天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）二中民二初字第190号原告天津物华矿业有限公司，住所地天津市河北区建国道66号。法定代表人张欣，董事长。委托代理人牛志耘，天津汇川律师事务所律师。委托代理人穆靖尧，天津汇川律师事务所律师。被告天津市津缆科技有限公司，住所地天津市南开区黄河道517号增9号（科技园）。法定代表人李树新，总经理。委托代理人刘德仲，男，该公司法务总监。委托代理人姜丽荣，女，该公司法务职员。被告天津大港油田长虹电缆制造有限公司，住所地天津市滨海新区大港津岐公路南1009-1。法定代表人李金霖，总经理。委托代理人刘德仲，男，该公司法务总监。委托代理人姜丽荣，女，该公司法务职员。被告天津滨海新区中焱铜业有限公司，住所地天津市滨海新区大港津岐公路南1009-1。法定代表人陈树坤，总经理。委托代理人刘德仲，男，该公司法务总监。委托代理人姜丽荣，女，该公司法务职员。被告常计章，男，1968年4月27日出生，汉族，住天津市滨海新区塘沽华庭路名士华庭8-2-701，公民身份号码1305251968********。委托代理人刘德仲，男，1960年7月26日出生，汉族，住天津市河西区解放南路***号美好公寓1-1-702，公民身份号码1201011960********。被告李树新，女，1968年8月7日出生，汉族，住天津市滨海新区塘沽河南路新桥里24-1-303，公民身份号码1201071968********。委托代理人刘德仲，男，1960年7月26日出生，汉族，住天津市河西区解放南路***号美好公寓1-1-702，公民身份号码1201011960********。被告陈树坤，男，1972年12月4日出生，汉族，住天津市滨海新区大港迎宾街春晖里2-4-601，公民身份号码1329291972********。委托代理人刘德仲，男，1960年7月26日出生，汉族，住天津市河西区解放南路***号美好公寓1-1-702，公民身份号码1201011960********。原告天津物华矿业有限公司与被告天津市津缆科技有限公司、天津大港油田长虹电缆制造有限公司、天津滨海新区中焱铜业有限公司、常计章、李树新、陈树坤买卖合同纠纷一案，本院于2015年3月4日受理后，依原告天津物华矿业有限公司的申请，作出（2015）二中民二诉保字第147号民事裁定书，对被告天津市津缆科技有限公司、天津大港油田长虹电缆制造有限公司、天津滨海新区中焱铜业有限公司、常计章、李树新、陈树坤的财产进行了诉讼保全。并依法组成合议庭，于2015年5月13日公开开庭进行了审理。原告天津物华矿业有限公司的委托代理人牛志耘、穆靖尧，被告天津市津缆科技有限公司的法定代表人也是本案被告李树新、被告天津滨海新区中焱铜业有限公司的法定代表人也是本案被告陈树坤，及上述二被告与被告天津大港油田长虹电缆制造有限公司共同的委托代理人刘德仲、姜丽荣，被告常计章及其与被告李树新、被告陈树坤共同的委托代理人刘德仲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天津物华矿业有限公司（以下简称物华矿业公司）诉称，自2013年1月10日起，其与天津市津缆科技有限公司（以下简称津缆科技公司）就电工用铜线坯贸易进行合作。津缆科技公司以其名下房产向物华矿业公司提供抵押担保；常计章、李树新、陈树坤以各自持有的天津市津缆集团有限公司（以下简称津缆集团公司）45%、27%、18%天津市津缆集团有限公司的股权向物华矿业公司提供质押担保。2014年2月24日，物华矿业公司与津缆科技公司签订最后一份《合作协议》，约定的合作期限自2014年2月26日至2015年12月31日。按照《合作协议》约定，2014年3月6日，物华矿业公司与天津大无缝钢材有限公司（以下简称大无缝公司）签订《买卖合同》，采购电工用铜线坯675吨，结算方式为物华矿业公司开具国内信用证。