上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初29084号原告：李某，女，1982年7月23日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：刘亦，上海淳元律师事务所律师。被告：上某某，住所地中国(上海)自由贸易试验区德堡路********。法定代表人：许某某，总经理。被告：杨某某，男，1971年11月22日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：徐佐旗，上海市震旦律师事务所律师。被告：许某某，男，1977年12月1日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：张某2，男，1971年5月23日出生，汉族，户籍地北京市，现住上海市浦东新区。原告李某与被告上某某(以下简称益某某)、杨某某、许某某、张某2追偿权纠纷一案，本院于2018年4月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某及其委托诉讼代理人刘亦，被告杨某某的委托诉讼代理人徐佐旗，被告许某某(即被告益某某的法定代表人)、张某2到庭参加诉讼。审理中，原、被告一致同意本案适用简易程序延长三个月审理。本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1.请求被告益某某向原告李某归还款项人民币5,403,078.20元；2.请求被告杨某某在本金人民币1,250,000元及对应利息的范围内承担补充还款责任(以人民币1,250,000元本金为基数按中国人民银行同期五年以上贷款利率6.4%计算自2010年12月17日起至实际支付日止的利息)；3.请求被告许某某在本金人民币3,500,000元及对应利息的范围内承担补充还款责任(以人民币3,500,000元本金为基数按中国人民银行同期五年以上贷款利率6.4%计算自2010年12月17日起至实际支付日止的利息)；4.请求被告张某2在本金人民币250,000元及对应利息的范围内承担补充还款责任(以人民币250,000元本金为基数按中国人民银行同期五年以上贷款利率6.4%计算自2010年12月17日起至实际支付日止的利息)；5.本案诉讼费由四位被告承担。事实和理由：2015年8月21日被告益某某与案外人宁波银行股份有限公司上海浦东支行(以下简称宁波银行)签订《进出口融资总协议》，约定被告益某某可向宁波银行申请办理进出口融资业务，包括但不限于进口开证、提货担保、进口押汇、出口押汇等业务。同日，原告李某、被告许某某与宁波银行签订《最高额保证合同》，约定原告和被告许某某为债权人自2015年8月21日起至2016年8月21日止的期间内，为被告益某某办理约定的各项业务，所形成不超过等值人民币900万元的最高债权限额的所有债权提供连带保证责任担保。同日，原告又与宁波银行签订《最高额抵押合同》，约定原告以上海市浦东新区锦绣路XXX弄XXX号XXX室的房屋(以下简称2303室房屋)为抵押权人自2015年8月21日起至2016年8月21日止的期间内，为被告益某某办理约定的各项业务，所实际形成的不超过等值人民币700万元整的最高债权限额的所有债权提供抵押担保。上海市黄浦区公证处于2015年8月24日出具(2015)沪黄证经字第13756号具有强制执行效力文书公证书就上述《最高额抵押合同》进行公证并赋予该合同强制执行力。2016年5月6日宁波银行向被告益某某放款383,000美元、359,400美元，两笔合计742,400美元。贷款利率均为3.83285%，到期日均为2016年7月9日。贷款到期后，原告接到宁波银行的通知，要求原告履行担保人和抵押人的义务，为被告益某某偿还其拖欠宁波银行的款项742,400美元及相应利息。2016年11月25日，原告将2303室房屋出售，为被告益某某代偿了宁波银行欠款本息共计人民币5,403,078.20元。原告认为其为被告益某某代偿了债务，有权向被告益某某追偿，因此，原告可以根据公司法的有关规定，向抽逃出资的股东一并追偿。而被告杨某某、许某某、张某2作为被告益某某的股东，存在抽逃出资的行为，应当分别在人民币125万元、350万元、25万元及相应利息的范围内承担补充赔偿责任。为维护自身合法权益，原告依法提起诉讼。被告益某某、许某某辩称原告所述属实，同意原告诉请。被告杨某某辩称，其在被告益某某只是挂个名，没有任何出资。2010年12月16日益某某增资时并未通知其参加增资事项的股东会，股东会决议及章程修正案上的签名也不是其本人所签，被告益某某的增资及股东会的召开方式是违法的，应当属于无效。因被告益某某名下目前还有部分资产，故被告益某某拥有清偿能力，不同意原告诉请。被告张某2辩称，在被告益某某注册时其没有出资，只是挂个名，并未参与被告益某某的具体经营，在事后才知晓被告益某某的增资情况，增资时也没有签字确认，被告不应承担相关责任，不同意原告诉请。本院经审理查明事实如下：2010年10月21日，被告杨某某、许某某、张某2共同发起注册被告益某某，注册资本人民币30,000元。