宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民初201号 原告：宁夏银海小额贷款有限公司银川分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区丽景北街222号。 法定代表人：王官军，该公司经理。 委托诉讼代理人：丁惠军，宁夏辅德律师事务所律师。 被告：宁夏西野农林牧有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川新市区镇北堡林草试验场银西2号。 法定代表人：张玉霞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：谈帮瑞，宁夏瀛智律师事务所律师。 被告：刘万义，男，1953年6月15日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：谈帮瑞，宁夏瀛智律师事务所律师。 被告：宁夏通和房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区清和北街1039号义通汽车城A区7号营业楼44号营业房。 法定代表人：陈志杰，该公司经理。 原告宁夏银海小额贷款有限公司银川分公司(以下简称银海银川分公司）与被告宁夏西野农林牧有限公司（以下简称西野公司）、刘万义、宁夏通和房地产开发有限公司（以下简称通和公司）小额借款合同纠纷一案，本院于2018年3月5日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人丁惠军，被告西野公司、刘万义的共同委托诉讼代理人谈帮瑞到庭参加诉讼，被告通和公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告西野公司向原告偿还贷款本金40000000元、利息41991123.29元（按年利率24%暂计算至2018年3月8日，并请求计算至实际还清借款本息之日止），共计：81991123.29元；2、原告对被告刘万义提供抵押的坐落于宁夏镇北堡XX2号国有土地2002.8亩的国有土地承包经营使用权【土地证号宁国承（2000）字第××号】及地上设施、建筑物、林木及其他附着物折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、本案的诉讼费用由被告共同承担。 原告增加诉讼请求：1、被告通和公司对被告西野公司尚欠原告贷款本金40000000元、利息41991123.29元（按年利率24%暂计算至2018年3月8日，并请求计算至实际还清借款本息之日止）承担连带清偿责任；2、被告刘万义对被告西野公司尚欠原告借款本金40000000元、利息41991123.29元（按年利率24%暂计算至2018年3月8日，并请求计算至实际还清借款本息之日止）承担连带清偿责任。事实和理由：2013年10月12日，原告与被告西野公司签订《借款合同》（编号：YHY贷字071号）一份，约定被告西野公司向原告借款4000万元用以经济周转，借款种类为短期借款，借款期限为2013年10月12日起至2014年止,双方约定借款月利率为2%。同时为保证上述债务的偿还，被告刘万义与原告签订《抵押合同》（编号：YHY抵字071号）一份，约定以坐落于宁夏镇北堡××号2002.8亩的国有土地承包经营使用权【土地证号宁国承（2000）字第××号】及地上设施、建筑物、林木及其他附着物作为抵押物，为YHY贷字071号《借款合同》的债务提供抵押担保，原告并依法办理了抵押登记。上述合同签订后，原告分别于2013年10月12日、2013年11月21日向被告西野公司指定的账户转入3000万元、1000万元借款，西野公司收到上述款项后在原告出具的借款凭证上确认其已收到上述款项的事实。嗣后，为向原告清偿债务，2016年1月18日三被告与原告共同签订《债务清偿协议》一份，约定由被告通和公司以其名下××（一期D区）D1商务酒店1层01室、02室、负一层01室共三套房产（含土地使用权及地上附着物、附属设备）抵顶三被告欠原告的债务，包含编号为YHY贷字71号、YHY贷字72号、YHY贷字78号三份借款合同发生的借款本息，并于2016年10月31日前办理相关过户手续，如被告通和公司未按合同约定履行将上述房产交付、过户给原告的义务，则原告有权终止该合同，且本协议确定的所有债务由三被告以现金方式清偿并相互承担连带责任。