上海市第一中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）沪01民初208号 原告：上海彧垣企业管理有限公司，住所地上海市奉贤区柘林镇胡桥社区农交路28号第2幢1220室。 法定代表人：占一淳，董事长。 委托诉讼代理人：吕建春，浙江丰国律师事务所律师。 被告：象山美大百货商贸有限公司，住所地浙江省象山县丹西街道天安路与靖南路西南角（丹城华翔大厦裙楼）。 法定代表人：胡冬女，总经理。 被告：林宝仙，曾用名林保仙，男，1971年11月9日出生，汉族，住浙江省象山县。 被告：林必仙，男，1965年10月27日出生，汉族，住浙江省象山县。 被告：林德仙，男，1968年6月28日出生，汉族，住浙江省象山县。 被告：宁波市神大商贸有限公司，住所地浙江省宁波市鄞州区新天地东区10幢33号（15-4）。 法定代表人：陈再国，执行董事。 被告：象山半球国际贸易有限公司，住所地浙江省象山县丹东街道天安路113号二楼。 法定代表人：胡冬女，经理。 委托诉讼代理人：赵卫平，上海市福隆律师事务所律师。 被告：王晶刚，男，1975年12月25日出生，汉族，住辽宁省长海县。 原告上海彧垣企业管理有限公司（以下简称彧垣公司）诉被告象山美大百货商贸有限公司（以下简称美大公司）、林宝仙、林必仙、林德仙、宁波市神大商贸有限公司（以下简称神大公司）、象山半球国际贸易有限公司（以下简称半球公司）、王晶刚民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月22日立案后，依法适用普通程序，并于2018年7月13日、2018年11月27日两次公开开庭进行了审理。原告彧垣公司的委托诉讼代理人吕建春参加了两次开庭审理；被告半球公司的委托诉讼代理人赵卫平参加了第二次开庭审理。被告美大公司、林宝仙、林必仙、林德仙、神大公司、王晶刚经本院公告送达开庭传票，均未到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告彧垣公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告美大公司归还借款3,900万元，支付借款期限内利息3,464,668元，并支付自2016年11月27日起至本金还清之日按月利率2%计算的违约金（暂计至2017年11月26日为8,580,000元）；2.判令原告彧垣公司对被告神大公司所有的坐落于宁波市象山县XX街道XX路XX号、XX号房屋（房屋所有权证号为XXXX-XXXXXXX号）的拍卖、变卖款中，在第一项债权范围内优先受偿；3.判令原告彧垣公司对被告王晶刚所有的神大公司的100%股权拍卖、变卖款在第一项债权范围内优先受偿；4.判令被告林宝仙、林必仙、林德仙、神大公司、半球公司对上述第一项债务承担连带还款责任。 事实和理由：2015年11月27日，美大公司因企业经营所需向占一淳借款6,000万元。双方订立借款合同，约定借款期限为12个月，美大公司每月归还50万元本金，支付利息60万元，第12个月归还本金5,450万元。同日，林宝仙、林必仙、林德仙、宁波A有限公司（以下简称A公司）、象山B有限公司（以下简称B公司）、半球公司与占一淳订立《最高额保证担保合同》，约定对美大公司向占一淳的借款所形成的债务承担保证责任。同日，神大公司与占一淳订立《最高额抵押合同》，约定：以神大公司所有的坐落于浙江省象山县XX街道XX路XX号、XX号房屋为美大公司债务作抵押担保。双方于2015年11月30日办理了不动产抵押登记。2015年11月27日，王晶刚以其持有的神大公司100%股权出质给占一淳，对美大公司的债务承担担保责任，双方订立《股权质押合同》，并于2015年12月1日办理了股权出质登记。上述一系列合同订立后，占一淳委托深圳C有限公司（以下简称C公司）分17次向美大公司放款合计6,000万元，美大公司分11次向占一淳归还本金合计2,100万元，分2次支付利息合计100万元。合同到期后，美大公司未按约还本付息，其余担保人也未承担担保责任。2017年6月1日，占一淳将上述债权转让给彧垣公司，并通知上述借款人及担保人。彧垣公司为维护自身权益，遂提起本案诉讼。 被告半球公司辩称，对占一淳出借款项及美大公司还款的情况不知情。实际放款人为C公司，对于占一淳是否实际履行放款义务存疑。对《最高额保证担保合同》上半球公司公章的真实性予以认可，其并未收到债权转让的通知，就保证责任的承担尊重法院判决。 被告美大公司、林宝仙、林必仙、林德仙、神大公司、王晶刚未发表答辩意见。 本案审理中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。