广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1323民初2765号原告：惠东县港利达投资有限公司，住所地惠东县平山镇城南开发区。法定代表人：吴凤翔，总经理。委托诉讼代理人：欧阳武，广东港惠律师事务所律师。被告：蕲春大禹建筑工程有限公司，住所地湖北省蕲春县横车街**。法定代表人：周加胜，总经理。被告：蕲春大禹建筑工程有限公司东莞分公司，，住所地东莞市南城区莞太路与鸿福路交汇处腾龙大厦**负责人：周加胜，总经理。委托诉讼代理人：刘道元、蔡建东，湖南人和（东莞）律师事务所律师。第三人：黑龙江省宏丰房地产开发有限公司，住所地，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区六顺街**iv>法定代表人：邹鹢翱，总经理。第三人：邹鹢翱，男，1977年11月2日出生，汉族，辽宁省大连市人，户籍地大连市甘井子区，现住大连市甘井子区。原告惠东县港利达投资有限公司（以下简称港利达公司）与被告蕲春大禹建筑工程有限公司（以下简称大禹公司）、蕲春大禹建筑工程有限公司东莞分公司（以下简称大禹公司东莞分公司）合同纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序审理。被告大禹公司东莞分公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2018年7月12日作出（2018）粤1323民初2765号民事裁定书，驳回被告大禹公司东莞分公司对本案管辖权提出的异议。2018年8月9日，广东省惠州市中级人民法院作出（2018）粤13民辖终390号民事裁定书，维持原裁定。2018年10月25日，本院第一次开庭公开审理。2018年10月29日，原告港利达公司申请追加黑龙江省宏丰房地产开发有限公司（以下简称宏丰公司）、邹鹢翱作为第三人参加诉讼，本院予以准许。2018年12月6日，本院第二次开庭公开审理。原告港利达公司的委托诉讼代理人欧阳武、被告大禹公司的法定代表人周加胜并作为被告大禹公司东莞分公司的负责人、被告大禹公司东莞分公司的委托诉讼代理人刘道元、第三人宏丰公司的法定代表人邹鹢翱并作为第三人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告港利达公司诉称：原告经营房地产开发业务。被告经营房屋建筑工程施工、园林建设、土石方工程。原、被告当初为了充分发挥双方优势，就原告名下土地开发事项签订《框架协议》。该《框架协议》就开发土地位置、面积及状况、合作方式、付款方式等事项作了明确约定。另付款方式中明确签订框架协议后被告需支付400万元诚意金，如果被告在2018年4月30日号前还未签订正式合同此框架协议作废，原告方有权单方终止合同。现今由于本案被告未能在约定期限内支付诚意金，原告认为，被告以实际行为表明其没有履约能力和履约的诚意，在约定的期限内又未能与原告就合作事项签订协议，故此依约终止《框架协议》。被告现今仍在原告土地上搭建临时建筑，妨害原告对该地利用，造成原告损失。故此，原告特向贵院起诉，请贵院依法支持原告诉讼请求。诉讼请求：1、确认原告与被告于2018年2月12日签订《框架协议》于2018年4月30日终止；2、被告拆除在原告土地上所搭建临时建筑物；3、被告赔偿占有原告土地所造成原告损失（损失以项目总价按日万分之三从起诉日起计付至拆除日止）。4、案件受理费由被告承担。诉讼期间，原告将第3项诉讼请求明确为：被告赔偿占有原告土地所造成的损失金额为5940000元（暂计至开庭当日，之后请求继续支付）。