上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初28249号原告(反诉被告)：北京开阳福星宾馆有限公司第一分公司，住所地北京市。负责人：谢妍，总经理。委托诉讼代理人：胡才轩，北京市恒嘉律师事务所律师。被告(反诉原告)：温州市玖玖旅馆管理有限公司，住所地温州市。法定代表人：张彦学，执行董事。委托诉讼代理人：向开虎，男。委托诉讼代理人：黄小丽，女。原告北京开阳福星宾馆有限公司第一分公司(以下简称福星公司第一分公司)与被告温州市玖玖旅馆管理有限公司(以下简称玖玖公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2017年4月7日立案后，于2017年11月10日受理了被告玖玖公司的反诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)福星公司第一分公司的负责人谢妍、委托诉讼代理人胡才轩，被告(反诉原告)玖玖公司的委托诉讼代理人向开虎、黄小丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告福星公司第一分公司向本院提出诉讼请求：1.确认福星公司第一分公司与玖玖公司之间的《管理店投资合同》(以下简称《投资合同》)于2016年12月10日解除；2.玖玖公司返还福星公司第一分公司146,500元；3.玖玖公司支付福星公司第一分公司违约金30,000元；4.玖玖公司支付福星公司第一分公司律师费12,000元、差旅费5,000元；5.玖玖公司支付福星公司第一分公司拆除广告牌费用20,000元。事实与理由：2014年1月27日，被告玖玖公司与谢妍签订《投资合同》。《投资合同》约定，玖玖公司提供管理店筹建的咨询、指导等服务，谢妍筹建符合标准的管理店后，交付玖玖公司进行经营管理，双方合作期限为8年整(2014年1月27日至2022年1月26日)；谢妍筹建的管理店以注册设立为独立法人的形式进行经营，管理店工商登记注册成立后自动取代谢妍成为本合同的受许人，合同内容不做任何修改。谢妍的加盟店位于北京市丰台区开阳里八区7号、9号。2014年3月31日，谢妍根据合同约定支付了一次性开办服务费96,390元、筹建期工程支持费20,000元、履约保证金30,000元、手续费110元，共计146,500元。2014年9月16日，谢妍设立福星公司第一分公司用于经营合同约定的加盟店。但玖玖公司不履行合同约定的派驻店长、酒店系统上线等义务。经福星公司第一分公司多次催告，玖玖公司仍不履行合同义务。2016年12月9日，福星公司第一分公司向玖玖公司寄出解除合同的通知，该通知于2016年12月10日送达玖玖公司。2016年12月31日，福星公司第一分公司拆除了涉案加盟店的“99旅馆”广告标识牌。《投资合同》解除后，玖玖公司应返还福星公司第一分公司特许经营费用，并支付与保证金等额的违约金。根据《投资合同》第9.6条的约定，玖玖公司还应赔偿福星公司第一分公司律师费、差旅费、拆除广告标识牌等经济损失。本诉被告玖玖公司辩称：《投资合同》约定，谢妍应设立独立法人进行经营，福星公司第一分公司是分公司，不是独立法人，不能作为合同当事人，不具备本案的诉讼主体资格。谢妍确实支付了146,500元，但其陈述的款项构成有误，该费用包括一次性开办服务费91,800元，筹建期工程支持费20,000元、履约保证金30,000元、PMS(酒店管理系统)初装费4,700元。谢妍未按照合同约定付清一次性开办服务费等费用，已构成违约。福星公司第一分公司无权解除合同，玖玖公司也未收到解除合同的通知。因谢妍的加盟店已擅自加盟其他品牌，玖玖公司同意解除《投资合同》，但玖玖公司不应承担违约责任。反诉原告玖玖公司向本院提出诉讼请求：1.