河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终934号上诉人（原审被告）:安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司，住所地商丘市神火大道与北海路交叉口往北100米路东和谐小区，统一社会信用代码91411400317280493F。主要负责人：宋颖超，该公司经理。委托诉讼代理人：李春江,河南洪旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毕卫东，男，1968年5月28日出生，汉族，住鹿邑县。委托诉讼代理人：于建林，河南梓晅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱磊，男，1980年10月12日出生，汉族，住郑州市惠济区。被上诉人（原审被告）：刘海霞，女，汉族，1980年10月17日出生，住鹿邑县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鹿邑支公司，住所地鹿邑县北大街北段路东，统一社会信用代码X1523686-8。负责人：魏华，该公司经理。委托诉讼代理人：刘大鹏，河南团结律师事务所律师。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称：天平财险商丘公司）因与被上诉人毕卫东、朱磊、刘海霞、中国人民财产保险股份有限公司鹿邑支公司（以下简称：人民财险鹿邑公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服鹿邑县人民法院（2016）豫1628民初1901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天平财险商丘公司委托诉讼代理人李春江，被上诉人毕卫东委托诉讼代理人于建林，人民财险鹿邑公司委托诉讼代理人刘大鹏到庭参加诉讼。被上诉人朱磊、刘海霞经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。天平财险商丘公司上诉请求：依法改判天平财险商丘公司在交强险和商业三者险限额内承担毕卫东各项损失共计133945.33元，本案诉讼费用由毕卫东承担。事实与理由：一、事故车辆浙Ｇ×××××车违法停车应当在本次事故中承担次要责任。从事故现场照片等证据材料可知，事故车辆浙Ｇ×××××在事故发生时是停驶在机动车道上的，该行为明显违反《中华人民共和国道路交通安全法》第56条规定，该违法行为在本次交通事故中应当负有责任，鉴于豫AQ099**车因未能保持安全车速，至追尾车牌为浙Ｇ×××××机动车，有违反《中华人民共和国道路交通安全法》第42条规定的行为，因此浙Ｇ×××××车辆应承担本次事故的次要责任较为合理。事故认定书仅是证据之一，并非唯一证据，如有证据能够推翻事故认定书结论的，应当按照实际情况认定各方责任比例。二、原审法院认定毕卫东的损失数额错误。1、误工费计算期限有误，法律规定误工费“可以”计算至定残日，但并不是一定计算至定残日，毕卫东计算至定残日时间过长，根据“伤筋动骨一百天”的俗语，毕卫东的误工费应计算至出院后100天，即共175天为宜。2、伤残赔偿系数和被抚养人生活费赔偿系数计算有误。毕卫东伤残等级为两个救济伤残，根据法律规定毕卫东的赔偿系数应为22%，伤残赔偿系数和被抚养人生活费赔偿系数应当按照22%计算。3、交通费用过高，毕卫东住院75天，按照鹿邑县当地标准计算，每天10元计算为宜。4、鉴定费不应当由天平财险商丘公司承担。根据保险合同，鉴定费属于间接损失，保险人不应承担。毕卫东辩称，天平财险商丘公司的诉讼请求的事实与理由不能成立。一、天平财险商丘公司上诉称车辆浙Ｇ×××××违法停车，应当在本次事故中承担次要责任，不能成立。天平财险商丘公司并未提供相关证据证明其诉称，通过交警对事故现场进行勘验及相关调查，并为发现浙Ｇ×××××车辆存在违法停车。故本案的交通事故认定书认定事实清楚，责任划分正确，具有较高的证明效力。天平财险商丘公司在没有足够证据能够推翻该事故认定书的情况下，该案的事故认定书应当作为认定本案事实的证据使用。二、毕卫东的误工费计算至定残日前一天符合法律规定，应当予以维持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”三、毕卫东的伤残为多处伤残，原审根据毕卫东身受多处伤残的实际情况和程度，赔偿系数虽然按照25%计算伤残赔偿金数额为127880元，但实际计算赔偿损失数额时，并未达到25%，毕卫东在原审法院的做工作的情况放弃了20290.25元，如果伤残系数按照22%计算，伤残赔偿的差额为15345.6元不足毕卫东放弃的金额。因此天平财险商丘公司该项诉讼请求不能成立。4、天平财险商丘公司称交通费按照每天10元为宜没有事实和法律依据。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。人民财险鹿邑公司辩称，毕卫东受伤是由刘海霞的行为独自造成，交警认定毕志永无责任，是基于毕志永车辆本身是为受害方车辆，故毕卫东的所有损失均应由天平财险商丘公司承担。毕卫东向一审法院起诉请求：1、判令朱磊、刘海霞、天平财险商丘公司、人民财险鹿邑公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、残疾赔偿金及被抚养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费、残疾辅助器具费、鉴定费等各项损失255000元；2、判令天平财险商丘公司在交强险责任限额内先行赔偿给其造成的经济损失，交强险责任限额不足部分，由天平财险商丘公司在商业三者险责任限额内予以赔偿，仍有不足的由朱磊、刘海霞承担连带赔偿责任；3、判令朱磊等承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2015年9月7日23时20分，刘海霞驾驶朱磊所有的豫Ａ-×××××号小型轿车沿210省道由北向南行驶至鹿邑县邱集乡白庄路段时，与处于停车状态毕智勇所有的的浙Ｇ-×××××号小型轿车相撞，致使两车不同程度受损、行人毕卫东受伤。毕卫东受伤后，在鹿邑县人民医院、郑州市骨科医院住院75天，花去医疗费79682.63元；毕卫东伤残经郑州华美法医临床司法鉴定所评定为一处九级伤残和一处十级伤残，产生鉴定费1300元，需后续治疗费6999.20元；毕卫东因本次交通事故产生交通费2160元、住宿费800元、“120”费用4000元。