四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川01民初3833号 原告：四川现代农业融资担保有限责任公司，住所地四川省成都市锦江区东大街上东大街段246号新良大酒店23层。 法定代表人：何立，董事长。 委托诉讼代理人：黄川，重庆金牧锦扬（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭倩，重庆金牧锦扬（成都）律师事务所实习律师。 被告：江西世纪星电气有限公司，住所地江西省九江市德安县工业园西区八一路旁。 法定代表人：唐静。 原告四川现代农业融资担保有限责任公司（以下简称现代农业担保公司）与被告江西世纪星电气有限公司（以下简称世纪星公司）保证合同纠纷一案，本院于2017年11月13日受理后，依法组成合议庭，于2018年3月6日公开开庭进行了审理。原告现代农业担保公司委托诉讼代理人黄川、彭倩到庭参加诉讼，被告世纪星公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告现代农业担保公司起诉请求：1.判令被告对四川思味特食品有限公司（以下简称思味特公司）应向原告支付的代偿款人民币2027.70万元在其担保范围内承担连带保证担保责任；2.本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2014年3月17日，思味特公司与中国银行股份有限公司安岳支行（以下简称中行安岳支行）签订编号为2014年安协字001号《授信额度协议》，约定中行安岳支行为思味特公司提供授信额度为2000万元的贷款。思味特公司与原告签订编号为川农担保（2014）011号《最高额委托保证合同》，委托原告为前述借款提供担保。原告与中行安岳支行签订编号为2014年安最保字001号《最高额保证合同》，为思味特公司在中行安岳支行自2014年3月17日起至2014年12月26日签署的授信业务合同项下全部贷款本息及费用提供连带责任保证担保。为保障原告担保债权的实现，被告与原告签订了编号为川农担保（2014）011-12号反担保合同，就原告的担保追偿权提供连带责任保证反担保，并明确约定担保主债权、担保范围、期限、方式、违约责任等。合同签订后，思味特公司与中行安岳支行分别于2014年3月17日、2014年4月15日、2014年5月14日签订2014年安借字（501）001号、2014年安借字（501）003号、2014年安借字（501）005号《流动资金借款合同》，并收到中行安岳支行发放的贷款。贷款到期后，思味特公司未按期归还贷款，导致原告向中行安岳支行承担保证责任。原告于2015年3月25日向成都市中级人民法院提起诉讼要求思味特公司及被告承担责任，但随后因与被告达成协议，并撤回对被告的起诉。但截至起诉之日，被告仍未向原告履行担保责任，为维护自己的合法利益，依据我国相关法律之规定及合同之约定，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告世纪星公司未答辩。 本院经审理查明，2014年3月17日，思味特公司与中行安岳支行签订2014年安协字001号《授信额度协议》，约定中行安岳支行为思味特公司提供授信额度为2000万元的贷款，额度使用期限为该协议生效之日至2014年12月26日止；同时约定由现代农业担保公司提供最高额保证及保证金质押担保、四川金奇柠投资有限公司、张国兰、李晓东提供连带责任保证担保。 同日，现代农业担保公司与思味特公司签订川农担保（2014）011号《最高额委托保证合同》，约定，现代农业担保公司为思味特公司自2014年3月17日起至2015年3月期间发生的金额不高于2000万元以内的借款、银行承兑汇票、保函等在内的经现代农业担保公司认可的债务提供连带责任保证担保，担保范围包括主债权及其利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金及债权人实现债权而支出的费用等；同时约定，思味特公司在现代农业担保公司履行保证责任后3日内向现代农业担保公司清偿全部款项。 同日，现代农业担保公司与中行安岳支行签订2014年安最保字001号《最高额保证合同》及《合作协议书》，约定现代农业担保公司为思味特公司在中行安岳支行自2014年3月17日起至2014年12月26日签署借款、贸易融资、保函等授信业务合同项下全部贷款本息及费用在最高本金余额2000万元的限额内提供最高额连带责任保证担保。 