.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海东市中级人民法院民事判决书（2017）青02民初71号原告：青海鑫融融资担保有限责任公司，住所地青海省海东市平安区。法定代表人：马克之，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘建东，青海晨雨阳律师事务所律师。被告：青海嘉骏建设工程有限公司，住所地青海省民和回族土族自治县。法定代表人：朱晓春，该公司总经理。被告：青海文商置业有限公司，住所地青海省民和回族土族自治县（原副食品公司院内）。法定代表人：蒋孔夫，该公司执行董事。委托诉讼代理人：潘明德，青海爱明律师事务所律师。被告：蒋孔夫，男，1969年10月8日出生，汉族，住浙江省文成县，系青海文商置业有限公司法定代表人，被告：杨丽琴，女，1968年12月16日出生，汉族，住福建省建阳市，系蒋孔夫之妻。被告：蒋淑芳，女，1968年12月16日出生，汉族，住浙江省文成县。被告：林守钱，男，1973年10月2日出生，汉族，住浙江省文成县，系蒋淑芳之夫。被告：叶建坤，男，1968年10月13日出生，汉族，住广东省茂名市电白县，原青海文商置业有限公司股东。原告青海鑫融融资担保有限责任公司（以下简称鑫融公司）与被告青海嘉骏建设工程有限公司（以下简称嘉骏公司)、青海文商置业有限公司（以下简称文商公司）、蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱、叶建坤追偿权纠纷一案，本院于2017年11月23日立案后，2017年12月26日经原告鑫融公司申请，本院作出裁定，依法冻结被告文商公司的银行存款6500000元。2018年4月19日，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鑫融公司的委托诉讼代理人刘建东、被告嘉骏公司法定代表人朱晓春、被告文商公司的委托诉讼代理人潘明德、马淼淼到庭参加诉讼。被告蒋孔夫经合法传唤、被告杨丽琴、蒋淑芳、林守钱、叶建坤经公告送到均未到庭。本案现已审理终结。鑫融公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告嘉骏公司立即返还原告为其代偿的借款本金500万元，利息171572.39元，并支付律师费133000元，共计5304572.39元；2.判令被告嘉骏公司自2017年7月1日至2017年12月31日按代偿金额每日支付万分之五的违约金475824元，自2018年1月1日至还清代偿本息为止每日支付代偿金额万分之五的违约金；3.其他六被告对以上款项承担连带给付责任；4.本案的诉讼费、保全费、公告费等一切为实现债权发生的费用由被告�担。事实与理由：2016年1月20日，被告嘉骏公司与青海银行股份有限公司海东市分行签订《流动资金贷款合同》、《保证合同》，约定青海银行股份有限公司海东市分行向被告嘉骏公司借款500万元（一年期），借款期限从2016年1月25日至2017年1月25日止，由原告对被告嘉骏公司的500万元借款提供担保。2016年1月22日，原告与被告嘉公司签订《委托担保合同》约定，若发生代偿每逾期一天想原告缴纳代偿总额万分之五的违约金，同日又与其他六被告签订《反担保保证合同》、《个人无限连带责任保证书》等法律文件，上述法律文件约定六被告向原告承担反担保责任。上述合同签订后，因嘉骏公司未能偿还到期借款，2017年6月30日原告为期代偿本金500万元，利息171572.39元。嘉骏公司辩称，1、嘉骏公司原股东是蒋孔夫与蒋淑芳，2016年12月5日以上股份权都转给了朱晓春；2、公司向银行借款是为了公司的经营，但是实际上该笔贷款没有用到嘉骏公司，现任股东不清楚；3、用于贷款担保的文商公司开发的房产抵押的收据及合同，都不是现任股东办理的。文商公司辩称，1、原告在诉状中的内容我方不持异议；2、由于我公司现在资金短缺，没有能力承担连带保证责任，请求法庭在法律允许的范围内尽量给予足够的偿还期限；3、我们认为本案基本事实清楚，原告要求支付律师费，没有必要支付。蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱、叶建坤未提交书面答辩状。事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告鑫融公司向本院提交以下证据予以证明：1.流动资金贷款合同、保证合同一份。证明：2016年1月20日，被告嘉骏公司向青海银行股份有限公司海东市分行借款金额500万元，借款期限1年，原告为其提供担保。2.委托担保合同一份。证明：2016年1月22日，原告与被告嘉骏公司签订委托担保合同，约定发生代偿逾期一天向原告支付代偿总额万分之五的违约金及支付实现债权的一切费用，包括诉讼费、律师费等。3.反担保保证合同一份。证明：被告嘉骏公司、文商公司愿意向原告提供反担保保证，反担保范围包括本金、利息、律师费、诉讼费等为实现债权发生的一切费用。4.