浙江省宁波市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）浙02刑终766号 原公诉机关宁波市北仑区人民检察院。 上诉人（原审被告人）周芳磊，男，汉族，1988年6月23日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，务工，住宁波市北仑区。2012年7月21日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留十日。2013年8月5日因犯贩卖毒品罪被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元，2016年7月19日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年7月19日被抓获，次日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，2017年8月24日被依法逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。 原审被告人陈世贤，男，汉族，1965年9月23日出生于浙江省宁波市，汉族，小学文化，无业，住宁波市北仑区。2010年1月21日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留五日。2011年5月2日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留十五日，后于2011年5月16日被该局责令接受社区戒毒三年。2011年6月8日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留十五日，后于2011年6月22日被该局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月18日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，2017年8月24日被依法逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。 原审被告人徐永凯，绰号“ok”，男，汉族，1966年1月24日出生于浙江省宁波市，小学文化，个体经营，户籍所在地浙江省宁波市北仑区，现住宁波市北仑区。2009年2月22日因寻衅滋事被宁波市公安局北仑分局行政拘留十日。2009年4月19日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留十二日。2011年6月1日因赌博被宁波市公安局北仑分局行政拘留十五日并处罚款五百元。2016年12月14日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留十二日，后于2016年12月23日被该局责令接受社区戒毒三年。2017年3月4日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留十五日，后于2017年3月19日被该局决定强制隔离戒毒二年，又于2017年4月16日被该局责令接受社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年7月17日被抓获，次日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，2017年8月24日被依法逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。 原审被告人周定国，绰号“黑皮”，男，汉族，1966年2月19日出生于浙江省宁波市，文盲，无业，住宁波市北仑区。1983年因犯盗窃罪被原浙江省镇海县人民法院判处有期徒刑五年，因犯逃脱罪于1985年被加处有期徒刑三年。1991年9月因犯盗窃罪被原浙江省鄞县人民法院判处有期徒刑二年六个月。1994年8月因犯流氓罪被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑四年。2002年6月5日因犯盗窃罪被原宁波市江东区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。2013年1月10日因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十日。2013年3月14日因犯盗窃罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元，2016年6月13日刑满释放。2017年7月18日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留十五日,并于2017年8月1日被该局决定接受社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年7月31日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，2017年8月24日被依法逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。 原审被告人郑醉妹（自报名郑水妹），女，汉族，1970年10月21日出生于福建省福鼎市，文盲，无业，户籍登记地福建省福鼎市，现住宁波市北仑区。