河南省禹州市人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫1081刑初35号公诉机关禹州市人民检察院。被告人黄惠霞，女，1972年2月17日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河南省许昌县,住河南省许昌市魏都区，因涉嫌非法买卖弹药犯罪，2017年10月18日被禹州市公安局刑事拘留，因涉嫌非法持有弹药犯罪，2017年11月24日经禹州市人民检察院批准，同日被禹州市公安局逮捕。2018年1月19日经本院决定被取保候审。辩护人张倩、赵春光(实习律师)，河南辰中律师事务所律师。被告人岳广超，男，1973年10月13日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河南省许昌县,住河南省许昌市魏都区，因涉嫌非法买卖弹药犯罪，于2017年10月18日被禹州市公安局刑事拘留，因涉嫌非法买卖弹药罪，2017年11月24日经禹州市人民检察院批准，同日被禹州市公安局逮捕。2018年1月26日经本院决定被取保候审。辩护人周胜豪，河南辰中律师事务所律师。被告人朱海刚，男，1978年2月21日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河南省许昌县,住河南省许昌市建安区，因涉嫌非法买卖弹药犯罪，于2017年11月6日被禹州市公安局刑事拘留，因涉嫌非法制造、买卖弹药罪，2017年11月24日经禹州市人民检察院批准，同日被禹州市公安局逮捕。2018年2月13日经本院决定被取保候审。辩护人武红军，河南光宇律师事务所律师。禹州市人民检察院以禹检公诉刑诉（2018）8号起诉书指控被告人朱海刚犯非法制造、买卖弹药罪，被告人岳广超犯非法买卖弹药罪，被告人黄惠霞犯非法持有弹药罪，向本院提起公诉，本院受理后适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案,禹州市人民检察院指派检察员李文雅出庭支持公诉，被告人黄惠霞及其辩护人张倩、赵春光，被告人岳广超及其辩护人周胜豪，被告人朱海刚及其辩护人武红军均到庭参加诉讼。现已审理终结。禹州市人民检察院指控：2016年6、7月份，被告人朱海刚在其家中制造气枪铅弹并以每发2角钱的价格出售给被告人岳广超1183发。被告人岳广超在许昌市火车站地下商场经营的店铺内将1183发气枪铅弹出售给连某（另案处理）。后连某将其中200发送于马某。2017年9月6日禹州市公安机关在连某轿车后备箱内搜查出气枪铅弹990颗并扣押，2017年9月20日马某主动将持有的197发铅弹上交。经鉴定，送检的990颗和193颗（头部直径均为0.55mm）弹型物品被认定为气枪铅弹。2017年10月17日18时许，禹州市公安机关在被告人黄惠霞位于许昌市魏都区新兴路与仓库路交叉口的家中及许昌市火车站地下商场的店铺内搜查出气枪铅弹5108发并扣押。经鉴定，送检的5031颗（头部直径0.55mm）和77颗（头部直径0.45mm）弹型物品被认定为气枪铅弹。针对上述指控，公诉机关提供的证据有：1、书证；2、证人证言；3、被告人供述和辩解；4、鉴定意见；5、搜查、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人朱海刚非法制造、买卖弹药，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法制造、买卖弹药罪追究其刑事责任。被告人岳广超非法买卖弹药，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法买卖弹药罪追究其刑事责任，被告人黄惠霞违法枪支管理规定，非法持有弹药，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有弹药罪追究其刑事责任。被告人岳广超到案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提起公诉，请依法判处。被告人黄惠霞对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪。辩护人张倩提出的辩护意见为：1、搜查笔录与归案情况说明中记载的岳广超归案时间不一致，对搜查笔录真实性有异议，扣押笔录及清单显示侦查人员并未对扣押物品数目进行清点，注明数目是估算而非准确数目，搜查笔录中应注明而未注明见证人基本信息；2、辨认笔录的合法性，见证人陈某是本案全部辨认过程的见证人，也是连某案搜查活动见证人及辨认活动的见证人，两案在时间上距半年之久，地点也均不一致，见证人却某多次都在场，有理由怀疑该见证人是公安聘任人员，故不应作为定案依据；3、认定被告人非法持有5000余颗弹药情节严重的证据是否确实充分问题。扣押笔录显示为多少包，并未显示多少颗，侦查人员未对扣押物品进行清点，亦未核实物品的同一性，卷中没有记录显示侦查人员何时、何地将上述物品拆包清点、混同；扣押物品为独立小包装，鉴定报告中是一堆，无法证明是同一物品，抽样方法也不明确，未确认独立包属于同一批次物品时混同抽检与独立抽检结果必然不一致，客观性不能保证，该鉴定报告中检材除了涉案5000多颗还有1000多颗和一把枪，上述同批检材来源不能确认，更有合理理由怀疑检材来源不明，同一性不能得到保证，故该鉴定意见不得作为定案依据。被告人对持有事实不持异议，但数量应酌定为不足5000，不构成情节严重，应作出对被告人有利推定，在三年以下对被告人判处刑罚。