河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 2018冀01民终5573号 上诉人（原审原告）：金文智，男，1934年11月1日生，汉族，住石家庄市长安区。 委托代理人：牛鹏丽，河北锦泽律师事务所律师，代理权限：一般代理。 委托代理人：王迎，河北张淑萍律师事务所律师，代理权限：一般代理。 被上诉人（原审被告）：河北无疆股权投资基金管理有限责任公司，住石家庄市裕华区世家花园东区1-20-1107室。 法定代表人：郭丽红，总经理。 上诉人金文智因与被上诉人河北无疆股权投资基金管理有限责任公司委托合同纠纷一案，不服石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月20日立案，依法组成合议庭进行了审理。上诉人金文智的委托代理人牛鹏丽到庭参加诉讼，被上诉人河北无疆股权投资基金管理有限责任公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金文智上诉请求：1、撤销石家庄市裕华区人民法院作出的（2018）冀0108民初444号民事判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。本案是借贷纠纷，一审判决按照委托理财合同纠纷处理是错误的。1、上诉人与被上诉人2015年12月5日签订的名为《股权委托投资管理协议》中明确约定：甲方（金文智）将5万元人民币汇入乙方（河北无疆股权投资基金管理有限责任公司）指定账号，用于企业股权认购。协议的期限为一年，自2015年12月5日至2016年12月4日止。乙方应以协议生效之日起满月后于没有10日前向甲方账户支付占委托投资金额2%的分红收益，即人民币1000元，共计支付12个月，合计12000元，占委托投资金额的24%。本协议期满后，认购资金将于七个工作日内退还甲方。本协议期满前，任何一方不得提前终止合同。若甲方提前终止合同则不享受投资收益，乙方有权将甲方已取得投资收益从投资款中扣除，剩余部分于七个工作日内退还甲方。若乙方提前终止合同给甲方造成损失的，由乙方承担违约责任，除向甲方归还全额股权认购资金及收益外，甲方有权向乙方按日收取投资资金万分之五的违约金。根据以上协议约定内容，被上诉人河北无疆股权投资基金管理有限责任公司每月按投资款2%向上诉人金文智支付收益，金文智不承担任何投资风险且每月按固定利率分红，合同条款符合借款合同的特征，因此上诉人与被上诉人之间的行为系以委托理财为表现形式的名为投资、实为借贷，因此本案应以借贷关系处理。2、一审庭审中，上诉人指出本案应当以借贷纠纷处理，并提交了石家庄市中级人民法院作出的与本案事实、法律关系相同且是按照借贷纠纷处理的判例，因此一审法院认为木案为委托理财合同纠纷是错误的，二审法院应当予以纠正。 二、一审判决适用法律错误。本案是借贷纠纷，双方签订的协议是双方的真实意思表示，应当按照双方合同的约定并适用《中华人民共和国合同法》的相关规定支持上诉人的诉讼请求。上诉人与被上诉人签订的名为《股权委托投资管理协议》实际性质为借贷合同的协议是双方的真实意思表示，并不违反法律法规的效力性强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》司法解释二第十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，应为合法有效，双方均应按照约定履行。协议履行过程中被上诉人单方终止支付给上诉人利息，构成违约，被上诉人应当按照协议约定退回50000元本金、支付剩余7个月的利息共计7000元并应当按日支付，上诉人本金万分之五的违约金。《中华人民共和国证券投资基本法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》相关规定是对相关行业的管理性规定，不是效力性强制性规定，况且本案中的《股权委托投资管理协议》的性质是借贷而不是投资，本案不适用《中华人民共和国证券投资基本法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》，故一审法院认为《股权委托投资管理协议》违反按照《中华人民共和国证券投资基本法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》的强制性规规定，为无效协议是错误的。 金文智向一审法院起诉请求：一、退回投资款50000元并支付损失21375元（利息7000元及违约金14375元，违约金要求计算至付清之日止）；二、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年12与5日，原告金文智与被告河北无疆公司签订《股权委托投资管理协议》。协议约定：投资方（甲方）金文智，管理方（乙方）河北无疆公司。甲方自愿将其合法拥有的资金用于委托乙方投资未上市企业股权，并以乙方名义代为持有该股权及行使相应权利，甲方保证所交付的资金来源合法，且为该资金的合法所有人。本协议生效之日起，甲方将5万元人民币汇入乙方指定账号，用于企业股权认购。协议的期限为壹年，自2015年12月5日至2016年12月4日止。乙方应于协议生效之日起满一月后于每月10日前向甲方账户支付占委托投资金额2%的分红收益，即人民币1000元，共计支付12个月，合计12000元，占委托投资金额的24%。本协议期满后，认购资金将于七个工作日内退还至甲方。本协议期满前，任何一方不得提前终止合同。若甲方提前终止合同则不享受投资收益，乙方有权将甲方已取得投资收益从投资款中扣除，剩余部分于七个工作日内退还甲方。