湖南省湘潭市岳塘区人民法院刑 事 判 决 书(2018)湘0304刑初173号公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。被告人纪江林，男，1985年6月29日出生，汉族，湖北省大治市人，户籍所在地湖北省黄石市，现住湘潭市岳塘区。因非法持有枪支，2016年2月19日被湘潭市公安局雨湖分局行政拘留十日，同年2月29日因犯非法持有枪支罪被转为刑事拘留,同年3月2日经该局取保候审。2017年2月7日被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑一年六个月。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，2018年3月28日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留；2018年4月10日经湘潭市岳塘区人民检察院批准被湘潭市公安局岳塘分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。辩护人唐静思，湖南恒昌律师事务所律师。湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉[2018]179号起诉书指控被告人纪江林犯非法持有枪支、弹药罪，于2018年5月10日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，依法决定不适用简易程序，组成由审判员彭曲艳担任审判长，人民陪审员刘少如、罗淑芬参加评议的合议庭，代理书记员潘晶莹担任记录，于2018年6月12日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员张蕾出庭支持公诉。被告人纪江林及其辩护人唐静思均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘潭市岳塘区人民检察院指控：2018年3月27日，湘潭市公安局岳塘分局民警根据线索得知被告人纪江林涉嫌吸毒。当日16时30分许，民警经过蹲守，在湘潭市岳塘区某小区电梯口将被告人纪江林抓获，随后出示证件对被告人纪江林住于某室的租住屋及位于湘潭市岳塘区的车库进行检查，在车库内查获疑似气枪一把、疑似气枪弹1096发、疑似发令弹83发。经湘潭市公安局物证鉴定所、湖南省公安厅物证鉴定中心鉴定，疑似气枪弹中至少950发认定为非制式气枪弹，至少90发认定为气枪弹，均检出铅元素成分；疑似枪支枪口比动能不低于184.74J/c㎡，认定为以气体为动力的枪支。公诉机关认为，被告人纪江林违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，应当以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被告人纪江林在判决宣告以前还有其他罪没有判决，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法惩处。被告人纪江林对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。辩护人唐静思辩称：1、其持有的枪支系以气体为动力枪支，且仅仅持有一支，没有达到公安机关管辖的立案追诉标准；2、被告人纪江林由于存在吸毒行为被侦查机关查获，在侦查机关对其车库进行检查时查获枪支、弹药从而对被告人纪江林采取强制措施，在查获非法持有弹药之前侦查机关并未掌握被告人纪江林的犯罪线索，被告人纪江林应认定为自首。经审理查明：2018年3月27日，湘潭市公安局岳塘分局民警根据线索得知被告人纪江林涉嫌吸毒。当日16时30分许，民警经过蹲守，在湘潭市岳塘区某小区电梯口将被告人纪江林抓获，随后出示证件对被告人纪江林住于某室的租住屋及位于湘潭市岳塘区的车库进行检查，在车库内查获疑似气枪一把、疑似气枪弹1096发、疑似发令弹83发。经湘潭市公安局物证鉴定所、湖南省公安厅物证鉴定中心鉴定，疑似气枪弹1096发中至少950发认定为非制式气枪弹，至少90发认定为气枪弹，均检出铅元素成分；疑似枪支枪口比动能不低于184.74J/c㎡，认定为以气体为动力的枪支。上述事实，被告人纪江林在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证、认证的接报案登记表、立案决定书、物证鉴定书、QQ聊天记录截图、检查笔录及照片、证据保全决定书、证据保全清单、抓获经过、公安行政处罚决定书、刑事判决书、执行通知书、被告人纪江林的供述及户籍资料等其他相关书证予以证实，足以认定。本院认为，被告人纪江林非法持有气枪铅弹1000发以上,其行为构成非法持有弹药罪，公诉机关指控被告人纪江林犯非法持有弹药罪的罪名成立，本院予以确认。经查，被告人纪江林出于个人兴趣爱好，非法持有以压缩气体为动力的枪支1支，虽然枪口比动能较高，但按照最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输、枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，非法持有以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的才构成犯罪，没有达到公安机关管辖的立案追诉标准，但应作为其非法持有弹药罪的量刑情节予以考量。对于公诉机关指控被告人纪江林非法持有枪支罪的指控，本院不予支持。其辩护人唐静思关于被告人纪江林不构成非法持有枪支罪的辩护意见，本院予以采纳。经查，被告人纪江林因涉嫌吸毒被公安机关抓获后，公安机关随即出示证件对被告人纪江林的住处和车库进行检查，在其车库内查获气枪及枪弹，不符合自首的条件，其辩护人唐静思关于被告人纪江林系自首的辩护意见，本院不予采纳。被告人纪江林在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚进行数罪并罚。被告人纪江林到案后如实供述自己的罪行，本院决定依法对其从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十七条第一款、《最高人民法院》第五条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销湘潭市雨湖区人民法院（2017）湘0302刑初13号刑事判决书中对被告人纪江林犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月、宣告缓刑一年六个月的宣告缓刑部分，执行原判有期徒刑一年二个月；被告人纪江林犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑九个月，合并决定执行有期徒刑一年八个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月28日起至2019年11月14日止。）二、扣押在案的枪支、弹药依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。(此页无正文)审 判 长  彭曲艳人民陪审员  刘少如人民陪审员  罗淑芬二〇一八年六月十九日代理书记员  潘晶莹附：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《最高人民法院》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。