江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣01民终280号上诉人（原审原告）：江西省黑尔兹投资发展有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区昌东工业区C-26-地块（2号厂房），统一社会信用代码：91360100667468154B。法定代表人：曹玉秀，系公司董事长。委托诉讼代理人：闵康，江西振宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邹士美，女，汉族，1972年7月12日生，住江西省南昌市西湖区。委托诉讼代理人：李星，江西听讼律师事务所律师。上诉人江西省黑尔兹投资发展有限公司（以下简称黑尔兹公司）因与被上诉人邹士美劳动争议一案，不服江西省南昌市青山湖区人民法院（2020）赣0111民初1161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，采取询问，阅卷的方式，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。黑尔兹公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项判决内容，改判不予支持。二、撤销一审判决第二项判决内容，改判不予支持。三、撤销一审判决第三项判决内容，改判不予支持。四、撤销一审判决第五项判决内容，改判超过仲裁时效部分的高温津贴不予支持。五、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、撤销一审判决第一项判决内容，改判不予支持。2010年7月，被上诉人入职上诉人处从事销售岗位，其收入包括基本工资1680元加提成。2019年7月，上诉人战略调整，被上诉人原有的销售业务工作没有了，被上诉人就没有了业务提成，上诉人就按每月1680元发放工资。2019年11月份被上诉人的工资，上诉人是按月工资1680元，扣除被上诉人应交纳的养老保险和医疗保险费后，实际发放了1330.62元。一审法院按被上诉人包含了提成的月平均工资计算，认为上诉人少发放了2340.84元工资，故判决上诉人应补发2340.84元。上诉人认为一审判决没有道理，因上诉人对被上诉人采取了基本工资加提成，有业绩才有提成，没有业绩就没有提成，现在被上诉人没有销售业绩，当然就没有提成可发。只能发放基本工资1680元，这也符合多劳多得的分配原则。二、撤销一审判决第二项判决内容，改判不予支持。上诉人要求改判理由也与上述理由相同，被上述人没有了销售业绩，就没有提成，上诉人只向被上诉人发放基本工资1680元(注:扣除应缴养老、医疗保险)是合理的。一审判决却要求按被上诉人包含了提成的月平均工资计算，补发工资，判决不当。三、撤销一审判决第三项判决内容，改判不予支持。因为系被上诉人自己主动提出解除双方的劳动关系，故上诉人不应支付经济补偿金。四、撤销一审判决第五项判决内容，改判超过仲裁时效部分的高温津贴不予支持。一审判决对被上诉人的高温津贴支持了八年的，上诉人认为:高温津贴即使要给，也只能给一年的，因为其他七年的高温津贴要求已超过了一年的仲裁时效，不应支持。邹士美答辩称，一、一审判决第一项、第二项符合法律规定，应当依法维持。上诉人自认2019年7月份开始战略调整，取消所有的销售业务工作，而被上诉人自2010年7月入职起，就一直从事销售员工作。根据《劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，用人单位与劳动者无法协商一致，用人单位可以依法解除劳动合同并支付经济补偿金。本案上诉人无法提供合适的工作岗位给被上诉人，也不主动解除劳动合同依法支付经济补偿金，而是直接降低被上诉人的工资水平，并直接要求被上诉人从事搬运物料、打扫卫生、清除杂草等工作。自2019年8月起，上诉人突然恶意克扣被上诉人工资、违法降低被上诉人的薪资水平，逼迫被上诉人主动离职，以逃避支付经济补偿金的法律责任。根据被上诉人提交的工资银行流水可知，其离职前正常月平均工资为3671.46元，被上诉人主张上诉人按照其正常工资水平补发工资合情合理，一审判决第一项和第二项内容应当予以维持。二、上诉人未发放被上诉人2012年至2019年11月的高温津贴5280元，应补发。根据赣人社发（2012）71号文和赣人社发［2018］17号文，江西省关于室内非高温作业的劳动者2012年至2017年的高温津贴发放标准为每人每月160元；2018年至今，每人每月200元。该文还规定，从2012年起，用人单位未按规定标准向劳动者支付高温津贴的，视为拖欠或克扣工资。故高温津贴适用特殊仲裁时效，被上诉人的主张没有超过仲裁时效规定。被上诉人于2010年7月入职上诉人处从事产品销售工作，于2019年12月2日离职。根据上述法律规定，被上诉人主张上诉人补发其2012年至2019年11月的高温津贴5280元，符合法律规定。三、因上诉人存在拖欠被上诉人高温律贴、对被上诉人违法调岗降薪等违法行为，被上诉人依法解除与上诉人之间的劳动关系，上诉人应当依法向被上诉人支付经济补偿金。首先，根据《劳动合同法》第四十条规定，上诉人取消了被上诉人的工作岗位，导致劳动合同无法继续履行。上诉人应当与被上诉人解除劳动合同并支付经济补偿金。其次，根据赣人社发（2012）71号文的相关规定:从2012年起，用人单位未按规定标准向劳动者支付高温津贴的，视为拖欠或克扣工资，劳动者因用人单位拖欠或克扣高温津贴而解除劳动合同的，用人单位应按《劳动合同法》规定支付经济补偿金。上诉人拖欠被上诉人2012年至2019年11月期间的高温津贴，严重违反法律规定。基于上诉人的上述违法行为，被上诉人于2019年12月2日依法解除与上诉人的劳动关系，主张经济补偿金，完全符合法律规定。四、上诉人未依法支付被上诉人经期护理费330元，应当依法支付。综上所述，上诉人的诉讼请求，毫无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求。黑尔兹公司向一审法院起诉请求：1.判令黑尔兹公司无需向邹士美支付2019年11月份工资3671.46元；2.判令黑尔兹公司无需向邹士美支付2019年7月至2019年10月工资差额9466.4元；3.