湖北省云梦县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0923民初233号原告：王利平，男，1962年3月19日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区，原告：万学旺，男，1965年3月9日出生，汉族，住湖北省黄冈市黄州区，两原告共同委托诉讼代理人：王念东，湖北梦云律师事务所律师。被告：田正义，男，1963年7月10日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区，被告：徐立平，男，1973年5月5日出生，汉族，住湖北省崇阳县，被告：中阔西北建设工程湖北有限公司。住所地：湖北省武汉市东西湖区辛安渡办事处徐家台*号。法定代表人：刘友运，该公司董事长。委托诉讼代理人：王建江，湖北中伟律师事务所律师。原告王利平、原告万学旺与被告田正义、被告徐立平、被告中阔西北建设工程湖北有限公司（以下简称中阔湖北公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年1月24日立案。2018年2月1日，原告王利平、原告万学旺向本院申请诉讼财产保全，请求冻结田正义、徐立平、中阔湖北公司银行存款100万元，并以原告王利平所有的�面房屋提供担保。本院于2018年2月2日裁定查封王利平位于鄂州市石山路东侧石山社区服务中心1-4号1层7号的门面房屋（房屋所有权证号鄂房权证鄂字第××号）；冻结田正义、徐立平、中阔湖北公司银行账户存款100万元。2018年4月16日，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王利平、原告万学旺及其共同委托诉讼代理人王念东，被告徐立平，被告中阔湖北公司委托诉讼代理人王建江到庭参加诉讼。被告田正义经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王利平、原告万学旺向本院提出诉讼请求：1、判令被告田正义、被告徐立平返还两原告所交建设工程施工保证金90万元；2、被告田正义、被告徐立平支付违约金10万元；3、被告中阔湖北公司对上述义务承担连带清偿责任；4、三被告承担诉讼费用、保全费用。事实与理由：2016年10月31日，湖北天飏电器有限公司（以下简称天飏公司）与中阔湖北公司签订了建设工程施工总承包合同，约定天飏公司将产业园一期项目以包工包料的形式发包给中阔湖北公司；2017年3月1日，双方又签订了《补充协议》。2017年3月22日，田正义以中阔湖北公司湖北天飏电器有限公司产业园修建一期项目部（以下简称中阔天飏项目部）的名义与王利平、万学旺签订建筑工程劳务分包协议，约定将其承包的建筑工程中的劳务事项转包给王利平、万学旺，并对承包款的计算及支付进行了约定；同时约定，双方签订协议时，王利平、万学旺应向中阔天飏项目部交纳协议履约金80万元，此款将工程施工到其中两栋的正负零完工后7日内退还；双方须全面履行协议，不论任何一方未履行属于违约，违约方应向守约方赔偿违约金10万元整。之后，王利平、�学旺陆续向田正义支付各项保证金计90万元，并开始组织施工。但工程进行部分后，因被告没有资金垫付而不能将工程进行下去，最终田正义、徐立平撇下工程不知去向，王利平、万学旺前期支付的保证金一直未能返还，已施工工程款亦未能支付（两原告将另行主张权利）。因田正义、徐立平系挂靠中阔湖北公司，故中阔湖北公司应承担连带清偿责任。王利平、万学旺故诉至法院，请求判如所请。被告田正义未作答辩。被告徐立平辩称：1、徐立平是受中阔湖北公司委托负责管理工程施工；2、徐立平没有收到该90万元，所有的保证金都交给了田正义。被告中阔湖北公司辩称：1、中阔湖北公司与天飏公司签订《建筑工程施工总承包合同》及《补充协议》是事实�但因天飏公司手续不全，该合同并未实际履行；2、中阔湖北公司与田正义、徐立平没有挂靠关系，田正义、徐立平所用项目专用章是其私刻，中阔湖北公司没有与王利平、万学旺签订过任何协议；3、中阔湖北公司没有收到过保证金，保证金都是转到田正义个人账户；4、王利平、万学旺不具备劳务施工资质，双方约定的违约责任不应支持。综上，请求驳回对中阔湖北公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告王利平、万学旺提交了中阔湖北公司与天飏公司签订的《建筑工程施工总承包合同》复印件一份、《补充协议》复印件一份，中阔天飏项目部与王利平、万学旺签订的《建筑工程劳务分包协议》一份、《水电安装工程总承包合同书》一份、田正义出具的收到90万元保证金的收条3张及银行转账凭证，其中2张收条70万元加盖有中阔天飏项目部公章。被告徐立平对上述证据均无异议，被告中阔湖北公司对《建筑工程施工总承包合同》复印件、《补充协议》复印件真实性无异议，但对关联性及证明目的有异议，认为与原告无关，不能证明田正义、徐立平是以中阔湖北公司名义签订的合同；对《建筑工程劳务分包协议》、《水电安装工程总承包合同书》有异议，认为两份合同上面的公章均不是中阔湖北公司印章，对授权委托书上印章真实性无异议，但认为不能达到证明目的；对收条和转账凭证真实性无异议，但未加盖中阔湖北公司公章，中阔湖北公司未收到该保证金。被告田正义、被告徐立平未向本院提交相关证据。被告中阔湖北公司向本院提交了《建筑工程施工总承包合同》复印件一份，原告对该证据真实性无异议。本院认为，被告中阔湖北公司辩称《建筑工程劳务分包协议》、�水电安装工程总承包合同书》上的项目部章是被告田正义、被告徐立平私刻，没有提交证据证明。原告王利平、万学旺、被告中阔湖北公司提交的证据均客观、真实，本院依法予以认定。至于能否达到证明目的，本院再综合予以评价。