2018年10月29日，原告港利达公司申请追加黑龙江省宏丰房地产开发有限公司（以下简称宏丰公司）、邹鹢翱作为第三人参加诉讼，诉请第三人宏丰公司、邹鹢翱与被告大禹公司、大禹公司东莞分公司共同承担赔偿责任。被告大禹公司第一次开庭未到庭参加诉讼，未作答辩。第二次开庭被告大禹公司的法定代表人周加胜未（补充）作答辩。被告大禹东莞分公司辩称：1、原告违约在先，按框架协议，原告应该支付被告与宏丰公司解除合作协议500万元。2、被告按照原告的指示，已将部分的款项支付给宏丰公司。3、原告的案由是排除妨害纠纷，我方认为本案应该为合同纠纷。4、原告与宏丰公司解除合同，未通知到被告公司。第三人宏丰公司述称：不明白妨害的是什么。与原告有合作协议，2017年5月24日，新城市规划设计建筑有限公司出具规划研究委托合同，我司缴费。2017年12月20日，我司向原告下达督促履行开发地块的督促函，2018年1月16日，我司再次下达督促履行地块协议通知。2017年1月30日，原告法人吴凤翔发出原告经过与陈某甲、何某甲，研究我方友好退出的方案：“今晚我们开会研究友好退出的方案，你所有在公司的开支（装修，押金，工资，办公楼租金，电费等所有费用，移交我司列入项目成本）+200万元辛苦费你”。2017年10月30日，吴总和我沟通完，吴总称“刚与何总沟通完，他坚持一个整亿+10%可以”，其中10%指的是房产。在此基础上，原告法人吴凤翔又致信与我，内容“邹总你现在撤比什么时候都好，大致上这两年你实际费用加适当报酬，大家互相没什么伤害，如果取消与你合作，我可能进行一至两个月的公示，然后先付你一半，剩余款开工后可以付清你”。2017年12月13日，原告老总吴凤祥致信，内容“邹总这是我早上开给东莞的硬条件，如果我们合作可以答应的条件是3000万降至2000万元，其他不变。2000万合同签字后。3日内付给我。”2017年12月13日，吴凤祥致信，内容“昨日所谈方案取消，公司最低要求3000万元现金加25%的房产含地下室商铺”。2017年12月21日，内容“邹总下周一我们尽快协商合作问题，东莞速定”。2018年2月份，因为上述原因，我方已经对合作失去信心，屡次催促正式合作合同签订，其中在2017年年末，由介绍人卢某甲（电话号码188××******，他是此项目的中间人）发起与原告法人吴凤翔、股东陈某甲、何某甲，在原地块合作开发协议基础上多次修改合同，经过双方同意，最终定了，次日吴凤翔又一次言而无信不签字，导致现有的状况。就原告的诉请，就我方的纠纷，我觉得在很多事实面前不成立。我提供被告与原告签署的一份合同，出让的地价为1.32亿，而与我方签订的地块合作协议土地价格为5200万元，增值了8000万元。事实证明，原告因为利益原因，一直想与我们撤销合作。第三人邹鹢翱：希望与原告的合作关系继续履行，并督促如果按照原告出让土地的1.32亿。当初签订的土地价格5200万元，增值了8000万元。希望按照原合同的65%归还于我方。另，房地产没有达到25%的强度，是不能签署地块出让合同的，我不知道原告签订的合同违法与否。原告港利达公司提交的营业执照、企业信息查询资料、框架协议、促交易通知、惠东县“某某”房地产项目合作开发协议、公证书（2018年2月27日）、合同解除通知书、公证书（2018年2月27日）、照片，被告大禹公司东莞分公司提交的地块合作开发协议、建设工程设计合同、东莞农村商业银行电子回单、微信转账记录、客户回单，第三人宏丰公司的提交规划研究委托合同、督促履行地块合作协议通知、框架协议、建设工程设计合同、微信记录，本院组织当事人进行了证据交换和质证。关于本案证据及事实，本院认定如下：原告港利达公司为有限责任公司，经营范围：物业管理，房产中介服务，房地产开发（凭资质证书经营）。被告大禹公司为有限责任公司，经营范围：房屋建筑工程施工总承包贰级；混凝土预制构件专业叁级；市政公用工程施工总承包叁级。