陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2017)陕03刑终194号 原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘明生，男，1971年2月25日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市渭滨区，2007年10月25日因犯故意伤害罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑三年，2009年7月23日刑满释放，2015年12月17日被抓获，2015年12月18日因涉嫌犯非法持有毒品罪，容留他人吸毒罪被监视居住，2016年1月28日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕，现羁押于宝鸡市陈仓区看守所。 辩护人黄侃祥，陕西西虢律师事务所律师。 辩护人杨婉莉，陕西西虢律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王永兵，曾用名王兵兵，男，1983年3月20日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市陈仓区，2013年12月12日因犯盗窃罪被江苏省无锡市锡山区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元，2014年6月30日刑满释放，2015年12月27日被抓获，2015年12月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被监视居住，2016年1月12日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕，现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。 原审被告人梁小华，女，1981年5月26日出生于陕西省宝鸡市，汉族，住宝鸡市金台区，2015年12月17日被抓获，2015年12月18日因涉嫌犯非法持有毒品罪被监视居住，同年12月22日被刑事拘留，2016年1月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕，现羁押于宝鸡市第二看守所。 原审被告人甄娜，女，1996年11月23日出生于山西省神池县，汉族，住神池县，2016年3月9日被抓获，2016年3月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月14日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕，现羁押于宝鸡市第二看守所。 宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人刘明生犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人梁小华犯贩卖毒品罪，原审被告人王永兵、甄娜犯非法持有毒品罪，于二0一八年七月三日作出（2018）陕0302刑初306号刑事判决。一审宣判后，原审被告人刘明生、王永兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，1、2015年10月至11月，被告人梁小华在宝鸡市金台区XX小区附近，以赊账方式曾二次向吸毒人员史某某贩卖500元毒品甲基苯丙胺各一包。 2、2015年12月的一天，被告人梁小华通过被告人刘明生介绍在宝鸡市XX路XX小区XX座XX楼XX户，以赊账方式向吸毒人员史某某贩卖一包500元的毒品甲基苯丙胺。 3、2015年11月至12月期间，被告人梁小华通过被告人刘明生的介绍分别在宝鸡市金台区XX小区附近、XX路XX小区XX座XX楼XX户，分两次向吸毒人员蒲某某贩卖500元毒品甲基苯丙胺各一包，获利共计1000元。 4、2014年底的一天，被告人梁小华通过被告人刘明生介绍在XX城XX酒店向吸毒人员邓某某贩卖毒品甲基苯丙胺一包，获利600元。