山东省枣庄市山亭区人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0406民初1768号原告：李某，男，1972年4月30日出生，汉族，住山亭区。委托诉讼代理人：郭平（特别授权代理），枣庄山亭山城法律服务所法律工作者。被告：山东黄金宝贝婴儿用品有限公司。住所地：山亭区北京路。法定代表人：党洪振，经理。委托诉讼代理人：满建峰、孙彦华（特别授权代理），山东宝亭律师事务所律师。原告李某诉被告山东黄金宝贝婴儿用品有限公司（以下简称黄金宝贝公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。李某及其委托诉讼代理人郭平，黄金宝贝公司的委托诉讼代理人孙彦华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某提出如下诉讼请求：一次性伤残补助费28776元、一次性工伤医疗补助金41390元、一次性伤残就业补助金66224元、停工留薪期间工资18312元、延长停工留薪期间工资31392元、护理费22165元、医疗费667.40元、交通费900元、后续治疗费9000元、鉴定费1300元、生活津贴24700元。事实和理由：李某从2011年3月在黄金宝贝公司工作，2015年4月26日在上班工作时被散落的管材砸伤，造成右股骨和腰椎体骨折，但黄金宝贝公司一直未申报工伤，李某自己申报了工伤，并被认定为工伤，伤残等级为八级。黄金宝贝公司辩称，李某的诉讼请求无事实与法律依据。李某与公司存在劳动关系，一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金依法不能得到支持；停工留薪期应当由劳动能力鉴定委员会确认，不属于法院审理范围，生活津贴不属于工伤赔偿项目，依法不能得到支持。公司已申请重新鉴定，原劳动能力鉴定结论尚未生效，李某的上述主张无任何事实依据。李某为证明其主张，提交如下证据材料：1、仲裁裁决书、送达回证各1份，证明本案经过仲裁程序。2、工伤认定决定书1份，证明李某的伤已被认定为工伤。3、劳动能力鉴定委员会鉴定结论书1份，证明李某的伤构成八级伤残。4、医疗费发票4张，住院病历1份，证明李某受伤治疗的情况及支出的医疗费用。5、司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，证明李某出院后的护理天数建议为60-100日，取内固定需8000-9000元，二次手术护理天数建议25-35日及支出的鉴定费用。6、护理人员杨某身份证、结婚证原件、复印件各1份，证明李某受伤后由其妻子护理。7、关于李某停工留薪期申请的回复1份，证明黄金宝贝公司认可李某停工留薪期为7个月，根据李某的伤情可以延长12个月。8、交通费发票1宗，证明李某受伤治疗期间支出的交通费用。9、枣庄市中级人民法院民事判决书1份，证明2016年9月19日李某与公司解除劳动关系。以上证据经黄金宝贝公司质证，对仲裁裁决书真实性无异议，但对裁决书认定李某每月工资2616元有异议。对工伤认定决定书、住院病历、鉴定费票据、杨某的身份证、结婚证真实性均无异议。对鉴定结论书真实性无异议，但已申请重新鉴定。对医疗费发票有异议，尾号为839号、540号仅有票据，未载明治疗日期，且没有相关病历予以佐证，与本案不具有关联性。司法鉴定意见书有异议，系李某单方委托鉴定，请求法庭给予申请重新鉴定的期限。对关于李某停工留薪期申请的回复的真实性无异议，但李某要求停工留薪期7个月不予认可，用人单位无权认定停工留薪的期限，其要求延长停工留薪期的申请单位也明确予以否定。对交通费票据有异议，该票据连号，未写明起止地点，与本案不具有关联性。枣庄市中级人民法院民事判决书虽为复印件，但对其真实性无异议，该判决书认定李某的工资为2229.27元。黄金宝贝公司向法庭提供以下证据材料：1、再次鉴定申请书、特快专递、材料补正告知书各1份，证明黄金宝贝公司对初次鉴定结论书有异议，已申请再次鉴定，初次鉴定结论书尚未生效。2、李某的申请书、关于李某停工留薪期申请的回复特快专递各1份，证明李某申请的停工留薪期待遇无事实与法律依据，且也未给予停工留薪期。3、枣庄市中级人民法院民事判决书1份，证明双方的劳动关系已于2016年解除。以上证据经李某质证，对证据1真实性有异议，系单方打印，不能证明山东省劳动能力鉴定委员会已经收到。补正材料告知书明确载明15日内补正材料，无正当理由不补正的，视为撤回，其收到日期为2017年8月9日，黄金宝贝公司对劳动能力鉴定没有申请重新鉴定，初次鉴定结论书已生效。对证据2真实性无异议，李某的停工留薪期为7个月，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》规定，停工留薪期的确认主体为用人单位，对停工留薪期异议的确认，由用人单位申请劳动能力鉴定委员会鉴定。对证据3真实性无异议。本案在审理过程中，黄金宝贝公司申请对山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见书的鉴定，本院依法委托枣庄正平司法鉴定中心进行了重新鉴定，该鉴定中心因黄金宝贝公司未缴纳鉴定费用，向本院出具了退函一份，该退函经双方当事人质证均无异议。经当事人举证、质证，本院确认以下案件事实：李某系黄金宝贝公司职工，双方建立劳动关系的时间为2011年3月份，月平均工资为2229.27元，黄金宝贝公司未为其缴纳工伤保险。2016年11月11日，枣庄市山亭区人力资源和社会保障局作出工伤认定书，2015年4月26日9时30分，李某在工作中被散落的钢管砸伤，后在枣庄市山亭区人民医院、滕州市中心人民医院治疗，被诊断为：右股骨干粉碎性骨折、左肩关节脱位、腰3、4椎体骨折、腰椎横突骨折、左肘部皮肤挫裂伤、胸部外伤、头外伤。李某受到的事故伤害属于工伤。2017年6月30日，枣庄市劳动能力鉴定委员会对李某的伤情进行了鉴定，鉴定结论为八级伤残，无生活自理障碍。