广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0804民初1210号原告（反诉被告）：林某1，男，2012年9月19日出生，汉族，住湛江市坡头区，法定监护人：林某2，男，1984年6月10日出生，汉族，住湛江市坡头区，法定监护人：叶某，女，1989年10月4日出生，汉族，住湛江市坡头区，委托诉讼代理人：刘土炎，男，1969年11月22日出生，住湛江市坡头区，被告（反诉原告）：坡头区南调街道卫生院，住所地：湛江市坡头区南调路。法定代表人：庞莲清，职务：院长。委托诉讼代理人：陈梧桐，广东大展律师事务所律师。原告林某1诉被告坡头区南调街道卫生院（以下简称南调卫生院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年11月9日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林某1的法定监护人林某2、叶某及原告的委托诉讼代理人刘土炎、被告南调卫生院的委托诉讼代理人陈梧桐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林某1提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付医疗事故损害赔偿费98348.61元；二、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2012年9月19日，原告母亲叶某因怀孕而到被告处待产。同日17时25分，叶某分娩产下原告。但是，在叶某分娩时因发生肩难产，而被告的接诊医师对该情况处理经验不足、措施不当，致原告左侧臂丛神经受损。原告受伤后，于2012年11月7日申请湛江市坡头区卫生局委托湛江市医学会对原告所受的医疗损害进行医疗损害技术鉴定。2012年12月6日，湛江市医学会作出鉴定，认定被告在叶某的分娩过程中存在过错行为，该过错行为与原告左臂丛神损伤后果中的原因力为同等因素。原告因此支出鉴定费3500元。原告受伤后，由其监护人叶某陪同，于2012年10月至2013年8月期间，除周六、日及其他节假日外，每天均到广东医科大学附属医院进行门诊康复治疗，共计治疗228天。期间，原告于2012年10月8日至13日在中国海洋石油南海西部医院住院治疗支出医疗费753.29元；后于同月14日至17日在广东医科大学附属医院住院治疗支出医疗费1253.22元。2013年5月10日，原告在广东医科大学附属医院进行门诊治疗，共支出3585.7元医疗费。2017年9月13日，原告又在广东医科大学附属医院进行门诊治疗，支出671.4元医疗费。原告受伤治疗期间，因需要评估治疗后功能的恢复情况，分别7次于2013年8月22日、12月27日、2014年8月21日、2015年5月15日、2016年3月24日、11月3日及2017年8月24日由原告的父亲林某2及母亲叶某陪同到复旦大学华山医院就诊，每次所花时间为3天，共计21天。2017年9月12日，经原告申请，广东申正法医临床司法鉴定所作出鉴定意见，评定原告因“肩难产”所致的损伤为八级伤残，原告因此支出1956元鉴定费。原告认为，原告因被告的医疗过错行为所受的损失如下：1、医疗费6263.61元（753.29+1253.22+3585.7+671.4）；2、鉴定费5456元（3500+1956）；3、陪护费27000元：在广东医科大学附属医院门诊康复治疗一直由母亲叶某陪同进行治疗，陪护228天；到上海华山医院由母亲、父亲陪同，7次共计21天，均按每天100元陪护费计算；4、住院8天及华山医院治疗21天伙食补助费2900元；5、残疾赔偿金111733.2元（12414.8元×30年×30%）；6、交通费4560元（20元/天×228天）；7、精神损害抚慰金37244.4元（12414.8元×3年）。原告父母处理医疗事故花费7天，其损失为：8、误工费1400元（100元×7天×2人）；9、交通费140元（10元×7天×2人）。以上共计196697.21元。因原、被告对医疗损害承担的是同等责任，故被告对原告的损失承担98348.61元的赔偿责任。综上，原告为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告南调卫生院辩称，一、关于法律适用的问题。医疗损害赔偿纠纷包括医疗事故损害赔偿纠纷和医疗过错损害赔偿纠纷。医疗事故损害赔偿纠纷适用《医疗事故处理条例》，医疗过错损害赔偿纠纷则适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。本案属医疗过错损害赔偿纠纷，因此相关赔偿计算应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。二、赔偿项目。1、陪护费，原告住院治疗期间仍是婴儿，本来就需要母亲全程照顾，所以原告主张陪护费没有事实依据，即使需要计算，也只能按住院的时间来计算，门诊时间不能计算在内。2、住院伙食费，原告住院治疗时是婴儿，靠母乳喂养，所以原告主张住院伙食费没有事实依据，即使需要计算，也只能按住院的时间来计算，门诊时间不能计算在内。3、残疾赔偿金，13360.4元/年（广东省2016年全省农村居民人均可支配收入标准）×20年×30%（伤残系数）=80162.4元。4、交通费，以每天10元计算较为适宜，且只按住院治疗时间计算。原告在外地治疗时交通费基本由被告支付。