2015年7月的一天，被告人梁小华在XX路XX酒店向吸毒人员邓某某贩卖毒品甲基苯丙胺一包，获利600元。 5、2015年12月的一天，吸毒人员马某某让刘明生帮忙联系购买毒品，被告人刘明生联系梁小华并安排卫某某在宝鸡市XX路XX小区楼下取毒品。卫某某按刘明生安排将马某某的1000元毒资交给梁小华，梁小华给了卫某某一包毒品甲基苯丙胺，后卫某某将毒品转交给马某某。 6、2015年12月的一天，被告人刘明生从被告人梁小华处购买毒品时，提出可以联系到成色更好、价格便宜的毒品，梁小华表示愿意购买。随后，刘明生委托被告人王永兵购买毒品，王永兵又联系被告人甄娜商定以每克130元的价格购买100克毒品。同年12月14日，梁小华按照刘明生的安排先将6000元钱打入王永兵名下的银行账户并约定剩余7000元收到毒品后再付款。王永兵将毒资打入甄娜提供的银行账号后，甄娜遂通过王永兵将邮寄毒品的快递运单号告知刘明生。同年12月17日，梁小华按刘明生提供的快递运单号取到包裹并拿至刘明生位于本市XX路XX小区C座17楼的办公室内共同拆包吸食后，梁小华离开。当日下午16时许，公安人员在宝鸡市XX路将梁小华抓获，并从其身上查获毒品疑似物四包，净重3.75克。当晚19时许，在XX路XX小区停车场内将刘明生抓获，从其身上查获毒品疑似物四包，净重96.83克。经鉴定，查获毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成份。 7、2013年7、8月，左某某和刘明生在宝鸡市XX路XX小区C座17楼刘明生办公室吸食过两次毒品甲基苯丙胺。2013年9月、2014年5月初，黄某某和刘明生在刘明生办公室吸食过两次毒品甲基苯丙胺。2014年5月中旬、2015年7月黄某某在容海酒店和刘明生共同吸食过两次毒品甲基苯丙胺。2015年3月，高某某在郭家崖四组刘明生老家，与刘明生共同吸食毒品甲基苯丙胺。2015年9月、11月上旬，蒲某某在刘明生办公室吸食过两次毒品甲基苯丙胺。2015年11月底的一天，在刘明生办公室里，蒲某某和刘明生、马某某等人共同吸食了毒品甲基苯丙胺。2015年7月、12月左某某和刘明生在刘明生办公室吸食过两次毒品甲基苯丙胺。2015年10月到12月，史某某在刘明生办公室曾和刘明生共同吸毒五次。2015年12月15日，在刘明生办公室里，高某某与刘明生、卫某某共同吸食了毒品甲基苯丙胺。 另查明，被告人刘明生被抓获后检举揭发了翟林拴的受贿线索，后经调查属实，翟林拴因犯非国家工作人员受贿罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑一年。 综上，被告人刘明生涉及向4人介绍贩卖毒品5次，查获毒品甲基苯丙胺共计100.58克，容留他人吸毒7人20次；被告人梁小华涉及向4人贩卖毒品8次，获利3200元，查获毒品甲基苯丙胺共计100.58克；被告人王永兵、甄娜涉及非法持有毒品甲基苯丙胺共计100.58克。 据此，原审法院认为，被告人刘明生同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方进行毒品交易，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘明生为他人吸食毒品提供场所，容留多人多次吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪；被告人梁小华违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人王永兵、甄娜受购毒者委托，为其介绍联络贩毒者，毒品数量较大，其行为均构成非法持有毒品罪，公诉机关指控罪名成立。关于被告人刘明生及其辩护人刘明生认为刘明生不构成贩卖毒品罪，被告人梁小华辩护人认为梁小华不构成贩卖毒品罪的辩称，与被告人刘明生、梁小华在公安机关的供述材料、相关证人证言等证据不相印证，与案件事实不符，本院不予采纳。依据相关规定，前有贩卖毒品的行为，后查获的毒品应计入贩卖毒品的数量，故从被告人刘明生、梁小华身上查获毒品甲基苯丙胺共计100.58克应当计入二被告人贩卖毒品的数量。