广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1972民初10183号原告：曹明松，男，汉族，1971年12月27日出生，住湖南省宁远县，委托诉讼代理人：刘书唱，男，广东大洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小虎，男，广东大洲律师事务所律师。被告：东莞市大朗新丰纺纱厂。经营场所：东莞市大朗镇蔡边村富民中路688号富民工业园（一园）18号B栋一楼。统一社会信用代码：92441900L18070130C。经营者：陈玉江，男，1969年11月4日出生，汉族，住广东省东莞市，委托诉讼代理人：叶伟锋，广东康麟律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖兴洪，广东康麟律师事务所律师。原告曹明松诉被告东莞市大朗新丰纺纱厂（经营者：陈玉江）（以下简称新丰纺纱厂）劳动争议一案，本院于2017年8月23日受理后，依法适用简易程序于2017年9月28日公开开庭进行了审理，原告曹明松的委托诉讼代理人刘书唱，被告新丰纺纱厂的委托诉讼代理人叶伟锋到庭参加诉讼，后因案情复杂转为适用普通程序，于2018年2月7日公开开庭进行了审理，被告新丰纺纱厂的委托诉讼代理人叶伟锋到庭参加诉讼，原告曹明松经本院传唤未参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹明松向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间的劳动关系已解除；2.判决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金130,090.56元（8,130.66元/每月×16个月=130,090.56元，从2001年7月11日算至2017年6月22日，按16年计算）；3.判决被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额97,567.92元（8,130.66元/每月×12个月=97,567.92元，从2016年6月22日算至2017年6月22日，按12月计算）。事实与理由：原告于2001年7月11日入职被告处任厂长职务，入职后被告一直没有依法与原告签订书面劳动合同，也一直没有依法为原告参加社会保险和缴纳社会保险费。由于被告长时间没有为原告参加社会保险和签订劳动合同的违法行为严重侵犯了原告的合法权益，原告于2017年6月22日以书面形式通知被告解除劳动关系，并要求被告按照劳动合同法第三十八条、第四十六条等相关法律法规的规定支付原告解除劳动关系的经济补偿金。经计算原告离职前的平均工资为8,130.66元每月。2017年6月23日，原告依法就本案向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请了劳动仲裁，仲裁庭在未查清事实的情况下错误裁决，于2017年8月9日做出了仲裁裁决，驳回了原告的仲裁请求。原告不服该裁决提起诉讼。被告新丰纺纱厂辩称：1.被告已于2017年5月15日为原告购买社保，该事件在原告申请仲裁前，原告以被告未购买社会为由要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金是不符合法律规定的。2.原告要求被告支付未签订书面劳动合同2倍工资差额超出法定受理期限。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告成立于2001年7月11日，企业类型为个体工商户。双方确认原告于2001年7月11日入职被告处工作，担任厂长的职务，双方没有签订劳动合同。在此之前，原告未就签订劳动合同二倍工资提出申诉。原告在被告处工作至2017年6月22日。2017年6月23日，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申诉，请求：1.确认原告与被告之间的劳动关系已于2017年6月22日解除；2.被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金142,286.55元（8,130.66元/每月*17.5个月=142,286.55元，从2000年2月27日算至2017年6月22日，按17.5年计算）；3.被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额97,567.92元（8,130.66元/每月*12个月=97,567.92元，从2016年6月22日算至2017年6月22日，按12月计算）。该庭于2017年8月9日做出裁决：一、确认原告与被告之间的劳动关系已于2017年6月22日解除。二、驳回原告的其他请求事项。双方对以下事实问题存在争议：关于被告是否收到原告所发出的《解除劳动关系的书面通知》。原告主张其于2017年6月22日以没有缴纳社会保险费及签订书面的劳动合同为由向被告提出解除劳动关系，提交了《解除劳动关系的书面通知》、《EMS快递底单》拟佐证。《解除劳动关系的书面通知》包含内容:“本人曹明松（公民身份号码：）于2000年2月27日入职贵公司任厂长职务至今，现由于贵厂未依法与我签订书面劳动合同，未依法为我缴纳社会保险费等严重违法行为，本人特依据劳动合同法第三十八条、第四十六条等相关法律法规的规定，书面通知贵厂即日起与贵厂解除劳动关系，并要求贵厂支付我解除劳动关系的经济补偿金等相关补偿、赔偿款项。”