宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2020）宁0104民初8051号原告：宁夏第一建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街**。法定代表人：苏克宁，系公司总经理。委托诉讼代理人：朱华，北京德恒（银川）律师事务所律师。被告：宁夏医科大学总医院，住，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区胜利南街**/div>法定代表人：金群华，系该院院长。委托诉讼代理人：赵亮，男，1981年7月21日出生，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：王幽深，宁夏天盛律师事务所律师。原告宁夏第一建筑有限公司与被告宁夏医科大学总医院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宁夏第一建筑有限公司的委托诉讼代理人朱华、被告宁夏医科大学总医院的委托诉讼代理人赵亮、王幽深到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏第一建筑有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款2883822元，并承担利息325711.67元（自2017年9月6日起暂算至2020年1月10日，应按中国人民银行同期贷款利率4.75%计算至工程款实际付清之日止），以上合计3209533.67元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月15日原告与被告签订建设工程施工合同约定由原告承建被告后勤保障中心2至4层顶板加固工程项目，合同价暂定为5191930.67元，合同价款调整方法为固定合同总价加设计变更及工程量签证单，最终以审计结算价为准；施工期间，被告拨付部分进度款，待工程验收决算后支付到总造价的95%，剩余5%作为质保金，待工程竣工验收满一年后付清，施工期间发生变更和增加的费用随工程进度款同期支付；合同还对工程施工范围、施工工期、质量标准及保修期等事项进行了具体约定。原告如约对工程进行施工，并于2017年9月5日竣工。经原告核算工程量最终结算报审价为5503822元，但被告仅向原告支付工程款2620000元，余款2883822元虽经原告多次催要，被告至今拖延不付。宁夏医科大学总医院辩称，对原告为本案的施工单位及完成的施工内容无异议，但涉案工程到目前为止没有走完竣工验收程序，虽然各方在2019年8月7日进行了验收但因甲方最终没有在验收证明书上签章所以到目前为止工程未竣工，涉案工程也没有进行竣工决算，原告主张的工程款没有法律依据，原告主张从2017年9月6日起计算利息也没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的中标通知书、宁夏医科大学总医院后勤保障中心2至4层顶板结构加固工程项目施工合同、中国工商银行转账支票存根、鉴定费票据各1份，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.原告提交单位工程竣工报验单及工程竣工验收证明书各1份、检测报告4份，证明案涉工程于2017年9月5日竣工。被告对单位工程竣工报验单的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不认可，该证据不能证明涉案工程在2017年9月5日竣工，只能证明工程的某些内容完成于2017年9月5日；对工程竣工验收证明书的真实性、合法性、关联性无异议，但该证明书的形成时间为2019年8月7日，不是原告所主张的2017年9月5日，被告所举的监理日志可以证明该时间，并且竣工验收流程没有完成，被告未在证明书上签章确认，对检测报告的真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，涉案工程是否合格应由双方及监理等进行验收确认，原告委托第三方检测机构所作的检测报告对被告没有约束力。本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以采信。2.原告提交工程结算书1份，证明经原告核算，最终结算报审造价共计5503822元，但被告仅支付2620000元，下剩2883822元至今未付。被告对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，该结算报审材料为原告单方所作，不能证明涉案工程的总造价为5503822元。本院对该份证据的真实性、合法性、关联性予以采信。3.被告提交监理日志（打印件）1页、工程现状照片（打印件）3张，证明2019年8月7日组织各方对涉案工程进行验收，但涉案工程验收程序没有做完，甲方未在验收证明书上盖章确认，案涉工程到目前为止既没有投入使用也未完成竣工验收。