太原市尖草坪区人民法院   民事判决书   （2018）晋0108民初527号   原告:赵建红。   委托诉讼代理人：李文，太原市尖草坪区法律援助中心律师。   委托诉讼代理人：张宇婷，山西华闻律师事务所律师。   被告：太原锦绣家园建材家居装饰市场有限公司，住所地太原市尖草坪区和平北路**洪渠桥。   法定代表人：王峰，执行董事。   委托诉讼代理人：闫洁，女，太原锦绣家园建材家居装饰市场有限公司职工。   被告：冯来勤。   被告：王俊峰。   委托诉讼代理人：边云峰，山西隆诚律师事务所律师。   委托诉讼代理人：于海洋，山西隆诚律师事务所实习律师。   原告赵建红与被告太原锦绣家园建材家居装饰市场有限公司（以下简称锦绣家园）、冯来勤、王俊峰提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2018年2月24日立案后,依法适用简易程序,2018年5月2日由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵建红的委托诉讼代理人李文、张宇婷，被告锦绣家园的委托诉讼代理人闫洁、被告王俊峰的委托诉讼代理人边云峰、于海洋,被告冯来勤到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。   原告赵建红向本院提出诉讼请求:1、依法判令三被告支付原告医药费、护理费、交通费、误工费、伙食补助费、营养费、伤残费、被抚养人生活费及鉴定费等各项费用共计449880元；2、诉讼费被告承担。诉讼过程中变更诉讼请求为判令被告连带赔偿原告各项损失523295.39元（包括医疗费173152.99元、误工费34200元、护理费10800元、住院伙食补助费6900元、营养费4500元、交通费1500元、残疾赔偿金174792元、精神抚慰金15000元、鉴定费2500元、被抚养人生活费99950.4元）。事实和理由：被告冯来勤与王俊峰合伙承揽被告锦绣家园门店拆除工作，于是雇佣原告等人从2017年8月4日开始拆除，约定每日工资260元，未签订合同。2017年8月7日下午4:30左右，原告在拆卸彩钢房时，被一旁的广告牌从5米高的脚手架上砸到摔下，随即送往万柏林区中心医院进行医治，经诊断为急性重型闭合性颅脑损伤，脑挫裂伤，颈椎2-3、5-6椎间盘突出，胸12椎体压缩性骨折，腰1、2左侧横突骨折，左髋臼骨折伴中心性脱位等头、颈、胸、腰骨盆及手臂多处损伤。病情危重，期间共做三次手术住院治疗52天。经山西省太原人身伤害司法鉴定中心做出晋并人伤司鉴中心【2017】司鉴第13号鉴定伤情为“颅脑损伤构成九级伤残一处、脊柱损伤构成十级伤残一处、左肘关节损伤构成十级伤残一处，右眼损伤构成十级伤残一处，其受伤后误工期180日，护理期90日，营养期90日”。住院期间产生医疗费173152.99元（其中包括被告冯来勤、王俊峰支付的61700元）；误工费34200元，护理费10800元；营养费4500元，伙食费补助6900元；交通费1500元；鉴定费2500元；伤残补助金174792元，被抚养人生活费共99950.4元；精神抚慰金15000元；共计523295.39元，原告住院期间被告冯来勤、王俊峰曾支付过一部分医疗费后不再出现，现产生巨额治疗费及各项费用致使原告家庭生活困难，已无力承担。综上所述，本事故工程是被告太原锦绣家园建材家居装饰市场有限公司违法发包，由没有资质的个人冯来勤与王俊峰二人共同承接包揽。就工程而言，三被告为发包人与承包人的关系，被告冯来勤与王俊峰又雇佣原告等人进行拆除工作，从事故形成的因果关系来看被告锦绣家园违反建设工程安全生产管理法律法规，违法发包工程是事故发生的主要原因。由于被告锦绣家园在发包时存在选人过失，应与被告冯来勤、王俊峰承担连带赔偿责任。   