宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2018）宁0105民初1500号原告：宁夏银星能源股份有限公司，住所地宁夏银川市。法定代表人：高原，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨玉君、，宁夏兴业律师事务所律师。被告：陕西有色建设有限公司，住所地陕西省西安市。法定代表人：卢晓岚，该公司董事长。委托诉讼代理人：校浩，陕西时代建功律师事务所律师。原告宁夏银星能源股份有限公司（以下简称银星能源公司）诉被告陕西有色建设有限公司（以下简称陕西有色公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月14日立案后，原告银星能源公司于2018年7月5日申请对涉案工程造价进行司法鉴定。本院分别于2018年7月5日、2019年4月18日，公开开庭进行了审理，原告银星能源公司的委托诉讼代理人杨玉君，被告陕西有色公司的委托诉讼代理人校浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告银星能源公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告陕西有色公司向原告交付涉案工程资料；2、判令被告退还原告超付的工程款80.404372万元；3、判令被告从原告起诉之日按照4.35%的银行基准利率向原告支付逾期退款利息直至被告实际退款完毕之日止；4、判令被告向原告开具欠付工程款发票；5、判令本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2011年，原、被告就宁夏银星能源新能源装备制造基地室外消防、自喷管线工程签订了《建设工程施工合同》。合同对工程承包范围、工期、合同价款等权利义务及违约责任做出了明确约定，以上合同价款为257万元。合同签订后，原告按照合同约定履行了合同义务，共计向被告支付了286.127245万元。工程完工后，被告未按合同约定及时全部提供结算需要的技术和施工资料，导致未完成工程竣工结算。2015年3月，原告的母公司中铝宁夏能源集团公司委托中审世纪国际工程造价（北京）有限公司对上述工程进行工程结算审核，经审计工程款数额为205.7229万元，原告向被告超付了工程款80.404372万元。原告多次催要，被告推诿不予退还。故原告诉至本院，请求判如所请。被告陕西有色公司辩称，原告的诉讼请求无有效的证据证明，被告就涉案工程所完成的工程量价款为3884535.41元并向原告提交了结算。原告委托第三方就工程量及价款进行的审计，因被告未参与具体的审计过程，该审计结论不能作为定案依据，双方合同约定的总价款为257万元，因工程量变更导致金额超出合同约定的总价款，因双方未就工程进行结算，应由原告申请司法鉴定，本案的工程款的具体数额不明确，原告主张利息损失缺乏事实依据，原告主张被告未提供相关资料与事实不符；经鉴定合同内的涉案工程价款为2289829元与协议中约定的257万元不符，应当以协议中双方确定的257万元为涉案工程的价款，鉴定的范围应当包括合同内的工程量及合同外的工程量（天然气与土建工程96714元、增压泵工程68558.45元、新增空调排污池增量工程26000元、厂区道路工程130000元），上述工程量的总价款应当为317万元，原告仅向被告支付了286.127245万元，其中，有约30万元由原告直接支付给增量项目的实际施工人。综上，原告的诉请缺乏有效的证据支付，法院应予以驳回。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了《建设工程施工合同》、《工程造价咨询报告书》、《结算审核报告》各一份，付款凭证八张；被告向本院提交了宁夏银星能源室外消防管网决算书、协议、财务明细各一份、发票两张以及证人王某某的证言。本院依原告申请委托宁夏营建工程造价咨询有限公司作出宁营建鉴字（2018）第013D号工程造价司法鉴定意见书一份。原、被告对《建设工程施工合同》、宁营建鉴字（2018）第013D号工程造价司法鉴定意见书的真实性、合法性、关联性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的《工程造价咨询报告书》、《结算审核报告》系原告单方委托相关单位作出且被告不认可，本院不予采信；原告提交的付款凭证8张，能够证明原告分八次向被告支付工程款2861272.45元，予以采信；被告提交的宁夏银星能源室外消防管网决算书系被告单方制作且原告不认可，不予采信；被告提交的协议、发票，仅能证实其收到15万元工程款（车辆抵顶）的事实，不能显示合同外工程量的范围及金额，不能证明其待证事实，本院不予采信；被告提交的财务明细系单方制作，原告亦不认可，本院不予采信；证人王某某证言无其他证据佐证，且明确表示其施工的工程与被告出示《协议》中载明的合同外增量无关，故，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年，原告银星能源公司（发包人）与被告陕西有色公司（承包人）签订了《建设工程施工合同》一份，合同约定由被告陕西有色公司承建原告银星能源公司位于银川市××区南侧的宁夏银星能源新能源装备制造基地室外消防、自喷管线工程。