河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1002民初185号原告：杨祥勇，男，1975年2月14日出生，汉族，住重庆市南川市。委托诉讼代理人：彭亚杰，河南君志合律师事务所律师。被告：河南浩涛建筑劳务有限公司（以下简称河南浩涛公司），住所地郑州市金水区郑花路159号21世纪广场左岸国际4号楼1209号。法定代表人：李浩，任该公司总经理。委托诉讼代理人：李春盛，男，系公司员工。被告：中国建筑第五工程局有限公司(以下简称中建五局)。住所地长沙市雨花区中意一路158号。法定代表人：田卫国，系该公司董事长。第三人冉小东，男，1983年1月29日出生，苗族，住重庆市彭水县。原告杨祥勇与河南浩涛建筑劳务有限公司、被告中国建筑第五工程局有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月9日作出（2020）豫1002民初5412号民事判决书。河南浩涛建筑劳务有限公司不服本判决向许昌市中级人民法院提出上诉，许昌市中级人民法院于2020年12月23日作出（2020）豫10民终字3344号裁定，撤销我院作出的（2020）豫1002民初5412号民事判决；发回我院重审。本院立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告杨祥勇的委托诉讼代理人彭亚杰、被告河南浩涛公司委托诉讼代理人李春盛、第三人冉小东到庭参加诉讼。被告中建五局经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨祥勇向本院提出诉讼请求：1.判令被告中国建筑第五工程局有限公司、河南浩涛建筑劳务有限公司及第三人冉小东连带赔偿原告各项损失共计201128.06元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：被告中国建筑第五工程局有限公司承建许昌市中心医院新院区工程，在施工过程中，被告中国建筑第五工程局有限公司将部分项目分包给被告河南浩涛建筑劳务有限公司，原告杨祥勇作为被告河南浩涛建筑劳务有限公司的员工在施工现场从事木工工作。2019年11月9日上午，原告杨祥勇工作中发生事故，造成身体受伤，被送到许昌仁和骨伤医院进行治疗。事故发生后，原被告双方就赔偿事宜未能达成一致，原告无奈之下诉至法院。被告河南浩涛建筑劳务有限公司辩称：1、2019年10月21日冉小东与我公司签订了分包协议，约定了分包范围，分包单价，管理职责等，冉小东作为协约的一方，招聘杨祥勇等人组织施工、管理进度、质量管理、安全管理并支付了工资，双方形成了事实上的雇佣关系，应付主要责任。2、杨祥勇在施工现场私自到非自己的作业区寻找材料，不走安全通道，违章操作，是造成事故发生的主要责任者，应承担40%的责任。3、杨祥勇应归还我公司前期为其垫付的26650.76元医疗费和8000元的生活费。4、我公司与冉小东协议中约定其雇佣者发生工伤事故责任：2万元以下由冉小东全部承担，超出部分由冉小东承担40%，我公司承担60%。冉小东应当先承担2万元的医疗费以后，并按照协约承担所有费用的40%。中国建筑第五工程局有限公司未到庭但提出书面答辩意见：答辩人系案涉工程的施工总承包单位，河南浩涛建筑劳务有限公司具有合法施工资质及安全生产许可证，系我公司合法分包单位。被答辩人杨祥勇系受河南浩涛建筑劳务有限公司雇佣从事施工作业内容。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。杨祥勇人身损害赔偿费用应由河南浩涛建筑劳务有限公司支付。原告请求我公司承担人身赔偿义务没有任何事实及法律依据。综上，杨祥勇诉讼请求与我公司无关，请法院依法驳回杨祥勇对我公司的诉讼请求。第三人冉小东辩称：当时木工承包协议签订的时候，都只是形式，说是会购买保险，除了工伤事故的话有保险工伤我们不承担责任。对于10元每平方的利润，我一分钱也没有收到。工人工资不是我支付的，是浩涛劳务公司的经理刘彬支付。我天天在工地干活，我不是老板，也是农民工。原告向法庭提出以下证据：第一组：户口本二份，亲属关系证明二份。