另查明，李某就此次劳动争议纠纷向枣庄市山亭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付黄金宝贝公司支付一次性医疗补助金41390元、一次性伤残就业补助金24522元、一次性伤残补偿金66224元、停工留薪期工资26751.20元、延长停工留薪期工资26751.20元、护理费11440元、医疗费667.40元、交通费900元、后续治疗费8500元、鉴定费1300元。2017年10月23日，枣庄市山亭区劳动争议仲裁委员会裁决：黄金宝贝公司支付李某医疗费667.40元、一次性伤残补助金28776元、住院期间护理费2866.60元、停工留薪期工资18312元，驳回了李某的其他请求。李某不服该裁决，诉至本院。2016年9月19日，枣庄市中级人民法院作出（2016）鲁04民终1090、1091号民事判决书，解除李某与黄金宝贝公司之间的劳动关系。2015年枣庄市职工平均工资为49001元。本院认为，依照《工伤保险条例》第十四条的规定，李某2015年4月26日在工作中受伤，已经被认定为工伤，且经枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，依法享受工伤保险待遇。黄金宝贝公司提出其对枣庄市劳动能力鉴定委员会作出的上述鉴定结论有异议，并申请山东省劳动能力鉴定委员会重新鉴定，但未提供省劳动能力鉴定委员会立案受理的证据材料，不能证明省劳动能力鉴定委员会对李某的伤残进行了重新鉴定，本院对枣庄市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论予以采信。李某的工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金中按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因黄金宝贝公司未提起诉讼，结合李某的诉讼请求，本院对裁决书认定的一次性伤残补助金为28776元予以支持。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条之规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金八级为10个月，一次性伤残就业补助金八级为16个月。结合解除劳动关系的时间及2015年度职工月平均工资，黄金宝贝公司应当支付李某一次性工伤医疗补助金40834.17元和一次性伤残就业补助金65334.67元。3、停工留薪期工资。《山东省工伤停工留薪期管理办法》第三条规定，工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位，申请停工留薪。用人单位应当根据协议医疗机构出具的诊断证明，按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定其停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人。第五条规定，工伤职工停工留薪期满，伤情尚未稳定或未痊愈，不能恢复工作仍需治疗的，应在期满前5个工作日内向本单位提出延长停工留薪期的书面申请，并提交协议医疗机构出具的休假证明。用人单位同意后，可以延长停工留薪期。工伤职工或者其直系亲属、工会组织未在规定的时间内提出延长停工留薪期申请的，停工留薪期终止。本案中，双方对停工留薪期发生争议，结合黄金宝贝公司对李某《关于李某停工留薪期申请的回复》，参照上述规定，本院酌情认定李某的停工留薪期为7个月。因黄金宝贝公司未提起诉讼，结合李某的工资及诉讼请求，本院对裁决书认定的停工留薪期工资18312元予以确认。对于延长停工留薪期工资，因李某未按照《山东省工伤停工留薪期管理办法》的规定主张延长停工留薪期，故本院不予支持。4、护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。李某实际住院20天，结合山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见，其出院后需护理60-100日，本院酌情认定为80日。结合护理人之妻杨某的城镇居民身份，本院酌情参照山东省上年城镇居民人均可支配收入，认定李某的护理费为9318元。二次手术的护理不符合上述法律规定，本院不予支持。5、医疗费、后续治疗费。对于医疗费，结合仲裁裁决书，本院对李某支出的医疗费667.40元予以确认。根据山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见书，李某取内固定后续治疗费为8000-9000元，黄金宝贝公司对该鉴定意见书有异议，在申请鉴定后未缴纳鉴定费用，应视为对其民事权利的放弃。本院认为，该费用系李某因工伤必然发生的费用，且提供了鉴定意见，结合其伤情，本院酌情支持8500元。6、鉴定费、交通费、生活津贴。鉴定费系李某司法鉴定支出的费用，因本院部分采信了鉴定意见，结合相关票据，本院酌情支持1000元。对于交通费，结合李某提供的相关票据，本院酌情支持500元。生活津贴未经劳动仲裁，本院不予处理。综上，根据法律规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付保险待遇。因此，李某依法享受的工伤保险待遇应当由黄金宝贝公司支付。根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十三条、第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、李某的工伤保险待遇：一次性伤残补助金28776元、一次性工伤医疗补助金40834.17元、一次性伤残就业补助金65334.67元、停工留薪期工资18312元、护理费9318元、医疗费667.40元、后续治疗费8500元、鉴定费1000元、交通费500元，共计173242.24元，由山东黄金宝贝婴儿用品有限公司于本判决生效后五日内支付完毕；二、驳回李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由山东黄金宝贝婴儿用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  崔玉峰二〇一八年三月八日书记员  冯雨萌