上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初9994号原告：易磊国际货物运输代理(上海)有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：潘秀华，执行董事。委托诉讼代理人：张凯，上海市华荣律师事务所律师。被告：蔡诚生，男，1964年6月13日出生，汉族，住上海市闵行区。被告：沈祺，男，1974年6月22日出生，汉族，住上海市。原告易磊国际货物运输代理(上海)有限公司(以下简称易磊公司)与被告蔡诚生、沈祺损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，先适用简易程序进行审理。因无法向沈祺直接或邮寄送达诉讼文书，需以公告方式送达诉讼文书，本案依法转为普通程序，组成合议庭于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告易磊公司的委托诉讼代理人张凯、被告蔡诚生到庭参加诉讼。被告沈祺经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。易磊公司向本院提出诉讼请求：蔡诚生、沈祺对上海纳品代行国际物流有限公司(以下简称纳品公司)在(2013)奉民二(商)初字第718号判决书中确定的债务承担连带清偿责任。事实和理由：2013年2月26日，上海市奉贤区人民法院受理了易磊公司与纳品公司货运代理合同纠纷一案。2013年4月24日，上海市奉贤区人民法院作出(2013)奉民二(商)初字第718号判决书，判令：1.纳品公司支付易磊公司运费63,452.50元;2.纳品公司支付易磊公司违约金14,856.63元;案件受理费由纳品公司负担845.70元。由于纳品公司未能自觉履行付款义务，易磊公司申请强制执行，但未能执行到任何财产。经查，纳品公司已于2016年12月22日被上海市奉贤区市场监督管理局吊销营业执照。蔡诚生和沈祺是上海纳品代行国际物流有限公司的股东，未按照《中华人民共和国公司法》第一百八十条之规定成立清算组进行清算。蔡诚生、沈祺怠于履行义务，利用法人独立地位恶意逃避债务，致使对纳品公司无法清算，易磊公司债权迟迟未能实现，其行为已经严重损害了易磊公司的合法权利。故易磊公司诉至法院，请求判如所请。蔡诚生辩称，其不存在怠于履行清算义务的情况。其仅是受沈祺的请求做挂名股东，不参与纳品公司经营，也不享有任何股东权利义务，其无法影响纳品公司清算进程。沈祺未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。易磊公司提供了以下证据：1.(2013)奉民二(商)初字第718号判决书1份，证据纳品公司经法院判决确定的债权内容；2.强制执行的执行信息1组，证明纳品公司无可供执行的财产；3.纳品公司档案材料1份、行政处罚决定书1份，证明纳品公司于2016年12月22日被吊销经营执照，纳品公司股东为蔡诚生、沈祺。蔡诚生提供了以下证据：1.支票、支票存根及欠条1组，证明蔡诚生与沈祺之间存在经济纠纷，沈祺欠蔡诚生款项未还；2.协议1份，证明蔡诚生与沈祺约定，蔡诚生不参与纳品公司经营；3.司法鉴定意见书1份，证明协议中沈祺的签字真实。本院对证据认定如下：1.易磊公司证据及被告证据2、3，真实性可以认定，本院予以采信；2.被告证据1不影响本案审理，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：纳品公司工商登记信息显示：纳品公司系于2008年8月1日成立的有限责任公司。公司注册资本为500万元，股东为蔡诚生(出资比例40%)、沈祺(出资比例60%)。公司法定代表人为沈福林。2016年12月22日，纳品公司因成立后无正当理由超过六个月未开业，或开业后自行停业连续六个月以上，被告上海市奉贤区市场监督管理局给予吊销营业执照处罚。2008年6月15日，纳品公司和沈祺作为甲方，蔡诚生作为乙方，签订“协议”1份，约定：因纳品公司经营的需要，需乙方成为其公司的名义股东，双方就此事宜达成如下协议：一、乙方是甲方名义股东，不做任何投资。为此，甲方的一切责任、义务、权利均与乙方无关。二、乙方不是实质意义上的股东，不参与任何经营，为此甲方的盈余、亏损均与乙方无关。三、发生一切法律上，经济上的后果均由甲方负责，如果由于作为顶名股东，甲方给乙方造成任何经济上、名义上的损失，均由甲方负责赔偿。