广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤0111民初11466号、10615号 李叔良（11466号案原告、10615号案被告），男，1972年7月7日出生，身份证住址湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：陈林华，广东安国律师事务所律师。 广州市德美货物运输有限公司（11466号案被告、10615号案原告），住所地：广东省广州市白云区广从快速路边、利通加油站以北的林仔前自编C、D、E、F、G、H、I、J、K、L、M广州市城门河货运市场的L126。 法定代表人：江海燕。 委托诉讼代理人：林允槟、徐克英，广东杰海律师事务所律师、实习人员。 李叔良与广州市德美货物运输有限公司劳动争议纠纷两案，本院立案后，依法适用普通程序，于2018年10月12日开庭进行审理。李叔良的委托诉讼代理人陈林华、广州市德美货物运输有限公司（以下简称德美公司）的委托诉讼代理人林允槟、徐克英，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李叔良向本院提出诉讼请求：1、同意广州市白云区劳动人事仲裁委员会作出的第一、三、四、五、八项裁决所确定的内容。以上合计德美公司支付李叔良89215元。2、不同意广州市白云区劳动人事仲裁委员会作出的第二项裁决的内容，请求判决德美公司支付李叔良停工留薪期工资12742元（4123元/月×4个月-1250元-2500元）。3、不同意广州市白云区劳动人事仲裁委员会作出的第七项裁决的内容，请求判决德美公司支付李叔良因解除劳动合同经济赔偿金8246元（4123元/月×2个月）。以上赔偿项目合计110203元。事实和理由：2017年5月25日，李叔良入职德美公司工作，从事货运司机岗位工作。2017年7月15日上午11：10分左右，根据德美公司工作安排到广州汇聚卫生用品有限公司位于花都区新华镇岐山村恒晟纸尿裤仓库在工作时间、在工作过程中搬运货物时，不小心踩空从车上摔下造成左手受伤。李叔良被送广州市中西医结合医院住院治疗，经诊断1、左桡骨下端骨折并下尺桡关节脱位，2、左腕三角骨骨折，3、左腕部皮肤挫裂伤。2017年10月25日，李叔良所受伤经广州市白云区人力资源和社会保障局依法作出工伤认定书确认为工伤，并于2018年1月17日经广州市劳动能力鉴定委员依法鉴定为劳动功能障碍程度为九级，停工留薪期4个月从2017年7月15日起至2017年11月14日止。李叔良2017年5月25日入职，五月实际上班5天，工资705元，按月计算为4230元。6月工资4016元。按法律规定按受伤前12月平均工资计算为4123元。仲裁按3000元每月计算错误。2017年7月15日受伤，实际工作15天，仲裁计算停工留薪工资时将7月工资全部扣除错误。李叔良是在工作岗位因工作原因受伤，应该享受法律规定的工伤待遇。德美公司拒不按国务院《工伤保险条例》、广东省《工伤保险条例》、《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定履行法定义务，特请求依法判决支持我方的诉讼请求。 德美公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令德美公司无需向李叔良支付一次性伤残补助金40095元、一次性伤残就业补助金35640元、一次性工伤医疗补助金8910元。德美公司仅需向李叔良支付一次性伤残补助金25173元、一次性伤残就业补助金22376元、一次性工伤医疗补助金5594元；2、判令德美公司无需向李叔良支付停工留薪期工资5830元，仅需支付5465元；3、判令德美公司无需向李叔良支付护理费差额2220元；4、判令德美公司无需向李叔良支付解除劳动关系的赔偿金6000元；5、判令李叔良承担本案诉讼费用。事实和理由：一、对于李叔良的月平均工资，仲裁裁决书认定错误，李叔良月平均工资应为2797元，故应以此作为标准计算一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金。李叔良担任货运司机，其工资构成为基本工资2450元＋提成＋补贴。李叔良任职期间，2017年5月份的工资为705元，6月份的工资为4016元，7月份的工资为3670元，故其平均工资为2797元。现因李叔良存在工伤，构成九级伤残，故其可获得的一次性伤残补助金应为2797元/月×9个月=25173元；一次性就业补助金应为2797元/月×8个月=22376元；一次性医疗补助金应为2797元/月×2个月=5594元。二、因李叔良在停工留薪期内并未提供任何劳动，因此应按照基本工资计算停工留薪期的工资。李叔良工资构成为基本工资＋提成＋补贴，李叔良未提供劳动时，其无权获得提成和补贴，故应当以基本工资2450元计算停工留薪期的工资为2450元/月×4个月=9800元。另外，因德美公司实际已支付李叔良在2017年7月15日至2017年8月31日的工资合计3670/2＋2500=4335元，故被告可获得的停工留薪期工资数额应为9800-4335=5465元。三、李叔良住院期间，因公司已经聘请了护工护理李叔良，且由公司承担了护工护理的全部费用，故德美公司无需向李叔良支付住院期间护理费差额。四、因李叔良连续旷工达3天以上，故德美公司依据公司制度解除与其的劳动关系，因此德美公司无需支付解除劳动关系的赔偿金。2017年7月15日，李叔良工作时受伤住院，于2017年8月12日出院，依照医嘱全休两个月，2017年10月12日全休完毕。公司于2017年10月26日、2017年10月27日、2017年10月28日分别发函催促李叔良返岗上班，但李叔良既未按时返岗，也未依照德美公司要求提供需继续休假的证明，其以实际行为表明其不愿意继续履行劳动合同。因李叔良连续旷工达3天以上，故德美公司依据公司制度第五条第2大点第（2）小点，“连续旷工超过三天以上的含三天，算自动离职，并不给予任何的经济补偿”的规定，解除与李叔良的劳动关系，故德美公司系合法解除与李叔良的劳动关系，不构成违法解除，无需支付李叔良违法解除劳动关系赔偿金。 