昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0112民初5557号原告：昆明禹泰工程造价咨询事务所有限公司。住所：云南省昆明市高新区境界商务大厦******。统一社会信用代码：91530100731190530A。法定代表人：钱琼。委托诉讼代理人：戴小波，江苏环溪律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：戴古圣，男，1974年9月20日生，汉族，身份证登记住址：广东省惠州市惠城区，该公司员工，特别授权代理。被告：云南奥宸房地产开发有限公司。住所：昆明市;'>住所：昆明市西山区环城西路**云南省社会科学院科研大楼**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>统一社会信用代码：915300002919827287。法定代表人：邹建民。原告昆明禹泰工程造价咨询事务所有限公司（以下简称“禹泰公司”）与被告云南奥宸房地产开发有限公司（以下简称“奥宸公司”）服务合同纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告禹泰公司的委托诉讼代理人戴小波、戴古圣到庭参加了诉讼。被告奥宸公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。禹泰公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付合同款142747.36元，同时承担违约金103320元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告与被告于2012年12月10日就“奥宸财富广场2号地块主体建安及室外工程”签署了《造价咨询协议》，协议编号为ATYN.CFGC.01.2012-18号，协议约定由原告为被告提供工程造价咨询服务，约定服务内容及合同总价344400元，约定如一方违约或毁约，按照协议总价的30%处罚。协议签署后，原告依约提供了价格咨询服务，已经产生咨询服务费285494.72元，被告实际支付50%的费用即142747.36元。后因被告项目停滞，未能安排对审，造成已经产生服务费的剩余50%无法结算，同时造成合同无法继续履行，根据协议约定及法律规定，被告应承担违约责任，特提起诉讼。奥宸公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，其庭后向本院提交答辩状称：一、按照双方签订的合同约定，截止2018年8月30日，被告应支付原告咨询服务费285494.72元，被告已累计支付原告142747.36元,余款142747.36元尚未支付。被告对此项工程款金额无异议。二、按照《造价咨询协议》第四条第6款“每次支付时，乙方须提供等额正式发票给甲方后，方可支付”之约定可知，双方约定的付款前提是原告开具等额正式的发票，也即先票后款，截止2018年8月30日，原告对于应付未付款部分仍未提供正式发票，故被告认为，在原告未履行此项合同义务前没有合同依据要求被告付款，由此被告认为此项付款条件未成就，因此被告不构成违约。三、原告主张合同总额30%的违约金过高，被告并未给原告造成实际损失，原告也并未举证说明造成的实际损失，故请求法院考虑调整违约金。综上，请法院在准确认定事实的基础上依法裁判。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、造价咨询协议；2、预算书、文件签收表；3、催款函、进账单。因上述证据来源合法，客观真实，故本院对真实性予以确认。本院确认本案以下法律事实：2012年12月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《造价咨询协议》，约定工程名称:奥宸·财富广场2#地块主体建安及室外工程，咨询范围:奥宸广场2#地块主体建安及室外工程，不含弱电、变配电及消防通风工程。咨询内容：甲方与总承包商签订的《奥宸·财富广场2#地块主体建安及室外工程施工合同》承包范围内的施工图预算编制及核对，总承包商承包范围外的所有甲方外包项目的工程量计算。合同暂定总价：344400元，本合同具体酬金根据合同条款的约定支付款项时计算，本合同预算及核对计酬费率1.68‰。酬金支付：1、本协议签订后无预付款；2、预、结算及核对乙方提交书面文档及电子文件后，经甲方检查符合合同要求，支付该部分酬金总额的50%；3、乙方与施工方对审完毕，未发现工程量计算或价格超出合同允许误差，余款支付给乙方。如果工程量计算或价格超出合同允许误差，按相应条款扣除罚金后，余款支付乙方；4、标底乙方提交书面文档及电子文件后，经甲方检查符合合同要求，支付该部分酬金总额的80%，甲方开标结束与总包签订合同后付清余款；5、如因甲方原因，乙方与施工单位的对审没有顺利进行，最长不超过6个月，付清余款；6、甲方以转账支票方式支付乙方咨询酬金。每次支付时，乙方须提供等额正式发票给甲方后，方可支付。异地转账或汇款造成的费用，由甲方承担。其他约定：任何一方不能全面履行协议，属违约；任何一方未经对方同意单方中止合同执行，属毁约。违约及毁约方给对方造成损失的，除按实赔偿外，另行按合同总价的30%处罚。2013年10月8日，被告向原告付款142747.36元。庭审中，被告对应支付的咨询费285494.72元以及已支付的咨询费142747.36元均无异议。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告签订的《造价咨询协议》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定为合法有效。对于原告主张的未付费用，因被告对应付原告咨询服务费合计285494.72元的事实予以认可，故本院予以确认。因被告已支付咨询服务费142747.36元，故在扣除该笔费用后，其还应向原告支付剩余咨询服务费142747.36元，故本院对原告的此项主张予以支持。对于原告主张的违约金103320元，因双方在协议中已就酬金支付进行了约定，被告未依约履行付款义务的行为已构成违约，但原告以合同总价30%的标准计算主张的违约金过高，本院酌情判令由被告以未付款金额为基础向原告支付违约金42824.21元。关于被告提出的因原告未开具正式发票故其付款条件未成就的抗辩，因支付咨询服务费与开具发票是两种不同性质的义务，前者是合同主要义务，后者并非合同的主要义务，仅为附随义务。鉴于开具发票为附随义务，且该附随义务并未导致对方订立合同的目的不能实现，故此亦不符合《中华人民共和国合同法》第六十六条规定的同时履行抗辩权的适用情形，故被告以原告未依据合同约定先行开具发票为由作为迟延支付服务费的抗辩理由不能成立，本院不予采信。被告奥宸公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告云南奥宸房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告昆明禹泰工程造价咨询事务所有限公司咨询服务费142747.36元、违约金42824.21元，以上合计185571.57元；二、驳回原告昆明禹泰工程造价咨询事务所有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4992元，由原告昆明禹泰工程造价咨询事务所有限公司负担980元，由被告云南奥宸房地产开发有限公司负担4012元（此款原告已预交，被告承担部分于执行前款时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  杨 洁人民陪审员  余国平人民陪审员  赵晨旭二〇一八年十一月一日书 记 员  王梦媛