股东会决议、承诺书各一份，个人无限连带责任保证书、配偶承诺保证书各两份。证明：被告蒋孔夫、叶建坤、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱愿意向原告承担反担保保证责任。5.青海银行还款凭证一份。证明：2017年6月30日原告为嘉骏公司代偿本金500万元即利息171572.39元，共计5171572.39元的事实。6.房他证一份。证明：被告嘉骏公司用其房产作为抵押担保的登记情况。7.民事委托代理协议、收据各一份。证明：原告为实现债权支付律师费的情况。被告嘉骏公司、文商公司、蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱、叶建坤均未向本院提交证据。经本院庭审质证，对于双方当事人无异议的流动资金贷款合同、保证合同、委托担保合同、反担保保证合同、股东会决议、青海银行还款凭证、房他证、民事委托代理协议、收据等证据，予以确认并在卷佐证。对证据承诺书、个人无限连带责任保证书、配偶承诺保证书，因被告蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、叶建坤、林守钱未出庭发表否定意见，故本院予以认定。根据各方当事人对上述证据的质证意见及庭审诉辩主张，本院认定事实如下：2015年12月3日，文商公司股东会决议，同意为嘉骏公司就本次贷款提供反担保保证，如嘉骏公司到期不能按时还款，文商公司愿为代偿，直到本息还清为止，全体股东为该笔贷款承担无限连带责任。2016年1月20日，贷款人甲方青海银行股份有限公司海东市分行与借款人乙方（被告）嘉骏公司签订青银（1601）行流贷字（2016）年第004号《流动资金贷款合同》，合同约定经乙方申请，甲方同意向乙方发放流动资金贷款伍佰万元用于经营周转，贷款期限为壹年，即从2016年1月25日至2017年1月25日，贷款利率为年利率6.96%，贷款到期，一次还清，利随本清，贷款利息从放款之日起计算，结息日固定为每月的第20�，本合同履行中发生纠纷，合同各方应协商解决，协商不成，由甲方住所地人民法院管辖。同日，债权人甲方青海银行股份有限公司海东市分行与保证人乙方鑫融公司签订（1601）青银保字（2016）第007号保证合同，合同约定由鑫融公司为《流动资金贷款合同》提供保证，保证担保范围为主合同项下贷款本金、利息、逾期利息以及甲方为实现债权而实际发生的诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等，保证方式为连带责任保证。2016年1月21日，嘉骏公司出具承诺书承诺将位于民和下集湟水湾城市广场3号地块综合楼三楼5-301的房产抵押给鑫融公司，面积845.95平方米，并为该笔贷款承担无限连带责任，并做了抵押登记，2016年1月22日委托人甲方嘉骏公司与受托人（乙方）鑫融公司签订青鑫保字2016第005号《委托担保合同》，合同约定由乙方鑫融公司为甲方与贷款方签订的签订青银（1601）行流贷字（2016）年第004号《流动资金贷款合同》的借款人民币伍佰万元提供保证担保，保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起六个月，保证方式为连带保证责任，如果乙方鑫融公司按本合同第三条约定行使代为追偿权，甲方嘉骏公司应按本合同约定每逾期一天向乙方缴纳代偿总额0.05%的违约金。同日债权人甲方鑫融公司与二保证人乙方嘉骏公司、文商公司签订青鑫保字2016第005号《反担保保证合同》，合同约定保证人嘉骏公司与文商公司所担保的债权为伍佰万元，保证范围为债务本金、利息、违约金、赔偿金及实现债权所发生的一切费用，保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。同时，该合同在第四条第”4.2”项约定：”乙方（保证人）确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否拥有担保（包括但不限于保证、抵押保函、备用信用证等担保方式），甲方均有权直接要求乙方在其保证范围内承担保证责任”，并与蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱在《个人无限连带责任保证书》及《配偶承诺及保证书》上约定其四人对上述贷款承担无限连带清偿责任，直到本息全部偿还完毕。上述合同签订后，因被告嘉骏公司未能偿还到期借款，2017年6月30日原告鑫融公司代为偿还本金500万元，利息171572.39元并为实现债权聘请律师费用133000元。根据各方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、原告要求被告嘉骏公司立即返还原告为其代偿的借款本金500万元，利息171572.39元，并支付律师费133000元，共计5304572.39元的诉讼请求是否成立；二、原告要求被告嘉骏公司自2017年7月1日至2017年12月31日按代偿金额每日支付万分之五的违约金475824元，自2018年1月1日至还清代偿本息为止，每日支付代偿金额万分之五的违约金的诉讼请求是否成立；三、原告要求六被告对以上款项承担连带保证责任的诉讼请求是否成立。