广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0391民初120号原告：优卡移动互联（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：荀子文，总经理。委托诉讼代理人：何志杰，广东联建律师事务所律师。委托诉讼代理人：田冲，广东联建律师事务所实习律师。被告：鄂尔多斯市智慧无限信息科技有限公司，住，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市高新技术产业园区大学生创业园407/div>法定代表人：温东，执行董事。被告：温东，男，1990年12月15日出生，汉族，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。原告优卡移动互联（深圳）有限公司诉被告鄂尔多斯市智慧无限信息科技有限公司（以下称为智慧公司）、温东民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人何志杰和两被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告智慧公司归还原告的借款482144.96元；2.被告智慧公司支付上述借款的逾期还款利息24107.25元（从2016年10月9日开始计算，暂计至2016年12月24日为1332元，实际计至被告偿还借款之日止，利率标准按每个月2%计算）；3.被告智慧公司支付原告因本案支出的律师费36000元；4.本案的诉讼费、保全费由被告智慧公司承担；5.被告温东与被告智慧公司共同偿还上述债务，并对第1至4项诉讼请求承担连带清偿责任（暂计至2016年12月24日，以上第1至3项诉请金额合计542252.21元）。事实和理由：2016年7月2日，经友好协商，原告与被告智慧公司签订《“优卡惠生活”平台项目合作协议》（以下称为《合作协议》），双方基于原告的“优卡惠生活”平台在内蒙古地区进行加油站项目的合作，并约定由原告向被告智慧公司提供借款，用于被告智慧公司向合作的加油站支付保证金。同时，就原告提供借款事宜，原告与两被告另行签订了《借款协议》。《借款协议》约定，原告向被告智慧公司提供借款50万元整。经原告提前15天书面通知，被告智慧公司应无条件向原告归还借款。如未在限定时间内归还借款的，应按每月3%的标准向原告支付利息。同时，被告温东作为被告智慧公司的法定代表人与实际控制人，为上述借款提供连带保证责任，保证范围包括借款本金与因此产生的利息、违约金、实现债权和担保债权所支付的全部费用。2016年9月23日，原告向两被告发送《归还借款的通知》，要求被告在10月8日前按约定归还借款482144.96元。但两被告并未理会原告要求归还借款的要求。11月24日，原告委托律师向两被告发送律师函，再次要求两被告及时归还上述借款,但截至原告起诉之时，两被告仍未依约向原告归还借款。原告认为，原告与两被告签订的《借款协议》合法有效,两被告理应严格遵守。两被告拒不向原告归还借款的行为已构成严重违约，给原告造成了重大损失。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。两被告辩称，对原告借给被告智慧公司50万元的事实没有异议，尚欠482144.96元也属实。但事实上是原告违反了《合作协议》，没有把平台做出来，被告无奈之下才将保证金挪作他用。被告为了履行《合作协议》，支出了100多万元的推广费用，与多家加油站的协议也已经签署。本案所涉的借款50万元是属于《合作协议》中的保证金。原告应当向被告赔偿损失，借款应当进行折抵。原告围绕诉讼请求和自己主张的事实提交了《借款协议》《客户回单》《归还借款的通知》等证据，被告围绕自己的辩解意见提交了《合作协议》及项目宣传推广图片等证据。经庭审审查，本院认定事实如下：1.2016年7月2日，原告与被告智慧公司签订了《合作协议》。协议载明了双方合作的背景：“优卡惠生活”平台系原告开发和运营的平台，可为消费者提供包括加油在内的各项优惠信息。被告智慧公司凭借其在内蒙古自治区的资源，加入原告的“优卡惠生活”平台，双方针对区域内民营加油站，就加油站微信加油支付项目进行合作。协议第五条第一款约定：根据与加油站的合作协议需缴纳保证金的，均由原告借款给被告智慧公司，由原告直接支付至被告智慧公司的账户，双方签订借款合同，并由被告智慧公司的法定代表人温东提供连带担保责任。2.2016年7月2日，原告与两被告签订了《借款协议》。协议载明：根据原告与被告智慧公司签订的《合作协议》，经双方协商一致，就原告向被告智慧公司提供借款的事宜，达成如下协议。第一条约定：被告智慧公司向原告借款50万元。第二条约定：本借款不约定借款期限，如原告要求被告智慧公司还款的，应至少提前15天书面通知被告智慧公司。原告发出还款通知后，被告智慧公司应无条件向原告偿还借款。第四条约定：在原告要求被告智慧公司还款之前，被告智慧公司无需向原告支付借款利息。原告要求被告智慧公司偿还借款后，被告智慧公司未能在限定时间内偿还借款的，应按照每月3%的标准向原告支付利息。第七条第一款约定：借款期间，被告智慧公司不按约定使用借款的，原告有权要求被告智慧公司立即偿还借款（包括本金、利息、罚息与违约金等）。第八条第一款约定：为确保原告的债权，被告智慧公司保证按照协议约定还款。如违反协议约定的，被告智慧公司除应偿还借款本金外，还应承担原告因此产生的利息、罚息与实现债权的全部费用（包括但不限于律师费、公证费、财产保全费、差旅费、诉讼费、公告费等）。第八条第二款约定：被告温东完全知悉本协议的内容与相关法律规定，并自愿以其名下所有的资产与权益，为被告智慧公司向原告的借款和因此产生的利息、违约金、实现债权和担保债权所支付的全部费用（包括但不限于律师费、公证费、财产保全费、差旅费、诉讼费、公告费等）承担连带保证责任。