2017年7月28日因吸毒被宁波市公安局北仑分局行政拘留十日。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年8月3日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，2017年8月24日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。 宁波市北仑区人民法院审理宁波市北仑区人民检察院指控原审被告人陈世贤、周芳磊、徐永凯、周定国、郑醉妹犯贩卖毒品罪一案，于2018年9月17日作出（2018）浙0206刑初32号刑事判决。原审被告人周芳磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件基本事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2017年5月3日，被告人陈世贤在宁波市北仑区克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）以1000元人民币的价格贩卖给翁某。 2.2017年5月4日，被告人陈世贤在宁波市北仑区，将重约4克的毒品甲基苯丙胺和2颗毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）以1100元人民币的价格贩卖给王某。 3.2017年5月6日，被告人陈世贤在宁波市北仑区路边，将重约4克的毒品甲基苯丙胺和2颗毒品甲基苯丙胺片剂以1100元人民币的价格贩卖给王某。 4.2017年6月17日，被告人陈世贤在宁波市北仑区门口，将重约3克的毒品甲基苯丙胺和4颗毒品甲基苯丙胺片剂以2000元人民币的价格贩卖给被告人徐永凯。 5.2017年6月26日，被告人陈世贤在宁波市北仑区门口，将重约2克的毒品甲基苯丙胺和13颗毒品甲基苯丙胺片剂以2000元人民币的价格贩卖给被告人徐永凯。 6.2017年6月27日，被告人徐永凯在宁波市北仑区三江超市门口路边，将重约2克的毒品甲基苯丙胺和10颗毒品甲基苯丙胺片剂以2000元人民币价格贩卖给史某。 7.2017年7月8日，被告人陈世贤在宁波市北仑区交界世邦酒店门口，将30颗毒品甲基苯丙胺片剂以2100元人民币的价格贩卖给李某1。 8.2017年7月9日，被告人陈世贤在宁波市北仑区石某生酒店门口，将62颗毒品甲基苯丙胺片剂以4200元人民币的价格贩卖给李某1。 9.2017年7月15日，被告人陈世贤在宁波市北仑区海俱丽景酒店门口，将20颗毒品甲基苯丙胺片剂以1400元人民币的价格贩卖给李某1。 10.2017年6月29日，被告人周芳磊在宁波市北仑区交界的好丽登酒店一房间内，将重约3克的毒品甲基苯丙胺以600元人民币的价格贩卖给李某1。 11.2017年7月8日，被告人周芳磊在宁波市北仑区石某生酒店地下车库，将重约15克的毒品甲基苯丙胺以3000元人民币的价格贩卖给李某1。 12.2017年6月25日凌晨，傅某打电话给被告人周定国，向被告人周定国求购毒品甲基苯丙胺。被告人周定国随即打电话给被告人郑醉妹，让被告人郑醉妹从宁波市北仑区春晓街道三山村堰潭新村甲89号的家中拿毒品甲基苯丙胺交给傅某，傅某来到被告人周定国家中后，被告人郑醉妹将重约1.2克的毒品甲基苯丙胺以700元人民币的价格贩卖给傅某。 13.2017年5月23日晚，被告人周芳磊和竺某（另案处理）在宁波市海曙区陈某1（另案处理）家里，以13000元人民币的价格从陈某1处购得毒品甲基苯丙胺共计87克，被告人周芳磊分得其中40克。 14.2017年6月4日凌晨，被告人周芳磊至宁波市海曙区陈某1家里，以6800元人民币的价格从陈某1处购得毒品甲基苯丙胺共计40克。 原审法院依据上述事实和相关法律规定，判决：一、被告人陈世贤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；二、被告人周芳磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万五千元；三、被告人徐永凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元；四、被告人周定国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元；五、被告人郑醉妹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月二十七天，并处罚金人民币二千元。 上诉人周芳磊上诉提出：1.原判证据不足，事实认定有误。（1）原判认定第10起事实中，李某1给其手机游戏充值400元，是给其玩游戏的；李某1给的200元现金，其后来通过微信两次各转给李某1100元。（2）原判认定的第11起事实中，其是帮李某1代买，而不是直接卖给李某1，而且李某1让其代买的是麻古，交易也没有成功。（3）原判认定的第13起、第14起事实中，其购买的毒品都是用于自己吸食的。虽然有人打电话向其买毒品，但其记不清是否卖过。而且5月23日左右，也没有人听过电话向其买过毒品，更不能认定这次购买的40克毒品为贩卖毒品。2.原判量刑过重。（1）与其一起购买毒品的竺某，量刑明显比其轻。（2）其是帮李某1代买毒品，不属于贩卖毒品。而且手机聊天记录可以证明，其当时身上没有毒品，由此可以证明其代买也是未遂。请求二审对其从轻改判。 