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事 判 决 书（2014）宝民一终字第00715号上诉人（原审原告）周宝庆，男，生于1972年1月27日，汉族。上诉人（原审被告）宝鸡市赛孚石油机械有限公司。住所地：宝鸡市高新区高新19路。法定代表人李建波，任董事长。委托代理人黄小英，宝鸡市赛孚石油机械有限公司法律顾问。周宝庆与宝鸡市赛孚石油机械有限公司（以下简称赛孚石油机械公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审审理查明：被告赛孚石油机械公司是2004年3月31日依法成立的有限责任公司，原告周宝庆于2009年2月在被告单位工作。2010年4月1日，原告周宝庆与被告赛孚石油机械公司签订了为期两年的劳动合同，合同期满后，双方又于2012年4月1日签订了为期三年的劳动合同，合同约定周宝庆在赛孚石油机械公司操作工岗位工作，劳动报酬按赛孚石油机械公司薪酬制度执行，赛孚石油机械公司须以货币形式按月支付周宝庆工资，赛孚石油机械公司实行每天8小时每周六天工作制，超出规定劳动时间部分的加班费，赛孚石油机械公司已在支付周宝庆基本工资中包含，若周宝庆不同意加班，赛孚石油机械公司可从周宝庆基本工资中扣除加班费；同时约定，周宝庆严重违反劳动纪律或用人单位规章制度的，赛孚石油机械公司可以解除劳动合同；周宝庆要求解除劳动合同的，应提前30日书面通知赛孚石油机械公司，但不免除应承担的经济赔偿责任。同时，原告周宝庆与被告赛孚石油机械公司还签订了《员工保密和竞业限制协议》，约定双方终止聘用关系后，周宝庆不再与赛孚石油机械公司现有或计划生产同类产品且具有竞争或冲突关系的其他企业任职，本人也不从事与赛孚石油机械公司现有或计划生产的、具有竞争或冲突关系的同类产品的生产经营；离职竞业限制从双方终止聘用关系之日起开始生效，为期两年，赛孚石油机械公司在离职竞业限制期限内应向周宝庆支付离职竞业限制补偿费，月补偿费为300元。原告周宝庆在被告赛孚石油机械公司持续工作至2014年1月。2014年2月，原告不再去被告单位上班。因原告一直未去被告单位办理离职手续，被告单位未发放原告2014年1月工资1921.60元。2014年2月20日，被告单位给原告打电话，通知原告办理离职手续，原告一直未去办理。2014年3月11日，被告对原告等三人作出解除劳动合同给予除名的决定。3月13日，被告电话通知原告办理离职手续，被告未办理。2014年3月，原告去宝鸡金辉石油机械有限公司工作至5月初。2014年3月28日，原告向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2014年1月份工资2580元，支付2012年12月份扣发的奖金520元，支付2013年1月1日至11月30日休息日加班工资6998.6元，支付解除劳动合同经济补偿金12900元，以1150元／月支付2014年2月至2016年1月竞业限制经济补偿，支付失业保险待遇21942元。宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会受理后，于2014年5月21日作出宝劳人仲案字（2014）第70号裁决书，裁决由被告宝鸡市赛孚石油机械有限公司于裁决书生效后三十日内一次性支付原告2014年1月工资1921.6元，驳回了原告的其余请求。原告对此裁决不服，于2014年6月13日向本院提起诉讼，要求1、判令被告向原告支付拖欠工资3100元；2、判令被告向原告支付加班费6998.6元；3、判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金12900元；4、判令被告向原告支付竞业限制经济补偿每月1150元（自2014年2月至2016年1月）；5、判令被告向原告支付失业保险待遇21942元；案件受理费由被告承担。另查明，原告离职前十二个月平均工资为2593.58元，被告单位给原告缴纳了3个月的失业保险费。原审法院认为，本案争议的焦点是原、被告之间的劳动合同是否解除及原告的诉讼请求是否有事实和法律依据。我国《劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案原告自2014年2月份不去被告单位上班，也未办理离职手续，被告单位以原告无故旷工为由，单方解除与原告的劳动关系，但被告无证据证实向原告送达了解除劳动合同的通知，原告也无证据证实其因被告违反劳动法律规定而提出解除劳动合同的事实，根据原、被告双方的行为，可以认定双方以事实行为协商一致，由被告单位提出解除劳动合同，双方劳动合同于2014年3月11日解除。《劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，故对原告要求被告支付2014年1月份工资的请求，本院予以支持。原告称被告拖欠其工资3100元、加班费6998.6元，无事实依据，根据被告提交的证据可以认定原告2014年1月工资1921.60元未发放，被告应当支付。《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，故被告依法应当向原告支付经济补偿。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告自2009年2月起至2014年1月止在被告单位工作5年时间，被告应按原告离职前十二个月平均工资标准支付原告5个月工资的经济补偿，原告请求12900元并无不当，本院予以支持。《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。因本案原、被告协商一致解除劳动关系，且原告无证据证实其已失业，原告要求被告支付失业保险待遇的请求，不符合法律规定，本院不予支持。原告离开被告单位后，在宝鸡金辉石油机械有限公司工作，并未履行双方签订的《员工保密和竞业限制协议》，故对原告要求被告支付竞业限制经济补偿的请求，本院不予支持。为了保护公民、法人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《失业保险条例》第十四条之规定，判决：一、由被告宝鸡市赛孚石油机械有限公司于本判决生效后十日内支付原告周宝庆2014年1月份工资1921.60元。二、由被告宝鸡市赛孚石油机械有限公司于本判决生效后十日内支付原告周宝庆解除劳动合同经济补偿金12900元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告周宝庆的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告周宝庆承担5元，被告宝鸡市赛孚石油机械有限公司承担5元。宣判后，原审原、被告均不服，提起上诉。周宝庆上诉理由为：1、原审判决认定事实有误，不应认定双方系协商一致解除合同；2、宝鸡市赛孚石油机械有限公司拖欠上诉人工资应为3100元而非1921.6元。3、原审未判决宝鸡市赛孚石油机械有限公司向上诉人应支付保密和竞业限制补偿金不当。据此，周宝庆认为原审判决不当，请求依法改判或发回重审。宝鸡市赛孚石油机械有限公司上诉理由为：1、周宝庆系自行离职，上诉人对其除名不应支付经济补偿金；2、周宝庆未提前30日书面通知单位解除劳动合同，违反劳动合同法规定，已给上诉人造成损失，应承担赔偿责任；3、单位为周宝庆缴纳养老、工伤及失业保险至2014年3月，周宝庆在2014年元月底离开单位，其应将单位为其缴纳的各项保险费用1549.96元从其元月份工资中扣除。为此，宝鸡市赛孚石油机械有限公司认为原审判决有误，请求二审法院依法改判。二审审理查明同一审认定事实相一致，有当事人陈述及相关证据在卷佐证。本院认为，根据双方签订的书面劳动合同及双方陈述，可以确定双方之间在2009年2月起建立劳动关系至2015年3月31日止。在2014年2月份起周宝庆不再去单位上班，并电话告知单位其不再上班。其这种提出解除劳动合同的行为未有证据证实单位有违反劳动法律规定的相关证据，同时在周宝庆未办理离职手续时，单位在2014年3月11日以周宝庆旷工违反单位规章制度为由作出除名决定，并对除名决定在本单位张贴公告。单位在明知周宝庆向其通知不再到单位上班的事实客观存在，在周宝庆已提出解除劳动合同后，单位作出的除名决定不当，已不存在周宝庆旷工违反单位劳动规章制度的问题。依据双方各自的行为，原审界定为当事人之间系协商一致解除劳动合同关系比较恰当，适用《劳动合同法》第四十六条第（二）项规定支持周宝庆自2009年2月起至2014年1月止在单位工作5年时间，单位应按周宝庆离职前十二个月平均工资标准支付5个月工资的经济补偿金12900元并无不当，本院对此应予以维持。根据宝鸡市赛孚石油机械有限公司提交的工资证据，原审认定周宝庆2014年1月份工资为1921.60元正确，本院亦予以维持。其余的加班费、保密和竞业限制经济补偿、失业保险事项，原审论述清楚，本院均予以维持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，各上诉人的上诉理由均不能成立。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人宝鸡市赛孚石油机械有限公司、周宝庆各自承担5元。本判决为终审判决。审 判 长  马 林审 判 员  白永世代理审判员  彭 澍二〇一五年三月六日书 记 员  杨子芃