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人刘明生以居间介绍者的身份介入毒品交易，对交易的发起和达成起重要作用，故其与被告人梁小华不区分主从犯。在非法持有毒品的共同犯罪中，被告人王永兵、甄娜相互配合，作用相当，故不区分主从犯。被告人刘明生辩护人对刘明生容留他人在2013、2014年吸毒的事实予以否认，认为刘明生不构成累犯的辩护意见，缺乏证据支持，且与被告人刘明生在公安机关的供述材料、证人左某某、史某某等人的证言材料不相印证，本院不予采纳。被告人刘明生、王永兵曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内又故意犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人刘明生有揭发他人犯罪行为，经查证属实，属于立功，依法可以从轻处罚。被告人刘明生对容留他人吸毒部分自愿认罪，对该部分罪行酌情予以从轻处罚。被告人梁小华、王永兵、甄娜到案后能够如实供述犯罪事实，依法对其均予以从轻处罚。本案大部分毒品被查获未流入社会，酌情对四被告人予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决：一、被告人刘明生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币15000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑徒刑十六年，并处没收个人财产人民币15000元、罚金人民币10000元。二、被告人梁小华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币15000元。三、被告人王永兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人甄娜犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。五、查获的毒品甲基苯丙胺100.18克（100.58克扣除检材用0.4克）依法予以没收，查获的电子称一台、刀子五把、自制冰壶三个、玻璃锅等吸毒工具依法收作案证，由扣押机关宝鸡市公安局高新分局予以处理。 原审被告人刘明生上诉称，原判定性错误，量刑过重。其没有居间介绍，不应定贩卖毒品罪，应定性为非法持有毒品罪。请求二审改判。 刘明生的辩护人辩护称，一审判决认定事实不清，证据不足，量刑不当，本案应以非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪对刘明生定罪量刑。 原审被告人王永兵上诉称，其在非法持有毒品犯罪中起次要作用；应以毒品含量的实际克数计算量刑，其认罪态度好，如实交代自己罪行，并有指认被告人甄娜的立功表现，原审量刑过重，请求二审予以改判。 经审理查明，原审判决认定原审被告人刘明生、梁小华贩卖毒品、王永兵、甄娜非法持有毒品的犯罪事实清楚，有以下经过当庭举证、质证的证据予以证实： 1、受案登记表证实,本案案件来源系公安人员在工作中发现。 2、抓获经过、检查笔录、称重笔录、扣押物品清单、封存笔录及照片证实,2015年12月17日19时许，公安人员在宝鸡市XX路XX小区C座17楼将被告人刘明生抓获，当场从其身上查获毒品疑似物四包，经称重毛重为101.18克；公安人员从某某办公室内查获自制冰壶三个、刀子五把、玻璃锅若干等物品，并将上述物品予以拍照固定、扣押在案。同日公安人员在宝鸡市高新区XX大道抓获被告人梁小华，并从其身上查获四小包毒品疑似物、电子称一台、快递包裹纸盒一个，并予以扣押在案。2015年12月27日12时许，公安人员在宝鸡市陈仓区XX镇XX村XX组抓获被告人王永兵。2016年3月9日公安人员在山西省神池县XX镇小北摊一民房抓获被告人甄娜。 3、情况说明证实,刘明生在讯问过程中交待了王永兵的真实身份和联系方式，并未带公安人员直接抓获王永兵。王永兵在被抓获后，直到2017年1月13日讯问时才交待甄娜的真实身份和联系方式，并未带公安人员直接抓获甄娜。甄娜被抓获时，其手机所有微信记录已被删除，经送鉴定，未鉴定出微信记录。