上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0112民初9594号原告：张光富，男，1953年1月18日出生，汉族，户籍地四川省。委托诉讼代理人：彭咏梅，上海信思法律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨福香，上海信思法律师事务所律师。被告：李乾峰，男，1995年7月7日出生，汉族，户籍地：江苏省。委托诉讼代理人：石彩霞，上海信本律师事务所律师。被告：上海趣活网络科技有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：杨树轶，总经理。委托诉讼代理人：闫超，男。原告张光富与被告李乾峰、上海趣活网络科技有限公司(以下简称趣活公司)健康权纠纷一案，本院于2018年3月15日立案受理。本案先依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张光富的委托诉讼代理人夏慧仙，被告李乾峰及其委托诉讼代理人石彩霞，被告趣活公司的委托诉讼代理人闫超到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告张光富及其委托诉讼代理人杨福香，被告李乾峰及其委托诉讼代理人石彩霞到庭参加诉讼，被告趣活公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告张光富向本院提出诉讼请求：医药费35,529.5元、住院伙食补助费220元、残疾赔偿金100,153.6元、鉴定费2,300元、精神损害抚慰金5,000元、误工费23,000元、营养费4,800元、护理费9,200元、交通费600元、衣物损失600元、律师代理费3,000元，要求由被告李乾峰及趣活公司赔偿。事实与理由：2016年4月21日18时40分许，被告李乾峰驾驶电动自行车与原告驾驶的电动自行车于本市闵行区沪闵路闵城路南侧10米处发生碰撞，致原告受伤。本案事故公安机关认定被告李乾峰负事故全部责任。被告趣活公司系李乾峰的用人单位，故要求李乾峰及趣活公司赔偿原告的损失。被告李乾峰辩称，对事故的发生过程及责任认定无异议，其与趣活公司系雇佣关系，其在取餐过程中发生事故，理应由趣活公司承担赔偿责任。对原告主张的医疗费应扣除非医保部分。住院伙食补助费按实际天数计算。其对原告的伤残等级及鉴定确定的三期不予认可，营养费愿按每日30元计算，护理费按每日40元计算，精神损害抚慰金不认可，若构成伤残对适用城镇标准及年限均无异议，交通费及衣物损失费均认可100元。鉴定费及律师代理费数额过高。此外，其曾垫付过300-400元。被告趣活公司辩称，李乾峰非其公司员工。事故时李乾峰驾驶的车辆确系其公司所有，系因其管理不当流失，故其不应承担赔偿责任。经审理查明，2016年4月21日18时40分许，被告李乾峰驾驶属被告趣活公司所有的电动自行车于本市闵行区沪闵路闵城路南侧10米处从原告驾驶的电动自行车左侧超车时，两车发生碰撞，致原告跌倒受伤。本起事故公安机关认定被告李乾峰负事故全部责任。原告受伤后经医院诊断为左锁骨中段粉碎性骨折，经手术治疗，共发生医疗费35,529.50元。2017年11月23日，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所鉴定，原告的上述损伤经治疗，现检见其左肩压痛，左侧肩关节活动受限，相当于左上肢功能丧失10%以上(未达25%)。依照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4.10.10i)条之规定，构成XXX伤残；损伤后治疗的休息期为300日、护理期为120日、营养期为120日。原告以此发生鉴定费2,300元。诉讼中，原告及被告李乾峰均称，事故发生时，李乾峰穿着标有“百度”标志的骑手服，电动车上载“百度”标志的送餐箱。此外，被告李乾峰提供了1、2016年的4月26日、5月28日、6月28日、7月19日、7月29日、9月2日账号XXXXXXXX********马云龙向6214********9237账户转账的记录；2、2016年的2月29日、3月28日、3月29日、4月30日、5月30日，商品名称及商户简称均为趣活科技上海，状态为已存入零钱的微信交易记录；3、发证日期为2016年2月26日的从业人员健康合格证；4、有李乾峰在内的着红色识别服骑手的培训照片；5、趣活公司颁发给杨生华的荣誉证书照片。