同日，物华矿业公司与津缆科技公司签订《买卖合同》，向津缆科技公司出售电工用铜线坯675吨，金额人民币35661600元，结算方式为合同签订后180天付清全款。2014年7月21日，天津大港油田长虹电缆制造有限公司（以下简称长虹电缆公司）、天津滨海新区中焱铜业有限公司（以下简称中焱铜业公司）分别向物华矿业公司出具《履约担保承诺书》，承诺对津缆科技公司2014年9月29日前付清余款人民币21600000元提供连带责任担保。物华矿业公司已按约定，向大无缝公司开具了国内信用证，但津缆科技公司未完全履行付款义务，经多次催告，至今仍有货款人民币21060000元未付，致使在信用证到期日物华矿业公司垫付了信用证项下的全部余款。故物华矿业公司诉至本院，请求判令：1、津缆科技公司向物华矿业公司支付货款人民币21060000元、违约金人民币8915400元，并按银行同期贷款利率支付自2014年9月2日起至清偿全部欠款之日止的利息；2、长虹电缆公司、中焱铜业公司对津缆科技公司上述给付承担连带担保责任；3、常计章、李树新、陈树坤对津缆科技公司上述给付承担质押担保责任，物华矿业公司对于质押的津缆集团公司的股权折价、拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；4、物华矿业公司对津缆科技公司抵押的位于天津市滨海新区大港津岐公路南1009-1的房产折价、拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；5、诉讼费、保全费由津缆科技公司、长虹电缆公司、中焱铜业公司、常计章、李树新、陈树坤承担。被告津缆科技公司、长虹电缆公司、中焱铜业公司、常计章、李树新、陈树坤一并答辩，对于所欠货款人民币21060000元没有异议；对于利息有异议，利息与违约金不能并用，不应予以支持。物华矿业公司所诉违约金约定过高，应予以调整，应不超过欠款总额的20%。对于物华矿业公司的第二项诉讼请求没有异议。对于物华矿业公司第三项诉讼请求有异议，常计章、李树新、陈树坤的股权质押针对的是2013年的业务进行的质押，与本案无关。对于物华矿业公司第四项诉讼请求没有异议，诉讼费用应该按照责任比例承担。物华矿业公司为支持其诉讼请求，提供如下证据：1、物华矿业公司与津缆科技公司签订的编号WH-JL-140224《合作协议》，证明双方达成协议，津缆科技公司向物华矿业公司购买电工用铜线坯，价值约人民币35000000元，付款方式、交货方式，津缆科技公司以房屋作抵押，天津市滨海新区津缆塑胶有限公司（以下简称津缆塑胶公司）向物华矿业公司质押股权；2、物华矿业公司与津缆科技公司签订的编号WH-JL-140030601《买卖合同》，证明津缆科技公司向物华矿业公司购买电工用铜线坯数量、金额、付款期限、违约金标准；3、物华矿业公司与大无缝公司签订的编号14-03-0023《买卖合同》（复印件），证明物华矿业公司购入电工用铜线坯及货款的支付方式；4、点价确认单、发货通知、收货确认单、信用证来单通知书（复印件），证明物华矿业公司履行了采购电工用铜线坯的付款义务及向津缆科技公司交付货物的义务；5、房屋担保抵押合同，证明津缆科技公司以其房产作为抵押担保；6、他项权证，证明依法办理了抵押合同登记；7、履约担保承诺书两份，证明长虹电缆公司、中焱铜业公司应承担连带责任担保；8、履约保证责任通知书两份，证明津缆科技公司向长虹电缆公司、中焱铜业公司主张履行连带保证责任的偿还货款的义务；9、股权出质设立登记通知书三份，证明津缆塑胶公司向物华矿业公司质押100%股权并办理了相关登记；10、情况说明两份，证明津缆科技公司认可拖欠货款21060000元的事实；11、催缴欠款通知书，证明2014年12月15日物华矿业公司向津缆科技公司主张过债权。津缆科技公司、长虹电缆公司、中焱铜业公司未提交证据。