河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初20640号原告:中原银行股份有限公司郑州金水东路支行，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路88号楷林IFC-A座1号楼1层107号,统一社会信用代码：91410100MA3XUY4K85。负责人：张檀，副行长。委托代理人：李云鹏，男，1986年5月30日出生，汉族，系该行员工，特别授权。委托代理人：马俊辉，中原银行股份有限公司公司律师，特别授权。被告：大理港邦汽车销售有限公司，住所地云南省大理白族自治州大理市大理经济开发区苍山东路539号车立方汽车市场交易区B区15号场地，统一社会信用代码：91532900MA6KW2CX2H。法定代表人：杜增强，公司总经理。委托代理人：张洪昌，北京市中唐律师事务所律师，特别授权。被告：浙江众泰汽车销售有限公司，住所地浙江省金华市永康市经济技术开发区北湖路1号西边1-5间，统一社会信用代码：9133078432345113XH。诉讼代理人：李耕，男，1997年9月2日出生，汉族，系浙江众泰汽车销售有限公司破产管理人。被告：永康众泰汽车有限公司，住所地浙江省金华市永康市经济开发区北湖路5号，统一社会信用代码：91330784MA28D52N36。法定代表人:金浙勇,公司执行董事。被告:杜增强，男，1972年5月19日出生，汉族，住浙江省永康市。被告:杜大胜，男，1975年12月31日出生，汉族，住浙江省永康市。被告:高慧存，女，1979年4月11日出生，汉族，住云南省昆明市官渡区。三被告共同委托代理人：张洪昌，北京市中唐律师事务所律师，特别授权。原告中原银行股份有限公司郑州金水东路支行与被告大理港邦汽车销售有限公司（以下简称“大理港邦公司”）、浙江众泰汽车销售有限公司（以下简称“浙江众泰公司”）、永康众泰汽车有限公司（以下简称“永康众泰公司”）、杜增强、杜大胜、高慧存追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人李云鹏、马俊辉到庭参加诉讼，被告大理港邦公司法定代表人杜增强、杜大胜、高慧存委托代理人张洪昌到庭参加诉讼，被告浙江众泰公司、永康众泰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告大理港邦公司、浙江众泰公司向原告支付银承垫款3416667.2元，罚息504088.92元（该数额按合同约定暂计算至2020年8月13日，2020年8月14日至被告按实际支付完毕之日的金额按合同约定另行计算），合计3920756.12元；2、判令被告杜增强、杜大胜、高慧存对大理港邦公司应承担的上述第一项债务承担连带清偿责任；3、判令被告永康众泰公司对浙江众泰公司应承担的上述第一项债务承担连带清偿责任；4、判令本案的诉讼费由各被告承担。事实和理由：2018年8月31日原告与被告大理港邦公司签订《银行承兑汇票承兑额度协议》，约定：原告受理被告大理港邦公司于2018年8月31日至2019年9月1日止提出的不超过敞口额度1000万元的承兑申请，大理港邦公司在额度使用有效期间内，可循环使用。2018年6月19日，被告浙江众泰公司、永康众泰公司与原告签订《汽车金融服务总对总合作协议》，约定：被告永康众泰公司对被告浙江众泰公司在《汽车金融服务总对总合作协议从属协议》下的全部义务承担连带清偿责任。该协议到期后，三方以同样约定于2019年6月19日再次签署协议。2018年8月31日，被告浙江众泰公司、被告大理港邦公司与原告三方签订《汽车金融服务总对总合作协议从属协议》，该协议约定：被告大理港邦公司在承兑汇票到期前10日未能补足承兑汇票票面金额与保证金金额之间的差额资金，被告浙江众泰公司应在承兑汇票到期前3日将承兑汇票票面金额与其已发放的车辆价值之间的差额，并将应支付给被告大理港邦公司的返利款、补贴等支付至被告大理港邦公司在原告支行或指定的其他账户。为保证上述协议的履行，2018年8月31日，被告杜增强、杜大胜、高慧存分别与原告签订《最高额保证合同》，为被告大理港邦在《银行承兑汇票承兑额度协议》中的债务承担连带保证担保。