浙江省丽水市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）浙11刑终300号 原公诉机关浙江省青田县人民检察院。 上诉人（原审被告人）雷小妹，女，1966年9月8日出生，汉族，小学，户籍所在地福建省南平市松溪县，住福建省松溪县。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审，2018年10月25日被逮捕。现羁押在丽水市看守所。 上诉人（原审被告人）祁光辉，男，1969年8月23日出生，汉族，初中，户籍所在地浙江省丽水市莲都区，住浙江省丽水市莲都区。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审，2018年10月25日被逮捕。现羁押在青田县看守所。 辩护人谢昊廷，浙江万申佳律师事务所律师。 原审被告人叶建华，男，1982年7月29日出生，汉族，小学，户籍所在地浙江省青田县，住浙江省青田县。因犯赌博罪于2016年4月6日被丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押在青田县看守所。 原审被告人吴峰，男，1968年7月16日出生，汉族，文盲或半文盲，户籍所在地陕西省周至县，住陕西省周至县。因诈骗于2010年8月9日被义乌市公安局行政拘留十日。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押在青田县看守所。 原审被告人吴俊梁，男，1990年10月24日出生，汉族，文盲或半文盲，户籍所在地安徽省祁门县，住安徽省祁门县。因赌博于2012年3月17日被义乌市公安局行政拘留五日；因诈骗于2012年6月12日被义乌市公安局行政拘留十五日；又因赌博于2017年9月16日被永康市公安局处以行政拘留十日并处罚款一千元人民币。因诈骗于2018年1月1日被温州市公安局瓯海分局处以行政拘留十日。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审。2018年10月25日被逮捕。现羁押在青田县看守所。 原审被告人陈井松，男，1968年3月20日出生，汉族，小学，户籍所在地安徽省凤台县，住安徽省凤台县。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押在青田县看守所。 原审被告人周荣耀，男，1965年4月5日出生，汉族，小学，户籍所在地浙江省丽水市莲都区，住浙江省丽水市莲都区。因犯赌博罪于2016年4月6日被丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕，2018年6月12日被取保候审。 原审被告人陈平，男，1982年9月15日出生，汉族，中专，户籍所在地江西省德兴市，住江西省德兴市。因犯非法拘禁罪于2015年2月9日被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。2018年11月18日刑满释放。 青田县人民法院审理青田县人民检察院指控原审被告人叶建华、吴峰、吴俊梁、雷小妹、陈井松、周荣耀、陈平、祁光辉犯诈骗罪一案，于2018年10月25日作出（2018）浙1121刑初299号刑事判决。原审被告人雷小妹、祁光辉不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定:2017年下半年至2018年3月18日期间，被告人叶建华伙同吴峰、吴俊梁、雷小妹、陈井松、祁光辉、周荣耀、陈平等人，在一些县城菜市场、农贸市场、公交车站牌及乡下集镇的集市等人员密集的地方，利用可操控的“猜豆子”、“猜红点”方式对过往行人进行诈骗。其中被告人叶建华主要负责选择诈骗地点，被告人祁光辉负责驾车，被告人吴俊梁、吴峰主要负责操作“猜豆子”、“猜红点”；被告人雷小妹、陈井松、周荣耀、陈平等人则在边上当托或望风，引诱行人押注。在被害人押注后通过操控改变豆子数量或趁被害人不注意之际调换被押中标有红点的橡胶小牌，使被害人无法押中从而达到骗取钱款的目的。被害人少则被骗一、二百无，多则被骗几千元。其中： （1）2017年农历7月至农历12月22日（即2017年8月至2018年2月7日）期间，被告人叶建华、吴峰、吴俊梁、雷小妹、陈井松、祁光辉等人在青田、××、××、××、××等地采用上述方法诈骗，经公安机关查证，能找到被害人的诈骗金额达5200元。其中被害人王某被骗2800元、肖某被骗800元、杨某被骗1400、翁某被骗200元。其中被害人翁某被骗后，在旁边群众的帮助下，被骗的200元已从被告人处追回。 （2）2018年2月25日至2018年3月18日期间（即2017年农历年后），被告人周荣耀、陈平亦加入上述被告人诈骗行列。为此，被告人叶建华、吴峰、吴俊梁、雷小妹、陈井松、祁光辉、周荣耀、陈平等人，在青田、××、××、××、××等地以上述方法行骗，经公安机关查证，能找到被害人的诈骗金额达6300元。