宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）宁01民初906号 原告：天元纪通石油制品（天津）有限公司，住所地：天津市武清自行车王国产业园区祥园北侧。 法定代表人：谢启良，系公司董事长。 委托诉讼代理人：李建明，北京市盈科（银川）律师事务所。 委托诉讼代理人：杨峰，北京市盈科（银川）律师事务所。 被告：宁夏兰星石油销售（集团）公司，住所地宁夏银川市西夏区黄河路。 法定代表人：兰术雨，系公司董事长。 委托诉讼代理人：周洁，宁夏辅德律师事务所律师。 原告天元纪通石油制品（天津）有限公司（以下简称天元公司）与被告宁夏兰星石油销售（集团）公司（以下简称宁夏兰星公司）借款合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2016年11月23日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告天元公司的委托诉讼代理人李建明、杨峰，被告宁夏兰星公司的法定代表人周洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天元公司诉讼请求：1、判令宁夏兰星公司偿还天元公司借款本金560万元，利息4196000元及至实际清偿之日止的利息（按月息千分之二十计算）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年，宁夏兰星公司以资金紧张为由向天元公司多次借款，其中2013年11月7日借款260万元和2013年12月12日借款300万元两笔借款，双方约定资金使用费按照月息千分之二十计算，且宁夏兰星公司向天元公司出具《欠条》，宁夏兰星公司至今未向天元公司偿还借款本金及利息。 原告就其主张提交以下证据： 《欠条》1份、《支付业务回单（付款）凭证》2份《特种转账借方凭证》2份，证明1、2013年12月12日，被告向原告出具《欠条》"被告欠原告560万元"且明确了其中2013年11月7日借款260万元和2013年12月12日借款300万元的事实。2、证明原告通过银行转账的方式以向被告给付了上述560万元的借款的事实。 被告宁夏兰星公司对证据中欠条真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，该证据鉴定印章和宁夏兰星公司工商或所有业务往来中印章样本不符，该印章是伪造的，双方借贷事实是虚假的。对支付业务回单和特种转账借方凭证虽然凭单是复印件，但是转账事实和证据三性认可，但是证明目的不认可。仅能证明转账事实不能证明560万元款项性质。且在特种转账借方凭证摘要上明确记载该款是往来结算款不是借款。 宁夏兰星公司辩称，案涉560万两张转账凭证的产生背景：2013年4月底至2013年12月底，天元公司法定代表人谢启良承包经营宁夏兰星公司，谢启良向宁夏兰星公司承诺自行筹措公司经营所需要的流动资金，保证每年最低经营利润为7000万元，如不能完成该利润，自行出资补足。同时期，谢启良也是锦州兰星石油化工（集团）有限公司（以下简称锦州兰星公司）的法定代表人，在此情况下，谢启良成为天元公司、锦州兰星公司、宁夏兰星公司实际控制人。在经营过程中，谢启良因缺乏流动资金，在其指示下，三家公司发生了大额往来账款，锦州兰星公司向宁夏兰星公司转账9670万元，宁夏兰星公司向锦州兰星公司转账共三笔，分别是2013年10月21日转账3000万、10月25日转账3225万，11月5日转账2500万，共计向天元公司转账8725万元；天元公司分别于2013年11月7日向宁夏兰星公司转账260万，12月12日转账300万，共计转账560万元（即本案所涉560万）。天元公司转入宁夏兰星公司的款项，并非借款法律关系。天元公司不具有诉讼主体资格。