广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤20民终1797号上诉人（原审原告）：龙煜翔，男，1976年10月6日出生，汉族，住中山市南区。委托诉讼代理人：杨升松，广东铭致律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中山市鑫中亚电源科技有限公司。住所地中山市火炬开发区陵岗工业区第*栋第*层。法定代表人：亚仁初，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘一帆，广东悦盈律师事务所律师。上诉人龙煜翔因与上诉人中山市鑫中亚电源科技有限公司（以下简称鑫中亚公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院作出的（2017）粤2071民初16519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。龙煜翔上诉请求：撤销一审判决，依法改判鑫中亚公司向龙煜翔支付：1.2016年10月1日至2017年1月31日期间基本工资20240元；2.2016年1月1日至2017年1月31日期间带薪年休假工资2326.44元；3.解除劳动合同的经济补偿金92775元；4.销售提成292480元；5.休息日加班工资64209元；6.延长工作时间加班工资68048元，并判决本案受理费、保全费均由鑫中亚公司承担。事实与理由：1.我国法律并没有规定解除劳动合同的具体形式。鑫中亚公司没有支付龙煜翔基本工资20240元，龙煜翔在2017年1月31日向鑫中亚公司口头告知了解除劳动关系的决定和原因，同时在向劳动部门投诉时亦已重申，并且之后还向鑫中亚公司邮寄了解除劳动关系通知书，因此，龙煜翔已履行了告知义务，鑫中亚公司依法应向龙煜翔支付解除劳动关系经济补偿金92775元；2.龙煜翔2016年未收提成金额为284980元，故鑫中亚公司需向龙煜翔支付销售提成292480元；3.龙煜翔提交的微信记录可以证明其存在加班，并且关于龙煜翔的具体考勤应由鑫中亚公司承担举证责任，一审法院让龙煜翔承担举证不能的不利后果错误，应予纠正，因此鑫中亚公司需向龙煜翔支付加班工资；4.龙煜翔申请诉讼保全的金额没有超过一审判决金额，一审判决龙煜翔承担诉讼保全费1046元没有依据，诉讼保全费2005元均应由鑫中亚公司承担。鑫中亚公司辩称，1.龙煜翔系自动离职，鑫中亚公司不应向其支付经济补偿金；2.龙煜翔作为公司人事主管，其自己不与公司签劳动合同，相关不利后果应由其自行承担。且经济补偿金、未签订劳动合同的另一倍工资差额已过诉讼时效；3.销售提成的数额问题，按鑫中亚公司的上诉意见；4.龙煜翔是销售人员，工作时间不固定，其也没有提交证据证明存在加班的事实，一审判决对加班工资的认定正确；5.诉讼保全过程中，鑫中亚公司没有过错，一审认定由龙煜翔承担诉讼保全费正确。鑫中亚公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判鑫中亚公司无需向龙煜翔支付基本工资20240元、带薪年休假工资2326.44元以及销售提成274880元，本案诉讼费用均由龙煜翔承担。事实与理由：1.根据行业习惯及双方约定，销售人员应履行的义务包括签订购销合同、维护客户关系、催收货款等，因此销售提成在完成上述义务后才予支付。2016年9月，龙煜翔自离后，考虑到维护客户及催收货款，鑫中亚公司并未停止向其发放提成。2017年2月，龙煜翔在维护客户期间私自收取货款并诱导客户与其它公司签约，鑫中亚公司无法再信任龙煜翔，遂决定自行与客户对接收回货款，并暂停向龙煜翔发放未收回货款对应的提成。自2017年2月起，涉案购销合同未收回的货款均由鑫中亚公司自行收回，该部分货款对应的提成应予扣除。并且，龙煜翔向客户收款20万元，仅返还18元给公司，私扣2万元，该2万元应在提成中予以扣除。同时，龙煜翔在维护客户期间，对客户拒接电话，导致客户扣减货款5万元，该5万元亦应在提成中予以扣除；2.2016年9月7日，龙煜翔与员工发生打架后未再回公司上班，并于9月11日发微信给鑫中亚公司法定代表人亚仁初表达自离的意思表示。