河南省扶沟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1621民初2376号原告：班庆庆，男，汉族，1985年6月30日出生，住周口市川汇区。委托诉讼代理人：刘永堂，河南修谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：班祥，男，汉族，1961年6月26日出生，住周口市川汇区，系原告班庆庆父亲。被告：刘立军，男，汉族，1976年1月19日出生，住扶沟县。被告：张鹏辉，男，汉族，1984年3月9日出生，住扶沟县。原告班庆庆诉被告刘立军、张鹏辉合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序审理，之后因案情较复杂，上升为普通程序，公开开庭进行了审理。原告班庆庆的委托诉讼代理人刘永堂、班祥，被告刘立军、张鹏辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。班庆庆向本院提出诉讼请求：1、依法对班庆庆、刘立军、张鹏辉合伙期间的财产、债权债务、合伙盈亏进行清算；2、判令刘立军、张鹏辉连带返还班庆庆合伙投资款10万元；3、诉讼费用由刘立军、张鹏辉承担。诉讼过程中班庆庆变更诉讼请求为：同意按清算结果进行分配。之后又变更诉讼请求为：判令刘立军、张鹏辉连带返还班庆庆合伙投资款10万元。事实及理由：2018年6月，班庆庆与刘立军、张鹏辉三人经协商决定合伙租赁包屯镇朱村岗一猪场喂猪，2018年6月9日，班庆庆通过银行转账，将合伙投资款10万元，分三次转给张鹏辉。三人未签订书面合伙协议，猪场投入运营后，刘立军、张鹏辉负责猪场具体工作，张鹏辉还负责猪场的账目开支，班庆庆的父亲在猪场负责看门、看场、做饭等，所需日常生活费用由张鹏辉负责支付。合伙经营猪场三个月后，班庆庆因经营车辆，且对刘立军不太熟悉等原因，向张鹏辉提出退伙，张鹏辉将班庆庆的退伙要求告知刘立军，刘立军对班庆庆的退伙未表示反对，张鹏辉承诺班庆庆的10万元投资由刘立军、张鹏辉负责支付。但在猪场经营完毕后，刘立军、张鹏辉并未将10万元合伙投资款退还班庆庆。2019年2月12日，班庆庆将张鹏辉起诉到法院，要求张鹏辉退还合伙投资款10万元，人民法院以本案合伙人为两人、且未对合伙期间的合伙财产、债权债务、合伙盈亏等进行清算为由，裁定驳回班庆庆起诉，班庆庆不服，上诉到周口市中级人民法院，中级人民法院认为，合伙共有三人，本案涉及其中二人，班庆庆要求张鹏辉一人退还合伙投资款不当，维持了原审裁定。现班庆庆将二合伙人共同列为被告，再次提起民事诉讼。刘立军辩称，我们三人合伙情况属实，我与原告不认识，原告投资多少钱我不清楚，我的投资款也是交给张鹏辉了，当时在我家有口头协议，不管盈亏都是三人平均承担。张鹏辉管钱，班庆庆的父亲管账，我只是负责干活。我们合伙经营一段时间以后，有一天我们在一起喝酒，班庆庆给我说要退伙，我当时给他说，我自己说了不算，让他给张鹏辉说，应该三个人在一起商量，当时没有说钱的事。当时在我家商量合伙的时候，口头约定不到一年不能退股。我当时也给张鹏辉说，我也想退出来，我自己也有一个猪场，当时合伙干的猪场赔钱。我愿意算账，只要把账算清，该给我的给我，该给他的给他，其他的我不管。张鹏辉辩称，一开始这个猪场是我和刘立军我们两个准备承包，当时班庆庆的媳妇张漫华来我家玩，她听说有个猪场，她愿意加入一份，然后班庆庆我们俩一起去刘立军的家里，去跟刘立军商量班庆庆想加入一份，刘立军同意班庆庆加入。当时我们三个人商量的是每个人先出资10万元，运营中需要资金再说，当时是让我管钱，让班庆庆的父亲记账，刘立军负责干活。