云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0328民初2112号原告：陈留明，男，汉族，1960年5月14日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市麒麟区。原告：苏艳金,男，彝族，1984年10月27日生，昆明市盘龙区人，住昆明市盘龙区。被告：云南省东源建筑工程有限公司，统一社会信用代码：91530300709792519P，住所地：曲靖市麒麟区瑞和东路。法定代表人：陈应祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈润波，该公司员工，特别授权代理。被告：曲靖银发危险废物集中处置中心有限公司，统一社会信用代码：91530300098745886J，住所地：曲靖市沾益区花山街道新排社区第二居民小组。法定代表人：魏东，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯燕，云南天外天律师事务所执业律师，特别授权代理。原告陈留明、苏艳金与被告云南省东源建筑工程有限公司（以下简称“东源建筑公司”）、曲靖银发危险废物集中处置中心有限公司（以下简称“银发危险废物处置公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月14日立案受理后，依法由审判员尹进方适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈留明、苏艳金，被告东源建筑公司的委托诉讼代理人陈润波，被告银发危险废物处置公司的委托诉讼代理人冯燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈留明、苏艳金向本院提出诉讼请求：判令被告东源建筑公司、银发危险废物处置公司支付原告工程款1092124.67元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍向原告支付自2018年3月8日竣工审计之日起至款项清偿之日止的逾期利息。事实和理由：2017年6月28日，二原告通过借用被告东源建筑公司的资质和被告银发危险废物处置公司签订了《云南曲靖银发危险废物集中处置工程污水系统工程施工合同》，2017年9月14日，施工合同所有施工内容均由二原告施工完毕，通过验收合格后交由银发危险废物处置公司使用。2018年3月8日，所涉合同工程审计完毕，2018年8月14日，双方对账确认后，尚有工程款1092124.67元未支付。二原告多次找东源建筑公司索要欠款，东源建筑公司均以银发危险废物处置公司未付款为由拒不履行支付工程款的义务，而银发危险废物处置公司又以东源建筑公司无法开具正式发票为由，拒不支付工程款。为维护二原告的合法权益，特依法提起诉讼。庭审中,二原告以质量保修金的给付条件尚未成就为由不再主张质量保修金并自愿放弃主张欠负工程款的资金占用利息。被告东源建筑公司辩称，原告陈留明、苏艳金确实是本案所涉污水系统工程的实际施工人，我们公司将工程交由二原告施工后收取4%的管理费，银发危险废物处置公司打给我们公司的工程款，我们收取管理费后，已经都付了给二原告。由于银发公司未及时向我公司支付工程尾款，导致我公司资金运转出现问题，账户被冻结，无法开具发票,也无法向二原告支付相应工程款，现在差二原告的工程款与二原告主张的数额一致。被告银发危险废物处置公司辩称，涉案污水系统工程已实际交付，工程结算价款为6440919.53元。二原告称其借用东源建筑公司资质与我公司签订施工合同不属实，实际上不是借用，原告苏艳金强调其是受东源建筑公司授权与我公司对接，二原告的所有行为应归属于东源建筑公司，我公司只是与东源建筑公司签订工程施工合同，合同权利义务的主体为我公司与东源建筑公司，且无相关证据证实苏艳金、陈留明是所涉工程的实际施工人，故陈留明与苏艳金作为原告的诉讼主体不适格。原告所主张工程款尾款，被告东源建筑公司未能向我公司开具增值税发票，达不到付款条件，因为我公司与东源建筑公司在施工合同中12.4.3条中约定有“进度付款申请单提交时需同时提交相应金额增值税专用发票”条款，需东源建筑公司先向我公司开具增值税发票，我公司再行支付进度工程款。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝履行其要求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应履行要求”规定，东源建筑公司未履行开具发票的先合同义务，我公司有权拒绝履行向东源建筑公司支付相应工程款的要求。另外，《施工合同》中约定了质量保修金条款，质量保修金为工程审计结算总价的5%，现该工程约定现污水处理工程已经出现质量问题，东源建筑公司也没有来修复，质保金应当扣除。二原告主张逾期付款利息无事实和法律依据。综上，我公司已按施工合同约定履行了向东源建筑公司支付工程款的义务，并无违约行为，请求法院依法驳回二原告的全部诉讼请求。