。该抵押物即使原告依法享有优先受偿权，但实现不了。在我们办理抵押贷款的时间就已经把该情况告诉原告了，原告与被告海阳宝之源公司就其所有的房产进行了抵押登记，实际就是置换被告烟台宝之源公司提供的抵押物。原告当时同意在原告与海阳宝之源公司办理了抵押物登记以后解除与被告烟台宝之源公司签订的抵押合同，但原告没有办理。故被告烟台宝之源公司提供的抵押物原告不应享有优先受偿权。被告陈杰、纪小玉应否承担连带保证责任请法院依法裁判。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：（一）2013年10月16日，原告作为抵押权人与作为抵押人的被告烟台宝之源公司在签订的编号为2013年贷款（抵）字0109号最高额抵押合同中约定，抵押人所担保的主债权为自2013年10月16日至2016年10月16日期间的1700万元的最高余额内，原告依据与被告玉雪公司签订的借款合同而享有的对债务人的债权，无论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。抵押人最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除。抵押物为登记在被告烟台宝之源公司名下的坐落于烟台市莱山区观海路79号的房产（建筑面积为5646.38平方米，房产证号房产证号为烟房权证莱字第**）土地使用权面积为3635.70平方米，土土地证号为烟国用（2011）第21**。原告主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，原告有权实现抵押权。（二）2013年10月28日，原告与被告烟台宝之源公司办理了坐落于烟台市莱山区观海路79号的房产的抵押登记手续。原告取得烟房他证莱字第L0084**他项权证，债权数额为1700万元。2013年10月29日，原告与被告烟台宝之源公司办理了坐落于烟台市莱山区观海路79号的土地抵押登记手续。原告取得烟莱他项（2013）第0180号他项权证。（三）2015年10月9日，原告作为贷款人与作为借款人的被告玉雪公司在签订的编号为2015年（贷款）字0205号小企业借款合同中约定，借款人因支付货款向原告借款人民币300万元，借款期限为1年，自借据中的提款日期起算。每笔借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款发放日前一工作日全国银行间拆借中心公布的1年期贷款利率，浮动幅度为加97个基点（一个基点为0.01%）。提款后借款利率以一个月为一期，一期一调整，分段计息。本合同项下的借款自实际提款日起按日计息，按月结息。借款到期，利随本清。本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款人应于2015年10月31日前一次性提清借款，到期一次性偿还。本合同项下借款为担保贷款的，担保方式为抵押。本合同项下借款担保为最高额担保的，对应的最高额担保合同如下：最高额担保合同名称：最高额抵押合同（编号：2013年贷款（抵）字0109号），担保人为被告烟台宝之源公司。借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息或其他应付款项，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款立即到期，立即收回未偿还款项，要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失。对本合同的任何变更应由各方协商一致并以书面形式作出。变更条款或协议构成本合同的一部分，与本合同具有同等法律效力。除变更部分外，本合同其余部分依然有效，变更部分生效前原条款仍然有效。同日，原告依约向被告玉雪公司发放借款300万元，其借款凭证载明，约定还款日期为2016年10月8日，贷款利率为5.52%。（四）2015年10月21日，原告作为贷款人与作为借款人的被告玉雪公司在签订的编号为2015年（贷款）字0211号小企业借款合同中约定，借款人因购货向原告借款人民币700万元，借款期限为1年，自借据中的提款日期起算。每笔借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款发放日前一工作日全国银行间拆借中心公布的1年期贷款利率，浮动幅度为加166个基点（一个基点为0.01%）。提款后借款利率以一个月为一期，一期一调整，分段计息。合同其余约定内容与编号为2015年（贷款）字0205号小企业借款合同内容基本一致。同日，原告依约向被告玉雪公司发放借款700万元，其借款凭证载明，约定还款日期为2016年10月20日，贷款利率为6.21%。（五）2016年1月22日，原告作为贷款人与作为借款人的被告玉雪公司在签订的编号为2016年（贷款）字00013号小企业借款合同中约定，借款人因购货向原告借款人民币700万元，借款期限为1年，自借据中的提款日期起算。每笔借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款发放日前一工作日全国银行间拆借中心公布的1年期贷款利率，浮动幅度为加135.50个基点（一个基点为0.01%）。提款后借款利率以一个月为一期，一期一调整，分段计息。合同其余约定内容与编号为2015年（贷款）字0205号小企业借款合同内容基本一致。同日，原告依约向被告玉雪公司发放借款700万元，其借款凭证载明，约定还款日期为2017年1月21日，贷款利率为5.613%。