广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0606民初14084号原告：曾柒生，男，1962年10月6日出生，汉族，住湖南省邵阳市大祥区。被告：佛山市顺德区杏坛镇上地村民委员会，住所地广东省佛山市顺德区杏坛镇上地村。负责人：何海昌。委托诉讼代理人：尹艳萍，广东东立律师事务所律师。被告：广东广晟南方建设公司，住所地广东省广州市天河区广园东路2147号，统一社会信用代码：914400001904813187。法定代表人：滕明忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：谭春林，广东格林律师事务所律师。委托诉讼代理人：李梦莎，广东格林律师事务所律师。第三人:杨荣，男，1985年2月13日出生，汉族，住湖南省。第三人：杨亮，男，1978年2月6日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。上述两名第三人的共同委托诉讼代理人：田铸钢，广东智宸律师事务所律师。上述两名第三人的共同委托诉讼代理人：唐学军，广东智宸律师事务所律师。原告曾柒生与被告佛山市顺德区杏坛镇上地村民委员会（以下简称上地村委会）、广东广晟南方建设公司（以下简称南方公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年9月4日立案受理后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。第一次开庭审理时，原告、被告上地村委会的委托诉讼代理人尹艳萍及被告南方公司的委托诉讼代理人谭春林均到庭参加诉讼。第一次庭审后，本院根据南方公司的申请，依法追加杨荣、杨亮为第三人参加诉讼。第二次开庭审理时，原告、被告上地村委会的委托诉讼代理人尹艳萍、被告南方公司的委托诉讼代理人谭春林、李梦莎及两名第三人的共同委托诉讼代理人田铸钢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决两被告连带支付原告工程款90712.82元及利息（以上述款项为本金按同期银行贷款利率从诉讼之日计算至付款之日止）；2.判决由两被告承担本案所有诉讼费用。事实和理由：2014年3月，原告以被告南方公司的名义通过招投标与被告上地村委会签订了一份《广东省建设施工承包合同（佛山市顺德区杏坛镇上地垃圾站工程）》约定由被告南方公司承包施工被告上地村委会所属的顺德区杏坛镇上地村垃圾站工程。工程款项为合同总价226782.03元，而后原告进场组织施工。2014年4月，原告作为该工程的实际施工人也与被告南方公司签订了一份《施工及安全责任协议书》，约定原告为该工程的承包施工投资人。在原告的实际承包施工过程中，原告作为实际施工人垫付了全部的工程材料款项和人工工资款项等所有的工程款项。2015年10月，原告对该工程施工完毕并交付给被告上地村委会使用。2015年至2016年，原告作为实际施工人还对该工程项目进行相应的质保工作。期间原告要求两被告支付工程款，但两被告一直没有支付。工程施工过程中被告南方公司从上地村委会收取到该工程项目的工程款都没有予以回应，但原告作为实际施工人仅仅收到工程款136069.21元。原告在2015年8月递交工程结算书，但两被告一直没有确认。该工程项目竣工结算总价应为226782.03元。原告一直要求被告上地村委会支付相应的工程款，但被告上地村委会不予理会，被告南方公司也不肯支付。综上，两被告对该欠款应承担连带支付责任。被告南方公司收到多少工程款，原告并不清楚，但仅支付给原告136069.21元，其也应当将余额90712.82元支付给原告，但两被告不予支付。被告上地村委会辩称，1.被告上地村委会不是本案的适格主体，应依法驳回原告对被告上地村委会的起诉；2.被告上地村委会已按合同约定的工程进度支付了相应的工程款，现该工程仍未进行工程完工的竣工验收且未结算，故上地村委会按合同约定未支付剩余的45356.41元工程款是合法的，请求驳回原告对上地村委会的诉讼请求；3.被告南方公司未按合同约定的时间完成垃圾站工程，已构成了违约。被告上地村委会已经按合同把80%的工程款支付给被告南方公司，至于被告南方公司收到合同工程款后未支付给原告与上地村委会无关，故请求驳回原告对上地村委会的诉讼请求。被告南方公司辩称，1.被告南方公司承包案涉工程期间累计收到被告上地村委会支付的工程款项181425.62元，被告南方公司扣除营业税、城市维护建设税及其他费用后已向共同施工人曾柒生及案外人杨亮、杨荣支付款项合共172445.05元，至此，被告南方公司不存在拖欠原告款项的情形；2.原告至今未能提供案涉工程完整及格的竣工验收资料，导致被告南方公司至今未能收到剩余款项45356.41元，被告上地村委会至今也未向被告南方公司支付前述款项45356.41元。因此，原告要求被告南方公司支付工程款90712.82元及利息无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告对南方公司或驳回其所有诉讼请求。两名第三人辩称，案涉工程是原告与第三人共同承包的，由第三人出资，由原告作为实际施工，当时约定工程款扣除第三人垫付的款项及相应的费用后，如有利润则由原告和第三人平均分配。本院经审理认定事实如下：2013年11月15日，上地村委会与广东广南建设工程公司签订《广东省建设工程施工合同》一份，约定工程名称为上地垃圾收集站工程，工期60日历天，合同总价226782.03元。