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，监理日志系原告与被告之间的后勤保障中心项目，与本案不是同一项目，工程现状照片进一步证实了系后勤保障中心项目未完成竣工验收而非本案的后勤保障中心2-4层顶板加固工程项目。本院对该份证据的真实性、合法性、关联性予以采信。4.本院根据原告的鉴定申请委托瑞衡工程咨询有限公司鉴定后出具了瑞衡造鉴字[2020]第033号宁夏医科大学总医院后勤保障中心2至4层顶板结构加固工程造价鉴定意见书。原告质证认为对该意见书形式的真实性、关联性无异议，内容的真实性、合法性及证明目的均有异议。理由如下：（1）案涉项目鉴定违反了《建设工程造价鉴定规范》第5.2.6条规定，鉴定机构对双方提出异议的回复适用双重标准，未能对异议进行答复；第5.3.1条规定，造价范围没有按照双方签订《施工合同》约定的范围为案涉项目鉴定范围；（2）依据《建设工程工程量清单计价规范》第4.1.2条、第6.1.4条、第8.3.4条规定，案涉项目系招投标项目并采用了固定总价合同，合同价款调整方法为固定总价加设计变更及工程量签证单。案涉项目工程量清单、施工图纸均由被告提供，被告对工程量清单、施工图纸不一致的部分未向原告签发工程量变更签证单，其对工程量清单与施工图纸不一致的部分以工程量清单结算工程价款予以默认，由此产生的风险由发包人即本案的被告承担；（3）施工图纸、招标文件、工程量清单等为施工合同的组成部分，案涉项目招标代理服务费用及其税金系不可竞争费用，原告为案涉项目实际交纳的招标代理服务费用64283元及税金不应扣减。综上，案涉项目的工程造价应为5510337.50元（4512560.84元+898673.13元+64283元+34820.53元）。被告质证认为无异议。本院对该份证据的真实性、合法性、关联性予以采信。5.原告提交投标文件，证明第3.2（4）约定本招标工程所需的人工费，主材费（除招标文件规定可调整的之外），措施费，辅材费，其他材料等直接费，企业管理费，现场经费，临时设施费，利润，税金，开办费，上缴费用等间接费，措施项目费用，大型机械进市场费，风险费用，政策性文件规定费等所有全部费用，由投标人在投标文件中自行考虑，一旦中标，所有费用均不调整；（6）约定暂估价材料，暂估价设备，按招标人提供的清单列入，工程结算时按实调整正、负价差（含税金和劳保费用）。暂估价、暂定价，招标代理服务费为不可竞争费用，投标人不得擅自修改，否则将按不响应招标文件要求做废标处理；第五章工程量清单请在宁夏公共资源交易服务中心网上平台招标文件相关附件处自行下载。表-8分部分项工程和单价措施项目清单与计价表中序号7的项目名称为水泥砂浆楼地面的工程量为4625.09平方米。被告质证认为对证明目的不认可，工程量经原、被告选定并经人民法院委托，瑞衡工程咨询有限公司已做出工程造价鉴定意见书，对双方争议的项目作出了造价鉴定，对原告在鉴定中提出的异议，鉴定机构也已进行了逐项回复和说明，原、被告及人民法院都应予以尊重，经现场确认，对表-8施工单位未完成的工程量的造价，当然应该予以扣除，原告主张将未完成的工程量计入造价的主张是不能成立的。本院对该份证据的真实性、合法性、关联性予以采信。6.原告提交招标代理服务费发票一份，证明招标代理合同系委托人、招标机构签订的合同，费用由委托人支付，投标人系参与投标的当事人，是否中标不具有确定性，更不是招标代理合同的当事人，中标人、投标人与招标代理机构没有直接的合同关系，经过评标后，中标人接收到招标代理机构发出的通知，自行与委托人约定时间签订书面合同，委托代理机构向中标人发出中标通知后，其接收委托代理招投标事宜终结，按照《宁夏回族自治区物价局文件》（宁价费发【2010】87号）规定“建设工程造价咨询服务收费属经营服务性收费，应遵循公平、公正、合理、诚信和自愿有偿、委托人付费的原则”，《招标代理服务费收费管理暂行办法》（【2002】1980号）文件规定“招标代理服务费应由招标人支付”，64283元招标代理费应由被告承担。被告对该份证据的真实性无异议，但原告在被告处中标过多项工程，不能证明是涉案工程的费用，且投标人参加招投标活动向招标代理机构缴纳投标费用是投标人的义务，也是投标人依法应当承担的费用，该费用是原告交给招标代理机构的费用，应向招标代理机构主张返还，且其性质是代理机构收取的服务费，是投标人必须承担的投标成本，不是与诉讼有关的费用，更不是保证金，如果支持这种费用，那些没有中标的企业也都可以要求代理机构或者招标人承担这种费用了，招标人与委托代理机构签订合同，委托代理机构代为招标，怎么付费付多少，是招标人与代理机构之间的合同关系，投标人参与投标，向招标代理机构交多少服务费是投标人与代理机构之间的另一个合同关系，不能将两个合同关系混淆，让招标人承担中标人交给招标代理机构的服务费，同时，原告适用法律错误，这事和建设工程造价咨询没有关系，也不是什么造价咨询费用，不是上述两个文件的调整单位，投标人付给代理机构的服务费，是投标人参与投标活动应该承担的合理成本和费用，和招标人付给代理机构的费用是两个概念。