.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}赤峰市松山区人民法院民事判决书（2017）内0404民初7641号原告：田有志，男，1987年8月29日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。委托诉讼代理人：郑波，内蒙古方赫律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋俊雪，内蒙古松瑞律师事务所律师。被告：苗桂军，男，1958年11月17日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。委托诉讼代理人：王翠华、张柏松，赤峰市长青法律服务所法律工作者。被告：李某，男，1967年3月29日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。被告：曹某，男，1975年6月20日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。被告：林某，男，1968年8月1日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。被告：鲍献新，男，1959年4月2日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。原告田有志与被告苗桂军健康权纠纷一案，本院于2017年8月25立案后，在审理中根据查明的事实，本院依法追加了李某、曹某、林某、鲍献新为本案的被告参加诉讼。因本案需公告送达，依法转为普通程序，并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告田有志的委托诉讼代理人郑波，被告苗桂军及其委托诉讼代理人王翠华，被告李某、曹某、林某、鲍献新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田有志向本院提出诉讼请求：请求法院判令被告赔偿原告医疗费19534.01元、误工费988.9元、护理费1134.4元、住院伙食补助费1000元及交通费200元合计23857.31元。本案在审理过程中，原告变更诉讼请求：请求判令变更诉讼请求，要求被告赔偿原告第一次住院医疗费19534.01元、误工费9889元（98.89元/天×100天）、护理费11344元（113.44元/天×100天）、住院伙食补助费1000元（100元/天×100天）、营养费10000元及交通费200元，二次手术医疗费16000元、误工费988.9元（98.89元/天×10天）、护理费1134.4元（113.44元/天×10天）、住院伙食补助费1000元（100元/天×10天）及交通费200元，以上合计71290.31元。依据2017年道路交通事故赔偿标准。二次手术费以实际发生为准，二次手术住院治疗11天。二次手术医疗费7672.59元，误工费1087.79元（98.89元/天×11天）、护理费1247.87元（113.44元/天×11天）、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）及交通费200元，合计变更为63275.26元。事实和理由：原告受雇于被告苗桂军为他人干活时于2017年3月21日不慎摔伤，并住院治疗10天，诊断为左肱骨外科颈骨折，被告应对原告的损失承担赔偿责任赔偿。苗桂军辩称：一、答辩人与被答辩人之间不存在雇佣关系，双方实属合伙关系。二、被答辩人田有志属于酒后工作，且不听劝阻，干活时自己不注意安全，本身具有严重过错，摔伤完全是自己行为所致，理应自行承担。被答辩人作为完全行为能力人，不听劝阻，酒后造成摔伤的后果理应自行承担。综上，答辩人认为被告答辩人的诉讼请求没有任何事实及法律依据，答辩人与其不存在雇佣关系，请求驳回原告诉请。李某辩称：答辩人已经进行了提醒劝说义务，答辩人也没有雇佣原告，原告受伤与答辩人无关，是原告自身的行为过错导致曹某辩称：在2017年3月21日，我们属于合伙关系不存在雇佣关系，在干活期间，我和田有志及原告饮酒了，我们对原告进行了劝阻，不让他上房顶干活，原告不听劝阻，我不同意承担赔偿责任。林某辩称：宣读答辩状（略）答辩意见与李某一致。鲍献新辩称：我们属于合伙关系，我们也尽到了提醒义务，我不同意赔偿原告损失。当事人围绕诉讼请求及答辩主张依法提交了证据。