被告大禹公司东莞分公司为被告大禹公司开办的分公司，经营范围：房屋建筑工程施工总承包贰级；园林绿化专业叁级；土石方工程专业叁级，暂定市政公用工程总承包贰级；暂定建筑装修装饰工程专业承包贰级。第三人宏丰公司为有限责任公司，经营范围：房地产开发与经营。第三人邹鹢翱系第三人宏丰公司的法定代表人。2018年2月12日，原告港利达公司（甲方）与被告大禹公司东莞分公司（乙方）签订一份《框架协议》,约定：……就甲方公司名下地块“某某”项目联合开发达成如下协议……一、开发土地位置、面积及状况：1、甲方地块位于惠东××××镇青云居委平深路边……详见惠东县国土使用证国用（2004）第0xxxx5号、国用（2004）第0xxxx6号（附复印件）；2、本地块持证土地面积为25174.63平方米，现有状况为工业出让地；2016年5月26日经惠东县住房建设局确认为二类工业转商业规划地块……二、合作方式：1、合作方式：整个地块全部转让；2、转让价格大写壹亿三千贰佰万元整（￥1.32亿元），一切税费由乙方负责；3、付款方式：四次付清：（1）签订柜架协议后付甲方诚意金肆佰万元整（￥400万元）；（2）、正式合同签订后3天内付总价20%；（3）土地证出来后付总价30%；4、整个楼盘正负零完成付清全部款项。如果乙方在2018年4月30号前还未签订正式合同，此框架协议作废，甲方有权单方终止合同，退回乙方保证金肆佰万元整。（另加退乙方与邹鹢翱解除原合作协议伍佰万元整）。五、本协议只是框架协议，具体细节及条款在双方签订正式合同中体现。六、签订框架协议后甲方收回与邹鹢翱的合作协议。七、此框架协议签字之日起生效……2018年3月17日，原告港利达公司向被告大禹公司东莞分公司发出《促交易通知》：据贵公司2018年2月12日与我公司……所签订“框架协议”，为便于双方正式协议的签署，我公司促请贵单位完成如下事项：一、蕲春大禹建筑工程有限公司东莞分公司法人资质及建筑资质复印件（加盖印章）；二、“框架协议”中等额银行资信证明；三、请在收到本通知五个工作日内，将“框架协议”中双方约定保证金支付我公司账户：……请贵单位收到本通知后，切实加以响应，并在五个工作内完成相关事项，如贵单位未加响应并因此而影响双方正式协议的如期签署，我方不负任何责任……该通知由被告大禹公司东莞分公司负责人周加胜签收。2018年6月4日，原告港利达公司提起本案诉讼，提出上述诉讼请求。诉讼期间，原告在规定期限内未补充预交第3项诉请的案件受理费，本院按原告撤回该项诉请处理；被告大禹公司、大禹公司东莞分公司、第三人宏丰公司、邹鹢翱在本院告知期限内，未对《框架协议》的终止、解除或无效的事项提出损失赔偿或责任承担的诉请。另查，原告港利达公司(甲方)与第三人宏丰公司（甲方）于2016年6月9日签订一份《地块合作开发协议》,约定：……就甲方公司名下地块“金辉华府”项目联合开发达成如下协议……一、开发土地位置、面积相关地价及状况：1、甲方地块位于惠东××××镇青云居委平深路边……详见惠东县国土使用证国用（2004）第0xxxx5号、国用（2004）第0xxxx6号（附复印件）；2、本地块持证土地面积为25174.63平方米，现有状况为工业出让地；2016年5月26日经惠东县住房建设局确认为二类工业转商业规划地块……4、经甲乙双方协商确认本地块按现状估值为5188万元。二、合作方式：1、甲方以目标地块现状实物出资，乙方以现金方式出资（提供项目前期土地变性、补偿、规划、报建、应纳税费等资金）。2、本项目甲方占有35%股份，乙方占有65%股份；以“金辉华府”作为项目名称成立项目部，实施项目管理。