重庆市奉节县人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0236民初3911号原告：杨洪仲，男，1956年2月26日出生，汉族，户籍地湖北省荆州市荆州区。委托诉讼代理人:邓辉,重庆夔府律师事务所律师，有特别授权。被告:奉节县传梅生物燃料有限公司,住所地重庆市奉节县白帝镇八阵村****,统一社会信用代码91500236MA5U42R45B。法定代表人：杨开建。委托诉讼代理人：谭坤明，重庆聚焦律师事务所律师，有特别授权。原告杨洪仲与被告奉节县传梅生物燃料有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月22日立案受理后，依法适用简易程序于2017年9月19日公开开庭进行了审理。本案审理过程中，被告对原告同时主张残疾辅助器具费与护理依赖以及对原告住院天数和医疗费的合理性提出异议而申请鉴定，本院依法予以了准许。后本案于2017年12月12日第二次公开开庭进行了审理。原告杨洪仲及其委托诉讼代理人邓辉,被告奉节县传梅生物燃料有限公司的法定代表人杨开建及委托诉讼代理人谭坤明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨洪仲向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费29740.28元，残疾赔偿金355320元（29610元/月×20年×60%），误工费25200元（315天×80元/天），护理费26500元（265天×100元/天），住院伙食补助费13250元(265天×50元/天)，鉴定费2400元，精神损害抚慰金50000元，假肢费138000元，后期护理费216000元（100元/天×30天×12个月×20年×30%），交通费2000元，合计858410.28元；2.本案诉讼费由被告承担。在本案审理过程中，原告杨洪仲将诉讼请求中的后期护理费变更为13000元（260天×50元/天)，总金额变更为655410元。事实及理由：原告于2016年5月23日到被告处上班，从事喂材料工作，工资为80元/天，2016年7月31日上午10时许，原告按照被告工作人员的安排对开机前的原材料进行清理过程中，机器皮带滑动致使左臂受伤，伤后入住重庆渝东医院住院治疗，诊断为左上臂毁损伤。现已经治疗终结并出院，但事后的相关赔偿事宜没能和被告协商一致，为维护原告的合法权益特诉至贵院请求依法判决。被告奉节县传梅生物燃料有限公司辩称，1.程序上，原告受伤情形存在工伤与民事交叉的情况，我方认为先进行工伤认定，而不是直接向法院起诉。2.对原告在被告处受伤的事实认可，但原告存在重大过错，理由为：原告已经被我方辞退，原告在没有经过被告公司人员同意的情况下来上班，存在过错；原告自行来上班，对自身的安全应尽到注意义务，根据原告的陈述其是用手去扫，按照正常人的思维，不是用手，而是用工具，从而判定原告有过错。3.对于费用，医疗费，被告已经垫付19203元，对原告扩大化的治疗以及超过合理范围的住院时间，应该由原告自行负担；残疾赔偿金应按农村标准计付；误工费，原告已年满60周岁，不存在误工费；住院期间的护理费，我方已经请了全天候的护理人员；住院伙食补助费，原告主张的天数有问题，我方只认可合理的治疗时间的伙食补助费，原告方已经认可我方垫付了1300元，应予扣除；原告主张的鉴定费不能全部由我方负担，我方申请重新鉴定而垫付的2500元应由原告方承担；精神损害抚慰金过高，应根据责任大小确定；假肢费138000元过高；后期护理费应该减去原告扩大化的住院时间；交通费请法院酌情确定。我方已经垫付的费用要求纳入本案处理，在相应项目中品除。经审理查明：2016年7月31日，经被告公司工作人员安排，原告杨洪仲在徒手对皮带上的废渣进行清理时，左臂受伤。伤后，原告被送往重庆渝东医院住院治疗，行左上臂残端修整术，后于2017年4月22日出院，出院诊断为左上臂毁损伤。住院期间共计产生门诊医疗费203元，住院医疗费29740.28元，其中被告垫付19203元。在原告住院期间，被告聘请护理人员对原告护理了105天，并以50元/天向护理人员支付了5250元护理费。2017年7月18日，经原告单方委托，重庆市奉节司法鉴定所对其伤残程度、安装假肢费用、护理依赖程度事项进行了鉴定，并作出《司法鉴定意见书》，评定，1.杨洪仲的伤残程度为五级伤残；2.