常计章、李树新、陈树坤提供如下证据：1、工商档案材料，证明常计章、李树新、陈树坤的股权质押针对的是金额为人民币35090000元的信用证到期还款承担质押担保责任；2、开票回款明细、银行业务委托书回单，证明对应股权质押的信用证相应款项在2013年9月2日本息全部付清；3、增值税专用发票，证明目的同证据2；4、2013年8月16日物华矿业公司与津缆科技公司签订的编号WH-T-130816买卖合同、2013年9月18日物华矿业公司与津缆科技公司签订的编号WH-JL-130110合作协议，证明物华矿业公司与津缆科技公司在2013年至2014年发生的若干笔业务都是独立的。经质证，津缆科技公司、长虹电缆公司、中焱铜业公司、常计章、李树新、陈树坤对于物华矿业公司提供的证据1的真实性没有异议，对证明目的有异议，对于常计章、李树新、陈树坤没有约束力，不能证明常计章、李树新、陈树坤对诉争货款存在质押担保责任；对于证据2的真实性没有异议，但认为违约金约定过高；对于证据3-8、10、11没有异议；对于证据9的真实性没有异议，对证明目的不认可，认为与本案无关。物华矿业公司对于常计章、李树新、陈树坤提供的证据1-4的真实性没有异议，但不能证明常计章、李树新、陈树坤不承担质押担保责任。津缆科技公司、长虹电缆公司、中焱铜业公司对于常计章、李树新、陈树坤提供的证据1-4没有异议。本院经审查认为，物华矿业公司提供的证据1、2、5-8、10、11的真实性津缆科技公司、长虹电缆公司、中焱铜业公司、常计章、李树新、陈树坤均无异议，与本案具有关联性，本院予以认定；物华矿业公司提供的证据3、4为复印件，本院不予认定；物华矿业公司提供证据9的登记时间为2013年4月8日，早于物华矿业公司与津缆科技公司《合作协议》签订的2014年2月24日，且《合作协议》明确物华矿业公司与津缆塑胶公司、津缆科技公司另行签订股权质押合同，故该证据9与本案不具有关联性，本院不予认定。常计章、李树新、陈树坤提供的证据1-4，是为了对抗物华矿业公司提供的证据9，因物华矿业公司提供的证据9与本案不具有关联性不予认定，对于常计章、李树新、陈树坤提供的证据1-4同样不予认定。结合上述认定的证据，本院查明事实如下：2014年2月24日，津缆科技公司作为甲方，与乙方物华矿业公司就购销电工用铜线坯签订编号WH-JL-140224《合作协议》。约定：2014年2月26日至2015年12月31日，甲方向乙方分批购买电工用铜线坯总价值余约人民币35000000元；甲方应向乙方支付总货款40%的订货保证金（约人民币14000000元）；甲方应在本协议项下每批进货后付款日（一般为信用证开立90天或180天）以前，将乙方采购货物的剩余款项约人民币21000000元、乙方销售利润约人民币560000元以电汇方式支付给乙方；甲方为保证履行本协议约定的购货和付款义务，自愿将其名下坐落于天津市滨海新区大港津岐公路南1009-1、建筑面积2645.7平方米的房产（产权证号1090413017**）抵押给乙方，该项抵押甲、乙双方另行签订房产抵押合同；津缆塑胶公司向乙方质押100%的股权，自愿为甲方履行本协议约定的购货和付款义务承担连带担保，该项质押由津缆塑胶公司与甲方、乙方另行签订股权质押合同。2014年2月27日，抵押人甲方津缆科技公司，与抵押权人乙方物华矿业公司签订《房屋抵押担保合同》。约定：甲乙双方就开展电工用铜线坯购销业务于2014年2月24日签订了编号WH-JL-140224的《合作协议》（下称主协议），对应本协议签订产品买卖合同；为确保主协议的履行，甲方愿意以其有权处分的房地产作抵押，甲方将房屋抵押给乙方时，该房屋所占用范围的土地使用权一并抵押给乙方；甲方用作抵押的房地产坐落于天津市滨海新区大港津岐公路南1009-1号，房屋建筑面积2645.7平方米，占地面积2421.2平方米；根据主协议，甲乙双方确认，债务人为津缆科技公司；抵押期限自本协议生效之日起，至主协议项下的债务全部清偿之日止；抵押担保范围包括以抵押实际变现价值为限，担保主协议项下人民币21000000元（以实际合同为准）债务本金，以及本金产生的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方实现债权的费用；抵押期间，甲方不得擅自转让、买卖、租赁，抵押房产不得重复设定抵押，未经乙方书面同意，发生上述行为均属无效。