至2016年9月底，龙煜翔旷工近一个月，双方劳动关系解除系其违纪所致，鑫中亚公司不应向其支付2016年9月之后的基本工资；3.龙煜翔工作岗位特殊，是否休假由其自行安排，其为追求更高销售提成而不休假，鑫中亚公司不应向其支付未休年休假工资。龙煜翔辩称，1.鑫中亚公司主张扣除未收回货款的提成没有依据。鑫中亚公司明确业务款不需要龙煜翔收回，而是由公司直接收回；2.鑫中亚公司主张提成应扣除2万元及5万元，但没有提供证据予以证明，且部分主张已超出一审请求；3.关于双方解除劳动合同的时间，龙煜翔在一审提交的微信聊天记录显示其是在2017年4月离职，而且龙煜翔提供的证据也证明其在2016年9月之后仍在公司上班，一审认定双方劳动合同的解除时间为2017年1月正确；4.关于年休假工资的问题，鑫中亚公司没有提交证据证明龙煜翔已休年休假。龙煜翔向一审法院起诉请求：1.鑫中亚公司支付未及时足额支付劳动报酬而解除劳动合同的经济补偿金92775元（30925元/月×3个月）；2.鑫中亚公司支付2016年3月1日至2017年1月31日期间未续签劳动合同的二倍工资55660元（5060元/月×11个月）；3.鑫中亚公司支付2016年10月1日至2017年1月31日期间基本工资20240元（5060元/月×4个月）；4.鑫中亚公司支付2015年1月1日至2017年1月31日期间未付销售提成309980元（其中2015年度未付提成25000元，2016年度未付提成284980元）；5.鑫中亚公司支付2015年1月1日至2017年1月31日期间未休年休假工资9305元；6.鑫中亚公司支付2014年5月3日至2017年1月31日期间休息日加班工资64209元；7.鑫中亚公司支付2015年1月1日至2017年1月31日期间延长工作时间加班工资68048元。一审诉讼中，龙煜翔明确，对仲裁没有认定的中山市恒胜铝制品表面处理有限公司的17500元的该笔提成（合同编号2016041101），由于该笔款项在仲裁时没有主张，龙煜翔现不再主张，龙煜翔第4项诉求中的销售提成款309980元应减掉17500元，故为292480元。鑫中亚公司向一审法院起诉请求：1.鑫中亚公司无需向龙煜翔支付2016年10月1日至2017年1月31日期间基本工资20240元；2.鑫中亚公司无需向龙煜翔支付2016年1月1日至2017年1月31日期间带薪年休假工资2326.44元；3.鑫中亚公司无需向龙煜翔支付2015年1月1日至2016年9月30日期间未结销售项目提成274880元。一审法院查明事实：龙煜翔于2014年5月3日入职鑫中亚公司，任销售员。入职后，鑫中亚公司（甲方）与龙煜翔（乙方）签订劳动合同，龙煜翔主张双方签订合同期限为2014年5月3日起至2016年1月31日止的书面劳动合同，劳动合同由鑫中亚公司保管，但未提交证据证明；鑫中亚公司对此不予确认，主张龙煜翔在其方兼任人事主管职务，其方从未与龙煜翔签订书面劳动合同。2016年9月7日，龙煜翔与鑫中亚公司法定代表人亚仁初因公司管理上的事情发生口角，同事亚仁强（系亚仁初的弟弟）看见踢了龙煜翔身体几脚，致使龙煜翔腰部、头部受伤，龙煜翔为此报警处理。当日，在公安部门的调解下，亚仁强与龙煜翔达成治安调解协议：1.亚仁强一次性赔偿医药费5000元给龙煜翔（包括其它所有费用）；2.龙煜翔不追究亚仁强任何法律责任；3.双方日后不得以任何方式报复对方，如有发现，公安机关从严处理。鑫中亚公司主张龙煜翔事后再没有回其方上班，并于2016年9月11日通过微信形式向亚仁初表达其自动辞职的意思表示，龙煜翔提出辞职后未交接工作且长期旷工，故该公司于2016年9月30日出具内部通知，认定龙煜翔于2016年9月30日离职，并以“为避免影响业务”为由，暂不向客户通知龙煜翔离职一事。龙煜翔不予确认其2016年9月11日向亚仁初发出的微信内容即视为其自动辞职的意思表示，主张其在鑫中亚公司工作至2017年1月31日，后鉴于鑫中亚公司于2016年10月起没有支付基本工资和提成，故其于2017年1月20日通过口头形式向鑫中亚公司提出将于2017年1月31日解除劳动关系，因该公司未予以回复，其又于2017年4月1日以书面形式再次以鑫中亚公司未及时足额支付工资为由而提出解除劳动关系。经查，龙煜翔2016年9月11日向亚仁初发出的微信内容为“亚总，老板娘，你们好！