江苏省淮安经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0891民初473号 原告：许玉成，男，1962年3月18日生，汉族，住涟水县。 委托诉讼代理人：王**成，涟水县红日法律服务所法律工作者。 被告：淮安富城房地产开发有限公司，统一社会信用代码913208915969979470，住所地：淮安经济技术开发区科技路18号1幢208室。 法定代表人：许法庭，该公司董事长。 破产管理人：江苏益新律师事务所。 委托诉讼代理人：王馨，江苏益新律师事务所律师。 原告许玉成与被告淮安富城房地产开发有限公司（以下简称富城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告许玉成及其委托诉讼代理人王**成、被告富城公司及其委托诉讼代理人王馨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许玉成向本院提出下列诉讼请求：判决被告支付工程余款790000元并承担本案诉讼费用。审理中，原告变更诉讼请求为：1、判决被告支付工程款666272元、垫付款31452元及利息123000元，合计820724元；2、被告承担诉讼费用。事实与理由：2016年9月13日双方签订一份专业分包合同，约定原告为被告开发的位于外遮阳专业工程承包业务。工程于2016年10月份开工至2017年底结束，工程总价为2498713元，扣除已付款1832441元，合同项下被告尚欠666272元。 被告富城公司辩称：1、原告要求支付工程款与生效判决冲突，根据（2019）苏0891民初1486号判决书，被告应向国涟建设集团公司支付工程款70364229.42元，案涉工程为幸福中央美地住宅小区1-5号楼及地下室，6-13号楼及防控地下室，已完工程包括土建、水电安装、装饰装修。原告诉请的工程款项目为：烟道及外遮阳工程，根据行业规则，可以得知该部分工程都是包括在土建工程项下，不会由业主另行分包，故原告诉请工程款已经包含在1486号判决书确认的判决金额中。如果本案对这一工程定价确认，势必会发生被告对同一工程重复付款的情形。2、结合1486号案件卷宗材料，答辩人关于本案工程已经支付的金额为1999632元。3、原告提交的工程量清单仅有邹鑫（音）一人签字，其签字不能作为结算依据，需要得到公司确认后才能作为结算依据，综上，请求法院依法判决。 本院经审理认定事实如下：2016年9月13日，金海以被告富城公司名义（甲方）与原告（乙方）签订专业分包合同，约定甲方向乙方分包位于外遮阳工程，承包方式为包工包料，甲方技术员负责烟道及外遮阳施工过程中的技术交底，乙方按甲方技术人员的技术交底内容负责本工程烟道及外遮阳制作安装。合同第七条约定结算价格及方式：1、烟道制作、安装。统一综合单价按：烟道235元/节，气道215元/节，防火阀按35元/只，烟帽按80元/套结算。外遮阳制作安装，统一综合单价按：215元/平方米，手动。以上材料不含税，乙方结算时不提供发票；2、工程施工结束三天内乙方必须与甲方项目部办理结算，进行审核认定。第八条付款方式：以幸福美地公寓楼作为工程款抵给乙方，公寓楼按5000元每平方米结算，或涟水中央城住宅4100元/平方米作为工程款抵给乙方。 2019年5月27日，周鑫向原告出具幸福美地烟道及外遮阳工程量确认单，载明：一、排烟道1021根*235元=239935元；二、排气道171*215元=36765元；三、风帽62套*80元=4960元；四、防火止回阀1192*35元=41720元；五、外遮阳1#楼1675.72㎡、2#楼1379.51㎡、3#楼1371.49㎡、4#楼1523.8㎡、5#楼1579.4㎡、6#楼383.38㎡、7#楼323.74㎡、8#楼383.38㎡、9#楼479.37㎡、10#楼356.44㎡、11#楼661.6㎡，小计10117.83*215=2175333元。合计2498713元。 另查明：2016年9月19日，原告出具收到排烟道工程款332450元收条；2017年12月23日，原告出具收到外遮阳工程款300000元收条；2018年2月3日，原告出具收到外遮阳工程款15000元领款单；2018年2月23日，原告出具收到外遮阳工程款478880元领款单；2018年2月28日，原告出具收到外遮阳工程款332450元领据；2018年6月29日，原告出具收到外遮阳工程款490852元领款单；2018年9月，原告出具收到外遮阳工程款50000元收条。以上合计1999632元。 再查明：淮安市中级人民法院于2020年12月22日作出（2020）苏08民再165号民事裁定书，该裁定书确认，金海于2014年9月1日至2018年12月10日期间担任富城公司法定代表人、周鑫曾用名邹鑫，系富城公司幸福美地项目负责人等相关事实。 还查明：国涟建设集团有限公司（以下简称国涟公司）于2019年4月18日将富城公司诉至法院，案号：（2019）苏0891民初1486号，该案查明：2015年11月1日，国涟公司与富城公司签订建设工程施工合同，约定由国涟公司承包富城公司发包的工程，工程名称淮安幸福中央美地住宅小区1-5楼及地下室、6-13楼及防空地下室，工程地点淮安市明远路北侧、淮海南路东侧，工程立项批准文号淮国土（开）挂2013第36号，工程内容为土建、安装及装饰装修工程。该案确认国涟公司系案涉工程的总承包单位，该案证据材料显示本案原告许玉成所施工的工程量亦包含在国涟公司与富城公司所签总包合同项下，许玉成班组已付工程款为1999632元。2020年8月10日，本院作出（2020）苏0891破申2号民事裁定书，裁定受理赵东东对富城公司的破产清算申请。 本院认为，金海作为被告富城公司时任法定代表人，其以富城公司名义与原告签订专业分包合同，应系履行职务行为，相关合同权利义务应由富城公司享有承担。富城公司将案涉工程径行分包给不具备施工资质的原告，双方所签合同应系无效合同。鉴于原告实际完成施工，故依法享有取得工程款的权利。经审查原告陈述举证并结合（2020）苏08民再165号民事裁定书所确认的关于周鑫职责的相关事实，本院对于2019年5月27日周鑫向原告出具的幸福美地烟道及外遮阳工程量确认单予以采信，并依法确认原告完成的工程价款为2498713元。经扣减已付款1999632元，被告尚应支付499081元。关于原告主张利息，经审查，本院确定以工程欠款499081元为基数，自结算之日即2019年5月27日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至2020年8月10日即破产申请受理时止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。庭审中，原告主张收款凭据中有167191万元未实际支付、原告另帮助被告垫付款项31452元，被告对此不予认可，经审查，原告未就此充分举证，本院不予支持，原告可待充分搜集证据后另行主张。关于被告主张总包单位即国涟公司已就包含本案原告在内的总包合同项下工程款已提起诉讼并经法院判决，对此，本院认为，相应款项应确认由工程实际施工人即原告享有。 依照《中华人民共和国破产法》第十八条、第二十条、第四十六条、《最高人民法院关于审理工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十八条之规定，判决如下： 一、确认被告淮安富城房地产开发有限公司欠付原告许玉成工程款499081元及利息（以499081元为基数，自结算之日即2019年5月27日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至2020年8月10日即破产申请受理时止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告许玉成的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11700元，保全费4470元，合计16170元，由被告负担10215元，由原告负担5955元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××76）。 审 判 长  高晓文 人民陪审员  王华云 人民陪审员  曹从志 二〇二一年三月二十一日 法官 助理  杨淑瑶 书 记 员  李禹萱 附：相关法律条款 《中华人民共和国破产法》 第十八条人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。 管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。 第二十条人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。 第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 《最高人民法院关于审理工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。