2014年1月初谢启良与宁夏兰星公司解除承包关系，为解决承包期间因谢启良产生的与三家公司之间的债权债务，天元公司、宁夏兰星公司、锦州兰星公司、谢启良四方当事人对2013年度的所有往来账款进行共同结算，签订了《四方债权债务转移协议》，该协议明确约定：截至签协议时，天元公司欠宁夏兰星公司8165万元（该款为8725万冲减560万还款后的结果），宁夏兰星公司同意将该债权转让给锦州兰星限公司，协议签订后，天元公司和宁夏兰星公司之间再无债权债务关系。该协议内容足以说明，宁夏兰星公司不仅从未向天元公司借款，相反天元公司曾经欠宁夏兰星公司8165万，而在2014年1月7日后，双方至今再无任何债权债务关系。天元公司在（2015）银民商初字第260-2号案中，已就本案同一事实及诉讼请求向贵院提起过诉讼（原告于2016年11月主动撤诉）。在该案中天元公司从未提及曾经存在《欠条》或与欠条有关的任何内容，且经鉴定，本案中天元公司出示的《欠条》上所加盖的被告公司印章虚假，系2016年底撤诉后单方伪造，天元公司二次以不存在的虚假事实提起诉讼，涉嫌构成虚假诉讼，应予以追究。综上，原、被告之间不存在借款关系，原告陈述的事实纯属虚构，诉讼请求不能成立，应驳回起诉。 被告宁夏兰星公司就其辩称，提交以下证据： 证据一：转账凭证五份（出示原件留存复印件），证明1.被告分别于2013年10月21日向原告转账3000万、10月25日转账3225万，11月5日转账2500万，共计向原告转账8725万元；原告分别于2013年11月7日向被告转账260万，12月12日转账300万，原告共计向被告转账560万元；2.原告在2013年11月7日、12月12日的转账凭证上均注明该笔款项系"往来结算款"，并非原告主张的借款。 原告天元公司对真实性、合法性、无异议，关联性证明目的部分有异议，该证据是双方和锦州兰星公司的账务往来，已经经过双方和锦州兰星公司、谢启良签订四方协议，对除了本案涉及的560万元的账务进行了抵消。在四方协议签订的时候遗漏了本案涉及的560万元借款。四方抵顶和本案是两个法律关系。本案所涉及金额不应该在四方协议中予以抵消。被告出示的260万元和300万元凭证证明了原告向被告支付借款的事实。 证据二、《四方债权债务转移协议》复印件一份，证明1.该协议说明原告、被告对2013年度谢启良主持经营原告、被告、锦州兰星公司三家公司期间的所有往来账款，已经进行结算，原告认可当时仍欠被告8165万元，但被告对原告自始至终不负有任何债务；2.自协议签订后，自2014年1月7日起，原告和被告之间再无债权债务关系。 原告天元公司对真实性、合法性、无异议，关联性证明目的部分有异议，四方协议中约定的转移和抵顶的约定，和560万元债权无关。本案中所涉及的借款是四方协议中遗漏的部分 证据三、起诉书一份原件，民事裁定书一份原件，证明2015年11月，原告曾就本案涉及的560万元提起诉讼。该案中原告没有提及有欠条存在的事实。2016年11月原告主动撤诉。 原告天元公司对该证据真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议。该组证明只能证明原告向被告主张过该笔债务。不能证明欠条是否存在的事实。 证据四、天津市天鼎物证司法鉴定所宁夏分所作出的《司法鉴定意见书》，证明经过鉴定《欠条》加盖的公章和宁夏兰星公司在工商局存档、在银川市中级人民法院、西夏区人民法院文件上加盖的公章不一致，承诺书上公章是伪造的。 原告天元公司认为鉴定程序不合法，申请重新鉴定。 对证据四《司法鉴定意见书》，该意见书认定《承诺书》中的宁夏兰星公司印章与工商部门留存档案里以及法院卷宗内保留的宁夏兰星公司印章不是同一枚印章，因天元公司认为鉴定程序不合法，本院再次依法委托陕西中金司法鉴定中心进行鉴定，因原告未在规定时间缴纳鉴定费用，陕西中金司法鉴定中心作出《终止鉴定告知书》，终止第二次鉴定。对被告提交的证据五《司法鉴定意见书》虽存在瑕疵，但结合本案其他证据以及本院以往审理的锦州兰星公司、天元纪通公司、宁夏兰星公司的案件双方当事人的陈述，谢启良从未在以前涉诉案件中提交涉案《欠条》，亦不符合常理，对天津市天鼎物证司法鉴定所宁夏分所作出的《司法鉴定意见书》，本院予以采信。 