……在派出所时，我两个要求，一个就是用法律来处罚肇事者，另一个就是公司层面，要么我走，要么他（亚仁强）走。……既然你坚持想要留他，那我只有选择走。……真的没有办法了，我还是做回我的老本行，行政人事干了十多年，也养尊处优习惯了，还望考虑，谢谢！”。双方在随后的微信记录中并未反映龙煜翔有提及离职申请或意思表示，也没有反映鑫中亚公司有进一步明确是否同意龙煜翔离职或者解除双方劳动关系的内容。龙煜翔提交的经鑫中亚公司确认的《参保证明》反映鑫中亚公司有为龙煜翔参加社会保险至2017年2月。2017年4月27日，龙煜翔（申请人）向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决鑫中亚公司（被申请人）支付：一、未及时足额支付劳动报酬而解除劳动合同的经济补偿金185550元（30925元/月×3个月×2倍）；二、2016年3月11日至2017年1月31期间未续签劳动合同双倍工资55660元（5060元/月×11个月）；三、2016年10月1日至2017年1月31日期间基本工资差额20240元（5060元/月×4个月）；四、2015年1月1日至同年12月31日期间未付提成25000元；五、2016年1月1日至2017年1月31日期间未付销售提成249880元；六、2015年1月1日至2017年1月31日期间未休年休假工资9305元；七、2014年5月3日至2017年1月31日期间休息日加班工资64209元；八、2015年1月1日至2017年1月31日期间延长工作时间加班工资68048元。2017年8月21日，该会出具中劳人仲案字[2017]1604号仲裁裁决：“一、被申请人须于本裁决生效后即支付申请人：㈠2016年10月1日至2017年1月31日期间基本工资20240元；㈡2016年1月1日至2017年1月31日带薪年休假工资2326.44元；㈢销售项目提成274880元；以上合计297446.44元；二、驳回申请人其余仲裁请求。”龙煜翔（申请人）和鑫中亚公司（被申请人）均不服该裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼，分别提出前述诉讼请求。仲裁中，双方确认龙煜翔每周须出勤6天。龙煜翔主张鑫中亚公司每月支付其基本工资5060元仅为正常工作时间工资，并未支付每周一天的休息日加班工资。鑫中亚公司则主张龙煜翔每月5060元的基本工资已包含龙煜翔休息日加班工资。一审诉讼中，对带薪年休假工资，双方均同意按仲裁裁决的结果处理。一审诉讼中，一审法院依龙煜翔的申请，冻结了鑫中亚公司部分银行存款。另外，双方当事人在诉讼中共同向一审法院提出申请，要求给予一个月时间让双方庭外和解，一审法院予以准许。期限届满之后，双方未能达成调解协议。一审法院认为，本案系劳动合同纠纷。双方争议的焦点有：一、鑫中亚公司是否拖欠龙煜翔加班工资差额；二、鑫中亚公司是否应向龙煜翔支付未签订劳动合同的双倍工资差额；三、鑫中亚公司应否向龙煜翔支付2016年10月至2017年1月期间的基本工资；四、龙煜翔能否享受解除劳动合同的经济补偿金；五、提成的金额问题。关于焦点一。从龙煜翔已明知每周须出勤6天，其每月领取工资时并未提出异议，从生活常理来看，一审法院认定其基本工资5060元已包含了每周一天休息日工资，其要求鑫中亚公司支付2014年5月3日至2017年1月31日期间休息日加班工资的诉求，一审法院不予支持。龙煜翔提交“工作日延时加班时数”拟证其在延长工作时间内鑫中亚公司有安排其修机、试机、收款等工作，又提交相关的“刷卡记录表”拟证其出勤情况。鑫中亚公司确认其方有打卡考勤制度，但主张并未规定龙煜翔需打卡考勤，龙煜翔自行安排工作时间。龙煜翔提交的“工作日延时加班时数”没有鑫中亚公司的盖章或确认，其提交的“刷卡记录表”未反映龙煜翔每天须固定打卡出勤。由此，一审法院认为，龙煜翔作为业务销售人员，其日常外出推销产品期间的时间应自行安排，龙煜翔提交的证据不足证实其存在延长工作时间加班，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释㈢》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，龙煜翔须承担举证不足的不利后果，一审法院认定龙煜翔2015年1月1日至2017年1月31日期间不存在延长工作时间，其主张该期间的延长工作时间加班工资的诉求，缺乏事实依据，一审法院不予支持。