大概在2018年9月，班庆庆给我打过电话说过一次，说他想退出，我说三个人合伙，我说了不算，而且你电话中说也不见面，等你回来了以后三个人在一起再说说。班庆庆想退伙的原因不是因为他在外跑车，是因为2018年全国发生猪瘟，猪卖不掉，还得继续喂饲料。班庆庆给我说了以后我给刘立军打了一个电话，我说班庆庆想退伙，刘立军表示他也不干了，他也准备退，我当时说，那我也不干了。以后这个事就没再说过。2018年年底，猪场的猪卖完了以后，我给班庆庆打电话让算账，他不接电话，我让刘立军给他打电话，班庆庆说现在已经晚了，不愿意算账，让走法律程序。班庆庆出资10万元，把钱转给我属实，当时刘立军也给我转了10万元，后来在经营过程中，我和刘立军又各自投入了几万元，班庆庆说没有钱，不继续投。我同意清算，我不同意退还班庆庆的合伙款10万元，因为当时猪有病，卖不掉，猪场赔钱了。班庆庆针对其诉讼请求向本院提交如下证据材料：一、班庆庆向张鹏辉夫妇转账信息截图三页，证明：班庆庆向方鹏辉转账交付10万元合伙款的事实；二、班庆庆妻子张漫华与二被告的谈话录音及文字整理资料各一份，证明：二被告同意班庆庆退伙，张鹏辉承诺若刘立军不认（退钱），他想办法慢慢归还班庆庆10万元合伙款的事实；三、扶沟县人民法院（2019）豫1621民初722号和周口市中级人民法院（2019）豫16民终1763号民事裁定书各一份，证明：原、被告合伙经营养猪场的事实客观存在，班庆庆向张鹏辉转账10万元合伙投资款的事实客观存在，班庆庆退伙二被告无异议，且班庆庆退伙时间发生在原、被告合伙经营期间，原告未参与合伙清算；四、原告的父亲班祥在猪场负责记账期间的账本复印件5份，原件在刘立军手中，该组证据证明班庆庆退伙时，猪场处在盈利状态。刘立军的质证意见如下：对证据1无异议；对证据2，她与张鹏辉的录音我不知道什么意思，关于我的录音，真实性无异议，我对张鹏辉说是三个人的股，班庆庆与张鹏辉之间的事我不清楚，我也准备退股，要我那10万元，然后张鹏辉说要不干都不干；对证据3真实性无异议，对证明目的无异议。对证据4，账本对，不能只看账本，具体是否盈利需要对账。张鹏辉的质证意见如下：对证据1无异议；对证据2，关于我的录音是真实的，是我说的话，但是有一个前提，三个人合伙干的生意，我一个人说了不算，应该跟刘立军商量以后再说，我们三个从班庆庆提出退伙之后，我们三个人从未见过面，只是通过电话联系，我给刘立军联系过，说班庆庆退伙的事，刘立军说班庆庆退他也退，猪也卖不掉，我说要退我也退；对证据3真实性无异议，对证明目的无异议。对证据4，账本真实性无异议，共计26张，我们签字予以确认。对证明目的有异议，当时全国发生非洲猪瘟，猪卖不掉，猪场不会处在盈利状态。张鹏辉向本院提交如下证据材料：1、郑州市人民政府颁布的疫区封锁令（［2018］第1号）复印件一份，2、农业农村部关于切实加强生猪及其产品调运监管工作的通知（农明字［2018］第29号）文件复印件一份，3、在网络上查询的农业农村部副部长于康震的指示复印件一份，证明目的：在2018年8月份，非洲猪瘟在全国蔓延，猪禁止调运，班庆庆的父亲在猪场里，他知道这个信息，他就跟班庆庆说，让班庆庆退股，不让他继续干。4、2018年6月9日至2018年12月2日，猪场的收入、支出账目表5张，另外有一张没有日期的账目1张，是2019年2月4日猪场向猪场工人老郁的工资2万元，还有结老郁药品的药费26,800元，具体时间记不清了，还有一笔是接老郁猪场时欠老郁本金10万元，另支付利息5,000元，共计105,000元。班庆庆的质证意见如下：证据1、2、3与本案没有关系，本案原来经过了一审、二审、再审，张鹏辉均未提出该证据，是班庆庆提出退伙的原因，班庆庆提交的录音证据，张鹏辉也未提出文件中所载明的事实，特别是班庆庆提出退伙时，三人所养的猪还未达到出售条件，而且班庆庆退伙时的生猪价格已由合伙时的5块多涨到了6.8元，按照这个价格，三合伙人是盈利的，所以说班庆庆退伙与非洲猪瘟没有任何关系。