浙江省义乌市人民法院 行 政 判 决 书 (2017)浙0782行初108号 原告王朱勇，男，1936年7月2日出生，汉族，住义乌市。 原告施桂香，女，1934年12月5日出生，汉族，住义乌市。 两原告共同委托代理人李春禹，北京在明律师事务所律师。 被告（原行政机关）义乌市人民政府福田街道办事处，住所地：义乌市福田路L33号。 法定代表人陈劲松，主任。 委托代理人王英豪，浙江纵伸律师事务所律师。 委托代理人卢涛，义乌市人民政府福田街道办事处工作人员。 被告（复议机关）义乌市人民政府，住所地：义乌市县前街21号。 法定代表人林毅，市长。 行政负责人陈小波，法制办副主任。 委托代理人何晶、赵国中，义乌市人民政府行政复议局工作人员。 原告王朱勇、施桂香不服被告义乌市人民政府福田街道办事处（以下简称福田街道办事处）房屋行政强制及义乌市人民政府行政复议决定一案，于2017年7月6日向本院提起行政诉讼，于同年7月13日补齐材料。本院于同日立案受理后，于2017年7月17日分别向二被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年8月23日公开开庭审理了本案。原告王朱勇、两原告共同委托代理人李春禹，被告福田街道办事处的委托代理人王英豪、卢涛，被告义乌市人民政府行政复议局行政负责人陈小波及委托代理人何晶、赵国中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 被告福田街道办事处于2016年10月14日和10月21日拆除原告王朱勇、施桂香位于义乌市××街道荷叶××村××层的房屋。 被告义乌市人民政府于2017年6月20日作出义政复决字〔2017〕146号行政复议决定书，决定内容：确认被申请人福田办事处拆除申请人在福田街道荷叶塘村一处二层房屋的具体行政行为违法。同时，认定涉案房屋属于违法建筑物，对原告要求恢复原状的请求不予支持。 原告王朱勇、施桂香诉称：1985年至1986年期间，原告经义乌县前店乡荷叶塘村民委员会同意在村时建造了四间二层房屋，一直由原告居住使用至拆除，拆除房屋是原告的唯一住房。2016年10月14日，被告福田街道办事处对原告居住房屋进行了违法强制拆除。房屋拆除后，原告至今居无定所。2016年12月5日，原告向被告义乌市人民政府提出行政复议，经复议后认定：不支持原告恢复原状的复议决定。原告认为被告义乌市人民政府的决定无法律及事实根据。原告被强拆的房屋按《义乌市农村住房历史遗留问题处理细则（试行）》完全可以确权，更不属于应当拆除的范围。诉请：1、判决被告福田街道办事处对原告被拆除房屋恢复原状，无法恢复原状的部分承担赔偿责任。2、撤销被告义乌市人民政府作出的义政复决字[2017]第146号行政复议决定书中“不予支持申请人恢复原状的复议请求”的复议决定。 原告王朱勇、施桂香向本院提供以下证据： 第一组证据：义政复决字〔2017〕146号行政复议决定书复印件一份，证明被告福田街道办事处违法拆除原告房屋的事实以及被告义乌市人民政府确认强拆违法，但未支持原告的赔偿请求的事实。 第二组证据：1、原始建房证明复印件一份；2、施工人员证明复印件三份；3、缓拆审批表复印件各一份；4、荷叶塘工作片区微信群文件复印件一份；共同证明原告房屋建设完成于1985年。 第三组证据：地籍档案复印件一份，证明原告第二块宅基地于2012年经相关部门批准通过继承获得。 被告福田街道办事处辩称：原告未经国土、规划审批，在义乌市××街道荷叶××村建造占地约80平方米的两层房屋。2015年5月，经福田街道荷叶塘村民委员会提出意见，经工作片同意缓拆一年。2016年4月8日，被告福田街道办事处作出2016年第1102号《拆除违法建筑（构筑）物告知书》，要求原告自行拆除违法建筑，但其未自行拆除。2016年10月21日，被告福田街道办事处予以强制拆除。被告福田街道办事处认为：1、原告的诉讼请求应当依法驳回。虽然被告福田街道办事处拆除原告的违法建筑的具体行政行为，因实施主体不适格而被复议机关确认违法，但并不因此而改变原告违法建设行为的性质。违法建筑应当拆除，违法建筑不属原告的合法权益，其恢复原状的要求缺乏事实与法律依据。2、原告要求被告福田街道办事处赔偿的起诉应当依法驳回。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条和《中华人民共和国行政复议法》第二十九条第一款规定，赔偿请求人可以先向赔偿义务机关、复议机关、人民法院要求确认致害行为违法，之后再单独提出赔偿请求；也可以在申请行政复议或提起行政诉讼时（后）附带提出赔偿请求。现行法律给赔偿请求人提供了多种行政赔偿的救济方式，同时，赔偿请求人在选择一定方式进行救济时，也应当遵循相应程序。本案中，从原告的第一诉讼请求内容看，是单独提起对被告福田街道办事处行政赔偿诉讼。原告在此前的行政复议中已附带提出行政赔偿请求，复议机关在复议决定中也对原告的赔偿请求进行了处理。原告实际上已选择了申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的救济方式。因此，原告不能再另行提起行政赔偿诉讼或在行政诉讼时一并提出赔偿请求。 