关于焦点二。龙煜翔主张双方曾签订合同期限为2014年5月3日起至2016年1月31日止的书面劳动合同，但未提交证据证明，龙煜翔依法应承担举证不能的不利后果，故一审法院对其主张不予采信，认定双方没有签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，由于鑫中亚公司自用工之日起满一年不与龙煜翔签订书面劳动合同，应视为双方自2015年5月3日起已订立无固定期限劳动合同。其要求鑫中亚公司支付2016年3月11日至2017年1月31日期间未续签劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，没有事实依据，一审法院不予支持。关于焦点三。龙煜翔每月的基本工资为5060元。鑫中亚公司每月月底通过银行转账形式向龙煜翔支付上月基本工资，该公司提交的“银行卡交易明细清单”反映其方支付龙煜翔在职期间基本工资至2016年9月。一审法院已认定龙煜翔在鑫中亚公司正常上班至2017年1月31日，而鑫中亚公司未能举证证实龙煜翔在该期间因其个人原因未提供劳动，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，鑫中亚公司应支付龙煜翔2016年10月1日至2017年1月31日期间基本工资20240元（5060元/月×4个月）。关于焦点四。一审法院上述已认定双方于2017年1月31日解除劳动关系，由龙煜翔提出解除，但龙煜翔未能提交依据证明其已在2017年1月31日或该日之前已告知鑫中亚公司解除劳动关系原因。龙煜翔在未能完成向鑫中亚公司提出解除劳动合同的手续的情形下，其要求鑫中亚公司支付即时性解除劳动合同的经济补偿金的诉求，缺乏事实依据，一审法院不予支持。关于焦点五。龙煜翔向中山市劳动人事争议仲裁委员会递交的仲裁申请书显示，第四项仲裁请求为“2015年1月1日至2015年12月31日期间未付提成共25000元”，第五项仲裁请求为“2016年1月1日至2017年1月31日期间未付销售提成共249880元”。2017年6月5日，龙煜翔向该会提交“情况说明”，称因笔误错将第五项仲裁请求的2016年未收提成金额“284980元”误写成“249880元”，现更正为“284980元”。在2017年7月19日上午的仲裁庭审中，龙煜翔明确其第五项仲裁请求为“2016年1月1日至2017年1月31日期间未付销售提成共249880元”。仲裁裁决基于对鑫中亚公司提交的相关证据不予采信，故采信龙煜翔的主张，认定鑫中亚公司存在未支付龙煜翔7个销售项目提成共274880元（25000元+18000元+45000元+74400元+30000元+30000元+52480元）。诉讼中，龙煜翔对该7个销售项目提成的意见为“第1笔2.5万元没有异议；第2笔的18000元有异议，应是20000元（对应的是编号为2016030101的合同）；第3笔的45000元没有异议（本是50000元，已减去鑫中亚公司主张要扣的5000元）；第4笔74400元有异议，应该是90000元[对应的是编号为2016092001和2016061801的两份合同，前面的合同签的是4台，后来加了2台，所以改成6台的合同，每台150**元提成（每台卖95000元-每台底价80000元）×6台=90000元，都是江门豪亨五金厂]；第5笔30000元没有异议；第6笔30000元没有异议；第7笔52480元没有异议；仲裁没有认定中山市恒胜铝制品表面处理有限公司的17500元的该笔提成（合同编号是2016041101），由于该笔在仲裁时没有主张，所以我方现在不再主张，我方同意在相应的销售提成款309980元中减掉17500元”。鑫中亚公司在诉讼中，认同仲裁裁决所认定的提成款项274880元，但认为要抵扣相关的款项（鑫中亚公司最初认为应抵扣三笔：1.47000元；2.5000元；3.50000元，后其方认为应抵扣两笔：1.37000元；2.50000元）。对于是否应当抵扣37000元和50000元，一审法院作如下分析：1.