原告提交了证据证据1、电话录音一份，证明被告雇佣原告在第三人处干活，且被告在录音中承诺给原告先支付部分医疗费，但被告一直未支付。证据2、住院医疗费收据一枚及门诊收据一枚，证明原告住院10天共花费医疗费19534.01元。证据3、病情证明书一页、病历一份（18页）、用药清单7页，证明原告的伤情及治疗用药情况。证据5、病历一份、医疗费收据一枚、病情证明书一枚、用药清单5页，证明原告二次手术花费的医疗费数额及住院天数。被告苗桂军原告提交的证据质证认为，对证据1因原告没有提交录音载体，无法确定原告所述的事实。从录音资料上不能证明双方存在雇佣关系只是说原告先治病。不能证明被告承诺给原告医疗费。对证据2中门诊收据与本案没有关联性，医疗费单据不能证明由被告承担给付义务。对证据3的真实性无异议，但都与被告无关。不应当由被告承担责任。对证据5的真实性无异议，但根据原告住院的天数所主张的护理费11天有异议，因为鉴定报告对伤情全部的护理期限进行鉴定，二次手术的护理期限应在鉴定的90天护理期限之内，原告不应主张二次手术的护理费用。被告李某：对原告提交证据1-3的真实性有异议。对证据5的真实性无意义，因为鉴定报告对伤情全部的护理期限进行鉴定，二次手术的护理期限应在鉴定的90天护理期限之内，原告不应主张二次手术的护理费用被告曹某：对原告提交证据1-3的真实性有异议。对证据5的真实性无意义，因为鉴定报告对伤情全部的护理期限进行鉴定，二次手术的护理期限应在鉴定的90天护理期限之内，原告不应主张二次手术的护理费用被告林某：对原告提交证据1-3的真实性有异议。对证据5的真实性无意义，因为鉴定报告对伤情全部的护理期限进行鉴定，二次手术的护理期限应在鉴定的90天护理期限之内，原告不应主张二次手术的护理费用被告鲍献新：对原告提交证据1-3的真实性有异议。对证据5的真实性无意义，因为鉴定报告对伤情全部的护理期限进行鉴定，二次手术的护理期限应在鉴定的90天护理期限之内，原告不应主张二次手术的护理费用被告苗桂军在审理中申请证人李某、曹某、林某出庭作证李某证明：李某与原告田有志、被告苗桂军作为代表人与付国平协商以2000元的价格，临时组织林某、鲍献新、原告田有志、被告苗桂军、曹某、孙某、李某共同承揽了付让家的住宅房屋的盖瓦工程，上述7人按平均数分钱。在干活期间的中午，原告喝了啤酒，李某劝其少喝酒，后来在下午干活时，原告从房上掉下来摔伤。曹某证明：曹某受原告田有志、被告苗桂军邀请与李某和另外3人为姓付的房主家干活，工程价款2000元，按大小工分配工钱。林某证明：李某、被告田有志和林某与房主联系的工程，价格2000元，在与其他人合伙为房主干活。原告中午喝了很多啤酒，下午干活时从房上掉下来摔伤。田有志对上述证人证言质证认为：1、被告未在庭审前7日提出证人出庭申请，证人出庭不合法。2、证人证言自相矛盾，不能明确清楚的表述案件事实，且没有其他证据佐证。因此，上述证人证言不应采信。苗桂军质证认为：上述证人证言能够证明原、被告等七人的合伙关系以及原告在工作期间饮酒后工作，本身有过错的事实。在审理中，原告于2017年8月24日提出申请，要求对原告的伤残程度以及护理期限、营养期限进行鉴定。本院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心进行鉴定。在鉴定过程中，原告撤回了对其伤残程度进行鉴定的申请。赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2018年2月5日作出了赤附医司法鉴定中心（2017）临鉴字966号司法鉴定意见书。其鉴定意见为：被鉴定人田有志损伤的护理期为90日左右，营养期为90日左右。原告支付鉴定费880元。该司法鉴定意见书向原、被告送达后，原、被告在法定期限内未提出异议。原告田有志对该司法鉴定意见书质证认为：对该司法鉴定意见书无异议。被告苗桂军、李某、曹某、林某、鲍献新对该司法鉴定意见书质证认为：根据误工期、营养期计算标准最高标准才90日，而鉴定意见是90日左右，因此对该鉴定意见书依据的标准有异议。原告依据该鉴定意见书主张误工期、营养期时间过长。根据原被告的陈述以及举证和质证，对于原告提交的证据以及证人证言综合认证如下：对于原告提交的两次住院医疗费收据、门诊收据一枚、病情证明书、病历、用药清单，证据来源、形式符合法律规定，与本案具有关联性，本院依法确认其证据效力。对于原告提交的电话录音，能够证明原告在与被告等共同工作中受伤的事实，但不能证明原告受雇于被告苗桂军。因此，本院对该录音资料证明原告在与被告等共同工作中受伤的事实予以采信。对原告用以证明其受雇于被告苗桂军的事实，本院不予采信。