安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0705民初5313号原告：蒋鹏飞。委托代理人:钱利,安徽铜都律师事务所律师。被告:铜陵丰山三佳微电子有限公司。法定代表人：王友明，该公司董事长。委托代理人：黄海富，安徽中天恒律师事务所律师。原告蒋鹏飞与被告铜陵丰山三佳微电子有限公司(以下简称丰山公司)民间借贷纠纷一案，本院于2017年11月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋鹏飞委托代理人钱利和被告丰山公司委托代理人黄海富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋鹏飞向本院提出诉讼请求：1.判令丰山公司偿还蒋鹏飞借款本金400万元及利息82222.22元（以400万元为基数，从2017年6月20日起按年利率5%计算至2017年11月5日止）；2.判令丰山公司支付蒋鹏飞违约金80万元及律师费6万元；3.本案诉讼费用和保全费用由丰山公司承担。事实和理由：2017年6月20日，蒋鹏飞与丰山公司签订《借款合同》，约定丰山公司因资金周转需要向蒋鹏飞借款400万元，借款利率按年利率5%计算，丰山公司应在每季度末结束之当日支付利息，若未按时支付利息，蒋鹏飞可宣布该借款提前到期，且丰山公司应支付借款本金20%的违约金及相应的罚息。合同第七条第3项约定，因丰山公司违约致使蒋鹏飞诉讼的，丰山公司应承担由此所引起的诉讼费用、财产保全费、律师费等一切费用。遗憾的是丰山公司未按时支付利息，已严重违约，为此，蒋鹏飞已向丰山公司宣布该债权已提前到期。丰山公司辩称：1、蒋鹏飞与丰山公司的借款协议违背了蒋鹏飞、丰山公司与案外人葛子连、安徽工山电子科技有限公司、胡江山、安徽沣山电子科技有限公司、王友明、铜陵旭尧科技有限公司、蒋鹏飞（铜陵旭尧科技有限公司100%持股）于2017年6月7日签订的《股权转让协议》中第三条第五款的约定，该款约定蒋鹏飞即铜陵旭尧科技有限公司可以要求丰山公司还款时间是葛子连向工商登记部门申请办理股权变更登记，以及章程修正案登记，而时至今日，葛子连并未向工商部门申请变更登记，蒋鹏飞、丰山公司之间的借款协议中所约定的400万元借款实际是蒋鹏飞100%持股铜陵旭尧科技有限公司向葛子连转让丰山公司5%股权的股权转让款，蒋鹏飞、丰山公司之间的借款协议应该遵守股权转让协议的相关约定，现蒋鹏飞以丰山公司未按时付息为由，要求借款提前到期该理由同股权转让协议中的相关约定是冲突的，因此，蒋鹏飞主张借款已到期不成立；2、鉴于借款并未到期，因此所谓的违约金、律师代理费、诉讼费用、保全费等其他费用不能成立；3.由于葛子连已向铜陵市铜官区法院提起撤销股权的诉讼，如果法院支持了葛子连的诉讼请求，蒋鹏飞向丰山公司主张的借款也应支付给葛子连，因此丰山公司在举证期限内向法院申请中止本案的审理，待葛子连股权撤销诉讼有明确的结果，再恢复本案的审理。经审理查明：2017年6月20日，丰山公司（借款人，甲方）与蒋鹏飞（贷款人，乙方）签订《借款合同》，主要约定：1、乙方是甲方的间接持股股东，甲方从乙方借款400万元，借款专项用于补充甲方生产经营所需流动资金；2、借款期限，借款自2017年6月20日起，至下列1-3项中任一条件达成之日止，有多项条件达成时，以最先达成的条件之日止，⑴按《备忘录》第一条第三项约定之向工商申请办理甲方股权变更登记之日，⑵乙方要求辞去在甲方的所有职务并要求与甲方解除劳动合同关系之日起满6个月之日，⑶本协议借款自到达甲方账户之日起满12个月之日；3、借款利率及利息支付方式，借款利率按年利率5%计算并按季支付，甲方应在公历季度末结束之当日将本期利息支付到乙方或乙方指定的第三方银行账户；4、借款提前到期，发生下列条件之一的，乙方可以向甲方宣布借款提前到期，甲方应在乙方宣布借款提前到期之日起五个工作日向乙方偿还全部借款本息，⑴甲方未按时向乙方支付利息，⑵甲方或甲方实际控制人生产经营发生重大变化，该重大变化包括但不限于甲方经营状况严重恶化，或发生合并、分立、重组，或停产、歇业、解散、破产、停产整顿、终止经营，或被撤销或吊销许可许，营业执照等情况；5、违约和违约处理，借款到期或借款被乙方宣布提前到期，甲方未按时还款的，甲方除应继续向乙方支付贷款本息外，另应向乙方支付借款本金的20%的违约金，并按每日万分之五向乙方支付延期罚息等，甲乙双方在履行本协议过程中发生分歧的，双方应友好协间解决，甲方违约致使乙方通过诉讼、仲裁等方式实现债权的，乙方实际债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、律师费）由甲方承担。