上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0117民初13214号原告：孙支柱，男，1979年1月24日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：费嘉彬，上海美谷律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤佳，上海美谷律师事务所律师。被告：刘鸿飞，男，1937年8月20日出生，汉族，住江西省抚州市。被告：刘云鹏，男，1989年7月9日出生，汉族，住上海市嘉定区。原告孙支柱与被告刘鸿飞、刘云鹏民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法适用简易程序进行审理。因案情复杂，本案依法转为适用普通程序进行审理。本案分别于2020年11月9日、2020年12月29日公开开庭进行了审理。原告孙支柱的委托诉讼代理人费嘉彬到庭参加诉讼。被告刘鸿飞、刘云鹏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告孙支柱向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘鸿飞、刘云鹏在继承刘雁的遗产范围内支付原告199,666.67元；2.判令被告刘鸿飞、刘云鹏在继承刘雁的遗产范围内支付原告自2019年11月14日起至实际清偿日止的违约金，以借款本金199,666.67元为基数，按照年利率16.8%计算；3.判令被告刘鸿飞、刘云鹏在继承刘雁的遗产范围内支付原告律师费损失10,000元；4.若两被告届期不能清偿上述款项，则原告有权以被告抵押的财产即位于上海市松江区仓华路XXX弄XXX号XXX室的房产协议折价、或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿，抵押物折价或拍卖、变卖后其价款超过债权数额部分归两被告所有，不足的部分由两被告刘鸿飞、刘云鹏在继承刘雁的遗产范围内继续清偿。审理中，原告将上述诉请2变更为：2.判令被告刘鸿飞、刘云鹏在继承刘雁的遗产范围内支付原告自2019年11月15日起至实际清偿日止的违约金，以借款本金199,666.67元为基数，按照年利率16.8%计算。事实与理由：被继承人刘雁系被告刘鸿飞的儿子，系被告刘云鹏的父亲。刘雁于2019年11月8日去世，其在生前已离婚，其母亲徐德真于2015年8月23日去世。2019年10月11日，刘雁因资金周转向原告借款20万元，双方签订《不动产抵押借款合同》，对借期、利率、抵押担保等进行了约定。2019年10月14日，原告按约放款20万元，刘雁将本区仓华路XXX弄XXX号XXX室抵押给原告，并办理了抵押登记手续。但是，刘雁仅支付了第一期2019年10月14日至2019年11月13日的利息3,000元，便不再支付利息及还款。之后，原告得知刘雁已经于2019年11月8日死亡，二被告作为刘雁的第一顺位法定继承人，应当在继承遗产的范围内履行代为清偿的义务。故原告诉至法院，请求判如诉请。被告刘鸿飞、刘云鹏辩称：刘雁于2019年11月8日去世，生前无遗嘱，生前也未与他人签订遗赠扶养协议，被告自愿放弃刘雁所有财产的继承。本院经审理认定事实如下：2019年10月11日。原告与刘雁签订《不动产抵押借款合同》一份，约定刘雁因资金周转向原告借款20万元，借期24个月，自2019年10月11日起至2021年10月10日，月利率为1.5%，自借款之日起计息，若有按日计息部分，日利率为月利率的30分之一；还款方式为按约等额本息还款，实际提供借款之日所对应的日期为每月的付息日；抵押不动产坐落于本区仓华路XXX弄XXX号XXX室，抵押担保范围为本合同约定的借款金额、利息、违约金(或滞纳金)、损害赔偿金和实现债权与抵押权的合理费用(包括但不限于公证费、律师费、执行费、见证费、搬家费、房屋租金等)。合同第十二条约定，若刘雁未按照合同约定的还款期限和方式履行本金还款义务，或原告依据本合同约定宣布的所有借款提前到期的，原告不再按照本合同约定的利率计收利息，刘雁应向原告支付违约金，违约金从逾期之日起算，计算至借款完全清偿之日止，以每日按照借款剩余本金的0.1%来计算(违约金=借款剩余本金×0.1%×逾期天数)；另外，原告实现债权或抵押权所支付的律师代理费、诉讼费、保全费、执行费等由刘雁承担。合同第十三条约定，若刘雁未按照合同约定的付息期限和方式履行付息义务，逾期利息按月计算，不足一个月按照一个月计算，若刘雁超过5日未支付借款利息，原告可以宣布所有借款立即到期并要求刘雁立即偿还全部借款本金及所欠利息，同时刘雁需承担本合同第十二条约定的违约责任。合同另对其他相关事宜进行了约定。2019年10月14日15时29分，原告向刘雁转账20万元。同日15时47分，刘雁向原告转账3,000元。2020年8月3日，原告向上海美谷律师事务所支付律师费10,000元。2020年11月12日，上海市奉贤区人民法院作出(2020)沪0120民初17705号民事判决书，该案经审理查明刘雁于2019年11月8日死亡，刘鸿飞系刘雁的父亲，徐德真为刘雁的母亲(2015年8月23日死亡)，刘雁与严文萍于1999年8月16日经法院调解离婚，生育一子刘云鹏；二被告向该院声明放弃继承刘雁的所有财产。该案经审理认为被告刘鸿飞、刘云鹏放弃继承遗产的声明无效，并判决刘鸿飞、刘云鹏在继承刘雁遗产实际价值范围内偿还借款本金、利息、逾期利息、律师费损失、咨询服务费损失等。该判决现已发生法律效力。另查明，坐落于本区仓华路XXX弄XXX号XXX室的房屋于2016年5月17日登记于刘雁名下，于2016年5月17日设立案外人中国光大银行上海奉贤支行作为抵押权人、债权数额为350,000元、债务履行期限为2013年10月10日至2023年10月10日的抵押权登记，于2019年10月14日设立原告作为抵押权人、债权数额为200,000元、债务履行期限为2019年10月11日至2021年10月10日的抵押权登记，于2020年4月22日因上海市奉贤区人民法院(2020)沪0120民初5094号案件被法院正式查封。