经审理查明，谢启良为锦州兰星公司、天元纪通公司的法定代表人，兰术雨为宁夏兰星公司的法定代表人。2013年谢启良与宁夏兰星公司虽未签订书面承包经营合同，但谢启良在2013年主持经营宁夏兰星公司。谢启良在主持经营宁夏兰星公司时，从锦州兰星公司、天元纪通公司调拨资金进入宁夏兰星公司，发生了往来款。后谢启良不再主持经营宁夏兰星公司，为妥善解决谢启良主持经营宁夏兰星公司从锦州兰星公司、天元纪通公司调拨的资金问题四方签订了《四方债权债务转移协议》。 2014年1月7日，锦州兰星公司（作为甲方）与被告宁夏兰星公司（作为乙方）、天元纪通公司（作为丙方）、谢启良（作为丁方）共同签订《四方债权债务转移协议》一份，载明："在2013年丁方主持经营甲、乙、丙方期间，甲、乙、丙方之间发生了往来账款，截至2014年1月7日，丙方欠乙方8165万元（捌仟壹佰陆拾伍万元整）；乙方欠甲方9670万元（玖仟陆佰柒拾万元整），其中丁方以经营资金名义从甲方划到乙方1505万元（壹仟伍佰零五万元整）。经四方协商，签订债权债务转移协议如下：一、乙方将对丙方所享有的8165万元债权转移给甲方，与乙方欠甲方9670万元中的8165万元债务相抵消。二、甲方将余下的对乙方享有的1505万元债权转移给丁方，由乙方向丁方偿还1505万元，丁方负责向甲方偿还1505万元。乙、丁之间具体还款事宜，经对账后另行确定解决办法。三、本协议签订合同后，甲、乙之间和乙、丙之间再无债权债务。四、本协议签订后，甲、乙、丙三方之间互不追究任何违约责任。五、本协议签订后，四方进行财务处理。六、本协议一式四份，四方各执一份，自四方盖章、签字之日起生效。" 协议签订后，宁夏兰星公司、谢启良并未对账确定2013年谢启良主持经营宁夏兰星公司的账目及承包费。 2014年2月28日，宁夏兰星公司依照谢启良的指示，通过天元纪通公司账户，向谢启良支付了300万元。 2015年2月3日，锦州兰星公司制作《解除通知函》，以《四方债权债务转移协议》签订后，宁夏兰星公司、谢启良未能按照协议规定履行清偿债务的义务，构成根本违约为由，要求解除协议书第二项，并由宁夏兰星公司清偿下剩债务1205万元。 2015年2月12日，宁夏兰星公司制作《不同意解除的通知函》，称：该协议已发生法律效力，且协议第一条已履行完毕，任何一方无权单方解除；依据协议第二条，由谢启良负责偿还锦州兰星公司1505万元，宁夏兰星公司与谢启良之间具体还款事宜，经对账后另行确定解决办法；宁夏兰星公司已经向谢启良还款300万元，剩余1205万元没有归还的原因在于，谢启良主持承包经营宁夏兰星公司期间占用资金1000万元且没有兑现应承担的经济责任，双方目前对账工作没有完成；故宁夏兰星公司不同意解除该协议，且不承担向锦州兰星公司的还款责任。 宁夏兰星公司将《不同意解除的通知函》给锦州兰星公司进行送达后，锦州兰星公司再次给宁夏兰星公司发出《回函》，称：《解除通知函》所涉法律事项已即时生效，锦州兰星公司与宁夏兰星公司之间剩余债务1505万元，宁夏兰星公司仅清偿了300万元，尚欠1205万元；锦州兰星公司作为该笔债务的唯一债权人，与其他各方毫无关系；依据法律规定，锦州兰星公司作为该笔债务的债权人有权利通知债务人债权转移，亦有权利通知债务人解除债权转移，由宁夏兰星公司直接向锦州兰星公司清偿债务；至于宁夏兰星公司与谢启良之间的经营责任、资金占用事宜，属于宁夏兰星公司内部经营管理事宜，故通知宁夏兰星公司自收到本函件后5日内立即清偿上述债务。 另查明，2015年3月2日，宁夏兰星公司向谢启良发出《关于要求谢启良兑现2013年经济责任的通知函》一份，称：经内部审计，宁夏兰星公司2013年度亏损207.68万元，与谢启良承诺的经营利润7000万元相差7207.68万元，请谢启良于收到通知之日起5日内，承担补足利润的责任。 2015年7月13日，宁夏兰星公司通过银川市国信公证处，向谢启良发出《关于债务相互折抵的通知函》、《宁夏兰星公司2013年5-12月经营成果专项审计报告》各一份。《关于债务相互折抵的通知函》中称：此前已通过特快专递通知谢启良，兑现2013年经济责任并来对账，但未见回信。