上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0107民初1869号原告：曾宪玥，女，1964年9月1日出生，汉族，住天津市。委托诉讼代理人：范唯，上海邦拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丽，上海邦拓律师事务所律师。被告：韩奈依服饰(上海)有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：杨毅，总经理。委托诉讼代理人：胡云华，上海嘉富诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈佳佳，上海嘉富诚律师事务所律师。原告曾宪玥与被告韩奈依服饰(上海)有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，原由审判员缪红娟独任审理，经管辖权异议裁定一审、二审，本院于2017年6月21日公开开庭进行了审理。审理中，当事人合意延长适用简易程序审理的期限。本案更换主审法官后，依法组成合议庭，于2017年11月22日及2018年1月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李丽、被告的委托诉讼代理人陈佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾宪玥向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2015年12月8日签订的《合作协议书》；2、被告返还原告投资款20000元，并赔偿原告违约金8000元；3、案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告于2015年12月8日签订《合作协议书》，约定被告授权原告使用“金姿莱”商标在天津市南开区世贸城经营“金姿莱”品牌女装，并承诺在天津地区独家授权原告经营该品牌。原告签订合同后准备开店事宜，却很快发现在被授权开店的同一商城2203商铺已有一家“金姿莱”女装专卖店装修完毕，世贸城作为一个新建的商城将于12月12日统一开业，原告就通过微信等方式和代表被告与原告签合同的杨经理联系提出这一问题，因协商未果故原告最终没有开店经营，于是原告自行拍下世贸城2203商铺“金姿莱”女装店的照片和视频留存。后经原告查询了解，被告开展特许经营活动未在商务主管部门备案，且被告并非“金姿莱”商标的所有人，被告的行为构成严重违约，故诉至法院，要求判如所请。被告韩奈依服饰(上海)有限公司辩称：不同意原告所有诉请。对案件的案由持保留意见，合同名称是合作协议书，双方已通过附加条款将可能涉及特许经营的条款予以排除，故本案应是买卖合同纠纷；被告并非“金姿莱”商标的申请人，该商标的申请人为成都金姿莱服饰有限公司，该公司出具授权书给广州某公司商标使用权、收益权、处分权和华南市场的服务及品牌拓展，广州某公司又授权被告商标的使用权、收益权、处分权及华东市场的负责服务及品牌拓展，故被告享有商标权利；原、被告双方签订合同后，被告发货给原告，原告没有提货，被告不掌握原告店铺是否开张经营的事实；认可原告与被告杨经理的微信联系，但杨经理在微信中没有承认公司同时授权两家经营，不认可原告自行拍摄的照片和视频，原告提供的证据不能证明被告存在违约，故不承担违约责任，且在合同第五条第二款中明确约定，投资款以累计销售满一定金额的比例返还，除此以外不应返还，故原告的请求没有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院查明事实如下：2015年12月8日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《合作协议书》一份，主要内容为：根据《合同法》、《商标法》，甲方同意原告经营销售“金姿莱”潮流女装品牌产品，授权乙方在天津市南开区世贸商城开设“金姿莱”女装店，天津地区只准许乙方一家销售，如有第二家销售责任由甲方承担；合同期自2015年12月8日起至2016年12月8日止，甲方同意乙方于合同期限内在甲方认可的经营地点使用“金姿莱”商标、商号，并以其经营模式经营“金姿莱”系列产品；乙方按标准店的标准向甲方一次性支付投资款2万元，此费用包含品牌维护费、服务费、培训费、年度管理费，甲方向乙方一次性免费铺货市场价2.7万元现货铺底，乙方从第二批进货开始，乙方交纳的投资款甲方按乙方进货销售达1万元奖返一千元直至投资款返还完毕；甲方向乙方提供“金姿莱”潮流女装品牌形象用品和经营用品，乙方需发布有关“金姿莱”潮流女装店的产品、商标、商号对外广告时，广告资料须经甲方审核同意，乙方在甲方允许范围内使用“金姿莱”商标及服务标志且须按甲方提供之原样使用，不得自行改变，乙方只可在女装店内使用甲方的商标、服务标志及表现这些标志的标签或招牌；本合同终止或解除时，乙方不得继续使用“金姿莱”商标并应拆除所有带“金姿莱”的商号、标识、商标、服务标志等一切含有甲方标识的装修用具、店面装修、灯箱、宣传品等；任何一方违约应承担违约责任，给守约方造成损失的，应赔偿守约方经济损失。