四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0191民初4123号 原告：金杨，女，汉族，1981年1月1日出生，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：陈芳，四川蓉城律师事务所律师。特别授权代理人。 被告：博朗高西软件开发（成都）有限公司，住所地：成都高新区天府大道中段765号7栋6层。 法定代表人：ERICHERBERTRONGLEY,系公司执行董事。 委托诉讼代理人：**芳，四川瀛领律师事务所律师。一般授权代理人。 委托诉讼代理人：潘成东，四川瀛领律师事务所律师。特别授权代理人。 原告金杨与被告博朗高西软件开发（成都）有限公司（以下简称“博朗高西公司”）劳动争议一案，本院于2018年3月2日立案受理，依法适用简易程序，由本院审判员吴翔独任审判。于2018年7月18日公开开庭进行了审理，原告金杨及其委托诉讼代理人陈芳，被告博朗高西公司的委托诉讼代理人**芳到庭参加诉讼；于2018年10月24日进行第二次开庭，原告金杨的委托诉讼代理人陈芳，被告博朗高西公司的委托诉讼代理人**芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金杨向本院提出诉讼请求，1.博朗高西公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金213072元（13317元*8个月*2=213072元）；2.博朗高西公司补发带薪年休假工资27552元（13317元÷21.75*15天*3=27552元）。事实与理由：金杨自2010年12月28日开始入职博朗高西公司关联企业博朗软件开发（上海）有限公司处工作，任职于人事行政部，工作地点位于成都市。2011年7月4日，因博朗软件开发（上海）有限公司的业务变动，将金杨的人事关系转入博朗服务外包（成都）有限公司。2012年8月16日，因博朗服务外包（成都）有限公司业务原因，将金杨的人事关系转至博朗高西公司处。两次人事关系变动过程中，博朗软件开发（上海）有限公司以及博朗服务外包（成都）有限公司均未向金杨支付过任何的经济补偿金。2014年12月16日。金杨与博朗高西公司签订了无固定期限劳动合同，约定金杨就职于人力资源部，每月工资为13317元，同时享有公司的管理制度中规定的每年15天带薪年休假。2017年12月6日，在金杨休完产假刚刚回到公司开始工作且还在哺乳期内，博朗高西公司便要求金杨的同事以作伪证的方式给予金杨书面警告，以达到其单方解除劳动合同并不支付任何经济赔偿金、补偿金的目的。在金杨与博朗高西公司经理沟通的过程中，博朗高西公司经理抢夺金杨的工作电脑、禁用金杨的门卡，并明确要求金杨马上离开公司。金杨多次向博朗高西公司提出办理离职手续的要求，博朗高西公司也置之不理。金杨认为，博朗高西公司违法解除与金杨的劳动合同关系的行为已经严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，为维护自己的合法权益，故诉至法院。 博朗高西公司答辩称，1.博朗高西公司并未解除与金杨的劳动合同关系，博朗高西公司CEO在与金杨沟通过程中一直希望金杨继续留在公司工作，但金杨一直以过激的行为来刺激公司解除劳动合同；2.依据《员工手册》，金杨的行为已经相抵了休假的天数。 围绕金杨的诉讼请求，本案查明事实如下： 一、金杨自2010年12月28日开始入职博朗高西公司关联企业博朗软件开发（上海）有限公司处工作，任职于人事行政部，工作地点位于成都市，其间劳动关系被两次转至博朗高西公司的关联公司。2014年12月16日，金杨（乙方）与博朗高西软件开发（成都）有限公司（甲方）签订《劳动合同》，主要约定：①无固定期限合同，自2014年12月28日起，法律法规规定的终止条件出现时即行终止；②每月工资人民币12480元，甲方每月五日以货币形式支付乙方上个月的工资。 二、庭审中，博朗高西公司认可金杨从2010年12月28日至2017年12月6日共计7年的工作年限。 三、双方共同确认，博朗高西公司向金杨支付工资至2017年12月6日。 四、博朗高西公司《假期规定》：正式员工按服务年限享有带薪年休假，……第三个合同年度14个工作日，第四个合同年度起15个工作日。 五、金杨于2017年2月24日诞下一子。 六、庭审中，金杨提交手机视频显示，2017年12月6日，因博朗高西公司要求员工汤莉向金杨发送书面警告，汤莉不同意，遂金杨和汤莉与公司发生争吵，博朗高西公司的法定代表人向金杨表示“回家，立刻，马上!”，并表示“我让你回家，我是老板”。博朗高西公司的经理拿走金杨的工作电脑、禁用金杨的门卡，并要求金杨马上离开公司，金杨就此报警，民警到场进行了协调，博朗高西公司法人Eric在与金杨沟通的过程中称：“现在公司不要他们在公司里面工作，她们就得离开……”。从金杨提交的视频来看，博朗高西公司的法定代表人向金杨做出上述意思表示后，在2017年12月7日至2017年12月14日期间，金杨门禁卡被注销，再无法刷开博朗高西公司的门禁进入公司工作。 七、2018年2月26日，金杨作为申请人，将博朗高西公司作为被申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1.裁决被申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金213072元（13317×8个月×2=213072元）；2.裁决被申请人向申请人补发带薪年休假工资27552元（13317元÷21.75×15天×3=27552元）；3.裁决被申请人向申请人支付2017年12月1日至2017年12月6日的工资3673.66元。2018年2月26日，成都市劳动人事争议仲裁委员会出具《超期未审结案证明》，告知至今未作出仲裁裁决，当事人可以根据《劳动争议调解仲裁法》第43条的规定，就该劳动人事争议事项向人民法院提起诉讼，故金杨向本院提起诉讼。 以上事实，有金杨提交的《劳动合同》、《社保缴纳记录》、《视频光盘》、《银行账户交易明细》、《超期未审结案证明》，博朗高西公司提交的《员工手册》、《警告信》、《工资发放清单》等证据及当事人陈述在案为证。 