广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）粤0111民初10388、10971号 原告：胡自立[（2017）粤0111民初10388号被告]，男，汉族，身份证住址四川省宣汉县。 委托代理人[（2017）粤0111民初10388号案]：孔将，广东正诺律师事务所律师。 被告：广州市白云区钟落潭晨琪美容美发店[（2017）粤0111民初10388号原告]，住所地广州市白云区钟落潭镇竹料大道83号108。 经营者：易某伟。 委托代理人[（2017）粤0111民初10971号案]：黎祖恒，广东红棉律师事务所律师。 委托代理人[（2017）粤0111民初10971号案]：温辉林，广东红棉律师事务所实习律师。 胡自立与广州市白云区钟落潭晨琪美容美发店（以下简称晨琪美发店）互为原、被告劳动争议纠纷两案，本院分别于2017年8月4日、2017年8月17日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。胡自立及（2017）粤0111民初10388号案中胡自立的委托代理人孔将、晨琪美发店的经营者易某伟及（2017）粤0111民初10971号案中晨琪美发店的委托代理人黎祖恒、温辉林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 胡自立称：2015年10月23日，我入职晨琪美发店担任资深发型师，一直工作至2017年1月31日。由于晨琪美发店未向我支付2016年1月1日至2017年1月31日工资，于是我于2017年1月31日提出解除劳动关系。我与晨琪美发店从未签订过书面劳动合同。仲裁裁决书以晨琪美发店在2016年10月18日前未工商注册登记而否认双方于2016年10月18日前的事实劳动关系，这显然不公平，也违反了劳动合同法93条的规定。为维护保护劳动者的合法权益，请求判令：一、晨琪美发店支付2016年1月1日至2017年1月31日拖欠工资81741.24元；二、晨琪美发店支付加班费83751.64元；三、晨琪美发店支付2015年10月23日至2017年1月31日二倍工资96206.56元。对于晨琪美发店的诉讼请求，我不认可与易某伟及李某养的合作关系，该法律关系的性质与本案无关联，而本案的诉讼是劳动关系。我没有与对方达成劳务出资的协议，即使有出资也不妨碍劳动者的资格，不因劳动者是本企业的股东就否定其劳动者的身份。而且公司法也规定了职工股权，故法律也认可股东是本企业的员工和本企业的股东。双方之间是否存在劳动关系，不能仅以签订劳动合同为依据，我方认为双方存在事实劳动关系。 晨琪美发店称：一、我方与胡自立之间不存在劳动关系。2016年4月1日三人正式签订《合作协议》，明确约定三人成立合伙关系，胡自立与易某伟及案外人李某养三人共同出资设立了晨琪美发店。因此，胡自立是我方的实际出资人及经营者之一，胡自立与易某伟是合伙关系。二、胡自立主张给付各项费用无法律及事实依据，因为双方没有存在劳动关系，也不存在加班费的事实，胡自立每月领取的生活补贴都有几千至一万元不等。由于双方不存在劳动关系，因此不需要签订劳动合同，且胡自立一直担任公司的总经理负责日常经营管理事务，包括招聘和管理员工，因此胡自立可以与自己签订劳动合同，而胡自立没有与自己签订，我方请求法院驳回胡自立所有诉讼请求。因此，请求法院依法判决：一、晨琪美发店无须向胡自立支付2016年11月18日至2016年12月31日期间的工资15837元；二、晨琪美发店无须向胡自立支付2016年11月18日至2016年12月31日期间的未签书面劳动合同二倍工资差额9103元。 经审理查明：胡自立于2015年10月23日入职晨琪美发店工作，工作岗位为发型师。胡自立的工资按业绩提成确定，工资以现金或转账方式发放，当月发放上月工资。2016年4月1日，易某伟（甲方，下同）、李某养（乙方，下同）、胡自立（丙方，下同）三人共同签订了晨琪美容美发连锁机构合作协议，协议约定：晨琪美容美发店位于白云区××潭镇××大街；各方同意共同出资以易某伟、胡自立的名义申办晨琪美容美发营业执照，并推举甲方为合作负责人，全面负责晨琪美容美发店的经营管理；甲方投资现金共301500元，占投资的50%，占股37.5%；乙方投资现金301500元，占投资的50%，占股37.5%；现转让给丙方原始股25%股，投资现金70000元；每月可供分配的利润按合作各方出资比例进行分配；乙方负责财务日常管理，现金收入由甲方代为每天存到店里的卡机绑定的银行卡，卡由丙方保管，密码由乙方设置持有，资金出入需双方同意，备用金由甲方负责管理收支；甲方担任合作业务的全面负责人，行使注册晨琪美容美发管理顾问公司业务的全面管理的权利；合作项目的人事管理、财务管理、物品配送、经营决策由甲方统一负责管理；胡自立负责本店的店总经理，负责除财务管理外一切店的日常事务和经营管理。协议签订后，胡自立支付了出资款20000元。2017年1月10日，胡自立向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求晨琪美发店支付2016年1月1日至2016年12月31日的工资73322.91元、2015年11月1日至2016年12月31日的加班费76385.64元、2015年10月至2016年12月未签订劳动合同二倍工资差额87788.23元。2017年7月27日，该仲裁委作出仲裁裁决书，裁决晨琪美发店一次性支付胡自立2016年10月18日至2016年12月31日期间的工资15837元、2016年11月18日至2016年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额9103元，并驳回胡自立的其他仲裁请求。胡自立、晨琪美发店均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查，晨琪美发店于2016年10月18日办理了工商注册登记，类型为个体户，经营者为易某伟。2016年8月23日，许某章向胡自立转账资12690元。胡自立确认该款项是晨琪美发店发放的工资，晨琪美发店认为该款项是生活费。晨琪美发店确认未支付胡自立2016年10月之后的工资。 诉讼中，胡自立提交了经公证的计算机系统网页截图，拟证实其工资数额。