关于王永兵、甄娜的微信、QQ聊天记录，经公安人员多次协查至深圳市公安局网监部门及腾讯公司总部，均答复无法调取。公安人员通过吉林多地警方协查对网名或外号叫“修罗”的人进行查找，均答复查无此人，该人的真实身份信息无法确定。 4、提取尿样笔录、现场检测报告书、检查结果告知笔录证实,公安人员将被告人刘明生、梁小华、王永兵、甄娜的尿样分别进行提取并经现场检测，上述检测结果呈阳性。 5、提取笔录、手机短信截屏照片证实,公安人员对被告人刘明生与王永兵通过手机短信联系找上线“曼琪”购买冰毒予以提取，并拍照固定。 6、银行卡交易明细证实,2015年12月14日被告人梁小华按照刘明生的要求将6000元汇入被告人王永兵名下的信合银行账户。 7、通话记录详单证实,2015年10月至12月期间，梁小华与刘明生、史某某、闫旭鹏、邓某某、卫某某等人的通话联系情况。 8、指认笔录及照片证实,被告人刘明生分别对容留他人吸毒的地点、快递包裹、查获的毒品、吸毒工具进行指认的具体情形。被告人梁小华分别对快递包裹、携带的毒品进行指认。卫某某对交易毒品地点进行指认的情形。 9、辨认笔录及照片证实,被告人刘明生分别从不同照片中混杂辨认出给其毒品的“小白”即被告人梁小华，帮忙购买毒品的“兵兵”即被告人王永兵，及曾经容留吸毒的史某某、黄某某、蒲某某、邓某某、高某某。史某某分别从不同照片中混杂辨认出刘明生、梁小华。被告人王永兵分别从不同照片中混杂辨认出委托购买毒品的刘明生及帮忙购买毒品的甄娜。马某某从不同照片中辨认出在刘明生办公室楼下给毒品的人是卫某某。邓某某从不同照片中辨认出教其吸毒、提供毒品的人是被告人梁小华。 10、毒品检验报告证实,经检验,送检的从被告人刘明生处查获的四包透明塑封袋包装的毒品疑似物，净重分别为48.34克（标号6-1）、47.31克（标号6-2）、0.52克、0.66克，均检出毒品甲基苯丙胺成分，其中标号6-1中甲基苯丙胺含量为61.66㎎/100㎎，标号6-2中甲基苯丙胺含量为62.92㎎/100㎎。送检的从被告人梁小华处查获的四包透明塑封袋包装的透明晶体状毒品疑似物，净重共计3.75克，均检出毒品甲基苯丙胺成分。 11、刑事判决书、释放证明证实,被告人刘明生于2007年10月25日因犯故意伤害罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑三年，2009年7月23日刑满释放。被告人王永兵于2013年12月12日因犯盗窃罪被江苏省无锡市锡山区人民法院判处有期待刑十一个月，并处罚金人民币2000元，2014年6月30日刑满释放。 12、情况说明、刑事判决书证实,被告人刘明生被抓获后检举揭发了翟林拴的受贿线索，后经调查属实。2016年9月22日翟林拴因犯非国家工作人员受贿罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑一年。 13、证人马某某证言证实,2015年12月初的一天，他电话联系刘明生问有没有毒品，刘明生让他来在水一方小区他的办公室。他到刘明生办公室后说要1000元的冰毒，刘明生打了个电话说联系好了，他给了刘明生1000元，刘明生转手将1000元给了身边的小伙并让小伙下楼拿东西。后刘明生让他下楼去找刚才那个小伙。在小区里那个小伙给了他一包冰毒。2015年11月底的一天，他在刘明生办公室看见刘明生、蒲某某等人在吸食冰毒，他也去吸了几口。 14、证人卫某某证言证实，2015年8月份，蒲某某到刘明生家找刘明生想买2克冰毒，给了1200元。刘明生电话联系好小白（指梁小华），让他去取，没有给钱。在团结小区加油站，小白给了他两包冰毒，他将冰毒拿回给了刘明生，刘明生留下了一包冰毒。他按刘明生的吩咐将剩下一包冰毒送给了蒲某某。2015年12月10日前后，在刘明生办公室，马某某给了刘明生1000元，刘明生把钱给他，让他下楼去找小白拿点冰毒。在楼下卫某某给了小白1000元，小白给了两包冰毒离开。马某某下了楼，他准备上楼时马某某下来，他就将冰毒给了马某某。2015年12月10日前后，他在刘明生办公室与刘明生、梁小华共同吸食了冰毒。同年12月15日，他在刘明生办公室与刘明生、高某某用冰壶共同吸食了冰毒。 15、证人蒲某某证言证实，2015年9月、11月上旬，他曾两次在刘明生办公室吸食过冰毒。