本院认为，金杨与博朗高西公司签订了无固定期限劳动合同，建立了劳动关系，应受到劳动法律法规的保护，本案博朗高西公司对于金杨从2010年12月28日计算至2017年12月6日共计7年的工作年限没有异议，因此，本院争议的焦点在于：1、金杨离职前的月均工资标准是多少；2、博朗高西公司是否构成违法解除双方劳动合同；3、金杨主张的年休假补偿是否应该得到支持。 一、金杨离职前的月均工资标准。 双方对2014年无固定期限确定的工资12480元没有异议，但是金杨认为合同签订后其工资进行了调整，至2017年调整为12880，另外有437元员工固定福利，博朗高西公司对其后增加部分不予认可。对此，本院认为，金杨提供的社保缴存记录载明2016年社保缴存基数为12480元，与双方合同约定金额一致，从2016年12月至2017年12月社保缴存基数为12880元，与金杨的主张工资金额一致，博朗高西公司不能说明社保基数增加的合理原因，应承担举证不力的责任。 另外，至于437元员工固定福利，博朗高西公司对其真实性不予认可。对此，本院认为，金杨为证明此事实所举示的证据为员工关爱平台的网页截图，无法提供原始载体，博朗高西公司亦不予认可，对此应由金杨承担举证不能的责任。 综上，对于金杨主张的离职前的月均工资标准为12880元的主张予以确认。该工资未超过2017年成都市人均平均工资的三倍。 二、博朗高西公司是否构成违法解除双方劳动合同。 对此，本院主要从以下几点进行考量： 1、2017年12月6日，因博朗高西公司要求案外人汤莉向金杨发送书面警告，汤莉不同意，遂金杨和汤莉与公司发生争吵，后在博朗高西公司法定代表人Eric与金杨沟通的过程中，Eric当场向金杨表示“回家，立刻，马上!”，并表示“我让你回家，我是老板”。Eric为公司法人，其意思表示代表公司意志； 2、金杨于2017年2月24日诞下一子，2017年12月6日发生争吵之时，金杨尚在哺乳期之内； 3、2017年12月6日，博朗高西公司收走了金杨的办公电脑，在金杨报警后，仍让金杨马上离开，并于同月15日之前禁用金杨的门禁卡，致金杨无法进入公司。虽在其后开放了金杨门禁卡，但并未说明禁用门禁和其后开放门禁的合理理由，亦未举证证明通知过金杨来继续上班。 综上，结合双方的诉辩主张及查明的事实要素，本院认为，博朗高西公司法定代表人的上述意思表示应理解为解除与金杨之间的劳动关系，其理由在于：一方面，从视频可见，博朗高西公司的法定代表人与金杨产生的争执，在双方已产生矛盾的情况下，博朗高西公司法定代表人所表述的“回家，立刻，马上!”显然不是安排金杨“提前下班回家休息”之意。另一方面，从视频内容来看，博朗高西公司法定代表人做出上述意思表示后，收缴电脑、关闭门禁，金杨再无法使用公司发放的门禁卡进入公司，即博朗高西公司在做出上述意思表示后，不再为金杨提供工作场所与工作岗位，该客观事实与博朗高西法定代表人的上述陈述相结合，足以认定其所表述的“回家，立刻，马上!”、“我让你回家，我是老板!”的意思表示是解除与金杨之间的劳动关系。 因此，博朗高西公司已经于2017年12月6日明确向金杨作出了解除劳动合同的意思表示，应视为解除与金杨之间的劳动合同，但是其未举证证明其解除合同的行为符合《员工手册》的约定和劳动合同法的规定，且解除合同之时金杨正处于哺乳期，故本院对于博朗高西公司违法解除与金杨之间劳动合同的事实予以确认。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依据本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”以及第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付……”之规定，博朗高西公司应向金杨支付12880元*7*2=180320元的赔偿金。 三、金杨主张的年休假补偿是否应该得到支持。 双方均认可，按公司规定以及金杨的工作年限，金杨应该享有15天的带薪年休假，但是博朗高西公司认为上述休假按照《员工手册》因金杨存在迟到、旷工等已经抵消，为证明其所述事实，博朗高西公司提交了金杨在公司门禁进出记录，统计显示:旷工3天，迟到、早退超过4个小时的是10天，迟到21次。博朗高西公司主张直接以15天的带薪年休假抵消。对此，金杨对门禁进出记录真实性不予认可，博朗高西公司在诉讼中亦并未提交考勤记录的原始载体予以核对，无法显示金杨出勤的真实情况，对此，博朗高西公司应承担举证不力的责任。故不能据此认定金杨存在迟到、早退或连续旷工的行为，对于博朗高西公司的此项抗辩不予支持。 根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定，金杨应依法享受2017年度带薪年休假4天（346天/365天*5天），对于博朗高西公司规章制度中记载了其单位员工应享受带薪年休假时间的具体条款，超过法定带薪年休假部分应视为用人单位给予劳动者的福利，即便劳动者未充分享受该福利，也不应再享受超过法定带薪年休假时间的未休带薪年休假工资。因此，博朗高西公司依法应向金杨支付2017年度未休带薪年休假工资12880/21.75*4*2=4737.47元。 据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告博朗高西软件开发（成都）有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告金杨支付赔偿金180320元； 二、被告博朗高西软件开发（成都）有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告金杨支付2017年度未休带薪年休假工资4737.47元 三、驳回原告金杨的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，保全费1170元，合计1175元，由被告博朗高西软件开发（成都）有限公司负担。 如不服本判决，可在领取判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  吴翔 二〇一八年十月二十四日 书记员  曾娜