网页截图显示，2015年10月、2015年11月、2015年12月、2016年1月、2016年2月、2016年3月、2016年4月、2016年5月、2016年6月、2016年7月、2016年8月、2016年9月、2016年10月、2016年11月、2016年12月、2017年1月，胡自立的工资分别为490.24元、4367.92元、9607.16元、14660.04元、5039.48元、4651.92元、4172.28元、5346.52元、6208.56元、6290.76元、5208.88元、4801.68元、6903.04元、6100.64元、3939.11元、8418.33元。晨琪美发店对上述证据不予确认。晨琪美发店提交了2016年12月23日胡自立与许某章的微信聊天记录，拟证实晨琪美发店发现胡自立有盗窃营业款的行为从而导致双方信任关系破裂。微信聊天记录显示，胡自立向许某章表示愿意接受罚款，但认为不能因此拖欠其二个月工资，并称前二天找许某章拿10月和11月的工资，但许某章没有同意。胡自立确认该聊天记录是其与李某养的配偶许某章的聊天记录，但认为证据不具有完整性。对于离职时间，胡自立表示其于2017年1月31日离职，被告则称胡自立于2017年1月底离职。 以上事实，有员工卡、考勤表、计算机系统网页截图、照片、职业资格证、仲裁裁决书、合作协议、微信聊天记录、工资发放表、助理工资方案、银行流水明细、营业签收表及当事人陈述等证据证实。 本院认为：胡自立入职晨琪美发店工作，及后又与易某伟、李某养签订了合作协议，投资参股晨琪美发店。一方面，胡自立提供劳动获取劳动报酬；另一方面，胡自立也可按约定的股权比例参与晨琪美发店的利润分配。因此，可以认定，胡自立与晨琪美发店之间的关系符合劳动关系的特征，双方之间存在劳动关系，胡自立参与晨琪美发店的利润分配并不影响双方劳动关系的成立。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。”胡自立在诉讼中增加了诉讼请求，要求晨琪美发店支付截止至2017年1月31日的工资及二倍工资差额，因该增加的诉讼请求与讼争的劳动争议基于同一事实而产生，相互间具有不可分性，原告增加诉讼请求未违反法律规定，本院予以确认。关于胡自立的离职时间，胡自立称于2017年1月31日离职，晨琪美发店也表示胡自立于2017年1月底离职，因晨琪美发店无证据证实胡自立的具体离职时间，应承担举证不能的不利后果，故本院认定胡自立于2017年1月31日离职。 关于胡自立的工资问题，虽然晨琪美发店对胡自立所主张的工资数额有异议，但该工资数额来源于晨琪美发店的计算机系统且经过公证机关公证，该工资水平亦与行业的工资水平相符，晨琪美发店作为用人单位亦无法举证证实胡自立的工资标准，应承担举证不能的不利后果，故本院对胡自立所主张的工资数额予以采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”胡自立在微信聊天记录中自述晨琪美发店未发放2016年10月和11月的工资，晨琪美发店对此并未否认，且晨琪美发店亦未举证证实胡自立的工资发放情况，故本院认定晨琪美发店未发放2016年10月及之后的工资。因此，晨琪美发店应支付胡自立2016年10月至2017年1月的工资共25361.12元（6903.04元＋6100.64元＋3939.11元＋8418.33元）。胡自立还主张2016年1月至2016年9月的工资没有发放，但结合微信聊天记录、工资支付惯例和晨琪美发店于2016年8月23日支付了工资12690元的事实，可以认定晨琪美发店已支付了胡自立2016年1月至2016年9月的工资，故本院对胡自立主张上述期间的工资不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，胡自立与晨琪美发店存在劳动关系，晨琪美发店于2016年10月18日办理工商注册登记后，未与胡自立签订书面劳动合同，故晨琪美发店应支付胡自立2016年11月18日至2017年1月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额14881.84元（6100.64元÷21.75×9＋3939.11元＋8418.33元）。在晨琪美发店未进行工商注册登记前，晨琪美发店属于不具备合法经营资格的用人单位，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条的规定，胡自立主张2015年10月23日至2016年11月17日未签订劳动合同的二倍工资差额不符合法律规定，本院不予支持。 关于加班费，胡自立作为发型师，其工作性质具有劳动时间灵活及劳动强度不大的特点，且胡自立的工资均系提成，而提成是按其完成劳动成果的数量为基础计算的，胡自立入职时对此是明知的，胡自立每月领取工资亦未对此提出异议，应视为胡自立的工资包括了延长工作时间的加班费。因此，本院对胡自立要求支付加班费的诉讼请求不予支持，予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，参照《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条之规定，判决如下： 一、自本判决生效之日起三日内，广州市白云区钟落潭晨琪美容美发店支付胡自立2016年10月至2017年1月期间工资共25361.12元。 二、自本判决生效之日起三日内，广州市白云区钟落潭晨琪美容美发店支付胡自立2016年11月18日至2017年1月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额14881.84元。 三、驳回胡自立的其他诉讼请求。 四、驳回广州市白云区钟落潭晨琪美容美发店的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案受理费各10元，由广州市白云区钟落潭晨琪美容美发店负担（于本判决生效之日起三日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审 判 长  王家勇 人民陪审员  林润兰 人民陪审员  廖瑞仪 二〇一八年一月二十五日 书 记 员  陈健辉 麦逸纯