湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书(2018)湘0181民初5596号原告（反诉被告）：肖家龙，男，1950年11月12日出生，汉族，居民，住浏阳市。委托代理人：黄学军、符文，湖南浏阳河律师事务所律师。被告（反诉原告）:张翔，男，1975年9月18日出生，汉族，居民，住浏阳市。委托代理人：鲁崇文，浏阳市至诚法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）肖家龙与被告（反诉原告）张翔建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月8日立案后，依法适用普通程序，于2017年10月24日进行了第一次公开开庭审理。原告肖家龙及其委托代理人黄学军，被告张翔及其委托代理人鲁崇文到庭参加诉讼。2018年10月9日进行了第二次公开开庭审理，原告肖家龙及其委托代理人符文到庭参加诉讼。被告张翔经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告肖家龙诉称，2012年8月1日，被告需新建房屋1栋，与原告签订了《建筑承包合同》。现房屋已竣工，并交付给被告使用，双方于2016年1月15日进行结算，被告尚欠原告工程款120000元未予支付，原告多次催要未果。原告特诉至法院，请求法院判令被告支付工程款120000元及自2017年8月7日起至实际清偿之日止的利息。被告张翔辩称：原告承包工程属实，但原告不顾工程质量，所用的钢筋、水泥等建材没有合格证，导致七楼楼面及外墙漏水。被告将七楼房屋出售给聂磊，因房屋漏水，造成聂楼房屋装饰及家具、家电损失。被告发现漏水后，多次找原告返修，原告不理，被告只得雇请他人进行了返修。因房屋漏水造成被告损失123000元，特反诉至法院，请求法院判令原告赔偿被告漏水损失123000元。同时，鉴定修复费用33240.32元不足以修复渗水问题，故应当由原告进行修复工程。原告肖家龙针对张翔反诉辩称，涉案房屋已于2013年投入使用，房屋已过保修期。且原、被告于2016年由被告向原告出具欠条时，就质量问题达成一致意见，扣除了相关的费用。本院经审理认定事实如下：被告欲新建房屋1栋，经与原告协商后，决定由原告承建。双方于2012年8月1日签订了《建筑承包合同》。合同约定，由甲方（即被告张翔）提供图纸施工，从基础起，直到屋面封顶，一层水泥地，内墙，砂灰压光，楼梯间作仿瓷，外墙和屋面按邻居式样做，外墙必须做防护，化粪池归乙方（即原告肖家龙）做。工程采取包工包料大包干形式承包给乙方，工程造价每平方米为768元，工程建筑面积按实结算，夹层算满面积，乙方进场完成基础甲方付80000元，一层完成楼面付60000元，其余每层付50000元，封顶付60000元，内外粉刷付80000元，竣工验收留40000保修金，余款一次性付清，保修金一年内无质量问题一次性付清。合同签订后，原告组织人员、设备进场施工。随着工程于2013年完工，原告提出房屋于2013年3月完工后即投入了使用，被告张翔提出房屋于2013年11月投入使用。2014年11月4日，被告将房屋的第七层出售给了案外人聂磊，聂磊在装修工程中，发现房屋有漏水的现象，要求被告张翔进行维修。被告遂联系原告，要求原告进行房屋返修的事宜，原告认为房屋已过保修期拒绝维修，被告张翔遂雇请他人对房屋漏水的地方进行了维修。2014年，原告自制了总金额为722253.95元的结算清单与被告进行结算，被告不肯在结算清单上签字，在扣除了原告未做的楼梯间工程后，被告于2016年1月5日向原告出具了欠条“欠条今欠肖家龙工程款费用120000元”。被告未能支付剩余款项，原告遂于2017年8月8日向本院提起诉讼。另查明，被告陆续向原告支付了595950元。诉讼中，本院委托湖南大学司法鉴定中心对被告张翔房屋渗水原告及修复费用进行了鉴定，结论为：1、张翔私宅房屋渗水原因是屋面板出现裂缝和防水失效所致，裂缝和防水失效属于工程质量问题，应进行处理；2、依据修复方案进行计算，被告张翔私宅房屋渗水的修复费用为33240.32元。花费鉴定费21000元。本院认为，被告张翔将建设工程承包给没有建筑施工资质的原告肖家龙，违反了法律禁止性规定，原、被告签订的《建筑承包合同》应为无效合同。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，现工程已竣工，经原、被告结算后，被告尚应付工程款120000元，有被告出具的欠条予以证实，故对原告要求被告支付尚欠工程款120000元的诉讼请求，本院予以支持。原告提供的欠条未约定利息，但被告未按照约定期限支付所欠工程款，依据法律规定，应支付自逾期还款之日起的利息，故对原告要求被告支付利息的诉讼请求，本院予以支持。工程未经原、被告双方共同验收，但被告于2013年11月擅自使用涉案房产，故应以被告占有使用房屋的时间作为被告应付工程款的时间，故原告要求被告支付的利息应自2013年12月1日起起算。被告现主张原告施工的工程有质量问题，被告主张虽已过原、被告约定质量保修期，但原告对所施工工程主体结构质量应在合理期限内承担民事责任，工程于2013年完工，但被告于2015年就顶层屋面漏水问题向原告主张权利，现涉案房产经鉴定机构鉴定屋面渗水是由屋面板出现裂缝和防水失效所致，故原告应在工程的合理使用期限内对被告承担民事责任，故原告应对工程出现渗水需要修复的费用33240.32元承担责任，该款应在被告应付款中予以扣除。被告主张案外人拒付购房款100000元，系被告与案外人的另一法律关系，且渗水问题解决后，案外人应当支付购房款，另，被告张翔提供的修复费用的证据，原告持有异议，且不足以证明系因修复渗水问题所造成，故对被告要求原告承担购房款损失100000元以及修复费用23000元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十一条、第十三条、第十四条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、限张翔于本判决生效后5日内支付肖家龙尚欠工程款66759.68元，并自2013年12月1日起至实际偿付工程款本息之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息；二、驳回肖家龙的其他诉讼请求；三、驳回张翔的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2882元，反诉受理费1380元，鉴定费21000元，合计25262元，由肖家龙负担21000元，张翔负担4262元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  左 凌人民陪审员  黎建平人民陪审员  张飞腾二〇一八年十月十一日书 记 员  李 伟附相关法律条文1、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。