江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初11651号原告：江苏金一文化发展有限公司，统一社会信用代码91320281677607760J，住所地江苏省江阴市临港新城四季路1号。法定代表人：钟小冬，该公司董事长。委托诉讼代理人：祝梅红、曹予恬，远闻（江阴）律师事务所律师。被告：深圳张万福珠宝首饰有限公司，统一社会信用代码91440300791746705A，住所地广东省深圳市龙岗区龙城街道龙福路5号荣超英隆大厦A座702-1。法定代表人：张跃财，该公司董事长。委托诉讼代理人：李建东，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。被告：张跃财，男，1970年12月11日生，汉族，住湖南省宁乡县。原告江苏金一文化发展有限公司（以下简称金一公司）诉被告深圳张万福珠宝首饰有限公司（以下简称张万福公司）、张跃财买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金一公司的委托诉讼代理人曹予恬，被告张万福公司的委托诉讼代理人李建东到庭参加诉讼，被告张跃财经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金一公司向本院提出诉讼请求：1.判令张万福公司支付货款6716600元及违约金(自2019年6月27日至实际给付之日按每日千分之四计算)；2.判令张万福公司支付货款6723640元及违约金(自2019年6月27日至实际给付之日按每日千分之四计算)；3.判令张万福公司承担金一公司支付的律师费60000元、担保费15000元；4.判令张跃财对上述债务承担连带还款责任；5.判令张万福公司与张跃财共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年12月26日、12月27日，他公司与张万福公司分别签订《经销协议》各一份，均约定他公司委托张万福公司以经销方式销售产品，产品均为22000克足金金料，金价分别为305.62元、305.3元，货款总金额分别为6723640元、6716600元，张万福公司均应于2019年6月26日前支付全部货款，对延期支付的款项应按每天千分之四的标准支付违约金，给他公司造成损失的，张万福公司还应承担赔偿责任。2018年12月26日、12月27日，张跃财对前述两份《经销协议》分别出具《经销协议履约担保函》各一份，自愿为张万福公司在上述两份《经销协议》及其附件项下的全部义务提供连带责任保证，包括但不限于支付货款、违约金及他公司为实现债权而支出的任何费用。截至起诉之日，张万福公司和张跃财未支付货款，仍结欠他公司货款13440240元。为维护自身合法权益，特具状诉至法院，请求判如所请。张万福公司辩称，1.对双方签订两份《经销协议》、金一公司交付货物的事实无异议，他公司认可尚结欠金一公司货款6716600元及6723640元，但要求金一公司开具相应金额的发票；2.金一公司主张的违约金计算标准过高，请求法院予以调低；3.金一公司主张的律师费、担保费没有合同依据；4.涉案《经销协议》的签订是为了配合金一公司的上市计划，他公司还对外大量融资，后因金一公司上市计划失败导致他公司负债几个亿，故请求法庭给予还款的宽限时间。张跃财未作答辩，亦未提交证据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月26日、12月27日，金一公司与深圳周和福珠宝首饰有限公司（以下简称周和福公司）公司各签订《经销协议》一份，约定：金一公司委托周和福公司以经销方式销售足金金料22000克，金价分别为305.62元、305.3元，价款分别为6723640元、6716600元；合同期限自2018年12月26日至2019年6月26日；由金一公司按双方清单7日内交付货品，周和福公司在2019年6月26日前支付全部货款，周和福公司收到全部货物后，金一公司在5日内开具正式发票给周和福公司；任何一方未能履行合同约定的义务，将承担违约责任，并赔偿因此造成的经济损失，周和福公司应严格按合同约定支付货款，对延期支付的款项应按每天千分之四的标准支付违约金，给金一公司造成损失的，周和福公司还需承担赔偿责任。合同签订后，金一公司按约向周和福公司交付了合同约定的足金金料，周和福公司未向金一公司支付合同约定的价款6723640元和6716600元。2018年12月26日、12月27日，张跃财在两份《经销协议履约担保函》上签字，该两份履约担保函均约定张跃财为周和福公司在上述《经销协议》及其附件项下的全部义务提供连带责任保证，担保期间为自经销协议约定的合同期限届满之日两年。2018年12月28日，金一公司向周和福公司开具总金额为13440240元的增值税专用发票。另查明，周和福公司于2006年8月10日注册成立，于2019年4月17日将名称变更为张万福公司。再查明，2020年8月21日，为本案诉讼，金一公司与远闻（江阴）律师事务所签订《诉讼（仲裁）代理委托协议》，委托该所指派律师参与本案诉讼，约定风险代理，签订本委托协议后支付前期基础代理费60000元（两个案件，每个案件30000元），风险代理费用按实际执行到位金额另行收取12%。2020年12月8日，金一公司支付代理费60000元。另外，金一公司在本案诉讼中申请财产保全，向中国平安财产保险股份有限公司投保了诉讼财产保全责任保险，并交纳了保费15000元。