包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0207民初876号 原告：垫富宝投资有限公司，统一社会信用代码：×××。 法定代表人：耿君彩。（未到庭） 委托诉讼代理人：郭文斌。 委托诉讼代理人：赵强，内蒙古硕达律师事务所律师。 被告：包头市鑫江汽车贸易有限公司，统一社会信用代码×××。 法定代表人：代世峰，职务不详。 被告：陈炎，男，1981年1月4日出生，现住包头市。 委托诉讼代理人：武丽春，内蒙古铁恒律师事务所律师。 原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）诉被告告包头市鑫江汽车贸易有限公司（以下简称鑫江公司）、陈炎民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月7日立案后,适用普通程序公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人郭文斌到庭参加诉讼，被告陈炎的委托诉讼代理人武丽春到庭参加诉讼，被告鑫江公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求:1、判令被告鑫江公司偿还原告垫付款本金149999.53元；2、判令被告鑫江公司向原告支付违约金16649.84元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2018年5月7日的迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日止）；3、判令被告陈炎对被告鑫江公司的还款义务承担连带担保责任；4、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由二被告承担。事实和理由：原告垫富宝公司开展了名为“垫付宝”的新业务。“垫付宝”是原告在垫付宝网上推出的支持垫付宝会员之间交易的支付工具。垫付宝会员到其他会员处消费，原告按协议约定为用户会员垫付消费款，用户会员需在指定的还款日将原告的垫付款归还原告。原告与被告鑫江公司在2015年11月5日签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》等一系列合同。被告成为“垫付宝”的注册会员。后被告在垫付宝的其他会员处进行消费，原告依约进行了款项的垫付，但被告未按期还款，截止起诉之日，被告尚欠原告垫付款149999.53元。 被告鑫江公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼,也未提交书面答辩意见。 被告陈炎辩称，应当驳回原告对陈炎诉请，本案主体应当是鑫江公司和实际用款人刘某，陈炎只是鑫江公司员工，成为垫富宝公司注册会员是鑫江公司，陈炎不应承担公司责任，陈炎在刘某处办理垫富宝会员因利息过高放弃办理，但把手续留在刘某处，刘某以鑫江公司名义办理用款。 原告双方围绕诉讼请求，依法提交了证据，对于双方有争议的事实，本院认定如下：原告与被告鑫江公司在2015年11月5日签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，该合约上盖有鑫江公司公章，并有时任鑫江公司法定代表人陈炎的签字。同日，原告与陈炎、鑫江公司签订不可撤销连带担保承诺函，授权书，陈炎在保证人、授权人处签字。经本院调查取证，不可撤销连带担保承诺函上的电话号码的户名不是本案的当事人也不是案外人刘某。以上合约签订后，被告鑫江公司在垫付宝的其他会员处进行消费，原告依约进行了款项的垫付，但被告未按期还款，截止起诉之日，被告鑫江公司尚欠原告垫付款149999.53元。在案件诉讼过程中，被告鑫江公司偿还给原告90000元，尚欠59999.53元。 本院认为，原告垫富宝投资有限公司与被告鑫江公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》系双方真实意思表示，不违反法律规定，本院予以认定。原告为被告鑫江公司的消费垫付了款项，被告鑫江公司应按约偿还原告垫付的款项，被告陈炎为上述领用合约提供连带责任保证，故对上述款项的偿还承担连带责任。被告陈炎辩称不是其实际使用了款项，实际用款人系案外人刘某。陈炎提供了与案外人刘某的电话录音，录音内容显示，陈炎催促刘某还款，即对刘某用款的事实知晓，经本院向案外人刘某核实，刘某亦认可是其使用了本案款项，但是是经过时任鑫江公司法定代表人陈炎的授权才进行使用的。本案中，与原告签订领用合约的是被告鑫江公司，根据合同的相对性，鑫江公司容许他人以鑫江公司名义使用垫付款，而形成的是鑫江公司与案外人刘某之间的债权债务关系，系另一法律关系，鑫江公司可通过另案解决。至于陈炎的担保责任，因其作为保证人签订了不可撤销连带担保承诺函，陈炎亦认可不可撤销连带担保承诺函上确系其签字，因此被告陈炎应当对本案债务承担连带还款责任。 综上所述，本案的借款人是被告鑫江公司，其应承担本案的还款责任。被告陈炎作为保证人，应对鑫江公司的债务承担连带责任。双方约定违约金过高，本院支持按垫付款本金年利率24%计算。从原告主张的2018年4月26日计算至鑫江公司还款90000元之日即2018年11月22日，违约金为20712元（149999.53元*0.24/365天*210天），依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、第一百三十四条第一款第（八）项、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告包头市鑫江汽车贸易有限公司偿还原告垫富宝投资有限公司垫付款59999.53元； 二、被告包头市鑫江汽车贸易有限公司偿还原告垫富宝投资有限公司违约金20712元，并以59999.53为本金，从2018年11月23日起按年利率24%计算支付利息至付清之日止； 三、被告陈炎对上述款项的偿还承担连带责任； 四、被告陈炎承担连带责任后有权向被告包头市鑫江汽车贸易有限公司追偿。 上述款项于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3634元、公告费600元（原告已预交）由被告告包头市鑫江汽车贸易有限公司、陈炎共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于包头市中级人民法院，在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 本判决履行期间届满后，申请执行的期间为二年。 审 判 长  樊俊峰 审 判 员  王 芳 人民陪审员  张占芳 二〇一七年十一月二十三日 书 记 员  高艺楠 附相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 第一百三十四条承担民事责任的方式主要有： (一)停止侵害； (二)排除妨碍； (三)消除危险； (四)返还财产； (五)恢复原状； (六)修理、重作、更换； (七)赔偿损失； (八)支付违约金； (九)消除影响、恢复名誉； (十)赔礼道歉。 以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。