被告福田街道办事处在法定期限内向本院提供了如下作出被诉行政行为的事实证据、法律依据： 事实证据： 1、义乌市“无违建”村（社区）创建缓拆审核意见表复印件一份，证明原告违法占地约80平方米建造违法建筑，村里要求缓拆，荷叶塘工作片同意缓拆一年，违法建筑形成的时间是在2007年左右。 2、义乌市福田街道国土资源管理所2015年1月8日出具的情况说明、义乌市福田街道村镇建设服务所2015年4月14日出具的情况说明各一份，证明原告占地约80平方米的两层房屋没有经过用地和规划的审批。 3、《违法建（构）筑物调查处理登记表》及照片各一份，证明原告在荷叶塘村建筑占地80平方米的房屋从1999年开始建造，建筑面积约160平方米，在2016年10月21日进行拆除，照片是指拆前和拆后的状况。 4、2016年第1102号《拆除违法建筑（构筑）物告知书》一份。证明被告福田街道办事处向原告发出拆除违法建筑告知书，要求自行拆除，如不拆除将强制拆除。 法律依据： 1、《浙江省违法建筑处置规定》第三条。 2、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条。 被告义乌市人民政府辩称：一、行政复议决定事实清楚。涉案房屋位于义乌市××街道荷叶××村，该区域位于义乌市城市规划区内。1985年左右，原告的儿子王瑞荣租用荷叶塘村原火车站宿舍前的集体土地，在此停放一个汽车车厢用于经营。之后，原告未经任何批准在原停放汽车车厢处建造了一处二层房屋。2016年10月份，被告福田街道办事处将该处房屋予以强制拆除。另查明，原告在荷叶塘村有一处占地面积为55.5平方米的宅基地（土地证号：集用（2012）001-06871，宗地号：22-001-262-001-1091）。二、行政复议决定程序合法。2016年12月5日，被告义乌市人民政府收到原告提出的行政复议申请。本案因情况复杂，依法延长审理期限30日。原告于2017年2月24日、4月24日分别向被告义乌市人民政府申请中止审理2个月、20日，被告义乌市人民政府决定本案于2月24日起中止审理，于5月13日恢复审理。原告又于2017年5月17日、6月1日分别向被告义乌市人民政府申请中止审理15日，被告义乌市人民政府决定本案于5月17日起中止审理，于6月16日恢复审理。2017年6月20日，被告义乌市人民政府作出《行政复议决定书》并送达原告。三、行政复议决定法律、法规适用正确。因被告福田街道办事处并非本案所涉违法建筑行为的适格执法主体，其径行以自己名义实施强制拆除不符合《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城乡规划法》等相关规定。根据《国家赔偿法》相关规定，受害人享有国家赔偿权利的前提是其合法权益受到侵犯。本案中涉案房屋是未经批准在村集体土地上建造的，同时原告已拥有一处宅基地，不符合《义乌市农村住房历史遗留问题处理细则（试行）》适用的前提规定，因此涉案房屋属于违法建筑物。虽然被告福田街道办事处在拆除涉案房屋过程中存在程序违法，但因被强拆的房屋系违法建筑物，故被告福田街道办事处无需对此承担赔偿责任。因此，原告要求义乌市人民政府福田街道办事处恢复原状的复议请求，不予支持。因此，根据《中华人民共和国复议法》第二十八条第一款第（三）项，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十五条之规定，对原告要求恢复原状的请求不予支持，确认被告义乌市人民政府福田街道办事处拆除原告在福田街道荷叶塘村一处二层房屋的具体行政行为违法。综上，被告义乌市人民政府作出的行政复议决定事实清楚、程序正当、法律法规适用正确，请求驳回原告的诉讼请求。 被告义乌市人民政府在法定期限内向本院提供了如下作出被诉行政行为的事实证据、法律依据： 事实证据： 1、行政复议申请书、两原告身份证复印件、户口簿复印件、证据清单复印件一份、村里证明复印件一份、照片复印件两张，证明原告提起行政复议申请机提交证据的事实。 2、三证人的证明及身份信息复印件各一份共6页、原告居住照片复印件三张、原告陈述复印件一份、证人杨某证明复印件一份、录音一个、证人谈话梳理复印件两份共7页、复议中止申请书复印件一份、申请调取证据申请书复印件一份、证人王某1证明及身份证复印件各一份、行政复议申请中止申请书复印件三份三页，证明原告向本机关提交证据的事实。 3、行政复议答复书、证据目录、审批表复印件、国土所情况说明复印件一份、村镇建设服务所情况说明复印件一份、违法建构筑物处理情况登记表复印件一份、照片两张、拆除违法建筑物告知书复印件一份。法定代表人身份证明书一份，证明被告福田街道办事处依法答复并提交相关证据的事实。 4、录像一个、证人王某2、王某3、施小木视频要点整理复印件三份、照片复印件六张、义乌市稠城街道工作委员会文件复印件一份、原告户现有房屋证明及相关图表复印件各一份、照片复印件四张、义乌市勘测设计研究院影像图复印件三张、浙江省测绘资料档案馆出具的航拍图复印件一份、荷叶塘村规划图复印件一份、原告地籍档案复印件四份及照片复印件四张共56页，证明被告福田街道办事处提交证据证明涉案房屋系违法建筑物的事实。 