陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)陕0102民初7626号 原告：王更义，男，1956年9月27日出生，汉族，住陕西省澄城县。 委托诉讼代理人：成花丽，陕西海普睿诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王强，男，1981年12月17日出生，汉族，住陕西省澄城县，系原告之子。 被告：西安交通大学医学院第二附属医院，住所地新城区西五路157号。 法定代表人：李宗芳，该院院长。 诉讼委托代理人：李叔阳，北京市中兆（西安）律师事务所律师。 诉讼委托代理人：郑欢，北京市中兆（西安）律师事务所实习律师。 原告王更义与被告西安交通大学医学院第二附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王更义委托诉讼代理人成花丽、王强、被告西安交通大学医学院第二附属医院（以下简称交大二院）委托诉讼代理人李叔阳、郑欢到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告王更义向本院提出诉讼请求：判令被告因医疗损害赔偿原告各项损失共计1104753.4元。事实理由：2010年3月8日原告因右手麻木到被告医院就诊，医生经检查决定于2010年3月16日在全麻下进行手术，术后原告病情更加严重，5月7日原告从被告医院出院，术后生活不能自理。2011年7月11日原告再次进入脑病科进行治疗，目前被确定为一级伤残。原告医疗行为存在过错，请求赔偿相应损失，赔偿清单为：1、医疗费34300元（两次住院报销后原告支付）；2、定残前护理费3000元/月×84月×2人=504000元（自2010年3月16日计算至定残日2017年3月9日，按2人计算）；3、交通费2000元；4、住宿费5400元；5、住院伙食补助费60元/天×（60+17天）天=4620元；6、残疾赔偿金30810元/年×20年=616200元；7、定残后护理费（3000元/月×12月×19年+3000元/月×6月+100元/天×18天）×2=1407600元；8、残疾辅助器具费680元（轮椅）+120元（拐杖）=800元；9、被扶养人生活费，女儿19369元/年×3年÷2=29053.5元，母亲8568元/年×5年÷4=10710元；10、营养费600元/月×84月=50400元，以上合计2665083.5元，按照40%比例计算为2665083.5元×0.4=1066033.4元；11、鉴定费7000+1720=8720元；12、精神损害抚慰金30000元。共1104753.4元，现诉至法院予以裁决。 被告西安交通大学医学院第二附属医院辩称，一、其在诊疗过程中符合医疗规范，诊断明确，手术适应症准确，术前也已经向患者及家属充分明确告知了手术的风险，医院并无过错；二、对陕中金司鉴中心[2017]临鉴字第1735号《司法鉴定意见书》仍持有异议；三、关于赔偿金额及计算标准，其已补偿原告95000元应当从赔偿总金额中予以扣除，赔偿项目具体计算标准如下：1.医疗费：据票结算，但应扣除原发病的医疗费用；2.护理人数，定残前的护理人数应为一人，主张2人护理无法律依据予以认可，定残后的护理人数，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”而关于王更义的护理人数，陕中金司鉴中心[2017]临鉴字第1735号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：“被鉴定人王更义护理人数建议1-2人”，故原告定残后的护理人数原则上应为1人。依据2014年11月26日发布实施的《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A(规范性附录),A.5对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或诉讼程序的，“误工期、护理期、营养期”评定的上限可以至伤残评定前一日。A6条“误工期、护理期、营养期”原则上不超过24个月。A8条，继发性损伤、合并症、并发症或需二期治疗的，根据临床治疗回复情况确定。A9由于个体差异、潜在疾病、年龄等因素介入导致“误工期、护理期、营养期”有所变化的，应根据具体情况综合评定。具体到本案，王更义定残前的护理期限可以计算至伤残评定前一日，但原则上不超过24个月，定残后的护理期限应当由鉴定机构予以鉴定。因此王更义主张的定残前护理期限超出24个月的部分缺乏依据，不予认可，定残后的护理期限应交由鉴定机构鉴定后予以确认；3.被抚养人生活费：王更义的女儿1995年6月2日出生，现22岁，已经成年，答辩人无需向其女儿支付抚养费；王更义的母亲1935年11月11日出生，现82岁，因实践中有一些人去世后家属并未注销户口的情形，所以请被答辩人向法庭提交其母亲健在的证据；4.营养期原则上不能超过24个月，具体还需鉴定；5.交通费、住宿费、残疾辅助器具费，据票核算；四、关于的过错参与度，医院认为对王更义的损害赔偿比例应当为20%。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据原、被告的举证、质证及本院的认证，本院经审理查明以下事实：2010年3月16日原告在被告处行颈椎后纵韧带骨化并脊髓压迫症后路单开门减压内固定术，2010年5月7日出院，因术后发生纠纷，经双方协议被告于2011年8月4日、2012年9月21日分别补偿原告48000元、47000元，并约定双方再无任何民事或其他争议（该已付95000元，原告同意从本案中抵扣）。2013年8月2日王更义诉至本院要求撤销协议予以赔偿，本院于2015年作出（2013）新民一初字第01416号判决书，交大二院上诉后，西安市中级人民法院于2015年10月15日以原审程序违法发回重审。 