.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区平罗县人民法院民事判决书（2018）宁0221民初768号原告：王正东，男，1984年10月2日出生，汉族，个体户，住银川市。原告：高全军，男，1976年9月15日出生，汉族，宁夏第二建筑有限公司职工，住银川市。二原告的委托诉讼代理人：施亚荣、王凤娟，宁夏一德律师事务所律师。特别授权代理。被告：宁夏鑫源绿源农牧有限公司。住所地：银川市兴庆区景墨家园*期***号住宅楼*单元***室。法定代表人：周梦琦，系宁夏鑫源绿源农牧有限公司总经理。委托诉讼代理人：吴翔、毛巧凤，宁夏方和园律师事务所律师。特别授权代理。原告王正东、高全军与被告宁夏鑫源绿源农牧有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月8日立案后，于2018年3月5日适用简易程序公开开庭进行审理，在审理过程中，原告王正东陈述涉案工程是其与高全军在合伙关系存续期间承建的，为此本院依法通知高全军作为本案原告参加诉讼，将简易程序依法转为普通程序，于2018年3月26日公开开庭进行了审理。原告王正东、高全军及其委托诉讼代理人施亚荣、王凤娟和被告宁夏鑫源绿源农牧有限公司的委托诉讼代理人吴翔、毛巧凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给原告支付工程款884202.30元及逾期付款违约金19912.72元（利息计算至2018年1月23日，之后的利息计算至工程款清偿完毕之日），合计904115.02元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：二原告系合伙关系。2017年6月，原告承建了被告位于××县的工厂化养殖项目的零星工程，包括道路及厂区路基渣土铺设等工程。2017年7月底工程完工交付。2017年9月10日，原告与被告对工程进行了决算，确定工程总价款为884202.30元。该工程款经原告多次向被告催要未果，故原告诉至法院。被告宁夏鑫源绿源农牧有限公司辩称，1、涉案工程是被告通过公开招标的方式由宁夏第二建筑有限公司中标的，涉案工程的施工单位是宁夏第二建筑有限公司，而不是本案的原告，故原告不是本案的适格主体，应予驳回；2、原告所主张的工程款依据是结算单，但该结算单没有经过施工单位宁夏第二建筑有限公司及审计单位签字盖章，未实际生效，故不发生工程量结算及工程款确认的效力；且结算单中载明的工程量以及工程款数额也与实际发生的不符；另外，施工现场还遗留大量的建筑垃圾没有清理；故结算单不能作为结算工程款的依据，原告所诉的工程款884202.30元，无事实和法律依据，不应予以支持。3、原告主张的工程款无事实和法律依据，据此计算的逾期付款违约金自然也就不存在，故逾期付款违约金不应予以支持。原告为支持其诉讼请求，当庭提交以下证据：1、《宁夏鑫源绿源农牧有限公司工厂化养殖项目王正东零星项目施工结算单》一份及附件《工程量确认单》五组，证实：（1）原告承揽了被告工厂化养殖项目一标段零星项目的工程，包括修复5号排水沟两侧的设备台班、铺设道路路基渣土、转运西侧挖环沟土方、用建筑渣土回填、压实进场及场内临时道路、安装施工用电分线箱等工程；（2）2017年9月10日，经原、被告及宁夏昊源工程监理咨询有限公司对涉案工程进行决算，确定工程总价款为884202.30元，该工程款被告没有支付的事实。被告质证意见：对该组证据的真实性、合法性和关联性均有异议，因为该结算单是监理单位宁夏昊源工程监理公司于2017年9月11日制作的，本意是该结算单由宁夏二建公司和审计单位结算盖章后才能生效，但该结算单被王正东私自拿到后在施工单位处签上其名字，目的是为了诉讼，而原告王正东在施工单位处的签名及时间是其后补写上去的；且该监理单位及建设单位没有在结算单上加盖单位的公章，而只加盖了项目部的印章，且单位的负责人对该结算单也不知情；另外，结算单上所列审计单位处也无审计单位的盖章，为此可以确定涉案工程的工程量没有经过审计部门的审计，故该结算单未生效，不能作为确认工程量以及工程款的依据。对于工程量确认单（附件1）中载明的施工单位是宁夏二建集团有限公司，并由宁夏二建集团有限公司的代表高全军签字；工程量确认单（附件5）中的施工单位也是宁夏二建集团有限公司；其余三份工程量确认单的签字是”王振东”，而不是本案的原告王正东。综上，涉案工程的施工单位是宁夏第二建筑有限公司，而不是本案的原告，原告不是本案的适格主体，且结算单也没有经过审计部门审计，该结算单并没有生效，被告不认可该结算单，故不能达到原告的证明目的。2、宁夏第二建筑有限公司作出的《关于放弃宁夏鑫源绿源农牧有限公司工厂养殖化项目施工一标段工程中标的函》一份，证明宁夏第二建筑有限公司虽然通过招标程序中标了被告的工程，但宁夏第二建筑有限公司于2017年8月6日向被告发函明确表示放弃被告工厂化养殖中标资格，宁夏第二建筑有限公司并未实际施工该项目的事实。