证明：原告杨祥勇的住所地为重庆市南川市××街道办事处××组，户口性质为城镇居民家庭户口。原告杨祥勇与程阳琴系夫妻关系，二人的子女，有儿子杨科（出生日期为1998年2月3日）、女儿杨凌晞，杨凌晞的出生日期为2007年10月1日。杨成华为原告杨祥勇的父亲，杨成华的出生日期为1952年3月6日，现68岁。第二组：××历、诊断证明书、出院证、检查报告单、长期医嘱单、××人每日清单、许昌仁和骨伤医院费用明细汇总单等共计46页，住院收费票据一张；证明：2019年11月9日上午原告在工地干活时扭伤右小腿，当即出现右小退出血疼痛骨外露，后通过拨打120，被送往许昌仁和骨伤医院住院治疗，2019年11月9日下午医院对原告进行了右胫骨远端开放骨折扩创外固定架固定手术，后继续住院用药，2019年11月25日，原告从医院出院，医生在出院证上注明，出院后需要继续口服接骨类药物，加强护理，继续休养半年，期间留陪护一人。原告在许昌仁和骨伤医院住院期间共计花费医疗费26550.76元。第三组：许昌重信司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一张、许昌市中心医院门诊收费票据一张。证明：经法院委托，2020年8月2日许昌重信司法鉴定所对原告的伤残等级等进行了鉴定，后出具司法鉴定意见书显示原告杨祥勇右踝关节功能丧失66%伤残等级鉴定为十级，因损伤导致的误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，原告杨祥勇后期进行右小腿外固定架去除术，费用评定为6000元。2020年8月2日，原告在许昌市中心医院进行伤残等级鉴定时，花费检查费280元、鉴定费1900元。第四组：程阳琴的重庆银行交易明细清单一份。证明：原告住院期间和出院后由其妻子程阳琴进行护理，为护理原告，导致程阳琴停工，造成误工损失，事故发生前程阳琴在重庆新东邦置业有限公司工作其平均工资为9175.12元/月，护理费用应当按照该平均工资标准计算。第五组：交通费票据截图17张、住宿费票据截图6张。证明：原告杨祥勇在发生本案事故后，其儿子杨科，妻子程阳琴从重庆赶到许昌为其处理事故、陪护住院治疗期间产生的交通费、住宿费等共计12318元。第六组：书面证人证言四份、证人身份证复印件四份，证人为出庭产生的交通费票据显示交通费、住宿费票据。证明：原告杨祥勇是在为本案被告浩涛劳务公司承接的许昌中心医院新院区施工项目提供劳务时发生的安全生产事故，证人为出庭产生的交通费票据显示交通费、住宿费票据为800多元，应由被告承担。第七组：录音二份证明：事故发生后，原告及其家人多次找被告浩涛劳务公司要求解决问题赔偿损失，浩涛劳务的工作人员也表示公司同意赔偿，但是双方就赔偿数额未达成一致意见。第八组：2019年重庆市国民经济和社会发展统计公报。证明：原告住所地为重庆市，2019年重庆市的城镇居民人均可支配收入为37939元，城镇居民人均消费支出为25785元，该标准高于河南省，故应按照原告住所地即重庆市的标准计算伤残赔偿金和被抚养人生活费。第九组2021年1月27日，新桥社区居民委员会出具的证明一份。证明：杨祥勇的父亲杨成华总共有二个儿子，大儿子杨祥亚，二儿子即本案原告杨祥勇，杨成华的集体土地2007已被征收，无任何收入来源，需要儿子抚养。被告浩涛公司的质证意见是：1、对杨成华及杨祥勇的父子关系有异议，并且不知道杨成华还是否在世。无证据证明杨祥勇有兄弟姐妹几人，抚养人无法确定。2、出院书没有证明需要留护一人。3、无异议。4、程阳琴的每月的工资标准不一致。程阳琴是1976年出生，今年46周岁，所以程阳琴的就业情况无法证明是售楼工作，一般售楼部人员的年龄不会太大。原告提供的是企业盖的公章，我们只认可给国家交纳个人所得税的证明。5、所有的票据，我们只认可杨祥勇个人的消费票据，其他的我们不认可，并且杨祥勇住院期间不会产生什么交通费用，加油消费是不是用于该案件也不能证明，并且时间点也不对。6、我对原一审中夏明忠出庭作证的证言予以认可。我们只认可杨祥勇的费用，其他的不予认可。7、录音的真实性无法判断，并且也无法判断是我们公司的员工。