若乙方提前终止合同给甲方造成损失的，由乙方承担违约责任，除向甲方归还全额股权认购资金及收益外，甲方有权向乙方按日收取投资资金万分之五的违约金。协议签订后，原告向被告名下转款5万元，被告河北无疆公司向原告出具投资款的收据；协议履行过程中，被告河北无疆公司按照月息2%标准向原告支付分红收益自2016年1月至2016年5月分红，共计5000元。 一审法院认为，一、关于合同的属性。被告河北无疆公司属于私募股权投资基金企业，具备签订股权认购协议资格。原告与被告河北无疆公司签订的《股权委托投资管理协议》内容属性为非公开募集基金，属于证券投资基本法中私募投资基金法律、法规调整的范畴。本案应为委托理财合同纠纷。二、关于合同的效力。我国证券投资法、私募投资基金监督管理暂行办法虽赋予了企业私募投资基金的合法性，但设定了限制和禁止条件。1、原告是否具备私募投资者的合格投资者身份，当事人均未提交原告风险识别能力和风险承担能力的相关证据，该证据是原告签订上述协议资格的依据；2、双方签订的《股权委托投资管理协议》的内容部分违反了《中华人民共和国证券投资基本法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定，表现在无私募投资者的合格投资者身份认定、投资单只私募基金的金额低于100万元、向投资者承诺投资本金不受损失并承诺最低收益。3、被告未提交所募集的基金向基金行业协会备案的证据。综上，上述协议违反了法律法规的强制性规定，为无效协议。原、被告因该无效协议取得的财产，应予返还，原、被告应根据各自过错程度承担相应的责任；据此，被告河北无疆公司应返还原告金文智50000投资款-5000分红收益款=45000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国证券投资基本法》第九十二条、第九十五条、《中华人民共和国担保法》第六条、最高人民法院《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任的批复》、《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四的规定，判决：一、被告河北无疆股权投资基金管理有限责任公司于本判决生效后十日内，返还原告金文智投资款45000元。二、驳回原告金文智的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于双方签订的《股权委托投资管理协议》的性质问题，原告金文智与被告河北无疆公司签订《股权委托投资管理协议》。协议约定：“投资方（甲方）金文智，管理方（乙方）河北无疆公司。甲方自愿将其合法拥有的资金用于委托乙方投资未上市企业股权，并以乙方名义代为持有该股权及行使相应权利，甲方保证所交付的资金来源合法，且为该资金的合法所有人。本协议生效之日起，甲方将5万元人民币汇入乙方指定账号，用于企业股权认购。协议的期限为壹年，自2015年12月5日至2016年12月4日止。乙方应于协议生效之日起满一月后于每月10日前向甲方账户支付占委托投资金额2%的分红收益，即人民币1000元，共计支付12个月，合计12000元，占委托投资金额的24%。本协议期满后，认购资金将于七个工作日内退还至甲方”。该合同约定的内容与我院作出的（2017）冀01民终2259号民事判决（上诉人河北无疆股权基金管理有限责任公司与被上诉人梁天甫）所涉及合同约定的内容基本一致。而（2017）冀01民终2259号民事判决一案已对《股权委托投资管理协议》的合同性质作出了认定，认定该协议属于名为投资，实为借贷，且该判决已经生效。本案所涉及合同的内容、性质在与（2017）冀01民终2259号民事判决所涉及合同内容性质一致的情况下，应对合同的性质认定趋向一致，故根据《关于民事诉讼证据若干规定》第九条规定：“下列证据，当事人无需举证。。。。。。（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。”生效判决文书是国家审判机关依审判程序所确认的事实，这些事实预先确定了后续纠纷中同一待定事实的认定。故我院认定上诉人金文智因与被上诉人河北无疆股权投资基金管理有限责任公司之间签订的《股权委托投资管理协议》名为投资，实为借贷。原一审法院认定该合同性质为委托理财不妥，应予以纠正。 关于上诉人请求支付利息及违约金的问题，因《股权委托投资管理协议》约定利息为年利率24%，违约金按日万分之五收取违约金，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 上诉人有关利息及违约金的请求已超出年24%的规定，违约金已超出24%，本院不予支持。 综上所述，上诉人上诉人金文智的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、撤销河北省石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初444号民事判决； 二、被告河北无疆股权投资基金管理有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告金文智借本金款50000元及利息7000元； 三、驳回原告金文智的其他诉讼请求。 一审案件受理费792元，由被告河北无疆股权投资基金管理有限责任公司负担，二审案件受理费1584元，由被告河北无疆股权投资基金管理有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟维山 审判员  张国顺 审判员  赵志山 二〇一八年七月三日 书记员  侯轶凡