广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2014）珠香法刑初字第792、2185号、（2015）珠香法刑初字第126号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人吴文玉，男，汉族，文化程度初中，身份证号码：×××4512，户籍所在地：广东省珠海市香洲区。2013年3月7日因吸毒被珠海市公安局香洲分局行政拘留十日。2013年9月6日因吸毒被珠海市公安局高新分局行政拘留十五日。因贩卖毒品于2013年9月5日被羁押，同年9月6日被刑事拘留并于当日被监视居住；因贩卖毒品于2014年4月25日被羁押，同年4月26日被刑事拘留并于当日被取保候审；因故意伤害于2014年10月30日被羁押，2014年10月31日被刑事拘留，2014年11月13日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人吴毓斌，广东亚太时代律师事务所律师。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2014）839号起诉书指控被告人吴文玉犯贩卖毒品罪，于2014年4月2日向本院提起公诉。在审理过程中，被告人吴文玉脱逃，本院于2014年6月20日裁定中止审理，于2014年10月16日裁定恢复审理。2014年10月11日，珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2014）2233号起诉书指控被告人吴文玉犯贩卖毒品罪向本院提出公诉。在审理过程中，被告人吴文玉脱逃，本院于2014年11月7日裁定中止审理，于2014年12月26日裁定恢复审理。2014年12月26日，珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2014）2922号起诉书指控被告人吴文玉犯故意伤害罪向本院提出公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了上述三案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员吴虹出庭支持公诉，被告人吴文玉及其辩护人吴毓斌到庭参加诉讼。现已审理终结。珠海市香洲区人民检察院指控：一、贩卖毒品罪1、2013年9月5日23时许，被告人吴文玉窜至珠海市香××区××大道西格力香樟对面的东北缘大排档，以1000元人民币的价格将一袋毒品贩卖给购毒人郭某（经鉴定，所贩毒品含甲基苯丙胺成份，净重2.95克）。双方交易完成后，被告人吴文玉驾车回到拱北夏湾中庭居停车场时被民警抓获。民警在吴文玉身上缴获涉案毒资1000元人民币，作案工具手机一部以及一瓶冰毒（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重2.22克）、一袋冰毒（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重4.70克）、88粒麻古（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重11.96克）。2、2014年4月25日21时30分许，被告人吴文玉窜至我市拱北金河湾小区门口路边，以人民币300元价格贩卖一克毒品给周某时，被民警抓获。民警当场从周某身上查获毒资人民币300元，从被告人吴文玉身上查获一包毒品，经鉴定，白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成份，净重38.1克。二、故意伤害罪2014年10月30日22时许，被告人吴文玉在珠海市××光路华源按摩中心路段，因乘坐摩托车车资问题，与被害人王某发生争吵时，被告人吴文玉用随身携带的小刀刺伤被害人王某的右后背部及手部，然后逃至西海名苑小区后面。当被告人吴文玉被被害人王某追上后，又捡起地上的水泥块砸伤被害人王某的头部。后被告人吴文玉被当场抓获。经鉴定，被害人王某的胸腔积血、积气，所受损伤为轻伤二级。针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人供述和辩解、被害人陈述、证人证言、书证、鉴定结论书等证据，认为被告人吴文玉贩卖毒品、故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成贩卖毒品罪和故意伤害罪，提请本院依法惩处。被告人吴文玉对起诉书指控其第一单贩卖毒品罪以及故意伤害罪没有异议，但辩解称，1、其在第一单贩卖毒品数量为2.95克，身上搜出来的毒品是其自己吸食的；2、起诉书指控的第二单贩卖毒品罪，其与周某见面是为了拿回欠款人民币300元，不是为了贩卖毒品。被告人吴文玉的辩护人辩护称，1、第一单贩卖毒品罪中民警从被告人吴文玉身上查获的毒品是被告人吴文玉自己吸食，不能计入贩卖毒品数量；2、本案存在特情引诱；3、起诉书指控被告人吴文玉第二单贩卖毒品罪事实不清，证据不足，应以非法持有毒品罪定罪处罚；4、被告人吴文玉认罪态度较好，有悔罪表现。综上，请求法庭对被告人吴文玉从轻处罚。经审理查明：一、贩卖毒品罪1、2013年9月5日23时许，被告人吴文玉与郭某（另案处理）事先电话联系后，即携带毒品行至珠海市香××区××大道西格力香樟对面的东北缘大排档，以人民币1000元的价格贩卖毒品一袋给郭某。双方交易完毕后，被告人吴文玉驾车回到香洲区拱北夏湾中庭居停车场时被警察抓获。