3.2016年7月6日，原告向被告智慧公司转账50万元，摘要记载为“借款”。4.2016年9月23日，原告向两被告邮寄了《归还借款的通知》。《归还借款的通知》记载：“2016年7月2日，优卡移动互联（深圳）有限公司与你双方签订的《借款协议》。因《合作协议》已正式解除，原告现正式书面通知，请你双方于2016年10月8日前按照约定将482144.96元借款足额归还给优卡移动互联（深圳）有限公司。如你双方未在上述期限内将借款归还，优卡移动互联（深圳）有限公司将按照《借款协议》的约定依法处理。”5.2016年9月28日，原告通过QQ邮箱向两被告发送邮件，邮件内容为：“温东，您好，鉴于合作终止，特发此通知，请与我方财务联系，做好对账工作，并于10月8日前归还50万元借款。”邮件附有2个附件，文件名称分别为：“2016-9-23归还借款的通知”“2016-9-23《‘优卡惠’生活平台项目合作协议》解除协议”。6.2016年11月24日，广东联建律师事务所向两被告发出《关于要求立即归还借款的律师函》。该函第二条记载：“签订《合作协议》与《借款协议》后，因受多方因素的影响，‘优卡惠生活’平台项目的进展没有达到双方的合作预期，由此双方一致确认合作协议终止。据此，2016年9月23日，优卡公司（即原告）依约要求贵司于10月8日前归还借款，但是贵司却一直以各种理由拖延、推脱……”第四条记载：“现正式致函贵司与温东先生，请在收到本函件后3日内将借款482144.96元归还给优卡公司……”7.原告提供的证据《〈“优卡惠”生活平台项目合作协议〉解除协议》表明，原告曾通过电子邮件等方式向被告智慧公司提出协议解除《合作协议》，原告在庭审中也确认系协商解除，但被告否认收到过协商解除的文件，并表示不同意解除。8．2016年12月26日，原告与广东联建律师事务所签订了《委托代理合同》。当天，原告通过银行转账的方式向广东联建律师事务所转款36000元，用途记载为“律师费”。广东联建律师事务所向原告开具了增值税发票。本院认为，本案中原、被告签订的《借款合同》系当事人的真实意思表示，合法有效，对双方有法律约束力。被告智慧公司辩称其一直按照《合作协议》的约定持续推进加油站微信加油支付项目的推广工作，并与客户签署了合作协议，但是因原告未按时完成项目平台的建设工作致使被告智慧公司推广工作无法继续进行且前期投入遭受重大损失，被告智慧公司无奈之下才将保证金挪作他用。本院认为，从庭审查明情况看，本案的借款确实与原告与被告智慧公司签订的《合作协议》存在关联，借款也是基于《合作协议》产生的。但双方另行签订了《借款协议》，根据协议的约定，借款具有相对独立性。《借款协议》第二条约定，原告发出还款通知后，被告智慧公司应无条件向原告偿还借款。因此，在被告未提出反诉的情形下，被告辩称的原告在履行《合作协议》过程中存在违约行为、给被告带来的损失及《合作协议》的解除问题不在本案的审理范围之内，原告可另行起诉解决。关于借款本金数额482144.96元，被告智慧公司庭审中未有异议，本院予以确认。关于利息问题，合同约定为月3%，两被告提出异议。根据已查明的事实，双方之间的借款虽有相对独立性，但其根源确系因履行《合作协议》所导致，双方之间的关系也并非普通的民间借贷关系，如按常规的民间借贷利率来判定不符合实际情况，也不符合诚实信用及公平原则，故本院酌情按中国人民银行同期同类贷款基准利率进行判定。因原告于2016年9月23日已向被告智慧公司发出《归还借款的通知》，通知已限定还款时间为2016年10月8日，故原告诉请利息起算时间为2016年10月9日，并无不当，本院予以支持。关于律师费，《借款协议》第八条第一款，如违反协议约定，被告智慧公司除应偿还借款本金外，还应承担原告因此产生的利息、罚息与实现债权的全部费用（包括但不限于律师费、公证费、财产保全费、差旅费、诉讼费、公告费等）。通过双方提交的证据及庭审查明情况，两被告未按时归还原告的借款，事出有因，也与双方之间的《合作协议》停滞未决有较大关联。鉴于原告已实际支付律师费36000元，根据本案实际情况本院酌情判定被告智慧公司应承担其中的24000元。另，根据《借款协议》第八条第二款，被告温东自愿为被告智慧公司向原告的借款承担连带保证责任，故原告诉求被告温东对被告智慧公司的上述债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告鄂尔多斯市智慧无限信息科技有限公司在本判决生效之日起五日内向原告优卡移动互联（深圳）有限公司偿还借款本金482144.96元；二、被告鄂尔多斯市智慧无限信息科技有限公司在本判决生效之日起五日内向原告优卡移动互联（深圳）有限公司支付逾期还款利息（以本金482144.96元为计算基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2016年10月9日计至付清之日）；三、被告鄂尔多斯市智慧无限信息科技有限公司在本判决生效之日起五日内向原告优卡移动互联（深圳）有限公司支付律师费24000元；四、被告温东对上述债务承担连带清偿责任，承担清偿责任后，有权向被告鄂尔多斯市智慧无限信息科技有限公司追偿；五、驳回原告优卡移动互联（深圳）有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9222元、保全费3231.26元，共计12453.26元，由原告负担453.26元，被告鄂尔多斯市智慧无限信息科技有限公司、温东负担12000元。如不服本判决，原、被告可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  郭宁华人民陪审员  刘 劼人民陪审员  夏 颖二〇一八年五月十四日书 记 员  王 紫书 记 员  杜凤英