宁夏回族自治区盐池县人民法院民事判决书（2018）宁0323民再5号监督机关：盐池县人民检察院申诉人（原审被告）：魏某1，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。被申诉人（原审原告）：谈某，住宁夏回族自治区灵武市。公民身份号码×××。被申诉人（原审被告）：魏某2，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。申诉人魏某1因与被申诉人谈某、魏某2民间借贷纠纷一案，不服本院于2015年11月11日作出的（2015）盐民初字第979号民事判决书，向盐池县人民检察院申诉。盐池县人民检察院以盐检民（行）监［2017］64032300001号民事再审检察建议书向本院提出再审检察建议。经本院审判委员讨论决定，于2018年9月19日作出（2018）宁0323民监1号民事裁定书，再审本案。于2018年12月7日中止诉讼，于2020年3月25日恢复审理。本院依法另行组成合议庭开庭审理了本案。盐池县人民检察院指派检察员张某出庭。申诉人魏某1、被申诉人谈某、魏某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盐池县人民检察院提出再审检察建议，（2015）盐民初字第979号案件存在适用公告送达程序违法及判决认定的主要证据未经质证及适用法律不当的问题。1.在诉讼卷宗中未记明无法送达的原因及送达经过，也没有申请人下落不明及无法用其他方式送达的证明材料，直接采用公告送达违反民事诉讼关于送达的相关规定；2.违法适用公告送达致使应当参加诉讼的当事人未能参加诉讼，行使答辩和质证权利；3.本案证据可能存在伪造变，案涉借条中在魏某1姓名前的借款人，明显有涂改痕迹，魏某1亦称其未在借条上签字；4.本案存在适用法律错误。本案虽认定借款合同为不支付利息合同，但对于合同履行过程中的偿付款项却未适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定进行判决。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一、六、八项，第二百零八条第二款的规定，建议再审。魏某1称，再审请求：驳回被申诉人谈某对申诉人魏某1的诉讼请求。事实与理由：1.原判决认定事实的主要证据是伪造的。申诉人在法院审理阶段，从未收到过人民法院的传票，在法院作出判决后也未收到人民法院的判决书，直到2017年4月3日法院在执行阶段冻结了申诉人的账户，申诉人才到法院找到执行员复印了判决书和判决时所依据的借条。申诉人看到借条后，可以确定的是盐池县人民法院（2015）盐民初字第979号民事判决书所依据的证据借条是被申诉人谈某伪造的。借条上也有明显的改动痕迹、申诉人从未向被申诉人借过款，也从未向被申诉人出具过借条。借条上的魏某1签字按印申诉人均不知情。2.原判决认定事实的主要证据未经质证。申诉人家常期居住在高沙窝魏庄子自然村，申诉人大部分时间在自家居住，偶然外出家里也有同住的成年人，完全可以将开庭传票、判决书送达到申诉人家里。事实上，申诉人从未收到开庭传票、判决书。申诉人对判决书所依据的唯一证据无法质证，导致盐池县人民法院（2015）盐民初字第979号民事判决书完全是违背事实和法律的错误判决。3.原判决适用法律确有错误。原判决认定事实错误，自然导致适用相应的法律错误。申诉人与被申诉人之间不存在借贷关系，自然不能适用借贷合同关系的法律条文。4.违反法律规定，剥夺当事人辩论权利。因人民法院未向申诉人送达开庭传票和判决书，申诉人无法按期参与庭审、直接导致申诉人无法行使辩论权利，从而导致法院作出错误的判决。谈某辩称，魏某1的申诉请求及理由不能成立，魏某1在借条上的签字可以进行鉴定，出具借条的时候魏某2也在场，魏某1应当承担责任。魏某1在借条上签字，当时签的是保证人，魏某1本人涂改为借款人后，谈某才将该笔借款出借给魏某2的。