赔偿损失和违约金计算方法为：按本合同投资金额的40%计算，除此之外不再计算其他损失。根据上述协议载明：甲方的签约代表为杨志，手机号码XXXXXXXXXXX。协议签订当日，原告即向被告支付合同款2万元，被告向原告出具“授权书”、“开店资格证”和“商标准用证”及“投资款2万元”的服务业专用票据。同年12月10日，原告通过微信与XXXXXXXXXXX机主“金姿莱杨经理”联系，提出：“我今天在我经营的商场看到了已经有金姿莱的经销商”，杨经理回复“那怎么可能”，原告将2页截屏发给杨经理，并提出“这是我今天也去参加这个活动报名时看到的”，未收到回复，同年12月11日，原告又发微信“如果你们无法查，我今天可以亲自去找该商户核实情况，因为昨天你说整个华北地区都属于你管理，是你们违约在先，我决定解除合同。”被告方未回复该条微信。涉案协议签订后，原告未从被告处进货销售，未开设“金姿莱”女装店经营。现原告持有其自行拍摄的天津市南开区世贸商城2203商铺“金姿莱”女装店的照片和视频，根据照片和视频显示：天津世贸商城2203商铺挂“金姿莱”标识，商场公示屏有该商铺告示。审理中，原告补做公证，根据天津市北方公证处(2017)津北方证经字第14513号公证书记载：2017年12月27日，公证员陪同曾宪玥来到天津市南开区南泥湾路天津世贸城拍摄了内外部情况(包括场所外观、内部电梯、走廊及二层2203号商铺及周边情况)的视频及照片，后一同打印照片，并将视频刻录成光盘。从照片和视频中可见2203号商铺门头标识已拆除无人经营，但门头标识未完全剔除干净，依稀有与原告2015年底左右自行拍摄照片和视频中显示的“金姿莱”标识相似的痕迹。另查：被告所述的“JINZILAI金姿莱”第XXXXXXX号商标系成都金姿莱服饰有限公司于2012年5月17日注册，2015年2月13日，该商标已出让。在2015年12月8日本案原、被告签订的协议中，以及原告出具给被告的“授权书”、“开店资格证”和“商标准用证”中，没有拼音“JINZILAI”字样，使用的标识与第XXXXXXX号商标注册商标证上的“金姿莱”三字字体不同。上述事实，有协议书、支付凭证、收据、授权书、开店资格证和商标准用证、商标查询、手机微信往来、庭审笔录等为证，本院依法予以认定。本院认为：原、被告自愿签订的协议书内容合法有效，双方应依约履行。无论涉案协议的名称如何、双方对协议性质的争执如何，协议条款的主旨始终是被告授权原告在天津独家开设“金姿莱”女装专卖店经营该品牌服装。原告签约后履行了付款义务，却马上发现天津同商场另有一家经营该品牌并立即向被告的签约代表提出异议和要求解除合同，提出的同时附有照片为证，被告的签约代表杨经理除了回复不可能，并未提出证据反驳原告微信中的内容，现原告持有的同商城2203商铺“金姿莱”女装店照片和视频虽为自行拍摄，原告在事发2年后补做的公证也难以还原2年前的情况，但结合微信聊天记录以及被告直至诉讼中也未提供反驳证据以证明其未违约，以及既然被告否认违约，却未提供曾向原告提出要求履行合同的证据，则原告的证据更占优势，本院有理由相信原告的陈述属实，被告构成违约。况且，被告自述商标权利间接来源于申请注册人成都金姿莱服饰有限公司，如被告所述属实，被告被授权使用的华东区域也不包括其授权原告使用的天津地区，且在原、被告签订协议时，商标权利人已经出让该商标，且被告授权原告使用商标的字样与注册商标证的商标也不一致，故被告在签约时即存在信息披露不实的过错，亦属违约行为，签约后原告并未使用涉案商标资源，并未收取该品牌服装开店经营，原告要求解除合同、要求被告返还合同款项并按约承担违约责任的请求合法有据，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定，判决如下：一、解除原告曾宪玥与被告韩奈依服饰(上海)有限公司2015年12月8日签订的《合作协议书》；二、被告韩奈依服饰(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告曾宪玥合同款20000元；三、被告韩奈依服饰(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告曾宪玥违约金8000元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由被告韩奈依服饰(上海)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  严伟雄审 判 员  华碧芳人民陪审员  赵龙伟二〇一八年一月十九日书 记 员  王 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。