上述协议签订至今，被告通和公司未能履行《债务清偿协议》约定，将上述抵债房产在2016年10月31日之前交付原告或原告指定的接收人并办理过户手续。另，原告与被告通和公司于2017年11月3日签订《保证合同》一份，约定：为确保2013年10月12日原告与被告西野公司、刘万义签订的编号为YHY贷字71号、YHY贷字72号、YHY贷字78号借款合同的履行，被告通和公司自愿为上述借款承担连带责任担保，保证期限自合同生效之日起两年，保证范围为陆仟万元借款本金及利息、综合费用、违约金、损害赔偿金和实现债权的一切合理费用，包括但不限于劳务费、差旅费、律师费、评估费、公证费、拍卖费、诉讼费及执行费等。综上，原告认为，与三被告签订的《借款合同》、《抵押合同》、《债务清偿协议》、《保证合同》等系各方的真实意思表示，被告未按约定承担还款和保证责任已构成违约，现原告为维护自己的合法权益特向法院提起诉讼，望判如所请。 被告西野公司、刘万义辩称，原告的五项诉讼请求均依法不能成立，刘万义作为西野公司的实际控制人，也作为通和公司的实际控制人，已将本案本金和利息全部通过房屋进行抵顶，且已经抵顶完毕。双方已经另行达成了相关的房地产买卖合同。所以原告的诉请不能成立。 被告通和公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。 原告为支持其主张的事实，向本院提交如下证据： 证据一、1-1《借款合同》（编号：YHY贷字071）原件一份、1-2《指定划款函》原件一份，证明：1、2013年10月12日原告与被告西野公司、刘万义签订《借款合同》（编号：YHY贷字071）一份，约定被告西野公司向原告借款4000万元用于经营周转，借款期限2013年10月12日至2014年10月11日止，借款月利率为4%，按月结息，结息日为每月20日；借款担保为：被告刘万义以其名下位于宁夏镇北堡××号国有土地承包经营权使用权及土地上设施、建筑物、林木和其他地上附着物作为该笔借款的抵押担保；另，本笔借款可由公司冯新龙账户支付。上述借款合同系各方真实意思表示，合同合法有效，应对各方发生法律上的约束力；2、上述借款合同签订后，被告西野公司向原告出具《指定划款函》一份，要求将上述借款转入其指定的刘晓彤、张玉霞账户中。 证据1-3《借款凭证》原件一份、1-4《中国工商银行个人业务凭证》原件三份、1-5《中国工商银行进账单》原件二份、1-6《收条》原件二份，证明：1、上述借款合同签订后，原告按合同约定于2013年10月12日向张玉霞账户分两笔转入借款合计1900万元，于2013年10月13日分别向刘晓彤、张玉霞账户转入借款500万元、600万元，于2013年11月21日向刘晓彤账户转入借款1000万元，以上共计4000万元整，原告已按合同约定履行了发放借款的义务；2、被告西野公司收到原告发放的借款后，于2013年10月13日、2013年11月21日向原告出具了《收条》两张、《宁夏小额贷款公司借款凭证》一份，其收到原告发放的借款共计5000万元的事实（其中1000万元为编号YHY贷字72号借款合同发生的另一笔借款）。 被告西野公司、刘万义对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的除借款利率超过法律保护外，其余没有异议。 1-7《银海公司发放贷款给通和公司、刘万义及西野公司明细清单》原件一份，证明：2015年12月31日，原告与被告西野公司、刘万义对账签订《宁夏银海小额贷款有限公司发放贷款给通和公司、刘万义及西野公司明细清单》一份，确认了上述借款的事实，截止2015年12月31日，被告未向原告偿还任何借款本金及利息的事实。 被告西野公司、刘万义对该份证据的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。 