河北省磁县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0427民初214号原告：尚运海，男，1966年4月20日出生，汉族，住河北省魏县。委托诉讼代理人：宫卫超、周银虎，河北浩博律师事务所魏县分所律师。被告：河南开宇建筑有限公司，住所地河南省安阳市文峰区文峰路宏昌公寓。法定代表人：李慧杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕宁，该公司职工。被告：邯郸市态豪房地产开发有限公司，住所地邯郸市丛台区人民东路98号招贤大厦18层12号。法定代表人：孟凡民，该公司董事长。委托诉讼代理人：高世友、姚利军，河北方信律师事务所律师。原告尚运海与被告河南开宇建筑有限公司（以下简称开宇公司）、邯郸市态豪房地产开发有限公司（以下简称态豪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尚运海及其委托诉讼代理人宫卫超和周银虎、被告开宇公司的委托诉讼代理人吕宁、被告态豪公司的委托诉讼代理人姚利军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。尚运海向本院提出诉讼请求：1.判令开宇公司、态豪公司连带支付尚运海工程款3776216.89元和损失669433元及该款自停工之日起至付清之日止同期银行贷款利息；2.确认尚运海对承建的马头商贸城1#楼享有工程款优先受偿权；3.本案的诉讼费、鉴定评估费用由被告承担。事实与理由：2014年3月，开宇公司承包了态豪公司开发的马头商贸城工程项目。后尚运海与开宇公司签订合同，由尚运海承揽该项目1#楼的施工工程。合同签订后，尚运海按时进场施工。2014年6月4日，马头生态工业城规划建设局以该项目工程没有取得施工许可证、未交纳各种费用为由，下达停工通知。项目监理方也于2014年6月6日下达了停工通知，尚运海被迫停工，至今该项目工程仍未取得开工许可，开宇公司和态豪公司也未支付尚运海任何款项。根据合同约定，开宇公司应支付尚运海工程款和损失利息，态豪公司作为发包方应在未付工程款范围内承担连带清偿责任。根据合同法规定，尚运海对该工程享有工程款优先受偿权。开宇公司辩称，开宇公司与尚运海系合作关系，尚运海要求开宇公司支付工程款没有任何事实和法律依据，应由开发商态豪公司承担还款责任。态豪公司辩称，尚运海不是涉案工程的实际施工人,不具有原告诉讼主体资格。停工损失利息与态豪公司无关，不应当予以支持，尚运海主张的工程款标准和态豪公司与开宇公司结算标准不一致，应驳回尚运海的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2014年1月18日，开宇公司与态豪公司签订了《建筑工程施工合同》，该合同约定：由开宇公司承包态豪公司建设开发的马头商贸城1#-3#楼建设工程。2014年3月31日，双方另行签订一份备案《建设工程施工合同》。2014年3月18日，尚运海与开宇公司签订了《合作协议书》，该协议书约定：开宇公司将其承包的《马头商贸城》1#楼的工程建设由尚运海投资承建，自主投资，自主经营，独立核算，自负盈亏，不受开宇公司任何干涉。开宇公司收取尚运海的经营费和管理费共4%，协议同时约定了其他相关条款。同时，开宇公司将马头商贸城2号楼和3号楼的建设工程以相同形式分别承包给了李红收和张继福、陈茂林，并分别签订了合作协议书。尚运海进场施工后，2014年6月4日，马头生态工业城规划建设局作出质监（2014）改字第043号建设工程整改通知单，因项目未取得施工许可证、未交纳人防易地建设费及建设规费和农民工保证金，责令态豪公司、开宇公司停止施工；2014年6月6日，河北德润工程项目管理有限公司向马头商贸城项目部发出监理通知，责令停止施工。后该项目停工至今。经尚运海申请，本院委托，2018年1月11日，河北盛华会计师事务所作出河北盛华基建审字（2018）第2号工程造价鉴定意见书，经鉴定，马头商贸城1号楼已完工程造价为3077450.73元、已完第二层模板工程439566.16元、已制作第二层钢筋72吨每吨采购价及制顶费3600元合计259200元。尚运海支付鉴定费用10000元。2016年11月10日，尚运海向本院提出诉讼主张。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效----”。本案中，开宇公司将其承包的马头商贸城就1、2、3号楼分别与没有资质的张继福、陈茂林、李红收、尚运海签订合作协议，实为违法分包，违反了《中华人民共和国建筑法》关于禁止承包单位违法转包和肢解分包的强制性规定，故开宇公司与尚运海签订的《合作协议书》无效。协议虽被确认无效，但尚运海已对1号楼进行了实际施工，并进行了前期准备工作，虽然该工程并未完工，但停工原因并非尚运海原因，故开宇公司对尚运海已经施工工程的工程款应当据实结算。尚运海已经施工工程经鉴定，已完工程造价为3077450.73元、已完第二层模板工程439566.16元、已制作第二层钢筋款259200元，支付鉴定费10000元，合计3786216.89元，开宇公司对该工程款应予支付尚运海。开宇公司未支付尚运海工程款，双方对支付工程款利息没有约定，应当自2016年11月10日向法院提出主张之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。态豪公司作为发包方，应在欠付工程款范围内承担连带责任。因该工程被责令停工，工程尚未完工，工程款也未进行结算，故态豪公司对工程款及利息应据实承担连带责任。尚运海要求开宇公司支付损失的主张，证据不足，无法确定，本院不予支持。尚运海要求对在建工程享有工程款优先受偿权的主张，但其工程并未全部竣工验收，未在合同约定的竣工日期后六个月内提出申请，对其主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十七条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告河南开宇建筑有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告尚运海工程款、鉴定费合计3786216.89元及该款自2016年11月10日起至付清款之日止按银行同期同类贷款利率计算的利息，被告邯郸市态豪房地产开发有限公司承担连带清偿责任；二、驳回原告尚运海的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42445元，由原告尚运海负担7445元，由被告河南开宇建筑有限公司负担35000元，被告邯郸市态豪房地产开发有限公司对35000元负连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审判员  王志芳二〇一八年一月二十六日书记员  **芳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条：发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中华人民共和国建筑法》第二十八条：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。