对鑫中亚公司主张应予抵扣的37000元，龙煜翔主张该37000元已抵扣了潮丰、盛达前亮、壬豪三个公司的提成，一审法院要求鑫中亚公司在庭后三个工作日核实龙煜翔享受潮丰、盛达前亮、壬豪三个公司的业务提成金额，并作书面回复，而鑫中亚公司向一审法院提交书面回复，与龙煜翔主张基本一致，一审法院认定龙煜翔称该37000元已抵扣了潮丰、盛达前亮、壬豪三个公司的业务提成的主张成立，无需再从上述业务提成274880元中再次扣减。2.对鑫中亚公司主张抵扣的50000元，该公司称系龙煜翔离职后于2016年6月21日向佛山大沥豪亨钻业有限公司收款时折价50000元，故应予抵扣，但鑫中亚公司并未提供证据予以证实，一审法院不予采信。虽然在龙煜翔仲裁中对第五项仲裁请求的2016年未收提成金额进行了变更，但其在仲裁的第二次开庭时明确其业务提成总金额为274880元，并由七笔构成，仲裁裁决根据双方的举证，采信了龙煜翔的主张。龙煜翔在诉讼中增加了部分金额，但未提交充分的证据予以证实，根据诚实信用原则和双方的举证，一审法院认定龙煜翔的业务提成总金额为274880元。根据《广东省工资支付条例》第十三条的规定，鑫中亚公司应向龙煜翔支付该业务提成。因双方对带薪年休假工资均同意按仲裁裁决的结果处理，鑫中亚公司应向龙煜翔支付2016年1月1日至2017年1月31日期间带薪年休假工资2326.44元。基于上述认定，鑫中亚公司的诉讼请求，一审法院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条，《企业职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条，《广东省工资支付条例》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、鑫中亚公司于判决生效之日起七日内向龙煜翔支付2016年10月1日至2017年1月31日期间基本工资20240元；二、鑫中亚公司于判决生效之日起七日内向龙煜翔支付2016年1月1日至2017年1月31日期间带薪年休假工资2326.44元；三、鑫中亚公司于判决生效之日起七日内向龙煜翔支付销售项目提成274880元；四、驳回龙煜翔的其他诉讼请求；五、驳回鑫中亚公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，诉讼保全费2005元，合计2010元，由龙煜翔负担1046元，由鑫中亚公司负担964元。本院二审期间，鑫中亚公司提交了以下证据：1.2018年1月23日蓬江区豪亨五金厂出具的证明一份、2017年8月26日豪亨厂出具的对账单一份，拟证明因客户无法联系龙煜翔后续维护，导致鑫中亚公司被客户扣款5万元；2.2016年6月21日的收款收据复印件一份、银行流水一份，拟证明龙煜翔收取货款20万元，仅向公司支付18万元（2016年8月23日转给公司8万元，2016年9月1日转给公司10万元），自行扣留2万元。龙煜翔质证认为证据1不属于新证据，其不清楚扣款5万元是否属实，即使属实也与其无关；证据2不属实，其已将全部收回货款交回公司。经查，鑫中亚公司在一审时已提交2017年8月26日豪亨厂出具的对账单及2016年6月21日的收款收据复印件；证明及对账单内容显示因蓬江区豪亨五金厂向鑫中亚公司采购的设备无法正常运行，给蓬江区豪亨五金厂造成影响及损失，鑫中亚公司同意在未付货款中扣除5万元作为补偿；收款收据复印件显示经办人“龙”于2016年6月21日收取货款20万元；银行流水显示龙煜翔于2016年8月5日、2016年8月23日、2016年9月1日分别向鑫中亚公司转账10万元、8万元、10万元。二审中，龙煜翔没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，鑫中亚公司向龙煜翔支付基本工资至2016年9月。鑫中亚公司主张龙煜翔于2016年9月7日打架后未回公司上班，并提交2016年9月11日的微信聊天记录、证人张某、钟某、谢某的书面证言以及2016年9月30日的通知予以证实。经查，2016年9月11日的微信聊天记录与一审查明的一致；证人张某、钟某、谢某均为鑫中亚公司的员工，证人证言内容显示龙煜翔自2016年9月7日起未回公司上班；通知为鑫中亚公司单方制作，内容显示鑫中亚公司以龙煜翔自2016年9月7日起未回公司上班为由认定其在2016年9月30日离职。