湖南省祁阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘1121刑初506号 公诉机关：湖南省祁阳县人民检察院。 被告人：谭军，男，1985年5月20日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，司机，住祁东县。因涉嫌非法经营罪，于2018年8月30日被祁阳县公安局刑事拘留，同年9月19日经祁阳县人民检察院批准逮捕，同日被祁阳县公安局执行逮捕，同年9月28日被祁阳县公安局取保候审，现在家。 被告人：王晓林，男，1974年12月16日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，司机，户籍所在地祁东县，现住广州市黄埔区。因涉嫌非法经营罪，于2018年8月13日被祁阳县公安局刑事拘留，同年9月19日经祁阳县人民检察院批准逮捕，同日被祁阳县公安局执行逮捕，同年9月28日被祁阳县公安局取保候审，现在家。 祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉[2018]444号起诉书,指控被告人谭军、王晓林均犯非法经营罪，于2018年11月2日向本院提起公诉，本院于当日立案受理后，决定适用简易程序。由审判员王清晨独任审判，书记员吴钰婷担任庭审记录，于2018年12月6日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理。祁阳县人民检察院指派检察员金建阳出庭支持公诉，被告人谭军、王晓林均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2018年8月5日中午，被告人谭军在广州市冠和物流公司负责开货车帮广州恒景隆货运有限公司装运货物到黄浦区港口时，趁机非法取得7箱走私香烟，然后联系出售给他人。2018年8月11日，被告人谭军将上述走私香烟卖给被告人王晓林，双方谈好价格，其中蓝七匹狼45元/条，计50条，价格2250元；灰软七匹狼130元/条，计226条，价格29380元；芙蓉王硬180元/条，计42条，价格7560元；利群100元/条，计27条，价格2700元；双喜110元/条，计18条，价格1980元；白七匹狼45元/条，计74条，价格3330元；红七匹狼110元/条，计102条，价格11220元，香烟总计539条，销售总价格58420元。当时被告人王晓林付13000元现金，下欠被告人谭军45420元，并承诺将香烟卖出后将剩余欠款付给谭军。被告人王晓林通过申中国联系又将上述走私香烟卖给周某、刘某1，双方通过微信谈好价格，其中蓝七匹狼68元/条，计50条，价格3400元；灰软七匹狼185元/条，计226条，价格41810元；芙蓉王硬210元/条，计42条，价格8820元；利群131元/条，计27条，价格3537元；双喜139元/条，计18条，价格2502元；白七匹狼68元/条，计74条，价格5032元；红七匹狼130元/条，计102条，价格13260元，香烟总计539条，销售价格78361元。周某、刘某1要求王晓林将这批香烟拉到祁阳进行交易。2018年8月12日，被告人王晓林与司机曾某驾驶一辆车牌为粤Ｂ×××××白色越野车将这批香烟从广州运至祁阳县观音滩镇八尺村荷香竹园农庄，下午6时许，被告人王晓林等人准备交易香烟时被祁阳县公安局民警与祁阳县烟草专卖局稽查人员当场抓获，并将上述的539条香烟全部缴获，经核定，被缴获的香烟总价值89400元。 上述事实，被告人谭军、王晓林在开庭审理过程中均无异议；且有接报案登记表、立案决定书、抓获经过、缴款书、辨认笔录、微信截图、记账单、祁阳烟草专卖局案件移送函及相关材料、户籍资料、证人卢某、周某、曾某、刘某1的证言及被告人谭军、王晓林的供述与辩解等证据予以证明。证据之间相互印证，形成了完整的证据锁链。证据均经庭审质证、查证属实，全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人谭军、王晓林违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人谭军、王晓林到案后均能如实供述犯罪事实，均依法可以从轻处罚。被告人谭军、王晓林能主动缴纳罚金，均可以对其酌情从轻处罚。二被告人的违法所得依法应当追缴没收上缴国库。鉴于被告人谭军、王晓林犯罪情节较轻，有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其居住的社区也无重大不良影响，符合缓刑适用条件。综合全案情节，可以对被告人谭军、王晓林从轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下： 一、被告人谭军犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币六万元（已缴纳三万元）； 二、被告人王晓林犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳一万五千元）； 三、依法追缴被告人谭军违法所得58420元、被告人王晓林违法所得19941元没收上缴国库。 （被告人谭军、王晓林的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴清。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审判员  王清晨 二〇一八年十二月六日 书记员  吴钰婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。