证据二、2-1《抵押合同》原件一份、2-2《国有土地承包经营使用证》〔编号：宁国承（2000）字第2332号〕原件一份、2-3《土地他项权利证明书》〔编号：银他项（2013）第××号〕原件一份，证明：1、原告与被告刘万义于2013年10月12日签订合同编号为YHY抵字071号《抵押合同》一份，约定被告刘万义以其名下位于宁夏镇北堡××2号国有土地承包经营使用权〔土地证号：宁国承（2000）字第××号〕及地上设施、建筑物、林木和其他地上附着物作为抵押物，为原、被告签订的编号为YHY贷字71号《借款合同》提供抵押担保，如被告不能按期清偿借款本息，原告可行使抵押权，就上述抵押物折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿；2、上述抵押合同签订后，原告与被告刘万义在相关部门办理了抵押物的抵押登记并取得《土地他项权利证明书》，对本案抵押物享有合法的抵押权。 被告西野公司、刘万义对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的部分有异议，据当事人反映，在借款发放后，偿还了部分本息。 证据三、3-1《保证合同》原件一份，证明：1、原告与被告通和公司于2017年11月3日签订《保证合同》一份，约定：为确保2013年10月12日原告与被告西野公司、刘万义签订的编号为YHY贷字71号、YHY贷字72号、YHY贷字78号借款合同的履行，被告通和公司自愿为上述借款承担连带责任担保，保证期限自合同生效之日起两年，保证范围为6000万元借款本金及利息、综合费用、违约金、损害赔偿金和实现债权的一切合理费用，包括但不限于劳务费、差旅费、律师费、评估费、公证费、拍卖费、诉讼费及执行费等；2、原、被告签订的《保证合同》系双方真实意思表示，合同合法有效，应对双方产生法律上的约束力。 被告西野公司、刘万义对该份证据的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。 证据、3-2《债务清偿协议》原件一份，证明：1、2016年1月18日原告与三被告共同签订《债务清偿协议》一份，约定被告通和公司以其名下的××（一期D区）D1商务酒店1层01室、02室、负一层01室共三套房产（含土地使用权及地上附着物、附属设备）抵顶三被告欠原告的债务，包含编号为YHY贷字71号、YHY贷字72号、YHY贷字78号三份借款合同发生的借款本息，并于2016年10月31日前办理相关过户手续，如被告通和公司未按合同约定履行将上述房产交付、过户给原告的义务，则原告有权终止该合同，且本协议确定的所有债务由三被告以现金方式清偿并相互承担连带责任。2、原告与三被告签订的《债务清偿协议》系各方真实意思表示，被告通和公司未按《债务清偿协议》约定将上述抵债房产交付原告或原告指定的接收人并办理过户手续，其与被告刘万义应按合同约定对本案借款本息全额承担连带保证责任。 被告西野公司、刘万义对证据3-1保证合同的真实性、合法性不认可。理由：通和公司向原告出具担保出具保证，出具担保应当由股东会作出决议，而通和房地产公司的另一名股东是刘晓春，对此担保并不知情，也没有通过股东会决议同意。所以我方认为该保证合同是陈志杰个人与原告所订立，故不认可它的效力。对证据3-2的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的不认可。该债务清偿协议在实践中已经履行。协议中所涉第一商务酒店全部房屋已经备案。原告指定的两个公司名下。该协议该债务清偿协议至今还没有被解除。 证据四、照片四张、通知函原件一份，证明涉案抵顶债务的房屋未能按照约定时间竣工交付。债务清偿协议已终止。被告应当按照借款合同、抵押合同、保证合同的约定承担还款责任。 被告西野公司、刘万义对照片证据没有异议，现状的确如此。对通知函的真实性、合法性、关联性没有异议，但是对证明目的有异议。从该函的内容来看，该债务清偿协议终止，但是并没有解除。它上面还讲到后续问题，后续问题请积极与原告进行即买方协调处理。就说明这个事情现在还没有解决完。 