8、工伤发生在2019年，应当执行2018年的标准，人均支出及消费应当依照许昌市的标准，因为该事故是在许昌市发生。9、村委的证明不产生法律作用。第三人冉小东对原告第9组证据无异议。被告河南浩涛公司提出以下证据：第一组：我公司与第三人冉小东签订的合同一份，证明目的：1、冉小东是杨祥勇的雇佣人，杨祥勇与我公司无劳务关系。2、关于浩涛劳务公司与冉小东关于工伤的责任分配比例。第二组：医院费用票据2张，生活费收条一张，共计三张。证明目的：我公司已经为杨祥勇支付了上述费用。第三组：现场技术员刘某的情况说明一份，证明目的：杨祥勇到非自己的作业区搬运材料不适用塔吊设备，并未走安全通道，违章操作，应承担责任。第四组证据：中国银行交易流水明细清单，证明：40000元的医疗费是转给了冉小东。由刘某转账给冉小东两笔钱。一次为20000元，共计两次，共计40000元。第五组证据：中国银行付款回单，结算单、工资领取单、工程结清证明等，证明：我们的工程款是给到冉小东的，然后由冉小东发放给工人的，杨祥勇是冉小东的雇佣工人。原告发表的质证意见：第一组：真实性不清楚，请求法庭依法予以核实。对其证明目的有异议，该承包协议书未加盖浩涛劳务公司的任何印章，同时该公司也未举证证明在协议甲方处签字的刘彬与该公司是何关系，同时合同中也未显示具体的分包的具体项目，故依法不能证明浩涛劳务公司的证明目的。即使该协议属实，浩涛劳务公司将工程分包给没有施工资质的冉小东个人，浩涛劳务公司也应当对原告的损失承担连带赔偿责任，至于浩涛公司与冉小东之间关于责任分配的约定对本案原告没有法律约束力。第二组：对于收条，该收条是由冉小东出具，真实性不清楚。对于医疗费票据真实性有异议。对于押金条真实性无异议。第三组：真实性及证明目的均有异议，首先，该证据属于证人证言的范畴，但是刘某并未出庭作证，故出具的情况说明不应依法予以采信。其次，根据原告出具的证人证言，杨祥勇是在支展模板过程中，腿滑倒梁沟当中被撇断的。最后，根据该份情况说明也可证实杨祥勇是在为浩涛劳务公司提供劳务过程中受伤的。第四组：对真实性没有异议，但是证明目的不清楚，不发表意见。第五组：结算单，借支单，工程款结清证明、付款回单，不清楚不发表质证意见。工人工资发放表，杨祥勇的签字不是本人所签，签字上的摁印也不是杨祥勇本人所摁。同时是对于被告浩涛公司的证明目的不予认可，并不能证明原告与冉小东之间存在雇佣关系，对于杨祥勇的身份证复印件真实性予以认可，综上，该组证据只能证明浩涛公司与冉小东之间存在借支款项的事情，并不能证明二者是何关系。第三人冉小东对被告河南浩涛公司提供的证据的质证意见是：第五组证据没有异议。我将5449.24元剩余的钱以现金的形式还给了刘彬。只能证明把工人工资已经付清，并不能证明浩涛公司与我之间的利润比例，那个钱并不是给我，只是当时我在现场，浩涛公司直接发放给工人的。证人刘某出庭作证。原告对证人所说的证词的意见是该证人与浩涛劳务公司具有利害关系，其证人证言不具有客观性，同时通过证人的陈述也证明了这一点。在原告发问时，其明确陈述工作内容时技术员，负责现场的技术指导，并不清楚原告是何时到的工地，但是在被告发问时，该证人却某原告的工资发放等情况均陈述是冉小东予以发放，这明显不再其职责范围内，也不是其所清楚的内容。根据证人的陈述，原告在工地施工过程中，是受浩涛劳务公司人员管理的，也侧面证实了双方之间的劳务关系。被告河南浩涛公司对证人的证词没有意见。中建五局向本庭提交了一份中建五局与浩涛劳务公司签订的合同一份。原告对中建五局提供证据质证意见是：真实性不清楚，请法庭予以核实。被告河南浩涛公司对该证据无异议。经审理查明：河南浩涛建筑劳务有限公司分包了中国建筑第五工程局有限公司承建的许昌市中心医院新园区建设项目的地下车库及人防工程。2019年10月21日，河南浩涛公司与第三人冉小东签订了木工班组内部集体承包协议，将其承包的许昌人防工程中施工图纸范围及设计变更单中主体结构工程与木工有关的一切工作内容发包给第三人冉小东，协议约定：价款：1、主楼按照模板展开面积计算为统一50元/㎡；2、工程量计算规则：按照展摸面积据实结算，展摸面积计算按照《河南省建设工程工程量清单综合单价（2008））》规定进行计算，垫层、褥垫层、防水保护层、集水坑盖板、后浇带侧模等不另计算，已包含在综合单价中。