上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初28230号原告：上海灵智企业管理中心(有限合伙)，主要经营场所上海市宝山区新二路XXX弄XXX号XXX层XXX室。执行事务合伙人：孙田志。委托诉讼代理人：唐荣刚，北京大成(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘慧，北京大成(上海)律师事务所律师。被告：冷湖滨地钾肥有限责任公司，住所地青海省。法定代表人：何茂雄，董事长。被告：何茂雄，男，1962年10月15日出生，汉族，户籍地福建省。委托诉讼代理人：汤家玮，上海市汇业律师事务所律师。委托诉讼代理人：程秋璐，上海市汇业律师事务所律师。原告上海灵智企业管理中心(有限合伙)与被告冷湖滨地钾肥有限责任公司、何茂雄企业借贷纠纷一案，本院于2020年12月2日立案后依法组成合议庭，于2021年1月28日公开开庭进行了审理。原告上海灵智企业管理中心(有限合伙)委托诉讼代理人唐荣刚、被告何茂雄委托诉讼代理人汤家玮、程秋璐到庭参加诉讼，被告冷湖滨地钾肥有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告上海灵智企业管理中心(有限合伙)向本院提出诉讼请求：1、判令被告冷湖滨地钾肥有限责任公司归还原告借款本金19,856,280元及自2017年3月20日至实际清偿之日止的利息(以19,856,280元为基数，按年利率10%计算)；2、判令被告何茂雄对被告冷湖滨地钾肥有限责任公司上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由两被告共同负担。事实与理由：2017年3月20日，原告与两被告签订了一份《协议书》，由被告冷湖滨地钾肥有限责任公司向原告借款19,856,280元，借款期限2个月，借款利息按年利率10%计算，被告何茂雄承诺对上述借款承担连带保证责任。当日，原告向冷湖滨地钾肥有限责任公司发放了借款19,856,280元。借款到期后，两被告未按合同约定向原告履行还款义务，也未履行担保责任。故原告诉讼来院。原告上海灵智企业管理中心(有限合伙)为证明诉请，提供了以下证据：1-1、原告与被告冷湖滨地钾肥有限责任公司、何茂雄及案外人张某某于2017年3月20日通过网签的形式签订的一份《协议书》；1-2、原告的工作人员陈平与被告冷湖滨地钾肥有限责任公司的工作人员林明东的微信聊天记录截屏；1-3、被告冷湖滨地钾肥有限责任公司员工林明东代表被告冷湖滨地钾肥有限责任公司在2016年9月3日参加青海冷湖公司的相关会议凭证及2017年3月5日林明东代表被告冷湖滨地钾肥有限责任公司签订的会议纪要；该组证据证明2017年3月20日，原告与两被告签订借款协议书，约定由被告冷湖滨地钾肥有限责任公司向原告借款19,856,280元，借款期限自2017年3月20日至2017年5月30日，双方约定借款利息按照年利率10%计付。案外人张某某以其持有被告冷湖滨地钾肥有限责任公司总股本4%的股权向原告作质押担保，需在2017年3月21日前办理质押登记手续，并在2017年3月24日前取得给原告的权利证书；被告何茂雄在协议书上承诺对被告冷湖滨地钾肥有限责任公司的上述借款承担连带保证责任；林明东有资格、有权限代表冷湖滨地钾肥有限责任公司与原告签订上述协议。2、网上银行电子回执，证明2017年3月20日，原告依约通过银行转账方式，向被告冷湖滨地钾肥有限责任公司名下尾号为10839的招商银行账户，实际汇付了上述借款19,856,280元。3-1、日期为2017年3月28日的催款函一份；3-2、日期为2017年8月20日的催款函一份；3-3、日期为2020年7月7日的催款函一份；该组证据证明原告分别于2017年3月28日、2017年8月20日及2020年7月7日相继向被告寄送催款函，要求被告偿还借款本息及承担违约责任等。4、企业询证函，证明2019年2月17日，被告冷湖滨地钾肥有限责任公司向原告发送《企业询证函》，以此确认其所欠原告之系争债务本金为19,856,280元。被告何茂雄辩称：1、案涉协议书并未生效，保证条款也未生效，原告无权要求答辩人承担连带责任。2、原告无法证明原告与被告冷湖滨地钾肥有限责任公司存在借款关系，也无法证明系案涉协议书项下的借款。3、答辩人未对案涉询证函进行确认，答辩人未确认金额的情况下，原告无权要求答辩人承担连带清偿责任。故请求驳回原告对答辩人的诉请。被告何茂雄就其辩称未提供证据，对原告证据质证如下：对证据1-1、证据1-2的真实性无法确认，对1-3的真实性无异议，该案涉协议书约定需经各方签署后生效，原告及案外人张某某并未签字确认，故该协议书未生效，保证条款也未生效。对证据2的真实性无异议，但该份电子回执无法证明原告与被告冷湖滨地钾肥有限责任公司之间存在借贷关系，即使电子回执是真实的，也无法证明就是案涉协议书项下的借款，故在主合同未生效且债权债务存疑的情况下，原告无权要求答辩人承担保证责任。