同日，现代农业担保公司与世纪星公司签订川农担保（2014）011-12号《最高额保证反担保合同》，约定世纪星公司为2014年3月17日至2015年3月期间现代农业担保公司基于履行保证担保合同产生的对思味特公司的追偿权在总金额2000万元以内提供最高额连带保证担保；其中合同第三条约定：“乙方（即世纪星公司）提供最高额连带责任保证担保的保证期间自丙方（即思味特公司）依《委托担保合同》约定或者法律规定应向甲方（即现代农业担保公司）履行相关义务的履行期间届满之日起两年止。” 合同签订后，思味特公司与中行安岳支行分别于2014年3月17日、2014年4月15日、2014年5月14日签订2014年安借字（501）001号、2014年安借字（501）003号、2014年安借字（501）005号《流动资金借款合同》，向中行安岳支行借款 1200万元、500万元、300万元。中行安岳支行向思味特公司发放了贷款。 2015年3月18日，中行安岳支行向现代农业担保公司发出《履行担保责任通知书》要求现代农业担保公司履行代偿义务，该通知书载明：“由于四川思味特食品有限公司存在违约情况，我行依据与其签订的2014年安借字（501）001号、003号、005号《流动资金借款合同》的相关约定，于2014年12月10日向其发出全部贷款提前到期的通知，也于2014年12月10日、12月21日、2015年1月12日、3月4日向贵公司发出履行担保责任通知，但四川思味特食品有限公司未在我行要求的提前还款期限内归还，贵公司也未进行代偿。截止2015年3月18日，借款人四川思味特食品有限公司已欠我行本金人民币贰仟万元整，欠利息贰拾柒万柒仟元整，本息合计贰仟零贰拾柒万柒仟元整。”同日，现代农业担保公司向中行安岳支行支付了2027.70万元。 2015年3月13日现代农业担保公司以委托合同案由向本院起诉四川思味特食品有限公司、四川金天成生物科技发展有限公司、李晓东、张国兰、四川金奇柠商贸有限公司、四川省资阳市傲能塑料制品厂、贵州省纳雍思味特食品有限公司、世纪星公司、安徽思味特食品有限公司、四川思味特理财投资咨询有限公司、江西家纳丝食品有限公司，请求思味特公司归还其代偿款及相应利息、费用，其他担保人按合同约定承担担保责任。本院于2015年3月20日立案，于2015年3月26日向现代农业担保公司送达了《受理案件通知书》。现代农业担保公司于2015年3月31日向本院提交《撤销对被告江西世纪星电气有限公司起诉申请书》，以目前证据不足，需补充证据为由，申请撤销对世纪星公司的起诉，本院口头裁定准许其撤回对世纪星公司的起诉。本院向除世纪星之外的其他被告送达了起诉状副本等诉讼文书，并于2015年4月8日组织现代农业担保公司与该案其他被告进行庭前调解，在该次调解中，各方达成调解协议：一、思味特公司于2015年11月30日前偿还现代农业担保公司代偿资金1200万元，于2016年11月30日前偿还现代农业担保公司代偿资金827.70万元及资金利息（月利1%，自现代农业担保公司代偿之日至思味特清偿完毕之日止）；二、思味特公司于2016年11月30日前一并偿还现代农业担保公司违约金405.54万元以及因该次诉讼产生的律师费20万元、诉讼费82038.34元；三、若思味特公司未履行上述付款义务，现代农业担保公司有权对四川金天成生物科技发展有限公司所有的林权[安林抵登（2014）第01号]享有优先受偿权、对李晓东持有的思味特公司的56.7%的股权享有优先受偿权、对张国兰所有的高新区天环街719号3栋1单元8层6号房屋（监证2829506）享有优先受偿权。四、四川金天成生物科技发展有限公司、李晓东、张国兰、四川金奇柠商贸有限公司、四川省资阳傲能塑料制品厂、贵州省纳雍思味特食品有限公司、安徽思味特食品有限公司、四川思味特理财投资咨询有限公司、江西家纳丝食品有限公司对上述债务承担连带保证责任；五、若思味特公司到期未按该协议约定履行还款义务或者2015年11月30日前有证据表明该协议无法履行，则现代农业担保公司可以按照其原诉讼请求申请强制执行。本院于2015年4月8日作出（2015）成民初字第1286号民事调解书对前述调解协议进行了确认。 2015年5月8日，本院依据（2015）成民初字第1286号民事调解书受理了现代农业担保公司的执行申请，经过执行，本院于2017年7月13日作出（2015）成执字第807号之九号执行裁定：一、此次执行标的本金2000万元及利息、律师费20万元、其他费用82038.34元。已执行1304004元，被执行人思味特公司、四川金天成生物科技发展有限公司、李晓东、张国兰尚欠申请执行人本金18695996元及利息、律师费20万元、其他费用82038.34元；二、终结本院（2015）成民初字第1286号民事调解书的本次执行程序。 