杨洪仲左上肢在肘关节以上缺失，需行假肢安装术，经评估总费用为人民币138000元，其中安装及更换费为120000元，维修费为18000元；3.杨洪仲护理依赖程度为部分护理。因此次鉴定，原告支付鉴定费2400元。在本案审理过程中，被告对原告住院天数及医疗费的合理性以及对原告同时主张残疾辅助器具费和后期护理费提出异议，从而申请鉴定，本院依法予以了准许。后经重庆法正司法鉴定所鉴定，作出如下鉴定意见：1.杨洪仲2016年7月31日至2016年10月22日住院时间应视为合理，其后应视为扩大治疗；2.杨洪仲在合理住院时间内的医疗费视为合理，未见扩大化治疗；3.杨洪仲在医疗期间及安装假肢之前需要护理，伤后前3月需1人完全护理，后期截止安装假肢之前需1人部分护理，安装假肢后无需护理。因此次鉴定，被告支付鉴定费2500元。另查明，原告受伤后，被告向原告垫付生活费1300元。原告在受伤后曾于2017年6月29日向奉节县人力资源和社会保障局申请工伤认定，后该局以其无法提供与用人单位存在劳动关系的证明材料为由而不予受理。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提交的原、被告身份信息，常住人口登记卡，病历，住院医疗费发票及在院病员帐页，重庆市奉节司法鉴定所鉴定费发票，工伤认定申请不予受理决定书；有被告提交的预交款临时收据，门诊医药费专用收据，领款单，重庆法正司法鉴定所鉴定费发票；有本院为查清案件事实询问护理人员陈辉弟所形成的询问笔录等证据在卷佐证。经庭审质证和本院审查，对上述证据的真实性、合法性、关联性予以采信。对原告提交的安监办询问笔录，来源真实，本院予以确认，对其中关于生产前未经过安全培训及原告受伤前的报酬为80元/天的事实予以确认，但对杨开建陈述的杨洪仲受伤时已未被录用的事实，本案中被告仅提交了一份书面证言及被告单方制作的会议记录对此予以佐证，但此两份证据证明力偏低，无法对待证事实达到高度盖然性的证明标准，故对该事实本院不予确认；对原告提交的蒋玉梅证明，朝阳社区居委会证明，羽声社区居委会证明，该三份证据仅能证明原告的兄弟杨洪赵居住于城镇，同时结合被告提交的奉节县宏发页岩砖厂证明，八阵村民委员会与白帝镇人民政府证明，可以判断原告本人并未长期随其兄弟在城镇居住，而是长期居住于白帝镇八阵村八社；对原告提交的原告单方申请而产生的重庆市奉节司法鉴定所《司法鉴定意见书》，结合重新鉴定产生的重庆法正司法鉴定所《司法鉴定意见书》以及当事人的陈述，虽重庆法正司法鉴定所《司法鉴定意见书》在鉴定意见中将原告住院医院的名称写成了“奉节县人民医院”，但双方均认可此系笔误，故对该份鉴定意见书予以采信，对重庆市奉节司法鉴定所《司法鉴定意见书》鉴定结论中的第一项，因双方均无异议，予以采信，对第二项中关于安装和更换假肢的费用本院将根据原告受伤的部位，参照《重庆市工伤职工配置辅助器具项目和支付限额目录》予以确认，而对于该项中所确定的维修费和使用硅胶套的费用，虽被告提出异议，但无证据推翻，本院予以采信，对第三项因重新鉴定的鉴定意见对其予以了部分改变，故对被改变部分不予采信。本院认为：原告杨洪仲受被告奉节县传梅生物燃料有限公司工作人员指示，在为被告工作过程受伤，双方之间形成劳务关系，被告作为劳务接受方，对劳务提供者在工作过程中所遭受的损失理应按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，承担与其过错相应的赔偿责任。本案中，被告理应对其劳务提供者进行安全及操作流程的培训，应为劳务提供者提供安全的工作环境及工作条件，但现无证据显示被告尽到了该项义务，存在过错；而原告根据其在庭审中所陈述的受伤过程，其徒手清理机械皮带，将自身置于危险之中，未尽到一个理性人所应尽到的安全注意义务，存在过错。根据原、被告的过错程度，本院酌情确定，对原告杨洪仲因本次事故所遭受的损失，被告承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。对于损失的计算，医疗费总额以医疗费票据所载明的金额29943.28元为准，但根据重庆法正司法鉴定所的鉴定意见，杨洪仲在2016年7月31日至2016年10月22日住院时间内的医疗费视为合理，故此后的费用应视为扩大治疗，不应纳入损失范围，根据庭审中双方所确定的金额（5229元），即医疗费中可以纳入损失的金额为24714.28元。