河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0811民初2788号原告：焦作市泰鑫机械制造有限责任公司，住所地焦作新区苏家作乡东齐村。法定代表人：侯红霞，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘轩，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：陈全国，男，该公司工作人员。被告：宋振风，男，住福建省福州市仓山区。委托诉讼代理人：袁国庆，贵州庆发律师事务所律师。原告焦作市泰鑫机械制造有限责任公司（以下简称“焦作泰鑫公司”）与被告宋振风买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月13日立案。2018年9月20日举行了庭前会议。2018年12月3日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告焦作泰鑫公司委托诉讼代理人刘轩到庭参加诉讼。被告宋振风及其委托诉讼代理人袁国庆经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告焦作泰鑫公司向本院提出诉讼请求:1、判令被告支付原告货款77万元；2、判令被告支付逾期欠款违约金42万元（以合同约定2％按每笔7万元逾期款计算至起诉之日）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告在2017年9月3日签订了一份买卖合同，合同价款148万元。合同约定，合同签订后被告预付50万元，余款每月的25日至30日支付7万元，15个月支付完毕。若逾期支付，按逾期天数以逾期金额的2％承担违约金。合同签订后，原告完全履行了合同义务，而被告仅支付了71万元货款后，自2018年3月份以种种理由不再付款。至今已有5笔逾期货款未付。经原告多次催要，被告仍拒不支付。为维护原告权益，特提起诉讼，要求被告支付该合同剩余全部货款，并承担违约责任。被告宋振风在庭前会议时称应驳回原告起诉，因原告设备存在严重质量问题，造成被告延误工期严重，达不到合同使用目的，因此要去退货退款赔偿损失。并且合同第一页首段约定带空压机组，但实际并没有带空压机组，喷射量未达到30m3/h标准。庭审期间被告未到庭。被告宋振风向本院提出反诉请求：1、依法解除原、被告双方签订的《TXJS30型混凝土湿喷机组销售合同》；2、依法判决原告退还被告支付的71万元购买TXJS30型混凝土湿喷机组货款及运输该设备运费1.7万元给被告，并赔偿被告经济损失1983940元，以上货款、运输费和经济损失共计2710940元；3、案件受理费由原告承担。事实与理由：2017年3月17日，建始县金来劳务有限公司与中铁建大桥工程局集团第四工程有限公司签订《劳务施工合同》，承接广西天峨县下老乡乐百高速二标音里隧道进口工程。2017年3月20日被告与建始县金来劳务有限公司签订《工程合作协议书》共同承建该工程。2017年9月3日，原、被告签订《TXJS30型混凝土湿喷机组销售合同》，被告购买原告该设备，合同对使用地点、价款及支付方式、双方权利义务、质量保证等进行约定。被告于2017年9月4日支付定金50万元，2017年9月9日代付运费1.7万元，又分别于2017年11月24日、2017年12月23日、2018年2月24日各支付7万元货款给原告，累计支付72.7万元。但该设备的喷射量达不到原告所承诺的30m3/h，且设备存在严重质量问题，使用期间因质量故障造成整个工地停工，原告虽派人维修但效果不好。后该设备实在无法使用，被告多次通知原告均得不到解决。被告才于2018年3月18日、2018年4月2日购买中铁岩锋成都科技有限公司四台Ｔ×××××型混凝土湿喷机。被告于2018年3月23日左洞停用原告设备，2018年4月8日右洞停用原告设备，改用TK700型混凝土湿喷机施工，工程才得以正常施工。从2018年4月8日至今，被告停用原告公司设备。被告使用原告设备期间，因故障停工分别于2018年1月5日、2018年4月3日被中铁建大桥工程局集团第四工程有限公司罚款7万元、5万元。因设备质量故障停工造成被告经济损失1983940元（含罚款12万元）。因设备质量问题无法实现合同目的，被告依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十条提起反诉，请求支持被告反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、2017年9月3日《TXJS30型混凝土湿喷机组销售合同》，原、被告双方对该合同真实性无异议，但双方对合同第一页第四行“（带空压机组）”是否删除有异议，原告提交的合同该句删除，被告提交的合同该句未删除。双方协议中约定该协议一式贰份，原、被告各持一份，现出现不一致，本院以未删除的为准；2、原告提交的银行回执单四份，被告对真实性无异议，本院予以认定；被告提交的2017年9月9日的运费1.7万元的收据，原告无异议，本院予以认定；3、被告提供的《劳务施工合同》、《工程合作协议书》，与本案无关，本案不作认定；4、被告提交的TXJS30型混凝土湿喷机施工中质量故障照片、罚款单2页、TXJS30型混凝士湿喷机组铭牌照片、原告官方网站记录3页、维护照片2页、维修聊天截屏照片1张及证人证言，被告用上述证据来证明设备故障频频、设备实际生产能力达不到标识及宣传的30m3/h等质量问题。首先被告提供的质量故障照片系单方制作，证人冷某系被告的工人，维修聊天截屏无法核实身份，证明设备出现故障的证据不充分。