因张万福公司未支付货款，金一公司于2020年11月3日具状起诉来院。以上事实，有金一公司提供的《经销协议》、收货回执单、《经销协议履约担保函》、增值税专用发票、工商信息、《诉讼（仲裁）代理委托协议》、保单保函、中国工商银行网上电子回单及双方当事人的陈述在卷予以佐证。本院认为，金一公司与张万福公司签订的两份《经销协议》系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，本院依法予以确认。依法成立的合同，双方均应按约履行。本案中，张万福公司未按约支付货款系纠纷产生的原因，其应承担给付之责及违约责任。张万福公司对金一公司主张的货款13440240元并无异议，故金一公司要求张万福公司支付货款13440240元的诉讼请求，本院依法予以支持。本案的争议焦点为：1.金一公司主张违约金按每日千分之四的标准计算是否过高；2.金一公司支出律师费、保全担保费是否应由张万福公司、张跃财承担；3.张跃财是否应当对张万福公司的债务承担连带责任保证。关于争议焦点一，本院认为，金一公司主张违约金按每日千分之四的标准计算显属过高。理由是：虽然双方在《经销协议》中约定“对延期支付的款项应按每天千分之四的标准支付违约金”，但根据违约金以补偿为主，惩罚为辅的原则，结合张万福公司逾期付款可能给金一公司所造成的损失，该约定明显偏高，本院依法予以调整，酌定违约金以货款13440240元为基数，自2019年6月27日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算，对超出部分，本院依法不予支持。关于争议焦点二，本院认为，金一公司支出律师费、保全担保费不应由张万福公司承担。理由是：首先，金一公司与张万福公司签订的《经销协议》中对律师费和保全担保费的承担并没有明确约定；其次，律师费和保全担保费也不属于必然发生的费用或损失，金一公司需要为保全提供担保，其可以选择物保、现金担保等多种担保方式，在可以采用其他担保方式的情况下，金一公司选择了保函担保，由此产生的保险费并非实现债权必然的支出，应由金一公司自行承担。故金一公司主张律师费和保全担保费由张万福公司承担依据不足，本院依法不予支持。关于争议焦点三，本院认为，张跃财应对张万福公司的上述债务承担连带保证责任。理由是：张跃财在《经销协议履约担保函》上签字，自愿对金一公司的上述债务承担连带保证责任，张跃财与金一公司间的保证合同关系合法有效，且金一公司在双方约定的保证期间内主张权利，故张跃财应当依法承担相应的连带保证责任。庭审中，张万福公司抗辩金一公司应向其开具正式发票，因金一公司已举证证明涉案两份《经销协议》所涉的增值税专用发票均已开具，且张万福公司对该证据均无异议，故本院对张万福公司的该抗辩不予支持。张跃财经本院合法传唤未到庭参加诉讼，系其怠于行使自己的合法权利，由此产生的不利后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、深圳张万福珠宝首饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付江苏金一文化发展有限公司货款13440240元及违约金（以13440240元为基数，自2019年6月27日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算、自2019年8月20日起至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的1.3倍计算）。二、张跃财对深圳张万福珠宝首饰有限公司的上述给付义务承担连带清偿责任，并在承担清偿责任后有权向深圳张万福珠宝首饰有限公司追偿。三、驳回江苏金一文化发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费102891元、财产保全费5000元，合计107891元（金一公司已预交），由金一公司负担600元，由张万福公司、张跃财负担107291元（金一公司同意其预交案件受理费中的剩余部分107291元由张万福公司、张跃财向其直接支付，本院不再退还，由张万福公司、张跃财于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付金一公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  浦 峥人民陪审员  章杏青人民陪审员  杨群芳二〇二一年三月二十三日书 记 员  李柳艳附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国合同法》：第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2.《中华人民共和国担保法》：第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。、3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》：第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。4.《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。