反诉被告福星公司第一分公司支付反诉原告玖玖公司一次性开办服务费4,590元、PMS初装费5,300元；2.反诉被告福星公司第一分公司支付反诉原告玖玖公司损失252,000元。事实和理由：《投资合同》约定，谢妍经营的加盟店房间数为60间，该加盟店实际有房间63间，故应补交3间房的一次性开办服务费共计4,590元。《投资合同》约定，谢妍应支付PMS系统初装费10,000元，谢妍实际支付了4,700元，余款5,300元至今未付。2017年7月，玖玖公司发现谢妍的加盟店已加盟其他品牌。福星公司第一分公司提前终止合同，擅自加盟其他品牌，根据《投资合同》第9.7.2条约定，福星公司第一分公司应当赔偿玖玖公司可得利益损失。按照房间数量63间，每间房每月100元，总计40个月计算，福星公司第一分公司应赔偿玖玖公司可得利益损失252,000元。反诉被告福星公司第一分公司辩称：谢妍已按照合同约定支付了全部特许经营费用。至于PMS系统初装费，玖玖公司的工作人员带谢妍到电脑城，谢妍花费5,500元购买了软件系统，故谢妍并未拖欠PMS系统初装费，但玖玖公司未将涉案加盟店上线。玖玖公司未履行合同义务，玖玖公司要求福星公司第一分公司赔偿损失没有依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月14日，玖玖公司提供了《99旅馆连锁加盟项目物业调研情况确认表》，谢妍在该文件上签字，涉及的物业地址为北京市丰台区开阳里八区7号楼。2014年1月27日，玖玖公司(甲方)与谢妍(乙方)签订编号为2014-012(C)《投资合同》。《投资合同》第1.1约定，乙方同意按照本合同附件《投资管理手册》中约定的“投资管理”之商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店筹建的咨询、指导等服务，乙方筹建符合甲方标准的“管理店”，交付甲方进行经营管理。乙方在认可甲方经营管理模式和标准的前提下签订本合同。第1.2条约定，双方合作期限为8年整(2014年1月27日至2022年1月26日)。第1.3条约定，乙方提供用于经营管理店的物业位于北京市丰台区开阳里八区7号、9号，共11层，其中作为甲方品牌使用的酒店建筑面积为1,300平方米，所在楼层为地下一层，管理房间数为60间。第1.6条约定，乙方筹建的管理店必须以注册设立为独立法人形式进行经营，经工商登记注册成立后自动取代乙方成为本合同的受许人，合同内容不做任何修改，乙方同意为本管理店履行投资管理合同承担连带担保责任。管理店取得营业执照后15日内，乙方应将营业执照复印件加盖公章后快递给甲方，如果管理店营业执照股东信息变更，须事先征得甲方书面同意，如其他内容变更，乙方应提前5天通知甲方。第2.1条约定，甲方向乙方收取一次性开办服务费12,000元(按2,000元/间房收取，以甲方认定实际客房数为准)，开办服务项目详见3.1条约定。该费用在甲方提供相关数据给乙方参考或确认后不再退还。第2.2条约定，甲方向乙方收取履约保证金60,000元(按1,000元/间房收取，以甲方认定实际客房数为准，最低50,000元，首期按1.3条约定的房间数收取，开业后按甲方认定实际客房数多退少补)。第2.3条约定，履约保证金在合同期满或合同终止后，无息退还乙方。若合同履行期内，乙方存在任何违约及影响甲方的商誉、品牌和知识产权等行为，则履约保证金不予退还。第2.4条约定，乙方须向甲方一次性支付筹建期工程支持费：(1)普通物业新建30,000元，甲方为乙方提供整套非设计资质的工程方案(不含消防图)、并负责项目的工程培训、工程交底、节点检查及工程验收工作。(2)在营酒店改造10,000元，甲方为乙方提供外立面、户外广告、前台及背景墙效果图，并负责项目的工程培训和工程验收工作。第2.5条约定，在本合同约定的合作期限内，乙方每月按总营业额的4%收取品牌使用费，从管理店品牌启用并获得第一笔收入(包括管理店开通PMS系统之前的收入)之日开始计收，甲方收取的品牌使用费与管理店日常经营状况及摊销费用等无关。