江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0722民初1931号原告:连云港市国际商城腾达钢管租赁经营部,住所地连云港市海州区海连东路147号中储物东侧。经营者：王木兰，女，1968年3月18日生，汉族，住连云港市海州区。委托代理人：谷晓平，江苏苏城律师事务所律师。被告:江苏大才建设集团南京第九有限公司,住所地南京市江宁区横溪街道陶吴陶建路36号。法定代表人：孔令友，董事长。委托代理人：蒋海荣，江苏蒋海荣律师事务所律师。被告:江苏大才建设集团有限公司,住所地南京市江宁区陶吴镇集镇。法定代表人：潘光林，董事长。原告连云港市国际商城腾达钢管租赁经营部（以下简称：腾达钢管经营部）与被告江苏大才建设集团南京第九有限公司（以下简称：大才集团第九公司）、江苏大才建设集团有限公司（以下简称：大才集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院2018年3月2日受理后，依法由审判员吴鹏独任审判。原告腾达钢管经营部的代理人谷晓平，被告大才集团第九公司的代理人蒋海荣到庭参加诉讼，被告大才集团经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告腾达钢管经营部向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告退还原告工程定金60万元及利息；2、判令被告赔偿损失费用12447.12元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年8月31日，原、被告签订建筑工程脚手架施工合同一份，双方在合同中约定原告将其东海县晶福苑小区14万平方米脚手架搭拆交由原告施工，双方在合同中约定了工程概况、脚手架使用期限和搭设工期、工程质量、工程款的支付和结算、施工进度要求、施工安全、安全生产要求、文明施工要求、转包与分包、双方一般权利和义务、违约、争议、附则等进行了约定。合同订立后，原告于2016年8月31日向被告支付工程定金60万元，并为履行此合同进行充分准备，可被告违背了合同的约定，擅自把此工程采用劳务承包协议书的方式转包他人施工，从而取代了原告的脚手架搭拆工作，被告的行为违反了双方的约定，构成违约，也给原告造成了损失，为维护原告的合法权益，特诉请贵院，提出上述诉讼请求，请求法院判如所请。被告大才集团第九公司辩称，第一，大才集团不是本案适格的被告，答辩人是依法成立的具有独立法人资格的企业法人，依法具有完全的民事权利能力和行为能力，涉案合同是答辩人与原告签订的，因此引起的民事争议，依法由答辩人承担，原告将大才集团列为本案的被告，没有事实和法律依据，应当依法驳回原告针对大才集团的起诉。第二，原告的诉讼请求依法不能成立，根据原告与答辩人在2016年8月31日签订的《建筑工程脚手架施工合同》规定，原告承诺脚手架工程质量、安全、工期，向答辩人交纳定金100万元，此定金在本合同签订后乙方交付甲方，双方补充约定“合同签订后先付60万元，两个月后再付40万元”。但是，原告只是在签订合同后的当日交纳了60万元的定金，余款在2016年10月31日期限届满后，经答辩人多次催要，直至原告部分脚手架进场仍然没有交纳，鉴于原告拒绝按照约定履行交付定金的义务，明显缺乏履行合同的诚意和能力，答辩人决定解除合同，原告在收到答辩人的解约通知后自行退场。上述事实证明了本案的纠纷是因原告违约造成的，根据法律规定，给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金，因此原告请求人民法院判决答辩人退还工程定金及其利息的诉讼请求依法不能成立。为了维护答辩人的合法权益，特提出以上答辩，请求人民法院依法查明案件事实并驳回原告的诉讼请求。被告大才集团未答辩。经审理查明：2016年8月31日，原告腾达钢管经营部（乙方）与被告大才集团第九公司（甲方）签订《建筑工程脚手架施工合同》，大才集团第九公司将晶福苑小区14万平方脚手架搭拆工程发包给原告施工，承包方式为包工包料。关于工程定金，乙方承诺脚手架工程质量、安全、工期，向甲方交纳定金100万元，如甲方不能如约履行协议，则在合同签订之日起按银行同期利率的四倍计算利息，并连本带利归还乙方，合同签订后先付60万元，两个月后再支付40万元定金。甲方承诺收到定金后，将晶福苑14万㎡脚手架工程全部交给乙方大包施工，同时甲方不能私自另行转包给他人，否则甲方应赔偿乙方的经济损失并承担所引起的所有法律责任。双方还就其他事项进行了约定。2016年8月31日，原告通过转账的方式向大才集团第九公司支付工程定金60万元。2016年11月10日，大才集团第九公司与案外人变德宝签订《劳务承包协议书》，将东海县晶福苑小区11-14号楼及车库主体及装修工程发包给卞德宝施工，上述工程范围包括涉案脚手架工程。原告为了履行脚手架施工合同，进行了一部分基坑围护，后因涉案工程另行发包，原告撤出工地。原告腾达钢管经营部没有脚手架施工资质。以上事实，有当事人陈述、《建筑工程脚手架施工合同》、转账凭证、《劳务承包协议书》等证据予以证实。审理中，原告主张基坑围护导致其损失，提交一份姓戴的项目经理出租的书面证明，证明使用钢管扣件的数量，进一步主张损失12447.12元，经质证被告对证据真实性、合法性、关联性均不予认可，其次证人未出庭作证，不符合证据形式。本院认为，原告和大才集团第九公司签订《建筑工程脚手架施工合同》，因原告并无相关施工资质，上述合同应当认定无效。原告为了履行合同，先期交付合同履约定金60万元，现大才集团第九公司在双方签订合同后又另行将包括脚手架在内的工程发包给案外人施工，导致原被告之间的合同无法履行，其次涉案合同本身已被认定无效，故大才集团第九公司应当返还原告交付的定金60万元。大才集团第九公司抗辩原告违约逾期缴纳剩余合同定金40万元而解除脚手架施工合同，首先原被告签订的脚手架施工合同无效，其次也没有约定剩余40万元定金的具体支付时间，再次被告已将涉案工程另行交由他人施工，综上被告大才集团第九公司的抗辩，没有依据，本院不予采纳。大才集团第九公司和大才集团分别是独立的法人机构，本案中大才集团并非合同相对方，也未实际收受原告交纳的定金，原告请求其承担连带返还合同定金的责任，没有法律依据，本院不予支持。原告主张的损失12447.12元，提交的书面证明，不符合证据法定形式，对其主张因举证不能，本院不予支持。此外，因合同无效，本院不再按照约定中国人民银行同期贷款利率四倍判付利息，调整为同期贷款利率支付利息损失。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏大才建设集团南京第九有限公司于本判决生效后十日返还原告连云港市国际商城腾达钢管租赁经营部交付的脚手架工程定金60万元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款基准利率，从2016年8月31日起计算至实际给付之日止）；二、驳回原告连云港市国际商城腾达钢管租赁经营部其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4962元（简易程序），保全费3520元，合计8482元，由被告大才集团第九公司负担（原告已预付，待被告支付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费9924元。连云港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员  吴 鹏二〇一八年五月八日法官助理  陈海珊书 记 员  李 慧法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（二）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。