被告西野公司、刘万义为证明其抗辩意见，向本院提交如下证据： 证据一、宁夏鑫洋翰商贸有限公司、宁夏鑫裕美商贸有限公司与通和公司于2016年1月21日订立的《银川市商品房买卖合同（预售）》原件三份和《〈商品房买卖合同〉（预售）之D1商务酒店补充合同》原件三份，证明：一、2016年1月21日，刘万义通过其实际控制的通和公司与原告指定的宁夏鑫洋翰商贸有限公司、宁夏鑫裕美商贸有限公司订立了三份《商品房买卖合同（预售）》，将"国际汽车城"房地产项目D1号楼，共计26层，以总价121255829元（其中地下负一层2962.27平米，单价每平米2500元，合计7405675元；一层02室9775.09平米，单价每平米8000元，合计78200720元；一层01室31546平米，单价每平米4300元，合计135649434元，共计44283.36平米，价款总计121255829元）虽然该三份合同备案金额是121255829元。但双方实际上约定的抵顶金额是原告提供的，《债务清偿协议》中的三亿多元抵顶给原告，以抵偿本案西野公司、通和公司所借银海公司款项，且抵顶金额已经超过了本案中的借款本息，被告已经履行了偿还借款本息的义务；二、三份合同的第七条第四款付款方式见附件十一，附件十一见补充合同，补充合同约定通和公司是依据2016年1月18日的《债务清偿协议》执行。 证据二、《备案情况说明》原件三份，证明：上述证据一中的房屋已经备案在原告指定的宁夏鑫洋翰商贸有限公司、宁夏鑫裕美商贸有限公司名下，备案情况与证据一相对应，且抵顶金额已经超过了本案中的借款本息，被告已经履行了本案中的偿还借款本息的义务。涉案的三份商品房买卖合同至今未解除。 原告对证据一和二的真实性、合法性、关联性均不表异议，对证明目的有异议。涉案房屋并没有按照清偿协议的约定竣工交付。目前处于烂尾楼的状态，已不能够足额抵顶借款且债务清偿协议已经终止。原告有权按照借款合同的约定，要求各被告承担偿还责任。 经过举证、质证，经本院审查，原告提交的证据一、1-1《借款合同》（编号：YHY贷字071）一份、1-2《指定划款函》一份、1-3《借款凭证》一份、1-4《中国工商银行个人业务凭证》三份、1-5《中国工商银行进账单》二份、1-6《收条》二份、1-7《银海公司发放贷款给通和公司、刘万义及西野公司明细清单》一份、证据二、2-1《抵押合同》一份、2-2《国有土地承包经营使用证》〔编号：宁国承（2000）字第2332号〕一份、2-3《土地他项权利证明书》〔编号：银他项（2013）第03218号〕一份、证据三、3-1《保证合同》一份、3-2《债务清偿协议》一份、证据四、照片四张、通知函一份，来源合法，客观真实，与本案具有关联性，且被告予以认可，本院予以采信并记录在卷予以佐证。 对被告提供的证据一、《银川市商品房买卖合同（预售）》三份和《〈商品房买卖合同〉（预售）之D1商务酒店补充合同》三份、证据二、《备案情况说明》三份，虽然被告称为原告指定的公司与其签订房屋预售合同，但其并无相关证据予以印证，且该房屋并无实际办理过户，与本案不具有关联性，不予采信。 本院认定事实如下：2013年10月12日，原告与被告协议公司签订《借款合同》（编号：YHY贷字071号）一份，约定：原告向被告西野公司提供借款4000万元,用于经营周转；借款期限自2013年10月12日起至2014年10月11日止；月利率4%，逾期在约定利率基础上上浮50%；按月结息，结息日为每月20日。2013年10月12日，原告按被告指定将1900万元分两笔支付至张玉霞账户；2013年10月13日分别向被告指定的刘晓彤、张玉霞账户支付600万元、500万元；2013年11月21日向被告指定的刘晓彤账户支付1000万元。以上原告共向被告西野公司支付4000万元。 2013年10月12日，原告与被告刘万义签订《抵押合同》（编号：YHY抵字071号），约定被告刘万义以其名下位于宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××区北堡××2号的国有土地承包经营使用权〔编号：宁国承（2000）字第××号〕为上述债务提供抵押担保，并办理抵押登记，抵押担保范围：主债权本金、利息、罚息、违约金，实现债权和抵押权的一切费用等。 