2014年3月3日，天津市滨海新区规划和国土资源局填发了编号房地他证津字第109041400764号他项权证。载明：他项权利人物华矿业公司，权利人津缆科技公司，房地产权证号1090309001**，土地使用权类型出让，权利种类抵押，权利价值人民币7000000元，权利范围坐落天津市滨海新区大港津岐公路南1009-1号，建筑面积2645.7平方米，约定期限2014年2月26日至2015年12月31日。2014年3月6日，物华矿业公司作为出卖人，与买受人津缆科技公司签订合同编号WH-JL-14030601《买卖合同》。约定：产品名称为电工用铜线坯；牌号商标TPCO；规格型号Φ8.0mm；计量单位吨；数量（暂定）675；单价（暂定）人民币52832元／吨；金额人民币35661600元；买受人自提，提货时间为2014年5月6日前；结算方式合同签订后180天付清全款，采用支票或电汇形式支付；凡违反本合同条款的，违约方应向守约方偿付本合同价款25%的违约金，如违约金不足以弥补守约方实际损失的，违约方应承担由此给守约方造成的全部损失。合同签订后，物华矿业公司如约履行了供货义务，向津缆科技公司供货714.514吨。2014年7月21日，长虹电缆公司、中焱铜业公司分别向物华矿业公司出具履约担保承诺书。载明：根据津缆科技公司（买方）与物华矿业公司（卖方）签订的WH-JL-14030601贸易购销合同，经合同双方协商一致同意，增加买方向卖方提供珊瑚树合同实际执行180天延期无条件付清余款的第三方履约担保（买方最后付款日2014年9月29日，金额人民币21060000元）；为保证买方切实履行该义务，我公司应卖方要求，自愿为买方如约履行上述还款义务向卖方签发本履约担保承诺书，承诺对买方WH-JL-14030601购销合同执行2014年9月29日前付清余款人民币21060000元的如约完整执行，进行连带责任担保；如发生买方违约情况，我公司愿意连带承担因违约给卖方造成的一切损失赔偿责任；为此本公司特向物华矿业公司签发以卖方为受益人的本履约担保承诺书；特此承诺，我公司在收到卖方声称买方违约的书面索赔通知书和履约担保承诺书正本后，即刻无条件向卖方赔付人民币21060000元的买方违约应赔款项及附加违约损失；本履约担保承诺书自开立之日起生效，有效期至WH-JL-14030601贸易购销合同买卖双方无争议执行完毕止。2014年9月30日，津缆科技公司向物华矿业公司出具情况说明，确认合同编号WH-JL-14030601《买卖合同》项下剩余货款人民币21060000元，津缆科技公司应于2014年9月29日还清，力争在2014年10月10日前还清所有欠款。2014年10月21日，津缆科技公司再次向物华矿业公司出具情况说明，确认合同编号WH-JL-14030601《买卖合同》项下剩余货款人民币21060000元，津缆科技公司应于2014年9月29日还清的还款义务，原定还款时间2014年10月10日未能如期还款，津缆科技公司积极努力落实资金，保证于本周还清欠款人民币21060000元。2014年12月19日，物华矿业公司向津缆科技公司邮寄催缴欠款通知书；向长虹电缆公司、中焱铜业公司邮寄履行保证责任通知书。催缴欠款通知书载明：根据物华矿业公司与贵司签订编号WH-JL-140224《合作协议》及编号WH-JL-14030601《买卖合同》的约定，贵司应于2014年9月29日前还清我公司货款人民币21060000元……履行保证责任通知书载明：根据物华矿业公司与津缆科技公司签订的WH-JL-14030601《买卖合同》，及我司与贵司签订的履约担保承诺书的约定，鉴于津缆科技公司在执行WH-JL-14030601合同中出现严重违约情况，至今拖欠我司人民币21060000元货款未还，我司今向津缆科技公司在执行WH-JL-14030601合同承担连带责任担保的长虹电缆公司／中焱铜业公司发出开年代责任索赔通知书，要求贵司依照履约担保承诺书的约定，承担连带担保责任，即刻无条件向卖方赔付人民币21060000元及附加违约损失。