大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0211民初6040号原告：刘继军。委托代理人：于永亮，系辽宁法大律师事务所律师。委托代理人：刘挪，系辽宁法大律师事务所律师。被告：陈保占。被告：北京汇金贷资产管理有限公司。法定代表人：陈保占，系董事长。被告：北京汇金天下资产管理有限公司。法定代表人：陈保占，系董事长。原告刘继军与被告陈保占、被告北京汇金贷资产管理有限公司、被告北京汇金天下资产管理有限公司民间借贷纠纷一案，公开开庭进行了审理。原告刘继军及其委托代理人于永亮到庭参加了诉讼。被告陈保占、被告北京汇金贷资产管理有限公司、被告北京汇金天下资产管理有限公司经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。原告刘继军诉称，原告与被告北京汇金贷资产管理有限公司、北京汇金天下资产管理有限公司于2014年9月26日签订的《出借咨询与服务协议》，第二条约定“甲方选择资金于委托期限内，委托丙方提供资源分配，进行精选投标服务”“如在借款期限内借款人出现违约行为，甲方享有以丙方开设的还款风险专用帐户资金优先偿还本金及利息的权利”，第三条约定“出借金额为人民币1,000,000元，预期收益率为13.5%，出借期限为12个月”，第十三条约定“任何一方违反本协议的约定，均应承担违约责任，并赔偿对方因此遭受的损失，包括可期待利益”。原告已于当日按照协议的约定将出借资金1,000,000元人民币转入特定帐户，完成出借。基于《出借咨询与服务协议》，被告北京汇金贷资产管理有限公司、被告北京汇金天下资产管理有限公司于2014年9月28日将原的出借资金自行进行资源分配和筛选，设定债权转让式的借款合同即通过将被告陈保占对“刘咏新、耿军强等”人的1,000,000元人民币的债权转让给原告，出借期限为2014年9月28日至2015年9月27日，约定利息收益为135,000元，计息日为2014年9月28日。同日，将原告的1,000,000元出借款项支付给被告陈保占，但原告并未实际取得该转让债权。现《出借咨询与服务协议》期限已经届满，但原告出借的1,000,000元本金及收益135,000元并没有依约收回。经原告多次催要，被告陈保占分别于2015年9月29日、10月19日、10月23日向原告偿还了出借的本金800,000元人民币，尚欠原告本金200,000元及利息135,000元。原告认为，原告已将1,000,000元出借款项支付给被告陈保占，但原告并未实现取得被告陈保占转让的债权，故要求被告陈保占返还本金并支付相应收益符合法律规定。该投资项目，系被告北京汇金贷资产管理有限公司、被告汇金天下资产管理有限公司向原告推荐并完成，根据《出借咨询与服务协议》相关规定，对于原告的损失，被告北京汇金贷资产管理有限公司、北京汇金天下资产管理有限公司具有不可推卸的责任，故应对原告的损失承担连带责任。综上，为维护原告的合法权益，向贵院提起诉讼：1、请求法院判令三被告偿还原告人民币200,000元；2、请求法院判令三被告支付原告人民币135，000元；3、请求法院判令诉讼费用由三被告承担。被告陈保占未到庭，均亦未提供书面答辩。被告北京汇金贷资产管理有限公司未到庭，均亦未提供书面答辩。被告北京汇金天下资产管理有限公司未到庭，均亦未提供书面答辩。经审理查明，2014年9月26日，原告（甲方）与被告北京汇金天下资产管理有限公司（乙方）、被告北京汇金贷资产管理有限公司（丙方）签订《出借咨询与服务协议》。协议约定，“乙方为甲方提供投资咨询、财务规划、投资管理等服务，丙方为甲方提供借款人推荐、风险管理及贷后管理服务”；协议第二条约定：“甲方选择资金于委托期限内，委托丙方提供资源分配，进行精选投标服务”“如在借款期限内借款人出现违约行为，甲方享有以丙方开设的还款风险专用帐户资金优先偿还本金及利息的权利”，第三条约定“出借金额为人民币1,000,000元，预期收益率为13.5%，出借期限为12个月”；第十三条约定“任何一方违反本协议的约定，均应承担违约责任，并赔偿对方因此遭受的损失，包括可期待利益”。原告已于当日按照协议的约定将出借资金1,000,000元人民币转入特定帐户。2014年9月28日，被告陈保占曾向原告提出债权转让，并约定利息收益为135,000元。同日，将原告的1,000,000元出借款项支付给被告陈保占，但原告并没有同意该转让债权。经原告多次催要，被告陈保占分别于2015年9月29日偿还本金200,000元，于2015年10月19日偿还本金300,000元，于2015年10月23日偿还本金300,000元，合计偿还本金人民币800,000元。尚欠原告本金200,000元及利息135,000元至今未予偿还。本院所确认的上述事实，有原告提供的《出借咨询与服务协议》、《中国银行转帐凭证》、《债权转让及受让协议》、《出借成功通知书》、《招商银行转帐流水》及庭审笔录等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，本案涉及委托理财合同和民间借贷两个法律关系。委托理财合同是委托人和代理人约定，委托人将资金、证券等资产委托给受托人，由受托人在证券、期货等金融市场上从事股票、债券等金融工具的组合投资、管理活动所签的合同。民间借贷是指自然人、非金融企业之间或者相互之间的借款行为。本案中，原告委托被告北京汇金天下资产管理有限公司、被告北京汇金贷资产管理有限公司理财并已完成《出借咨询与服务协议》约定的己方出资条款，但未在《债权转让及受让协议》(转让人为陈保占，受让人为原告刘继军，证明人为北京汇金贷资产管理有限公司)上签字，致使《出借咨询与服务协议》没有履行，原告亦无证据证明被告北京汇金天下资产管理有限公司、被告北京汇金贷资产管理有限公司存在违约行为，虽然被告陈保占是上述二被告的法定代表人，被告北京汇金天下资产管理有限公司、被告北京汇金贷资产管理有限公司亦不应承担还款责任，故原告的此节请求，本院不予采纳。本案中被告陈保占是实际借款人，从而使原告与被告陈保占形成事实上的民间借贷法律关系，从《出借咨询与服务协议》和未生效的《债权转让及受让协议》及被告陈保占个人账户还款时间上看，原告应与被告陈保占达成口头借款协议，借款金额为1,000,000元，借款期限为十二个月，2014年9月28日至2015年9月27日，利息为135,000元。从原告陈述及被告陈保占从2015年9月29日起通过其个人账户3次还款合计800,000元也可以证实。现原告要求被告陈保占偿还借款本金人民币200,000元及利息135,000元的请求，理由正当，本院予以支持。被告陈保占、被告北京汇金天下资产管理有限公司、被告北京汇金贷资产管理有限公司经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭，在本院规定的举证期限内，亦未提供证据，应视为对自己举证、抗辩权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于在经济审判中严格执行〈中华人民共和国民事诉讼法〉的若干意见》第九条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告陈保占偿还原告刘继军借款本金人民币200,000元及利息人民币135,000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告陈保占应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘继军其他诉讼请求。案件受理费人民币6,325元，公告费人民币1,000元，合计人民币7,325元（原告已预交），由被告陈保占承担。被告陈保占承担部分，于本判决发生法律效力后十日内给付原告刘继军如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判长 赵廷山人民陪审员孙香凤人民陪审员王传伟二〇一八年四月十九日书记员 矫         文         艳本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。