宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0203民初2362号 原告：广西玉柴重工有限公司（统一社会信用代码：91450900715156498F）。住所地：广西壮族自治区玉林市陆川玉柴工程机械工业集中区。 法定代表人：罗海刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李辉滨、林霓莹，浙江皓商律师事务所律师。 被告：宁波新鑫金亚工程机械有限公司（组织机构代码：67472082-1）。住所地：浙江省宁波市海曙区石碶街道雅戈尔大道**。 法定代表人：李林平，该公司总经理。 委托代理人：李国俊，浙江红邦律师事务所律师。 被告：陈某，男，1972年6月20日出生汉族，住浙江省玉环市。 委托诉讼代理人：方泽彬，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。 被告：李某，女，1988年11月5日出生佤族，户籍所在地浙江省玉环市。 原告广西玉柴重工有限公司（以下简称玉柴公司）为与被告宁波新鑫金亚工程机械有限公司（以下简称新鑫金亚公司）、陈某、李某追偿权纠纷一案,于2018年2月23日向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序审理，后因被告陈某、李某下落不明，依法转为适用普通程序，并组成合议庭进行审理。本案于2018年6月22日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林霓莹、被告新鑫金亚公司的委托诉讼代理人李国俊、被告陈某的委托诉讼代理人方泽彬到庭参加诉讼，被告李某经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。根据原告玉柴公司的财产保全申请，本院依法作出裁定，对被告新鑫金亚公司、陈某、李某采取了财产保全措施。审理中，被告陈某提出笔迹鉴定申请，本院依法委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所进行鉴定，因被告陈某逾期未缴纳鉴定费用，该所于2018年11月20日终止鉴定。本案现已审理终结。 原告玉柴公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告新鑫金亚公司、陈某、李某连带清偿欠款1077368.49元，并支付自起诉之日起至生效判决确定的履行之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；2.判令本案原告为实现债权而支出的律师费10000元由被告新鑫金亚公司、陈某、李某负担。事实和理由：2012年3月，原告与被告新鑫金亚公司、中国光大银行股份有限公司宁波分行（以下简称光大银行宁波分行）签订了编号为NB-GC-2012-001的《中国光大银行?广西玉柴重工有限公司“全程通”汽车及工程机械金融网合作协议的从属协议（零售客户按揭经销模式）》（以下简称“从属协议”），协议约定：原告为主办单位（制造商），被告新鑫金亚公司为经销商，光大银行宁波分行为购买由原告生产并由被告新鑫金亚公司销售的汽车/工程机械产品且符合光大银行宁波分行贷款条件的借款人发放按揭贷款，该贷款的担保方式包括由原告、被告新鑫金亚公司提供回购担保。2012年12月5日，被告陈某、李某作为购买由原告生产并由被告新鑫金亚公司销售的机械设备且符合光大银行宁波分行贷款条件的借款人，与光大银行宁波分行签订了编号为76801216002696的《个人贷款合同》，金额为1160000元。2012年12月14日，光大银行宁波分行向被告陈某发放了上述贷款，该笔款项用途为购买涉案挖掘机，并由被告新鑫金亚公司收款，但被告新鑫金亚公司并未将该笔货款支付给原告。因被告陈某自2014年4月20日开始未按约还款，光大银行宁波分行起诉本案原告和被告新鑫金亚公司，要求承担担保责任。2017年3月8日，原宁波市江东区人民法院作出（2016）浙0204民初7725号民事判决书，认定“被告陈某未按期足额归还借款本息，已构成违约……两被告（即本案原告玉柴公司、本案被告新鑫金亚公司）自愿向原告（即光大银行宁波分行）出具不可撤销回购担保承诺函，双方未约定保证期间，依据法律规定，保证期间为借款期满后六个月，两被告应对前述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后有权向借款人追偿。”2017年8月1日，原告玉柴公司履行了全部执行款1057238.99元、执行费12972元、诉讼费7157.5元，共计1077368.49元，并依法取得追偿权。因本案三被告拒不履行还款义务，原告提起诉讼，请求依法判决。 被告新鑫金亚公司答辩称：1.对原告诉称的事实无异议；2.