海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2018）琼0271民初239号原告：浙江中南建设集团钢结构有限公司,住所地：杭州市滨江区长河街道滨康路****。法定代表人：王宇伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王金发，浙江衡铎律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈鹏，浙江衡铎律师事务所律师。被告：三亚华创七星房地产开发有限公司，住所，住所地：三亚市新风路美丽之冠div>法定代表人：郭家彤，该公司总经理。委托诉讼代理人：于建仁，该公司员工。委托诉讼代理人：赵昉伟，该公司员工。原告浙江中南建设集团钢结构有限公司（以下简称“中南公司”）与被告三亚华创七星房地产开发有限公司（以下简称“华创公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中南公司的委托诉讼代理人陈鹏、被告华创公司的委托诉讼代理人于建仁、赵昉伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中南公司向本院提出诉讼请求：1.判令华创公司立即向中南公司支付工程款项308737.69元；2.判令华创公司支付逾期违约金437618元（详见《违约金计算明细表》，暂计算至2017年12月15日，应计算至实际履行之日）；3.本案诉讼费由华创公司承担。事实和理由：2014年8月15日，中南公司与华创公司签订《三亚美丽之冠大酒店雨蓬工程施工合同》（下称“合同”），约定中南公司承建华创公司发包的三亚美丽之冠大酒店A-G雨蓬工程，另约定了付款方式、违约责任等内容。后由于设计变更，双方于2015年4月7日签订《三亚美丽之冠大酒店雨蓬施工合同补充协议（一）》，约定因工程量增加，工程暂定总价变更为3421549.96元。经双方努力，涉案工程于2015年11月验收合格，2017年1月完成工程结算，结算价为3414142.22元。根据合同第5条第2款的约定，华创公司应在工程验收合格后15日内支付至全部工程造价的80%，结算完成后15日内，支付至结算总价的95%，5%质保金于质保期满后30日支付。合同第13条第1款约定，华创公司未按约定付款，则按延期金额的每日千分之一支付违约金。由于华创公司一直未能按照合同约定付款，双方于2017年7月21日就款项支付等事宜签订《协议书》，约定优惠250000元，华创公司按1064154.61元结清尾款，并于2017年8月5日前和8月31日前分别支付35万元，9月30日前付清余款364154.61元，另就双方权利、义务、违约责任等予以约定。《协议书》第4条约定，如华创公司未能按时付款的，按未付金额每日万分之五支付违约金，逾期15个工作日仍未付款的，则华创公司不再优惠25万元，华创公司承担在工程履行中华创公司逾期支付进度款而给中南公司造成的损失等费用。《协议书》签订后，经中南公司多次催促，华创公司仅于2017年10月9日支付1005416.92元，至今尚欠308737.69元未付。综上，为维护中南公司合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告华创公司辩称，双方签署《协议书》，约定中南公司同意优惠工程款250000元。但后期双方又电话口头变更付款时间，华创公司于2017年9月30日一次性付清《协议书》上的金额即可。华创公司已于2017年9月30日支付1005416.92元，剩余垃圾清运费、水电费共计58737.69元因办理股份转让时交接有疏漏，故在2018年1月15日支付给中南公司。另，合同约定的违约金按每日千分之一计算过高，请求予以调整。综上，中南公司的请求及理由无事实依据和法律依据，应予以驳回。本院经审理，认定事实如下：2014年8月15日，中南公司与华创公司签订《三亚美丽之冠大酒店雨蓬工程施工合同》，约定中南公司承建华创公司发包的三亚美丽之冠大酒店A-G雨蓬工程。合同约定：工程完工并经华创公司验收合格，中南公司提交付款申请及等额合格发票后15日内，华创公司付至全部工程造价的80%；双方办理完竣工结算手续后，中南公司提交付款申请及剩余全部合格发票后15日内，华创公司付至结算总价的95%；留结算总价的5%作为工程质量保修金。若华创公司未按约定付款，则按延期金额的每日千分之一支付违约金。后由于设计变更，双方于2015年4月7日签订《三亚美丽之冠大酒店雨蓬施工合同补充协议（一）》，工程暂定总价变更为3421549.96元。双方又于2017年7月21日签订《协议书》，载明涉案工程于2015年11月验收合格，双方于2017年1月签署确认结算价款为3414142.22元，扣除水电费为34317.15元，垃圾清运费24420.54元，合计未支付款项为1314154.61元。协议约定，中南公司同意华创公司以1064154.61元作为最终结算尾款，华创公司应于2017年8月5日前支付35万元、8月31日前支付35万元、9月30日前付清余款364154.61元。如华创公司未能按时付款，按未付金额每日万分之五支付违约金，逾期15个工作日仍未付款的，则中南公司即刻支付全部剩余工程款，并不再优惠250000元，并承担原工程项目过程中的由于华创公司各种逾期支付进度款而给中南公司造成的损失等费用。庭审中，双方确认华创公司发票入账时间为2016年12月31日，结算时间为2017年1月31日。