陕西省洛南县人民法院民 事 判 决 书(2018)陕1021民初815号原告:洛南县农村信用合作联社（以下简称洛南县信用联社），住所地洛南县城中心街120号，统一社会信用代码916110217197564239。法定代表人：邓大海，该社理事长。委托诉讼代理人：李斌，该社职工。委托诉讼代理人：赵喜魁，陕西彩虹律师事务所律师。被告:洛南县明威工贸有限公司（以下简称明威工贸公司），住所地洛南县古城镇古城街，统一社会信用代码91611021MA6TGR8G79。法定代表人：员建社，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王彩霞，女，生于1956年3月25日，汉族，住洛南县，系该公司股东。被告:史财安，男，生于1956年7月15日，汉族，住洛南县。被告:王彩霞，基本情况同第一被告委托诉讼代理人，系被告史财安之妻。被告:史刚，男，生于1978年9月23日，汉族，住西安市新城区，系被告史财安之子。上列三被告共同委托诉讼代理人：穆治平，陕西秦南律师事务所律师。原告洛南县信用联社与被告明威工贸公司、史财安、王彩霞、史刚金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月25日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告洛南县信用联社的委托诉讼代理人李斌、赵喜魁，被告明威工贸公司的委托诉讼代理人王彩霞，被告史财安、王彩霞及被告史财安、王彩霞、史刚的共同委托诉讼代理人穆治平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告洛南县信用联社诉称,2015年10月21日，原告与被告明威工贸公司签订《流动资金借款合同》，约定：明威工贸公司从原告处借款500万元，期限自2015年10月21日至2016年8月7日；借款用途为流动资金周转；月利率为7.2‰；结息方式为按季结息；结息日为季末20日。借款到期一次性归还。对于以上借款，被告史财安用位于洛南县城关街道尖角村南平二组房产和位于洛南县古城镇姜村二组建筑面积324.02平米、用地面积3007.68平米的房产作抵押，与原告签订《抵押担保合同》。被告王彩霞用位于洛南县景村镇景村街建筑面积41.80平米、用地面积1322.1平米的房产作抵押，与原告签订《抵押担保合同》。被告史刚用位于西安市碑林区东大街骡马市1号的三处商铺作抵押，与原告签订《抵押担保合同》。合同签订后，原告按约定向被告明威工贸公司发放了借款500万元。原告和被告明威工贸公司签订的《借款合同》第十一条“违约与违约责任11.1借款人有下列情形之一的，构成违约：11.1.1违反本合同关于用途、发放和支付、付息、还款以及承诺与保证条款中的任何一项约定。11.2借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：11.2.3借款到期不能按时归还的，自逾期次日起计收罚息。罚息计算方法为本合同执行利率上浮50%。11.2.10借款人违反本合同约定构成违约的，除偿还本合同项下的借款本金、利息、罚息之外，还应当承担贷款人为实现合同债权所支出的其他费用。第十二条“合同的生效、变更、解除和终止，12.5合同的终止。本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、依照本合同约定由借款人承担的费用以及贷款人为实现债权所支付费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、评估费、拍卖费等）全部清偿完毕之日终止”。《抵押担保合同》第二条“担保责任2.抵押人担保范围为主合同项下全部借款本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用”。第七条“抵押权的实现7.1下列任一情况出现时，抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物：（1）借款人未按时足额偿还任一《借款凭证》项下的全部或部分贷款及相应利息；7.3依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后尚有不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年。7.4依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后，超出部分归抵押人所有”。被告明威工贸公司在取得借款后一直未按时支付利息。在原告的多次催要下，才于2017年9月28日向原告支付利息10800元，按约定的利率计算到2015年11月5日。原告认为,原告与被告签订的《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》合法有效。原告已按合同约定给被告明威工贸公司发放了借款，被告明威工贸公司应当按合同约定履行自己的义务。其未按约定还款清息，已构成违约，应承担还款义务并承担违约责任。原告要求被告明威工贸公司还款清息、承担违约责任、处分被告史财安、王彩霞、史刚抵押的房产合法有据。