魏某2辩称，魏某1在借条上的签字是事实，如果魏某1不签字，谈某也不会将该笔借款借给魏某2的。魏某1当时在该笔借款中是担保人，最后谈某要求魏某1以借款人的名义签字，谈某才给魏某2借款。谈某主张的借款属实，下欠本金33710元也属实，下欠的本金魏某2承担，魏某1是该借款保证人，魏某1不承担还款责任。谈某主张利息部分过高，也承担不起，希望谈某能够适当减免。谈某向本院起诉请求：判令魏某2、魏某1偿还谈某借款本金33710元，利息58992.5元，本息合计92702.5元，并承担本案的诉讼费。原审认定：2007年2月7日，魏某2、魏某1向谈某借款80000元，双方口头约定月息3%，利息按月支付，借款后魏某2、魏某1按照约定陆续归还本金46290元，并支付了部分利息，下剩33710元本金及利息推拖不还。原审认为，谈某与被告魏某2、魏某1之间的借贷关系，是双方真实意思表示，且有魏某2、魏某1给谈某打下的借据为证。魏某2、魏某1应当偿还谈某借款本金33710元。谈某要求被告魏某2、魏某1支付借款利息58992.5元的诉求，因双方未书面约定，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告魏某2、魏某1偿还原告谈某借款本金33710元，于判决生效后十日内一次性付清；二、驳回原告谈某要求被告魏某2、魏某1承担利息的诉讼请求。案件受理费2117元，由被告魏某2、魏某1负担758元，原告谈某负担1359元。魏某1针对其再审请求，向本院提交的证据为：1.2007年、2008×××运费统计表1-12月份原件各一份，魏某1就该运费统计表自制拉煤运费清单一份，来源宁夏银星莲众电力检修有限责任公司，证明该公司法人代表即谈某扣除共计运费41441.5元。与本案的关联性即2007年为魏某2向原告担保借款70000元，原告以运费扣除部分借款；2.押金收据原件一份，来源马莲台电厂出纳马贵平出具，证明谈某未将该押金5000元退还给魏某1。与本案的关联性即当时在2007年为魏某2向原告担保借款70000元；3.收条复印件两份，来源魏某2交付，原件魏某2持有，证明魏某2于2007年11月13日给谈某偿还17600元，2007年12月14日魏某2给原告偿还8150元，共计25750元的事实，由谈某分别出具收条。谈某对魏某1提交的上述证据质证认为，对证据1的三性及证明目的均有异议，未见过该证据，也不知情；对证据2的真实性无异议，该笔押金5000元，已扣减了案涉的借款本金5000元；证据3虽系复印件，但予以认可，在诉讼的时候均已经扣减了本金。魏某2对魏某1提交的上述证据质证认为，对证据1，不清楚；对证据2的三性没有异议，证实魏某2向谈某借款70000元有异议，从未向谈某借款70000元，仅借过款80000元。对证据3的三性及证明目的均无异议，复印件是魏某2提供给魏某1的。谈某在原审庭审时提交了证据借条原件，用于证明魏某2、魏某1于2007年2月7日向其借款80000元的事实。再审时魏某2对该证据质证认为，对该证据的三性及证明目的均无异议。被告魏某1质证认为。对该证据的三性及证明目的均有异议，借条中魏某1处并非其本人签字捺印。魏某1向本院申请对借条中其签字及捺印做笔迹及痕迹鉴定。经双方议定，本院委托宁夏证泰司法鉴定所进行鉴定，后该鉴定机构就案涉借条中“借款人”三字不具备鉴定条件，“魏某1”签名上的指纹也不具备鉴定条件，对该两项不予受理，并向本院出具了不予受理委托鉴定通知书。后魏某1同意仅就借条中其本人签名予以鉴定，宁夏证泰司法鉴定所于2020年6月5日向本院出具了证泰司鉴所〔2020〕鉴（文书）字第060号司法鉴定意见书，鉴定意见为，案涉借条中借款人处“魏某1”签名笔迹，与样本上魏某1签名笔迹系同一人所写。魏某1、谈某、魏某2均无异议，本院予以认定。