2017年4月27日本院作出（2015）新民重字第00032号民事判决书，判决“撤销原告王更义与被告西安交通大学医学院第二附属医院于2011年8月4日、2012年9月21日签订的协议书”。在重审审理期间双方分别申请鉴定：王更义要求对交大二院治疗行为是否存在过错、因果关系及参与度进行鉴定，经委托西安市中级人民法院，2016年10月20日西北政法大学司法鉴定中心出具西法大司鉴中心[2016]临鉴字第666号法医学鉴定意见书，鉴定意见为“西安交通大学医学院第二附属医院对患者王更义的诊疗行为存在过错，过错与患者王更义损害后果存在因果关系，过错参与度为20-40%”，王更义支出鉴定费7000元；交大附属二院申请对王更义的伤残程度进行鉴定，经委托西安市中级人民法院，2017年3月9日陕西蓝图司法鉴定中心出具陕蓝[2017]法医鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定意见为王更义术后构成一级伤残。交大二院上诉后，西安市中级人民法院于2017年8月30日作出（2017）陕01民终8511号民事判决书，“驳回上诉，维持原判。” 本案审理中经王更义申请，本院委托西安市中级人民法院，2017年12月20陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心[2017]临鉴字第1735号司法鉴定意见书，“1、被鉴定人王更义护理等级为完全护理依赖。2、被鉴定人王更义护理人数建议1-2人。” 庭审中原告同意对被告已付95000元在本案中冲抵。 上述事实有（2015）新民重字第00032号民事判决书、西法大司鉴中心[2016]临鉴字第666号法医学鉴定意见书、陕蓝[2017]法医鉴字第19号司法鉴定意见书、（2017）陕01民终8511号民事判决书、陕中金司鉴中心[2017]临鉴字第1735号司法鉴定意见书、当事人陈述及庭审笔录在案佐证。 本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告因病于2010年3月8日到被告处治疗，后原告出现肢体障碍，经三次司法鉴定：王更义术后构成一级伤残；“西安交通大学医学院第二附属医院对患者王更义的诊疗行为存在过错，过错与患者王更义损害后果存在因果关系，过错参与度为20-40%”；“1、被鉴定人王更义护理等级为完全护理依赖。2、被鉴定人王更义护理人数建议1-2人”。由于被告诊疗行为存在过错，造成原告一级伤残且须完全护理依赖，给原告今后的生活造成重大损害，故本院参照该鉴定意见书及原告现在的客观情况，酌定被告对原告的合理损失承担30%的赔偿责任。 对于原告主张的各项损失，本院逐一分析认定如下：1、医疗费，原告主张34300元，其中原告自付23004.79元（医保核销后个人承担部分），其余数额11000余元系自行估算，对估算部分因原告未能提供系其承担之证据本院不予支持，故医疗费最终认定为23004.79元；2、护理费，原告主张定残前护理费3000元/月×84月×2人=504000元（自2010年3月16日计算至定残日2017年3月9日，按2人计算）、定残后护理费（3000元/月×12月×19年+3000元/月×6月+100元/天×18天）×2=1407600元，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十一条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，原告定残时已年满60周岁以二十年计算，认定护理费为720000元（3000元/月×12月×20年）；3、原告主张交通费2000元、住宿费5400元但未提交相关票据，本院不予支持；4、住院伙食补助费，原告以实际住院天数计算4620元（60元/天×77天），符合法律规定予以准许；5、残疾赔偿金，2017年陕西城镇居民人均可支配收入为30810元，原告定残时已年满60周岁年限为20年计，残疾赔偿金为616200元；6、残疾辅助器具费，原告购置轮椅（680元）、拐杖（120元），该800元系原告合理支出，被告应予承担；7、被扶养人生活费，定残日为2017年3月9日，原告女儿王琳（1995年6月2日出生）年满21周岁也已成年，主张无依据，原告母亲张秋连（1935年11月11日出生，育有5名子女，长子已病故）已满82周岁按5年计算，被告应给付原告所承担张秋莲被扶养人生活费10710元；8、营养费，原告住院77天产生1540元；9、鉴定费，原告支出8720元；以上合计1385594.79元，被告应按照30%比例承担为415678.44元，扣减被告已付95000元，被告实际应付320678.44元；原告主张精神损害抚慰金30000元，综合本案情况本院支持精神损害抚慰金10000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下： 一、西安交通大学医学院第二附属医院自本判决生效之日起三十日内给付王更义各项损失费用320678.44元（医疗费23004.79元、护理费720000元、住院伙食补助费4620元、残疾赔偿金616200元、残疾辅助器具费800元、被扶养人生活费10710元、营养费1540元、鉴定费8720元，合计1385594.79元，按照30%比例承担415678.44元，再扣减已付95000元）； 二、西安交通大学医学院第二附属医院自本判决生效之日起三十日内给付王更义精神损害抚慰金10000元； 三、驳回王更义其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14743元，由原告王更义承担10468元，被告西安交通大学医学院第二附属医院承担4275元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长 刘 可 代理审判员 周 婷 人民陪审员 吉 兰 二〇一八年五月十五日 书 记 员 尚毅坤