现本院认定如下事实： 2015年11月27日，占一淳（出借人）与美大公司（借款人）签订《公司借款合同》（合同编号2015袁字借第009号）。约定：第1条，自2015年11月27日起，借款人向出借人借款6,000万元，用于企业流动资金，还款期限至2016年11月26日止，期限12个月，利率按月1%计算，即每月需归还利息60万元；第2条，还款方式：采用第1种方式：1.利息按月支付，另每月需归还本金50万元，即第1期（月）到第11期（月）每月归还本金50万元，第12期归还本金5,450万元；……第5条，借款人保证按期偿还借款本息，如需延期，借款人必须在借款到期前提出书面申请，经出借人审查同意，签订延期还款协议。借款人不申请延期或双方未签订延期还款协议的，从逾期之日起（如借款人被出借人宣布债务提前到期则为提前到期日起次日）起每天按日支付违约金额千分之一的违约金；……第12条，本合同由2015袁字抵第007号最高额抵押合同、2015袁字保第009号最高额保证担保合同、2015袁字质第004号股权质押合同提供担保。同日，美大公司向占一淳出具《借款借据》，载明的借款金额、期限、利率、还款方式等与《公司借款合同》一致。 同日，A公司与占一淳签订《最高额抵押合同》（合同编号为2015袁字抵第007号）。约定：第2.1条，本合同担保的主合同为乙方（占一淳）与借款人（美大公司）自2015年11月27日至2016年11月26日期间签订的借款合同；第3.1条，本合同担保的最高债权额为主合同项下不超过6,000万元的债权本金，以及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等）。合同所附《抵押财产清单（房地产）》载明，房屋产权人为A公司，房屋坐落于象山县XX街道XX路XX号、XX号，房屋所有权证编号为象房权证丹东街道字第XXXX-XXXXXXX号，国有土地使用权证号为象国用（2014）第00085号。A公司出具股东会同意抵押决议书，对该抵押表示同意。 同日，王晶刚与占一淳签订《股权质押合同》（合同编号为2015袁字质第004号），约定：第9.1条，主合同为借款人美大公司与出借人占一淳于2015年11月27日签订的《公司借款合同》；第9.2条，本合同项下质物为A公司100%股权。 同日，林宝仙、林必仙、林德仙、A公司、B公司、半球公司作为保证人与占一淳作为出借人签订《最高额保证担保合同》（合同编号为2015袁字保第009号）。约定：第1条，保证人自愿为出借人与借款人美大公司形成的下列债权提供担保，担保的债权为最高余额6,000万元。出借人自2015年11月27日起至2016年11月26日止，与借款人办理约定的各类业务所形成的债权；第2条，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等出借人实现债权的一切费用；第3条，本合同保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对出借人承担连带责任；第4.1条，保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；……第11条，其他事项另行载明，2015袁字借第009号《公司借款合同》由本合同提供保证担保。A公司、B公司、半球公司分别出具股东会同意保证决议书，对该保证表示同意。 2015年11月30日，A公司与占一淳就坐落于宁波市象山县XX街道XX路XX号、XX号房产（房屋所有权证编号为象房权证丹东街道字第XXXX-XXXXXXX号）办理了抵押登记手续。2015年12月1日，王晶刚与占一淳办理了股权出质登记手续，质物为A公司的股权500万元（万股），出质人为王晶刚，质权人为占一淳。 2015年12月3日至2016年1月29日期间，C公司分17次向美大公司转账合计6,000万元，交易摘要记载为借款。具体转账时间及金额分别为：2015年12月3日，500万元；2015年12月8日，500万元；2015年12月10日，200万元；2015年12月15日，300万元；2015年12月18日，200万元；2015年12月22日，250万元；2015年12月25日，340万元；2015年12月29日，510万元；2015年12月30日，400万元；2015年12月31日，100万元；2015年12月31日，100万元；2016年1月4日，400万元；2016年1月8日，550万元；2016年1月13日，450万元；2016年1月18日，350万元；2016年1月22日，550万元；2016年1月29日，300万元。 