一、关于原告鑫融公司要求被告嘉骏公司立即返还鑫融公司为其代偿的借款本金500万元、利息171572.39元，并支付律师费133000元，共计5304572.39元的诉讼请求是否成立的问题。本院认为，鑫融公司与青海银行海东分行签订的《保证合同》、鑫融公司与嘉骏公司于2016年1月21日签订的《委托担保合同》及2016年1月22日签订的《反担保保证合同》系双方真实意思表示，属于合法有效合同，各方当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。对于鑫融公司要求嘉骏公司返还为其代偿的借款本金500万元、利息171572.39元，并支付律师费133000元，尽管嘉骏公司法定代表人朱晓春在认可该事实的情况下以公司已变更法定代表人，且该事实系前股东经手自己并不知情为由提出抗辩，根据《中华人民共和国公司法》第三条”公司以其全部财产对公司的债务承担责任”之规定，公司法定代表人及股东变更，并不影响公司连续性，公司责任也并不因此而转移。嘉骏公司抗辩理由不能成立，故原告鑫融公司该项诉讼请求成立，本院予以支持。二、关于原告鑫融公司要求�告嘉骏公司自2017年7月1日至2017年12月31日按代偿金额每日支付万分之五的违约金475824元，自2018年1月1日至还清代偿本息为止每日支付代偿金额万分之五的违约金的诉讼请求是否成立；本院认为，根据《委托担保合同》第五条违约责任第一款”如果乙方青海鑫融融资担保有限公司按本合同第三条约定行使代为追偿权，甲方青海嘉骏建设工程有限公司应按本合同约定每逾期一天向乙方缴纳代偿总额0.05%的违约金。”之约定，被告嘉骏公司未按期偿还借款及原告鑫融公司于2017年6月30日代为偿还本金500万元，利息171572.39元系事实，嘉骏公司根据上述合同约定应支付原告鑫融公司违约金，故原告鑫融公司该项诉讼请求成立，本院予以支持。三、关于原告鑫融公司要求被告文商公司、蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱、叶建坤对以上款项承担连带保证责任的诉讼请求是否成立的问题。本院认为，原告鑫融公司与被告嘉骏公司、文商公司已签订《反担保保证合同》，蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱个人均已签订《个人无限连带责任保证书》及《配偶承诺及保证书》，且蒋孔夫、叶建坤在文商公司股东会决议中明确表示其二人作为文商公司股东对该笔贷款承担无限连带责任，同时所签订的合同对于保证责任及保证范围均有约定。尽管本案既有人的保证又有物的担保，但是双方在《反担保保证合同》中又约定：”当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否拥有担保（包括但不限于保证、抵押保函、备用信用证等担保方式），甲方均有权直接要求乙方在其保证范围内承担保证责任”，且被告对此合同约定也未提出异议，故根据《中华人民共和国担保法》第十八条”当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，鑫融公司要求文商公司、蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱、叶建坤承担连带责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。综上，�院认为，原告鑫融公司的诉讼请求成立，本院予以支持，被告嘉骏公司及文商公司的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告青海嘉骏建设工程有限公司于本判决生效十日内向原告青海鑫融融资担保有限责任公司支付代偿款5000000元、利息171572.39元、律师费133000元，以上款项共计5304572.39元�二、被告青海嘉骏建设工程有限公司于本判决生效十日内向原告青海鑫融融资担保有限责任公司支付自2017年7月1日至2017年12月31日按代偿金额每日支付万分之五的违约金475824元及自2018年1月1日至还清代偿本息为止，每日支付代偿金额万分之五的违约金；三、被告青海文商置业有限公司、蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱、叶建坤就上述款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52263元，保全费5000元，共计557263元，由被告青海嘉骏建设工程有限公司、青海文商置业有限公司、蒋孔夫、杨丽琴、蒋淑芳、林守钱、叶建坤共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审判长祁生奎审判员仙艳荣审判员祝玉芝二0一八年五月二十二日法官助理李强书记员王香玲