对证据提出异议，认为1、对黄惠霞供述的真实性有异议，系为了保护老公无奈作出的供述，自己的供述前后不一致，与朱海刚的供述也不一致；2、对连某的证言，证明黄惠霞没有参与岳广超与朱海刚的买卖，也没有对黄惠霞进行辨认，搜查笔录中搜查人员和归案情况说明中侦查人员时间冲突，对真实性有异议，没有对搜查人的信息注明，被告人黄惠霞供述中说除了公安机关就自己，有必要提供身份鉴定信息，有必要排除工作人员的合理怀疑，扣押笔录及清单均为估算数目，鉴定报告中的检材与扣押清单中的物品不一致，扣押物品为独立小包装，报告是三堆，未显示侦查人员何时何地拆包混合，也无见证人，扣押物品同一性已被破坏，且无恢复可能，故对检验报告的客观性不予认可。被告人岳广超对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪。但称地下商场平时是自己与妻子黄惠霞经营，多次出售给连某时黄惠霞不在场，铅弹是在朱海刚处购买，自己进货，黄惠霞没有购买，不知道家里还放有铅弹。辩护人周胜豪提出的辩护意见为：起诉书指控的涉嫌铅弹数量证据不足，故应以11小包零100颗认定实际数量，且作有利于被告人的解释认定为不能正常击发，属能犯的未遂。2、马鹏飞证言，马某扣押决定书及扣押物品、文件清单，鉴定意见对于铅弹数量表述不一致，应就低认定铅弹数量100颗且不能正常击发；3、《关于涉及以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》排除了单纯数量标准的适用，本案数量为11小包另100颗铅弹，结合铅弹体积小的特点在数量上并不严重；其次铅弹用途为杀伤力不强的组装塑料气枪，且一般只能用于个人爱好娱乐，被告人并无违法犯罪记录一贯表现良好，违法所得200元，被告人无规避调查的行为，其违法性认识较低，结合没有造成实际危害后果的情况，建议免于刑事处罚。对证据有异议认为，1、连某是另案处理的被告人，应为同案犯供述，不得认为有罪；2、第一份鉴定没有相应的扣押笔录和鉴定意见来源不明，不能认定，不能证明铅弹可以击发，第二份鉴定意见开始说50包，后来是一堆，丧失客观性，1030数量来源不明，公安机关在扣押和移送环节导致鉴定意见丧失客观性，无法作为证据使用。被告人朱海刚对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪，辩称经自己手给岳广超大概1000多发铅弹，侦查阶段指认的模具是自己制造铅弹用的。辩护人武红军提出的辩护意见为：1、本案所涉的弹药为气枪所用铅弹，数量不多，没有造成危害后果，与真正意义上的子弹有本质区别，结合被告人朱海刚的犯罪动机（家庭困难赚钱所需）、违法所得不高，如实供述，请酌情考虑；2、被告人朱海刚有自首情节，无犯罪前科平时表现良好，初犯、偶犯，请求对其从轻处罚。经审理查明：2016年6、7月份，被告人朱海刚在其家中制造气枪铅弹并以每发2角钱的价格出售给被告人岳广超1187发。被告人岳广超在许昌市火车站地下商场经营的店铺内将1187发气枪铅弹以每发2.8角钱的价格出售（交换）给连某（另案处理）。后连某将其中197发送于马某。2017年9月6日禹州市公安机关在连某轿车后备箱内搜查出气枪铅弹990颗并扣押，2017年9月20日马某主动将持有的197发铅弹上交。经鉴定，送检的990颗和193颗（头部直径均为0.55mm）弹型物品被认定为气枪铅弹。2017年10月17日18时许，禹州市公安机关在被告人黄惠霞位于许昌市魏都区新兴路与仓库路交叉口的家中及许昌市火车站地下商场的店铺内搜查出气枪铅弹5108发并扣押。经鉴定，送检的5031颗（头部直径0.55mm）和77颗（头部直径0.45mm）弹型物品被认定为气枪铅弹。被告人朱海刚于2017年11月6日主动到禹州市公安局投案，并如实供述其主要犯罪事实。被告人岳广超、黄惠霞到案后，如实供述了其主要犯罪事实。认定上述事实的证据：被告人供述与辩解，证人证言，辨认笔录，扣押清单，鉴定报告等，上述证据主要内容相互吻合，已经开庭举证、质证，足以认定。本院认为：被告人朱海刚非法制造、买卖弹药，其行为已构成非法制造、买卖弹药罪，被告人岳广超非法买卖弹药，其行为已构成非法买卖弹药罪，被告人黄惠霞违反枪支管理规定，非法持有弹药，情节严重，其行为已构成非法持有弹药罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人朱海刚主动投案，如实供述自己的主要罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人黄惠霞、岳广超到案后能够如实供述自己的主要罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人朱海刚的辩护人关于被告人朱海刚有自首情节、未造成实际危害后果，被告人岳广超的辩护人关于被告人岳广超无违法犯罪记录，无规避调查的行为，未造成实际危害后果的辩护意见与本院查明事实一致，本院予以采信。被告人黄惠霞、岳广超的辩护人的其它辩护意见于法无据，本院不予采信。三被告人有悔罪表现，使用缓刑对居住社区无重大不良影响，可适用缓刑。综合考虑本案被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人黄惠霞犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）二，被告人岳广超犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）三、被告人朱海刚犯非法制造、买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）四、没收被告人岳广超违法所得人民币332元。五、没收被告人朱海刚违法所得人民币237元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接上诉于河南省许昌市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李俊红人民陪审员  王自召人民陪审员  董欢庆二〇一八年十月八日书 记 员  李慧雅