对证据4，张鹏辉提交的账册与班庆庆提交的账册最后对应日为2018年11月16日，记账方式不同，但大致数额一致，对2018年11月16日之前的账目班庆庆予以认可，对2018年11月17日以后的账目班庆庆未参与，不知情，真实性无法确认。刘立军的质证意见如下：对证据1、2、3无异议，对证据4，最后处理261头猪的时候卖给刘立军，共计146,320元，当时班祥在场，班祥知情。根据班庆庆申请，本院技术科对外委托，中天银会计师事务所有限责任公司河南分所向本院出具了对班庆庆、张鹏辉、刘立军三人合伙期间的盈亏数额予以鉴定的退档函。班庆庆的质证意见如下：对退档理由没有异议，但班庆庆认为造成退档的原因是因为鉴定机构要求出具的除第3项以外的其他材料，均应由被告方提供，第3项涉及的班庆庆的银行单据，班庆庆已提交法庭，并经被告确认，因被告未提供应当提供的上述材料，对不能进行清算的责任应由被告承担。刘立军和张鹏辉的质证意见是：没有意见。依据以上证据材料，结合当事人陈述，应认定事实如下：班庆庆因与张鹏辉合伙协议纠纷，曾于2019年2月诉至本院，要求张鹏辉偿还退出合伙款10万元。本院于2019年3月26日作出（2019）豫1621民初722号民事裁定书，该民事裁定书认定以下事实：“2018年6月初，班庆庆、张鹏辉、刘立军（常用名刘军）三人经协商，商定合伙租赁包屯镇朱村岗一猪场喂猪。2018年6月9日，班庆庆通过银行转账将合伙投资款10万元分三次转给张鹏辉，班庆庆三人未签订书面合伙协议。猪场投入运营后，张鹏辉、刘立军负责猪场防等工作，张鹏辉还负责猪场的账目开支，班庆庆的父亲在猪场负责看门、看场、做饭等，所需日常生活费有张鹏辉给付。在合伙经营猪场3个月后，因班庆庆在外经营车辆等原因，出于与另一合伙人刘立军不太熟悉，2019年9月，班庆庆向张鹏辉提出退伙，张鹏辉将班庆庆的退伙要求告知刘立军，刘立军对班庆庆的退伙未表示反对。班庆庆退伙时，就其退伙与其他二合伙人张鹏辉、刘立军合伙期间的债权、债务、盈亏等未进行合伙清算，就其合伙投资款的抽出、承担、给付，合伙人之间亦没有明确约定。在2019年春节前，猪场的猪销售完毕后，合伙经营的猪场不再运营”。该裁定书所载明的本院认为如下：“本案系因合伙及退伙引起的民事纠纷。所谓合伙，是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项订立书面协议。本案中，班庆庆、张鹏辉对与刘立军合伙经营猪场这一事实均无异议，所以，双方就合伙事宜、合伙行为应遵守合伙约定及相关法律、法规之规定。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条：合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。由此，班庆庆在合伙经营期间，向张鹏辉提出退伙，张鹏辉表示同意，另一合伙人未表示反对，班庆庆在提出退伙后未再参与合伙事务，班庆庆退出合伙已实际发生，本院应予认定。班庆庆退伙时，合伙人未对合伙期间合伙财产、债权债务、合伙盈亏等未进行清算，亦未进行约定。班庆庆诉称，其退伙后，投入的10万元由张鹏辉使用，张鹏辉承诺由其偿还，未向本院提供确凿证据证明，且从班庆庆提供的谈话录音中亦没有张鹏辉使用班庆庆合伙投资款、愿意承担及偿还合伙投资款等内容。综上所述，班庆庆诉请张鹏辉向其返还退伙合伙款10万元，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条、第一百一十九条第一款第三项、第一百五十四条第一款第三项规定，裁定如下：驳回原告班庆庆的起诉”。