残疾赔偿金，原告主张按城镇居民人均可支配收入予以计付，但原告的证据不足证明原告本人已在城镇连续居住一年以上，不予支持，故应参照重庆市2016年农村居民人均可支配收入11549元计算，因杨洪仲在定残时已年满61周岁，故计付年限为19年，计付系数参照其伤残等级五级计付60%。误工费，根据刘光军在安监办的笔录显示，原告受伤前的报酬为80元/天，故原告主张按此标准计算误工费本院予以支持，误工时限可计算至定残前一日（2017年7月17日），原告主张315天，在可支持范围内，予以支持。护理费，根据重庆法正司法鉴定所的鉴定意见“杨洪仲在医疗期间及安装假肢之前需要护理，伤后前3月需1人完全护理，后期截止安装假肢之前需1人部分护理，安装假肢后无需护理”可以确定，原告在伤后90日内需一人完全护理，而在此期间被告已聘请护理人员对原告进行护理，并按50元/天支付了护理费，此期间的护理费原告已不享有请求权，但应计入损失，此期间的护理费计付4500元；90日之后至假肢安装之前（原、被告在庭审中所拟定的假肢安装时间为2018年1月12日）共计441天按1人部分护理支付护理费，计付标准本院确定为50元/天，金额为22050元。住院伙食补助费，根据重庆法正司法鉴定所的鉴定意见“杨洪仲2016年7月31日至2016年10月22日住院时间应视为合理”，故原告的住院伙食补助费支付期限应为84天，按50元/天计付。残疾辅助器具费，对于安装和更换假肢的费用，参照《重庆市工伤职工配置辅助器具项目和支付限额目录》所确定的标准计算，对于辅助器具的维修费用及硅胶套的费用参照辅助器具配制机构的意见确定，即配备上臂假肢金额为36000元，每6年更换一次，每年维修费为假肢费用的5%，硅胶套8000元/副，2年更换一次；对于上臂假肢的更换次数，考虑原告本人的年龄，现仅确定更换一次，即本案中所确定的上臂假肢的费用系原告配备一次和更换一次的费用，赔偿周期为12年，若此后原告仍需配备假肢可另行主张，经计算，残疾辅助器具的费用为138000元【上臂假肢36000元/副×2副＋维修费36000元/副×5%×10年＋硅胶套8000元/副×（12年÷2）】。精神损害抚慰金，根据原告的伤情及双方的过错程度，酌情考虑为15000元。交通费，考虑原告就医等实际支出，确定为1000元。鉴定费，对于原告单方申请鉴定产生的鉴定费2400元，结合对由此产生的重庆市奉节司法鉴定《司法鉴定意见书》的采信情况，即采信第一项，对第二、三项的部分采信，本院确定该笔鉴定费中1600元计入损失，剩余800元，原告自行负担；对于被告申请鉴定而产生的鉴定费2500元，因该次鉴定的鉴定意见均被采信，故该笔费用均计入损失范围。应列入赔偿范围的损失为：1.医疗费24714.28元，2.残疾赔偿金131658.60元（11549元×19年×60%）；3.误工费25200元（315天×80元/天）；4.护理费26550元（50元/天×90天＋50元/天×441天）；5.住院伙食补助费4200元（50元/天×84天）；6.残疾辅助器具费138000元；7.鉴定费4100元；8.交通费1000元；9.精神损害抚慰金15000元。上述款项第1-8项共计355422.88元，由被告负担248796.02元（355422.88元×70%）；第9项精神损害抚慰金15000元，由被告负担；剩余损失由原告自行负担。即被告一共应赔付263796.02元，扣除其已经垫付的医疗费19203元，护理费5250元，生活费1300元，鉴定费2500元，被告实际还应赔付原告235543.02元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：被告奉节县传梅生物燃料有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告杨洪仲医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计235543.02元；驳回原告杨洪仲的其他诉讼请求。如果未按判决书规定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4692元，减半收取2346元（原告杨洪仲已预交），由被告奉节县传梅生物燃料有限公司负担800元，原告杨洪仲负担1546元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员 方 晏二〇一七年十二月二十五日书记员 谭俊艳