5、精神抚慰金，被告承担同等过错责任，应按8000元计算。6、原告父母误工费、交通费，原告的该主张实际上就是护理费，交通费上一项已主张，属于重复主张。被告南调卫生院提出反诉请求：1、判令反诉被告返还医疗费、交通费等项费用17123.85元给反诉原告；2、本案反诉费由被反诉被告负担。事实和理由：2012年至2017年期间，反诉原告为林某1支付了医疗费、差旅费等项费用共34247.7元。因双方在医疗损害中承担的是同等责任，故林某1应对损失承担一半责任，其应将总费用34247.7元的一半即17123.85元返还给南调卫生院。为维护合法权益，南调卫生院特提起反诉。反诉被告林某1辩称，同意南调卫生院的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，即原告提供的证据二《广东医科大学附属医院诊断证明书》的真实性、合法性予以确认，但其并不能证明原告的就诊时间与金额；证据四《复旦大学华山医院门急诊就医记录册》及往返上海治疗机票的真实性、合法性予以确认，但其并不能证明原告的就诊时间与金额。本院认定事实如下：2012年9月19日，叶某入住南调卫生院待产，17时25分分娩出林某1。分娩时胎肩过大，出肩困难，左上肢受压导致臂丛神经损伤，经产后检查林某1新生儿左上肢肌张力欠佳。同年10月8日经广东医学院附属医院就诊，诊断为：臂丛神经损伤。同年10月15日神经肌电诱发电位报告提示：左侧臂丛神经受损。林某1为治疗支出费用具体情况为：2012年10月8日至13日于南油医院住院5天，医疗费753.29元；2012年10月14日至17日于附属医院住院3天，医疗费1253.22元，另支出门诊治疗费4257.1元。南调卫生院为林某1支付此期间内附属医院及上海华山医院的医疗费、差旅费34247.7元。另查明，2012年12月6日，湛江市医学会出具湛江医鉴【2012】29号《医疗损害技术鉴定书》，结论中载明：医方在对叶某的生产过程中存在过错行为，该过错行为与患儿左臂丛神经损伤之间存在一定的因果关系。医方过错行为在患儿左臂丛神经损伤后果中原因力为同等因素。鉴定费用3500元由原告方支付。2017年9月20日，广东申正法医临床司法鉴定所出具广申司鉴所【2017】临鉴字第376号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见载明：评定被鉴定人林某1的损伤构成八级伤残。鉴定费用1956元由原告方支付。还查明，原告在庭审中自认赔偿项目按农村居民收入标准赔偿，《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中的“2016年全省农村居民人均纯收入”为14512.2元。本院认为，本案属医疗损害责任纠纷。关于原告林某1请求各项损失的认定问题。原告在本案中主张的医疗费、住院伙食补助费、住院期间的陪护费、残疾用具费、交通费、住宿费属于《医疗事故处理条例》第五十条“医疗事故赔偿，按照下列项目和标准计算：（一）医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，凭据支付，但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付。（二）误工费：患者有固定收入的，按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地上一年度职工平均工资3倍以上的，按照3倍计算；无固定收入的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。（三）住院伙食补助费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。（四）陪护费：患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。（五）残疾生活补助费：根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。（六）残疾用具费：因残疾需要配置补偿功能器具的，凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算。（七）丧葬费：按照医疗事故发生地规定的丧葬费补助标准计算。（八）被抚养人生活费：以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际抚养且没有劳动能力的人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的，抚养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的，抚养20年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。（九）交通费：按照患者实际必需的交通费用计算，凭据支付。（十）住宿费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算，凭据支付。（十一）精神损害抚慰金：按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年”中规定的赔偿项目，林某1主张的损失1、医疗费。林某1于南油医院住院费用753.29元；于附属医院住院费用1253.22元、门诊治疗费4257.1元。以上费用均有医疗机构出具的凭证予以证明，本院予以认定。