即使设备有故障，引起故障可能涉及操作流程是否规范、质量管理是否严格、工艺控制水平是否标准、原材料是否达标等诸多因素，被告提供的证据证明不了系设备本身存在质量问题所导致的唯一性。其次，被告仅凭铭牌照片及网站记录证明不了设备生产能力未达30m3/h。被告虽在庭前会议提出要申请鉴定，但至今未见被告提交鉴定申请及检材，因此对被告的证明目的不予采信；5、被告提交的停工损失汇总表、停工记录表，停工一天音里隧道主要机械设备损失统计表及设备照片、《设备租赁协议》、计量单及收据各3份、JTG／TBO6－03－2007《公路工程机械台班费用定额》，停工一天音里隧道施工人员损失統计表、人员保底工资表、计工表、身份证复印件，被告提交上述证据来证明因设备质量问题停工造成的各项损失，被告提起反诉要求原告赔偿各项损失，但未到庭参加诉讼，视为自动撤回反诉，对被告提交的证明各项损失的证据本案不作处理；6、被告提交的中国建设银行电子回单、中国建设银行个人帐户支出交易明细、TK70湿喷机照片、搅拌站混凝土发货单，上述证据与本案不具有必然的关联性，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告焦作泰鑫公司（乙方）与被告宋振风（甲方）于2017年9月3日签订《TXJS30型混凝土湿喷机组销售合同》，合同约定：“为满足甲方工程施工需要，甲方宋振风购买乙方焦作市泰鑫机械制造有限责任公司TXJS30型混凝土湿喷机组（带空压机组），经双方友好协商，签订本合同，具体条款如下：一、使用地点：甲方施工地点为：广西省天峨县下老乡乐百高速二标音里隧道进口。二、设备货款支付方式：1、设备总价148万元……2、运输费用由乙方承担。3、付款方式：合同签订后，甲方预付货款的50万元（￥：伍拾万元）为定金，乙方组织生产，发货前再付货款的/（￥：/元）。剩余设备款人民币玖拾捌万元（小写￥：980000元），在十五个月内按每月柒万元（￥：70000）支付，每月支付时间为每月的25日-30日。甲方不得无故拖延每一笔支付设备货款，每一笔逾期支付将承担逾期天数总金额2%违约金……五、质量保证设备验收期为设备进场后7日内，如设备有质量问题甲方应在验收期内书面提出，自设备验收合格之日起计算，设备质量保证期为10个月（易损件除外）。易损件包括活塞、输料管、风管、液压管、速凝剂管（含挤压管）、喷头、眼睛板等等。燃料、油液气、各种密封件、各种滤芯等。超过质保期后，乙方对设备实行有偿人工维修服务。因上述原因及其他由甲方操作不当造成设备故障，责任由甲方承担……八、本协议一式贰份，甲、乙双方各持一份……”。2017年9月4日，被告通过中国建设银行向原告转账定金50万元。涉案湿喷机组设备于2017年9月9日送到广西省天峨县下老乡乐百高速二标音里隧道，运费1.7万元系被告支付。被告分别于2017年11月24日、2017年12月23日、2018年2月14日向原告支付7万元。自2018年3月起，被告不再支付原告货款。被告共计支付原告货款71万元。本院认为，原、被告签订的《TXJS30型混凝土湿喷机组销售合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效。原告依约向被告交付涉案湿喷机组。被告支付部分货款后，自2018年3月份起未按约继续支付货款。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款之规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。自2018年3月起至原告起诉之日，被告已逾期五个月未付款，未付款金额已超过总价款148万元的五分之一。因此，原告要求被告支付剩余全部价款77万元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。至于被告辩称的没有带空压机组及质量问题，原、被告双方合同约定设备验收期为设备进场后七日内，如设备有质量问题甲方应在验收期内书面提出，即自2017年9月10日至2017年9月16日。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款之规定，当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。被告未提供证据证明在检验期内就空压机组问题通知了原告。并且被告抗辩的质量问题没有提供充分证据证实，因此对于被告的抗辩本院不予采信。其次，原告主张的违约金，双方协议约定标准过高，本院酌定按照逾期付款五个月的货款的30%计算违约金，即5个月*7万元*30%=10.5万元。第三，被告向本院提起反诉，但被告未到庭，本院按被告撤回反诉处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款、第一百六十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宋振风于本判决生效之日起七日内支付原告焦作市泰鑫机械制造有限责任公司货款77万元及违约金10.5万元；二、驳回原告焦作市泰鑫机械制造有限责任公司其他诉讼请求；三、被告宋振风的反诉按照自动撤回反诉处理。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15510元，由被告宋振风负担；保全费5000元，由被告宋振风负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  郭明光人民陪审员  薛海波人民陪审员  杨万鹏二〇一八年十二月二十六日书 记 员  周珍珍