2015年12月3日至2016年1月22日期间，美大公司归还本金合计2,100万元，具体还款时间及金额分别为：2015年12月3日，100万元；2015年12月15日，300万元；2015年12月25日，150万元；2015年12月29日，500万元；2015年12月31日，200万元；2016年1月4日，150万元；2016年1月8日，200万元；2016年1月13日，200万元；2016年1月18日，100万元；2016年1月19日，50万元；2016年1月22日，150万元。2016年1月29日、2016年3月14日，美大公司分别向C公司银行账户转账80万元和20万元。 2017年6月1日，占一淳与彧垣公司签订《债权转让协议》，协议约定占一淳将本案所涉债权全部转让给彧垣公司，并通知了债务人及担保人。 本院另查明，本案审理中，C公司向本院出具《证明》，证明C公司在2015年12月3日至2016年1月29日期间向美大公司转账的17笔款项合计6,000万元，系其根据占一淳委托支付给美大公司的借款；2016年1月29日、2016年3月14日收到的美大公司转账合计100万元，系其代占一淳收取的美大公司支付的借款利息。 本院另查明，2016年3月8日，宁波A有限公司经宁波市工商行政机关批准企业名称变更为宁波市神大商贸有限公司。 上述事实，由彧垣公司提交的《公司借款合同》《最高额抵押合同》《抵押财产清单》《股权质押合同》《最高额保证担保合同》、付款回单、银行流水记录、《债权转让协议》及邮寄凭证等证据以及当事人的陈述予以佐证。 本院认为，占一淳与美大公司签订的《公司借款合同》是双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应属有效，对双方当事人均具有约束力。协议签订后，占一淳委托C公司向美大公司转账6,000万元。半球公司认为，向美大公司转账的为C公司而非占一淳，不应据此认定占一淳已履行出借义务，对此本院认为，C公司出具《证明》，证明本案所涉6,000万元是其接受占一淳的委托向美大公司支付的借款，100万元系其代占一淳收取的利息。半球公司未提供证据证明美大公司与C公司之间存在其他的借款关系。因此，本院认定占一淳已履行向美大公司出借款项的合同义务。合同到期后，美大公司未按合同约定全额还本付息，美大公司已构成违约，其应承担违约责任。占一淳与彧垣公司签订《债权转让协议》，将本案所涉全部债权转让给彧垣公司，并通知了借款人与各担保人，故彧垣公司可就《公司借款合同》项下美大公司欠付的本息一并向美大公司及各担保人主张权利。 就美大公司应偿付的本金及支付的利息问题。关于借款本金，美大公司在借款期限内已合计归还借款本金2,100万元，尚欠借款本金3,900万元，美大公司应予归还。关于利息金额，《公司借款合同》对借款期限、利率、违约金均有明确约定。但实际履行过程中，双方对借款发放及归还并未严格按合同约定履行，占一淳分批向美大公司发放借款，美大公司也陆续归还本金，故利息的金额应以美大公司实际占用的本金金额及时间计算。经计算，美大公司应向占一淳支付的借款期限内利息为4,268,365元，扣除已经支付的利息100万元，美大公司还应支付借款期限内利息3,268,365元。双方约定的逾期付款违约金实为逾期付款利息，合同约定计算标准为日千分之一，彧垣公司在诉讼中主张按照月息2%的标准计算。本院认为，彧垣公司在诉讼中主动调低逾期付款利息的计算标准系其对自身权利的处分，且该调整亦不违反法律规定，本院予以准许。 神大公司以其所有的坐落于宁波市象山县XX街道XX路XX号、XX号房产为本案债务进行抵押，并已办理抵押登记手续，故神大公司应在约定的抵押担保范围内承担担保责任。王晶刚以神大公司100%股权出质为本案债务提供担保，出质股权数额为500万元，亦已办理股权质押登记手续，故王晶刚应在约定的质押担保范围及出质股权范围内承担担保责任。林宝仙、林必仙、林德仙、神大公司、半球公司为本案债务提供连带保证，担保的债权最高余额为6,000万元，彧垣公司起诉时未超过各保证人的保证期间，故林宝仙、林必仙、林德仙、神大公司、半球公司应在6,000万元范围内承担保证责任。美大公司、林宝仙、林必仙、林德仙、神大公司、王晶刚经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，由此造成的不利后果应由其自行承担。 