2015年11月底，他在刘明生办公室和刘明生、马某某等人共同吸食了冰毒。2015年11月初，他电话联系刘明生让刘帮忙联系购买冰毒。刘明生回电话让他在大庆路的XX小区附近的加油站里等着。后小白（指梁小华）给了他一包冰毒，他给了小白500元。2015年12月14日左右，他电话联系刘明生让刘帮忙联系购买冰毒，刘明生让他来刘明生的办公室。梁小华拿来冰毒在刘明生办公室，三人都吸了几口，梁小华将二包冰毒给了刘明生，一包给了他，他给了梁小华500元，至于刘明生是否给钱不清楚。 16、证人邓某某证言证实，他通过刘明生介绍认识了梁小华。2014年12月的一天，在宝鸡市XX房间内，刘明生在吸毒，他好奇但学不会吸食，刘明生打电话叫来梁小华来教他吸食。后他吸食了梁小华带来的冰毒，给了梁小华600元。2015年7月的一天，在XX路XX酒店，他电话联系了梁小华，梁小华带来了冰毒和吸毒工具，他吸食了冰毒并与梁小华发生了性关系。他问多少钱，梁小华说冰毒200元，发生关系400元，他就给了梁小华600元。2015年11月下旬一天，他与刘明生在容海酒店房间共同吸食了冰毒。2015年12月8日，他想吸毒了，就给刘明生打电话，被叫到刘明生的办公室里，他在那吸食了冰毒。 17、证人史某某证言证实，2015年10月25日、28日、11月1日、11月6日、23日，他曾五次在刘明生的办公室和刘明生等人共同吸食了冰毒。2015年10月25日左右，他打电话联系“白梅”（指梁小华）说好以赊账方式拿一些冰毒，后他在梁小华指定的地点XX小区门口从梁小华处取走一包冰毒。11月6日左右，他以同样方式从梁小华处赊账取得一包冰毒。12月10日左右，他被刘明生叫去刘明生的办公室，当时刘明生、梁小华和一个高个男子在轮番吸毒，他也吸食了冰毒，并从梁小华处以赊账方式购买了500元的冰毒。 18、证人黄某某证言证实，2013年9月、2015年5月，他曾两次在XX路XX小区刘明生的办公室和刘明生共同吸食了冰毒，每次刘明生都没有收钱。 19、证人高某某证言证实，2015年3月，他在郭家崖四组刘明生老家，与刘明生共同吸食冰毒。2015年12月中旬的一天，他在刘明生办公室里，与刘明生、卫某某共同吸食了冰毒，冰毒和吸毒工具都由刘明生提供。 20、证人左某某证言证实，2013年8月、9月及2015年7月、11月、12月，他分五次在刘明生办公室与刘明生共同吸食了冰毒，每次都是刘明生提供冰毒、吸毒工具。 21、被告人刘明生供述，2013年7、8月，左某某曾在他办公室和他共同吸食毒品二次。2015年7月、12月，在他办公室，左某某和他共同吸食毒品二次。2013年9月、2014年5月初，黄某某和他在他办公室吸食过两次冰毒。2014年5月中旬、2015年7月他和黄某某在容海酒店共同吸食过两次冰毒。2014年年底，他把冰毒带到城际酒店和邓某某一起吸食，因邓某某经常将冰毒烤糊，经他电话联系，梁小华带着冰毒来酒店教邓某某吸毒。12月邓某某和他在他的办公室一起吸食过冰毒。2015年9月、11月初，蒲某某在他办公室吸食了冰毒二次。2015年11月底，在他的办公室，他和蒲某某、马某某等人共同吸食了冰毒。2015年11月初，蒲某某让他帮忙联系买冰毒，他电话联系了梁小华，让蒲某某自己去团结路找梁小华拿。12月中旬，蒲某某让他帮忙找点东西（指毒品），他让蒲某某来办公室并联系了梁小华，梁小华拿了三包毒品给了他二包，给了蒲某某一包，蒲某某给了梁小华500元。2015年10月到12月，史某某在他办公室曾和他共同吸毒五、六次。2012年12月初，史某某来他办公室想找梁小华买冰毒，因上两次买冰毒的钱没给，梁小华不愿意卖了，缠着他帮忙。他联系了梁小华，梁小华带来冰毒给了史某某，这次史某某也没给钱，梁小华说史某某买冰毒共欠了1500元。2015年12月初，马某某找他，让他帮忙联系毒品并给了1000元，他电话联系了梁小华让她来高新一路，并让卫某某拿上钱下楼去取冰毒，后卫某某回来说马某某拿着东西走了。2015年3月份，他和高某某在郭家崖村的家中一起吸食过一次冰毒。2015年12月中旬，他和高某某在他的办公室内一起吸食冰毒。每次吸食的冰毒基本上都是他提供的，吸食工具有时候是他提供的，有时候是现场做的。 