四川省凉山彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)川34刑终20号原公诉机关四川省德昌县人民检察院。上诉人（原审被告人）卢某某，女，汉族，1989年2月2日出生，四川省德昌县人，中专文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年9月1日被德昌县公安局取保候审，同年9月28日被德昌县人民检察院取保候审，11月7日被德昌县人民法院取保候审。德昌县人民法院于2017年11月18日决定批准逮捕，同日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。上诉人（原审被告人）卢某甲，女，汉族，1968年9月14日出生，四川省德昌县人，文盲，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯赌博罪，于2017年6月29日被德昌县公安局刑事拘留，同年6月30日被德昌县公安局取保候审，9月20日被德昌县人民检察院取保候审，11月7日被德昌县人民法院取保候审。德昌县人民法院于2017年11月18日决定批准逮捕，同日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。原审被告人李某某，女，汉族，1969年10月2日出生，居民，四川省德昌县人，初中文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年8月31日被德昌县公安局刑事拘留，同年9月12日德昌县人民检察院决定批准逮捕，次日由德昌县公安局执行逮捕。本院于2018年1月29日决定对其取保候审。原审被告人陈某某，绰号“统顺”，男，汉族，1966年5月5日出生，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯赌博罪，于2017年6月30日被德昌县公安局刑事拘留，2017年7月14日德昌县人民检察院决定批准逮捕，次日由德昌县公安局执行逮捕。德昌县人民法院于2017年11月29日决定对其取保候审。原审被告人赵某某，绰号“赵锅巴”，男，汉族，1998年10月23日出生，四川省德昌县人，初中文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯赌博罪，于2017年6月15日被德昌县公安局刑事拘留，2017年7月14日德昌县人民检察院决定批准逮捕，次日由德昌县公安局执行逮捕。德昌县人民法院于2017年11月29日决定对其取保候审。原审被告人付某某，女，汉族，1965年5月10日出生，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯赌博罪，于2017年6月12日被德昌县公安局刑事拘留,同年6月21日被德昌县公安局取保候审、10月10日被德昌县人民检察院取保候审、11月7日被德昌县人民法院取保候审。德昌县人民法院于2017年11月18日决定批准逮捕，同日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。原审被告人李某甲，女，汉族，1972年2月9日出生，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯赌博罪，于2017年6月12日被德昌县公安局刑事拘留,同年7月14日德昌县人民检察院决定批准逮捕，次日由德昌县公安局执行逮捕，同年9月29日被德昌县人民检察院取保候审。德昌县人民法院于2017年11月18日决定批准逮捕，同日由德昌县公安局执行逮捕。德昌县人民法院于2017年12月9日决定对其取保候审。原审被告人彭某某，绰号“马超”，男，汉族，1974年07月09日出生，四川省德昌县人，初中文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年9月3日被德昌县公安局刑事拘留，同年9月13日德昌县人民检察院决定批准逮捕，同日由德昌县公安局执行逮捕。德昌县人民法院于2017年12月2日决定对其取保候审。原审被告人张某，绰号“得儿亮”、“刚刚亮”，男，汉族，1990年5月4日出生，四川省德昌县人，初中文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年8月30日被德昌县公安局刑事拘留，同年9月13日德昌县人民检察院决定批准逮捕，同日由德昌县公安局执行逮捕。德昌县人民法院于2017年11月29日决定对其取保候审。原审被告人何某某，男，汉族，1968年5月29日出生，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。因涉嫌犯赌博罪，于2017年6月12日被德昌县公安局刑事拘留，2017年7月14日德昌县人民检察院决定批准逮捕，次日由德昌县公安局执行逮捕。德昌县人民法院于2017年9月29日决定对其取保候审。四川省德昌县人民法院审理四川省德昌县人民检察院指控原审被告人卢某某、卢某甲、李某某、陈某某、赵某某、付某某、李某甲、彭某某、张某、何某某犯开设赌场罪一案，于2017年11月18日作出(2017)川3424刑初155号刑事判决书。原审被告人卢某某、卢某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人（原审被告人）卢某某、卢某甲，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。原审判决认定，2017年4月由被告人卢某某、邱建花（在逃）、卢某甲在德昌县德州镇青云街11号旁门市内开设赌场，以“炸纵队”的方式进行赌博，从中抽头盈利。