民警从被告人吴文玉身上缴获作案工具手机一部、毒资人民币1000元以及白色晶体状物质一瓶（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重2.22克）、白色晶体状物质一袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重4.70克）、红色药片88粒（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重11.96克），从郭某身上缴获白色晶体状物质一袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重2.95克）。经现场检测，被告人吴文玉系吸毒人员。另查明，被告人吴文玉因吸毒于2013年3月7日被珠海市公安局香洲分局行政拘留十日。上述事实，被告人吴文玉在开庭审理过程中亦无异议，并有证人郭某的证言及辨认笔录，抓获经过，情况说明，理化检验报告书，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，提请法院判决清单，行政处罚决定书，通话清单，现场检测报告书，常住人口个人信息表，责令社区戒毒决定书，现场及赃物照片等证据证实，足以认定。2、2014年4月25日21时30分许，被告人吴文玉接到周某（另案处理）要求购买人民币300元毒品的电话后，即携带毒品行至珠海市香洲区拱北金河湾小区门口路边，双方准备交易时被民警当场抓获，并从被告人吴文玉身上缴获白色晶体状物质一袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重38.1克）、手机三部，从周某身上缴获毒资人民币300元，后民警将手机三部已发还被告人吴文玉。经现场检测，被告人吴文玉系吸毒人员。另查明，被告人吴文玉因吸毒于2013年9月6日被珠海市公安局高新分局行政拘留十五日。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、证人周某的证言证实：2014年4月25日15时45分左右，我用的电话联系“肥仔”的158××××8864的电话，想还他之前后买毒品的毒资给他，还想再购买一些毒品来吸食，但是他说他没空，让我等他的电话，我等他的时候还发过短信给他，内容主要是问他大概还要多久才有空。2014年4月25日20时45分左右，“肥仔”用电话号码为136××××1998的电话联系我，让我去他居住的珠海市香洲区拱北夏湾中庭居花园2栋804房找他，但是我去到的时候他不在家，期间我们联系过三次，最后约定在珠海市香洲区港二路金河湾花园门口路边见面。21时30分许，我和“肥仔“在金河湾花园门口路边见面，我把准备好的三百元人民币给”肥仔“，说是还4月23日傍晚向他购买毒品冰毒的毒资，想再向他购买三百元毒品冰毒的时候，“肥仔”说今天没有。我当时很意外，给“肥仔”的三百元人民币他也没有接，我听他说“附近好像有警察”，我估计他可能起了疑心，所以就没有卖毒品给我，也没有收我的钱。突然有几名便衣的男子过来，他们向我们出示证件，表明他们是警察的身份。后警察在“肥仔”的身上搜出毒品一袋，并且在我身上搜出我想还给“肥仔”的毒资人民币三百元。警察觉得我们有贩卖毒品的嫌疑，就将我和“肥仔”传唤到派出所调查了。并辨认出被告人吴文玉就是贩卖毒品给她的人。2、抓获经过证实，2014年4月25日，被告人吴文玉因贩卖毒品被当场抓获。3、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单证实，民警从被告人吴文玉身上缴获白色晶体状物质1袋、手机三部；从周某身上缴获毒资人民币300元。4、发还清单证实，民警从被告人吴文玉身上查获的手机三部已发还被告人吴文玉。5、理化检验报告书及鉴定结论通知书证实，从被告人吴文玉身上缴获的白色晶体状物质1袋，检出甲基苯丙胺成份，净重38.10克。并将鉴定结论通知被告人吴文玉。6、通话清单证实，被告人吴文玉与周某的通话情况。7、行政处罚决定书证实，2013年3月7日，被告人吴文玉因吸毒被珠海市公安局香洲分局行政拘留十日。8、现场检测报告书证实，被告人吴文玉及周某甲基安非他命检测呈阳性。9、情况说明证实，因被告人吴文玉无法提供“东北仔”的基本情况，民警暂时未能将“东北仔”抓获归案。10、情况说明证实，被告人吴文玉贩卖毒品地点无视频监控系统。11、常住人口个人信息表证实，被告人吴文玉的身份情况。12、现场及赃物照片证实，被告人吴文玉贩卖毒品的现场及赃物情况。13、被告人吴文玉在公安机关的供述证实：2014年4月23日傍晚，我住处内以300元人民币的价格向周某贩卖了一小袋冰毒给周某，当时周某没有钱，说先欠着过两天再给我，我就同意了。到了2014年4月25日15时许，周某用号码186××××5020打我的电话158××××8864表示要归还之前欠我的300元毒资，并要向我再购买一些毒品冰毒用来吸食，当时由于我有事，所以我在电话中表示可以再卖冰毒给她，但当时没有空，要晚一点再电话联系她。到当天晚上19时许，我打电话给周某准备卖冰毒给她，但她没有听电话。后来到了晚上21时许，周某通过电话和我联系上，她要求我将毒品送到她居住的金河湾花园小区交易。于是到当天晚上21时30分许，我将带着一袋冰毒去到金河湾小区门口见到周某，周某当时拿着300元现金要还给我并表示还要再买300元冰毒，但我当时看到周围有可疑的人过来，我怀疑是警察，所以就没有敢去接周某的300元人民币，并对周某说没有毒品卖给她。正在这时，有警察过来将我们抓获，并从我身上查获三部手机和一袋毒品冰毒。