班庆庆不服该裁定，提起上诉，周口市中级人民法院于2019年5月5日作出（2019）豫16民终1763号民事裁定书，认为“本案属于合伙协议纠纷。上诉人班庆庆起诉请求被上诉人张鹏辉偿还退出合伙款10万元，根据一二审庭审笔录，本案所涉合伙共有三位合伙人，本案涉及其中二人。上诉人请求被上诉人张鹏辉支付其退出合伙款，但未提交相应的证据证明，缺乏分割合伙财产的事实要素。一审裁定驳回起诉并无不当，应予支持。上诉人的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定”。本案查明的事实同（2019）豫1621民初722号民事裁定书认定的事实。本案在诉讼过程中，班庆庆于2020年10月28日向本院递交账目审计申请书，要求对“班庆庆、张鹏辉、刘立军三人合伙期间的盈亏数额予以鉴定”，2021年1月5日中天银会计师事务所有限责任公司河南分所向本院出具了退档函载明：“我单位于2020年12月22日向贵院发送了《需补充材料函（一）》，2020年12月31日我单位收到贵院发送的原告班庆庆、被告张鹏辉的反馈材料。《需补充材料函（一）》中我单位要求原、被告提供如下材料：1．需明确对合伙期间的财产、债权、债务是否进行清算（书面确认）；2．原告班庆庆、被告刘立军、张鹏辉三方签订的合伙协议；3．各方出资的银行单据及收款收据；4.2018年6月猪场转让协议及转让清单；5．猪场租赁协议，欠款协议及支付凭据；6.2018年9月15日生猪存栏明细，料、药品明细，固定资产明细；7.2018年6月8日至2018年9月15日生猪销售明细；8．猪场2018年6月8日至2018年9月15日所有的明细账、会计凭证及附件、银行流水对账单及流水、现金日记账、银行日记账，及与收入、支出相关的合同或协议。原告班庆庆所提供的《情况说明》显示：“以上应提供的资料应由被告提供．．．．．．”，原告班庆庆对上述所需补充资料均为提供。被告张鹏辉提供的资料显示：不同意算账到2018年9月15日，原、被告清算期间未达成一致意见，审计期间无法确认；对《需补充材料函（一）》第“1-6,8”项所需材料均未提供，依据现有的材料无法满足申请人班庆庆对三人合伙期间盈亏数额予以鉴定的要求，故我单位予以退档”。本院认为，本案系因合伙及退伙引起的民事纠纷。班庆庆在三人合伙经营期间，向张鹏辉提出退伙，张鹏辉表示同意，另一合伙人未表示反对，班庆庆在提出退伙后未再参与合伙事务，班庆庆退出合伙已实际发生，本院应予认定。但班庆庆退伙时，合伙人未对合伙期间合伙财产、债权债务、合伙盈亏等未进行清算，亦未进行约定。班庆庆主张“其退伙后，投入的10万元由张鹏辉使用，张鹏辉承诺由其偿还”，对此张鹏辉予以否认，（2019）豫1621民初722号民事裁定书以及（2019）豫16民终1763号民事裁定书均未认定从班庆庆提供的谈话录音中可以证明张鹏辉使用班庆庆合伙投资款、愿意承担及偿还合伙投资款等内容，本案中班庆庆也没有提交新的证据予以证明存在“该项事实理由”，根据现有的证据材料，有关部门也无法对三人合伙的账目进行审计，故班庆庆要求刘立军、张鹏辉连带向其返还退伙合伙款10万元的诉讼请求没有充分证据予以证明，本院无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条规定，判决如下：驳回原告班庆庆的诉讼请求。案件受理费2,300元，由原告班庆庆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  李国会审 判 员  顾孝勇人民陪审员  姜 瑞二〇二一年三月二十三日书 记 员  邹昌韦