随后被告人李某某、陈某某、付某某、赵某某、彭某某陆续加入共同开设赌场，并由被告人张某担任该赌场的“保令”，负责收钱、赔钱、抽取牌钱，被告人李某甲负责放哨。被告人何某某明知其妻李某某在开设赌场，在李某某外出时，顶替李某某参与开设赌场。2017年6月12日该赌场被公安机关捣毁，当场抓获被告人付某某、何某某、李某甲等人及部分参赌人员。2017年6月29日、6月30日、8月30日、8月31日、9月1日、9月3日，被告人卢某甲、陈某某、张某、李某某、卢某某、彭某某先后到公安机关投案自首。另查明，上列被告人自2017年4月至6月12日共同开设赌场期间，在该赌场上按10%的比例从中抽头渔利，当日所抽成的钱除去开支外，剩余部份均已进行分配。2017年6月12日该赌场被公安机关捣毁时，收缴赌资现金人民币17800元。上述事实，有原审公诉机关出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被告人卢某某、卢某甲、李某某、陈某某、赵某某、付某某、李某甲、彭某某、张某、何某某的供述；现场勘查笔录；辨认笔录、图示及照片；扣押决定书及清单；抓获经过；情况说明；行政处罚决定书；到案经过；证人陈启明、邓以荣等人的证言；电子证物检查笔录；手机勘验电子文档；光碟；户籍信息等证据予以证实。原审法院认为，被告人卢某某、卢某甲、李某某、陈某某、赵某某、付某某、李某甲、彭某某、张某、何某某无视国家法律，以牟取非法利益为目的，结伙共同开设赌场，为赌博活动提供场所和条件，其行为均已构成开设赌场罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第四十七条、第四十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人卢某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；被告人卢某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；被告人李某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币8000元；被告人陈某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币8000元；被告人赵某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月零十五日，并处罚金人民币6000元；被告人付某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月零十日，并处罚金人民币6000元；被告人李某甲犯开设赌场罪，判处拘役四个月零十日，并处罚金人民币6000元；被告人彭某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币5000元；被告人张某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币5000元；被告人何某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月零十八日，并处罚金人民币5000元；对公安机关扣押被告人付某某、李某甲、何某某犯罪所用的手机各一部，依法予以没收；对公安机关在案发当日收缴的赌资现金人民币17800元，依法予以没收；对被告人卢某某、卢某甲的违法所得各15000元、李某某、陈某某的违法所得各10000元、赵某某的违法所得5000元、付某某的违法所得6000元、李某甲的违法所得1500元、彭某某的违法所得1000元、张某的违法所得2000元、何某某的违法所得1200元均依法予以追缴。没收的财物和追缴的现金，一律上缴国库，上诉人（原审被告人）卢某某上诉提出其有自首情节，积极退出非法所得和主动缴纳罚金，认罪态度较好、有悔罪表现，请求二审减轻处罚。上诉人（原审被告人）卢某甲上诉提出原判量刑过重，其身体不适宜羁押，请求二审从轻处罚。二审期间，上诉人（原审被告人）卢某某、卢某甲均未提供新的证据，本院对原判认定事实和所列证据予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人（原审被告人）卢某某、卢某甲与其他同案犯结伙共同开设赌场，牟取非法利益，为赌博活动提供场所和条件，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人（原审被告人）卢某某上诉所提其有自首情节，原判对此已作认定，另，上诉人（原审被告人）卢某某虽积极退出非法所得和主动缴纳罚金，而原判也已认定其认罪态度较好、有悔罪表现，根据本案的具体情节，原判对上诉人（原审被告人）卢某某所作量刑并无不当，故上诉人（原审被告人）卢某某所提其系投案自首，积极退出非法所得和主动缴纳罚金，认罪态度较好、有悔罪表现，请求二审减轻处罚的上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）卢某甲上诉所提原判量刑过重，其身体不适宜羁押，请求二审从轻处罚的上诉理由，经查，原判依据查明的事实和证据，按照相关法律规定对上诉人（原审被告人）卢某甲所作量刑并无不当，上诉人（原审被告人）卢某甲的身体是否适宜羁押并不影响定罪和量刑，故本院对上诉人（原审被告人）卢某甲提出的上诉理由均不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 菊审判员 李晓军审判员 王一清二〇一八年二月五日书记员 王 晶附所适用的法律条款：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；