2015年12月初，他告诉小白（指梁小华）说能买到成色好更便宜的冰毒，并联系好兵兵（指王永兵）要帮别人购买冰毒，说好一克冰毒130元，梁小华要了100克。王永兵让他告诉梁小华先付6000元才能通过邮寄快递发货，并告知了一个信合账号，等收到冰毒后再付7000元。2015年12月14日前后，梁小华向王永兵给的信合账号汇款6000元。后王永兵告诉他一个快递单号，他告诉了梁小华。2015年12月17日，梁小华拿了快递来到他的办公室，从快递中取出了两包大约100克冰毒，二人共同吸食验了货。梁小华说她有事拿着快递包裹盒离开。后左某某来找他来借钱，他拿着冰毒与左某某返回渭水苑家里拿钱，等拿钱准备返回办公室，在小区院子里被公安人员抓获，当场从身上查获了冰毒。 22、被告人梁小华供述，她经刘明生介绍认识了史某某。2015年10月，史某某电话联系她要一个冰毒（即一克500元），她让史某某来XX小区门口取冰毒，史某某来时说他资金紧张，让她先垫钱，她同意后史某某取走冰毒。大约在10月底到11月初，史某某再次以这种赊账方式取走了一包冰毒。12月初，刘明生电话联系她拿冰毒去他办公室，史某某也在，史某某又要向她赊账拿冰毒，她不想给卖，刘明生劝说她后，她又给了史某某一包冰毒，三次都没给钱，共欠1500元。2015年年初的一天，XX城XX酒店，到了她才知道是一个小伙要毒品，那小伙吸食了冰毒给她600元。2015年6、7月份，这个小伙从某某处要了电话联系她，她携带吸毒工具和冰毒到郭家崖村附近的宾馆，二人发生了性关系后共同吸食了毒品，他一共给她600元。2015年11月，刘明生电话联系她要一个冰毒，由蒲某某开车过来拿，在XX小区附近，她给蒲某某一个冰毒，蒲某某给了500元。2015年12月中旬，通过刘明生电话联系，她拿一个冰毒去了刘明生办公室，蒲某某给了500元，蒲某某、刘明生共同吸食了冰毒，她也吸了几口。2015年12月一天，刘明生打电话要冰毒，由叫“鹏飞”的小伙来取冰毒，当面给的钱。 2015年12月初，刘明生提出能买到100多元一克的冰毒，但他没钱，她说她先出钱购买。12月14日左右她按照刘明生的安排准备了13000元，将其中6000元打给了一个信合账户，她将收货地址、收货人用短信发给了刘明生提供的号码，并将剩余7000元给了刘明生。2015年12月17日，刘明生给她一个快递单号，说冰毒到了，她按照刘明生指示在华山医院附近的韵达快递拿到包裹。后她拿着快递包裹来到刘明生办公室，她在刘明生面前将快递包裹打开里面有两袋冰毒，二人取出一些冰毒共同吸食，打算称一下一人一半冰毒。她又取出一些冰毒装了四袋放在身上，刘明生给了她6000元说上次给了7000元，刘明生花了1000元，让她凑够7000元后给上次的账户再打7000元。她在取电子称时被公安人员抓获。 23、被告人王永兵供述，2015年8月份，他通过QQ认识了网名叫“曼琪”的女子，“曼琪”多次表示可以弄到物美价廉的冰毒。11月份，他向刘明生表露有门路可以购买到冰毒。12月7日，刘明生提出让他帮忙购买冰毒，他同意。12月9日在刘明生的办公室，刘明生用他的手机与“曼琪”进行视频通话说好以每克120元购买100克冰毒。12月14日他受刘明生指派去山西省神池县XX酒店和“曼琪”见面。他将其银行卡号通过手机短信发送给刘明生，刘明生随即转账6000元，剩余的7000元等刘明生收到验货后再付款，刘明生通过短信将收货地点发到他的手机上，“曼琪”于当日按照提供的地址安排发货，并通过他的手机将发货单号给刘明生。经查询刘明生已收到货后，他通过电话、短信与刘明生联系催要尾款7000元，但是始终联系无果，后来他迫于“曼琪”的催要，将他随身携带的7000多元钱用于支付刘明生购买冰毒的尾款，后他返回了宝鸡。 24、被告人甄娜供述，2015年11月，她通过QQ聊天认识了王永兵，王永兵知道QQ群中她和湖北武汉网名“修罗”的人关系比较好，能从“修罗”那里买到冰毒，群内冰毒价格100元一克。2015年12月15日王永兵让她帮忙联系购买100克冰毒，王永兵给她打电话，说他这边的人催着要东西，让她找“修罗”要卡号发过去。她从“修罗”处要了银行卡号告诉了王永兵，王永兵说给那张卡打了7000元，找“修罗”买100个东西（指冰毒），欠的3000元等下次一起给。