故要求：1、要求被告明威工贸公司归还原告借款500万元，并支付500万元从2015年11月6日起至2016年8月7日止按月利率7.2‰计算的利息340200元和从2016年8月8日起至返还完借款止按月利率10.8‰计算的罚息；2、本案案件受理费及律师代理费由被告明威工贸公司负担；3、对于第一、二项被告明威工贸公司应支付原告借款的本金、利息、罚息、案件受理费及律师代理费，请求拍卖被告史财安抵押的位于洛南县城关街道尖角村南平二组房产（房屋所有权证号为洛字第106**号）和位于洛南县古城镇姜村二组建筑面积324.02平米、用地面积3007.68平米的房产，以及被告王彩霞抵押的位于洛南县景村镇景村街建筑面积41.80平米、用地面积1322.1平米的房产，被告史刚抵押的位于西安市碑林区东大街骡马市1号的三处商铺（证号分别为：西安市房权证碑林区字第1100108015IV-37-1-804**号、西安市房权证碑林区字第1100108015IV-37-1-804**号、西安市房权证碑林区字第1100108015IV-37-1-3F1**号）所得价款进行清偿，不足部分由被告史财安、王彩霞、史刚负连带归还责任。被告明威工贸公司辩称，其公司和原告建立了多年的合作关系，一直很讲信用，只不过目前公司经济效益不好，暂时无力偿还本笔贷款，希望原告能减免部分利息，并且延长还款期限。被告史财安、王彩霞、史刚共同辩称，抵押担保属实，但抵押物的登记手续都是为以前贷款办理的抵押，以前的贷款偿还后没有取回，又直接给明威工贸公司贷款作抵押。所以，该抵押物的他项权证是为以前贷款办的，而不是为本笔贷款作抵押用的，应认定抵押无效。所以不能拍卖该抵押物用于偿还明威工贸公司的贷款。且原告的证据中无王彩霞房屋的他项权证。经审理查明，2015年10月21日，原告与被告明威工贸公司签订《流动资金借款合同》，约定：被告明威工贸公司从原告处借款500万元，期限自2015年10月21日至2016年8月7日；借款用途为流动资金周转；月利率为7.2‰；结息方式为按季结息；结息日为季末20日。借款到期一次性归还。同日，原告又与被告史财安、王彩霞、史刚分别签订《抵押担保合同》，约定：被告史财安用位于洛南县城关街道尖角村南平二组房产和位于洛南县古城镇姜村二组建筑面积324.02平米、用地面积3007.68平米的房产作抵押，被告王彩霞用位于洛南县景村镇景村街建筑面积41.80平米、用地面积1322.1平米的房产作抵押，被告史刚用位于西安市碑林区东大街骡马市1号的三处商铺作抵押。被告史财安、王彩霞为原告出具《抵押承诺书》、被告史刚为原告出具《同意抵押贷款承诺书》。合同签订后，原告按约定向被告明威工贸公司发放了借款500万元。原告和被告明威工贸公司签订的《借款合同》第十一条“违约与违约责任11.1借款人有下列情形之一的，构成违约：11.1.1违反本合同关于用途、发放和支付、付息、还款以及承诺与保证条款中的任何一项约定。11.2借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：11.2.3借款到期不能按时归还的，自逾期次日起计收罚息。罚息计算方法为本合同执行利率上浮50%。11.2.10借款人违反本合同约定构成违约的，除偿还本合同项下的借款本金、利息、罚息之外，还应当承担贷款人为实现合同债权所支出的其他费用。第十二条“合同的生效、变更、解除和终止，12.5合同的终止。本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、依照本合同约定由借款人承担的费用以及贷款人为实现债权所支付费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、评估费、拍卖费等）全部清偿完毕之日终止”。《抵押担保合同》第二条“担保责任2.抵押人担保范围为主合同项下全部借款本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用”。第七条“抵押权的实现7.1下列任一情况出现时，抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物：（1）借款人未按时足额偿还任一《借款凭证》项下的全部或部分贷款及相应利息；7.3依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后尚有不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年。7.4依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后，超出部分归抵押人所有”。第十条合同成立和生效，10.4无论任何原因导致本合同抵押条款无效或合同有效但约定抵押物的抵押权未设立、无效的，抵押人对借款承担连带保证责任，保证期间为借款到期之日起两年。被告明威工贸公司于2017年9月28日向原告支付利息10800元，将利息清至2015年11月5日。