第2.6条约定，乙方向甲方一次性支付PMS初始安装费10,000元及PMS系统维护费500元/月，按月支付。第2.7条约定，乙方向甲方按月支付上月CRS(中央预定系统)销售佣金及跨店会员提成。CRS销售佣金是指客户通过甲方CRS实际入住乙方加盟店，乙方按5元/间/夜的标准支付的费用。跨店会员提成是指非本店发展的会员，入住乙方加盟店消费的，按实际房价的4%支付的费用。第2.8条约定，乙方结合管理店规模需要，向甲方申请委派店长，店长分三级，2014年度工资标准分别是6,000元、8,000元和10,000元，且每年在上一年度的基础上递增10%。自甲方向管理店派出店长之日起，按照乙方所选店长级别对应工资计算(15天以内的按照半月工资计算，超过l5天的按一个月计算)。该费用按月支付。第2.9条约定，乙方须于本合同签署之日起5个工作日内将前述一次性合作费用(包括开办服务费、筹建期工程支持费、PMS初始安装费等)和履约保证金等一次性支付至甲方指定账户(指定收款单位为上海恭胜酒店管理有限公司，以下简称恭胜公司)。逾期未支付的，每逾期1日，乙方须向甲方支付应付金额的千分之一作为滞纳金。逾期30日未支付的，甲方有权单方面解除合同，并要求乙方支付相应违约金。除双方另有书面约定，一次性合作费和履约保证金不予退还。第2.10条约定，投资合同约定合作期限内，甲乙双方同意乙方须在每月的10日之前缴纳上个月的品牌使用费、PMS系统维护费、CRS销售佣金、跨店会员提成及店长工资。逾期未缴纳的，甲方可从履约保证金中扣除相关费用外，乙方还须向甲方支付应付金额的1%作为日滞纳金。逾期30日末支付的，甲方有权单方面解除合同，并有权要求乙方按照本协议相关条款支付违约金。第2.11条约定，为确保乙方按甲方标准筹建管理店。甲方提供必要的工程培训及支持，并收取必要的基本费用，具体标准见本合同附件《投资管理手册》。第3.1条约定，乙方作为投资方，对本合同所述投资负全部责任。对应于本合同2.3条款所述合作费用，甲方向乙方提供以下服务(以下内容前两项仅供乙方参考，不作为本次投资依据；第三项属于甲方审批项目，以书面形式并由乙方签字确认)：(1)投资收益分析。(2)周边商圈调查、市场分析和定价。(3)酒店房间规划平面草图的审核。第3.2条约定，甲方享有本合同附件《投资管理手册》中约定的对管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、核心物资统一采购权、宣传物料统一订制权、人事任免权和财务管理权(不影响运营情况下，日常运营费用由乙方审核并支付)等；乙方不得干涉甲方行使上述权利。第3.3条约定，甲方须对管理店提供甲方之标准的品牌管理、商标使用、工程改造技术、酒店服务培训、市场营销宣传、销售价格体系管理等服务，乙方不得干涉甲方对以上服务的输送。第4.1条约定，乙方作为管理店投资人，享有该管理店的全部收益，甲方仅收取本合同约定可收取的费用。第4.2条约定，本合同生效后，乙方须按本合同附件《投资管理手册》中的约定进行标准店的筹建、酒店合法经营必备全部证照的办理，并承担相关法律责任。第4.3条约定，乙方须按本合同附件《投资管理手册》中之约定将符合甲方标准的管理店交付甲方经营管理，且乙方有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营。第4.4条约定，乙方在不干涉管理店经营的前提下，享有对管理店经营的知情权和不介入管理活动的监督权。第4.5条约定，管理店在筹建及运营过程中所产生的一切债权债务、经营风险、安全风险及法律责任由乙方和管理店承担，与甲方无关。第4.8条约定，甲方派驻的店长属于甲方员工，接受甲方的用工管理，管理店内除店长以外的员工，店长有绩效考核和人事任免权，相关劳动用工责任由乙方承担。