鑫中亚公司未提供证据证明已将该通知送达给龙煜翔。鑫中亚公司同时主张龙煜翔于2016年9月份离职后，双方达成一致意见：龙煜翔离职，鑫中亚公司不再向龙煜翔支付基本工资，但由龙煜翔负责收回货款，鑫中亚公司为龙煜翔购买社保并支付其提成。鑫中亚公司未提供证据证明其上述主张。龙煜翔与鑫中亚公司法定代表人亚仁初的微信聊天记录显示龙煜翔在2016年9月7日后仍存在为鑫中亚公司提供劳动，其中，2016年10月28日，鑫中亚公司安排龙煜翔到清远机修；同时，亚仁初在微信中对外表明：龙煜翔在2017年4月1日已离开鑫中亚公司。鑫中亚公司对上述微信内容的真实性没有异议。鑫中亚公司一审时确认其未向龙煜翔支付的2015年1月1日至2017年1月31日期间的销售提成为274880元，龙煜翔于二审中对此亦予确认。本院二审期间，龙煜翔于2018年5月22日向本院申请撤回上诉，本院经审查后裁定予以准许，并已另行制作民事裁定书。本院认为，结合鑫中亚公司的上诉意见以及龙煜翔的答辩意见，围绕本案二审争议焦点，分析如下：一、关于龙煜翔的销售提成问题。双方均确认鑫中亚公司未向龙煜翔支付的2015年1月1日至2017年1月31日期间的销售提成为274880元，本院予以认定。至于鑫中亚公司提出的应予扣减的理由，本院分析认为：首先，鑫中亚公司已明确自2017年2月起其自行收回货款，龙煜翔不再经手货款回收，因此龙煜翔自2017年2月起对货款是否回收并不负责，鑫中亚公司要求扣除未收回货款部分的提成没有依据；其次，2018年1月23日的证明及2017年8月26日的对账单均由蓬江区豪亨五金厂出具，鑫中亚公司未提供其它充分有效的证据予以佐证，本院无法核实其真实性。即使证明及对账单中载明的扣减货款5万元属实，亦不足以证明该扣款的责任应由龙煜翔承担，故鑫中亚公司要求在龙煜翔的提成中扣减5万没有依据；再次，鑫中亚公司未提交2016年6月21日的收款收据原件进行核对，本院无法核实其真实性。即使龙煜翔2016年6月21日确实收取了货款20万元，鑫中亚公司提交的银行流水也并不能反映龙煜翔私扣了货款2万元，鑫中亚公司又未能提供其它证据证明龙煜翔存在私扣货款2万元的事实，因此其要求在龙煜翔的提成中扣除2万元没有依据。综上，鑫中亚公司要求扣减龙煜翔提成的理由不能成立，鑫中亚公司需向龙煜翔支付销售提成274880元。二、关于龙煜翔2016年10月1日至2017年1月31日期间的基本工资问题。鑫中亚公司主张龙煜翔自2016年9月7日起未回公司上班，结合鑫中亚公司用以证明的证据，本院分析认为：首先，2016年9月11日的微信聊天记录仅为龙煜翔与员工发生纠纷后所表达的个人想法，并未显示鑫中亚公司对龙煜翔的想法作出相应允诺以及龙煜翔确已离职；其次，三位证人均为鑫中亚公司的员工，与鑫中亚公司存在利害关系，且证人未出庭作证接受当事人质询，为此，本院对证人证言不予采信；再次，通知系由鑫中亚公司单方制作，没有龙煜翔的签名确认，且鑫中亚公司未提供证据证明已将通知送达给龙煜翔，因此，通知无法证明龙煜翔自2016年9月7日起未回公司上班。综上，鑫中亚公司提供的证据均不能证明其上述主张，应由鑫中亚公司承担举证不能的不利后果，为此，本院对鑫中亚公司的上述主张不予采信。同时，鑫中亚公司主张龙煜翔于2016年9月份离职后双方另行达成合作协议，但未能提供证据予以证明，亦应由鑫中亚公司承担举证不能的不利后果，为此，本院对鑫中亚公司的该主张亦不予采信。结合鑫中亚公司法定代表人亚仁初微信所反映的事实以及鑫中亚公司为龙煜翔参保至2017年2月份的事实，本院采信龙煜翔的主张，认定龙煜翔在鑫中亚公司正常上班至2017年1月31日。据此，一审法院判决鑫中亚公司需向龙煜翔支付2016年10月1日至2017年1月31日期间的基本工资正确，本院予以维持。另，一审中，双方均同意按仲裁裁决结果处理带薪年休假工资，一审法院判决鑫中亚公司应向龙煜翔支付2016年1月1日至2017年1月31日期间带薪年休假工资2326.44元正确，本院予以维持。综上所述，鑫中亚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中山市鑫中亚电源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 莉审判员 梁艳凤审判员 卢俊辉二〇一八年五月二十四日书记员 李秀连