《EMS快递底单》是原告通过EMS全球邮政特快专递分别于2017年6月22日、2017年6月27日邮寄快递给被告的快递底单，其中《EMS快递底单》（2017年6月27日）上显示内件品名为“解除劳动关系的书面通知”，上述《EMS快递底单》收件人签收一栏均没有显示签收内容。被告对《解除劳动关系的书面通知》、《EMS快递底单》不确认，辩称没有解除劳动关系，也没有收到原告上述所说的资料。关于被告是否于2017年5月15日为原告参加社会保险，被告提交了《参加社会保险人员增减表（企业、个体工商户）》拟佐证。《参加社会保险人员增减表（企业、个体工商户）》是由东莞市大朗社会保险基金管理中心出具的，双引号内为手写内容：组织名称“东莞市大朗新丰纺纱厂”、组织编号“12400498”、姓名“曹明松”、证件号码“”、个人身份“4”、用工形式“4”、户口性质“4”、参（停）险种工伤“√”、企业养老“√”、失业“√”、生育“√”、基本医疗“√”、缴费工资“2906”、本次投保时间“2017.5”、增加“1”人、填表人“陈玉新”、联系电话“138××××8488”，社保经办机构处盖有“东莞市大朗社会保险基金管理中心社会保险专用章（4）”的印章。原告对《参加社会保险人员增减表（企业、个体工商户）》不确认，表示该《参加社会保险人员增减表（企业、个体工商户）》在其申请仲裁后，被告向社保部门申请补缴的。原告提交《参保情况记录表》以及对账单，均显示截止至2017年7月27日，实际缴费月数为0。被告对此认为何时扣费由社保部门决定，被告已在2017年5月15日申请补缴。经本院向社保部门发函查询，该部门提交的《参加社会保险人员增减表（企业、个体工商户）》显示经办时间为2017年7月3日。关于原告月工资标准。原告提交工资表照片为证，该照片显示24个月的工资平均为8,130.66元以及原告签名，但未显示工资所对应的时间段。被告提交工资表为证，被告主张是2015年10月1日至2017年5月31日的工资，该工资表显示平均工资为5,724.23元，虽有显示工资每月的自然月始日至自然月末日，但未显示对应的年份，同时该工资表纸张十分陈旧且被告所主张的2016年2月却显示当月有28日。原告对该工资表不予确认，认为是其他年份的工资表。本院认为：原、被告之间为劳动关系，双方的权利义务依法由劳动法律法规调整。关于双方争议的问题，本院分析如下：一、关于被告是否需要支付原告经济补偿金问题。该问题涉及被告是否已经在原告提出解除劳动关系之前为原告补缴社会保险费问题。被告以《参加社会保险人员增减表（企业、个体工商户）》为证，但该表未显示其向社保部门递交申请的日期，即使后续显示已补缴自2017年5月份起的社会保险费，仍不能证实其递交补缴申请的时间在原告申诉要求解除劳动关系之前。相反，原告所递交的《参保情况记录表》以及对账单显示至2017年7月27日仍显示未办理补缴，同时本院调取的《参加社会保险人员增减表（企业、个体工商户）》显示办理时间为2017年7月3日。上述证据足以认定被告未在原告提出主张之前为原告缴纳社会保险费，对原告提出要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金的请求，于法有据，本院予以支持。关于月平均工资问题，原告提交工资表照片为证，被告提交工资表为证，被告所递交的工资表虽然是原件，但被告所提交的工资表未显示对应的年份，同时该工资表纸张十分陈旧与时间间隔不符且原告所主张的2016年2月却显示当月有28日，与公历不相符，本院予以认定被告所递交的工资表应为2016年之前的工资表非其主张年份的工资表，应予以采信原告的主张，即解除劳动关系前的月平均工资为8,130.66元，经济补偿金为130,090.56元（8,130.66元*16=130,090.56元）。二、关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，否则，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，并视用人单位自用工之日起满一年的当日与劳动者已订立无固定期限劳动合同；劳动者请求用人单位支付未签订劳动合同二倍工资的，应当从知道或者应当知道其权利被侵害之日起的1年内提出申请。对照本案，被告在《中华人民共和国劳动合同法》施行前已与原告建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立，因被告自2008年2月1日起仍未与原告签订劳动合同，而原告继续在被告处工作的，被告每月应向原告支付二倍的工资至2008年12月31日止，并视被告自2009年1月1日起与原告已订立无固定期限劳动合同。因此，对原告提出支付2016年6月22日至2017年6月22日未签订劳动合同的二倍工资差额的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、确认原告曹明松与被告东莞市大朗新丰纺纱厂（经营者陈玉江）之间的劳动关系已于2017年6月22日解除。二、被告东莞市大朗新丰纺纱厂（经营者陈玉江）在本判决发生法律效力之日起五日内，支付原告曹明松解除劳动关系的经济补偿金130,090.56元。三、驳回原告曹明松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，原告曹明松向本院申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  刘伍雄人民陪审员  叶创忠人民陪审员  陈献惠二〇一八年二月二十七日书 记 员  陈佩君陈清梅附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条本法自2008年1月1日起施行《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。