吉林省四平市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)吉03民终811号上诉人（原审被告）：郭毕武，男，1972年8月17日出生，满族，个体户，住吉林省四平市铁西区。被上诉人（原审原告）：石玉，男，1966年4月24日出生，汉族，农民，住吉林省梨树县。委托诉讼代理人：裴永生，男，1960年12月26日出生，汉族，无职业，住吉林省四平市铁东区。被上诉人（原审被告)：林州中天建设有限公司，住所地河南省林州市红旗渠大道西段88号。法定代表人：冯启增，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭占河，该公司法律顾问。上诉人郭毕武因与被上诉人石玉、被上诉人林州中天建设有限公司（以下简称中天公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四平市铁西区人民法院（2018）吉0302民初264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郭毕武上诉请求：撤销四平市铁西区人民法院（2018）吉0302民初264号民事判决，发回重审。诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定法律关系错误。被上诉人石玉受雇于刘拐货个人为其打工，与上诉人没有雇佣关系。所以一审法院认定上诉人与被上诉人存在人身损害的民事法律关系是错误的。二、一审法院判令上诉人赔偿被上诉人医疗费、误工费87985.25元，缺少法律依据，应予改判。被上诉人石玉在用工地塔吊吊东西时，因捆绑不结实，一时疏忽，造成被吊物脱落将其砸伤，此后果应由被上诉人石玉自负。石玉的损失应由刘拐货和石玉承担。三、一审法院审理程序违法，应将刘拐货列为本案当事人（被告）。上诉人不同意被上诉人对刘拐货的撤诉，一审法院程序违法，应该发回重审。被上诉人石玉辩称：在2017年8月26日我在林州公司干木工活，郭毕武提出捆绑的事情不属实，在我干活期间把我砸坏，是因为吊车失灵，吊的大板子下落把我砸伤了，造成我骨折，他说我给“拐子”干活、不认识郭毕武不属实，我是给郭毕武和林州公司干活。当时我住院一直都是郭毕武出的费用，司法鉴定、伤残鉴定我是在中心医院做的，郭毕武不服又去长春做鉴定，郭毕武想跟我调解，给我楼房，后来也没有达成协议。一审判决也应该让林州公司承担责任，其他没意见。被上诉人中天公司辩称：一、我公司服从一审判决，二、上诉人二审未对本公司提起上诉请求，故本公司对此无答辩意见。石玉在一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医药费、误工费等共计119968.05元（其中医疗费29212.87元、误工费31012.20元、营养费10300元、交通费1000元、护理费12942.98元、后续治疗费14000元、住院伙食补助费10300元、律师代理费10000元、鉴定费1200元）；2.案件受理费由被告承担一审法院审理查明：郭毕武虽无施工资质但承包了鑫宇国际小区1#楼的工程，并于2017年6月29日将土建工程木工分项工程发包给了刘拐货（刘国货）。刘拐货（刘国货）雇佣了石玉、孙喜干此木工分项工程的木工活。同年8月26日石玉在工地干活时被塔吊上坠落的建筑材料砸伤，并于当日18时到四平爱龄奇医院住院治疗，实际住院103天，二级护理103天。期间郭毕武为石玉垫付住院押金16000元。2017年12月11日吉林言悦律师事务所委托吉林衡德司法鉴定所对石玉后期医疗费、误工期进行鉴定，吉林衡德司法鉴定所于同年12月21日出具吉衡司鉴所[2017]法临鉴字第203号司法鉴定意见书，鉴定意见为：石玉因外伤导致左内、外踝骨折、左腓骨近端骨折、腰椎左侧1、2、3横突骨折等，综合评定其误工期为自外伤之日起180日；待骨折愈合后需要将其内固定物予以取出的治疗费用约为14000元。石玉为此支付鉴定费1200元，石玉聘请律师支付代理费10000元。本案审理过程中，郭毕武申请对石玉的后期医疗费、误工期进行重新鉴定，经本院委托，吉林常春司法鉴定中心于2018年4月9日出具吉常司鉴中心[2018]临鉴字第270号（第100号）司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.石玉此次外伤后期医疗费约需14000元；2.石玉此次外伤误工期为180日。石玉为此次鉴定支付医疗费283.20元、交通费534元。一审法院审理认为：公民的身体健康权受法律保护，非法侵害他人身体造成伤害的，应承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条规定：“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。”