之后将我们传唤到派出所，从我身上查获的毒品是我准备贩卖给周某的。并提交亲笔供词证实2014年4月25日21时30分许，其准备贩卖毒品给周某时被警察现场查获。被告人吴文玉对作案现场、毒资及涉案毒品等进行了指认。二、故意伤害罪2014年10月30日22时许，被告人吴文玉行至珠海市香××区××光路××按摩中心路段，因乘坐摩托车车资问题，与被害人王某发生争吵时，被告人吴文玉用随身携带的小刀刺伤被害人王某的右后背部及手部，致被害人王某胸腔积血、积气，然后逃至西海名苑小区后面。当被告人吴文玉被被害人王某追上后，又捡起地上的水泥块砸伤被害人王某的头部。后被告人吴文玉被当场抓获，并扣押作案工具小刀一把、水泥块一块。经现场检测，被告人吴文玉为吸毒人员。经鉴定，被害人王某身体所受损伤为轻伤二级。另查明，在本院的调解下，被告人吴文玉赔偿了被害人王某经济损失共计人民币11000元，并取得被害人王某的谅解。上述事实，被告人吴文玉在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人王某的陈述及辨认笔录，证人江某的证言及辨认笔录，抓获经过，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，接收证据清单，法医学人体损伤检验初步意见表，法医学人体损伤程度鉴定书，理化检验报告书，收据，关于视频资料内容的情况说明，人口信息查询资料，现场检测报告书，收据，谅解书，监控录像，现场照片等证据证实，足以认定。关于控辩双方的意见，本院综合评述如下：关于被告人吴文玉第一单贩卖毒品数量认定的问题。经查，对于以贩养吸的被告人吴文玉，警察从其身上查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节，被告人吴文玉关于此点的辩解意见及其辩护人关于此点的辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出的特情引诱的辩护意见有证据支持，本院予以采纳。关于被告人吴文玉辩解其未参与起诉书指控的第二单贩卖毒品行为以及辩护人提出的被告人吴文玉的行为应定性为非法持有毒品罪的问题。经查，证人周某的证言证实其打电话给被告人吴文玉还欠其的毒资人民币300元，并再购买300元人民币的毒品，被告人吴文玉同意后双方约定交易地点。后被告人吴文玉携带毒品到达交易地点，双方准备交易时被民警当场抓获，并查获涉案毒品、毒资。被告人吴文玉在公安机关的供述与证人周某的证言相吻合，并有抓获经过、扣押清单、扣押笔录、通话清单等证据相互印证，形成完整的证据锁链，证实被告人吴文玉已与周某达成毒品交易的合意，后被告人吴文玉在交易地点被人赃并获。综上，上述事实足以认定被告人吴文玉的行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴文玉提出的此点辩解意见及其辩护人提出的应以非法持有罪定罪处罚的辩护意见没有证据支持，本院不予采纳。辩护人提出的被告人吴文玉在第一单贩卖毒品罪及故意伤害罪中认罪态度较好，有证据支持，本院予以采纳。本院认为，被告人吴文玉违反国家对毒品的管理制度，明知是甲基苯丙胺而贩卖，数量较大，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；被告人吴文玉故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人吴文玉的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人吴文玉一人犯数罪，应予以并罚。被告人吴文玉归案后如实供述自己的第一单贩卖毒品罪以及故意伤害罪的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人吴文玉赔偿了被害人王某的经济损失，并取得被害人王某的谅解，可以酌情对其犯故意伤害罪从轻处罚。被告人吴文玉系吸毒人员，量刑时考虑该情节。被告人吴文玉因贩卖毒品分别于2013年9月5日至2013年9月6日、2014年4月25日至2014年4月26日被羁押四日应予折抵刑期。根据被告人吴文玉的犯罪事实、情节和悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二百三十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人吴文玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。总和刑期有期徒刑十四年，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2013年9月5日至2013年9月6日、2014年4月25日至2014年4月26日被羁押四日应予折抵刑期，即自2014年10月30日起至2028年4月25日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）二、随案移送的作案工具手机一部，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具小刀一把，予以没收；涉案毒品，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姚 峰代理审判员  孙珑艳人民陪审员  陈 敏二〇一五年一月二十日书 记 员  李昆泽附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。