（六）2016年3月13日，原告作为抵押权人与作为抵押人的被告海阳宝之源公司在签订的编号为2016年（贷款）抵字0006号最高额抵押合同中约定，抵押人所担保的主债权为自2015年2月13日至2018年2月13日期间的970万元的最高余额内，原告依据与被告玉雪公司签订的借款合同而享有的对债务人的债权，无论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。抵押人最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除。抵押物为登记在被告海阳宝之源公司名下的坐落于海阳市东上城12号楼的房产（建筑面积为2315.80平方米，房产证号为海房权证碧城房权证碧城区字第**）地使）地使用权面积为3244平方米，土地土地证号为海国用（2014）第10**原告主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，原告有权实现抵押权。（七）2016年3月15日，原告与被告海阳宝之源公司办理了坐落于海阳市东上城12号楼的房产的抵押登记手续。原告取得海房房他证碧城区字第2016003**项权证，债权数额为1500万元。同日，原告与被告海阳宝之源公司办理了坐落于海阳市碧城区中山街西、海玉路北的土地抵押登记手续。原告取得海他项（2016）第107号他项权证，抵押金额为200万元，抵押期限为3年。（八）2017年1月24日，原告作为抵押权人与作为抵押人的被告烟台宝之源公司在签订的编号为2017年（贷款）抵字0007号最高额抵押合同中约定，抵押人所担保的主债权为自2016年10月15日至2019年10月14日期间的1700万元的最高余额内，原告依据与被告玉雪公司签订的借款合同而享有的对债务人的债权，无论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。合同其余约定内容与编号为2013年贷款（抵）字0109号最高额抵押合同内容基本一致。（九）同日，原告作为贷款人与作为借款人的被告玉雪公司及作为担保人的被告海阳宝之源公司、烟台宝之源公司在签订的编号为2016年（展）字0006号借款展期协议中约定，鉴于：1、借款人不能按期偿还与贷款人签订的编号为2015年（贷款）字0205号小企业借款合同项下的借款，并向贷款人提出借款展期申请；2、担保人同意就借款人借款展期继续按照其与贷款人签订的编号为2016年（贷款）抵字0006号最高额抵押合同、2017年（贷款）抵字0007号最高额抵押合同的约定提供担保；3、贷款人同意在符合本协议约定的情况下对借款人不能按期偿还的借款进行展期。为明确各方的权利义务，经各方协商一致，订立本协议。原借款合同项下借款金额300万元，已偿还30万元，展期金额270万元。原借款合同对应的借款期限到期日为2016年10月8日，现将上述借款期限延长至2017年10月7日。借款展期部分的利率继续按原合同约定的利率确定方式执行。展期到期一次性偿还。借款人未按照本协议的约定按期偿还展期借款本金的，贷款人有权在展期利率基础上加收50%作为罚息利率，对借款人逾期借款自逾期之日起按罚息利率计收利息，并对未按时支付的利息计收复利。同日，原告作为贷款人与作为借款人被告玉雪公司及作为担保人的被告海阳宝之源公司、烟台宝之源公司在签订的编号为2017年（展）字0002号借款展期协议中约定，借款人不能按期偿还与贷款人签订的编号为2015年（贷款）字0211号小企业借款合同项下的借款，并向贷款人提出借款展期申请。原借款合同项下借款金额700万元，已偿还0元，展期金额700万元。原借款合同对应的借款期限到期日为2016年10月20日，现将上述借款期限延长至2017年10月19日。该协议其余约定内容与编号为2016年（展）字0006号借款展期协议内容基本一致。（十）同日，原告作为债权人与作为保证人的被告陈杰、纪小玉在签订的编号为2017贷款（保）字0002最高额保证合同中约定，为保证原告债权的实现，保证人自愿向原告提供保证担保。保证人所担保的主债权为自2017年1月24日至2020年1月23日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币1700万元的最高余额内，原告依据与被告玉雪公司签订的借款合同而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。保证人承担保证责任的方式为连带责任保证。担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年；原告根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。保证人向原告承诺：主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，按原告通知要求，无条件履行本合同项下的保证责任。截至2017年12月21日，被告玉雪公司欠付原告本金16683901.14元、利息993734元。五被告共同辩解，被告烟台宝之源公司已将其名下的坐落于烟台市莱山区观海路**的抵押房产卖给他人，他人已占有使用十余年。对这个情况原告是知情的，原告与被告烟台宝之源公司协商，在被告海阳宝之源公司将其名下抵押物抵押给原告的同时，原告与被告烟台宝之源公司共同到抵押权登记部门办理抵押权解除手续。原告在与被告海阳宝之源公司办理了抵押权登记后并未依照约定到相关部门办理解除与被告烟台宝之源公司的抵押权登记。原告不应再拥有对被告烟台宝之源公司提供的抵押物优先受偿的权利。