山东省德州市陵城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）鲁1403刑初150号 公诉机关山东省德州市陵城区人民检察院。 被告人纪某，男，1979年8月出生，汉族，小学三年级文化，打工，户籍所在地山东省德州市陵城区，现住德州市开发区同济中学。曾因犯故意杀人罪于2009年1月11日被判处有期徒刑五年，于2012年1月20日假释，2013年8月15日假释期满。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2018年6月7日被刑事拘留；同年7月13日被逮捕。现羁押于德州市看守所。 指定辩护人王晓华、张媛媛，山东家硕律师事务所律师。 山东省德州市陵城区人民检察院以陵检公刑诉[2018]135号起诉书指控被告人纪某犯敲诈勒索罪，于2018年9月30日向本院提起公诉。本院受理后，于2018年10月5日立案，并依法组成合议庭，于2018年10月31日、11月23日两次公开开庭审理了本案。德州市陵城区人民检察院指派检察员刘萌出庭支持公诉，被告人纪某及其辩护人王晓华、张媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东省德州市陵城区人民检察院指控： 1、2014年9月至2015年3月份，被告人纪某因结婚事宜向高某借款25000元，并由纪某2向高某出具借款欠条。2015年5月7日下午，被告人纪某携带刀具到了高某家中，威胁高某将纪某2出具的借款欠条强行拿走，2018年6月20日，被告人纪某亲属将此借款归还高某。 2、2018年5月20日晚、5月27日晚，被告人纪某先后给被害人高某打了四次电话，并以高某及其家人的人身安全相威胁，向被害人高某索要50000元现金。2018年6月16日，高某对纪某出具谅解书。 2018年6月6日，被告人纪某在德州市德城区万绣地下商城内被德州市公安局陵城分局民警抓获。 为证实上述事实，公诉机关提供的证据有：手机照片等物证；户籍信息等书证；证人纪某3等的证言；被害人高某的陈述；公安部物证鉴定中心鉴定书等鉴定意见；手机通话录音等视听资料、电子数据。 公诉机关认为，被告人纪某以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。同时被告人纪某的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十三条、第六十五条第二款之规定，系犯罪未遂、累犯。提请本院依法判处。 被告人纪某对公诉机关指控其犯敲诈勒索罪的事实和所举证据均提出异议，并辩解称：1、其买房时没有找高某借过钱。其结婚时是高某主动到其小叔纪某2家送去25000元钱，这个事其不是敲诈勒索。2、其在2015年、2018年都没有拿刀去过高某家，其也没有碰见过两个证人，证人证言所述不属实。3、其不能确定当庭播放的通话录音是不是其声音，其当时喝醉了，对通话内容没有印象。4、手机录音鉴定可能存在误差，不能作为其犯罪的证据使用。 被告人纪某的辩护人对公诉机关指控被告人纪某犯罪的事实和证据均提出异议，并提出如下辩护意见：1、起诉指控的第一起犯罪事实，应认定为民事经济纠纷，不属于刑事案件。本案中，被告人不具有非法占有他人财物的目的，仅是想更改借款人这一事实，亦没有采取要挟、威胁的手段，更没有实施危及他人人身权利的行为。2、起诉的第二起犯罪事实，被告人没有实施敲诈勒索罪的犯罪行为，不应认定为敲诈勒索罪。该起犯罪事实，主要证据为被告人纪某与被害人高某甲的通话录音。通过当庭播放能够证实，被告人纪某是在喝完酒后不能正常的控制和辨别自己的言行，与被害人高某甲发生争吵。不能证明被告人在主观上系完全出于以非法占有被害人财产为目的而进行的通话。在客观上，通话录音中没有严重威胁、恐吓被害人及家人人身安全的言语，也没有使被害人因此产生恐惧心理，更没有使得被害人交出财物。且该份录音是在被告人不知情的情况下由被害人私自取得，属于非法证据，不能作为证据使用。3、案发后，被告人纪某的家人积极与高某甲联系，并代被告人纪某向高某甲表达歉意，返还借款，被害人高某甲出具“刑事谅解书”。综上所述，公诉机关所提供的证据，都不符合《刑事诉讼法》规定的证明标准，没有形成一个完整、严密的证明体系。恳请人民法院宣判被告人无罪。 经审理查明： （一）2014年9月至2015年3月份，被告人纪某因结婚事宜向高某借款25000元，并由纪某2向高某出具借款欠条。2015年5月7日下午，被告人纪某携带刀具到高某家中，威胁高某将纪某2出具的借款欠条强行拿走，2018年6月20日，被告人纪某亲属将此借款归还高某。