新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2018）新2801民初2075号原告：新疆天和混凝土搅拌有限公司，住所地新疆巴州库尔勒宾路东侧前进路。法定代表人：周子方，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈杭军，男，系公司总经理。委托诉讼代理人：马红萍，系新疆天雪律师事务所律师。被告:新疆九洲建设集团有限公司，住所地库尔勒市兰干路奇乐花园3幢。法定代表人：李明奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：高文静，海联分公司经理被告：新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司，住所地新疆乌鲁木齐市萨依巴格区西八家户路24号汇珉小区1栋7单元402室。法定代表人：高文静，该分公司经理。两被告共同委托诉讼代理人：李孟春，系北京盈科（库尔勒）律师事务所律师。被告：杨大清男，1964年1月3日出生，汉族，四川省南充市人，个体。原告新疆天和混凝土搅拌有限公司诉被告新疆九洲建设集团有限公司、新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月23日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，于2017年8月28日作出（2017）新2801民初1455号民事判决书，原告不服该判决，上诉于巴州中级人民法院，巴州中级人民法院于2017年3月15日作出（2017）新28民终247号民事裁定书，将该案发回库尔勒市人民法院重新审理。本院依法组成合议庭于2018年11月19日公开开庭进行了审理，原告新疆天和混凝土搅拌有限公司的委托诉讼代理人陈杭军、马红萍，被告新疆九洲建设集团有限公司及被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司的共同委托诉讼代理人李孟春，被告杨大清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。新疆天和混凝土搅拌有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令两被告支付原告混凝土款618676元；二、请求判令两被告支付逾期付款违约金61837.6元；三、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年5月1日，被告与九洲海联分公司签订《商品混凝土购销合同》。合同约定：2013年5月至2013年10月由原告给被告承建的石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程供应混凝土，合同对不同级别的混凝土的单价做了详细约定，结算方式为：一车一单，按双方工地现场收料员签收的乙方随车送货单为最终结算依据。付款方式及期限为：开工前抵天福名庭房子一套，垫资供应到第六层付所供砼款的80%，垫资供应到十二层时付所供总砼款余款的80%，垫资供应到十六层付所供总砼款的80%，余款于2013年11月30日前一次性付清。如被告未按合同约定履行支付义务的，被告应当自付款届满之日起向原告支付违约金，标准为每日所欠货款的千分之三支付。权利方为维护合法权益，所支出的律师代理费及诉讼费由违约方承担。同时合同还约定了其他权利义务。合同签订后，原告按约履行了义务，截止到2015年4月11日被告尚欠原告618676未付。原告认为，被告的行为已经严重违约，按双方合同约定违约金的计算方法，被告应当支付违约金较高，考虑到被告负担较重，现原告只主张被告承担违约金61837.6元。新疆九洲建设集团有限公司辩称，新疆九洲建设集团有限公司并非本案适格被告,新疆九洲建设集团有限公司未与原告签署《商品混凝土购销合同》或发生往来交易及付款、结算等行为,请求贵院依法驳回原告对被告新疆九洲建设集团有限公司的诉讼请求。新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司辩称，被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司与原告签订《商品混凝土购销合同》属实，但是合同没有实际履行，后续供货及结算均是原告跟被告杨大清履行的。根据两次庭审及原告的陈述本案发生买卖主体是被告杨大清个人，被告杨大清应当向原告履行付款义务，跟被告九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司没有关系，请求驳回原告对被告的起诉。杨大清辩称，我是挂靠施工中标单位被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司的，给被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司支付管理费，实际施工人是我，对拖欠原告混凝土款的数额认可。原告要求《商品混凝土购销合同》必须和海联分公司签订，才能供应混凝土，这笔货款应当由被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司支付。混凝土用在了金地房地产公司开发的房产，至今金地房地产公司还欠300多万工程款未支付。工程款都是由被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司结算的。本院经审理认定事实如下：被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司系金地房产公司开发的石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程的施工方。被告杨大清系挂靠新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司的实际施工人。2013年5月1日，原告与新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司签订《商品混凝土购销合同》。合同约定：2013年5月至2013年10月由原告给被告承建的石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程供应混凝土，合同对不同级别的混凝土的单价做了详细约定，结算方式为：一车一单，按双方工地现场收料员签收的乙方（即原告）随车送货单为最终结算依据。付款方式及期限为：开工前抵天福名庭房子一套，垫资供应到第六层付所供砼款的80%，垫资供应到十二层时付所供总砼款余款的80%，垫资供应到十六层付所供总砼款的80%，余款于2013年11月30日前一次性付清。如被告未按合同约定履行支付义务的，被告应当自付款届满之日起向原告支付违约金，标准为每日所欠货款的千分之三支付。被告杨大青作为被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司的委托人也在合同上签字。2013年5月至10月，由被告杨大清及工地现场人员确认，原告给被告供应价值1843920元的混凝土。原告、被告九洲海联分公司、金地房产公司三方通过以天福名庭11-2-1102室抵账、通过扬大青的银行卡及被告九洲海联分公司付款等方式支付了部分款项，现还剩618676元货款未支付。杨大青于2015年4月11日给原告出具了一份还款计划承诺书，认可拖欠原告商砼款618676元。承诺人处打印为“九州建设海联分公司”，但未盖章。被告杨大清称向原告出具该承诺书是向九洲海联分公司负责人高文静汇报后作出的。为了查清本案事实，本院依法追加杨大清为本案的共同被告。认定以上事实的证据有：《《商品混凝土购销合同》、发货单、确认单、承诺书、收据等及当事人的陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为：原告与被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司签订的《商品混凝土购销合同》是否履行；被告杨大清及杨大清认可的工地现场人员程进、杨吉在原告提供的混凝土发货单及发货确认单上的签字的行为是否为职务行为。本案中，2013年5月1日，原告与新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司签订《商品混凝土购销合同》，经被告杨大清及杨大清认可的工地现场人员程进、杨吉确认，原告共向被告供应价值1843920元的混凝土，原告、被告九洲海联分公司、金地房产公司三方通过以天福名庭11-2-1102室抵账以及通过扬大青的银行卡等方式支付了部分款项，其中通过以房抵债支付货款的方式在原告与被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司签订的《商品混凝土购销合同》中也进行了约定，现还剩618676元货款未支付。被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司系石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程的施工方。被告杨大清作为挂靠被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司的实际施工负责人，认可拖欠原告混凝土的事实。被告杨大清系履行职务的行为。故被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司应当承担付款责任。原告与被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司在《商品混凝土购销合同》中明确约定的违约金的计算方式。原告认为按照双方合同约定违约金的计算方法，被告应当支付的违约金较高，考虑到被告负担较重，现原告只主张被告承担违约金61837.6元，不违法法律规定，本院亦予以支持。被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司经依法登记，有一定的组织机构和财产，具有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，但是由于其不具有法人资格，责任能力不完整，故分公司无力承担的债务，应当由总公司承担补充清偿责任，因此被告新疆九洲建设集团有限公司应当对被告被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司的上述债务承担补充清偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司于本判决生效后十日内支付原告新疆天和混凝土搅拌有限公司货款618676元。二、被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司于本判决生效后十日内支付原告新疆天和混凝土搅拌有限公司迟延支付货款违约金61837.6元。三、被告新疆九洲建设集团有限公司承担承担补充清偿责任。案件受理费10602.44元，由被告新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司、新疆九洲建设集团有限公司负担。（原告已预交，被告在支付前款时一并支付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审 判 长 俞 宗 梅人民陪审员 潘 润 生人民陪审员 周 玉 虎二〇一八年十二月十日书 记 员 丘龙巴特