呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终1473号上诉人（原审原告）：谢鹏，住内蒙古自治区和林格尔县。委托诉讼代理人：卢源，内蒙古益鑫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张国平，住内蒙古自治区和林格尔县。委托诉讼代理人：张粉鲜（系张国平妻子），住内蒙古自治区和林格尔县。委托诉讼代理人：王凯文，男，1945年2月27日出生，汉族，住内蒙古自治区和林格尔县。被上诉人（原审被告）：和林格尔县自来水公司。法定代表人：刘锁斌，该公司经理。委托诉讼代理人：云文珍，内蒙古盛乐律师事务所律师。上诉人谢鹏因与被上诉人张国平、和林格尔县自来水公司财产损害赔偿纠纷一案，不服内蒙古自治区和林格尔县人民法院（2107)内0123民初1396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月5日公开开庭进行了审理。上诉人谢鹏及其委托诉讼代理人卢源，被上诉人张国平及其委托诉讼代理人张粉鲜、王凯文，被上诉人和林格尔县自来水公司委托诉讼代理人云文珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢鹏上诉请求：撤销内蒙古自治区和林格尔县人民法院（2107)内0123民初1396号民事判决，依法改判支持谢鹏一审的所有诉讼请求。事实和理由：一审法院部分事实认定不清，适用法律不当。首先，一审法院忽视谢鹏提供的两份鉴定报告中重要的内容和事实，却简单依据一份存在严重瑕疵的鉴定报告作出一审判决，明显是事实认定不清。其次，一审法院认为，根据内蒙古赤峰市建筑科学研究院有限公司作出的鉴定结论（可知现有事实无法证明存在因果关系）就作出证据不足驳回谢鹏一审诉讼请求的判决，明显事实认定不清。再次，一审法院作出判决所根据的内蒙古赤峰市建筑科学研究院有限公司作出的鉴定结论(可知现有事实无法证明存在因果关系)的司法鉴定意见书的出现也是扑朔迷离，疑点重重。最后，谢鹏认为一审法院在事实不清，证据不足的情况下，作出一审判决明显事实不清，证据不足，请求二审法院依法查明事实，支持谢鹏的诉讼请求，维护谢鹏的合法权益。张国平辩称，谢鹏与张国平系邻居关系，谢鹏家的南房后墙与张国平的正房后墙相邻，谢鹏的南房及大门洞在近几年盖成，并且都是砖木结构，而张国平的正房盖起大约有40余年，并且都是土木结构。至于张国平发现自家院内自来水管道有漏水现象，立即通知和林格尔县自来水公司工作人员进行了抢修，很快将管道恢复正常；也就是说，张国平土木结构房屋这么多年，现在完好无损，而谢鹏的砖木结构房屋怎能说成是张国平院内自来水管道漏水致使谢鹏的南房及大门洞有裂缝。现在的现场仍然存在，不用说用法官的眼睛来观看，就用普通老百姓来观看，事情的真相就会一目了然，这些客观事实足以说明谢鹏家的南房及大门洞裂缝与张国平自家院内自来水管道漏水不存在因果关系。有关鉴定一事，张国平是心急如火，早想明辨是非，但因身患脑梗，前言不搭后语，行走不能自如，是个残疾人。至于谢鹏说"张国平害怕鉴定结果"，这纯属谎言，真金不怕火炼，以事实为根据，以法律为准绳。经张国平申请，2017年6月12日内蒙古赤峰市建筑科学研究院有限公司司法鉴定中心受呼和浩特市中级人民法院委托就谢鹏房屋受损的因果关系作出鉴定，结论为"现有事实，无法证明谢鹏门房墙体开裂与张国平院内地下自来水管道漏水有因果关系"。请求二审法院依法维持一审判决。和林格尔县自来水公司辩称，本案是因为自来水管网漏水而引起的财产损害赔偿纠纷一案，漏水点是位于张国平院内，管网不属于和林格尔县自来水公司管理范围，因此与和林格尔县自来水公司没有任何关联性。经过呼和浩特市中级人民法院委托的赤峰市建筑科学研究院有限公司司法鉴定结论，可以看出谢鹏家的墙体裂缝和张国平没有任何关系，一审认定事实清楚。谢鹏向一审法院起诉请求：请求判令张国平、和林格尔县自来水公司共同赔偿谢鹏因张国平家自来水漏水造成的房屋损失（待鉴定后计算）。一审法院认定事实：谢鹏与张国平系邻居关系（谢鹏家的南房后墙与张国平家的正房后墙相邻）。2014年10月10日左右，张国平发现自家院内地下自来水管道发生漏水现象，经和林格尔县自来水公司工作人员抢修，管道恢复正常。期间，谢鹏发现自家南房出现墙体开裂等现象。2014年10月14日，谢鹏向该院提起诉讼，请求判令张国平、和林格尔县自来水公司共同赔偿房屋损失，并提出房屋受损原因鉴定及损失造价评估的申请。2014年11月25日，该院委托呼和浩特市中级人民法院司法鉴定技术处对谢鹏房屋损害的因果关系、损失价值进行鉴定。2014年12月15日，呼和浩特市中级人民法院司法鉴定技术处委托呼和浩特市城乡建设委员会工程技术委员会对谢鹏房屋损害的因果关系、是否危房进行鉴定。2015年1月23日，呼和浩特市中级人民法院司法鉴定技术处作出"委托鉴定退案表"。退案理由载明"我处于2014年12月15日委托呼和浩特市城乡建设委员会工程技术委员会对该项目进行鉴定，鉴定机构安排2015年1月21日到现场勘验，我处于2015年1月25日上午通知双方当事人在家中等待专家对房屋进行现场勘验，谢鹏及张国平均接听电话表示配合专家进行鉴定。1月21日15时专家组到现场进行勘验，张国平经未到现场，家中锁门无法进入，不能完成现场勘验。