华创公司于2014年9月26日向中南公司支付404669.93元，2014年11月14日支付597143元，2015年2月16日支付700000元，2016年2月5日支付200000元。根据双方关于合同暂定价款、结算价款的约定以及华创公司各笔款项的支付时间，截止到2016年12月31日，华创公司已实际支付1901812.93元，欠付835426.75元；2017年1月25日支付139436.99元后，华创公司欠付695989.76元。双方在2017年1月31日进行结算，截止至2017年2月15日，华创公司欠付工程款1202184.9元。《协议书》签订后，华创公司于2017年9月30日向中南公司支付1005416.92元，2018年1月15日支付58737.69元。本院认为，中南公司与华创公司签订的《三亚美丽之冠大酒店雨蓬工程施工合同》、《三亚美丽之冠大酒店雨蓬施工合同补充协议（一）》、《协议书》是原、被告双方的真实意思表示，是合法有效的合同，双方均应依约履行。根据《协议书》的约定，华创公司应于2017年8月5日前支付35万元、8月31日前支付35万元、9月30日前付清余款364154.61元。如华创公司未能按时付款，按未付金额每日万分之五支付违约金，逾期15个工作日仍未付款的，则中南公司即刻支付全部剩余工程款，并不再优惠250000元，并承担原工程项目过程中的由于华创公司各种逾期支付进度款而造成的中南公司损失等费用。而华创公司直至2017年9月30日才支付1005416.92元、2018年1月15日支付58737.69元，已构成违约，应承担相应的违约责任。故中南公司要求华创公司支付剩余款项250000元及相应的违约金于法有据，本院予以支持。对中南公司主张超过部分，本院不予支持。华创公司辩称《协议书》签订后，双方电话口头同意延迟付款时间至2017年9月30日，但未提供证据予以证明，对此抗辩意见本院不予采纳。关于违约金的计算问题。《三亚美丽之冠大酒店雨蓬工程施工合同》约定，如华创公司未按约定付款，则按延期金额的千分之一每日支付违约金，该约定应认定为逾期付款违约金的计算方法，但华创公司认为违约金过高，请求法院调整。根据公平原则、诚实信用原则及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，本案违约金调整至实际欠款日起以欠款数额为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算较为适宜。根据双方约定，工程完工并经华创公司验收合格，中南公司提交付款申请及等额合格发票后15日内，华创公司付至全部工程造价的80%；双方办理完竣工结算手续后，中南公司提交付款申请及剩余全部合格发票后15日内，华创公司付至结算总价的95%。合同的暂定总价为3421549.96元，结算价款为3414142.22元。根据庭审中查明的事实，对于《三亚美丽之冠大酒店雨蓬工程施工合同》中的违约金，应以835426.75元为基数，自2017年1月16日起计算至2017年1月24日止；以695989.76元为基数自2017年1月26日起计算至2017年2月15日止；以1202184.9元为基数自2017年2月16日起计算至2017年7月20日止，利息标准均按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。关于《协议书》中的违约部分，根据《协议书》第四条“双方特别约定：如果甲方未按期支付该工程上述款项，须按未付金额的每日万分之五向乙方支付违约金......”的约定，应以350000元为基数自2017年8月6日起计算至2017年9月29日止；以350000元为基数自2017年9月1日起计算至2017年9月29日止；以58737.69元为基数自2017年10月1日起至2018年1月15日止，均按每日万分之五计算。对中南公司主张的违约金超过部分，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：被告三亚华创七星房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告浙江中南建设集团钢结构有限公司支付工程款250000元及违约金（以工程款835426.75元为基数自2017年1月16日起计算至2017年1月24日止、以工程款695989.76元为基数自2017年1月26日起计算至2017年2月15日止、以工程款1202184.9元为基数自2017年2月16日起计算至2017年7月20日止，上述违约金均按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算；以工程款350000元为基数自2017年8月6日起计算至2017年9月29日止、以工程款350000元为基数自2017年9月1日起计算至2017年9月29日止、以工程款58737.69元为基数自2017年10月1日起计算至2018年1月15日止，上述违约金均按日万分之五计算。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5631元（原告已预交），由原告浙江中南建设集团钢结构有限公司负担3519元，被告三亚华创七星房地产开发有限公司负担2112元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判员 司鑫茹 二○一八年五月十四日书记员 唐艳华附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。