本案中，郭毕武庭审中自认造成石玉损伤的塔吊为其租用，塔吊司机亦是其雇佣，郭毕武对塔吊拥有运行支配权并享受其运营利益，是该设备的经营者，应承担侵权责任。郭毕武有义务确保塔吊管理、使用安全，有义务对施工人员进行安全培训并设立警示标志，确定安全范围，但郭毕武并未举证证明其已履行了上述义务，不能减轻其赔偿责任。关于郭毕武及中天公司提出应增加雇主刘拐货（刘国货）为本案被告的主张，因石玉系在提供劳务中因第三人原因受伤，其可在侵犯健康权或者提供劳务受害中择一诉讼，庭审时石玉明确表示以人身损害侵权的法律关系主张权利，且本案案由亦确定为健康权纠纷，郭毕武、中天公司是否应就石玉的损害承当赔偿责任与石玉和刘拐货（刘国货）之间是否存在雇佣关系无关，故对该主张一审法院不予支持。关于中天公司的赔偿责任，石玉称中天公司将鑫宇国际小区1#楼的工程发包给郭毕武，郭毕武称其是借用中天公司资质与富豪公司签订合同承包鑫宇国际小区1#楼的工程，但二人均未向法庭提交中天公司将该工程发包或将资质借用给郭毕武的证据，应承担举证不能的不利后果，且庭审中查明事实亦不能证明中天公司与石玉此次损害有因果关系，故中天公司在本案中不承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，结合《吉林省高级人民法院关于2017年度人身损害赔偿执行标准的通知》，本院对石玉诉请的赔偿范围和损失标准确认如下：1.医疗费。石玉诉请29212.87元，扣除郭毕武已垫付的16000元，确认为29212.87元-16000元+283.20元=13496.07元。2.误工费。石玉诉请31012.20元，按照建筑业标准每日172.29元，误工期180日，确认为172.29元/日×180日=31012.20元。3.营养费。石玉诉请10300元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中石玉并未鉴定伤残情况，医疗机构亦未就此出具意见，故对该费用一审法院不予保护。4.交通费。石玉诉请1000元，经核算其提供的交通费票据，确认为534元。5.护理费。石玉诉请12942.98元，参照居民服务、维修和其他服务业标准每天125.66元，二级护理103天，确认为125.66元/天×103天=12942.98元。6.后期医疗费。石玉诉请14000元，根据吉常司鉴中心[2018]临鉴字第270号（第100号）司法鉴定意见书，石玉此次外伤后期医疗费约需14000元，一审法院予以确认。7.住院伙食补助费。石玉诉请10300元，按照每人每天100元的标准，石玉住院103天，确认为100元/天×103天=10300元。8.律师代理费。石玉诉请10000元，参考《关于吉林省律师服务收费标准及有关问题的通知（吉省价收〔2016〕308号）》，一审法院酌情保护4500元。9.鉴定费。石玉诉请1200元，该笔费用系石玉以追偿侵权债务为目的而作出的支出，与侵权人的侵权行为存在法律上的联系，应作为实际损失由赔偿义务人赔偿，一审法院予以确认。综上所述，郭毕武应赔偿石玉医疗费、误工费等费用合计87985.25元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和囯侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第七十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告郭毕武于本判决生效之日起十日内一次性支付原告石玉医疗费、误工费等费用合计87985.25元。二、驳回原告石玉的其他诉讼请求。案件受理费700元，减半收取计350元，由石玉负担93元，郭毕武负担257元。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，本案造成被上诉人石玉的人身损害是由上诉人郭毕武租赁的塔吊发生事故造成的，石玉有权利选择请求郭毕武承担赔偿责任，故郭毕武提出的石玉是刘拐货雇佣的，应由刘拐货承担赔偿责任以及一审审理程序违法的上诉请求不能成立，本院不予支持。郭毕武上诉称是因被上诉人石玉在吊东西时捆绑不结实造成的事故，但未举证相关证据证明，故对该上诉请求，本院不予支持。综上所述，郭毕武的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1400元，由上诉人郭毕武负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 王月光审判员 赵文涛二〇一八年七月二十六日书记员 李 明