本院对该份证据的真实性、合法性、关联性予以采信。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月13日招标代理机构宁夏黄河远东国际招标有限公司向原告发出中标通知书载明“宁夏医科大学总医院后勤保障中心2至4层顶板结构加固工程项目的中标单价5191930.67元，请速与宁夏医科大学总医院联系，三十日内接洽安排合同谈判事宜，同时请与我公司联系办理交纳中标服务费等事项。”2017年7月15日原告与被告签订宁夏医科大学总医院后勤保障中心2至4层顶板结构加固工程施工合同约定由原告承建被告后勤保障中心2至4层顶板加固工程项目，具体内容详见招标文件及工程量清单，合同总价5191930.67元，综合单价详见承包人的投标价工程量清单，合同价款调整方法为固定合同总价加设计变更及工程量签证单，最终以审计结算价为准，定额套用2013宁夏回族自治区建设工程造价计价依据：《建筑工程计价定额》、《装饰装修工程计价定额》、《安装工程计价定额》、《安装工程主要材料价格信息》、《建设工程费用定额》，取费为一类企业、一类工程，其他费用按国家及自治区有关文件规定执行，材料价差按施工当期银川地区材料价格进行调整，材差文件中未例材料价格按发包人和承包人认可的实际价格调整，付款方式：每月按形象进度的80%支付进度款，工程验收决算后支付到95%，剩余5%为质保金，工程竣工验收满一年后付清，施工期间发生变更和增加的费用随工程进度款同期支付。原告称已于2017年9月5日竣工，被告称涉案工程到目前为止没有走完竣工验收程序，虽然各方在2019年8月7日进行了验收但因甲方最终没有在验收证明书上签章所以到目前为止工程未竣工，涉案工程也没有进行竣工决算，原告反驳称系后勤保障中心项目未完成竣工验收而非本案的后勤保障中心2-4层顶板加固工程项目。宁夏现代建设监理有限公司在宁夏医科大学总医院后勤保障中心2至4层顶板结构加固工程竣工报验单、2019年竣工验收证明书上加盖印章。2017年9月5日宁夏科正检测有限公司根据原告的委托出具宁夏医科大学总医院后勤保障中心碳纤维片材加固混凝土结构正拉粘接强度项目的检测报告载明该工程所检部位符合CECS.146：2003《碳纤维片材加固混凝土结构技术规程》规定的要求。原告于2019年12月24日编制的工程结算书载明“宁夏医科大学总医院后勤保障中心2至4层顶板结构加固工程造价5503822元”，该结算书中未有64283元招标代理费的记载。瑞衡工程咨询有限公司接受法院的委托后出具的瑞衡造鉴字[2020]第033号宁夏医科大学总医院后勤保障中心2至4层顶板结构加固工程造价鉴定意见书的主要内容为：现场勘验三层J-K／2-4轴新开板洞，只施工了1个洞口，新增梁XZL1都未施工，四层J-K／2-4轴新开板洞，洞口已开，XZL1梁未施工；工程造价合计4512560.84元【合同价中扣除合同内暂列金额277500元（其中扣除暂列金250000元，税金按11%计入）、扣除合同内未施工内容898673.13元（税金按11%计入），变更增加部分531623.83元（税金按11%计入），税金调整扣除34820.53元（未支付工程款税金按9%调整后扣除金额）】；2020年11月25日与申请人、被申请人一同对征求意见稿提出的异议进行了核对并对双方提出的异议回复如下：一、对申请方的异议回复如下：（一）招标文件中3.2.3关于投标报价的补充说明（4）规定“本招标工程所需的人工费，主材费（除招标文件规定可调整的之外），措施费，辅材费，其他材料等直接费，企业管理费，现场经费，临时设施费，利润，税金，开办费，上缴费用等间接费，措施项目费用，大型机械进市场费，风险费用，政策性文件规定费等所有全部费用，由投标人在投标文件中自行考虑，一旦中标，所有费用均不调整”，故本工程不应做合同内未施工内容的调整，此项核减898673.13元，应予以撤销；（6）规定“暂估价材料，暂估价设备，按招标人提供的清单列入，工程结算时按实调整正、负价差（含税金和劳保费用）。暂估价、暂定价，招标代理服务费为不可竞争费用，投标人不得擅自修改，否则将按不响应招标文件要求做废标处理”，故在调整暂列金277500元时应增加本工程实际交纳的64283元招标代理服务费（后附发票复印件）及其税金。回复：因板顶（楼地面）碳纤维加固保护层图纸设计为20mm厚1：2水泥砂浆，原招标工程量清单描述为20mm厚聚合物水泥砂浆，现场实际已按设计图纸完成，本次鉴定依据设计图纸及现场实际情况扣除了原招标工程量清单中板顶（楼地面）碳纤维加固保护层20mm厚聚合物水泥砂浆，并根据设计图纸及现场实际施工情况将板顶（楼地面）碳纤维加固保护层20mm厚1：2水泥砂浆予以计入；申请方所缴纳的招标代理费不包含在本次工程造价鉴定范围内，申请方可向法院提供交纳的招标代理服务费等相关证据资料，由法院审理时进行判断取舍。（二）对工程量有一些差异，希望与鉴定公司进一步进行核对。