上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0104民初25865号原告：林卫，男，1970年12月20日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：程皓，男，1989年6月1日出生，汉族，住上海市长宁区。委托诉讼代理人：石峰，上海市四方律师事务所律师。原告林卫诉被告程皓身体权纠纷一案，本院于2017年10月18日立案后依法适用简易程序，于2018年1月12日公开开庭进行了审理，原告林卫、被告程皓委托诉讼代理人石峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林卫向本院提出诉讼请求：程皓赔偿林卫医疗费1,368.82元(已扣除程皓垫付款20,000元及保险理赔款11,553.34元)、残疾赔偿金230,768元、精神损害抚慰金10,000元、误工费25,900元、营养费1,800元、护理费2,600元、交通费325元、司法鉴定费3,100元。(营养费、护理费、误工费已经包含了二期的费用)。事实和理由：2016年12月27日12时01分，林卫骑电动车沿上海市徐汇区肇嘉浜路非机动车道由西向东正常行驶至徐汇区牙防所(过东安路约120米)处，遇到程皓骑摩拜单车从人行道驶出冲入非机动车道与林卫车辆相撞，林卫摔倒受伤。事发后经上海市公安局徐汇区分局交通警察支队(以下简称徐汇交警支队)现场勘查和调取路面监控，认定程皓承担此次交通事故全部责任。后林卫至上海市交通大学附属第六人民医院等进行治疗，2017年8月7日经上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所鉴定，林卫构成XXX伤残。事故发生后，林卫支付医疗费等共计32,922.16元，鉴定费3,100元，住院护理费600元，交通费325元。这起事故对林卫造成巨大影响，事后程皓仅支付20,000元，双方无法协商一致，故诉至法院。程皓辩称，对事故责任认定认可；医疗费认可；残疾赔偿金以及精神损害抚慰金不认可，因2017年5月23日上海司法鉴定管理处及司法鉴定协会共同出具的衔接适用问题的处理意见，讲明了2017年1月1日之前的事故应当按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，林卫的伤按此标准未达伤残等级，因此林卫提交的司法鉴定意见书中标准有误。本院经审理认定事实如下：1.2016年12月27日12时01分，在上海市徐汇区肇嘉浜路出东安路约100米处，林卫骑电动车沿非机动车道由西向东正常行驶时，遇到程皓骑自行车由西向东行驶，与林卫的电动车相撞，导致林卫摔倒受伤。事发后徐汇交警支队认定程皓承担此次交通事故全部责任。事故当天，林卫至上海市第六人民医院(以下简称市六医院)骨科急诊就诊。查体：左肘肿胀、畸形、压痛，皮肤有挫伤，左肩、左腕活动感觉良好，手指感觉血运良好。左肘叩击痛明显，活动受限。当日，林卫在市六医院住院治疗，入院后于2017年1月3日行左肘关节脱位切复内固定术，2017年1月6日出院，出院诊断：左肘关节脱位、高血压、糖尿病。后转院继续治疗，2017年1月16日，在上海杨思医院治疗，查体：左肘外固定，左臂水肿，后门诊随访。为上述治疗，林卫支付医疗费总计33,554.74元，个人保险理赔13,053.34元，程皓垫付20,000元，剩余501.40元。2.上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所(以下简称旭正司法鉴定所)于2017年7月10日接受林卫委托，对林卫交通伤伤残等级及损伤后的休息、护理、营养期进行法医学鉴定，并于2017年8月7日出具沪旭正[2017]临鉴字第1084号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人林卫交通伤致左肘关节脱位，后遗左肘关节功能丧失50%以上，评定为人体损伤致残程度分级XXX伤残；相当于一肢丧失功能未达10%，未达道路交通事故伤残等级。损伤后休息期自受伤之日起至本次评残日前一日，营养期30日，护理期60日。若后期行内固定物取出术治疗，则予以休息期60日，营养期30日，护理期30日。2017年11月8日，旭正司法鉴定所出具《更正说明》，载明：我所于2017年7月10日接受贵单位委托推介，对林卫交通伤伤残评定及损伤后休息、营养、护理期评定，于2017年8月7日出具沪旭正[2017]临鉴字第XXXX号《司法鉴定意见书》。其中出现笔误，即四、分析说明第六行至第十行，应为“依照《人体损伤致残程度分级》第5.9.6条第9款之规定，四肢任一大关节(左肘关节)功能丧失50%以上，评定为人体损伤致残程度分级XXX伤残。比照《道路交通事故受伤人员伤残评定》相关条款之规定，未达伤残等级”。特此更正！2018年6月11日，旭正司法鉴定所出具《情况说明》，载明：我所于2017年8月7日出具沪旭正[2017]临鉴字第XXXX号鉴定意见书，根据上海市司法局司法鉴定管理处、上海市司法鉴定协会联合下发的《关于与标准衔接适用问题的意见》第二条之规定，2017年3月23日之前的交通事故或者其他人身损害，司法鉴定机构接受委托进行伤残评定时，适用的伤残标准，以鉴定委托为准。该条款对标准采用提供了选择性可能，但是实际操作中并非所有委托人均指明适用标准，而且，由于新旧标准某些条款评定结果相差甚远，造成了实践中的巨大分歧。由于被鉴定人林卫所提供的委托推介书没有指明所适用的标准，故我所分别采用两个标准进行了评定。根据意见第二条的规定，作为鉴定机构无权就鉴定标准进行选择，我所根据同一体检结果，结合病史材料及影像学资料进行判断，根据不同标准得出不同的鉴定意见，两项鉴定意见相差甚远，反映了新旧两个标准对同一类型损伤认识方面的巨大差异。