3、本项目法人代表由甲方委派，甲、乙双方共同参与项目实施及管理……三、责任、权利、义务……五……3、本合同（协议）签订后，甲方事实上已尽了出资人义务作出了实物出资，为充分保障甲方权益，乙方应在本协议签订后10个工作日内向甲方支付诚意金80万元，一个月内支付108万元共计人民币壹佰捌拾捌万元（￥1880000.00元）……六、本协议为甲、乙双方正式合作开发协议，双方签字后，即产生法律效力，原“惠东县柴油发电厂”地块合作协议同时失效……2016年8月25日，设计单位惠东县规划建筑设计院与委托单位港利达公司(原告，第三人邹鹢翱作为委托代理人)签订一份《建设工程设计合同》，委托设计单位承担某某工程规划及设计。2017年（未暑明具体月日），承接单位深圳市新城市规划建筑设计有限公司（乙方）与委托方港利达公司(原告，第三人邹鹢翱作为委托代理人、甲方)签订一份《规划研究委托合同》，甲方委托承接方（乙方）对甲方的《惠东县城太阳坳片区控制性说细规划》PS-55-0901、0902、0903地块规划修改论证。2017年10月22日，第三人宏丰公司（甲方）与被告蕲春大禹建筑工程有限公司东莞分公司（乙方）签订一份《惠东县“某某”房地产项目合作开发协议》，约定：……就甲方以与惠东县港利达投资有限公司（地主）就（地主辉华府”《地块合作开发协议》内容中甲方所拥有的权利，作为与乙方合作为标的，双方同意联合开发，关达成如下协议，以资双方共同信守：一、开发地块位置、面积及状况：1、甲方地块位于惠东××××镇青云居委平深路边……详见惠东县国土使用证国用（2004）第0xxxx5号、国用（2004）第0xxxx6号（附复印件）；2、本地块持证土地面积为25174.63平方米，现有状况为工业出让地；2016年5月26日经惠东县住房建设局确认为二类工业转商业规划地块……二、合作方式：1、双方合作开发的条件如下：甲方以原“金辉华府”《地块合作开发协议》内容为基本条件（“金辉华府”后改为“某某”：本项目甲方拥有的房产分配，按销售后的纯利润3比7的比例分配（甲方占3成，乙方占7成）。2、甲、乙双方出资付款条件及相关要求：（1）乙方投入全部费用；（2）本协议签字并收到乙方付款后生效……六、本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，协议签字并付款后生效，具同等法律效力……第三人宏丰公司的法定代表人邹鹢翱、被告大禹公司东莞分公司的法定代表人周加胜分别在该协议甲方、乙方法人代表一栏处签字盖章。2018年1月16日，第三人宏丰公司向原告港利达公司发出《督促履行地块合作协议通知》：……一、在甲乙双方合作关系没有解除期间，甲方不得以任何理由与其他公司与个人签订与本项目相关的任何协议，如有发生，乙方将追究法律责任。二、甲乙双方在合作期间，按原合同约定设计容积率标准不低于2.5，现阶段甲方自行规划设计方案没有与乙方达成共识，乙方不予承认，其所带来的后果和增加的费用都由甲方承担。三、在甲乙双方合作期间，甲方各种方案均不告知乙方，不按协议履行，乙方在春节期间将项目工作人员放假，现场与办公室加派两名值班人员……2018年2月2日，原告港利达公司向第三人宏丰公司发出《惠东县港利达投资有限公司合同解除通知书》：鉴于贵公司（你本人）于2016年6月9日与本公司就“金辉华府”项目签订《地块合作开发协议》，依据该《地块合作开发协议》第五条第3项约定，你公司及你本人需在本协议签订后30日内支付人民币壹佰捌拾捌万元（￥1880000.00元）给本公司。现今贵公司仍未完全履行该义务，本公司认为贵公司及你本人没有履约诚意及履约能力，为此，本公司特通知贵公司及你本人解除《地块合作开发协议》（2016年6月9日）……该通知以公证方式送达第三人宏丰公司的法定代表人邹鹢翱，广东省惠东县公证处应原告港利达公司的申请，对上述送达过程进行证据保全，于2018年2月27日作出（【2018】粤惠惠东第xx号）《公证书》。