山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2018）鲁0282刑初122号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人喻某某，女，1979年12月16日出生于湖南省长沙县，汉族，初中文化，个体经营者，住长沙县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年6月9日被刑事拘留，同年6月23日被取保候审，2018年1月19日被本院取保候审。被告人刘某某，女，1979年12月12日出生于黑龙江省肇州县，汉族，小学文化，务工，户籍地肇州县，住青岛市即墨区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月19日被取保候审，2018年1月19日被本院取保候审。被告人房某某，男，1978年7月23日出生于黑龙江省宁安市，汉族，初中文化，务工，住宁安市。因涉嫌犯非法经营罪于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月19日被取保候审，2018年1月19日被本院取保候审。被告人张某某，男，1987年2月6日出生于辽宁省丹东市，汉族，初中文化，务工，住丹东市振安区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年12月11日被刑事拘留，同年12月22日被取保候审，2018年1月22日被本院取保候审。山东省青岛市即墨区人民检察院以即检公刑诉﹝2018﹞75号起诉书指控被告人喻某某、刘某某、房某某、张某某犯非法经营罪，于2018年1月18日向本院提起公诉。本院受理后，向四被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2018年3月16日公开开庭审理了本案。青岛市即墨区人民检察院指派检察员高海燕出庭支持公诉，被告人喻某某、刘某某、房某某、张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人喻某某、刘某某、房某某、张某某违反国家烟草专卖规定，非法经营卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。为证明上述指控，公诉机关出示了报案材料、证人证言、被告人供述、鉴定结论、户籍证明等相关证据。被告人喻某某、刘某某、房某某、张某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。经审理查明，1、2017年4月至5月期间，被告人刘某某联系被告人喻某某购买韩国生产的“爱喜”牌香烟。喻某某在未取得烟草批发许可证的情况下，大量收购“爱喜”牌香烟后，先后4次由李某某（刘某某丈夫，另案处理）经营长沙至威海线路客运所雇佣的司机被告人房某某、张某某驾驶长途客车将香烟从湖南省长沙市运输至青岛市即墨区，销售给未取得烟草专卖零售许可证的刘某某。刘某某通过微信转账共计支付人民币98600元。2、2016年7月至2017年5月期间，被告人刘某某多次销售给郑某某价值人民币104897元的“爱喜”牌香烟。2017年5月6日，刘某某销售给王某价值人民币6750元的“爱喜”牌香烟。3、2017年5月20日，被告人刘某某从喻某某处购买价值人民币18300元的300条“爱喜”牌香烟后，通过被告人房某某驾驶的蒙Ｋ×××××号客车将该批香烟从湖南省长沙市托运至威青高速即墨服务区交给刘某某时被当场查获。被告人喻某某于2017年6月9日被抓获，被告人张某某于2017年12月11日投案自首。上述事实，四被告人在法庭审理过程中均无异议，且有接受刑事案件登记表，证人郑某某、王某、张某等人的证言，微信聊天记录，现场检查笔录，现场照片，证明案发的时间、地点、经过；银行交易明细及微信转账记录，证明被告人刘某某、喻某某非法经营卷烟的价值；鉴别检验报告、扣押物品清单、证明被查获的卷烟为真品香烟及品牌、数量；烟草专卖局出具的证明，证明被告人喻某某未办理过烟草批发许可证、被告人刘某某、房某某未办理过烟草专卖零售许可证；破案经过，证明四被告人的到案情况；户籍证明，证明四被告人犯罪时均已达到法定刑事责任年龄。上述证据，经当庭质证、认证，足以证明四被告人犯非法经营罪的事实成立。本案在审理过程中，公诉机关针对被告人的量刑事实，提出被告人刘某某、喻某某到案后如实供述罪行，被告人房某某、张某某系从犯，张某某有自首情节，建议对四被告人从轻处罚。四被告人请求对其从轻处罚。本院认为，被告人喻某某、刘某某未经烟草行政主管部门许可，违反国家规定，擅自收购、销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，应予惩处。被告人房某某、张某某明知被告人刘某某非法经营烟草专卖品，而为其运输，应当按照共犯追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在被告人刘某某、房某某、张某某共同犯罪中，被告人刘某某系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人房某某、张某某属从犯，予以从轻处罚。鉴于被告人喻某某、刘某某到案后认罪态度较好，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经判前调查宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院予以从轻处罚并宣告缓刑。被告人房某某、张某某在共同犯罪中属从犯，且犯罪情节轻微，张某某投案自首，对二被告人可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十五条、第七十六条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条之规定，判决如下：一、被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。二、被告人喻某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。（二被告人之缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳。）三、被告人房某某犯非法经营罪，免予刑事处罚。四、被告人张某某犯非法经营罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 毅人民陪审员  姜绍峰人民陪审员  徐珍爱二〇一八年三月十六日书 记 员  王蒙蒙附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽然不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账户、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。