该事故经鹿邑县公安交警大队责任认定，刘海霞负事故的全部责任，毕卫东、毕智勇无责任。另查明，毕卫东生于1968年5月28日，护理人员为毕卫东之妻孙寿芝，毕卫东之母曹秀真生于1941年4月6日，均系非农业户口，毕卫东有姊妹5人。朱磊所有的豫Ａ-×××××号小型轿车在天平财险商丘公司投保有交强险和不计免赔商业三者险300000元，事故发生在保险期限内；毕智勇所有的肇事车辆浙Ｇ-×××××号小型轿车在人民财险鹿邑公司投保有交强险，事故发生在保险期限内。天平财险商丘公司在交强险的赔偿限额范围内已经赔偿毕智勇车损费2000元，在商业三者险的赔偿限额范围内赔偿毕智勇车损费10109元。朱磊、刘海霞已经给毕卫东垫付了60000元。一审法院认为，本案事实清楚，责任划分正确，朱磊等应对毕卫东因交通事故致残承担赔偿责任。毕卫东因交通事故致残，其精神慰抚金的诉讼请求应予支持。毕卫东本次交通事故的赔偿项目包括：1.医疗费79682.63元；2.护理费，参照2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年的标准，护理费为75×25576／365=5255.34元；3.误工费，截止到定残前一天，误工费为345×25576／365=24174.58元；4.住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差补助每天50元的标准，住院伙食补助费为75×50=3750元；5.伤残赔偿金，毕卫东的伤情为一处九级和一处十级伤残，伤残赔偿金为20×25576×25%=127880元；6.精神慰抚金10000元；7.鉴定费1300元；8.后续治疗费6999.20元；9.交通费6160元（含“120”费用）；10.住宿费800元；11.被抚养人生活费，毕卫东的母亲已经超过75岁，参照2015年城镇居民人均消费性支出17154元/年的标准，被抚养人生活费为5×17154/5×25%=4288.5元，合计270290.25元。天平财险商丘公司在交强险的赔偿限额范围内赔偿毕卫东医疗费10000元、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神慰抚金、交通费、住宿费、被抚养人生活费等共计110000元，合计120000元；人民财险鹿邑公司在交强险无责赔偿限额范围内赔偿毕卫东医疗费1000元、残疾赔偿金10000元，合计11000元；剩余医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费等共计137990.25元，由天平财险商丘公司在商业三者险的赔偿范围内予以赔偿，因毕卫东的诉讼请求数额为255000元，故超出请求数额的部分视为毕卫东自愿放弃，天平财险商丘公司在商业三者险的赔偿限额范围内赔偿毕卫东124000元。鉴定费1300元，由朱磊、刘海霞予以赔偿，因其已经给毕卫东垫付了60000元，故毕卫东应返还朱磊、刘海霞多垫付的赔偿款58700元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条及有关法律规定，判决：一、天平财险商丘公司在交强险的赔偿限额范围内赔偿毕卫东、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神慰抚金、交通费、住宿费、被抚养人生活费等共计120000元，在商业三者险的赔偿限额范围内赔偿毕卫东医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费等共计124000元，两项合计244000元；二、人民财险鹿邑公司在交强险的赔偿限额范围内赔偿毕卫东医疗费、伤残赔偿金等共计11000元；上述赔偿款应于判决生效之日起十日内付清；如果未按判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5125元，由朱磊、刘海霞承担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，毕卫东的伤残等级为两处九级伤残，本案其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，天平财险商丘公司并未提供相关证据证明车辆浙Ｇ×××××存在违法停车，故原审判决该车辆不承担责任并无不当。依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，原审判决误工费计算时间并无不当。结合本案实际情况，一审酌情认定交通费为6160元并不不当。一审判决鉴定费由朱磊、刘海霞承担并无不当。毕卫东两处伤残均为九级伤残，伤残系数应按照22%计算，原审判决伤残赔偿金及被抚养人生活费赔偿系数应按照22%计算，故毕卫东的伤残赔偿金应为25576×20×22%=112534.4元，被抚养人生活费为5×17154/5×22%=3773.88元，毕卫东的各项损失合计应为254430.03元综上所述，天平财险商丘公司的上诉请求部分成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持鹿邑县人民法院（2016）豫1628民初1901号民事判决第二项。二、变更鹿邑县人民法院（2016）豫1628民初1901号民事判决第一项为安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司在交强险的赔偿限额范围内赔偿毕卫东、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神慰抚金、交通费、住宿费、被抚养人生活费等共计120000元，在商业三者险的赔偿限额范围内赔偿毕卫东医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费等共计123430.03元，两项合计243430.03元；三、毕卫东返还朱磊、刘海霞多垫付的赔偿款58700元。如未按上述规定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5125元，由朱磊、刘海霞承担。二审案件受理费2501元，由安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 何 山代理审判员 王 璐代理审判员 陈翠丽二〇一七年二月二十七日书 记 员 张丹丹