以上述证据以证明其接受培训并在杨生华负责的趣活公司站点工作，趣活公司通过马云龙向其发放工资，故认为其与趣活公司存在事实上劳动关系。证人余某某到庭作证称其于2016年7月进入趣活公司与被告李乾峰一起工作，其工作的站点站长为杨生华，趣活公司并与其订立过劳动合同，但未给其合同；工作时趣活公司通过APP软件派单给其送餐，每月18日通过马云龙的账户发放工资。原告认可被告李乾峰的上述证据及证明目的，被告趣活公司则称，其员工均与其签订有劳动合同，但其无送餐员，也无原告所述的APP软件；其与原告的交易记录不能作为用工的依据。第二次庭审中，原告申请的证人许金明作证称，其与原告系同事，2016年4月，其于原告受伤后次日去医院探望。其得知原告手术需押金，便去莘庄邻里苑被告的门店去交涉，店内负责人(不知姓名)认可车辆是他们的，愿负责任。对该佐证被告李乾峰无异议，被告趣活公司未到庭发表意见。诉讼中，被告李乾峰以原告提供的司法鉴定意见书鉴定意见与事实不符，故申请重新鉴定。原告系城镇居民。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、出院小结、司法鉴定意见书等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，法律规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案的争议焦点是承担赔偿责任的主体问题。被告李乾峰作为直接侵权人，应予认定。李乾峰提供的多份照片证明其曾接受送餐骑手的网点培训，该网点与趣活公司存在关联又有站点负责人的荣誉证书照片及相关证人的证实。李乾峰驾驶的电动自行车系被告趣活公司所有，原告及李乾峰均述事故时穿着骑手服及送餐箱均具有“百度”标识，“百度”标识与趣活公司的关系已有生效的法律文书认定。此外，事故前后趣活公司与李乾峰存在零星的微信转账记录，对此趣活公司未给予合理解释，故结合事故发生的时间等因素，其在事故发生时正在进行外卖派送工作具有高盖然性，故原告要求被告趣活公司承担赔偿责任，本院予以支持。接受鉴定的上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所及司法鉴定人均具有鉴定资质，其鉴定程序合法，鉴定意见中采用了的治疗中的诊断报告等资料，具有相应病理依据，对证明原告的伤情及相应期限具有证明效力。被告李乾峰对鉴定意见有异议，但未提供证据证明，故其异议，本院不予采纳，本院不启动重新鉴定程序。损失的认定，医疗费35,529.50元系原告治疗损伤所致，应计入赔偿范围。根据原告的伤情、年龄及生活状态，本院认定残疾赔偿金97,023.80元。住院伙食补助费220元数额合理，本院予以支持。根据原告受伤程度、侵权人过错认定精神抚慰金5,000元。根据鉴定确定的时限，原告主张赔偿误工费23,000元符合本案实际，本院应予支持。另根据原告治疗的实际需要，酌定营养费4,000元、护理费4,800元。并根据原告治疗的需要，酌定交通费500元、衣物损失费300元。鉴定费及律师代理费系原告寻求法律救济产生的支出，应计入赔偿范围。综上，原告的损失为：医药费35,529.50元、住院伙食补助费220元、残疾赔偿金97,023.80元、鉴定费2,300元、精神损害抚慰金5,000元、误工费23,000元、营养费4,000元、护理费4,800元、交通费500元、衣物损失300元、律师代理费3,000元，合计175,673.30元由被告趣活公司赔偿原告，扣除被告李乾峰已给付的300元，还应赔偿175,373.30元。被告趣活公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告上海趣活网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告张光富175,373.30元；二、驳回原告张光富其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计3,831.14元，由被告上海趣活网络科技有限公司负担(于本判决生效后直接向原告支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  阮广斌人民陪审员  张秉馨人民陪审员  樊 燕二〇一八年十月十五日书 记 员  李 晔附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。三、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。