陕西省榆林市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕08民终4531号 上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市榆阳区肤施路{公路勘察设计院商业楼} 负责人：惠登峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹胜华，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：白士忠，男，汉族，住陕西省定边县。 委托诉讼代理人：白成财，男，汉族，住陕西省吴堡县。 原审被告：孙德武，男，汉族，住定边县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称：大地保险公司）因与被上诉人白士忠、原审被告孙德武机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2017）陕0825民初7909民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年12月4日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理，本案现已审理终结。大地保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：经上诉人调查核实，被上诉人确系在定边县质量技术监督局从事门房工作，但其月工资为2100元，且工资发放至2017年10月15日，一审判决按月工资2500元，自2017年9月8日起计算误工费错误，应予纠正。 白士忠辩称，答辩人在定边县质量技术监督局不仅照看大门，还打扫卫生，月工资为2500元，一审判决正确，应予维持。 孙德武未发表陈述意见。 白士忠向一审法院起诉请求：1、判令孙德武、大地保险公司赔偿白士忠医疗费12562.67元、住院伙食补助费2300元、营养费1800元、误工费22333元、护理费13600元、残疾赔偿金43134元、后续治疗费12000元、鉴定费2280元、精神损害扶慰金5000元、交通费2000元、被扶养人生活费32620元，共计149629.67元。上述赔偿费用首先由大地保险公司在交强险限额内进行赔偿，不足部分由孙德武赔偿；本次事故所致颅脑损伤遗留精神障碍所致的伤残赔偿费用待鉴定条件成熟后另行主张。2、诉讼费、保全费由孙德武、大地保险公司承担。 一审判决认定的事实：2017年9月8日18时许，孙德武驾驶宁****61号红旗牌轿车由北向南行驶至定边县西环路建材市场门口处时，将由西向东下车推行人力三轮车的白士忠碰撞，造成白士忠受伤，两车不同程度受损的交通事故。该事故经定边县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定：孙德武负此次事故的全部责任，白士忠不负事故责任。事故责任认定书送达双方当事人后，双方当事人未在限定期限内向上级公安机关交通管理部门提出复核申请。事故发生后，白士忠在定边县人民医院住院治疗39天（自2017年9月8日至10月18日），经诊断为：重型颅脑损伤、脑挫伤（右侧额颞叶、硬膜下血肿（右侧额颞顶部）、颅底骨折并脑脊液鼻漏、颅内积气、左顶骨骨折、头皮血肿（左顶部）、闭合性胸部损伤、左后踝骨折、左腓骨上段骨折。出院医嘱：如有不适，门诊随诊。2017年12月2日，白士忠再次于定边县人民医院住院治疗，实际住院7天，经诊断为：中型颅脑损伤、硬膜下血肿（左额）、左顶骨骨折、左腓骨上段骨折、左后踝骨折。出院医嘱：如有不适，门诊随诊。白士忠因本次交通事故受伤花费医疗费共计47362.67元（其中孙德武垫付34800，原告支出12562.67元）。2018年6月4日，白士忠经陕西榆林科正司法鉴定中心鉴定：白士忠的伤残程度属十级；后续治疗费约壹万贰仟元，护理期90天，营养期90天。白士忠从2008年8月10日起在定边县质量技术监督局从事照看大门、打扫卫生等工作，居住于该单位门房，月工资2500元。从2017年9月8日至2018年5月29日，定边县质量技术监督局停止发放白士忠工资共计263天。 另查明，孙德武系宁****61号轿车实际车主，该车在大地保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2017年1月5日至2018年1月4日止。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本次交通事故经定边县公安局交通警察大队认定，孙德武负事故全部责任，白士忠不负责任。对此，双方当事人均无异议，该院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之五十的赔偿责任。”的规定，因孙德武驾驶的车辆在大地保险公司投保了交强险，故本案损害赔偿先由大地保险公司在交强险的限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由孙德武承担赔偿责任。孙德武辩称其只应承担超出交强险责任范围的70％的责任，但其对定边县公安局交通警察大队的道路交通事故认定并无异议，也无证据证明原告具有过错，故其辩称理由不能成立，不予支持。白士忠因本次事故发生医疗费共计47362.67元，其中孙德武已支付34800，白士忠支付12562.67元，故白士忠诉请的医疗费12562.67元，应予以支持。白士忠诉请的各项人身损害赔偿费用，应按2018年陕西省交通事故人身损害赔偿标准计算，结合鉴定机构出具的鉴定意见，其护理费为100元/天×90天=9000元；营养费为20元/天×90天=1800元；住院伙食补助费为50元/天×46天=2300元；后续治疗费为12000元；伤残赔偿金，因原告（67周岁）生活在城镇，有其单位及社区证明，故应以城镇居民计算，金额为30810元×13年×10％=40053元。大地保险公司虽对鉴定机构的鉴定意见有异议，认为白士忠未提供X光片佐证，但该鉴定意见书明确记载了鉴定材料有“X线片肆张”，故大地保险公司的异议理由不能成立，不予采信。白士忠诉请的误工费，因大地保险公司、孙德武对白士忠有固定收入均无异议，虽大地保险公司对白士忠月工资标准2500元有异议，但白士忠工资标准有其所在单位证明，大地保险公司的异议理由并不成立，故白士忠的该项诉请应予以支持，然而白士忠单位停止发放其工资263天，因此，其误工费应为2500元/月÷30天×263天=21917元。白士忠主张精神损害扶慰金5000元，因其伤情已构成十级伤残，依据法律规定，应予支持。白士忠主张交通费，未向法庭举证，依照法律规定，应承担举证不能之法律后果。白士忠主张被扶养人生活费，亦未能提交相关证据印证其妻无劳动能力，故不予支持。据此，本院根据《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交通事故责任强制保险限额内赔偿白士忠医疗费10000元，误工费21917元，护理费9000元，伤残赔偿金40053元，精神损害抚慰金5000元，共计85970元。二、白士忠下剩医疗费2562.67元，住院伙食补助费2300元，营养费1800元，后续治疗费12000元，共计18662.67元，由孙德武承担。上述一、二项于判决生效之日起十日内兑付。三、驳回白士忠的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，保全费420元，鉴定费2280元，共计3950元，由白士忠承担1185元，被告孙德武承担497.7元，由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司承担2267.3元。 二审中，上诉人提交2017年3月-2017年12月物业工资表（复印件）一份，证明白士忠的月工资为2100元。 白士忠质证称，对上诉人提交的证据的真实性不予认可，认为其月工资为2500元。 本院对经庭审质证的证据认定如下：上诉人提交的证据系复印件，因不符合证据的形式要件，本院不予认定。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是误工费的认定问题。 《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，白士忠因伤致残，误工时间可以计算至定残前一日，一审法院认定误工时间为263天并无不当。白士忠提交的证据可以证明其有固定收入以及最近三年的平均收入为每月2500元，上诉人虽持有异议，但提交的证据不足以反驳，故一审法院按2500元/月计算误工费符合法律规定，亦无不妥。 综上，大地保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  贺金丽 审判员  李文龙 审判员  韩连梅 二〇一八年十二月十七日 书记员  延尚真