为此宁夏兰星公司又委托会计师事务所对谢启良承包经营被告宁夏兰星公司期间的经营成果审计，结论为自2013年5月1日起至12月31日，实际完成利润-352万元，应完成利润4666.67万元，谢启良应承担补足利润5018.67万元的责任。故特书面通知，宁夏兰星公司将尚欠谢启良的1205万元，与谢启良欠宁夏兰星公司的上述补足利润款5018.67万元折抵，折抵后谢启良仍欠宁夏兰星公司补足利润款3813.67万元。如有异议，于接到通知后5日内到宁夏兰星公司进行账目核对和协商，否则承担一切不利法律后果。 就《四方债权债务转移协议》已经发生的纠纷及处理： 2015年3月19日，本院受理锦州兰星公司与宁夏兰星公司、天元纪通、谢启良债权债务概括转移合同纠纷【(2015)银民商初字第76号】，锦州兰星公司诉请解除《四方债权债务转移协议》并要求宁夏兰星公司偿还款项及利息。本院作出(2015)银民商初字第76号民事判决，判决宁夏兰星公司支付锦州兰星公司款项1205万。宁夏兰星公司不服提出上诉。宁夏回族自治区高级人民法院作出(2015)宁民商终字第88号民事裁定将案件发回重审，本院重新立案受理作出（2016）宁01民初167号民事判决（驳回锦州兰星公司诉讼请求），本院认定为："谢启良同时兼任锦州兰星公司、天元纪通公司的法定代表人，三方之间存在明显的利害关系；在协议第二条明确约定宁夏兰星公司、谢启良之间具体还款事宜，经对账后另行确定解决办法的情况下，不主动履行对账义务，而径直由锦州兰星公司提起诉讼，明显有违诚信原则"，故驳回锦州兰星公司诉请。双方均未提出上诉。 2015年11月2日，本院受理天元纪通公司与宁夏兰星公司借款合同纠纷一案【（2015）银民商初字第260号】，后天元纪通公司撤回起诉。 2016年11月23日，本院受理天元纪通公司与宁夏兰星公司债权债务概括转移合同纠纷【（2016）宁01民初905号】，还有本案【（2016）宁01民初906号】。 就天元纪通公司提交的《欠条》，经本院委托司法鉴定机构出具的《司法鉴定意见书》，该意见书认定《欠条》中的宁夏兰星公司印章与工商部门留存档案里以及法院卷宗内保留的宁夏兰星公司印章不是同一枚印章。 本院认为，《四方债权债务转移协议》是四方真实意思表示，并不违反法律、行政法规禁止性规定，合同合法有效。天元公司在以往围绕《四方债权债务转移协议》的纠纷起诉宁夏兰星公司案件中均未出现涉案的《欠条》，且该《欠条》经本院委托司法鉴定，结论为"《欠条》中的宁夏兰星公司印章与工商部门留存档案里以及法院卷宗内保留的宁夏兰星公司印章不是同一枚印章盖印形成"。按照四方签订的《四方债权债务转移协议》，协议明确载明"在2013年谢启良主持经营锦州兰星公司、宁夏兰星公司、天元纪通公司期间"，谢启良主持经营宁夏兰星公司期间，需要从自己任法定代表人的天元公司、锦州兰星公司调拨资金进入宁夏兰星公司，后谢启良不再主持经营宁夏兰星公司，天元公司、锦州兰星公司、宁夏兰星公司、谢启良四方达成《四方债权债务转移协议》。天元公司转入宁夏兰星公司的款项并非出借行为，且《四方债权债务转移协议》明确协议签订后天元公司与宁夏兰星公司再无债权债务。 综上，原告提出的诉讼请求并无事实和法律依据，依据《中华人民共和国合同法》第九十一条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规，判决如下： 驳回原告天元纪通石油制品（天津）有限公司的诉讼请求。 案件受理费80372元，由原告原告天元纪通石油制品（天津）有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长  高卫国 审判员  李玉霞 审判员  解 杰 二〇一八年八月十日 书记员  王 兰 附：本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （三）债务相互抵销； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。