被告质证意见：对该证据的真实性不表异议，对证据的证明目的及关联性有异议，因为宁夏第二建筑有限公司是2017年8月6日才向被告送达的放弃中标函，而涉案工程宁夏第二建筑有限公司在送达弃标函之前已经施工，故不能证实宁夏第二建筑有限公司未实施涉案的工程。被告宁夏鑫源绿源农牧有限公司为支持其抗辩理由，当庭提交以下证据：1、《宁夏鑫源绿源农牧有限公司工厂化养殖项目施工一标段施工招标文件》一份、《中国采购与招标网中标公示一份》、《中标通知书（宁恒诚（招）字2017-035-1）》一份、《投标文件》一份，证明被告就涉案的施工项目委托招标代理机构进行公开招标的事实；同时证实，2017年5月27日公布的中标结果为宁夏第二建筑有限公司中标该项目一标段工程，并于2017年5月31日向宁夏第二建筑有限公司送达了中标通知书，并明确涉案工程的建造师为高全军的事实。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，不能达到被告的证明目的，因为宁夏第二建筑有限公司虽然通过招标方式中标了被告一标段的工程，但双方并未签订施工协议，所中标工程的内容中也不含涉案的零星工程，且宁夏第二建筑有限公司已明确弃标，而原告出示的工程施工结算单明确载明的工程项目是王正东零星项目施工，该涉案工程与宁夏第二建筑有限公司无关，故涉案的零星工程是二原告受被告委托施工的。2、《宁夏回族自治区建设工程造价咨询合同》一份，《结算单》一张、《工程量确认单》两份、照片三张，证明：（1）被告与永明项目管理有限公司宁夏泰和分公司就涉案的工程签订了造价咨询合同，并约定永明项目管理有限公司宁夏泰和分公司是涉案工程的唯一审计单位，同时也是涉案项目支付进度款的唯一审核单位；（2）工程量确认单中的内容能够证实涉案工程的施工单位是宁夏第二建筑有限公司；（3）被告提交的结算单是2017年9月11日形成的，而原告提交的结算单中施工单位处的签名及时间是原告后补的签名和时间，且结算单中均无施工单位及审计单位的签字、盖章，故该结算单并未生效，不能作为工程量结算以及工程款确认的依据。原告质证意见：1、对工程造价咨询合同的真实性、合法性、关联性均有异议，因为原告并未见过该合同，不能确定该合同是否签订，即使签订也是被告与宁夏泰和分公司之间的约定，与本案原告无关，也不能证实原告与被告之间约定了审计是工程款结算的前置程序；2、被告提交的结算单内容不完整，完整的结算单中施工单位处有王正东的签字，同时也不能证明双方的实际结算日是2017年9月11日；工程量确认单并非被告所举的两份，相反该组证据证实了涉案工程的实际施工单位是王正东，不能证实宁夏第二建筑有限公司参与了涉案工程的施工；另外，结算单中也没有注明结算须经审计后才有效，故被告以结算未经审计而不予认定结算效力的意见不能成立；（3）对照片的真实性、合法性、关联性均有异议，因为照片是复制件，对其真实性无法核实。综上，被告出示的该组证据能进一步证实涉案工程是王正东零星项目施工，与宁夏第二建筑有限公司无关。3、2018年3月6日拍摄的被告工厂化养殖项目施工现场照片43张（打印件）、工程现场视频12段，证明：（1）施工单位提供的铺垫道路材料中存在较多体积偏大的砖块、石头，系建筑垃圾而非约定的路基渣土，因此该建筑垃圾的价格不能以符合标准的路基渣土的单价计算；（2）截止被告2018年3月6日拍摄施工现场时，现场道路两侧及旁边的空地上仍堆积部分施工单位运来的建筑垃圾，道路回填结束后，应将多余的部分从施工现场清理出去，故计算工程量时应当以实际施工所需的数量为准。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，不能达到被告的证明目的，因为涉案工程的结算日期是2017年9月10日，而被告出示的证据形成于2018年3月6日，不能反映涉案工程交付和撤场的实际状况，与本案无关。法庭在原、被告双方证据出示完毕后，法庭出示了一份本院依职权向宁夏第二建筑有限公司调取的证据，即宁夏第二建筑有限公司向被告作出的《关于放弃宁夏鑫源绿源农牧有限公司工厂养殖化项目施工一标段工程中标的函》，该函件内容为宁夏第二建筑有限公司放弃被告工厂养殖化项目施工一标段工程中标资格。本院对证据的审核与认定，本案根据原、被告双方向法庭出示的证据综合认定如下：被告出示的证据证实涉案的工程是宁夏第二建筑有限公司通过招标方式中标了被告的工程，根据原告出示的证据2及本院依职权调取的证据证实，虽然宁夏第二建筑有限公司中标了被告的工程，但之后宁夏第二建筑有限公司放弃了中标的工程，即宁夏第二建筑有限公司并没有对中标的被告工程进行施工；同时被告也没有向法庭出示被告的零星工程的结算必须经审计部门审计后，才能对工程进行结算的证据；同时被告出示的结算单也不能证实结算的日期及王正东后补签名的事实；另外，被告出示的证据也不能证实原告施工的被告零星项目工程包含在宁夏第二建筑有限公司中标的被告工程中；故被告出示的证据1、2、3不能达到被告的证明目的，故本院不予采信。