等。双方约定冉小东应承担的违约责任：（1）因乙方未及时支付农民工工资，引起诉讼案件，应向甲方支付违约10000元/次；（2）因乙方管理不善，造成意外事故，经济损失单次在20000元内（含20000元）由乙方自行负责，20000元以外的部分根据责任情况（60%归甲方，40%归乙方），并依据国家相关文件进行处理。（3）乙方必须参加甲方组织的安全教育，并组织工人做班前安全教育，做好班前安全教育记录，将工人签字齐全教育记录交由甲方存档保存。关于协议解除的约定：1、若乙方中途退场，或甲方有足够的证据证明乙方不能满足甲方对其工期、质量、现场安全及文明施工等各项要求，甲方勒令乙方及时采取措施整改后仍无法满足要求的，甲方有权解除协议。乙方完成的部分验收合格的工程，意见本协议约定按已完工作量的60%予以结算。第三人冉小东组织杨祥勇等工人进行木工作业，约定按照每平方40元的价格给工人发工资。被告浩涛公司和第三人冉小东班前未组织安全培训。2019年11月9日上午，原告杨祥勇在工地上摔倒在两个梁中间的沟里，导致原告右脚脚踝处骨头变形并外露，随后经120送往许昌仁和骨伤医院，诊断为右胫骨远端开放骨折，自2019年11月9日至2019年11月25日住院治疗，共计16天，支付医疗费26550.76元。依原告申请，受本院委托，许昌重信司法鉴定所作出许重司鉴所[2020]临鉴字第223司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨祥勇右踝关节功能丧失66%伤残等级鉴定为十级；评估意见为：误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日；原告杨祥勇后期行右小腿外固定架去除术，费用评定为6000元（此数据仅供参考，应以实际发生额为准）。原告支出鉴定费用1900元、鉴定检查费280元。2019年12月3日，被告河南浩涛公司职工刘团伟向公司出具费用申请单，申请事由：冉小东木工班组工人工资，费用金额225687元。同日，第三人冉小东作为借款人向被告河南浩涛公司出具借支单，借款用途为：班组工人工资；借款金额为225687元；上面显示：转刘团伟对工人发现金。河南浩涛公司提供了结算单，上面显示：许昌中心医院.人防区分项工程：木工工程，劳务班组：冉小东；承包性质：包工；上面显示了工程量，合计金额225687.4元，冉小东作为班组负责人签字，技术负责人刘团伟、项目经理刘彬分别在上面签字。同日，第三人冉小东、被告河南浩涛公司职工刘团伟、刘彬均在场的情况下，在工地给16名工人发放了工资，共计发放225687元，领取工资的手续留存在河南浩涛公司。同日，第三人冉晓东作为责任承担人给被告河南浩涛公司出具工程款结算证明，显示：河南浩涛劳务有限公司按照合同约定已结清我班组在贵公司承担的许昌中心医院.人防区二段（L-C轴/1-8轴）负三层模板工程全部工程款，不存在任何欠资问题，如再出现因农民工工资拖欠等问题导致的上访事件以及任何方式的经济纠纷，均由我冉小东承担全部法律责任。另查明，原告杨祥勇的户籍地为重庆市。原告父亲杨成华1952年3月6日出生（事故发生时年满67周岁），生育有长子杨祥亚、次子杨祥勇。原告杨祥勇与程阳琴系夫妻关系，育有长子杨科1998年2月3日出生（事故发生时年满21周岁）、次女杨凌晞2007年10月1日出生（事故发生时年满12周岁）。被告河南浩涛建筑劳务有限公司分别于2019年11月9日和11月12日向第三人冉小东中国银行账户上转款44332.8元医疗费，冉小东向原告支付26550.76元医疗费和8000元生活费。本案发回重审后，原告向法庭申请追加冉小东为本案第三人，请求被告及第三人连带赔偿其因受伤造成的损失。本院认为：公民生命健康权受法律保护。被告河南浩涛建筑劳务有限公司与第三人冉小东签订《木工承包协议》，将其承建的许昌市中心医院新园区建设项目的地下车库及人防工程的木工部分以每平方50元分包给第三人冉小东。冉小东组织杨祥勇等工人到工地从事木工工作，约定按每每平方40元给工人发放工资。本案原告杨祥勇在该工地上提供劳务，按照浩涛公司与第三人冉小东的协议约定，河南浩涛公司与冉小东应对工人进行班前安全培训，但被告和第三人并未给工人进行培训。