天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0112民初5745号原告：天津市汇智远大医药有限公司，住所地天津市津南区葛沽镇天津滨海民营经济成长示范基地创意中心1101、1102、1103、1105，统一社会信用代码91120112694077001F。法定代表人：孙艳云，董事长。委托诉讼代理人：高丛梅，天津勤达律师事务所律师。被告：郝树铭，男，1961年7月23日出生，汉族，户籍地天津市河西区。委托诉讼代理人：王增强，天津得安律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶娟，天津得安律师事务所律师。原告天津市汇智远大医药有限公司（以下简称“汇智远大公司”）与被告郝树铭联营合同纠纷一案，本院于2017年6月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇智远大公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令解除原、被告之间签订的《承包经营协议书》；2.判令被告赔偿原告违约金3000000元（部分损失）；3.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告撤回了第1项诉讼请求。事实和理由：原、被告双方分别于2013年7月30日和2015年8月1日签订《承包经营协议书》，约定由被告承包原告的一部份业务即药品、医疗器械经营，合作期间自2013年8月1日至2015年7月31日，以及自2015年8月1日至2017年7月31日。承包形式为独立核算，自负盈亏。协议第七条其他约定第2项明确约定：被告在经营过程中出现严重有损原告商誉的行为（包括但不限于以次充好、虚假宣传、售卖假药劣药、对竞争对手做出不正当竞争行为），原告有权单方面终止本协议并要求被告支付违约金3000000元，该违约金不足以弥补对原告造成的经济损失的，由被告按原告的实际损失予以赔偿。协议第七条其他约定第3项还约定：被告自行承担因经营引发的债务追索、行政处罚、侵权赔偿等经济法律责任，如因上述原因造成原告经济损失的，原告有权予以追偿，并有权决定终止本协议履行，被告对原告的决定应当予以配合执行。后被告违反法律法规的规定和合同约定，弄虚作假，以至于天津市津南区国家税务局稽查局出具了《税务行政处罚决定书》，该事件严重影响了原告的商誉，并给原告造成了严重的经济损失，被告应当依据合同约定，向原告承担给付违约金3000000元的责任。但被告对原告的要求置之不理，故原告呈讼法院，望判如所请。诉讼过程中，原告补充事实及理由如下：两份决定书中都有逾期罚金，且金额巨大，目前原告并未实际全部缴付，故给原告造成的损失尚不确定，有可能损失增大，本次诉讼仅就违约金起诉，原告保留继续扩大损失部分的追偿权利。郝树铭辩称，原告诉请无事实及法律依据，请求法院予以驳回。首先，被告没有违约行为，不应承担3000000元违约金。被告合法经营，没有任何导致原告声誉受损行为，原告诉请无合同依据和事实依据，不应予以支持。被告没有实施行政处罚决定书中的违法行为，行政处罚决定书与被告无关，原告无权要求被告承担违约责任。本院经审理认定事实如下：2009年9月22日，刘勐、沈福林、朱培红三人出资成立天津市汇智远大商贸有限公司，法定代表人为刘勐。2010年3月10日，天津市汇智远大商贸有限公司更名为原告。2012年9月27日，沈福林及朱培红将其股权转让给被告，原告公司的股东变更为刘勐及被告。2012年11月8日，刘勐及被告将其股权转让给孙艳云及冯艳霞，原告公司的法定代表人由刘勐变更为孙艳云。2013年7月30日，原、被告签订《承包经营协议书》，原告为发包方，被告为承包方，双方约定承包内容：药品及医疗器械经营；承包经营期限：自2013年8月1日起至2015年7月31日止；承包形式：独立核算，扣除税金、费用及其他运营成本后，按年度缴纳包干承包金，被告退税部分，原告全额返还。该协议还约定：被告自行承担因本部门经营引发的债务追索、行政处罚、侵权赔偿等经济法律责任，如因上述原因造成原告经济损失的，原告有权予以追偿，并有权决定终止本协议履行，被告对原告的决定应当予以配合执行。