判令黑尔兹公司无需向邹士美支付经济补偿金345878.87元。4.本案诉讼费由邹士美承担。一审法院认定事实：2010年7月邹士美入职黑尔兹公司，从事销售岗位工作，工资包括基本工资1680元加提成。在邹士美工作期间，黑尔兹公司未向邹士美支付高温补贴，也没有支付经期护理费。2019年7月由于黑尔兹公司战略调整，邹士美的销售岗位被取消，黑尔兹公司安排邹士美从事杂事，此后黑尔兹公司一直为邹士美发放基本工资1680元，未发放相应的提成工资。2019年12月2日邹士美以黑尔兹公司未足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险为由向黑尔兹公司发出了解除劳动关系通知书。尔后，邹士美向南昌市青山湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、黑尔兹公司支付拖欠的2019年11月工资3671.46元。2、黑尔兹公司支付自2019年7月至2019年10月期间违法降薪的工资差额共计9466.4元；3、黑尔兹公司支付2018年7月至2019年11月30日周末加班的加班费22957.18元。4、黑尔兹公司支付2012年至2019年11月的高温津贴5280元。5、黑尔兹公司支付2010年7月至2019年11月的经期护理费3390元。6、黑尔兹公司支付解除劳动关系的经济补偿金34878.87元。在劳动仲裁期间2020年黑尔兹补发了邹士美11月工资1330.62元。2020年4月8日南昌市青山湖区劳动仲裁委员会仲裁裁决：1、黑尔兹公司支付邹士美2019年11月工资3671.46元。2、黑尔兹公司支付邹士美2019年7月至2019年10月工资差额9466.4元。3、黑尔兹公司支付邹士美高温津贴5280元；4、黑尔兹公司支付邹士美经期护理费330元。5、黑尔兹公司支付邹士美经济补偿金34878.87元。2020年7月3日黑尔兹公司对仲裁裁决不服，诉至法院。另，邹士美2018年8月至2019年7月平均工资为3671.46元。自邹士美入职以来黑尔兹公司一直未发放高温津贴。一审法院认为，邹士美与黑尔兹均认可双方存在劳动关系。对此本院予以确认。劳动仲裁裁决黑尔兹公司应支付邹士美的经期护理费330元，对此部分裁决，双方均未起诉，对此本院予以确认。1、2019年7月至11月份工资。邹士美入职黑尔兹公司从事的销售工作，工资包括基本工资与提成工资。黑尔兹公司由于战略调整，取消邹士美的销售岗位后，为邹士美重新换岗时，应当双方进行协商，且不得降低或变相降低邹士美的劳动报酬。根据邹士美的工资银行流水，邹士美离职前12个月平均为3671.46元。黑尔兹公司应支付自2019年7月至10月拖欠的工资差额9466.4元（3671.46×4-7.92-2954.22-893.08-1364.22）。另还应当支付邹士美11月份工资2340.84元（3671.46-1330.62）。2、经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。黑尔兹公司未足额支付邹士美的劳动报酬，邹士美有权解除劳动关系并要求支付经济补偿金。邹士美在黑尔兹公司工作九年四个月，黑尔兹公司应当支付邹士美解除劳动关系的经济补偿金34878.87元（3671.46×9.5月）。3、高温补贴。自2012年起邹士美应得高温补贴5440元（160元/月×4月/年×6年+200元/月×4月/年×2年）。邹士美在本案中主张高温补贴5280元的请求合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、江西省黑尔兹投资发展有限公司在本判决生效后十日内一次性支付邹士美2019年11月份工资2340.84元；二、江西省黑尔兹投资发展有限公司在本判决生效后十日内一次性支付邹士美2019年7月至2019年10月工资差额9466.4元；三、江西省黑尔兹投资发展有限公司在本判决生效后十日内一次性支付邹士美经济补偿金34878.87元；四、江西省黑尔兹投资发展有限公司在本判决生效后十日内支付邹士美经期护理费330元；五、江西省黑尔兹投资发展有限公司在本判决生效后十日内支付邹士美高温津贴5280元；六、驳回江西省黑尔兹投资发展有限公司的其他诉讼请求和邹士美其他仲裁请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由江西省黑尔兹投资发展有限公司负担。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，结合双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、上诉人黑尔兹公司是否拖欠被上诉人邹士美7-11月的工资差额？2、主张的高温津贴是否已过诉讼时效？3、上诉人黑尔兹公司是否应支付经济补偿金？针对争议焦点1，上诉人黑尔兹公司由于战略调整，取消了原邹士美从事的销售岗位，调整邹士美的工作岗位，按照劳动合同法的规定，双方应当进行协商，且不得降低或变相降低邹士美的劳动报酬。被上诉人邹士美的工资包括基本工资与提成工资，但调整工作岗位后的工资黑尔兹公司是按照最低工资标准发放，邹士美仲裁申请支付欠发的2019年7月-11月的工资，理由成立，一审判决对欠发工资的计算是正确的，本院予以维持。针对争议焦点2，根据赣人社发（2012）71号文和赣人社发［2018］17号文的规定，从2012年起，用人单位未按规定标准向劳动者支付高温津贴的，视为拖欠或克扣工资。上诉人黑尔兹公司拖欠高温津贴属实，对其主张超过仲裁时效的高温津贴不应支持，一审判决没有支持正确。针对争议焦点3，邹士美以黑尔兹公司未足额支付劳动报酬为由要求解除与黑尔兹公司的劳动关系，并支付解除劳工合同劳动关系的经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，一审判决上诉人黑尔兹公司支付经济补偿金正确。综上，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江西省黑尔兹投资发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴红龙审判员  李 恒审判员  刘卫平二〇二一年三月十一日法官助理胡磊书记员李萌