上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初53613号原告：钱惠曦，女，1978年3月25日生，汉族，住上海市青浦区。委托诉讼代理人：管军，上海美易律师事务所律师。被告：上海鋆锦资产管理有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区西里路XXX号XXX室。法定代表人：纪中彬，董事长。委托诉讼代理人：李欣韡，上海华尊律师事务所律师。被告：北京金汇联合投资有限公司,住所地北京市东城区北三环东路XXX号B座2106室。法定代表人：荣十庆，董事长。委托诉讼代理人：宋振华，北京市中银(银川)律师事务所律师。原告钱惠曦与被告上海鋆锦资产管理有限公司(以下简称鋆锦公司)、北京金汇联合投资有限公司(以下简称金汇公司)民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月5日立案后，依法适用简易程序，后依法转为适用普通程序审理，于2018年12月14日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人管军，被告金汇公司的委托诉讼代理人宋振华到庭参加了诉讼，被告鋆锦公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告钱惠曦向本院提出诉讼请求，要求：1、判令被告鋆锦公司立即归还原告借款本金人民币3,194,634元；2、判令被告鋆锦公司向原告偿付暂计至2016年12月31日的利息445,108.94元，以及自2017年1月1日起计算至实际清偿之日止的利息(以2,579,634元为基数，按年利率20%计算)；3、判令被告金汇公司对被告鋆锦公司的上述第1、第2项借款本息在未出资注册资金1,000万元范围内承担补充赔偿责任；4、诉讼费用由两被告承担。审理中，原告明确第1项诉讼请求为：判令被告鋆锦公司立即归还原告借款本金2,579,634元,并撤回对本金615,000元的诉讼主张。事实与理由：被告鋆锦公司因经营需要，自成立起就陆续从原告处借入款项，但一直无力归还，截至2016年8月31日，原告累计向被告鋆锦公司出借本金3,142,770.70元。被告鋆锦公司向原告承诺，被告鋆锦公司最晚不迟于2016年12月31日还清原告借款本息，借款期内利率按年化10%确定，逾期还款加倍计息。借款期限届满，被告鋆锦公司未按时还款。被告鋆锦公司系被告金汇公司全资组建，但被告鋆锦公司至今并未实际向被告鋆锦公司缴纳出资，被告金汇公司应当对被告鋆锦公司欠付原告的款项承担连带清偿责任。原告为维护合法权益，故起诉来院。被告上海鋆锦资产管理有限公司未到庭应诉，在庭前证据交换中发表意见称同意支付欠款，对原告提出的事实和理由均认可。被告北京金汇联合投资有限公司辩称，对原告的诉讼请求和事实理由均不认可，被告金汇公司虽然是被告鋆锦公司工商登记上的股东，但是被告金汇公司对于被告鋆锦公司向原告借款的事实在收到诉讼材料之前都不知情，原告也从未向被告金汇公司通知或主张过权利。原告作为被告鋆锦公司的董事，也没有向被告金汇公司报告过此等情况。被告鋆锦公司实际是纪中彬和与原告冒用被告金汇公司的名义设立的公司。被告金汇公司的股东会清算组在接收材料时，没有找到股东会决议设立被告鋆锦公司的股东会决议。我们调取了被告鋆锦公司的工商档案，法人授权书上的签字是假的，和被告金汇公司的原法定代表人的签字字迹完全不一样。我们不清楚被告鋆锦公司设立的情况，不认可被告金汇公司是被告鋆锦公司的股东。经审理查明：2014年1月7日，原告与被告鋆锦公司签订编号为JKXXXXXXX号的《借款协议》，约定，被告鋆锦公司因经营发展需要流动资金，但被告鋆锦公司自有资金并不充足，母公司调配资金有时不能及时划拨到位，自2014年1月起，被告鋆锦公司拟从原告借入资金用于除支付职工薪酬以外的其他日常经营急用，原告愿意给予协助。