经审理查明，原判认定上诉人周芳磊、原审被告人陈世贤、徐永凯、周定国、郑醉妹犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，有经一审庭审质证认证的证人翁某、王某、史某、李某1、柯某1、傅某的证言及其辨认笔录，证人徐某、沃某、李某2、竺某、陈某1的证言，证据保全清单及照片，现场检测报告书，尿样检测结果照片，扣押笔录、扣押物品清单及照片，微信通讯录详细资料、聊天记录、转账记录、交易记录，支付宝账户信息、账单详情，手机通话清单、通讯记录，宁波市公安局北仑分局提供的侦听说明及技术侦查证据语音记录，车辆档案信息，路口监控拍摄车辆照片，车辆监控卡口图、视频监控录像，银行监控录像，中国建设银行银行卡客户交易明细清单，监控录像及证明、陈世贤车辆的卡口照片，浙Ｂ×××××车辆信息、路面监控车辆行驶记录，陈某2、柯某2的人员档案、人员概要情况，情况说明，抓获经过陈述笔录，常住人口基本信息，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，责令社区戒毒决定书，刑事判决书，罪犯档案资料，以及上诉人周芳磊的供述和辩解、原审被告人徐永凯的供述及其辨认笔录、原审被告人周定国、郑醉妹的供述等证据证实，上述证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，应予确认。 对于上诉人周芳磊提出的上诉理由，根据在案证据材料和相关法律、刑事政策规定，综合评判如下：1.原判认定基本事实清楚，现有证据足以认定周芳磊贩卖毒品的犯罪事实。（1）原判认定第10起周芳磊于2017年6月29日，在北仑区好丽登酒店将约3克毒品甲基苯丙胺，以600元价格贩卖给李某1的事实，有证人李某1证言、上诉人周芳磊供述、二人的微信聊天记录、微信转账记录，以及车辆行驶记录等证据为证，证据确实充分，足以认定。李某1、周芳磊对双方进行毒品交易事实的证供一致，且有微信聊天记录等证据佐证，现周芳磊以李某1给其400元微信转账是游戏充值，现金200元后来通过微信转账还给李某1的理由，对其贩卖毒品的行为性质提出申辩，其理由既与在案证据不符，没有事实依据，也不符合世情常理，不予采信。（2）周芳磊对原判认定的第11起事实，即其于2017年7月8日，在北仑区石某生酒店将重约15克的毒品甲基苯丙胺以3000元人民币的价格贩卖给李某1，在侦查阶段均未供述。一审庭审中辩解，李某1打电话向其购买的是甲基苯丙胺片剂，不是冰毒，其收到李某1的3000元购毒款后，向别人购买毒品时钱被骗走，后其到李某1等其的石某生酒店地下车库，向李某1说明情况。该辩解与其上诉理由一致，但其一审庭审供认该起事实是贩卖毒品未遂，上诉辩解为代买毒品未遂。经查，原判认定该起事实，有证人李某1证言及周芳磊、李某1二人微信聊天记录，可以证明李某1向周芳磊购买15克毒品甲基苯丙胺的事实。且聊天记录中李某1提到的相关内容，与证人李某2曾让李某1代购毒品，并于2017年7月8日左右，和李某1一起在石某生酒店吸食冰毒的证言，可以相互印证。李某1、李某2证言和聊天记录，均证明周芳磊贩卖给李某1的是毒品甲基苯丙胺，而非甲基苯丙胺片剂，且李某1收到毒品，并与李某2一起吸食。周芳磊与李某1的聊天记录中，还有二人讨价还价的内容，且李某1证言和周芳磊在一审庭审中辩解，也没有提到李某1让周芳磊代买毒品。故周芳磊关于该节事实的上诉理由，均与在案证据证明事实不符，不能成立。（3）周芳磊供认原判认定的第13起、第14起，即其于2017年5月23日、6月4日二次向陈某1购得毒品甲基苯丙胺共计80余克的事实。但提出这些毒品系其本人吸食，没有用于贩卖。经查，周芳磊在较短时期内大量购买毒品甲基苯丙胺，并有通话记录证明其于2017年6月4日购买毒品当日，有与吸毒人员陈某2、柯某2要约毒品交易的电话联络；加之，其于购买大量毒品时间间隔较短的2017年6月底、7月上旬，二次贩卖毒品甲基苯丙胺给李某1的在案事实，足以证明周芳磊系为贩卖而购买毒品的主观故意。因此，原判将周芳磊涉案毒品全额认定，既有事实依据，也符合法律规定。2.原判根据周芳磊贩卖毒品数量和犯罪情节，以及累犯，毒品再犯等量刑情节，对其处罚符合法律规定。综上，上诉人周芳磊的上诉理由均不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人周芳磊、原审被告人陈世贤、徐永凯、周定国、郑醉妹违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其中周芳磊贩卖五十克以上，陈世贤贩卖十克以上不满五十克，徐永凯、周定国、郑醉妹贩卖不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。周芳磊在贩卖毒品犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。周定国在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪，是累犯，依法予以从重处罚。在周定国、郑醉妹共同贩毒行为中，周定国起主要作用，系主犯，应按照其所参与的犯罪处罚；郑醉妹起次要作用，系从犯，到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。徐永凯、周定国能自愿认罪，可予酌情从轻处罚。原判定罪正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 （此页无正文） 审 判 长  陈 峰 审 判 员  陈 靖 审 判 员  潘效国 二〇一八年十月二十二日 代书记员  刘玉花