本院经审理认定事实如下：2016年10月31日，中阔湖北公司与天飏公司签订了一份《建筑工程施工总承包合同》，约定由中阔湖北公司承建天飏公司产业园修建一期项目。2017年3月1日，双方就工程中的事项签订了《补充协议》一份。2017年3月，中阔湖北公司出具《法定代表人授权委托书》，授权田正义、徐立平为公司代理人，全权参与天飏公司云梦开发区工程项目的管理及与工程相关的经济事宜，授权委托有效期自2017年3月28日起至工程竣工止。中阔湖北公司在授权委托书上加盖了公司印章，法定代表人刘友运在授权委托书加盖了个人印章。2017年3月22日，田正义持授权委托书以中阔天飏项目部的名义与王利平、万学旺签订《建筑工程劳务分包协议》，约定由中阔天飏项目部提供主材，王利平、万学旺提供劳务，承建天飏公司云梦基地厂房，其中第十条约定王利平、万学旺应交纳履约金80万元，此款在该工程施工到其中两栋正负零完工后7日内退还（无利息），任何一方未履行属于违约，违约方应向守约方赔偿违约金10万元。2017年4月13日，田正义又以中阔天飏项目部的名义与王利平、万学旺签订了《水电安装工程总承包合同书》，并要求王利平、万学旺交纳履约保证金。2017年3月21日至6月14日间，王利平通过自己银行账户向田正义个人账户转账88万元，给付现金2万元。中阔天飏项目部出具了三张收条，其中劳务大清包保证金50万元和水电保证金20万元，另一张工程保证�20万元收条上未加盖项目部印章，仅有田正义个人签名。合同签订后，王利平、万学旺组织工人进场施工，后工程因多种原因不能继续施工，原告王利平、万学旺故诉至法院，请求判如所请。另查明，王利平、万学旺不具有从事劳务分包工程和水电安装工程专业资质及等级。再查明，中阔天飏项目部没有经过工商登记，没有营业执照。本院认为，原告王利平、万学旺与中阔天飏项目部签订的《建筑工程劳务分包协议》、《水电安装工程总承包合同书》，因原告王利平、万学旺无劳务和水电作业法定资质，该两份协议违反了国家有关建设工程的法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，该两份合同均为无效合同。依据《中华人民共和国合同法》第五十条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。关于承担返还履约金90万元的责任主体问题，本院认为，本案中，中阔湖北公司与天飏公司签订《建筑工程施工总承包合同》及《补充协议》，承建天飏公司产业园一期项目并成立项目部，向被告田正义、被告徐立平出具了授权委托书，确定其为公司代理人，全权参与工程项目管理及与工程相关的经济事宜。首先，项目部是工程承包企业为履行项目合同而临时组建的项目管理组织机构，经过施工企业的授权，对外代表施工企业履行合同，从事该项目所属工程范围内的一切活动。组建项目部的目的是为了完成具体的项目工程。中阔天飏项目部是中阔湖北公司为完成天飏公司施工项目而设立，并授权田正义、徐立平等负责该工程项目管理及经济事宜，故中阔天飏项目部及其负责人田正义、徐立平有权代表中阔湖北公司进行与该项目有关的施工活动；其次，该涉案《劳务分包协议》、《水电安装工程总承包合同》虽是中阔天飏项目部与原告签订，但项目部并未经过工商登记，没有取得营业执照，不具有诉讼主体资格，不能成为民事责任主体，其作为中阔湖北公司内设临时机构，对外代表中阔湖北公司负责该项目的施工事宜，其对外签订合同的行为应视为履行中阔湖北公司职务行为，中阔湖北公司理应视为案涉合同当事人，受合同的约束。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条的规定：“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”故被告田正义、被告徐立平作为代理人，其在代理权限范围内收取工程保证金的行为，应由被告中阔湖北公司承担返还责任。原告王利平、原告万学旺主张被告田正义、被告徐立平为挂靠被告中阔湖北公司经营，没有提交证据支持，其要求被告田正义、被告徐立平承担返还履约金责任没有法律和事实依据。关于原告王利平、原告万学旺要求被告支付违约金10万元的诉请，本院认为，无效的合同自始没有法律约束力，因违约金条款不是结算和清算条款，更不是争议解决条款，故违约金条款在合同中也自始无效。且原告王利平、原告万学旺明知自己不具备劳务和水电工程承包资质而签订承包合同，也存在着过错，对该诉请本院依法不予支持。被告田正义经传票传唤拒不到庭，本院依法缺席判决。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和�民法总则》第一百六十一条第一款、第一百六十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中阔西北建设工程湖北有限公司应返还原告王利平、原告万学旺保证金90万元，限本判决生效之日起三日内给付；二、驳回原告王利平、原告万学旺的其他诉讼请求。本案受理费13800元及财产保全费5000元，由原告王利平、原告万学旺负担受理费1000元，被告中阔西北建设工程湖北有限公司负担受理费12800元及财产保全费5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  张红娟人民陪审员  肖水权人民陪审员  陶望发二〇一八年五月四日书 记 员  李 凯附：本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法�式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调�不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条第一款民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。