其中被害人陈某1被骗2000元、阮某被骗600元、严某被骗500元、陈某3被骗400元、周某被骗800元、谢某被骗300元、朱某1被骗500元、蓝某被骗800元、陈某2被骗400元。其中被害人陈某2被骗后，在其亲戚的帮助下，已从被告人处追回300元。 原判认定上述事实的证据有：橡胶牌六片及证据保全清单，侦查报告、案件概要情况、车辆行动轨迹及制作说明、项年凤行政处罚材料、住宿记录、铁路信息查询，证人朱某2、黄某、吴某、陈某4、殷某、刘某、叶某、曾某的证言，被害人陈某1、阮某、王某、翁某、严某、陈某3、周某、谢某、肖某、朱某1、蓝某、杨某的陈述，被告人叶建华、雷小妹、陈井松、吴峰、陈平、吴俊梁、祁光辉、周荣耀的供述与辩解，辨认笔录及检查证、对被告人祁光辉所驾驶车辆进行检查的检查笔录、照片等。另有户籍证明、常住人口登记表、人口信息查询、人员概要情况、人员信息详情证实各被告人的基本身份情况；刑事判决书证实被告人叶建华、陈平、周荣耀的前科情况。 原审根据上述事实并依照相关法律规定，判决如下：一、被告人叶建华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人吴峰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元；三、被告人吴俊梁犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元；四、被告人雷小妹犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；五、被告人陈井松犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；六、被告人祁光辉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；七、被告人周荣耀犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；八、被告人陈平犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；九、随案移送的被告人用于诈骗的作案工具橡胶小圆牌六只予以没收。十、被告人叶建华、吴峰、吴俊梁、雷小妹、陈井松、祁光辉应连带退赔给被害人王某、肖某、杨某的5000元、被告人叶建华、吴峰、吴俊梁、雷小妹、陈井松、祁光辉、周荣耀、陈平应连带退赔给被害人陈某1、阮某、严某、陈某3、周某、谢某、朱某1、蓝某、陈某2的6000元，予以追缴并没收。 被告人雷小妹的上诉理由为：1.其在2017年11月、12月离开过丽水，其参与诈骗的数额仅6400余元；2.其认罪态度好，且系初犯、偶犯，其家庭困难，请求从轻处罚并适用缓刑。 被告人祁光辉的上诉理由及辩护人的辩护意见为：1.被告人祁光辉只是负责驾车，没有参与具体的诈骗行为及事后分赃，在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯；2.被告人祁光辉归案后如实供述，且系初犯、偶犯。原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。 经审理，二审查明的事实与原审一致，原审在判决中列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。 关于上诉理由和辩护意见，经查，1.被告人雷小妹参与实施诈骗11500元的事实有被告人叶建华、吴峰、吴俊梁、陈井松、祁光辉等人的供述相互印证，被告人雷小妹亦供述在卷。本案系共同犯罪且未区分主、从犯，各被告人均应对共同犯罪的全部数额承担责任，被告人雷小妹就本案事实提出的异议不成立；2.在诈骗共同犯罪中，被告人祁光辉与其他被告人相互分工、配合，各被告人作用基本相当，原判未区分主、从犯并无不当，被告人祁光辉及其辩护人提出应认定被告人祁光辉为从犯的理由不成立，不予采纳。 本院认为，被告人叶建华、吴峰、吴俊梁、雷小妹、陈井松、周荣耀、陈平以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人，数额较大；被告人祁光辉明知前述被告人系从事违法犯罪活动，仍驾车搭载各被告人到青田、××、××等地从事诈骗活动，各被告人的行为均已构成诈骗罪。被告人叶建华、陈平、周荣耀系累犯，应当从重处罚。本案各被告人系流窜作案且诈骗对象主要为老年人，酌情从重处罚。各被告人均当庭自愿认罪，对各被告人均酌情从轻处罚；原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原判根据各被告人的犯罪事实及相关情节所作量刑适当。被告人雷小妹、被告人祁光辉及辩护人提出原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑的意见不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 周小兰 审 判 员 金建荣 审 判 员 吴建群 二〇一八年十二月十日 法官助理陈杨 代书记员 李 斌