上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0106民初33271号原告：卫宁健康科技集团股份有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：周炜，董事长。委托诉讼代理人：陈超，男。被告：上海东尼建筑装饰有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：张根华，总经理。委托诉讼代理人：应讯，上海市捷华律师事务所律师。原告卫宁健康科技集团股份有限公司诉被告上海东尼建筑装饰有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月21日立案后，依法适用简易程序进行了审理。后因案情复杂，本院依法转为普通程序，组成合议庭，分别于2018年4月27日、2018年9月19日公开开庭进行了审理。原告卫宁健康科技集团股份有限公司委托诉讼代理人陈超，被告上海东尼建筑装饰有限公司委托诉讼代理人应讯(第二次未到庭)到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，要求判令：1、解除原、被告双方签订的《建筑装饰工程施工合同(卫宁健康新办公室企业展厅设计施工)》(以下简称《建筑装饰工程施工合同》)；2、判令被告返还已支付工程预付款2,500,000元；3、判令被告向原告支付违约金565,000元；4、判令被告向原告支付公证费10,000元；5、判令被告向原告支付恢复原状费用的40,000元。事实和理由：2016年12月9日，原告与被告签订《建筑装饰工程施工合同》，约定被告对原告位于上海市静安区寿阳路XXX弄XXX号的16楼指定展厅区域(以下简称“系争工程”)进行设计、施工及各类软硬件制作、调试、安装，最终交付按设计方案施工并符合原告使用需求的展厅。合同签订后原告按照合同约定向被告支付了两笔共计2,500,000元的施工费用。被告在约定的时间内未提供完整的设计施工图纸，并在设计施工图没有经过原告书面确认、也未取得开工许可的情况下进场施工。原告发现被告进场施工后发出停工通知并予以制止，同时要求被告对未确认的设计方案进行改动，出具效果图及最终施工图。被告认为方案改动太多属于变更设计方案，要求原告先确认原来的方案设计费用后再行开工。原、被告双方对此产生争议并多次谈判、沟通，被告坚持不予开工，原告因此发出解除合同通知书并希望协商解决纠纷。因被告拖延迟迟不予配合，导致原告装饰事宜一度停滞，给原告造成经济及时间成本的双重损失，故原告诉至法院，请求法院判如所请。审理中原告当庭撤回第四及第五项诉讼请求，不再向被告主张公证费及恢复原状的费用。被告辩称，同意原告解除合同的诉讼请求；不同意全额返还已支付工程预付款2,500,000元，被告认为应当在前述工程款中扣除已实际施工部分工程款的差额后予以返还；违约金及公证费均属于原告单方发生的费用，故均不同意支付。此外，被告抗辩原告尚欠付被告设计费用70万元，该笔费用应当在此次诉讼中一并处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年11月2日原告出具确认书：由于寿阳路XXX弄XXX号卫宁健康科技集团股份有限公司16楼展厅工期紧张，卫宁健康科技集团股份有限公司针对16楼展厅设计施工的项目与上海东尼建筑装饰有限公司明确合同意向；承诺如施工由上海东尼建筑装饰有限公司承包，则整体费用包含70万元设计费用；如施工不由上海东尼建筑装饰有限公司承包施工，则卫宁健康科技集团股份有限公司将支付上海东尼建筑装饰有限公司70万元的设计费用。2016年11月11日，原告(发包方、甲方)与被告(承包方、乙方)签订《建筑装饰工程施工合同》，约定乙方负责上海市静安区寿阳路XXX弄XXX号楼16F指定展厅区域卫宁健康新办公室企业展厅设计施工。合同约定承包范围：在双方议定的施工范围内(详见设计确认方案)，完成展厅设计、施工、各类软硬件(含设备及多媒体软件、视频等)制作、调试、设备安装等，最终交付物为按设计确认方案施工完成的符合甲方使用需求的展厅。承包方式：包公包料。工期：本工程自12月10日前合同签订预付款到账，并于12月20日前甲乙双方书面确定设计施工方案后，于2017年2月20日硬装部分施工完成，整体项目2017年3月1日竣工，如果确定方案日期延后，则对应竣工日期按照实际确定设计施工方案日期往后顺延(如涉及春节假期则对应20天无法施工，计入顺延)。合同估算价款：伍佰万元整(含16楼展厅区域设计、制作、软硬件、安装费用)。