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1、被害人陈述 高某（系宋家镇东屯村支部书记）证实：2014年11月初，纪某的四叔纪某2以纪某结婚买房为由向其借款10000元。2015年3月份，纪某又给其打电话借钱，同年3月20日纪某2到其家中将10000元钱拿走。2015年4月4日晚，纪某又给其打电话借5000元钱，同年4月6日纪某的三叔纪某4到其家中将钱拿走。上述25000元钱都没打欠条，2015年4月9日，其让纪某2写一张25000元的欠条并签字摁手印。2015年5月7日下午，纪某和母亲杜某、大爷纪某3及纪某4、纪某2一起到其家中，纪某言语威胁其将欠条交出。其妻子孙某因看见纪某的裤兜里装着一把刀，担心发生意外，其便将欠条交给纪某。2018年6月20日，纪某的妻弟曲某带钱来，其主动让了5000元，只收了20000元并写一份证明的事实。 2、证人证言 （1）孙某（系高某之妻）证实：纪某结婚前分三次从其家中借走25000元钱，之后其丈夫高某让纪某2到其家中写一张借条。后纪某结婚前几天，与他母亲杜某、大爷纪某3、叔叔纪某4、纪某2一起到其家中以言语威胁让高某交出借款条。因其看见纪某裤兜里装着一把黑色柄的刀，便让高某将借款条交给纪某的事实。 （2）纪某2（系纪某四叔）证实：2015年春，其以纪某结婚需要钱为由向高某借款10000元钱；后纪某又向高某借了10000元钱，高某让其将钱交给纪某，并让其打一张欠条。后其和纪某及他母亲、纪某4、纪某3一起到高某家中改欠条，高某开始不同意，后将欠条拿出来，其把欠条拿走的事实。 （3）纪某4（系纪某三叔）证实：2015年刚过年，高某让其将5000元钱交给纪某。在纪某结婚二三天前，其和纪某3、纪某2、纪某及他母亲一起到高某家中，纪某闹着将欠条拿走的事实。 （4）纪某3（系纪某大爷）证实：纪某结婚时，通过纪某2、纪某4向高某借款25000元，后纪某2给高某打了欠条。纪某结婚前几天，其和纪某及他的母亲、纪某2、纪某4一起去高某家要欠条，高某没办法才将欠条给纪某的事实。 （5）曲某（系纪某妻弟）证实：2018年6月16日，其代替纪某偿还高某2.5万元欠款，但高某只收了2万元，并在谅解书上签字、摁手印，且书写一张证明收到2万元钱的事实。 3、书证 证明一份证实：2018年6月20日，高某已收到现金2万元，与纪某再无债务的事实。 （二）2018年5月20日晚、5月27日晚，被告人纪某先后给被害人高某打了四次电话，并以高某及其家人的人身安全相威胁，向被害人高某索要50000元现金。2018年6月16日，高某对纪某出具谅解书。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1、被害人陈述 高某证实：2018年5月20日、5月27日纪某四次给其拨打电话，以其及家人的人身安全相威胁，向其索要50000元现金。其将5月20日、5月27日各一段通话进行录音，并提交给公安机关，也没给纪某钱。2018年6月20日曲某帮纪某偿还欠款时，其书写谅解书的事实。 2、证人证言 （1）孟某（系宋家镇东屯村村民）证实：七八年前，纪某因晚上拿刀去高某家闹事被判刑入狱。纪某出狱后，高某害怕纪某便在自己家中安装摄像头。2018年正月初二，纪某驾驶摩托车来到东屯村后街，声称自己刚从高某家中出来，并且从后腰拿出刀子让其和刘某看的事实。 （2）刘某（系宋家镇东屯村村民）证实：2018年正月初二，其在东屯村东西街道上跟别人说话，纪某骑摩托车到其旁边给大家分烟抽，声称自己刚从高某家过来，并掏出西瓜刀让大家看，同时证实高某家安装监控的事实。 3、鉴定意见 公安部物证鉴定中心出具公物证鉴字[2018]2122号鉴定书（附：鉴定资质、鉴定意见通知书）证实：检材1中自称“卫华”（音）的通话人是样本1中的纪某。 4、物证 高某使用手机证实：高某使用的OPPO手机外观。 5、书证 （1）办案说明证实：2018年7月10日，德州市公安局陵城分局民警去德州市看守所采取纪某的语音样本，以便做语音鉴定。 （2）扣押清单证实：2018年6月7日，德州市公安局陵城分局扣押被告人纪某的一部OPPOA83型黑色手机。 （3）提取证明证实：2018年6月8日，德州市公安局陵城分局民警提取高某提供的OPPO手机存放的纪某威胁、恐吓高某的三段电话录音。 （4）德州市公安局陵城分局侦查员在移动公司调取的电话号码信息证实：1888821****的号码系陵县宋家镇纪某所有；1506657****的号码系陵县宋家镇东屯村高某所有。 （5）德州市公安局陵城分局侦查员在移动公司调取的1888821****电话号码与15066******电话号码的四次通话记录证实：2018年5月20日、2018年5月27日两个电话号码相互通话四次的事实。 （6）谅解书证实：高某对纪某的敲诈勒索行为表示谅解。 