原告向法庭出示的证据，具有真实性、合法性和关联性，能够达到原告的证明目的，故本院予以采信。本院经审理认定事实如下：（一）原告王正东、高全军系合伙关系。2017年6月，原告王正东与被告宁夏鑫源绿源农牧有限公司就被告的工厂化养殖项目零星项目工程达成口头协议，由二原告承建被告位于××县的工厂化养殖项目的零星工程，包括道路及厂区路基渣土铺设等工程。2017年7月底，工程完工交付。2017年9月10日，原告王正东与被告及监理单位宁夏昊源工程监理咨询有限公司依据五份工程量确认单，对原告施工的零星项目工程进行了结算，并出具了一份宁夏鑫源绿源农牧有限公司工厂化养殖项目王正东零星项目施工结算单，确定零星项目工程的总价款为884202.30元。该工程款被告一直未向原告支付，故原告诉至法院。（二）2017年4月份，被告就其工厂化养殖项目施工一标段工程对外进行招标，与宁夏恒诚建设工程咨询有限公司作出了宁夏鑫源绿源农牧有限公司工厂化养殖项目施工一标段施工招标文件公开进行招标。该招标工程经宁夏第二建筑有限公司投标后中标。2017年5月31日，被告与宁夏恒诚建设工程咨询有限公司向宁夏第二建筑有限公司作出中标通知书一份。2017年8月6日，宁夏第二建筑有限公司向被告作出的《关于放弃宁夏鑫源绿源农牧有限公司工厂养殖化项目施工一标段工程中标的函》，该函件内容为宁夏第二建筑有限公司放弃被告工厂养殖化项目施工一标段工程中标资格。（三）2018年3月5日，原告王正东向本院提出财产保全申请，要求对被告位于××县的国有建设用地使用权（不动产权证号为宁20**平罗县不动产权第XXXX号）予以查封，本院经审查后作出（2018）宁0221民初768号民事裁定书予以查封。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案的争议焦点是：1、涉案工程的施工方是否是宁夏第二建筑有限公司；2、结算单是否发生结算工程款的效力；3、涉案工程的结算是否必须经审计部门审计后，才发生支付的效力。通过庭审查明，1、宁夏第二建筑有限公司虽然中标了被告的工程，但宁夏第二建筑有限公司对中标的工程出具书面函件明确予以放弃，且被告也无证据证实原告施工的零星项目工程包含在中标的工程中，故宁夏第二建筑有限公司不是涉案工程的施工方；2、原告出示的结算单是原、被告与监理单位共同结算的，且原、被告双方并未约定原告施工的零星项目工程必须经审计部门审计才发生支付工程款的效力，故结算单发生支付工程款的效力。为此原、被告双方均应按照约定全面履行自己的义务。本案二原告在合伙期间与被告达成口头协议，二原告承建了被告的工厂化养殖项目的零星工程，并且工程完工后，原告与被告及监理单位对原告施工的零星项目工程进行了结算，并出具了结算单，确定零星项目工程的总价款为884202.30元，该工程款被告没有给原告支付，故对原告要求被告支付工程款884202.30元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告支付逾期付款利息的请求，因双方对支付工程款的时间及利息的计付标准均没有约定，依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释的相关规定，利息的计算应从结算之日（出具结算单的日期为2017年9月10日）计算至原告起诉之日（原告起诉日期为2018年1月23日），按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的4.35%计息为14423.55元，之后的利息算至工程款付清为止，故对原告要求被告支付利息19912.72元的请求，本院依法予以支持14423.55元。二原告对本案的款项如何分配，是二原告合伙之间的内部分配问题。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条的规定，判决如下：一、被告宁夏鑫源绿源农牧有限公司于判决生效后十五日内支付原告王正东、高全军工程款884202.30元及利息14423.55元（之后的利息算至工程款付清为止）；二、驳回原告王正东、高全军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12842元，由原告原告王正东、高全军负担56元；由被告宁夏鑫源绿源农牧有限公司负担12786元；财产保全费5000元，由被告宁夏鑫源绿源农牧有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院。审判长吴建军人民陪审员路立民人民陪审员沈吉平二〇一八年四月十二日书记员余菲附件二，有关当事人权利义务的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十二条必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。