2016年1月18日，原告与被告西野公司、通和公司、刘万义签订《债务清偿协议》，约定被告通和公司以其名下的宁夏国际汽车城（一期D区）D1商务酒店1层01室、02室，负一层01室共三套房产（含土地使用权及地上附着物、附属设备）抵顶包括本案借款在内多笔所欠原告的借款本息，并于2016年10月31日前办理相关过户手续。如被告通和公司未按合同约定履行将上述房产交付、过户给原告的义务，则原告有权终止该合同，且本协议确定的所有债务由三被告以现金方式清偿并相互承担连带责任。 另查明，截至起诉之日，涉案抵顶债务的房屋尚未竣工交付。 2017年11月3日，原告与被告通和公司签订《保证合同》，约定：被告通和公司自愿为被告西野公司上述借款提供连带保证责任担保，保证期限为本合同生效之日起两年；担保范围：主债权本金6000万元、利息、罚息、违约金，实现债权的一切费用等；当债务人未按合同履行期债务时，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，原告有权直接要求通和公司承担连带担保责任 截至2018年3月8日，被告西野公司尚欠原告借款4000万元。 本院认为，原告与被告西野公司签订的《借款合同》一份，与被告刘万义签订《抵押合同》，与通和公司签订的《保证合同》，与西野公司、通和公司、刘万义签订的《债务清偿协议》，系当事人的真实意思表示，合法有效。原告如约发放了全部借款，被告西野公司按约偿还利息，构成违约。尽管被告辩称已将房屋抵顶给原告，但被告提供的证据并不能证明其已将其所称抵顶的房屋过户到原告名下，被告并未实际履行《债务清偿协议》约定的以房顶债的义务。原告主张被告偿还所欠借款的本金4000万元，本院照准。原告主张按年利率24%计算欠款利息，符合法律规定，本院予以支持。故被告西野公司应支付原告自2013年10月12日至2018年3月8日的利息4224万元（4000万元×24%÷365天×1606天），因原告主张利息41991123.29元，予以支持。被告通和公司、刘万义自愿对被告西野公司上述债务承担连带责任保证担保，因被告通和公司明确约定担保范围，故通和公司应在涉案的借款6000万元本金及其利息范围内承担连带担保责任；对原告的主张被告刘万义承担连带清偿担保责任的诉讼请求，本院予以确认。保证人承担责任后，有权向被告西野公司追偿。原告主张对被告刘万义提供的国有土地承包经营使用权享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以确认。被告通和公司经本院合法传唤，未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告宁夏西野农林牧有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告宁夏银海小额贷款有限公司银川分公司借款本金4000万元、利息41991123.29元，并承担自2018年3月9日起至本判决确定的给付之日止的利息（按年利率24%计算）； 二、若被告宁夏西野农林牧有限公司未能按期履行上述债务，原告宁夏银海小额贷款有限公司银川分公司有权对被告刘万义名下位于宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××区北堡××2号的国有土地承包经营使用权〔编号：宁国承（2000）字第××号〕，折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；在抵押权人实现抵押权后，被告刘万义有权向被告宁夏西野农林牧有限公司追偿； 三、被告宁夏通和房地产开发有限公司对上述债务在6000万元本金及利息范围内承担连带清偿责任；被告刘万义对上述债务承担连带清偿责任。保证人承担责任后，有权向被告宁夏西野农林牧有限公司追偿。 案件受理费451756元、保全费5000元，由被告宁夏西野农林牧有限公司、刘万义、宁夏通和房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长 王 刚 人民陪审员 仇 芳 人民陪审员 梁 坚 二〇一八年八月九日 书 记 员 王丽蓉 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。