对于赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2018年2月5日作出了赤附医司法鉴定中心（2017）临鉴字966号司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书向双方当事人送达后，原、被告在法定期间内均未提出异议。经庭审质证，被告虽称对该鉴定意见书依据的标准有异议，但并未提交足以推翻该鉴定意见书所依据的标准的相关证据，被告辩称的原告依据该鉴定意见书主张营养期和护理期时间过长，没有证据支持。故本院依法确认其证据效力。本院经审理认定事实如下：2017年3月21日，原告田有志与被告苗桂军、李某、曹某、林某、鲍献新合伙承揽了案外人付让位于赤峰市××区住宅房屋屋顶的瓦瓦工程。于2017年3月21日下午，原、被告在施工过程中，原告不慎自房顶坠落后摔伤。伤后原告到赤峰市松山区中蒙医院门诊检查治疗，花医疗费110元；自2017年3月21日至同年3月31日在赤峰市第二医院住院治疗10天，经医院诊断为肱骨近端骨折，在治疗中实行了左肱骨外科颈粉碎性骨折切开复位内固定术治疗。出院诊断为左肱骨外科颈骨折。出院医嘱记载：在医师指导下进行肌肉及关节非负重功能练习，术后每隔一个月复诊并且复查X光片，术后三个月如果发生骨不连倾向，须行患肢保护并行植骨手术，期间如有不适请及时与主管医生联系随诊，术后骨折愈合后方可负重行走。原告住院其间共花医疗费、检查治疗费19424.01元。原告田有志于2018年4月17日至同年4月28日在赤峰市第二医院住院治疗11天。诊断为：骨折术后。在住院治疗期间实行内固定物取出术，取出了第一次住院期间对手术治疗的内固定物。原告田有志共支付医药费、治疗费7672.59元。本案在审理过程中，本院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对原告田有志的护理期限和营养期限进行鉴定。赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2018年2月5日作出了赤附医司法鉴定中心（2017）临鉴字966号司法鉴定意见书。其鉴定意见为：被鉴定人田有志损伤的护理期为90日左右，营养期为90日左右。原告支付鉴定费880元。本院认为，雇佣关系是指当事人约定一方于一定期限内为他人提供劳务，他方给付报酬的关系。而合伙是指自然人两个主体以上，以其共同出资，共同收益，对外承担无限连带责任。合伙期间有的有其内部约定，但是只是在其内部具有约束力，对外则以合伙的全体出资人共同承担风险，对外承担风险后，则可以其内部约定向超出自己承担责任的其他合伙人追偿。本案中，原、被告之间劳动报酬的分配形式，是按照技工和力工的工种不同，对于工程款项按照同工同酬的方式进行分配。被告在本案审理过程中，申请李某、曹某、林某作为证人出庭作证，其三人也证实了共同承揽了案外人付让家的住宅房屋屋顶的瓦瓦工程，并没有谁雇用谁的关系，原、被告之间符合共同出资、共同收益、共担风险的合伙关系的成立要件。原告与被告苗桂军之间不存在雇佣关系。原告主张雇佣关系，没有证据证明，本院不予支持。因此，本案应为健康权纠纷。故本案在审理过程中依法追加了共同从事此次承揽工程的李某、曹某、林某、鲍献新为本案被告参加诉讼。既然原、被告属于合伙关系，原、被告即应共担风险、共负盈亏。本案中，原告在为合伙人的共同利益的工作中摔伤，其所造成的医疗费、误工费、住院伙食补助费、陪护费、护理费以及交通费等各项经济损失，应由原、被告等全体合伙人共同承担赔偿责任，原告作为合伙人的一份子，亦应承担相应的责任。虽然在庭审中，被告苗桂军等称从事此次承揽工程的共有7人，其中还有居住在赤峰市××区的孙桂丰。但经本院到当地村委会及公安派出所调查了解，在赤峰市××区没有孙桂丰此人，现原、被告也不能提供孙桂丰的准确住址及其他相关信息。因此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条关于起诉必须有明确的被告以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零九条关于原告提供被告的姓名或者名称、住所等信息具体明确，足以使被告与他人相区别的，可以认定为有明确的被告的规定，本院在不能确定孙桂丰身份的情况下，亦无法追加其作为被告参加诉讼。至于其应承担的责任份额，原、被告可在确定其身份后，另行向其主张。本案在审理过程中，依据原告的申请，本院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对原告田有志的护理期限和营养期限进行鉴定。赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2018年2月5日作出了赤附医司法鉴定中心（2017）临鉴字966号司法鉴定意见书。其鉴定意见为：被鉴定人田有志损伤的护理期为90日左右，营养期为90日左右。被告在法定期间未提出异议。虽然被告庭审中质证认为该鉴定意见书依据的标准有异议，但并未提交足以推翻该鉴定意见书所依据的标准的相关证据。被告在接到该鉴定意见书后和庭审过程中，未在法定期间内提出赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出的鉴定意见存在鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足的相关证据和从新鉴定申请。因此，被告关于对该鉴定意见的抗辩主张不能成立。该鉴定结论应作为认定原告第一次住院治疗和出院后护理期、营养期的依据。原告将住院期间和评定的护理期、营养期相加所得出的100天，来计算其第一次住院和出院后的上述期限，没有法律依据，本院不予支持。原告为取出第一次手术治疗在体内的固定物，在赤峰市第二医院住院治疗11天，原告的第二次手术治疗的医疗费用已实际发生，并且在审理中增加了诉讼请求，且被告未提出反对意见。因此，原告第二次住院治疗的费用，亦应由全体合伙人分担相应的责任。原告在诉讼中主张交通费200元，其虽未提交相应的票据，但原告受伤住院治疗两次，必然产生交通费用，其主张交通费200元，属于合理费用，本院予以支持。被告在庭审中以原告在工作期间的中午饮酒的陈述，无其他证据支持，而且原告亦不承认被告的抗辩意见。因此，被告以原告因饮酒而导致其摔伤的抗辩理由，证据不足，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十九条的规定，上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。该案法庭辩论终结时在2018年，因此原告的误工费和陪护费应以2017年的统计标准计算，即按2017年度的农、林、牧、渔业年平均工资38298元计算误工费，按居民服务、修理和其他服务业年平均工资38820元计算陪护费。原告的职业为农民，其主张误工费每天98.89元未超出上述标准，本院予以支持。陪护费费按上述标准应为每天106.35元，而原告主张每天陪护费113.44元，超出了规定的标准，对于超出部分，本院不予支持。因此，原告所受损失为医疗费27203.60元、误工费9987.89元98.89元／天×101天（90天＋11天）=9987.89元、住院伙食补助费2100元（100元／天×21天=2100元）、护理费10741.35元106.35元／天×101天（90天＋11天）=11457.44元、营养费9000元（100元／天×90天=9000元）以及交通费200元，计款59232.84元。应由原告与五被告各承担六分之一的责任。综上所述，原告要求被告赔偿医疗费、误工费、陪护费和住院伙食补助费的合理诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》三十条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第十六条、第二十四条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第47条、第143条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十一条之规定，判决如下：被告苗桂军、李某、曹某、林某、鲍献新于本判决生效后十日内每人赔偿原告田有志医疗费27203.60元、误工费9987.89元、住院伙食补助费2100元、护理费10741.35元及交通费200元，合计59232.84元的六分之一，即9872.14元。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1584元，原告田有志负担550元，被告苗桂军、李某、曹某、林某、鲍献新各负担206.8元；鉴定费880元，由被告苗桂军、李某、曹某、林某、鲍献新各负担176元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 张晓峰审 判 员 宋 超人民陪审员 常荣杰 二0一八年七月二十五日书 记 员 宋春祎