被告锦绣家园辩称，我公司与原告素不相识，没有任何关系，与被告冯来勤、王俊峰也不存在原告诉状中的承揽关系，原告起诉答辩人锦绣家园没有事实和法律依据，我公司仅与姓王的买主有买卖关系，不存在承揽关系，我公司将场地内的剩余钢架卖给姓王的买主，动产一经交付所有权和风险也随之转移；原告应当向实际雇主主张索赔；原告明知攀登脚手架具有一定危险性，仍未采取相关安全措施，主观上存在重大过错，其应对损害后果承担相应责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求。   被告冯来勤未提交答辩意见。   被告王俊峰辩称，关于主体，我方是从杨**处承揽的工程，也将费用转给了杨**。在承揽工程后又将工程给了王某，其承诺组织专业队伍进行钢架拆除工作，至于王某找谁拆除我方不知道，我方要求追加王某参加诉讼；关于事故的发生，原告是在王某的指示下进行攀登，原告未采取相关的安全措施，在明知有风险的情况下，从事了危险作业，造成的损害，原告应对其过错行为冲抵自己的主张。事故发生后，是王某向我方借的费用支付的原告医疗费。对于鉴定的等级和伤残情况我方申请重新鉴定；对于原告提供的各项费用及损失票据，需要逐一质证。   当事人围绕诉讼请求依法提交了原告身份证明、被抚养人关系证明、锦绣家园公司企业登记信息、原告方证人证言、被告方证人证言、诊断证明书、出院证、住院病历、住院治疗收费票据、门诊及检查收费发票、司法鉴定意见书等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   一、关于原告提供的证人王某、刘某、梁某的证词,被告锦绣家园和王俊峰代理人提出，因证人未到庭该证言的真实性不认可，从证词中可以看到是被告王俊峰联系的王某，王某又组织了河南老乡，其中刘某联系的梁某，梁某又联系的原告，因此可以证实是王某雇佣的原告。对于证人王某、梁某，本院开庭前已经通知原告提供其详细的地址，但是因二人在外打工无法到庭，因此出具了证人证言，该证言有证人的签名捺印，并有身份证明等信息加以辅助证明，故对于上述证人证言的真实性、合法性，本院予以认可；对于证人证言的内容陈述了本案的相关事实，与本案具有关联性，因此该证人证言可以作为本案的证据使用。对于上述几份证言的内容，可以认定是王俊峰联系了王某进行拆除工作，王某又联系了梁某以及原告等人，由此可以看出王某是此次拆除人员的组织者、召集人，并没有明确王某与原告是雇佣关系。故锦绣家园和王俊峰代理人的意见，理由不足，本院不予采纳。   二、对于原告提供的要求被抚养人生活费的证据，即原告父母孩子的户籍证明，被告提出原告的父母没有达到法定退休的年龄，也没有丧失劳动能力，其赔偿的请求不能确定的意见。经查，原告提供的证据中对于其父母的户籍有明确说明，能够证明其父母的年龄均未达到60周岁，尚未失去劳动能力，故被告的此部分辩解意见本院予以采纳。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月初，被告锦绣家园按照区政府的通知要求对该公司22号楼后的彩钢房进行拆除，在商铺人员搬离后，安排该公司工作人员罗俊峰处理钢架结构，罗俊峰将此事告知杨**，杨**将被告王俊峰、冯来勤介绍给罗俊峰，双方议定后同意被告王俊峰、冯来勤负责拆除钢架结构，王俊峰将款项转给杨**后，被告锦绣家园收到罗俊峰交回的钢架结构拆除款10000元。2017年8月4日，被告王俊峰、冯来勤联系了王某让其组织几个人进行拆除钢架结构，约定拆迁结束后按日支付工资，王某联系了梁某、刘某及原告赵建红等人进场开始拆除。2017年8月7日，原告赵建红在拆除钢架时，爬到脚手架上，广告牌发生倾倒，碰撞脚手架倒塌，赵建红从脚手架上摔下受伤，随后被送到太原市万柏林区中心医院治疗，住院至2017年9月28日出院。2017年12月14日原告赵建红申请太原市尖草坪区法律援助中心委托山西省太原人身伤害司法鉴定中心对其伤残等级和误工期、护理期、营养期进行鉴定，2018年1月8日该中心出具了晋并人伤司鉴中心（2017）司鉴字第13号鉴定，鉴定意见为被鉴定人赵建红九级伤残一处，十级伤残三处，其受伤后误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。