第6.1条规定，乙方确认甲方向管理店派驻的酒店总经理(店长)有经营管理酒店的自主权。第6.2条约定，甲乙双方是基于合同法意义上的商业合作伙伴，乙方不因本合同而成为或被视为甲方的分支机构或联营单位等。乙方作为独立的民事主体，独立对外承担民事责任。第8.2条约定，乙方未按照本合同2.9条之约定将相关费用付至甲方账户以前，甲方将暂缓提供特许服务支持。第9.6条约定，双方约定，出现下列情况之一的，系乙方严重违约，甲方有权立即解除合同，乙方除需赔偿甲方的直接损失、可得利益损失以及为解决该问题所发生的诉讼费、律师费等费用外，还须按上述损失赔偿额的100%向甲方支付赔偿性违约金。(1)乙方擅自解除本合同，或严重违反本合同条款及附件《投资管理手册》之约定；(2)因可归责于乙方的原因而导致管理店不具备经营合规性要求、经营环境或其他经营条件的。第9.7.1条约定，甲方损失包括但不限于甲方的直接损失、可得利益损失及追讨欠款所发生的所有费用。第9.7.2条约定，甲方可得利益损失=本合同剩余期限月数×本合同1.3条约定的房间数量×100元/房间。第9.7.3条约定，追讨欠款所发生的所有费用包括但不限于律师费、调查取证费、公证费、诉讼费或仲裁费用、合理的差旅费等。第9.7.4条约定，违约金=本合同剩余期限月数×本合同1.3条约定的房间数量×100元/房间(本合同另有约定除外)。该合同载明的签约地点及甲方通讯地址为上海市浦东新区新金桥路XXX号XXX幢XXX层金领之都商务园区。合同附件《投资管理手册》第二条约定：双方合作模式为“投资管理”。乙方将“管理店”交付给甲方进行全面经营和管理，乙方作为投资人不参与管理店的任何经营和管理，但对该管理店的经营情况具有知情权和不介入管理活动的监督权，且有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营。此经营模式称之为“管理直营”。乙方提供符合甲方标准的合法物业，同时乙方提供全部资金对该物业完全按照甲方的现行标准进行装修改造，甲方对管理店的建设提供咨询、指导服务。该物业完成装修改造并且达到甲方运营标准的状态称之为“管理店”。乙方必须建设符合99工程和运营标准的管理店，经甲方验收合格后纳入甲方体系中投入运营。未达到标准的或验收未合格的，甲方不会将该管理店投入运营，乙方必须按照甲方的标准和/或验收意见整改；乙方拒不按甲方标准进行整改的，视为乙方严重违约，甲方有权终止《投资合同》。第三章“甲方的支持”约定了甲方提供培训支持、工程支持、店长派驻。其中第三章第八条“店长派驻”中约定，根据投资管理的模式，按照《投资合同》和本手册，甲方将为管理店派驻店长，全面接管管理店运营。为配合乙方建设管理店，并确保投入运营后的收益，甲方将在管理店投入运营前派驻店长。《投资管理手册》还约定了管理店标准、管理店运营、违约整改、通知与送达等内容。2014年1月27日，玖玖公司(甲方)和谢妍(乙方)签到《合作费优惠补充协议》(以下简称《优惠补充协议》)约定：1.甲方收取一次性开办服务费的标准为2,000元／间房，本项目一次性开办服务费总额原为12,000元，现与乙方在本项目的合作中将上述合作费优惠为91,800元，减免的金额为28,200元。2.普通物业新建项目，若乙方在2014年6月30日前足额支付合同2.8条约定一次性合作费用的，筹建期工程支持费减免10,000元，实际支付20,000元。2014年1月27日，玖玖公司(甲方)、谢妍(乙方)、恭胜公司(丙方)签订《委托管理补充协议》约定：1.乙方同意甲方委托丙方提供特许旅馆包括但不限于筹建的咨询、甲方品牌管理标准、商标使用、工程改造技术、酒店服务培训、市场营销宣传、销售价格体系管理等服务。乙方按照原合同的标准筹建符合甲方标准的特许店，并接受丙方监督和管理。2.