工程范围为按照原告方下达的工程量执行，以被告实际完成工程量结算。合同价款为暂定总价为2570000元，采用可调价格合同计算。工程进度款结算的时间、支付方式为：按月计算工程量及价款，被告每月25日提交已完工程量，包括已完工程量清单及相应的价格组成，原告按工程进度的50%支付价款，竣工验收合格后5个月内付至结算总价的95%，余款5%作为工程质量保修金，保修期满后无质量问题一次性无息结算。土建工程质量保修期为一年、电气管线、上下水管线安装工程为贰年、供热及供冷为贰个采暖期及供冷期、室外的上下水和小区道路等市政公用工程为贰年；合同工期为30日。涉案工程已于2011年当年即完工并交付使用。截止本案法庭辩论终结前，双方未对涉案工程进行竣工验收，亦未进行结算。原告向被告付款情况如下：2011年9月30日付款1100000元、2011年12月6日付款1000000元、2012年1月19日付款68558.45元、2012年1月19日付款96714元、2012年6月21日付款26000元、2012年6月11日付款130000元、2012年6月30日付款150000元、2013年2月6日付款290000元，以上共计2861272.45元。本案审理过程中，本院依原告申请，通过银川市中级人民法院委托宁夏营建工程造价咨询有限公司对本案合同项下的宁夏银星能源新能源装备制造基地室外消防、自喷管线工程造价进行了鉴定，经鉴定工程造价为2289829元。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。根据合同约定及司法鉴定结论，涉案的宁夏银星能源新能源装备制造基地室外消防、自喷管线工程造价应为2289829元，本案中原、被告双方对已付工程款2861272.45元均无异议，对于原告超额支付的工程款571443.45元，被告应当予以返还。原告要求被告向其交付涉案工程资料，因原告未明确工程资料的具体种类、数量，本院不予支持；原告主张被告支付逾期退款利息，因涉案工程至今未经结算，工程价款数额处于相对不确定状态，且原告自身对超付工程款行为亦存在过错，故对原告主张逾期退款利息的诉讼请求不予支持；原告要求被告向其开具欠付工程款发票，不属于民事案件审理范围，本院不予处理。被告明确表示双方在涉案合同之外存在工程增量，并主张超付的工程款系支付合同外工程增量的价款，本案中，原告所主张的款项系其与被告签订的《建设工程施工合同》项下工程的超付工程款，司法鉴定结论亦是针对该合同范围内工程作出的造价认定，在法庭答辩及鉴定过程中，被告均未提出有关合同外工程项目及价款数额方面的依据。被告在第二次庭审中提交的《协议》并未显示合同外工程量的具体金额，亦无其他证据显示该《协议》的实际履行情况。因此，对被告的该辩解意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》、第一百一十九条第四项、第一百二十四条第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西有色建设有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告宁夏银星能源股份有限公司工程款571443.45元；二、驳回原告宁夏银星能源股份有限公司的其他诉讼请求。当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11840元，由原告宁夏银星能源股份有限公司负担3425元，由被告陕西有色建设有限公司负担8415元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长  唐玉强人民陪审员  王**林人民陪审员  李玉香二〇一九年五月二十日法 官 助 理 王宁书记 员  马纵宇附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条 因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条 起诉必须符合下列条件：……（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百二十四条 人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：……（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。