2018年4月11日，原告赵建红因二次手术再次住进太原市万柏林区中心医院治疗，住院至2018年4月28日出院。2018年4月20日被告王俊峰申请对原告赵建红的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许，委托山西医科大学司法鉴定中心进行了重新鉴定。2018年7月30日，山西医科大学司法鉴定中心出具了山西医科大学司法鉴定中心（2018）临鉴字第237号司法鉴定意见书，鉴定意见为赵建红的损伤构成九级伤残一处，十级伤残二处。   原告赵建红先后两次住院的费用为53天171485.27元和18天50634.8元，共计71天222120.07元；两次急救中心救助费1387和336元，共计1723元；2017年12月和2018年6月到山西省眼科医院就诊花费1144元；2017年11月14日到太原市万柏林区中心医院就诊花费254元；外购药品中，同维药店购买人血蛋白三次共7000元，仁和药房购买西药四次共1575.8元，康维药店购买西药一次22元，共计8597.8元；美特好超市购物一次1008.12元。原告还提供滴滴公司出具的客运服务费发票一张金额为431.85元，出租车票三张金额为65.6元，太原市人身伤害司法鉴定中心出具的鉴定费发票一张金额为2500元。   另查明，原告赵建红的长子赵毓麟出生于2009年8月5日，次子赵毓霆出生于2015年5月4日，其父亲赵保录出生于1962年11月11日，母亲杨开录出生于1964年5月6日。被告王俊峰、冯来勤在原告赵建红住院期间支付给原告61700元。   本院认为，本案争议的焦点有两个，一个是三被告是否应该对原告承担损害赔偿责任，第二个是如果承担责任应当负担多少比例。被告锦绣家园与被告王俊峰、冯来勤之间虽无书面约定，但从双方所述内容看，被告锦绣家园当时已就被告王俊峰、冯来勤在回收钢架的同时负责拆除达成合意，其实质为承揽合同（拆除）与买卖合同（回收）的结合。关于定作人及出卖人，根据被告锦绣家园陈述，使用商铺的商户已经全部搬迁完毕，而且被告锦绣家园收取了被告王俊峰、冯来勤款项，而且原告赵建红是在拆除钢架时摔下受伤，故可以确认被告王俊峰、冯来勤回收的钢架材料应属被告锦绣家园物品，即被告锦绣家园为定作人及出卖人。关于原告赵建红，其与被告锦绣家园并不相识，其是在王某等邀请后来到拆除现场提供劳务；而王某虽是受被告王俊峰、冯来勤的指示联系人员施工，但只是起到临时召集和组织拆迁的作用，与赵建红之间现有证据不能证明二人之间是雇佣关系，实际拆除时王某和赵建红等施工人员共同接受被告王俊峰、冯来勤的安排或指示，故本院认定原告赵建红在被告王俊峰、冯来勤的承揽合同（拆除过程）中提供劳务，即原告赵建红与被告王俊峰、冯来勤之间形成临时劳务关系。   根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告锦绣家园作为定作人，理应知晓在拆除钢架材料过程中，存在一定的危险性，但其对拆除人未作合理的警示提醒，显然存在过失；且事发区域是在其管理范围之内，对于拆除工作存在的危险性其具有相当的注意义务，以最大限度地避免损害发生；故被告锦绣家园提出此事与其无关的辩解，理由不足，本院不予采信，其应在过错范围内承担相应的赔偿责任。关于被告王俊峰、冯来勤，其安排指示原告赵建红等人拆除钢架材料，属于在高空作业，其应对拆除过程中可能存在的风险有明确的认知，但其对于该劳务中的危险性未作合理提示，存在过错，亦应承担相应的赔偿责任。关于原告赵建红，其作为完全民事行为能力人，对于拆除钢架时可能存在的危险应当具备预判意识，但其未充分注意到自身安全，亦有过错，故可以减轻侵权人的责任。据此本院确定由被告锦绣家园承担30%的责任，被告王俊峰、冯来勤共同承担30%的责任，原告赵建红自担40%的责任。   