6、视听资料、电子数据 手机通话录音证实：高某与纪某的通话内容。 7、综合证据 （1）受案登记表、立案决定书证实：2018年5月21日，德州市公安局陵城分局刑事侦查大队接高某报警称同村村民纪某向其敲诈勒索5万元。同日，德州市公安局陵城分局对高某被敲诈勒索案立案侦查。 （2）被告人基本情况及电子档案证实：纪某的基本信息，犯罪时已达刑事责任年龄。 （3）抓获证明证实：2018年6月6日，德州市公安局陵城分局民警在德州市德城区万绣地下商城内将被告人纪某抓获。 （4）高某户籍信息证实：被害人高某的身份信息。 （5）山东省陵县人民法院（2008）陵刑初字第61号刑事判决书、齐州监狱证明等证据证实：纪某因犯故意杀人罪，于2009年1月11日被判处有期徒刑五年，刑期至2013年8月15日。2012年1月20日因裁定假释予以释放。 （6）德州市公安局陵城分局办案说明证实：高某与高某甲为同一人。 以上证据，本院均予以确认。 本院认为，被告人纪某以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，对被告人纪某依法应予惩处。被告人纪某在2013年8月15日假释期满后，于五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人纪某在实施敲诈勒索5万元的犯罪过程中，由于意志以外的原因未得逞，系未遂，应比照既遂从轻、减轻处罚。 关于被告人纪某提出“其买房时没有找高某借过钱。其结婚时是高某主动到其小叔纪某2家送去25000元钱，这个事其不是敲诈勒索”的辩解意见。经查，被告人纪某的亲属纪某2、纪某4、纪某3等的证言与证人孙某、被害人高某的陈述能够相互印证，被告人纪某结婚之前向高某借款25000元钱，且事后被告人纪某携带刀具与纪某2、纪某4、纪某3等人一起去被害人高某家索要借条的事实，其行为已符合敲诈勒索罪的构成要件。故对该辩解意见，本院不予采纳。关于被告人纪某提出“其在2015年、2018年都没有拿刀去过高某家。其不能确定手机通话录音是不是其声音。手机录音鉴定不能作为其犯罪的证据使用”的辩解意见。经查，公诉机关当庭举证的手机通话录音及鉴定，都是证明案件事实的证据，且手机通话录音经鉴定确系被告人纪某与被害人高某的通话录音。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十条的规定，手机通话录音作为视听资料、电子数据的一种，可以作为本案的证据使用。故对该辩解意见，本院不予采纳。 关于被告人纪某的辩护人提出“起诉指控的第一起犯罪事实，应认定为民事经济纠纷，不属于刑事案件”的辩护意见。经查，被告人纪某携带刀具与纪某2、纪某4等人到被害人高某家中以言语威胁索要欠条，被害人高某因产生恐惧心理而交出借条，被告人纪某的行为符合敲诈勒索罪的犯罪构成，且25000元借款已经转化为敲诈勒索的既遂款项。故对该辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人纪某的辩护人提出“起诉的第二起犯罪事实，被告人没有实施敲诈勒索罪的犯罪行为，不构成敲诈勒索罪的四个犯罪构成要件，不应认定为敲诈勒索罪”的辩护意见。经查，被告人纪某先后四次向被害人高某拨打威胁电话索要5万元钱财，致使被害人产生恐惧心理。即使被告人纪某是在喝醉酒的状态下产生的言行，根据《中华人民共和国刑法》第十八条的规定，醉酒的人犯罪，也应当负刑事责任。故对该辩护意见，本院不予采纳。但由于被告人意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂从轻、减轻处罚。 鉴于被告人纪某的亲属在案发后已主动偿还被害人高某的钱款并取得谅解，可依法对其从轻处罚。本院打击犯罪，教育守法，以保护公私财物所有权不受非法侵害，保护他人的人身权利或其他权益，同时根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十五条、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人纪某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元整。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月7日起至2020年2月6日止。罚金限判决生效后十日内一次性向本院缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  邢 杰 审 判 员  张 浩 人民陪审员  苑连军 二〇一八年十二月七日 法官 助理  贠苗苗 书 记 员  崔 迪