原告依约向被告大理港邦公司分别发放银行承兑汇票4950000元、1000000元、1000000元，截止到2019年12月20日，该3笔票据均到期，被告大理港邦公司未能偿还原告的3笔银承垫款本金合计3416667.2元。各被告未依约履行合同约定，为了维护原告合法权益提起诉讼，请求法院判如所请。被告大理港邦公司、杜增强、杜大胜、高慧存答辩称：1、原告因对承兑汇票的出票及垫付款项的收回未尽合同义务违规操作，由此造成的垫付款项无法收回的损失应当由其自行承担。2、因票据义务尚未完成，总对总协议及从属协议内容均未履行，所以本案应当由永康众泰公司和浙江众泰公司承担还款义务即退款义务。3、大理港邦公司法定代表及股东个人担保属于职务行为，不应承担对汇票承兑款项承担连带责任，其对应的责任应当由被告公司承担。4、被告高慧存仅为大理港邦公司股东杜大胜承担担保责任的知情权进行签字，不属于涉案债务的连带担保责任人。5、原告质押被告的十台车的损失应当由原告承担，应当一并予以处理。6、鉴于众泰销售公司已破产，本案应当中止审理，利息部分过高不符合法律规定。被告浙江众泰公司、永康众泰公司未答辩。经审理查明，2018年6月19日，原告与被告永康众泰公司、浙江众泰公司签订《汽车金融服务总对总合作协议》，约定：原告依其信贷政策并根据被告双方的经营情况，为永康众泰核定预付款融资批量授信额度，专项用于浙江众泰公司授权经销商开立银行承兑汇票向浙江众泰公司采购“众泰”品牌汽车，原告授信额度的期限自2018年6月11日至2019年6月11日。被告永康众泰公司承诺已经知晓并认可乙方、授权经销商与原告签署的《从属协议》的全部内容，并无条件同意为浙江众泰公司在《从属协议》下的全部义务和责任承担连带清偿责任。浙江众泰公司应承担的上述义务和责任以《从属协议》的约定为准。该协议到期后，三方于2019年6月19日再次签署《汽车金融服务总对总合作协议》。2018年8月31日，原告与浙江众泰公司、大理港邦公司（经销商）签订《汽车金融服务总对总合作协议从属协议》，约定：浙江众泰公司在收到大理港邦公司签发、原告承兑的银行承兑汇票之日起90内，未将与银行承兑汇票票面金额相等价值的车辆交付给大理港邦公司，被告浙江众泰公司应当承担差额退款责任。发生前款情形时，原告在上述90日届满之日起10日内向浙江众泰公司以传真形式《退款通知书》，浙江众泰公司应当依据《退款通知书》将差额款项划入被告大理港邦公司在原告开立的账户。2018年8月31日，原告（××）与被告大理港邦公司（承兑申请人）签订《银行承兑汇票承兑额度协议》，原告受理被告大理港邦公司提出的不超过敞口额度1000万元的承兑申请，额度使用时间为2018年8月31日至2019年8月1日止。原告作为承兑银行出具电子承兑汇票3张，出票人为大理港邦公司，收款人为浙江众泰公司。票面金额分别为第一张4950000元、第二张1000000元、第三张1000000元；票据签发日、到期日分别为第一张自2019年5月6日至2019年11月6日止，第二张自2019年5月27日至2019年11月27日止，第三张自2019年6月20日至2019年12月20日止。被告大理港邦公司应向原告交付银行承兑汇票金额的20%作为保证金，用于偿还到期银行承兑汇票款项。该协议中承兑到期原告未获清偿的任一银行承兑汇票票款，转作大理港邦公司逾期贷款，并根据逾期天数及逾期金额，按日万分之五计收罚息。同日，原告与被告杜增强（保证人），被告杜大胜（保证人）分别签订《最高额保证合同》，约定：保证人担保的债权是指原告根据主合同债务人在2018年8月31日至2019年8月31日期间所签署的主合同而享有的一系列债权；保证方式为连带责任保证，主债权有多个保证人，保证人之间承担连带共同保证责任；保证期间为主合同项下债务履行期届满之日起三年。被告高慧存为被告杜大胜的配偶，高慧存作为配偶对杜大胜向原告提供连带责任保证不持任何异议，并自愿与杜大胜依据保证合同承担共同连带保证责任（包括但不限于处分夫妻共同财产）。2019年11月6日至2019年12月20日期间，原告为被告大理港邦公司向持票人垫款分别为3953565元、798700元、798700元，共计3笔，合计5550965元。