上述协议签订后，蒋鹏飞于2017年6月20日通过中国建设银行转账至丰山公司银行账户400万元。因丰山公司未按时付息，2017年11月8日，蒋鹏飞向丰山公司通过EMS邮寄了《关于借款提前到期并要求立即偿还的函》，该函中载明：丰山公司与蒋鹏飞于2017年6月20日签订的《借款合同》，合同签订后，主要表现，1、丰山公司未按季度支付利息，2、丰山公司主要管理人员王友明已严重失职，不履行公司法定代表人义务，3、丰山公司已被有关机关采取要求整改等行政措施，蒋鹏飞宣布该款已到期，并请在五个工作日返还本金400万元、利息及违约金。2017年11月16日，蒋鹏飞与安徽铜都律师事务所签订《委托代理合同》，约定蒋鹏飞就本人与丰山公司民间借贷纠纷一案，委托安徽铜都律师事务所代理，安徽铜都律师事务所接受蒋鹏飞的委托，指派钱利律师为蒋鹏飞的代理人，双方约定律师费6万元。委托代理合同签订后，该6万元蒋鹏飞已交付给安徽铜都律师事务所。2017年11月23日，蒋鹏飞申请保全丰山公司500万元的财产，本院依法裁定予以准许。以上事实，有双方当事人的陈述，蒋鹏飞提交的《借款合同》、借据、转款凭证及《关于借款提前到期并要求立即偿还的函》、委托代理合同等证据，等证据附卷，且经庭审质证，予以确认。本院认为，丰山公司因需要资金，向蒋鹏飞申请借款，蒋鹏飞根据丰山公司的要求，实际将借款400万元汇给了丰山公司银行账户，双方产生了合法有效的民间借贷法律关系。作为借款人，丰山公司应依约全面履行自己的还款义务。丰山公司向蒋鹏飞借款后，丰山公司未能依据协议约定支付利息，丰山公司显系违约，依法应继续履行还款义务。现蒋鹏飞要求丰山公司返还借款400万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；蒋鹏飞要求丰山公司支付约定利息、违约金及律师代理费，该费用总额超过了法律规定的最高标准，丰山公司也辩称利息、违约金及律师费等不应支付。对违约金，本院结合本案事实以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益综合因素，酌定违约金为65000元，蒋鹏飞要求丰山公司支付2017年6月20日至2017年11月5日期间按年利率5%计算利息为82222.22元计算有误，本院调整为75000元（2017年6月20日至2017年11月5日期间计算为4.5个月，400万元×5%÷12个月×4.5个月＝75000元），对蒋鹏飞主张律师代理费用6万元，符合法律和合同约定，本院予以支持。丰山公司辩称蒋鹏飞违反了2017年6月8日签订的《股权转让协议》，本院认为《股权转让协议》中，蒋鹏飞并不是该协议的当事人，该协议并不能约束蒋鹏飞与丰山公司之间自愿达成《借款合同》；丰山公司又辩称要求中止本案审理，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决如下：一、被告铜陵丰山三佳微电子有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告蒋鹏飞借款400万元，并支付利息75000元（以400万元为基数，从2017年6月20日起按年利率5%至2017年11月5日止）。二、、被告铜陵丰山三佳微电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蒋鹏飞违约金65000元及律师代理费6万元。三、驳回原告蒋鹏飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费46338元，减半收取26338元，保全费5000元，合计31338元，由原告蒋鹏飞负担6338元，由被告铜陵丰山三佳微电子有限公司负担25000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  丁爱平二〇一八年二月二十五日书记员  徐雪婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条——当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条——借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条——出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。