本院经审理，对于当事人双方没有争议的事实认定如下：2017年6月，被告东源建筑公司和银发危险废物处置公司签订《云南曲靖银发危险废物集中处置工程污水系统工程施工合同》，约定由银发危险废物处置公司将公司厂区污水处理系统工程发包给东源建筑公司承建，该合同对工程承包范围、工期、质量标准、竣工结算、合同价款、质量保证金等作出约定，其中质量保证金条款为“以相关部门的审定总造价的5%作为质量保修金，保修金根据工程质量保修书按分部工程比例在壹年内无息退还”。另外，合同中还对进度付款申请单的提交作出约定，即“进度付款申请单提交时需同时提交相应金额增值税专用发票”。上述工程竣工后，结算价款为6440919.53元，现该污水处理系统工程已交付被告银发危险废物处置公司实际使用，因被告东源建筑公司对下余工程款未先行向银发危险废物处置公司出具增值税发票，被告银发危险废物处置公司据此作为抗辩，未予对下余770078.69元的应付工程款给予拨付。关于双方当事人争议的原告陈留明、苏艳金是否是涉案工程的实际施工人，其作为原告的诉讼主体是否适格的问题，通过二原告的起诉以及被告东源建筑公司的自认，结合被告东源建筑公司提交的《中国工商银行客户存款对账单》，可以得出银发危险废物处置公司所付涉案工程的大部分工程款都流向了原告陈留明、苏艳金处的结论，应予认定二原告为涉案建设工程的实际施工人。根据《最高人民法院》第二十六条规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人”之规定，本案陈留明、苏艳金作为实际施工人向被告银发危险废物处置公司主张权利并无不当，其作为原告的诉讼主体适格。关于双方争议的东源建筑公司未开具增值税发票，被告银发危险废物处置公司是否享有先履行抗辩权的问题，由于先履行抗辩权的构成要件之一是双方当事人因同一合同关系互负债务，在履行上存在关联性，且形成对价关系，而本案双方订立的是建设工程施工合同，东源建筑公司只要完成合同所指工程项目并交付验收，银发危险废物处置公司支付合同对价工程款才是双方应负的合同对价义务，本案合同中虽约定“付款申请单提交时需同时提交相应金额增值税专用发票”条款，但出具增值税发票只是本案建设工程施工合同的从义务，而非主要义务，而从合同义务的延迟履行，并没有直接影响到合同目的的实现，且本案涉案工程已交付使用，被告银发危险废物处置公司的合同目的已经实现。综上，银发公司支付工程款的义务和东源建筑公司开具发票的义务并不具有合同对价关系，故被告银发公司主张的先履行抗辩权的理由不能成立。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给别人”,《最高人民法院》第二十六条规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。本案被告东源建筑公司将涉案工程整体交由原告陈留明、苏艳金二人承建，该行为未经发包方同意，属非法转包，该转包行为无效，本院于此予以指出。鉴于原告陈留明、苏艳金在本案中仅以银发危险废物处置公司欠付的工程价款范围内主张权利，结合被告东源建筑公司亦通过函件的形式通知银发危险废物处置公司向原告陈留明、苏艳金付款的实际，二原告向被告银发危险废物处置公司主张付款的理由并无不当，依法予以支持。关于本案应付款金额的问题，含质量保证金在内，被告银发危险废物处置公司尚欠工程款1092124.67元，根据《施工合同》中约定的质量保修金条款，本案所涉质量保修金为工程审计结算总价6440919.53元的5%，即322045.97元，现该工程约定的保修项目的保修期尚未届满，原告亦在本案中不再主张质保金，扣除相应保修金后，被告银发危险废物处置公司尚应支付770078.69元。关于被告银发危险废物处置公司提及的东源建筑公司未开具发票，在此基础上公司无法支付该工程款的抗辩理由，虽然开具增值税发票系纳税人负有的强制性法律义务，但本案作为建设工程施工合同纠纷案件，开具发票的行为仅属履行从给付义务的范畴，现涉案工程已交付使用，被告银发危险废物处置公司的合同目的已经实现，被告银发危险废物处置公司以此作为不履行合同主给付义务的抗辩事由显然不能成立，故对该辩解，不予采纳。综上所述，原告要求被告银发危险废物处置公司支付工程余款及利息的理由，于法不悖，本院予以支持。被告银发危险废物处置公司辩解原告无权向其主张工程欠款的理由，于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百七十二条第二款，《最高人民法院的解释》第二十六条规定，判决如下：由被告曲靖银发危险废物集中处置中心有限公司于判决生效之日起二十日内支付原告陈留明、苏艳金工程款770078.69元。案件受理费7315元，由原告陈留明、苏艳金负担2340元，被告曲靖银发危险废物集中处置有限公司负担4975元。负有义务的当事人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满之日起二年内申请本院强制执行。审判员  尹进方二〇一八年十二月十一日书记员  王路强