本院认定以上事实，主要采信了以下证据：川农担保（2014）011号《最高额委托担保合同》、川农担保（2014）011-12号《最高额保证反担保合同》及股东会决议、.2014年安最保字001号《最高额保证合同》、《合作协议书》、2014年安协字001号《授信额度协议》、.2014年安借字（501）001号《流动资金借款合同》、2014年安借字（501）003号《流动资金借款合同》、2014年安借字（501）005号《流动资金借款合同》、《履行担保责任通知书》、中国银行结算业务申请书、本院（2015）成民初字第1286号民事案件受理通知书、民事调解书及该案卷宗中的调解笔录、现代农业担保公司撤回对世纪星公司的起诉的申请等卷宗材料，以及当事人陈述。 本院认为，《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”第二款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。” 本案中，世纪星公司与现代农业担保公司约定的担保方式为连带责任保证担保，双方约定世纪星公司的保证期间为自思味特公司依《委托担保合同》约定或者法律规定应向现代农业担保公司履行相关义务的履行期间届满之日起两年。现代农业担保公司与思味特公司签订的《最高额委托保证合同》约定思味特公司在现代农业担保公司履行保证责任后3日内向现代农业担保公司清偿全部款项。现代农业担保公司代偿的日期为2015年3月18日，因此，世纪星公司的保证期间应当自三日后即2015年3月21日开始计算两年，现代农业担保公司应当在2017年3月21日前向世纪星公司主张连带保证担保责任。 现代农业担保公司于2015年3月13日起诉包括世纪星公司在内的债务人和担保人归还代偿款项、承担担保责任，但在法院向世纪星公司送达起诉状副本前，以“证据不足、需补充证据”为由撤回了起诉。 提起诉讼作为主张权利的方式无可争议，但对于其起诉后又撤回起诉的行为是否构成在保证期间内向保证人主张保证责任，现有法律及司法解释没有明确规定，应当根据权利主张的本意及目的出发，具体问题具体分析。债权人向保证人提出权利主张，本意是向保证人传达要求保证人承担保证责任的意思表示，无论是提起诉讼或申请仲裁等请求公权力介入的方式还是直接向保证人提出履行义务请求的方式，均是权利主张的方式。债权人在保证期间内提起诉讼后又撤诉，表明其放弃使用公权力救济的方式主张权利，但不否认其提起了一个请求保证人承担保证责任的权利主张，而该权利主张是否成立，应当以该权利主张是否到达保证人即保证人是否接收到其请求的意思表示来确定。若债权人在人民法院向保证人送达起诉状副本等诉讼文书之后撤回起诉，虽然债权人放弃了公权力救济，但其请求保证人履行义务的权利主张已经到达保证人，保证人明确接收到债权人的意思表示，此时，本次权利主张成立，应当认定债权人本次起诉符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款的规定的在保证期间内向保证人要求承担保证责任的情形；若债权人在人民法院向保证人送达起诉状副本等诉讼文书之前即撤回起诉，其权利主张的意思表示并未到达保证人，从起诉至撤诉，保证人自始不知道债权人曾要求其承担保证责任的权利主张，此时，应当认定其本次权利主张不成立，本次起诉不能产生“在保证期间内向保证人要求承担保证责任”的法律后果。 本案中，虽然现代农业担保公司在保证期间内向世纪星公司提起了诉讼，但其因证据不足，在人民法院向世纪星公司送达起诉状副本之前撤回对世纪星公司起诉，其应当对撤回起诉的法律后果有充分的预见。从现代农业担保公司起诉至撤回对世纪星公司的起诉、至该案调解结案，世纪星公司均未曾接收到现代农业担保公司要求其承担保证责任的意思表示。因此，现代农业担保公司的本次起诉对于世纪星公司来讲，不构成《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款的规定的在保证期间内向保证人要求承担保证责任的情形。现代农业担保公司未提交证据证明其在2015年3月21日至2017年3月21日的保证期间内向世纪星公司要求承担保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，世纪星公司免除保证责任。 综上，现代农业担保公司的诉讼请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回四川现代农业融资担保有限责任公司的诉讼请求。 本案案件受理费143185元，由原告四川现代农业融资担保有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  胡 瑜 审 判 员  谢 芳 人民陪审员  冯达彬 二〇一八年六月六日 书 记 员  黄 霞