乙方同意甲方委托丙方享有原合同约定中甲方对管理店的经营和管理的权利，包括但不限于对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权。3.甲方同意原合同2.8条的一次性合作费由丙方收取，原合同2.9条约定的费用由乙方直接支付给丙方。4.乙方或管理店违反原合同相关约定的，丙方或甲方均可按照原合同的相关约定向乙方及管理店主张违约或侵权。5.本委托管理期限与原合同之投资期限保持一致，并随原合同的解除、终止或期满而同步解除、终止或期满。2014年1月27日，谢妍在《99旅馆连锁工程验收标准》、《“99旅馆连锁”开业营运验收标准(修订版)》上签字确认。2014年3月31日，谢妍向恭胜公司转账146,500元。2014年6月26日出具的《99旅馆连锁(加盟店)工程竣工验收表》载明：北京南站北广场店合同房量为50间，实际房量63间。验收结论为：门店整体装饰比较完善，符合99验收标准，准予竣工验收合格。谢妍在该验收表上签字。2014年7月14日，玖玖公司与谢妍签订《加盟合同补充协议》约定：原合同中约定，谢妍提供用于经管理店的物业位于北京市丰台区开阳里八区7号、9号，共50间房间，现实际运营房量共63间，差异13间。玖玖公司收取合作费的标准为2,000元/间房(优惠期为1,530元/间房)，谢妍须补交一次性合作费19,890元。2014年9月16日，福星公司第一分公司取得《营业执照》。在此之前，福星公司第一分公司已于2014年7月2日取得《卫生许可证》，于2014年7月31日取得《北京市普通地下室使用登记备案证明》，于2014年8月19日取得《特种行业许可证》。谢妍于2016年2月15日、2016年3月17日、2016年5月12日、2016年7月14日、2016年8月28日通过邮政特快专递给张立秦或者“99旅馆负责人”寄送通知，要求玖玖公司履行派驻店长、提供上线服务等义务。邮局的记录显示，上述邮政特快专递均已妥投，由邮政特快专递“金桥(本部)”的工作人员负责投递。2016年12月9日，谢妍通过邮政特快专递寄出了解除合同的《告知函》，邮政特快专递面单上载明的收件人为“99旅馆负责人”，并标注“解除合同告知函”字样。邮局的记录显示，上述邮政特快专递已于2016年12月10日妥投。玖玖公司确认，张立秦是恭胜公司工作人员，目前已经离职。2016年12月31日，福星公司第一分公司拆除了99旅馆的标识。北京市方圆公证处出具的(2017)京方圆内经证字第49958号公证书载明，2017年7月3日进行证据保全公证时，北京市丰台区开阳里八区7号楼的酒店店招为“华驿易居酒店”南站北广场店。另查明，福星公司第一分公司为本案支出律师费12,000元。上海市浦东新区新金桥路XXX号XXX幢XXX层亦是恭胜公司的办公地点。2014年6月20日，玖玖公司和谢妍还签订了编号为2014-071(C)的《管理店投资合同》，合同约定的加盟店地址为北京市丰台区丰葆路XXX号，合同注明为“北京总部基地店”。该合同已提前终止履行。以上事实，由当事人陈述，福星公司第一分公司举证的《投资合同》及附件、《优惠补充协议》、《委托管理补充协议》、转账凭证、《营业执照》、《北京市普通地下室使用登记备案证明》、《特种行业许可证》、邮政特快专递面单、拆除广告标识牌的照片及视频、委托律师合同及律师费付款凭证，玖玖公司举证的《加盟合同补充协议》、《99旅馆连锁加盟项目物业调研情况确认表》、《99旅馆连锁工程验收标准》、《“99旅馆连锁”开业营运验收标准(修订版)》、《99旅馆连锁(加盟店)工程竣工验收表》、公证书，及本院调取的邮政特快专递系统查询结果等证据在案佐证。此外，福星公司第一分公司举证了一份收据和一份发票。收据由玖玖公司于2014年7月4日开具，缴款人为福星公司第一分公司，款项内容为北京总部基地店押金，金额为3万元。