2、住院伙食补助费。林某1共住院8天，为800元（100元/天×8天）。至于原告请求门诊期间的伙食补助费，因无法律事实依据，本院不予支持。3、陪护费。林某1在涉案治疗期间住院时间达8天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二、三款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”的规定，本院酌定为100元/天，按一人护理计算，为800元。至于原告请求门诊期间的陪护费，因无法律事实依据，本院不予支持。4、交通费。由于原告在治疗期间确实产生交通费，本院酌定为1500元。5、残疾生活补助费：林某1的伤残等级为8级，按照“2016年全省农村居民人均纯收入”的计算基数应为14512.2元。但是，原告请求仅以12414.8元为基数，对于原告放弃其权利部分，本院予以认可，故林某1的残疾生活补助费为111733.2元（12414.8元×30年×30%）。6、精神损害抚慰金。林某1的伤残等级为8级，本院酌定为15000元，由于双方责任为同等责任，南调卫生院亦同意支付8000元，本院予以确认。7、鉴定费。林某1为医疗事故而支出的鉴定费合计5456元，有鉴定意见及发票为据，本院予以确认。至于原告起诉其父母处理事故所造成的损失，不属本案处理范围，本院不予处理。南调卫生院为林某1支付此期间内林某1到附属医院及上海华山医院治疗产生的医疗费、差旅费共34247.7元。双方对此均无异议，亦有票据证实，本院对南调卫生院的反诉请求予以支持。综上，南调卫生院应赔偿给林某1的各项损失为：医疗费6263.61元、住院伙食补助费800元、陪护费800元、交通费1500元、残疾生活补助费为111733.2元、鉴定费5456元，共计126552.81元。南调卫生院承担50%责任，即63276.4元；精神损害抚慰金15000元（南调卫生院同意赔偿8000元），故南调卫生院应赔偿给林某171276.4元。林某1应返还给南调卫生院的医疗费、交通费为：34247.7元×50%，即17123.85元。综上所述，根据《医疗事故处理条例》第五十条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，判决如下：一、限被告坡头区南调街道卫生院在本判决生效之日起十日内赔偿71276.4元给原告林某1；二、驳回原告林某1的其他诉讼请求；三、限反诉被告（本诉原告）林某1在本判决生效之日起十日内返还17123.85元给反诉原告（本诉被告）坡头区南调街道卫生院。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费2259元，反诉费228元，合共2487元，由原告林某1负担1334元，被告坡头区南调街道卫生院负担1153元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判长 黄  国  锋审判员 林  丽  雀审判员 邓    华二〇一八年四月四日书记员 陆师圆（代）附：相关法律条文及司法解释《医疗事故处理条例》第五十条医疗事故赔偿，按照下列项目和标准计算：（一）医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，凭据支付，但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付。（二）误工费：患者有固定收入的，按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地上一年度职工平均工资3倍以上的，按照3倍计算；无固定收入的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。（三）住院伙食补助费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。（四）陪护费：患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。（五）残疾生活补助费：根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。（六）残疾用具费：因残疾需要配置补偿功能器具的，凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算。（七）丧葬费：按照医疗事故发生地规定的丧葬费补助标准计算。（八）被抚养人生活费：以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际抚养且没有劳动能力的人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的，抚养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的，抚养20年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。（九）交通费：按照患者实际必需的交通费用计算，凭据支付。（十）住宿费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算，凭据支付。（十一）精神损害抚慰金：按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。