即使原告拥有该权利，因被告烟台宝之源公司已处分抵押物事实客观存在，现实中原告也不能实现该权利。原告对五被告之辩解不认可，称其并不知道被告烟台宝之源公司已将抵押物出卖给他人。五被告亦无证据证实原告对抵押物出卖给他人的情况是事先知情的。诉讼中，根据原告财产保全的申请，本院裁定查封了登记在被告烟台宝之源公司名下的坐落于烟台市莱山区观海路79号的房产（建筑面积为5646.38平方米，房产证号为烟房产证号为烟房权证莱字第**）证号为烟国用（2011）第2130号]、登记在被告海阳宝之源公司名下的坐落于海阳市东上城12号楼的房产（建筑面积为2315.80平方米，房产证号为海房权证碧城区字房权证碧城区字第**）号为海国用（2014）第1052号]。本院所确认的上述事实，有最高额抵押合同、小企业借款合同、借款展期协议、最高额保证合同、借款凭证、利息计算表、房屋所有权证、房屋他项权证、国有土地使用权证、土地他项权利证、原告的营业执照，被告玉雪公司、烟台宝之源公司、海阳宝之源公司的工商登记信息以及被告陈杰、纪小玉的身份证复印件等为证；还有原告与五被告的庭审陈述笔录在案为凭，这些证据材料均经开庭质证和本院审核认证，可以采信。本院认为，原告与被告玉雪公司签订的小企业借款合同及借款展期协议，原告分别与被告烟台宝之源公司、海阳宝之源公司签订的最高额抵押合同，原告与被告陈杰、纪小玉签订的最高额保证合同均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，形式要件齐备，权利义务约定明确，应认定为合法有效。原告与五被告均应按照合同恪守履行。原告依约履行了出借给被告玉雪公司贷款元之义务，被告玉雪公司取得贷款后未依约还本付息，被告陈杰、纪小玉亦未履行保证责任。截至2017年12月21日，被告玉雪公司欠付原告本金16683901.14元、利息993734元之事实清楚。根据《中华人民共和国物权法》第九条之规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十条之规定，当事人在土地管理部门或者房产管理部门办理了抵押物登记手续，人民法院可以确认其登记的效力。故五被告关于原告不能享有对被告烟台宝之源公司抵押房产经拍卖或变卖的价款的优先受偿权之辩解，本院依法不予支持。现原告请求判令被告玉雪公司偿还借款本金16683901.14元、利息993734元（暂计至2017年12月20日），同时以16683901.14元为基数，自2017年12月21日起至实际给付之日止，仍按借款合同和借款展期协议的约定支付利息、逾期利息及复利；依法确认原告对登记在被告烟台宝之源公司名下的坐落于烟台市莱山区观海路79号的房产（建筑面积为5646.38平方米，房产证号为烟房权房产证号为烟房权证莱字第**）权面积为3635.70平方米，土地证土地证号为烟国用（2011）第2130号]、登记在被告海阳宝之源公司名下的坐落于海阳市东上城12号楼的房产（建筑面积为2315.**，房产证号为海房权证碧城区字第×房权证碧城区字第**）面积为3244.91平方米，土地证土地证号为海国用（2014）第1052号]经拍卖、变卖后的价款分别在1700万元、9**最高余额内享有优先受偿权，不足部分仍由被告玉雪公司承担；同时由被告陈杰、纪小玉在1700万元的最高余额内承担连带保证责任之诉讼请求，于约有据，与法相合，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第二十一条、第二十八条、第三十三条、第三十八条、第四十一条、第四十六条及上述引用条款之规定，判决如下：一、判令被告烟台玉雪经贸有限公司偿还原告中国工商银行股份有限公司烟台分行借款本金16683901.14元、利息993734元（暂计至2017年12月20日），同时以16683901.14元为基数，自2017年12月21日起至实际给付之日止，仍按约定支付利息、逾期利息及复利；二、确认原告中国工商银行股份有限公司烟台分行对登记在被告烟台市宝之源置业有限公司名下的坐落于烟台市莱山区观海路79号的房产（建筑面积为5646.38平方米，房产证号为烟房权证莱房产证号为烟房权证莱字第**）积为3635.70平方米，土地证土地证号为烟国用（2011）第21**登记在被告海阳宝之源置业有限公司名下的坐落于海阳市东上城12号楼的房产（建筑面积为2315.80平方米，房产证号为海房权证碧城区字第**房权证碧城区字第**）为3244.91平方米，土地证号土地证号为海国用（2014）第1052号]经拍卖、变卖后的价款分别在1700万元、9**高余额内享有优先受偿权，不足部分仍由被告烟台玉雪经贸有限公司承担；同时由被告陈杰、纪小玉在1700万元的最高余额内承担连带保证责任。如果被告烟台玉雪经贸有限公司、烟台市宝之源置业有限公司、海阳宝之源置业有限公司、陈杰、纪小玉未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告中国工商银行股份有限公司烟台分行。案件受理费127866元及财产保全费5000元，均由被告烟台玉雪经贸有限公司、烟台市宝之源置业有限公司、海阳宝之源置业有限公司、陈杰、纪小玉共同负担，因原告中国工商银行股份有限公司烟台分行已向本院全额预交，限五被告于本判决生效之日起10日内迳付给原告132866元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本11份，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长 顾 磊人民陪审员 赵 军人民陪审员 于书湖二〇一八年八月二十日书 记 员 孙佳佳