在本协议签订后一定期间内，对于被告鋆锦公司经营过程中所需支付的除职工薪酬以外的其他应急用途(主要是每月支付房租10万元左右)，原告愿意向被告鋆锦公司提供借款。双方确认，本协议是原告向被告鋆锦公司提供借款的一揽子协议，本协议签订后，除原告向被告鋆锦公司提供的用于被告鋆锦公司支付职工薪酬的借款以外，原告向被告鋆锦公司提供的其他借款都受本协议约束。在本协议履行过程中，若原告要求被告鋆锦公司还款，被告鋆锦公司应于1个月内还清欠付原告的借款，并按年化10%的利率向原告计付相应利息。2014年1月7日，原告与被告鋆锦公司签订编号为JKXXXXXXX号的《借款确认协议》，约定，被告鋆锦公司因成立不久，无营业收入，母公司调配资金有时不能及时划拨到位，因此，有时需要筹措资金应急，原告愿意并且已经向被告鋆锦公司提供借款用于应急支付职工薪酬。双方针对原告已经向被告鋆锦公司提供的借款签订本确认协议。双方确认，在2013年12月，原告向被告鋆锦公司提供借款67,000元用于被告鋆锦公司支付职工薪酬。由于被告鋆锦公司成立不久，为方便操作，原告以现金形式将第1条项下借款提供给被告鋆锦公司，并由被告鋆锦公司直接发放给职工。在本协议履行过程中，若原告要求被告鋆锦公司还款，被告鋆锦公司应于1个月内还清欠付原告的借款，并按年化10%的利率向原告计付相应利息。2014年9月19日，原告与被告鋆锦公司签订编号为JKXXXXXXX号的《借款及代付薪酬协议》，约定被告鋆锦公司因经营发展需要流动资金，但被告鋆锦公司自有资金并不充足，母公司调配资金有时不能及时划拨到位，被告鋆锦公司拟从原告借入资金应急支付职工薪酬，原告愿意给予协助。在本协议签订后一定期间内，对于被告鋆锦公司经营过程中所需支付的职工薪酬，原告愿意向被告鋆锦公司提供借款。为确保原告提供给被告鋆锦公司的借款能够专款专用于支付被告鋆锦公司的职工薪酬，双方同意，在被告鋆锦公司发放职工薪酬时，按照被告鋆锦公司通知，由原告直接代被告鋆锦公司向被告鋆锦公司职工发放薪酬，而无需由原告将款项划付给被告鋆锦公司，只要原告将薪酬款项划付给被告鋆锦公司职工，即视为原告已经向被告鋆锦公司提供了相应金额的借款。在本协议履行过程中，若原告要求被告鋆锦公司还款，被告鋆锦公司应于1个月内还清欠付原告的借款，并按年化10%的利率向原告计付相应利息。2015年1月8日，原告与被告鋆锦公司签订编号为JKXXXXXXX号的《借款及代付薪酬确认协议》，载明：双方于2014年1月7日签订编号为JKXXXXXXX号借款确认协议，又于2014年9月19日签订编号为JKXXXXXXX号借款及代付薪酬协议，约定原告向被告鋆锦公司提供借款用于支付被告鋆锦公司职工薪酬。两份协议签订以来，原告已经向被告鋆锦公司提供了相应借款。双方确认基于JKXXXXXXX号借款确认协议，原告在2013年已经向被告提供借款67,000元。基于JKXXXXXXX号借款及代付薪酬协议，原告自2014年9月19日起至2014年12月31日期间，原告已经代被告鋆锦公司支付职工薪酬总额为137,810.36元，明细见附件。上述两项，被告鋆锦公司欠原告代付职工薪酬金额为204,810.36元。该协议的附件中载明，支付时间为2014年10月的支付对象为：刘林、钱少泽、王海亮、苗明、刘兆阳、佟锟，支付金额当月合计46,558.26元；支付时间为2014年11月的支付对象为：刘林、钱少泽、王海亮、苗明、佟锟，支付金额当月合计45,268.05元;支付时间为2014年12月的支付对象为：刘林、钱少泽、王海亮、苗明、佟锟，支付金额当月合计45,984.05元。2016年1月6日，原告与被告鋆锦公司签订编号为JKXXXXXXX号的《借款及代付薪酬确认协议》，载明：双方于2014年1月7日签订编号为JKXXXXXXX号借款确认协议，又于2014年9月19日签订编号为JKXXXXXXX号借款及代付薪酬协议，约定原告向被告鋆锦公司提供借款用于支付被告鋆锦公司职工薪酬。双方于2015年1月8日签订编号为JKXXXXXXX号借款及代付薪酬协议，对截至2014年12月31日原告已经代被告鋆锦公司支付的职工薪酬金额进行了确认。