双方商定本合同价款采用半开口合同，合同价款根据双方最终签字确定的设计方案及施工明细确定，但最终合同总金额不得超过500万元人民币，不足500万元则以实际结算总价支付竣工后第三次第四次余额款项，并按实际金额计算质保5%押金，如甲方任何需要增加的项目使合同最终结算价格超过500万元10%以上则另行商议。工程款分5次支付，第一次(合同签订之日起7个工作日内)支付1,000,000元，第二次(进场施工之日起7个工作日内)支付1,500,000元，付款方式为甲方于收到乙方提供的增值税专用发票后7个工作日内，支付当期工程款。由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一天，甲方支付乙方200元。双方审定达成一致的付款额，甲方无故不按合同的约定拨付款，每拖期一天，按付款金额0.1%支付滞纳金。由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方合同金额1‰违约金。合同签订后，原告分两次共支付被告工程款合计2,500,000元。此后，原、被告双方多次以邮件及微信形式沟通方案设计、进场施工、施工清点等问题，但对于设计方案及施工问题均未能达成一致。2017年6月21日，原告出具合同解除通知函，要求解除合同并对前期发生的各项费用予以结算，因双方未能协商一致，遂致讼。庭审中，鉴于原、被告双方对被告已完成工程量无法达成一致意见，故原告向本院申请审价。2018年7月4日，上海申元工程投资咨询有限公司就上海市静安区寿阳路XXX弄XXX号卫宁健康大楼顶层(16F)指定展厅区域的造价及拆除费用出具《工程造价鉴定意见书》。工程造价鉴定意见书载明：本次鉴定意见中的上海市静安区寿阳路XXX弄XXX号卫宁健康大楼顶层(16F)指定展厅区域的造价鉴定工程总造价为103,385元，拆除费用鉴定工程总造价为7,577元。双方对于该工程造价鉴定意见书均无异议。审理中，双方一致同意解除合同，并以诉状副本送达之日，即2017年8月25日作为合同解除日。本院认为，原、被告之间签订建设装饰工程施工合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应恪守履行。合同履行过程中，经双方当事人协商一致可以解除合同。本案中，鉴于原、被告双方在审理中一致同意解除合同并将2017年8月25日作为合同解除日，本院对此予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，原告要求被告返还多支付的工程款的诉请，于法有据，本院对此予以支持。至于应返还工程款的数额，鉴于原、被告对已支付金额2,500，000元及实际施工金额103,385元均无异议，故被告应当返还原告已付工程款2,396,615元(计算公式：2,500,000-103,385)。原告另要求被告支付违约金565,000元，鉴于原、被告双方签订《建筑装饰工程施工合同》时并未就合同解除的违约金条款进行明确约定，系争工程并未完成施工，亦不存在被告逾期竣工的情况，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求缺乏合同及法律依据，本院对此不予支持。被告在庭审中表示，原告应当向被告支付70万元设计费，鉴于被告的该项主张系属独立的诉讼请求，且被告在本次诉讼中并未提出反诉，故本院对此不予处理，被告的该项权利可通过另行起诉的方式依法向原告主张。被告经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告卫宁健康科技集团股份有限公司与被告上海东尼建筑装饰有限公司间就上海市静安区寿阳路XXX弄XXX号楼16F指定展厅区域签订的《建筑装饰工程施工合同(卫宁健康新办公室企业展厅设计施工)》于2017年8月25日解除；二、被告上海东尼建筑装饰有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告卫宁健康科技集团股份有限公司工程款2,396,615元；三、原告卫宁健康科技集团股份有限公司的其他诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。司法鉴定费9,000元(原告已预缴)，由卫宁健康科技集团股份有限公司负担372元，被告上海东尼建筑装饰有限公司负担8,628元。案件受理费人民币31,720元(原告已预缴)，由原告卫宁健康科技集团股份有限公司负担1,368元，被告上海东尼建筑装饰有限公司负担30,352元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  刘志宏人民陪审员  高贵荣人民陪审员  陈名玲二〇一八年九月二十七日书 记 员  陈 玲附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。