5、听证笔录复印件一份共9页、调查笔录一份、杨某调查笔录复印件两份及身份信息复印件一页、证人王某3调查笔录复印件两份及微信照片复印件三页、身份信息复印件一页、原告王朱勇调查笔录复印件一份、义乌市规划局出具的证明复印件一份、荷叶塘工作片出具的证明复印件一份、证人王某2调查笔录复印件二份及身份证复印件一页、违法建筑暂缓拆除审批表复印件一份、各镇街缓拆建筑统计表复印件一份、荷叶塘工作片出具的证明复印件一份及无违建创建工作台账复印件四页、无违建创建承诺书及审核表复印件各一份，证明经过行政复议听证，相关材料证明涉案房屋系违法建筑物的事实。 6、行政复议案件受理通知书、行政复议答复通知书复印件各一份、行政复议听证通知书复印件二份二页、行政机关负责人听证通知书、行政复议延长审理期限通知书复印件二份、行政复议中止通知书复印件八份、行政复议恢复审理通知书复印件四份、送达证复印件17份及相关邮寄凭证复印件9份共45页，证明行政复议程序合法的事实。 7、行政复议决定书、行政复议意见书及送达证复印件各一份共9页，证明依法作出行政复议决定并送达的事实。 法律依据： 1、《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第三项。 2、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十五条。 3、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条。 4、《中华人民共和国土地管理法》第六十二条、第七十七条。 5、《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条。 6、《义乌市农村住房历史遗留问题处理细则》第四条。 经庭审质证，本院对当事人提供的证据认证如下：对两原告提供的第一、三组证据，本院予以认定；对第二组证据中的1，无经办人签字，不符合公文书形式要件，对其真实不予认定；证据2为证人证言，其陈述的内容，和证据3、4，两被告均有异议，无其他证据相印证且与被告义乌市人民政府提供的证据4中的影像图、航拍图内容相矛盾，本院不予认定。对被告福田街道办事处提供的证据1、3中的登记表，其中记载的违建形成时间不一致，且无经办人签字，对其真实性不予认定；对证据3中的照片和证据2，原告和被告义乌市人民政府均无异议，本院对其真实性予以认定；证据4的真实性予以认定，但合法性不予认定。对被告义乌市人民政府提供的证据，原告对复议程序没有异议，但认为复议机关未查清涉案房屋具体的建造时间，属事实认定不清；被告福田街道办事处对证据3-7无异议，本院认为，证据3中的行政复议答复书真实性予以认定，对证据3中的其他证据认证意见同上；对证据4、5、6、7真实性予以认定；对证据1予以认定，对证据2的认证意见同上。被告义乌市人民政府提供的证据影像图和航拍图可以看出，原告涉案房屋是分次建成。 经审理查明，1985年左右，原告的儿子王瑞荣租用荷叶塘村原火车站宿舍前的集体土地，在此停放一个汽车车厢用于经营。此后至2007年期间，原告未经国土、规划审批在原停放汽车车厢处分次建成了一处二层房屋，建筑占地约80平方米。2016年4月8日，被告福田街道办事处作出2016年第1102号拆除违法建筑（构筑）物告知书，要求原告在2016年4月11日之前自行拆除违法建筑，但其未自行拆除。2016年10月14日和10月21日，被告福田街道办事处对该处房屋予以强制拆除。2016年12月5日，原告向被告义乌市人民政府提出行政复议申请，要求确认被告福田街道办事处拆除原告房屋的行政行为违法，并要求对原告的房屋恢复原状。期间因情况复杂被告义乌市人民政府依法延长审限和中止审理，2017年6月20日，被告义乌市人民政府作出义政复决字〔2017〕146号行政复议决定书，认定涉案房屋属于违法建筑物，对原告要求恢复原状的请求不予支持，同时，确认被告福田办事处拆除原告在福田街道荷叶塘村一处二层房屋的具体行政行为违法。 另查明，原告在荷叶塘村另有一处占地面积为55.5平方米的宅基地（土地证号：集用（2012）001-06871，宗地号：22-001-262-001-1091）。 本院认为，国家赔偿的前提是受害人的合法权益受到侵害。本案中被告福田街道办事处拆除两原告在福田街道荷叶××层房屋的行政行为，虽经被告义乌市人民政府复议确认违法，但因两原告对涉案房屋没有合法产权，其要求恢复房屋原状的请求，于法无据，不予支持。被告义乌市人民政府作出的复议决定事实清楚、程序正当、法律法规适用正确。原告王朱勇、施桂香诉请缺乏事实依据和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 驳回原告王朱勇、施桂香的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告王朱勇、施桂香承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  陈洵敬 人民陪审员  杜志贵 人民陪审员  应建勋 二〇一八年一月三日 书 记 员  郑 婧