发票由恭胜公司于2014年7月4日开具(未盖公章)，付款人为福星公司第一分公司，项目为开办服务费56,610元(数量37，单价1,530元)、工程支持费1万元、PMS安装费1万元，备注为“总部基地店”。福星公司第一分公司称，谢妍于2014年3月31日支付146,500元后，玖玖公司、恭胜公司一直没有开具相关票据，经反复催促才开具了上述票据，但票据的金额不符、发票未盖章、且错误标注为“总部基地店”，对方拒绝纠正。玖玖公司对上述收据和发票的关联性不认可，认为上述票据属于“总部基地店”合同的票据。本院认为，由于“总部基地店”地址为北京市丰台区丰葆路XXX号，该地址并非福星公司第一分公司的经营地址，福星公司第一分公司不可能是“总部基地店”的经营主体，玖玖公司亦不能证明其为本案合同开具过其他票据，本院认定，上述收据和发票是本案合同的票据，票据金额不符及标注为“总部基地店”系玖玖公司、恭胜公司的错误所致。福星公司第一分公司还举证了一些短信，欲证明通过谢妍的手机向玖玖公司发送了要求其履行合同义务的短信。玖玖公司对短信的真实性不予认可。因谢妍手机中短信只有发送记录，对方没有回复，且短信接收人的身份亦不能确定，故对上述短信，本院不予采信。福星公司第一分公司为了证明其支出了2万元拆除标识的费用，举证了谢妍与“北京金品创恒广告制作有限公司”签订的《工程制作合同单》、收据、谢妍给刘金宝转账2万元的转账凭证。玖玖公司对上述证据不予认可。经查询，“北京金品创恒广告制作有限公司”未经工商机关登记，亦无法确认刘金宝的身份，故本院对上述证据不予采信。本院认为，谢妍和玖玖公司签订的《投资合同》是当事人真实意思表示，该合同合法有效。当事人享有合同约定的权利，应当履行合同约定的义务。根据《投资合同》第1.6条约定，谢妍筹建的管理店必须以注册设立为独立法人的形式进行经营，管理店工商登记注册成立后自动取代谢妍成为本合同的受许人。福星公司第一分公司于2014年9月16日成立，该分公司的经营地址即为合同约定的加盟店地址，谢妍是该分公司的负责人。至福星公司第一分公司提起诉讼前，玖玖公司从未就福星公司第一分公司的经营主体提出任何异议。玖玖公司、恭胜公司给福星公司第一分公司开具了收据、发票。由此可以认定，玖玖公司认可福星公司第一分公司作为涉案加盟店的经营主体，福星公司第一分公司已经取代谢妍成为受许人，其有权提起本案诉讼。关于谢妍支付的特许经营费用。2014年1月27日，谢妍向恭胜公司支付了146,500元。双方都认可上述费用中包括筹建期工程支持费20,000元、履约保证金30,000元。对于剩余的96,500元，福星公司第一分公司主张，包括63间房的一次性开办服务费96,390元和手续费110元，其中手续费没有在合同中写明，是对方工作人员提出要付的。玖玖公司则主张，96,500元包括60间房的一次性开办服务费91,800元和PMS初装费4,700元。本院认为，谢妍支付146,500元后，玖玖公司或恭胜公司未开具完整的票据，致使上述款项的构成产生争议，而福星公司第一分公司关于146,500元构成的主张亦符合常识，本院予以采信。关于合同履行。福星公司第一分公司主张，玖玖公司没有履行派驻店长、酒店上线等义务，构成违约。玖玖公司则辩称，福星公司第一分公司没有付清全部款项，构成违约。本院认为，根据《投资合同》及《投资管理手册》规定，双方合作模式为投资管理。特许人为管理店派驻店长，全面接管管理店运营，被特许人作为投资人不参与管理店的任何经营和管理。且玖玖公司需在管理店投入运营前派驻店长。根据上述约定，向加盟店派驻店长是玖玖公司重要的合同义务。此外，对于连锁酒店，酒店管理系统和中央预定系统可以提高酒店管理效率，为酒店带来客流，涉案合同中亦约定了上述系统，但玖玖公司并没有为涉案加盟店开通上述系统，亦构成违约。玖玖公司未履行上述义务，已构成根本违约，福星公司第一分公司有权解除合同。玖玖公司主张，谢妍未全额支付一次性开办服务费、保证金和PMS初装费，构成违约。