经审理查明，2017年5月26日，李叔良与德美公司签订劳动合同，合同期限自2017年5月26日至2018年5月25日，基本工资3000元，每月18日发放当月工资。德美公司未为李叔良购买社会保险。 2017年7月15日，李叔良在工作中受伤，当天被送往广州市中西医结合医院住院治疗，2017年8月12日出院，住院28天，出院诊断为：1、左桡骨下端骨折并下尺桡关节脱位；2、左腕三角骨骨折；3、左腕部皮肤挫裂伤。出院医嘱：住院期间留陪人一名，加强营养，出院后全休二个月，骨折愈合后需回院行内固定取出术。广州市白云区人力资源和社会保障局于2017年10月25日作出工伤认定决定书，认定李叔良伤情为工伤。2018年1月17日，广州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，认定李叔良劳动功能障碍程度为九级，停工留薪期自2017年7月15日至2017年11月14日，鉴定费390元。李叔良住院期间，德美公司向广州南职护理服务有限公司支出护理费580元。 2017年11月2日，德美公司以李叔良无故连续旷工为由作出除名通报并解除劳动关系。 根据德美公司提供的工资条记载，2017年5月李叔良的出勤天数6天，工资705元，6月出勤天数30天，工资4016元，7月领取工资3670元，8月领取工资2500元。 另查，2017年10月25日、27日，德美公司通过短信通知李叔良上班，2017年10月28日以书面形式再次通知李叔良上班，李叔良以身体尚未恢复为由未回公司上班。 李叔良向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2018年7月24日作出裁决：一、德美公司一次性支付李叔良一次性伤残补助金40095元、一次性伤残就业补助金35640元、一次性工伤医疗补助金8910元；二、德美公司一次性支付李叔良停工留薪期工资差额5830元；三、德美公司一次性支付李叔良住院伙食补助费1960元；四、德美公司一次性支付李叔良护理费差额2220元；五、德美公司一次性支付李叔良鉴定费390元：六、德美公司一次性支付李叔良解除劳动关系赔偿金6000元。双方不服裁决，向本院提起诉讼。 以上事实有劳动合同、工资条、短信、限期返岗通知书、护理费收据、微信、工伤认定书、劳动能力鉴定结论、病历、鉴定费发票、除名通报、裁决书及当事人陈述予以证实。 本院认为，德美公司与李叔良建立劳动关系，双方合法权益应受保护。 关于李叔良的月平均工资，李叔良2017年5月仅工作5、6天，7月15日受伤后没有上班，只有6月为完整上班月，6月工资收入与5月、7月上班时间对应的工资收入基本吻合，按2017年6月工资收入4016元作为计算各种赔偿的标准更为客观合理，因此，本院确认李叔良月平均工资为4016元。德美公司主张按李叔良2017年5月、6月、7月的实际收入进行平均计算作为李叔良的月平均工资，显示缺乏理据，本院不予采纳。 一、关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。 根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，九级伤残，一次性伤残补助金为9个月工资即36144元（4016元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金为2个月工资8032元（4016元/月×2个月），一次性伤残就业补助金为8个月工资32128元（4016元/月×8个月）； 二、关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。李叔良2017年7月15日受伤，2017年7月1日至15日工资应当为4016÷2=2008元，德美公司给付李叔良2017年7月工资为3670元，扣除2008元为1662元，德美公司给付李叔良8月工资2500元，停工留薪期4个月，德美公司应给付李叔良4016元/月×4个月-1662元-2500元=11902元； 三、关于护理费。医嘱记载李叔良住院期间陪护一人，住院28天，按每天100元计算，护理费为2800元，扣除德美公司已支出的护理费580元，德美公司还需支付护理费2220元。 四、住院伙食补助费、鉴定费，双方对裁决没有异议，本院予以确认，住院伙食补助费为1960元，鉴定费为390元。 五、关于解除劳动关系赔偿金。李叔良停工留薪期至2017年11月14日，德美公司于2017年11月2日解除与李叔良的劳动关系，属于在停工留薪期间解除劳动关系，违反法律规定，应当支付赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，赔偿金为4016元（4016元/月×0.5个月×2）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、自本判决生效之日起三日内，广州市德美货物运输有限公司向李叔良给付一次性伤残补助金36144元、一次性伤残就业补助金32128元、一次性工伤医疗补助金8032元； 二、自本判决生效之日起三日内，广州市德美货物运输有限公司向李叔良给付停工留薪期工资差额11902元； 三、自本判决生效之日起三日内，广州市德美货物运输有限公司向李叔良给付住院伙食补助费1960元； 四、自本判决生效之日起三日内，广州市德美货物运输有限公司向李叔良给付护理费差额2220元； 五、自本判决生效之日起三日内，广州市德美货物运输有限公司向李叔良给付鉴定费390元； 六、自本判决生效之日起三日内，广州市德美货物运输有限公司向李叔良给付解除劳动关系赔偿金4016元； 七、驳回广州市德美货物运输有限公司的其他诉讼请求； 八、驳回李叔良的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 10615号案案件受理费10元，由广州市德美货物运输有限公司负担（已缴纳）；11466号案案件受理费10元，由李叔良负担，李叔良于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审 判 长  张里活 人民陪审员  冯桂颜 人民陪审员  温志伟 二〇一八年十月二十四日 书 记 员  李幸锋