以上事实，由医学证明复印件、户口本复印件、死亡证明复印件、民事调解书复印件、婚姻登记证明复印件、不动产抵押借款合同、不动产登记证、上海市不动产登记簿、银行明细、手机截图、发票、截图、民事判决书以及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，原告与刘雁之间的不动产抵押借款合同合法有效，双方均应遵循诚实信用的原则全面履行义务。原告按约放款，刘雁理应按约归还借款本息。因借款人刘雁未能按期履行还款付息的义务，已构成违约，理应承担相应的违约责任，原告由此宣布借款提前到期，要求借款人提前全部清偿借款本息，符合合同约定。鉴于目前刘雁已经死亡，原告可向其继承人主张。虽然二被告在本案审理过程中均表示放弃继承，但前案生效判决已经认定二被告放弃继承的行为应属无效，且已经判令二被告应承担相应的义务，故本院难以认定二被告在本案审理过程中放弃继承的行为应属有效。如果本院仅以继承人放弃继承为由，认定债权人不能主张权利，则将影响原告债权实现的途径，损害债权人合法权利。相反，如果判令继承人在继承遗产的范围内承担偿还责任，有利于避免继承人继承财产后不偿还债务的风险，保障债权人权利，也通过以继承遗产为限的责任范围，明确继承人权利与义务对等的原则，不会对被告刘鸿飞、刘云鹏的合法权利造成损害。被告刘鸿飞、刘云鹏应在继承刘雁的遗产实际价值范围内承担清偿责任。关于应当偿还的借款本金的金额问题。根据相关规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案中，虽然原告向刘雁银行转账200,000元，但刘雁随即又向原告银行转账3,000元，故应当认定实际出借的本金金额为197,000元。关于应当偿还的违约金的金额问题，虽然合同约定每日按照剩余本金0.1%的标准计算，但该标准显然过高，原告亦未提供证据证明其实际经济损失，且审理中原告亦同意法院对违约金进行调整，故本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌情确定按照每日万分之四的标准计算，且该违约金应以不超过本金为限。原告主张律师费、行使对于房屋的抵押权，均符合合同的约定，本院对此予以支持。鉴于涉案房屋进行了抵押权登记且具有先后顺序，故实现抵押权应按照登记的先后顺序进行清偿。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、1999年《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、1985年《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条第一款、第二款、第三十三条第一款、2007年《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之的规定，判决如下：一、被告刘鸿飞、刘云鹏于本判决生效之日起十日内在继承刘雁遗产实际价值范围内偿还原告孙支柱借款本金197,000元；二、被告刘鸿飞、刘云鹏于本判决生效之日起十日内在继承刘雁遗产实际价值范围内偿还原告孙支柱违约金(以197,000元为本金，自2019年11月15日起至实际清偿之日止，按每日万分之四的标准计算，以不超过本金197,000元为限)；三、被告刘鸿飞、刘云鹏于本判决生效之日起十日内在继承刘雁遗产实际价值范围内偿还原告孙支柱律师费损失10,000元；四、如被告刘鸿飞、刘云鹏到期未履行上述第一、二、三项付款义务，原告孙支柱可以与被告刘鸿飞、刘云鹏协议以抵押物即坐落于上海市松江区仓华路XXX弄XXX号XXX室的房产折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款按照抵押权登记的先后顺序受偿,该抵押物折价或者拍卖、变卖后，不足部分由被告刘鸿飞、刘云鹏在继承刘雁遗产实际价值范围内继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4,458元，财产保全费1,568元，合计诉讼费用6,026元，由原告孙支柱负担281元(已付)，由被告刘鸿飞、刘云鹏在继承刘雁的遗产实际价值范围内负担5,745元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  梁峙涛二〇二一年三月八日书记员  黄思雨附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。三、《中华人民共和国继承法》第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的,按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。……第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。……四、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条【抵押权实现的条件、方式和程序】债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十九条【抵押权清偿顺序】同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。五、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。……六、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十六条继承人因放弃继承权，致其不能履行法定义务的，放弃继承权的行为无效。七、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。八、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。