2015年期间，原告又有新增代被告鋆锦公司支付的职工薪酬。针对原告代被告鋆锦公司支付职工薪酬事宜形成的双方之间的债权债务金额形成本确认协议。基于JKXXXXXXX号借款确认协议，原告在2013年已经向被告提供借款67,000元。基于JKXXXXXXX号借款及代付薪酬协议和JKXXXXXXX号的借款及代付薪酬协议，原告自2014年9月19日起至2014年12月31日期间，原告新增代被告鋆锦公司支付职工薪酬总额为137,810.36元。基于JKXXXXXXX号的借款及代付薪酬协议，原告自2015年1月1日起至2015年12月31日期间，原告新增代被告鋆锦公司支付职工薪酬总额为626,436.81元，明细见附件。上述三项，被告鋆锦公司欠原告代付职工薪酬金额为831,247.17元。附件中，2015年1月-12月，统计的月度金额小计分别为46,700.05元、103,340.05元、49,340.05元、50,056.05元、46,700.05元、46,700.05元、24,582.50元、32,559.51元、41,357.50元、44,471元、57,815元和82,815元。2016年9月8日，原告与被告鋆锦公司签订编号为JKXXXXXXX号的《借款及代付薪酬确认协议》，载明：原告与被告鋆锦公司确认，基于JKXXXXXXX号借款确认协议，原告在2013年已经向被告鋆锦公司提供借款67,000元，基于JKXXXXXXX号借款及代付薪酬协议和JKXXXXXXX号的借款及代付薪酬协议，原告自2014年9月19日起至2014年12月31日期间，原告新增代被告鋆锦公司支付职工薪酬总额为137,810.36元。基于JKXXXXXXX号借款及代付薪酬协议和JKXXXXXXX号借款及代付薪酬协议，原告自2015年1月1日起至2015年12月31日期间，原告新增向被告鋆锦公司代付职工薪酬总额为6,264,536.81元。基于JKXXXXXXX号借款几代付薪酬协议，原告自2016年1月1日起至2016年8月31日期间，原告新增向被告鋆锦公司代付职工薪酬总额为585,295.03元。上述四项，被告鋆锦公司欠付原告代付职工薪酬1,416,542.20元。2014年10月15日至2016年8月12日期间，原告向被告鋆锦公司的员工王海亮、苗明、刘林、刘兆阳、佟锟、钱少泽等人共计垫付薪酬1,333,334元。其中2015年10月15日，原告通过支付宝向杨旭光发放薪酬1,931元，2015年11月16日，原告通过支付宝向杨旭光发放薪酬5,387元。2016年1月15日，原告通过银行转账向徐哲支付工资3,500元，向陈锡源账户转账1,500元(支付季贤艺工资1,500元)。2016年2月4日，原告向陈锡源账户转账2,500元(支付肖雷工资2,500元)。2016年2月5日，原告向陈锡源账户转账3,500元(支付徐哲工资3,500元)。2014年1月21日，原告向被告鋆锦公司转账10万元，备注为借款；2014年3月25日，原告向被告鋆锦公司转账10万元；2014年4月15日，原告向被告鋆锦公司转账16万元；2014年6月16日，原告向被告鋆锦公司转账5万元；2014年6月27日，原告向被告鋆锦公司转账8万元，附言为借款；2014年7月16日，原告向被告鋆锦公司转账20万元，附言为借款；2014年7月18日，原告向被告鋆锦公司转账20万元，附言为借款；2014年9月1日，原告向被告鋆锦公司转账10万元，附言为借款。以上转账的总金额为99万元。2014年4月至2015年9月，原告向被告鋆锦公司报销未结付的报销款为189,291元。(未计算利息1.1前)2016年9月1日，被告鋆锦公司向原告出具《报销款项转作借款确认书》，确认：截至2016年8月31日，原告在公司尚有已报销但未结付给原告的款项共计189,291元，由于被告鋆锦公司经营现金流紧张，上述报销款项暂无法支付。被告鋆锦公司承诺，自2016年9月1日起，上述款项作为被告鋆锦公司欠付原告的借款，被告鋆锦公司将于2016年12月31日前向原告结清该款项，若逾期未结清，被告鋆锦公司愿意按年化20%的利率向原告支付利息。