根据侵权责任法的相关规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案事故导致原告遭受人身损害，原告诉请医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，依据相关标准予以计付赔偿数额。关于原告主张赔付的医疗费实际发生的数额包括两次住院的费用、两次急救的费用、太原市万柏林区中心医院就诊费用、山西省眼科医院就诊费用和外购药品的费用总计233838.87元，其向法庭提交了住院医疗票据、门诊票据、购药发票收据以及医院医嘱来证明自己的主张，该证据合法性、真实性、关联性符合法律规定，本院予以支持；原告提供的美特好超市购物费用与本案无关，本院不予采纳。关于原告主张的误工费，按照鉴定意见误工期为受损伤后180日，误工标准按照2017年度山西省城镇单位从业人员建筑业在岗职工平均工资50384元计算，误工费为50384÷365×180=24846.9元。关于原告主张的营养费，按照鉴定意见营养期90天，营养标准按照每日50元计算，计4500元。关于原告主张的住院伙食补助费，按照规定以国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元为计算标准，原告住院天数71天，共7100元。关于原告主张的护理费，考虑到原告伤情、以及对护理依赖的客观需要，以山西省上一年度居民服务业人均收入38547元为标准计算90天的护理费，共38547÷365×90=9504.74元。关于原告主张的精神损害抚慰金，依据伤残等级标准50000×22%进行赔付11000元。关于原告主张的交通费，其提供的票据共计497.45元，鉴定费用2500元，本院予以支持。   关于原告主张的残疾赔偿金，原告系太原市尖草坪区上兰街道办事处居民，残疾赔偿金按照山西省上一年度城镇居民人均可支配收入29132元×20年标准计算，原告的伤情构成九级伤残一处、十级伤残二处，伤残系数累加计算为0.22，共128180.8元。关于原告主张的被抚养人生活费，按照山西省上一年度城镇居民人均消费性支出18404元为标准计算，原告赵建红的长子赵毓麟出生于2009年8月5日，计算至18周岁，计18404元／年×9年×22%÷2=18219.96元，次子赵毓霆出生于2015年5月4日，计算至18周岁，计18404元／年×15年×22%÷2=30366.6元。本院予以支持   综上，原告应当获得的赔偿数额为470555.32元，其中30％应由被告锦绣家园承担，30%由被告王俊峰、冯来勤共同承担，其已经垫付的61700元应从中核减，40%由原告赵建红自己承担。   综上，依照《中华人民共和国民法总则》一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告太原锦绣家园建材家居装饰市场有限公司在本判决生效之日起三十日内赔付原告赵建红医疗费、误工费、营养费，住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金，精神损害抚慰金，鉴定费、交通费，被抚养人生活费等共计141166.6元。   二、被告王俊峰、冯来勤在本判决生效之日起三十日内赔付原告赵建红医疗费、误工费、营养费，住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金，精神损害抚慰金，鉴定费、交通费，被抚养人生活费等共计141166.6元，已经支付61700元，尚余79466.6元未支付。   三、驳回原告的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费9070元，原告赵建红负担3628元。被告太原锦绣家园建材家居装饰市场有限公司负担2721元，被告王俊峰、冯来勤负担2721元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。   审 判 长 程书玉   人民陪审员 王 雁   人民陪审员 孙玉明     二〇一八年十二月三日   法官 助理 樊文君   书 记 员 蔡灵灵