回复：已与双方当事人进行了核对，并对有差异工程量进行了调整。（三）税金调整扣除，不应调整。回复：本工程合同价内税金为11%，依据《关于调整我区建设工程计价依据增值税税率的通知》（宁建（科）发【2019】5号）文件，对工程总造价中未支付部分的工程款税金调整为9%。二、对被申请方的异议回复如下：（一）工程量部分：1、加固梁-单向碳纤维布清单：工程量计算有误，依据施工图纸，工程量按实际黏贴面积计算为44.8*2+623.31=712.91㎡详见工程量计算底稿；2、加固板-单向碳纤维布清单：工程量计算有误，依据施工图纸，工程量按实际黏贴面积计算为506.87㎡详见工程量计算底稿；3、拍砂-碳纤维表面拍砂清单：工程量计算有误，其工程量为加固梁清单面积+加固板清单面积；4、高强螺栓-M10螺栓清单：工程量计算有误，依据施工图纸，M10高强螺栓位于梁上碳纤维布端部压条处及碳纤维加固板中洞口处，实际工程量为952套；5、高强螺栓-M12螺栓清单：该项清单多余，依据施工图纸，M12高强螺栓位于板角洞口处，施工图纸中无板洞位于板角处；6、钢板固定-400*120*6：工程量计算有误，依据施工图，400*120*6及-600*100*5合计工程量为0.918t。回复：本项目施工合同第五条合同价款及付款方式第3条，合同价款调整方法：固定合同总价加设计变更及工程量签证单，本次鉴定依据双方签订的施工合同进行鉴定，因此1-6项问题中的工程量依据施工合同不予调整。（二）其他部分：1、以上工程量调整后需重新调整税金加减费用。回复：税金的调整时根据鉴定结论中的金额进行调整的，具体详见税金调整表；2、暂未提供后勤保障中心7层加固工程施工图纸及相关资料无法核实变更增加内容。回复：被申请方于2020年11月25日已安排人员到我公司查阅了由委托方提供的相关图纸及资料（如：七层加固图纸等），并将七层加固部分工程量进行了核对确认。原告支付工程造价鉴定费33000元和中标服务费64283元。本院认为，本案的争议焦点是工程量清单与施工图纸不一致产生的风险是否应由被告承担、原告为案涉项目实际交纳的招标代理服务费用64283元及税金是否应扣减。原告所称的本工程不应做合同内未施工内容的调整，此项核减的898673.13元应予以撤销，不符合工程款的核算规则，且与合同约定的合同价款调整方法为固定合同总价加设计变更及工程量签证单，最终以审计结算价为准相违背，本院不予采纳。因合同未约定中标服务费的承担主体，且原告在其编制的5503822元工程结算书也未有64283元招标代理费的记载，故原告要求被告承担招标代理费64283元的证据不足，本院不予支持。关于税金调减的34820.53元，鉴定机构的回复理由符合客观实际和法律规定，应予尊重。综上，案涉项目的工程造价应为鉴定机构鉴定出来的4512560.84元，被告已支付2620000元，剩余1892560.84元中，因工程尚未竣工验收完毕，应扣除总工程款5%质证金225628.04元，故被告应支付原告剩余工程款1666932.80元。虽然原告称已于2017年9月5日竣工，但监理单位在2019年的工程竣工验收证明书上盖章，被告称于2019年8月7日进行了验收但未盖章确认，故被告应自逾期付款之日即2019年8月8日起按中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付剩余工程款1666932.80元至2019年8月19日止、按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付剩余工程款1666932.80元自2020年8月20日起至本判决确定的付款之日止的资金占用利息。依照《中华人民共和国民法典》第五百七十九条规定，判决如下：被告宁夏医科大学总医院于本判决生效之日起五日内支付原告宁夏第一建筑有限公司剩余工程款1666932.80元，并自2019年8月8日起按中国人民银行同期同类贷款利率向原告宁夏第一建筑有限公司支付1666932.80元至2019年8月19日止、按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付1666932.80元自2020年8月20日起至本判决确定的付款之日止的资金占用利息。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32476元，已减半收取16238元，工程造价鉴定费33000元，合计49238元，由被告宁夏医科大学总医院负担43262元，由原告宁夏第一建筑有限公司负担5976元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 李国群二〇二一年一月十二日法官助理 李文雯书记员 马 晶附：本案适用相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。履行告知书本判决生效后，负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。