原告垫款后，被告大理港邦公司自2019年11月28日至2020年12月24日还款共计25笔，其中24笔合计2914297.8元为还款本金，1笔76800元为还款罚息。被告浙江众泰公司于2020年7月31日还款20000元。扣除二被告还款金额2934297.8元，剩余2616667.2元未还。以上事实由《银行承兑汇票承兑额度协议》、《最高额保证合同》、《汽车金融服务总对总合作协议》、《汽车金融服务总对总合作协议从属协议》、银行承兑汇票承兑申请书、转款凭证、账户明细及开庭笔录在案佐证。本院认为，本案中的《银行承兑汇票承兑额度协议》《最高额保证合同》《汽车金融服务总对总合作协议》《汽车金融服务总对总合作协议从属协议》均系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立并生效。合同签订后，原告为被告大理港邦公司出具了承兑汇票，到期后按约进行了兑付，履行了自己的义务；被告大理港邦公司应按足额交存票款，被告浙江众泰公司在收到原告承兑的银行承兑汇票之日起90日内，应将银行承兑汇票票面金额相等价值的车辆交付于被告大理港邦公司，否则被告浙江众泰公司应当承担差额退款责任。由于被告浙江众泰公司未依约交付车辆，也未按时返还退款，存在违约，故应先向原告退还垫款，未能偿还部分再由被告大理港邦公司偿还；故原告主张被告大理港邦公司、浙江众泰公司偿还原告垫款3416667.2元，扣除二被告还款2934297.8元，剩余2616667.2元未还；本案对2616667.2元予以支持，超出部分不予支持。原告诉请罚息504088.92元（以年利率18%计算），本案认为，双方约定的利率过高，本院酌减至自代偿之日至实际清偿之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的计收逾期贷款市场报价利率的四倍，故对原告的该诉讼请求予以部分支持。原告诉请被告杜增强、杜大胜、高慧存对大理港邦公司的债务承担连带清偿责任，本院认为，各被告自愿为被告大理港邦公司提供连带担保并签订最高额保证合同，对涉案债务作出承担连带清偿责任的意思表示，根据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，对原告该项诉讼请求，本院予以支持。原告诉请被告永康众泰公司对被告浙江众泰公司的债务承担连带清偿责任，本院认为，被告永康众泰公司与原告及被告大理港邦公司签订《汽车金融服务总对总合作协议》，协议中自愿对浙江众泰公司在《汽车金融服务总对总合作协议从属协议》中的全部义务承担清偿责任，故对原告该项诉讼请求，本院予以支持。被告浙江众泰公司、永康众泰公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江众泰汽车销售有限公司于本判决生效后十日内退还原告中原银行股份有限公司郑州金水东路支行垫款2616667.2元及罚息（以每期垫款为基数，以同期全国银行间同业拆借中心公布的计收逾期贷款市场报价利率的四倍为标准，自代偿之日分别计算至实际清偿之日）；二、被告大理港邦汽车销售有限公司对本判决第一项确定的债务在不能清偿的部分承担清偿责任，于本判决生效后三十日内付清；三、被告杜增强、杜大胜、高慧存对本判决第二项确定的债务承担连带清偿责任；四、被告永康众泰汽车有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告中原银行股份有限公司郑州金水东路支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38166元，减半收取19083元，由原告中原银行股份有限公司郑州金水东路支行负担5724元，由被告大理港邦汽车销售有限公司、浙江众泰汽车销售有限公司、永康众泰汽车有限公司、杜增强、杜大胜、高慧存负担13359元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 刘 学二〇二一年三月二十二日书记员 张玉洁