进度款支付期限为：施工合同签订，承包人进场施工后十天内支付中标合同价10%的工程款，工程施工期间，每月按当月实际完成工程量的60%支付进度款，工程完工验收前，工程预付款及进度款的累计支付至不超过中标合同价90%，余下工程款除扣留5%质量保证金外，按合同约定时间完成工程结算后一个月内付清，5%质量保证金待保修期满且中标单位完成相关保修工作后一个月内付清，全部工程款均用当地税务局开出的建筑工程专用施工发票。竣工结算程序为在造价工程师签发竣工结算支付证书后的28天内。质量保证金为合同价款的5%。上述合同签订后，广东广南建设工程公司将案涉工程转包给原告，由原告实际施工。广东广南建设工程公司于2014年9月4日经广东省工商行政管理局核准变更登记为南方公司。庭审中，被告上地村委会确认案涉工程已竣工并使用。原告及两被告均确认案涉工程总价款为226782.03元，被告上地村委会已向被告南方公司支付工程款181425.62元。原告在庭审中确认尚余工程款为45356.41元，应扣税金1749元及管理费907元。本院认为，本案争议焦点在于，一、转包行为的效力；三、无效行为的处理。就上述争议焦点，分析如下：一、转包行为的效力。1.实际施工人。被告南方公司确认原告参与工程建设，但认为是由两名第三人与原告共同施工，两名第三人在庭审中明确由原告实际施工，其与原告共同承包案涉工程，但未举证证明，原告对此不予确认，被告南方公司提供的证据仅能证明其曾支付款项给两名第三人，并不能证明两名第三人与原告共同承包案涉工程，因此，本院仅确认原告为案涉工程的实际施工人。2.转包行为无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，被告南方公司把案涉工程交给原告实际施工没有经过被告上地村委会同意，且原告没有相关的施工资质，故被告南方公司将案涉工程转包给原告为非法转包，该转包行为无效。二、无效行为的处理。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。1.被告南方公司的责任。如前所述，被告南方公司非法转包案涉工程给原告的行为无效。庭审中，上地村委会确认案涉工程已竣工并使用。原告并非《广东省建设工程施工合同》的当事人，即使南方公司未与上地村委会完成结算，南方公司也有义务向原告给付工程款。原告及两被告均确认案涉工程总价款为226782.03元，被告上地村委会已向被告南方公司支付工程款181425.62元。原告在庭审中确认尚余工程款为45356.41元，应扣税金1749元及管理费907元，被告南方公司认为还需扣减企业所得税11339.08元，对此本院认为原告自行确认需扣的税金1749元及管理费907元，本院予以确认，但被告南方公司所称需扣减的企业所得税仅为其单方陈述，未能举证证明其代实际施工人缴纳了该项税费，因此本院对其不予确认。故南方公司尚需向原告支付工程款为：42700.41元（45356.41-1749-907）。超出部分，于法无据，本院予以驳回。2.关于利息。原告主张要求利息从起诉之日即2017年9月4日起按同期银行贷款利率计算至付款之日止，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，利息应从起诉之日即2017年9月4日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付款之日止。3.被告上地村委会的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。上地村委会通过公开招标的程序，与南方公司签订《广东省建设工程施工合同》，南方公司具有相关的施工资质，现无证据反映《广东省建设工程施工合同》无效。南方公司中标后，未经上地村委会同意擅自把案涉工程转包给原告，南方公司非法转包的后果，不应由上地村委会承担。南方公司非法转包的行为也不会导致《广东省建设工程施工合同》无效。依据合同相对性原则，原告并非《广东省建设工程施工合同》的当事人，无权向上地村委会主张该合同的权利。上地村委会也没有与原告就案涉工程进行结算的义务。原告不应以上述规定，损害上地村委会的合法利益。原告要求上地村委会对案涉债务承担连带责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十三条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告广东广晟南方建设公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曾柒生支付工程款42700.41元并以42700.41元从2017年9月4日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至付款之日止；二、驳回原告曾柒生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1033.91元（已减半收取，由原告曾柒生预交），由被告广东广晟南方建设公司负担486.68元，由原告曾柒生负担547.23元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  何自梁二〇一八年四月三日书记员  邓丽雯