对证据3的真实性均无法确认，系原告单方制作。对证据4的真实性无异议，该询证函只有被告冷湖滨地钾肥有限责任公司盖章，答辩人并不知情，故在原告未盖章确认，答辩人也未确认的情况下，原告无权要求答辩人承担相应的保证责任。被告冷湖滨地钾肥有限责任公司未答辩，也未提供证据。经审理查明：2017年3月20日，原、被告经协商后，被告冷湖滨地钾肥有限责任公司工作人员林明东以微信方式向原告发送了一份《协议书》，该协议书首部中署名的甲方为案外人张某某，乙方为被告冷湖滨地钾肥有限责任公司，丙方为上海灵智企业管理中心(有限合伙)，丁方为何茂雄，主要内容为：乙方因生产需要向丙方借款累计不超过1.2亿元；借款期限为2017年3月20日至2017年5月30日，借款利息为年利率10%；甲方以持有冷湖滨地钾肥有限责任公司的部分股权为乙方的上述借款提供质押担保；丁方同意作为保证人承担乙方还款连带保证责任，保证期限为自甲方履行完毕还款义务后二年。协议中约定的签署日期为2017年3月20日，签署地点为上海。该协议书尾部中乙方、丁方均签字、盖章予以确认。2017年3月20日，原告通过中国建设银行网上银行向被告冷湖滨地钾肥有限责任公司支付了19,856,280元。2017年3月28日、8月20日，原告先后两次向两被告及张某某发函，要求两被告及张某某将签署日期为2017年3月20日的《协议书》原件交付给原告，如两被告及张某某未能将该《协议书》原件寄送给原告，则应向原告归还上述借款本金、利息，并赔偿原告经济损失。2019年2月17日，被告冷湖滨地钾肥有限责任公司在向原告出具的企业询证函中，确认截止2019年1月31日，拖欠原告19,856,280元。2020年7月7日，原告又向两被告及张某某出具催款函，要求被告冷湖滨地钾肥有限责任公司在2020年7月15日前归还全部借款、利息，并承担违约责任。要求被告何茂雄在2020年7月15日前承担连带保证责任。另查明，张某某始终未在签署日期为2017年3月20日的《协议书》中签字确认，也始终未向原告履行该《协议书》中的质押担保责任。本院认为：签署日期为2017年3月20日的《协议书》中，虽然只有两被告的签字盖章，没有原告的签字盖章，但原告已按该协议履行了相关的合同义务，故该《协议书》对原、被告均有约束力，原、被告均应按协议约定履行各自的合同义务。借款到期后，被告冷湖滨地钾肥有限责任公司虽确认尚欠原告19,856,280元，但未按合同约定向原告履行归还借款本金和利息，已构成违约，应向原告归还借款本金并按照约定的借款利率向原告归还借款利息。被告何茂雄作为连带责任保证人虽然在《协议书》中约定了保证期间，但该期限视为没有约定，其承担的保证期间应为主债务履行期届满之日起六个月。涉案借款到期后，原告已于2017年8月21日向两被告催要借款，对被告何茂雄的诉讼时效的起算时间应从2017年8月21日开始计算。嗣后，原告于2020年7月7日又向两被告主张了相关权利，故原告对被告何茂雄的起诉并未超过诉讼时效。被告何茂雄应承担相应的保证责任。被告何茂雄辩称涉案《协议书》未生效，且其承担的保证责任已过保证期间，均缺乏法律和事实依据，本院不予采信。审理中，被告冷湖滨地钾肥有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自行放弃抗辩权利。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款以及1999年《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、1995年《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告冷湖滨地钾肥有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还原告上海灵智企业管理中心(有限合伙)借款本金19,856,280元。二、被告冷湖滨地钾肥有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海灵智企业管理中心(有限合伙)自2017年3月20日至实际清偿之日止的利息及逾期利息(以19,856,280元为基数，按年利率10%计算)。三、被告何茂雄对被告冷湖滨地钾肥有限责任公司上述付款负连带清偿责任。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费175,055元、诉讼保全费5,000元(原告已预缴)，均由被告冷湖滨地钾肥有限责任公司、何茂雄同共负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  谢连明人民陪审员  张 夏人民陪审员  吴 涛二〇二一年三月八日法官 助理  张嘉暄书 记 员  章雪芬附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。