根据担保法司法解释第二十条第二款的规定，原告应先向被告陈某、李某追偿，在不能追偿的情况下才能向被告新鑫金亚公司主张权利，现原告直接起诉要求被告新鑫金亚公司承担连带还款责任无法律依据，应予驳回；退一步讲，即使现在被告新鑫金亚公司要承担还款责任，也不是全部承担，而是最多承担50%的还款责任；3.原告要求被告新鑫金亚公司承担律师费等费用无合同及法律依据，应予驳回。 被告陈某答辩称：1.原告要求被告陈某承担律师费、执行费等费用无法律依据；2.《个人贷款合同》中“陈某”的签字并非被告陈某本人所签，对该合同有异议；3.本案债务属于被告陈某个人债务，而非夫妻共同债务，被告李某只在抵押人处签字，未在借款人处签字。 被告李某未作答辩，亦未提交证据。 本院经审理认定事实如下：2012年3月，中国光大银行股份有限公司宁波分行（以下简称光大银行宁波分行）与被告新鑫金亚公司签订了编号为NB-GC-2012-001的《中国光大银行·广西玉柴重工有限公司“全程通”汽车及工程机械金融网合作协议的从属协议（零售客户按揭经销模式）》（以下简称“从属协议”），协议约定：被告新鑫金亚公司作为原告玉柴公司推荐的经销商加入主协议构建的“汽车/工程机械金融网”，原告玉柴公司作为主办单位，被告新鑫金亚公司作为合作单位，光大银行宁波分行作为经办行。光大银行宁波分行向被告新鑫金亚公司提供的金融服务包括为购买原告玉柴公司生产并由被告新鑫金亚公司销售的汽车/工程机械产品且符合原告贷款条件的借款人（含自然人和购买工程机械的企业法人）发放按揭贷款；“回购担保”为当达到回购条件时，被告新鑫金亚公司/原告玉柴公司按回购价格向光大银行宁波分行清偿借款人全部剩余贷款本息及相关合理费用；“回购条件”为借款人在还款期限内连续三期未能按时、足额归还光大银行宁波分行贷款本息或货款最后到期仍未能足额归还贷款本息；“追偿权”指被告新鑫金亚公司/原告玉柴公司承担回购担保后有权要求借款人偿还支付给光大银行宁波分行的所有款项；回购担保的确认为原告玉柴公司向主办行逐笔出具《不可撤销回购担保承诺函（制造商）》、被告新鑫金亚公司向光大银行宁波分行逐笔出具《不可撤销回购担保承诺函（经销商）》，被告新鑫金亚公司及原告玉柴公司收到光大银行宁波分行送达的《回购通知书》签署回执或收到《回购通知书》5个工作日内未书面向案外人光大银行宁波分行提出回购价格方面的异议，且未确认垫款或代理诉讼的，即视为同意按《回购通知书》履行回购担保。 2012年12月5日，光大银行宁波分行与被告陈某、李某签订编号为76801216002696的《个人贷款合同》，合同约定：光大银行宁波分行向被告陈某发放机械设备贷款，贷款用途为购挖掘机，贷款金额为1160000元，贷款期限为48个月，贷款借据对贷款期限实际起始日与实际到期日另有约定的，以贷款借据中的约定为准；贷款年利率按照中国人民银行公布的同期基准利率6.4%上浮20%执行，首期执行贷款年利率为7.68%，如遇国家利率调整，浮动利率参照调整后的同档次贷款利率，并按照贷款人相关政策执行；借款人如未按时足额还款的，贷款人有权宣布所有贷款立即到期并要求借款人立即偿还全部贷款本息和其他应付费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）；被告陈某、李某以购买的挖机设备为合同项下债务提供抵押担保。2012年12月14日，光大银行宁波分行向被告陈某发放了贷款，贷款借据载明贷款到期日为2016年12月14日。对被告陈某的该笔借款，被告新鑫金亚公司出具了《不可撤销回购担保承诺函（经销商）》、原告玉柴公司出具了编号为2012年第1618号的《不可撤销回购担保承诺函（制造商）》，承诺：因被告陈某购买其生产或销售的汽车/工程机械，向光大银行宁波分行申请办理贷款1160000元，承诺人同意按照前述协议中规定的回购条件，履行回购担保责任，如借款合同项下设置了抵押担保，光大银行宁波分行无需首先行使抵押权，即可有权直接要求承诺人履行回购担保责任，协议终止后、该笔贷款结清前，承诺函依然有效。因被告陈某未按约足额还本付息，光大银行宁波分行向原告玉柴公司、被告新鑫金亚公司邮寄送达《回购通知书》，原告玉柴公司、被告新鑫金亚公司均未依前述《从属协议》约定提出异议。2016年12月22日，光大银行宁波分行向原宁波市江东区人民法院提起诉讼，该院于2017年3月8日作出（2016）浙0204民初7725号民事判决书，判决新鑫金亚公司、玉柴公司就贷款本金812063.76元，利息82188.75元、罚息96287.33元、复利14699.15元及自2016年10月21日起至实际履行日止按涉案《个人贷款合同》约定计算的利息、罚息、复利（不得对罚息或复利计收复利）向中国光大银行股份有限公司宁波分行承担连带清偿责任；新鑫金亚公司、玉柴公司偿付光大银行宁波分行为实现债权支付的律师费52000元。