“修罗”收到钱后问地址，通过她联系将收货地址从王永兵处转给了“修罗”，又将快递单号从“修罗”处转给了王永兵。 25、户籍信息证实，被告人刘明生、梁小华、王永兵、甄娜的身份情况与起诉书一致，其均已达到完全刑事责任年龄，具有刑事责任能力。 以上证据，经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，证据确实充分，并相互印证，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）刘明生同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方进行毒品交易，其行为已构成贩卖毒品罪；其为他人吸食毒品提供场所，容留多人多次吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪；原审被告人梁小华违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人（原审被告人）王永兵、原审被告人甄娜受购毒者委托，为其介绍联络贩毒者，毒品数量大，其行为均构成非法持有毒品罪，原公诉机关指控罪名成立。 上诉人（原审被告人）刘明生的辩护人所提原审判决认定事实不清、证据不足，刘明生不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，上诉人（原审被告人）刘明生、原审被告人梁小华在公安机关的供述、相关证人证言、通话记录、提取笔录、毒品验证报告等大量证据能够证实刘明生与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方进行毒品交易，贩卖毒品的犯罪事实。依据相关规定，前有贩卖毒品的行为，后查获的毒品应计入贩卖毒品的数量，故从上诉人（原审被告人）刘明生、原审被告人梁小华身上查获毒品甲基苯丙胺共计100.58克亦应计入二人贩卖毒品的数量。原审判决认定上诉人（原审被告人）刘明生犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，辩护人此节辩护理由不能成立，不予支持。上诉人（原审被告人）刘明生的辩护人所提认定刘明生累犯证据不足的意见，经查，有刑事判决书、释放证明、证人左某某、史某某等人证言、刘明生在公安机关的供述等证据证实，刘明生曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，刑罚执行以后五年之内又故意犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯。故该辩护理由不能成立，不予支持。上诉人（原审被告人）刘明生及其辩护人所提刘明生有立功情节，原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决对其立功情节予以认定，所处量刑符合法律规定，该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。 上诉人（原审被告人）王永兵所提其在非法持有毒品犯罪中起次要作用的上诉理由，经查，在非法持有毒品的共同犯罪中，上诉人（原审被告人）王永兵、原审被告人甄娜相互配合，作用相当，故不区分主从犯。该上诉理由不能成立，不予支持。所提应以毒品含量百分比的实际克数予以计算量刑的上诉理由，与法律规定不符，不予支持。所提认罪态度好、毒品未流入社会、配合办案单位指认其他被告人，原判量刑过重的上诉理由，经查，原审判决已综合考虑以上情节，所做量刑符合法律规定，故该上诉理由不能成立，不予支持。 综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。唯查，原审判决认定上诉人（原审被告人）王永兵、原审被告人甄娜受购毒者委托，为其介绍联络贩毒者，毒品数量较大错误，应为毒品数量大，二审予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。06收 审 判 长 杨瀚黎 审 判 员 曹维丽 审 判 员 吕 梁 二〇一八年十二月二十七日 法官助理 王乖明 书 记 员 童锦宇 1