因魏某1提交的证据1，谈某及魏某2均表示不清楚，故魏某1的证明目的不能成立，本院依法不予以认定；证据2，谈某认可5000元押金未予以退还，已扣减案涉借款本金，本院予以认定；证据3，能够证实谈某分别于2007年11月13日、12月14日给魏某2出具收条共计偿还25750元的事实，本院予以认定。本院经再审审理认定如下事实：魏某1与魏某2系叔侄关系。2007年，魏某1、魏某2均在宁夏天豹运输有限公司八分公司从事运输，谈某系该公司部门负责人。2007年2月7日，魏某2向谈某借款80000元，谈某与魏某2口头约定借款月利率为2%，口头约定以运费偿还借款。魏某2于当日给原告出具了借条，魏某1在借条中予以了签名，借条中未书面约定借款利息及借款期限。出借后，谈某于2007年11月13日给魏某2出具内容为“今收到魏某2、魏某1还借款壹万柒仟陆佰元正（17600元）”的收条一张，于2007年12月14日给魏某2出具内容为“今收到魏某2还借款捌仟壹佰伍拾元正”的收条一张，共计25750元，均系谈某结算的魏某1和魏树的运费，后谈某领取了魏某1的运输押金5000元和魏某2的运输押金8000元。就案涉借款，经谈某与魏某2口头结算，下欠借款本金33710元至今未予偿还。本院再审认为，原审中采取公告送达的方式向魏某2、魏某1送达应诉、举证、开庭传票等手续，但原审案卷中并未收集相应魏某2、魏某1长期不在经常居住地居住且无法以其他方式送达的相关材料，故该送达程序有瑕疵，致使魏某2、魏某1未能到庭行使诉讼权利。本院再审时，已规范了每个诉讼程序，充分保护了双方当事人在诉讼中的各项权利。原审的主要证据借条，再审时经过双方当事人质证，并经过司法鉴定，系魏某2与魏某1出具，能够证实借贷双方存在80000元合法借贷关系的事实，本院依法予以认定并在卷佐证。故魏某2与魏某1应依约全面履行还款义务，至今仅履行了部分还款，显属违约，应承担继续履行还款的义务。本案在再审过程中，魏某2认可其与谈某口头约定借款月利率2%，亦认可现下欠借款本金33710元，但谈某不能向本院明确说明其主张利息58992.5元的计算方式，后其自愿放弃了利息部分的诉求，因该诉请放弃系谈某对自己的权利所作出的处分，本院依法予以准许；魏某2提出借款时魏某1为担保人，魏某1亦认为其为担保人，且同意继续承担连带担保责任，谈某亦认可魏某1的担保人身份，故应由魏某2偿还谈某借款33710元，由魏某1承担连带清偿责任，魏某1承担保证责任后，依据法律规定，有权就其代偿的全部款项向主债务人魏某2追偿；在履行期限上，魏某2提出分期予以偿还，并提出了具体的还款期限和金额，谈某考虑到魏某2的履行能力为一般，亦同意，魏某1无异议，因该分期还款的意见不违反法律规定，故本院予以判决支持。综上，本案部分事实原审未予查明，适用法律部分有误，应予纠正，判决结果不当，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条规定，判决如下：一、撤销本院（2015）宁0323民初979号民事判决书。二、被申诉人魏某2偿还被申诉人谈某借款33710元。于2020年8月30日前偿还10000元；下剩23710元，于2020年12月30日前偿还5000元，于2021年3月30日前偿还6000元，于2021年6月30日前偿还6000元；下剩6710元，于2021年8月30日前一次性还清。三、申诉人魏某1对上述借款承担连带清偿责任。四、申诉人魏某1承担保证责任后，有权向被申诉人魏某2追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费2117元，由被申诉人谈某负担1359元，由被申诉人魏某2、申诉人魏某1共同负担758元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判长 高春梅人民陪审员 高竹青人民陪审员 焦 莉 二〇二〇年六月二十日书记员 王江聪附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。。