另，庭审中，物华矿业公司明确保证人长虹电缆公司、中焱铜业公司对于本案存在物的担保的保证责任没有特别约定。本院认为，物华矿业公司与津缆科技公司签订的《合作协议》、《房屋抵押担保合同》，以及长虹电缆公司、中焱铜业公司向物华矿业公司出具的履约担保承诺书，均是各方当事人真实意思表示，不违反法律法规规定，合法有效。各方当事人应严格按照约定，履行各自义务。物华矿业公司按照约定向津缆科技公司履行了供货义务，津缆科技公司即应按照合同约定，向物华矿业公司支付剩余货款；津缆科技公司未按约定向物华矿业公司支付剩余货款，构成违约，应承担相应的违约责任，除偿还所欠货款外，还应按照约定，向物华矿业公司支付违约金。关于违约金的金额，津缆科技公司认为约定过高，应不超过拖欠货款金额的20%，对此，物华矿业公司未能提供证据证明因津缆科技公司违约而产生的损失具体金额，故本院对于物华矿业公司主张的违约金予以调整，对于津缆科技公司辩称违约金应不超过拖欠货款金额的20%予以照准。关于物华矿业公司主张的利息损失，与其主张的违约金重复，且利息损失并未高于调整之后的违约金金额，故对于物华矿业公司主张的利息损失，本院不予支持。津缆科技公司还应按照《房屋抵押担保合同》的约定，以其抵押物承担抵押担保责任。物华矿业公司对津缆科技公司抵押给其并进行抵押登记的房地产折价或者以拍卖、变卖该房地产的价款享有优先受偿权。长虹电缆公司、中焱铜业公司应按照履约担保承诺书的承诺，对津缆科技公司应给付物华矿业公司的货款、违约金，及津缆科技公司应承担的诉讼费、保全费，在上述抵押房产实现抵押权之后承担连带责任保证责任。物华矿业公司与津缆科技公司签订的《合作协议》，明确约定津缆塑胶公司向物华矿业公司质押100%的股权，自愿为津缆科技公司履行该协议约定的购货和付款义务承担连带担保，该项质押由津缆塑胶公司与津缆科技公司、物华矿业公司另行签订股权质押合同。而物华矿业公司并未提供证据证明其与津缆塑胶公司、津缆科技公司另行签订股权质押合同，且其提供的出质人常计章、李树新、陈树坤的三份股权出质设立登记通知书，登记机关出具的日期为2013年4月8日，在物华矿业公司与津缆科技公司签订《合作协议》的2014年2月24日之前，故出质人常计章、李树新、陈树坤的三份股权出质设立登记通知书并非针对涉诉《合作协议》及与之对应的《买卖合同》，物华矿业公司诉请常计章、李树新、陈树坤对津缆科技公司所欠货款及违约金承担质押担保责任，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下：一、被告天津市津缆科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告天津物华矿业有限公司货款人民币21060000元、违约金人民币4212000元；二、原告天津物华矿业有限公司对被告天津市津缆科技有限公司抵押给其的，位于天津市滨海新区大港津岐公路南1009-1号建筑面积2645.7平方米的房产，折价或者拍卖、变卖后所得价款在述给付事项，及被告天津市津缆科技有限公司应承担的案件受理费、保全费范围内享有优先受偿权；三、被告天津大港油田长虹电缆制造有限公司、天津滨海新区中焱铜业有限公司对原告天津物华矿业有限公司上述第二项不能优先受偿部分承担连带给付责任，在承担给付责任后，有权向被告天津市津缆科技有限公司追偿；四、驳回原告天津物华矿业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币194391元、保全费人民币5000元，由被告天津市津缆科技有限公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向天津市高级人民法院预交上诉费，上诉期限届满后七日内仍未交纳的，视为放弃上诉权）。审 判 长 梁 辉代理审判员 常 静人民陪审员 刘永志二〇一五年五月二十九日书 记 员 王嘉翎速 录 员 刘 悦