2015年8月1日，原、被告又签订《承包经营协议书》，原告为发包方，被告为承包方，双方约定承包内容：食品、药品、医疗器械经营；承包经营期限：自2015年8月1日起至2017年7月31日止；承包形式：被告独立核算，自负盈亏，原告向被告提供经营所需的合法资质及相关的证明材料，并提供相应票据（增值税发票、一般发票）和仓库使用权，被告退税部分，原告全额返还。该协议还约定：被告在经营过程当中出现严重有损原告商誉的行为（包括但不限于以次充好、虚假宣传、售卖假药、对竞争对手作出不正当竞争行为），原告有权单方面终止本协议并要求被告支付违约金人民币3000000元，该违约金不足以弥补对原告造成的经济损失的，由被告按原告的实际损失予以赔偿。上述两份《承包经营协议书》签订后，原、被告双方均实际履行上述协议。2017年6月12日，天津市津南区国家税务局稽查局作出津南国税稽罚〔2017〕9号税务行政处罚决定书，因原告存在涉税违法事实，对原告作出了相关处罚决定。同日，天津市津南区国家税务局稽查局作出津南国税稽处〔2017〕41号税务处理决定书，因2013年1月1日至2015年11月30日，原告存在涉税违法事实，对原告作出了相关处理决定。另查，本院依被告申请调取的税务稽查报告附件为拟查补、退税款汇总表，该汇总表显示拟查补、退税款发生于2013年11月至2015年6月，处在2013年7月30日《承包经营协议书》履行期间。再查，2018年1月4日，本院受理本案原告诉天津市津南区国家税务局稽查局（2018）津0112行初3号行政诉讼案件，原告要求撤销天津市津南区国家税务局稽查局作出津南国税稽罚〔2017〕9号税务行政处罚决定书，该案正在审理期间。上述事实有原告提交的两份《承包经营协议书》、津南国税稽罚〔2017〕9号税务行政处罚决定书、津南国税稽处〔2017〕41号税务处理决定书、工商登记档案材料及本院依被告申请调取的税务稽查报告为证。被告代理人虽在庭审中对两份《承包经营协议书》中郝树明的签字未予确认，但被告未申请对2013年7月30日的协议书中郝树明的签字进行笔迹鉴定，且在被告申请对2015年8月1日协议书中郝树明的签字进行鉴定的期间，被告逾期缴纳鉴定费用，导致鉴定终止，应视为被告对两份协议书中郝树明的签字不持异议，故本院对原告提交的两份《承包经营协议书》的真实性均予以确认。本院认为，药品是特殊商品，直接关系到人身健康和生命安全，属于行政许可设定范围，未经法定许可不能从事药品经营行为。根据《中华人民共和国药品管理法》第十四条第一款规定：“开办药品批发企业，须经企业所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准并发给《药品经营许可证》；开办药品零售企业，须经企业所在地县级以上地方药品监督管理部门批准并发给《药品经营许可证》。无《药品经营许可证》的，不得经营药品。”另外，《中华人民共和国行政许可法》第八十条规定：“被许可人有下列行为之一的，行政机关应当依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）涂改、倒卖、出租、出借行政许可证件，或者以其他形式非法转让行政许可的。”本案原、被告以签订《承包经营协议书》的形式将药品及医疗器械经营业务发包给被告经营，原告收取承包费用，在签订协议时，被告非原告公司的股东或雇员，被告作为与原告公司无关的自然人，并不具备药品经营资质，不能从事药品经营活动。综上，原、被告签订的两份《承包经营协议书》违反了国家法律效力性强制性规定，应为无效。在合同无效的情况下，有三种条款亦为有效：1.合同中独立存在的有关解决争议方法的条款；2.因合同无效返还由该合同取得的财产；3.有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的应当各自承担相应责任。原告在本案中向被告主张违约金3000000元依据的违约金条款不属于上述任一种条款，在无效合同中应自始无效。综上，原告要求被告赔偿违约金3000000元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告天津市汇智远大医药有限公司的全部诉讼请求。案件受理费30800元，已减半收取15400元，由原告天津市汇智远大医药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  徐道申二〇一八年三月二十八日书记员  黄冬月附判决依据的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。