冉小东作为木工工程承包人负有为劳务者提供安全的劳动环境、符合安全标准的劳动工具等必要保障的义务。原告杨祥勇作为完全民事行为能力人在提供劳务过程中，也要尽到安全注意和谨慎义务。第三人冉小东关于因其并未得到任何利润和劳务费而与河南浩涛公司不存在承包关系，不应当赔偿原告损失的辩解理由不足，本院不予支持。结合本案实际，被告冉小东承担原告因受伤所受损失的80%的赔偿责任为宜。被告河南浩涛建筑劳务有限公司关于本案原告与第三人冉小东存在劳务关系的辩解,有其与第三人冉小东签订的木工承包协议及本院庭审调查为证,其辩解理由成立，本院予以采纳，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，河南浩涛公司将工程分包给没有资质的个人，故对该赔偿款应承担连带赔偿责任。被告河南浩涛公司与第三人承包协议中约定发生工伤事故承担责任的分配比例，系被告与第三人之间的约定，对原告不产生效力，应在赔偿原告损失后，双方再行处理。故被告浩涛公司的其他辩解理由不足，本院不予采纳。原告未提供证据证明被告中国建筑第五工程局有限公司在本案事故中存在过错或存在法定赔偿的情形，故原告要求被告中国建筑第五工程局有限公司赔偿原告各项损失的请求本院不予支持。根据审理查明，原告杨祥勇的损失应为：医疗费用（含鉴定检查费）26830.76元、住院伙食补助费800元（50元/天×16天）、营养费1800元（20元/天×90天）、交通费320元（20元/天×16天）、误工费16866.23元（按照河南省城镇居民人均可支配收入计算，34200.97元÷365天×180天）、护理费11262.82元（按照河南省居民服务行业及其他服务行业标准计算，45677元÷365天×90天×1人）、后期治疗费6000元、残疾赔偿金99084.5元（1.原告杨祥勇按照重庆市的城镇居民人均可支配收入计算，37939元×10%×20年，计75878；2.原告父亲杨成华按照重庆市的城镇居民人均消费支出计算，25785元×13年×10%÷2，计16760.25元原告主张15471元，应按原告主张；3、原告女儿杨凌晞按照重庆市的城镇居民人均消费支出为25785元/年×6年×10%÷2，计7735.5元）。以上共计162964.31元，第三人冉小东按照80%计算应承担金额为130371.44元,鉴定费1900元、精神损害抚慰金酌定为4000元，第三人冉小东应向原告赔偿的损失总额为136271.44元,浩涛公司分别于2019年11月9日和11月12日向冉小东转医疗费共计44332.8元，冉小东交给原告医疗费26550.76元及生活费8000元。应在被告赔付的款项内予以扣减34550.76元。故原告要求赔偿各项损失共计101720.68元（136271.44元-26550.76元-8000元）的诉讼请求合法有据，本院予以支持。原告过高诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，第二十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、第三人冉小东于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨祥勇医疗费用、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、后期治疗费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金各项损失共计101720.68元；二、被告河南浩涛建筑劳务有限公司对上述赔偿金额承担连带赔偿责任。三、驳回原告杨祥勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费4267元，原告杨祥勇负担1963元，被告冉小东负担2284元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 员 ：邵淑静人民陪审员 ：陈雅丽人民陪审员 ：王凤君二〇二一年三月三十一日书 记 员 ：叶豪杰