又查明，原告提供的：洛房他证城关镇字第200002**号《房屋他项权证》，登记时间为2014年4月22日，房屋所有权人为史财安，房屋所有权证号为洛字第10685号，房屋坐落于城关镇尖角村南平二组，期限3年；洛房他证景村镇0000117号《房屋他项权证》，登记时间为2013年8月8日，房屋所有权人为洛南县明和食品有限公司，房屋所有权证号为古城镇字第10559号，房屋坐落古城镇姜村，期限3年；西安市房他证碑林区字第20131224**号《房屋他项权证》，登记时间为2013年12月23日，房屋所有权人为史刚，房屋坐落于西安市碑林区东大街骡马市1号1幢，附记：房屋所有权证号碑林区字第1100108015IV-37-1-80443号、80442号、3F147号共计三证同案抵押。另查明，原告为实现债权向本院提起诉讼，因委托律师向律师支付代理费50000元。现原告起诉要求按其诉请判令由各被告承担还款责任。上述事实主要有《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》、《借款无限担保承诺书》、《抵押承诺书》、影像资料、房屋他项权证、放贷通知书、提款通知书、支付委托书、农副产品购销合同书、支付通知书、《借据》、清息证明、委托代理合同、代理费发票等证据证明，本院依法予以确认。本院认为，原告与被告明威工贸公司签订的《流动资金借款合同》合法有效，应受法律保护。原告按合同约定向被告明威工贸公司发放了贷款，被告明威工贸公司亦应按约定全面履行合同义务。被告明威工贸公司逾期未归还借款、支付利息，构成违约，应依据合同约定承担归还借款本金、支付利息、罚息以及原告为实现债权所支付的律师代理费的民事责任。原告要求被告明威工贸公司支付500万元从2015年11月6日起至2016年8月7日止按月利率7.2‰计算的利息和从2016年8月8日起至返还完借款时止按月利率10.8‰计算的罚息，符合合同约定，本院予以支持。被告史财安用位于洛南县城关街道尖角村南平二组房产（房屋所有权证号洛字第106**号）和位于洛南县古城镇姜村二组的房产（房屋所有权证号古城镇字第105**号），为明威工贸公司的该笔贷款作抵押，并与原告签订了《抵押担保合同》，该合同系双方真实的意思表示，依法应认定有效。被告史财安提出该房屋的他项权证是为以前的贷款抵押而办理的，以前的贷款还清之后未收回，直接又给本次贷款作担保，应属无效。本院认为，虽然用于抵押的该房屋他项权证的登记时间是2014年4月22日，但该房屋他项权证有效期为3年，被告史财安在为被告明威工贸公司的贷款提供担保时对这一情况是明知的，且是完全出于自愿，按照民事活动应遵循诚实信用原则的法律规定，被告史财安提出的担保无效的观点，本院不予采纳。故原告要求在被告明威工贸公司不能偿还该贷款时依法拍卖被告史财安抵押的位于洛南县城关街道尖角村南平二组房产和位于洛南县古城镇姜村二组的房产，偿还该笔贷款的理由成立，本院予以支持；原告要求拍卖被告王彩霞抵押的位于洛南县景村镇景村街建筑面积41.80平米、用地面积1322.1平米的房产所得价款进行清偿，本院认为，原告提供的证据中并无王彩霞办理的房屋他项权证，不能证明该抵押担保已依法设立。故原告的此项请求依法不能成立，本院不予支持。原告要求拍卖被告史刚抵押的位于西安市碑林区东大街骡马市1号的三处商铺所得价款进行清偿，本院认为，被告史刚虽承诺用其该三处商铺为被告明威工贸公司的贷款作抵押担保，但由于其在2013年12月23日为之前的贷款办理抵押登记时，未注明该房屋他项权证的有效期，而其在为被告明威工贸公司2015年10月21日的贷款作抵押担保时，又未重新办理该房屋的他项权证，故依法应认定该抵押权未设立。所以原告要求拍卖该三处商铺的请求，本院不予支持。原告要求被告明威工贸公司偿还贷款，由被告史财安、王彩霞、史刚承担连带责任，本院认为，按照双方签订的《抵押担保合同》约定，无论任何原因导致本合同抵押条款无效或合同有效但约定抵押物的抵押权未设立、无效的，抵押人对借款承担连带保证责任，保证期间为借款到期之日起两年。故原告的此项请求，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十三条之规定，判决如下：一、限被告明威工贸公司在本判决生效之日起30日内归还原告洛南县信用联社借款本金500万元，并支付500万元从2015年11月6日起至2016年8月7日止按月利率7.2‰计算的利息和从2016年8月8日起至归还完借款时止按月利率10.8‰计算的罚息；二、限被告明威工贸公司在本判决生效后30日内支付原告洛南县信用联社律师代理费50000元；若被告明威工贸公司不能按期支付上述一、二条确定的款项，原告洛南县信用联社有权对被告史财安设置抵押的位于洛南县城关街道尖角村南平二组房产（房屋所有权证号为洛字第106**号）和位于洛南县古城镇姜村二组的房产（房屋所有权证号古城镇字第105**号）折价或者拍卖、变卖后，所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由被告史财安、王彩霞、史刚承担连带清偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费57797元，由被告明威工贸公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于是陕西省商洛市中级人民法院。审判员  刘剑龙二〇一八年七月四日书记员  郭文超