2016年9月2日，原告与被告鋆锦公司签订《还款确认书》，确认截至2016年8月31日，被告鋆锦公司尚未归还原告任何款项，被告鋆锦公司仍欠付原告借款本金3,142,770.70元(包括原告代被告鋆锦公司承担的对汪海鹏的离职结算补偿615,000元在内)。被告鋆锦公司承诺，对于被告鋆锦公司欠付原告的上述款项，被告鋆锦公司承诺自借款发生时起按年化10%的利率向原告计付利息，并承诺最晚不迟于2016年12月31日向原告清偿完毕借款本息。逾期未清偿，被告鋆锦公司加倍向原告计付利息。被告鋆锦公司于2013年11月14日成立，股东为被告金汇公司，企业信用信息公示报告，被告金汇公司的认缴出资额为1,000万元，认缴出资时间为2013年11月5日。2013年11月8日的《上海鋆锦资产管理有限公司章程》载明：被告金汇公司作为股东的出资额为1,000万元，出资期限自成立之日起2年。2014年2月25日，案外人中国金茂(集团)有限公司与被告鋆锦公司、金汇公司签订协议编号为2014JM08/443JH-1的《协议书》，约定中国金茂(集团)有限公司于被告金汇公司于2013年11月签署了《金茂大厦房屋租赁合同》(合同编号为2013JM08/443JH)，由被告金汇公司承租金茂大厦20楼04单元(建筑面积为260.67平方米)。现由被告金汇公司、鋆锦公司提出，并经中国金茂(集团)有限公司同意，被告鋆锦公司自2014年3月1日期取代被告金汇公司作为原合同的承租人，承担原合同项下承租方的一切义务，并享受原合同项下承租方的一切权利。2018年2月2日，上海市浦东新区人民法院受理了本案被告金汇公司作为原告起诉本案被告鋆锦公司股东资格确认纠纷一案，被告金汇公司请求判令被告金汇公司不具备被告鋆锦公司的股东资格。2018年9月20日，上海市浦东新区人民法院作出(2018)沪0115民初10729号民事判决，驳回本案被告金汇公司的全部诉讼请求。该判决现已生效。另查明，原告为被告鋆锦公司的董事。被告鋆锦公司企业信用信息公示报告中2014年度报告披露的企业通信地址为：上海市浦东新区世纪大道88号金茂大厦办公楼3区2004室。原告与案外人纪中彬为上海鋆熹企业管理中心(有限合伙)的合伙人。原告与案外人纪中彬为上海鑫琻汇投资中心(有限合伙)的合伙人。原告为上海鎏量科技有限公司的董事，纪中彬为上海鎏量科技有限公司的执行董事兼总经理。原告为上海臻识股权投资管理有限公司的股东，黄继昌为监事。2016年3月7日，上海臻识股权投资管理有限公司的法定代表人由原告变更为张杰。上海俊芮网络科技股份有限公司的《公开转让说明书》第21页至第22页载明：“钱惠曦，董事……2003年2月至2016年3月，任广东天伦律师事务所上海分所律师助理；……”被告金汇公司的2013年至2016年的资产负债表、利润表和长期股权投资明细账中未体现被告鋆锦公司的负债。以上事实由原告提交的《借款协议》、《借款确认协议》、《借款及代付薪酬协议》、三份《借款及代付薪酬确认协议》、《报销款项转作借款确认书》、《还款确认书》、直接垫付工资情况统计及利息计算表以及银行流水、被告鋆锦公司企业信用信息公示报告、章程、中国建设银行单位客户专用回单及工资单、转账流水、账单详情、中国建设银行个人活期账户交易明细、员工登记表、解除聘用合同确认书、记账凭证、费用报销单、发票、航空运输电子客票行程单、中国电信账单、《协议书》、(2018)沪0115民初10729号民事判决书，被告金汇公司提交的被告鋆锦公司的企业信用信息公示报告、上海鋆熹企业管理中心(有限合伙)企业信用信息公示报告、上海鑫琻汇投资中心(有限合伙)企业信用信息公示报告、上海鎏煦科技有限公司企业信用信息公示报告，上海鎏量科技有限公司企业信用信息公示报告、上海臻识股权投资管理有限公司企业信用信息公示报告、公开转让说明书、资产负债表、利润表、长期股权投资明细账、发生额及余额表以及原告、被告金汇公司的当庭陈述在案佐证。