综上所述，原告彧垣公司的诉讼请求基本具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条、第二百零八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十三条、第五十七条、第六十三条、第七十二条、第八十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告象山美大百货商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海彧垣企业管理有限公司借款39,000,000元； 二、被告象山美大百货商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海彧垣企业管理有限公司借款期限内利息3,268,365元及以39,000,000元为本金，按24%年利率，自2016年11月27日起计算至实际清偿之日止的逾期付款利息； 三、被告象山美大百货商贸有限公司届期未履行上述第一项、第二项付款义务的，原告上海彧垣企业管理有限公司可以与被告宁波市神大商贸有限公司协议，以被告宁波市神大商贸有限公司名下位于浙江省宁波市象山县XX街道XX路XX号、XX号房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在上述第一项、第二项付款义务范围内优先受偿；抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告宁波市神大商贸有限公司所有，不足部分由被告象山美大百货商贸有限公司清偿；被告宁波市神大商贸有限公司在原告上海彧垣企业管理有限公司实现抵押权后，有权向被告象山美大百货商贸有限公司追偿； 四、被告象山美大百货商贸有限公司届期未履行上述第一项、第二项付款义务的，原告上海彧垣企业管理有限公司可以与被告王晶刚协议，以被告王晶刚持有的宁波市神大商贸有限公司出质500万元的股权折价，或者申请以拍卖、变卖上述股权所得价款在上述第一项、第二项付款义务范围内优先受偿；上述股权折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告王晶刚所有，不足部分由被告象山美大百货商贸有限公司清偿；被告王晶刚在原告上海彧垣企业管理有限公司实现质权后，有权向被告象山美大百货商贸有限公司追偿； 五、被告林宝仙、林必仙、林德仙、宁波市神大商贸有限公司、象山半球国际贸易有限公司对被告象山美大百货商贸有限公司的上述第一项、第二项付款义务在6,000万元范围内承担连带清偿责任，被告林宝仙、林必仙、林德仙、宁波市神大商贸有限公司、象山半球国际贸易有限公司承担保证责任后，有权向被告象山美大百货商贸有限公司追偿； 六、驳回原告上海彧垣企业管理有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费297,023.34元，保全费5,000元，合计302,023.34元由被告象山美大百货商贸有限公司、林宝仙、林必仙、林德仙、宁波市神大商贸有限公司、象山半球国际贸易有限公司、王晶刚共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。 审 判 长  郑军欢 审 判 员  成 阳 人民陪审员  高桂庆 二〇一八年十二月二十九日 书 记 员  俞 悦 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。二、《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国合同法》第二百零八条借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利息。四、《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。五、《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。六、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。七、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。八、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。九、《中华人民共和国担保法》第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。十、《中华人民共和国担保法》第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。十一、《中华人民共和国担保法》第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。十二、《中华人民共和国担保法》第七十二条为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。十三、《中华人民共和国担保法》第八十一条权利质押除适用本节规定外，适用本章第一节的规定。十四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。