上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0118民初10322号原告：姚朋艮，男，1963年5月5日出生，汉族，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：王昱婷，上海新松律师事务所律师。被告：黄江波(第一被告)，男，苗族，1990年6月10日出生，住重庆市。被告：上海嘉玢包装材料有限公司(第二被告)，住所地上海市闵行区。被告：天安财产保险股份有限公司安徽省分公司(第三被告)，住所地安徽省合肥市。负责人：刘新宇，总经理。委托诉讼代理人：杨开全，男。原告姚朋艮与被告黄江波、上海嘉玢包装材料有限公司、天安财产保险股份有限公司安徽省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月20日立案后，因被告黄江波、上海嘉玢包装材料有限公司去向不明，本院于2017年10月12日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告姚朋艮及其委托诉讼代理人王昱婷到庭参加诉讼。被告黄江波、被告上海嘉玢包装材料有限公司经本院公告送达起诉状副本、开庭传票等诉讼材料，被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告姚朋艮向本院提出诉讼请求：原告因交通事故造成的损失：残疾赔偿金人民币(以下币种同)115,384元、精神损害抚慰金5,000元、医疗费68,279.52元(已扣除伙食费1,044元)、误工费24,000元(按每月4,000元计算6个月)、营养费3,600元(按每月1,200元计算3个月)、护理费11,750元[按每天77元计算(90-60)加上9,440元]、住院伙食补助费1,200元(按每天20元计算60天)、鉴定费2,600元、交通费500元、衣物损失费300元、律师费4,000元，合计236,613.52元，请求判令1、第三被告在交强险与商业三者险责任限额内承担先行赔偿责任，超出保险责任限额的由第一被告、第二被告共同承担赔偿责任。2、诉讼费由被告一、二共同承担。审理中，原告将残疾赔偿金变更为138,460.80元(按每年57,692元计算20年乘以0.12)、精神损害抚慰金变更为6,000元。事实和理由：2015年8月10日，第一被告驾驶车牌号为沪DBXX**的重型厢式货车在青浦区盈港东路XXX号韵达快递公司内与行走的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故，经交警部门认定，第一被告负事故全部责任，原告无责，第二被告为沪DBXX**重型厢式货车车辆所有人，事发时在第三被告处投保了交强险及商业险，原告因事故造成损失，请求赔偿。被告黄江波、被告上海嘉玢包装材料有限公司均未作答辩。被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司书面辩称：对事故经过、责任认定及对投保的事实没有异议，事发时第一被告所驾驶的车辆在第二被告处购买了交强险及金额为50万元的商业第三者责任险(含不计免赔)，同意在交强险、商业险内承担赔付责任。医疗费总金额由法院审核，另要求扣除非医保用药部分。住院伙食补助费没有异议。营养费认可每天20元计算90天，计1,800元。护理费认可每天60元计算90天，计5,400元。残疾赔偿金认可126,900元，两个XXX伤残按系数0.11计算。精神损害抚慰金认可5,500元。误工认可每月2,190元计算6个月。交通费酌情认可300元。衣物损失费认可200元。鉴定费、律师费、诉讼费不在保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2015年8月10日04时00分许，第一被告驾驶沪DBXX**重型厢式货车在青浦区盈港东路XXX号韵达快递公司内行驶，因驾驶不慎，在行驶时车辆左前轮撞到在路边行走的原告，造成原告受伤，该起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，第一被告负事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后即被送至上海市复旦大学附属中山医院青浦分院住院治疗，住院60天，后多次门诊治疗，共花费医疗费69,196.14元(含伙食费1,044元)，住院期间另聘请护工护理59天，花费9,440元。2017年5月23日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的损伤情况进行了鉴定，意见为：姚朋艮因交通事故所致右侧六根肋骨骨折，构成XXX伤残；其右锁骨中段骨折、右肩胛骨肩峰端骨折，遗留右上肢功能障碍，构成XXX伤残。姚朋艮伤后可予以休息150日、营养60日、护理60日。需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息30日、营养30日、护理30日。赔偿时应酌情考虑该后续医疗费。原告为鉴定事项支付了鉴定费2,600元。原告为本次诉讼聘请律师，支付律师代理费3,000元。审理中，原告另提供以下证据：1、上海市虹口区凉城新村街道文苑三居委会出具的居住证明1份、上海市公安局虹口分局凉城新村派出所出具的居住证明1份，证明原告长期居住生活在上海市城镇范围。2、劳动合同1份、营业执照复印件盖章1份、工资证明1份、工资收入减少证明1份、付款凭单1组，证明在上海城镇范围工作，及其因事故产生的误工损失。第三被告提供强制保险投保单、商业保险投保单、责任免除说明书、保单及附件确认签收单，证明医疗费中非医保用药、诉讼费用及其他相关费用属于免赔范围。原告认为责任免险系格式条款，没有尽到特别告知和说明义务，不应当发生效力。根据庭审所确认的事实，本院认为，本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故出具的责任认定，所依据的事实清楚，证据确凿，本院予以确认。故应由第一被告承担全部赔偿责任。因第一被告所驾驶的事故车辆在第三被告处投保了交强险及商业三者险，故根据法律规定应由第三被告在保险范围内先行赔付，其余损失由第一被告承担赔偿责任。第二被告系第一被告驾驶车辆的登记车主，依法对第一被告的赔偿款承担连带赔偿责任。原告的各项赔偿费用具体确定如下：一、医疗费，结合原告提供的病史材料及发票，扣除不属于医疗费的伙食费，计算为68,152.14元，本院予以确认；被告保险公司主张非医保部分不予理赔，因原告治疗均由交通事故所引起，原告对用药没有选择权，该费用的发生与交通事故有关联性，且被告保险公司提供的免责说明属于格式条款，没有尽到对投保人特别告知的义务，故被告保险公司的抗辩本院不予采信，该部分费用应包含在理赔金额中。二、残疾赔偿金138,460.80元、精神损害抚慰金6,000元、营养费3,600元、护理费11,750元、住院伙食补助费1,200元，原告的主张符合法律规定，本院予以确认。三、误工费，原告主张的工资水平达到纳税标准，但未能提供税单、银行流水等对工资情况予以佐证，结合原告提供的证据，本院酌定可按每月2,300元计算6个月，计13,800元。四、鉴定费2,600元，也是原告因本起事故造成的损失，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，故该费用应由第三被告赔付。五、交通费，结合原告的就医情况，本院酌定为300元。六、衣物损失费，本院酌定300元。七、律师代理费，也是原告因本起事故产生的实际损失，根据原告提供的发票，本院确认为3,000元。综上，原告本次诉讼所主张的损失合计为249,162.94元，其中第三被告应在保险责任限额内赔付246,162.94元；律师代理费3,000元，不属于保险理赔范围，由第一被告予以赔付。三被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃了自己当庭抗辩的权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司安徽省分公司应于本判决生效之日起十日内在保险限额内赔付原告姚朋艮246,162.94元；二、被告黄江波应于本判决生效之日起十日内赔偿原告姚朋艮律师费3,000元；三、被告上海嘉玢包装材料有限公司对被告黄江波的上述赔偿款承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,210.35元，由原告姚朋艮负担172.91元，由被告黄江波负担5,037.44元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  杨海华人民陪审员  杨宝勤人民陪审员  沈建芳二〇一八年一月三十一日书 记 员  池金超附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。二、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……。五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。