对此，作为标准的执行机构，我所无法对其进行取舍。特此说明。3.2016年12月1日,林卫(乙方)与荣旺融资租赁(上海)有限公司(甲方，以下简称荣旺公司)签订固定期限劳动合同，合同有效期三年，期限自2016年12月5日至2017年12月5日，乙方每月基本工资一万元(税后不含金)，已包括但不限于国家和地方政府规定的以及甲方提供的各项工资性质及非工资性质的津贴和补助(以现金方式发放)。甲方根据乙方的绩效及公司和部门的工作业绩决定向乙方发放业绩佣金。甲方每月10日向乙方支付上月的货币工资。2017年2月25日，林卫(乙方)与荣旺公司(甲方)签订《劳动合同解除协议书》，载明：1、乙方于2016年12月27日试用期间因个人原因发生交通事故，导致乙方因无法继续履行劳动合同约定义务，经双方友好协商，同意解除劳动合同。2、甲方给予乙方3个月基本工资作为经济补偿金(人民币叁万元)，乙方领取经济补偿金后不再向甲方提出任何索赔要求。3、本协议签订后即生效，甲方应30天内给予乙方经济补偿金。根据林卫提供其自2016年5月10日至2017年5月9日的中国银行尾号为9808的银行账户交易明细，显示其在事故发生后只收到一笔荣旺公司因解除《劳动合同》给予的3个月基本工资30,000元作为经济补偿金。4.2016年12月29日，上海叶轻舟劳务服务有限公司(甲方)与林卫(乙方)签订陪护协议，约定林卫聘请甲方一名护工，护工收费60元一天，林卫支付陪护费600元。5.林卫为本案司法鉴定支付鉴定费3,100元。6.林卫提供其户口簿，显示其户别为非农业家庭户口。7.庭审中，程皓称其为林卫垫付医药费20,000元，林卫予以认可，并称已在诉请中扣除该20,000元。上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故认定书、门急诊病历、出院小结、住院费用清单、住院医药费收据、门急诊医药费收据、《司法鉴定意见书》及《更正说明》、鉴定费发票、《劳动合同》及《解除劳动合同协议书》、陪护协议、银行账户交易明细、理赔核对通知书、电子保险凭证等证据佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，自然人的健康权及财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身、财产损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。徐汇交警支队根据涉案交通事故经过作出的事故责任认定，并无不妥，当事人对此均无异议，本院予以确认。程皓应对林卫因事故而发生的损失承担相应的责任，对于林卫主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费，本院凭据认可林卫总计支付33,554.74元(已扣除医保统筹支付及附加支付)，再扣除林卫已收到的意外保障保险理赔款13,053.34元(理赔核定通知书上载明的金额)及程皓垫付的20,000元款项后，本院认定程皓还应向林卫再支付医疗费501.40元。2.营养费，结合林卫的伤情，并根据鉴定意见确定的营养期60日(包括一、二期)，林卫要求1,800元，未超出合理标准，本院予以支持。3.护理费，结合林卫的伤情，并根据鉴定意见确定的护理期为90日(包括一、二期)，林卫主张2,600元，未超出合理标准，本院予以认可。4.残疾赔偿金,双方当事人对鉴定意见书的真实性无异议，但对鉴定意见应当适用《人体损伤致残程度分级》新标准，还是适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》旧标准有争议。本案事故发生于2016年12月27日，《道路交通事故受伤人员伤残评定》旧标准于2017年3月23日废止，司法鉴定所接受林卫委托申请的时间在2017年7月10日，最终出具鉴定意见的时间为同年8月7日，该段期间也是《人体损伤致残程度分级》新标准实施期间。并无证据证明林卫作为伤者有为适用新标准而故意拖延做鉴定时间的情形，其要求按照《人体损伤致残程度分级》新标准鉴定，并无不当，故本院按照《人体损伤致残程度分级》新标准认定林卫的伤情构成XXX伤残。结合林卫的举证，其主张按上海市城镇居民赔偿标准计算残疾赔偿金为230,768元，并无不当，本院予以支持。5.精神损害抚慰金，林卫主张10,000元，尚属合理，本院予以支持；6.误工费，事故发生时，林卫刚入职荣旺公司，事故发生后，其从荣旺公司离职，并收到三个月补偿金30,000元，没有证据显示其有实际误工损失，故对本项诉请本院不予支持。7.交通费，林卫主张325元，在合理范围之内，程皓予以认可，本院予以支持。8.鉴定费，本院凭据确认为3,100元。综上，本院确认的林卫各项损失合计249,094.40元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条规定，判决如下：一、程皓于本判决生效之日起七日内赔偿林卫损失249,094.40元；二、对林卫其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,806元(林卫已预缴)，由林卫负担271元，程皓负担2,535元。财产保全费1,957.08元(林卫已预缴)，由程皓负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张娜娜二〇一八年七月九日书记员  陈 睿附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。