2010年12月16日，被告益某某增加注册资本人民币4,970,000元，合计人民币5,000,000元，其中被告杨某某出资人民币1,250,000元，被告许某某出资人民币3,500,000元，被告张某2出资人民币250,000元，被告杨某某、许某某、张某2所占股权比例分别为25%、70%及5%。原告认为上述三被告对增资情况是了解的，被告许某某表示认可，而被告杨某某表示对增资不知情，股东会决议及章程修正案上的签名也非其本人所签，且在被告益某某只是挂名，没有出资，被告张某2表示事后才知晓增资情况且增资时也未签字确认，在被告益某某只是挂名并未参与具体经营。2010年12月17日被告益某某开户行内剩余人民币163.40元。2015年8月21日，被告益某某与宁波银行签订《进出口融资总协议》，约定被告益某某可向宁波银行申请办理进出口融资等业务。同日，原告李某、被告许某某(系夫妻关系，于2016年8月1日协议离婚)与宁波银行签订《最高额保证合同》约定原告李某与被告许某某为被告益某某提供连带保证责任担保。同日，原告李某又与宁波银行签订《最高额抵押合同》约定原告李某以2303室房屋为被告益某某提供抵押担保。2016年5月6日，宁波银行向被告益某某放款383,000美元、359,400美元，合计742,400美元，贷款利率均为3.83285%，截止2016年7月9日到期。届期，宁波银行要求原告李某偿还相关款项及利息，原告李某代被告益某某偿还了宁波银行的欠款，本息共计人民币5,403,078.20元。现原告要求被告益某某归还上述款项，被告杨某某、许某某、张某2在各自的出资金额范围内承担补充还款责任及利息未果，故提起本案诉讼，要求判如所请。审理中，原告李某表示因2303室房屋有抵押无法出售，故其找了中介公司作担保(向中介公司借款人民币700余万元)，待宁波银行撤销2303室房屋的抵押后，办理了房屋过户手续，2016年11月25日原告李某将房屋买受方支付给其的钱款中的人民币10,290,175.75元打给了被告益某某，其中人民币300万元是出售2303室房屋所得的首付款，另人民币700余万元系中介公司的借款。以上事实，有原告提供的《最高额进出口融资总协议》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、客户业务回单、转账凭证、工商登记内档、交易流水、人民银行支付系统专用凭证、业务委托书、江南村镇银行进账单(回单)、交易清单、银行流水，被告杨某某提供的签名照片截图、益某某及其关联公司业务模式及资金流程、银行流水、周年报表、车辆行驶证、情况说明、商业发票及翻译件、海运提单、运输条件及翻译件，证人张1的证言以及原、被告在庭审中的陈述等证据在案佐证。本院认为，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。本案中，原告作为被告益某某的连带保证人，而被告益某某于贷款期限届满时未能清偿债务，由原告替被告益某某承担了保证责任，向宁波银行代为清偿了债务，故原告有权向被告益某某追偿。原告认为被告益某某多名股东在形式出资后又抽逃，注册资金实际是由中介公司垫付的，三股东没有履行出资义务。但本院认为，益某某增资时被告杨某某、许某某、张某2都未签字确认，本院有理由相信被告杨某某、张某2对益某某的增资情况并不了解，故益某某作出的关于增资的股东会决议不成立。现被告益某某仍有部分资产，且在公司未进行清算的情况下，原告以公司债务不能清偿，出资存在瑕疵的股东承担补充赔偿责任无事实及法律依据，故原告要求被告杨某某、许某某、张某2在各自出资及相应利息范围内承担补充还款责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第五条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告上某某于本判决生效之日起十日内归还原告李某人民币5,403,078.20元；二、驳回原告李某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币49,621元，减半收取计人民币24,810.50元，由被告上某某负担；保全费人民币5,000元，由原告李某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  龚文诒二〇一八年十月八日书记员  徐嘉杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。三、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第五条股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：（一）公司未召开会议的，但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；（二）会议未对决议事项进行表决的；（三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的；（四）会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的；（五）导致决议不成立的其他情形。四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。