江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0481民初7522号原告：吴科，男，1982年6月3日生，汉族，住溧阳市。委托诉讼代理人：黄浩，上海标胜律师事务所律师。被告：江苏黑骏马建设有限公司，住所地江苏省泗洪县黄河路北侧（文化城花鸟市场）5#幢408号，统一社会信用代码：9132132467441877XL。法定代表人：陈家保，该公司董事长。被告：刘知永，男，1972年7月3日生，汉族，住泗洪县经济技术开发区。以上两被告共同委托诉讼代理人：刘爱国，泗洪县朱湖法律服务所法律工作者。第三人：孙美和，男，1975年11月29日生，汉族，住宜兴市。原告吴科与被告江苏黑骏马建设有限公司（以下简称“黑骏马公司”）、被告刘知永、第三人孙美和建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月14日立案受理后，依法适用简易程序于2021年1月22日公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄浩，被告黑骏马公司、被告刘知永共同委托代理人刘爱国到庭参加了诉讼，第三人孙美和经合法传呼未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴科诉称，一、判令被告一支付原告工程款716283.43元;二、判令被告二与被告三对上述债务承担连带清偿责任:三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与第三人作为合伙的实际施工人，用被告的名义承接了溧阳市排水管网有限公司的万太巷17号、东门新村、黄家村小区、嘉园小区污水截流工程。该工程竣工后，工程款已经全部支付至被告公司。被告一取得工程款后，作为被告一股东的被告二私下转移给自己，没有将工程款交付原告。原告与第三人因涉案工程，经江苏省溧阳市人民法院(2019)苏0418民初5256号调解书调解，涉案工程的余款，双方平均分配。第三人接受原告的委托，对被告提起诉讼，主张全部剩余工程款，经溧阳市人民法院(2019)苏0418民初3876号民事判决书判决，被告江苏黑骏马建设有限公司应支付的工程款为1432566.85元。后，黑骏马公司不服提起上诉，江苏省常州市中级人民法院二审判决:、撤销溧阳市人民法院(2019)苏0418民初3876号民事判决书:二、江苏黑骏马建设有限公司于本判决生效之日其十日内向孙美和支付工程款项716283.43元。被告黑骏马公司辩称，。对原告所说工程款数额没有异议，尚有工程款项716283.43元。但是对应当支付给原告的数额有不同意见，应当扣除原告应当承担的60万元管理费和承包费之后的余额支付给原告。被告刘知永辩称，原告没有提供刘知永承担连带责任的事实和法律依据，请求驳回原告的诉请。经审理查明，2012年1月12日，吴科与黑骏马公司签订一份《江苏黑骏马建设有限公司与溧阳分公司承包经营协议书》（以下简称“承包经营协议书”），约定黑骏马公司成立溧阳分公司并把溧阳分公司承包给吴科经营，吴科负责分公司的设立和人员任用，相关经营登记手续经黑骏马公司同意后办理，费用由吴科承担；分公司独立核算、自负盈亏，风险由承包人承担；并约定2012年2月至2013年1月吴科上交管理费用伍万元，2013年2月至2014年1月上交管理费拾万元，2014年2月至2015年1月上交管理费拾伍万元。“承包经营协议书”订立后，吴科成立了黑骏马公司溧阳分公司，并开展经营活动。2015年，黑骏马公司溧阳分公司之首被黑骏马公司注销。2013年3月21日，吴科与孙美和签订一份《合作协议书》，约定就黑骏马公司中标的排水管网公司的万太巷17号、东门新村、黄家村小区、嘉园小区污水截留工程进行合作，共同盈利、风险共担；工程除去所有成本后净得利润按各得50%的比例逐步分配到位等。黑骏马公司与溧阳市排水管网公司签订一份《建设工程施工合同》（具体签订日期不明），约定由黑骏马公司承建位于东门新村、万太巷17号、黄家村、嘉园小区的雨污分流改造（八标段）工程项目，拟开工日期2013年3月25日，拟竣工日期2013年6月23日，合同价款407.5万元。孙美和在合同下方黑骏马公司委托代表人处签字。之后，吴科、孙美和对案涉工程进行了实际施工。2014年1月23日，案涉工程经竣工验收合格，孙美和在竣工验收证明书上施工单位代表处签名。2019年1月21日，案涉工程造价经审定为3935066.85元。就案涉工程款项，排水管网公司于2013年5月29日向黑骏马公司转账357500元，于2013年10月28日向黑骏马公司转账1430000元，于2014年4月17日向黑骏马公司支付715000元，于2019年5月10日向黑骏马公司支付1432566.85元。原、被告均对排水管网公司付款情况无异议，但黑骏马公司虽认可收到最后一笔款项1432566.85元，但认为吴科尚未向其公司支付承包费30万元及该工程上管理费30万元，故在扣除相关费用后才同意支付。2019年5月第三人孙美和依据其与吴科签订一份《合作协议书》、合伙工程款平均分配“民事调解书”、和黑骏马公司收受全部工程款等事实提起对黑骏马公司的诉讼，并获得黑骏马公司应付工程款1432566.85元中的一半即716283.43元。[（2020）苏04民终1567号民事判决书]。庭审中，被告黑骏马公司认可原告尚有工程款716283.43元在黑骏马公司，但应当按照“承包经营协议书”扣除原告应当支付给被告黑骏马公司30万元的承包费，余款同意支付给原告。对主张扣除30万元的管理费因没有证据，被告黑骏马公司庭审中放弃该主张。庭审中原告对此抗辩认为：溧阳分公司与被告黑骏马公司之间的关系与本案完全属于不同的法律关系，如果存在相应的承包费，被告应当另案处理，而不是在本案中处理，且被告主张的承包费已经超过诉讼时效。但双方当事人均认可原告没有按“承包经营协议书”约定支付承包费的事实。以上事实，有原、被告提供的证据、生效的民事判决书及双方当庭陈述等附卷佐证。本院认为，吴科挂靠黑骏马公司与排水管网公司进行建设工程施工，合同价款已经按照工程审定价支付至黑骏马公司，黑骏马公司对于排水管网公司支付的最后一笔款项1432566.85元中的部分716283.43元尚未支付给实际施工人吴科事实予以认可。对该事实本院予以确认，被告黑骏马公司应当予以支付尚欠工程款。为减少讼累，对于黑骏马公司提出的要求抵扣吴科的承包费30万元的主张在本案一并处理。该项事实由吴科与黑骏马公司签订一份《江苏黑骏马建设有限公司与溧阳分公司承包经营协议书》确定，双方对此款项一直没有结算。现黑骏马公司提出抵销部分工程款符合双方约定和法律规定，对此常州市中级人民法院（2020）苏04民终1567号民事判决书已经作出说明。对于30万元的承包费的诉讼时效的起算时间应当在双方进行结算时开始，因双方对承包费30万元一直没有进行结算，故原告吴科认为被告主张承包费超过诉讼时效没有事实和法律依据。原告仅凭其与被告刘知永的部分通话记录中所述的公司和个人之间的转帐行为就认定黑骏马公司资产与被告刘知永存在资产混同并要求被告刘知永作为公司实际控制人承担连带责任，没有足够和事实和法律依据本院不予支持。为此，依照《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条、第二条、第四条，《中华人民共和国合同法》第九十九条之规定，判决如下：一、被告江苏黑骏马建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告吴科支付工程款项416283.43元。、二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10963元，保全费4102元，合计人民币15065元，由被告黑骏马公司负担8755元，由原告负担6310元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定的标准向该院预交上诉案件受理费。审判员  邵益勇二〇二一年三月九日书记员  庄丽娟