鉴定机构将委托退回我处。此鉴定委托退回"。2015年3月6日，谢鹏提出重新鉴定申请。2015年4月27日，该院委托呼和浩特市中级人民法院司法鉴定技术处对谢鹏受损房屋的因果关系、房屋安检、受损价值进行鉴定。2015年5月4日，呼和浩特市中级人民法院司法鉴定技术处就因果关系鉴定作出"委托鉴定退案表"。理由为"此鉴定为首次鉴定，应由你院完成"。2015年6月15日，呼和浩特市房屋安全管理鉴定中心对谢鹏受损房屋的危险性作出鉴定报告，结论为"......危险性等级为B级，结构承载力基本能满足正常使用要求，但应按第八条采取处理措施"。报告第八条处理措施为"进行加固处理，保证其安全使用"。谢鹏支付鉴定费1200元。2015年8月，内蒙古盛筑源工程有限责任公司绘出"谢鹏住宅结构加固施工图"。谢鹏支付制图费2000元。2015年9月29日，内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司作出内中砺咨字（2015）第（208）号鉴定报告书，结论为"谢鹏南房加固、恢复等工程造价为14018元"。谢鹏支付鉴定费2000元。2015年9月25日，谢鹏提出撤诉申请，该院于当日作出（2014）和民初字第1098号民事裁定书，准予谢鹏撤回起诉。2015年9月29日，谢鹏向该院重新提起诉讼，请求判令张国平、和林格尔县自来水公司共同赔偿房屋损失。2016年6月13日，该院作出（2015）和民初字第01091号民事判决。张国平不服提起上诉。呼和浩特市中级人民法院于2017年2月13日作出（2016）内01民终2919号民事裁定，发回我院重审。经张国平申请，2017年6月12日内蒙古赤峰市建筑科学研究院有限公司司法鉴定中心受呼和浩特市中级人民法院委托就谢鹏房屋受损的因果关系作出鉴定，结论为"现有事实无法证明谢鹏门房墙体开裂与张国平院内地下自来水管道漏水有因果关系"。张国平支付鉴定费25000元。在本次庭审中，经该院释明，谢鹏、张国平、和林格尔县自来水公司均不申请因果关系鉴定。一审法院认为，本案的争议焦点为谢鹏房屋受损是否与张国平院内地下自来水管道漏水有因果关系。根据内蒙古赤峰市建筑科学研究院有限公司司法鉴定中心作出的鉴定结论，可知现有事实无法证明存在因果关系。且在本次庭审中，经该院释明后谢鹏也不再提起鉴定申请，故谢鹏对张国平的诉讼请求，因证据不足，应予驳回。对于和林格尔县自来水公司而言，发生漏水的地点位于张国平院内，属自来水用户自身管理范围，与自来水公司无法律上的关联性，和林格尔县自来水公司不应承担责任。关于案件受理费、鉴定费的承担问题。根据"谁主张，谁举证"的原则，应当由负有举证责任的一方承担。本案中，谢鹏主张由张国平、和林格尔县自来水公司赔偿房屋损失，负举证责任的为谢鹏，亦即上述费用应由谢鹏承担。本案经该院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回谢鹏的诉讼请求。案件受理费50元、鉴定费5200元（谢鹏已支付）、鉴定费25000元（张国平已支付）由谢鹏负担。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：谢鹏房屋受损是否与张国平院内地下自来水管道漏水有因果关系。针对本案争议焦点，根据内蒙古赤峰市建筑科学研究院有限公司司法鉴定中心作出的鉴定结论，可知现有事实无法证明谢鹏房屋受损与张国平院内地下自来水管道漏水存在因果关系,故谢鹏的诉讼请求没有法律依据。一审法院未予支持谢鹏诉讼请求正确。关于谢鹏房屋受损与张国平院内地下自来水管道漏水存在因果关系鉴定费的承担问题，根据"谁主张，谁举证"的原则，应当由负有举证责任的一方承担。本案中，谢鹏主张由张国平、和林格尔县自来水公司赔偿房屋损失，负举证责任的为谢鹏，谢鹏于2014年10月14日向该院提起诉讼，并提出房屋受损原因鉴定及损失造价评估的申请。2015年1月23日，呼和浩特市中级人民法院司法鉴定技术处作出"委托鉴定退案表"。退案理由载明"我处于2014年12月15日委托呼和浩特市城乡建设委员会工程技术委员会对该项目进行鉴定，鉴定机构安排2015年1月21日到现场勘验，我处于2015年1月25日上午通知双方当事人在家中等待专家对房屋进行现场勘验，谢鹏及张国平均接听电话表示配合专家进行鉴定。1月21日15时专家组到现场进行勘验，张国平未到现场，家中锁门无法进入，不能完成现场勘验。鉴定机构将委托退回我处。此鉴定委托退回"。谢鹏在完成举证责任时，张国平并未配合司法鉴定，责任在于张国平，从而导致本案事实在2015年就能查清案件事实而未能查清。本院经过综合考虑双方举证时间、鉴定地点、举证责任过错情节，对涉诉25000元鉴定费由谢鹏、张国平各负担12500元。案件受理费及其它鉴定费由谢鹏、负担。综上,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费计100元，由谢鹏负担100元。鉴定费5200元（谢鹏已支付）由谢鹏负担；鉴定费25000元（张国平已支付）由谢鹏、张国平各负担12500元。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰二〇一八年八月七日书记员 王  侯