2017年8月1日，宁波市鄞州区人民法院作出（2017）浙0212执3201号执行案件结案通知书，确认玉柴公司已履行全部执行款1057238.99元、执行费12972元、诉讼费7157.5元，关于（2016）浙0204民初7725号民事判决书已全部执行完毕。 另查明，被告陈某、李某于2011年3月1日登记结婚。 又查明，原告为实现本案债权支出律师费10000元。 以上事实由原告提供的《中国光大银行宁波分行·广西玉柴重工有限公司“全程通”汽车及工程机械金融网合作协议的从属协议》、《个人贷款合同》、贷款借据、（2016）浙0204民初7725号民事判决书、（2017）浙0212执3201号执行案件结案通知书、《委托代理合同》、增值税专用发票、结婚登记审查处理表等证据及原告与被告新鑫金亚公司、陈某在庭审中的陈述予以证明。 本院认为：光大银行宁波分行与被告新鑫金亚公司签订的《从属协议》和光大银行宁波分行与被告陈某、李某签订的《个人贷款合同》以及被告新鑫金亚公司出具的《不可撤销回购担保承诺函（经销商）》、原告玉柴公司出具的《不可撤销回购担保承诺函（制造商）》均系各方当事人真实意思表示，内容没有违反法律法规的规定，应属合法有效。被告陈某抗辩称涉案《个人贷款合同》中“陈某”签字并非其本人所签并申请笔迹鉴定，但因未按规定缴纳鉴定费导致未能鉴定，被告陈某应当对该事实承担举证不能的法律后果。被告陈某收到光大银行宁波分行的贷款后，理应按照约定的期限返还贷款本息，现被告陈某未按约返还贷款本息，经原宁波市江东区人民法院判决，原告玉柴公司对被告陈某所欠贷款本金、利息、罚息、复利及光大银行宁波分行为实现债权所支出的律师费承担了回购担保责任，原告承担回购担保责任后有权向债务人追偿。被告李某虽未在《个人贷款合同》的借款人处签字，但该债务发生在被告李某与被告陈某夫妻关系存续期间，且被告李某在《个人贷款合同》抵押人（含抵押物共有人）处签字，表明其对该笔债务是知情且未提出异议的，故原告主张该笔债务为夫妻共同债务进而要求被告李某承担共同还款责任的主张，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款的规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。现无证据表明各连带保证人内部约定了涉案债务的分担比例，故原告承担保证责任后，应先向借款人即被告陈某、李某追偿，不能追偿的部分，由原告和被告新鑫金亚公司各自按照50%的比例分担。原告代为偿还款项的金额为宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212执3201号执行案件结案通知书确认的执行款1057238.99元，原告有权就该款项进行追偿。原告要求从起诉之日起至判决确定的履行之日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息损失，符合法律规定，本院予以支持。至于原告支付的诉讼费7157.5元及执行费12972元，上述两项费用系因原告怠于履行担保义务所产生，不属于清偿债务所必然发生的费用，故原告要求追偿上述两项费用的诉讼请求无合同及法律依据，本院不予支持。原告未提供有效证据证明原、被告就律师费的承担作过明确约定，故原告要求追偿为实现本案债权支出的律师费10000元的诉讼请求本院亦不予支持。被告李某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告陈某、李某于判决生效之日起十日内偿还原告广西玉柴重工有限公司代为偿还的款项1057238.99元，并支付从2018年2月23日起至判决确定的履行之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失； 二、被告宁波新鑫金亚工程机械有限公司对上述债务中原告广西玉柴重工有限公司不能追偿的部分承担50%的清偿责任； 三、驳回原告广西玉柴重工有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费14586元，保全费5000元，合计诉讼费19586元，由原告广西玉柴重工有限公司负担271元，被告陈某、李某负担9657.50元，被告宁波新鑫金亚工程机械有限公司负担9657.50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 （此页无正文） 审 判 长  班发伟 人民陪审员  王宝国 人民陪审员  陈华春 二〇一八年十一月二十六日 代书 记员  俞健亚 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第一条夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第二十条第二款连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。