四、承担名义股东的期限，自工商登记后一年，一年后协议失效。甲方到工商部门办理变更登记手续。2013年2月26日，上海市奉贤区人民法院受理易磊公司诉纳品公司货运代理合同纠纷一案。经审理，该院于2013年4月24日作出(2013)奉民二(商)初字第718号民事判决书，判令：1.纳品公司向易磊公司支付运费63,452.50元；2.纳品公司向易磊公司支付违约金14,856.63元。案件受理费减半收取计1,427.50元，由易磊公司负担581.80元，纳品公司负担845.70元。该判决生效后，因纳品公司未履行付款义务，易磊公司向上海市奉贤区人民法院申请强制执行。因查找纳品公司财产未果，上海市奉贤区人民法院裁定终结本次执行。本院认为，易磊公司依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条第二款之规定，主张蔡诚生、沈祺对纳品公司负有的债务承担连带清偿责任，该责任的构成要件为：1.蔡诚生、沈祺存在怠于履行清算义务的行为；2.纳品公司存在财产、账册、重要文件灭失，无法清算的情形；3.该无法清算的情形与蔡诚生、沈祺怠于履行清算义务的行为存在因果关系。具体分析如下：1.蔡诚生、沈祺是否存在怠于履行清算义务的不作为侵权行为。怠于履行清算义务是指有限责任公司的股东在法定清算事由出现后，在能够履行清算义务的情况下，故意拖延、拒绝履行清算义务，或者因过失导致无法进行清算的消极行为。纳品公司于2016年12月22日被吊销营业执照后，蔡诚生、沈祺作为纳品公司的股东，应在吊销营业执照之日起十五日内成立清算组进行清算，但蔡诚生、沈祺至今未成立清算组进行清算，存在怠于履行清算义务的行为。2.纳品公司是否存在无法清算的情形。易磊公司虽未申请过对纳品公司进行强制清算，但沈祺经本院传票传唤未到庭提供纳品公司财产、账册、文件，蔡诚生虽到庭应诉，但表示其并不掌握纳品公司财产、账册、文件的去向，故纳品公司因财产、账册、文件去向不明而无法清算，故纳品公司存在无法清算的情形。3.该无法清算的情形与蔡诚生、沈祺怠于履行清算义务的行为是否存在因果关系。首先，对于蔡诚生，其提供的与沈祺之间签订的“协议”可以证明，其仅为挂名股东，不享有任何纳品公司的股东权利义务，也不参与纳品公司的任何经营。故清算所需的公司财产、账册、文件等资料并不为蔡诚生所掌握，即使其怠于履行清算义务，也与纳品公司财产、账册、文件灭失，无法进行清算的结果无关；其次，对于沈祺，其作为纳品公司除挂名股东之外的唯一股东，理应参与纳品公司的经营管理事宜，掌握纳品公司财产、账册、文件，但因其未及时启动清算程序，且未到庭提供清算所需账册、文件，导致无法对纳品公司进行清算，其怠于履行清算义务的行为与纳品公司无法清算之间存在因果关系。沈祺经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。综上所述，沈祺的行为符合该侵权责任的构成要件，易磊公司对沈祺的诉请本院予以支持。蔡诚生的行为不符合该侵权责任的构成要件，易磊公司对蔡诚生的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第四项、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告沈祺于本判决生效之日起十日内，对上海市奉贤区人民法院(2013)奉民二(商)初字第718号民事判决书所确定的上海纳品代行国际物流有限公司向原告易磊国际货物运输代理(上海)有限公司支付运费63,452.50元、违约金14,856.63元、案件受理费845.70元及延期履行期间债务利息承担连带清偿责任；二、驳回原告易磊国际货物运输代理(上海)有限公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,778.87元，由被告沈祺负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  苏琳琳人民陪审员  王建中人民陪审员  黄丽伟二〇二一年三月十日法官 助理  施佳艳书 记 员  施佳艳附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条……有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。