被告金汇公司提交的两份荣十庆在《授权委托书》加注的手写内容、张永胜出具《情况说明》为案外人荣十庆和张永胜单方陈述，且荣十庆和张永胜均未作为证人出庭接受双方当事人询问，故本院对于上述《情况说明》和手写内容均不采纳为本案证据。对于原告提交的2013年10月29日被告金汇公司出具《授权委托书》，被告金汇公司对其真实性有异议，但在本案中双方均未就该《授权委托书》的真实性提出鉴定，故本院对于其真实性无法直接判定，也不采纳其为本案证据。由于原告撤回对关于汪海鹏的615,000元的诉讼请求，故对于原告提交的《债务承担及确认协议》不作为认定事实的依据。原告提交的《会议纪要》上并无盖章或到会人员签字，被告金汇公司也不认可其真实性，故本院不采纳其为本案证据。本院认为，涉案的《借款协议》、《借款确认协议》、《借款及代付薪酬协议》、三份《借款及代付薪酬确认协议》、《报销款项转作借款确认书》、《还款确认书》均系原告与被告鋆锦公司的真实意思表示，双方理应恪守。原告与被告鋆锦公司就所欠借款金额、垫付金额和报销转借款的金额进行了多次确认，原告也为证明原告实际垫付了工资提供了转账凭证和工资发放的单据，为证明报销的费用的实际发生提供了机票、发票等凭证，原告的主张有事实依据，应当予以支持。原告与被告鋆锦公司签订的合同中约定了利率为10%，逾期未归还的利率为20%，均未超过法律法规规定的上限，于法不悖，本院亦予以支持。对于利息的金额，原告主张按照借款本金1,057,000元分笔分别暂计至2016年12月31日的利息合计为277,731.94元，以垫付薪酬本金1,333,334元分笔分别暂计算至2016年12月31日的利息合计为167,377元，对于报销未付款在2017年1月1日之前未计算利息，本院对上述金额予以认可。被告金汇公司辩称并不认可其作为被告鋆锦公司的股东的地位，不应当承担责任，但在生效的判决中，已经驳回了被告金汇公司要求确认其不具有被告鋆锦公司股东地位的诉讼请求，被告金汇公司仍然是工商登记中所记载的被告鋆锦公司的唯一股东。被告金汇公司在缴纳出资的期限内未向被告鋆锦公司实际出资，应当对被告鋆锦公司的债务在未出资的1,000万元范围内承担补充赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条的规定，判决如下：一、被告上海鋆锦资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告钱惠曦归还借款本金2,579,634元；二、被告上海鋆锦资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告钱惠曦偿付利息445,108.94元(以本金1,057,000元为基数，分笔分别计算至2016年12月31日的利息合计277,731.94元，按年利率10%计算；以本金1,333,334元为基数，分笔分别计算至2016年12月21日的利息合计167,377元，按年利率10%计算)；三、被告上海鋆锦资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告钱惠曦偿付逾期利息(以本金2,579,634元为基数，自2017年1月1日计算至实际清偿之日止，按照年利率20%标准计算)；四、被告北京金汇联合投资有限公司对被告上海鋆锦资产管理有限公司的上述第一至第三项付款义务在未出资的1,000万元范围内向原告钱惠曦承担补充赔偿责任。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28,776元，由被告上海鋆锦资产管理有限公司、北京金汇联合投资有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  胡铁红人民陪审员  姚 月人民陪审员  朱玲芳二〇一八年十二月二十九日书 记 员  陈燕华附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。……