2018年3月26日，第三人宏丰公司的法定代表人邹鹢翱（甲方）、被告大禹公司东莞分公司的法定代表人周加胜（乙方）签订一份《惠东县“某某”房地产项目合作开发协议》，约定：甲方用与港利达投资有限公司合作项目“某某”来与乙方联合开发此项目，乙方参与此项目金额为1400万元整。前期已经收到款项180万元整，余下款项在2018年4月30日之前全部付清。甲方在收到乙方1200万元全款后可以签署与港利达合作的解除合同，退出此项目的合作；在此期间，3月27日支付50万元，4月5日前解决一部分……最后预留200万元整作为退出合作的担保金……如果乙方不能按此合同规定时间内完成付款，此合同自动作废，乙方无条件送还甲方与港利达签署的合作协议原本，之前收到的所有款项作为违约金不予退回……本案第二次庭审时，被告大禹公司法定代表人周加胜、第三人宏丰公司法定代表人邹鹢翱确认涉案土地临时搭建物（广告牌），是第三人宏丰公司聘请（发包）惠东某某广告有限公司（陈某乙）搭建，资金由第三人宏丰公司支付，现由原告使用；涉案土地的围墙是原有的建筑物，合作开发协议前，原告就建立相应的围墙以及其他的建筑物；目前，涉案土地无被告大禹公司、第三人宏丰公司人员。本院认为，原告港利达公司与被告大禹公司东莞分公司于2018年2月12日签订的《框架协议》约定“……如果乙方在2018年4月30号前还未签订正式合同，此框架协议作废，甲方有权单方终止合同，退回乙方保证金肆佰万元整……”，该条款实为附期限、附条件的合同条款，因原、被告未在2018年4月30号前签订正式合同，协议约定的期限和条件成就，原告诉请确认《框架协议》于2018年4月30日终止，未违反双方意思自治和合同约定，予以支持。被告大禹公司东莞分公司辩称原告违约在先，应支付解除合作协议款项的辩解，因被告未对《框架协议》终止而提出款项等事项的诉请，本案不作一并处理，可另行解决。此外，原告港利达公司与第三人宏丰公司因签订《地块合作开发协议》的合作开发关系、第三人宏丰公司与被告大禹东莞分公司因签订《惠东县“某某”房地产项目合作开发协议》的合作开发关系，均不属本案处理范围，可另行解决。诉讼期间，第三人宏丰公司法定代表人邹鹢翱（并作为第三人）确认涉案土地临时搭建物（广告牌），是第三人宏丰公司聘请（发包）惠东某某广告有限公司（陈某乙）搭建，资金由第三人宏丰公司支付，现由原告使用；涉案土地的围墙是原有的建筑物，合作开发协议前，原告就建立相应的围墙以及其他的建筑物；目前，涉案土地无被告大禹公司、第三人宏丰公司人员，原告对上述事项均予以认可，不存在原告港利达公司诉请被告大禹公司、大禹公司东莞分公司拆除在涉案土地所搭建临时建筑物的情况，故对原告该诉请，予以驳回。综上，原告港利达公司的诉请，有理部分，予以支持；无理部分，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第九十一条第（七）项、第九十七条、第九十八条的规定，判决如下：一、确认原告惠东县港利达投资有限公司与被告蕲春大禹建筑工程有限公司东莞分公司于2018年2月12日签订的《框架协议》于2018年4月30日终止。二、驳回原告惠东县港利达投资有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由原告惠东县港利达投资有限公司负担50元，被告蕲春大禹建筑工程有限公司东莞分公司负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  柯新强人民陪审员  姚 强人民陪审员  柯容花二〇一八年十二月十八日法官助理邹远青书记员李瑞莹