关于一次性开办服务费，前已述及，本院认定，谢妍已全额支付了63间房的一次性开办服务费。关于保证金和PMS初装费，福星公司第一分公司主张，虽然合同约定的保证金为6万元，最终双方确定的金额为3万元；至于PMS初装费，根据玖玖公司工作人员的指示，谢妍到中关村花费5500元购买了系统，故未拖欠任何费用。本院认为，福星公司第一分公司的主张涉及合同的变更和履行，福星公司第一分公司应当对合同已经变更及其已履行合同义务承担证明责任，因福星公司第一分公司对其主张的上述两项事实未尽到证明责任，故本院不予采信，即谢妍或福星公司第一分公司未按照合同约定支付保证金及PMS初装费。但对于谢妍或福星公司第一分公司是否履行付款义务的争议，玖玖公司亦有责任，其在收取谢妍交付的款项后，没有按照财务制度开具票据，致使该款项的内容不明。谢妍已经支付了大部分特许经营费用，谢妍或福星公司第一分公司并无拖欠特许经营费用的故意。在本案诉讼前，玖玖公司也未催告谢妍或福星公司第一分公司补交特许经营费用，玖玖公司无权解除合同。玖玖公司要求福星公司第一分公司支付PMS初装费，因玖玖公司未实际提供该项服务，故对该部分诉讼请求，本院不予支持。至于福星公司第一分公司在合同解除后拆除“99旅馆”标识、加盟其他品牌的行为，属于其为减少损失所采取的合理措施，并无不当。福星公司第一分公司主张，其于2016年12月10日通过EMS向玖玖公司送达了解除合同的通知，故涉案合同于2016年12月10日解除。玖玖公司辩称，其没有收到解除合同的通知。本院认为，根据邮局查询的记录，该邮件已于2016年12月10日妥投，可以认定解除合同的通知已经送达玖玖公司，《投资合同》于该日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。谢妍向恭胜公司支付了146,500元，包含一次性开办服务费、筹建期工程支持费、履约保证金、手续费。合同解除后，玖玖公司应当退还保证金3万元。对于剩余的116,500元特许经营费用，因玖玖公司亦提供了一些项目选址、开业验收等服务，福星公司第一分公司在经营期间实际使用了玖玖公司的品牌，本院根据合同的实际履行情况确定返还的金额。福星公司第一分公司还要求玖玖公司赔偿违约金、律师费、差旅费、拆除广告牌的费用，因福星公司第一分公司的上述主张没有合同和法律的依据，本院不予支持。因玖玖公司未履行合同主要义务，福星公司第一分公司有权解除涉案合同，玖玖公司要求福星公司第一分公司赔偿可得利益损失的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条的规定，判决如下：一、确认原告(反诉被告)北京开阳福星宾馆有限公司第一分公司与被告(反诉原告)温州市玖玖旅馆管理有限公司之间的编号为2014-012(C)的《管理店投资合同》于2016年12月10日解除；二、被告(反诉原告)温州市玖玖旅馆管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告(反诉被告)北京开阳福星宾馆有限公司第一分公司12万元;三、驳回原告(反诉被告)北京开阳福星宾馆有限公司第一分公司的其余本诉诉讼请求；四、驳回被告(反诉原告)温州市玖玖旅馆管理有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4,502元，反诉案件受理费2,614元，由北京开阳福星宾馆有限公司第一分公司负担1,972元，由温州市玖玖旅馆管理有限公司负担5,144元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  邵 勋审 判 员  姜广瑞人民陪审员  宗芳频二〇一八年五月九日书 记 员  黄心怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。