山东省济南市长清区人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0113民初1933号原告：济南市龙庭民间资本管理有限公司，住所地济南市长清区。法定代表人：于业海，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵海滨，山东从德律师事务所律师。被告：济南中成大舜商贸有限公司，住所地济南市长清区。法定代表人：赵雯雯，该公司董事长。被告：济南同日数控设备有限公司，住所地济南市长清区。法定代表人：赵宏杰，该公司经理。委托诉讼代理人：任平，山东唯贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽，山东盛强律师事务所律师。被告：中房联合集团山东能源有限公司，住济南市历城区。法定代表人：刘文涛，该公司总经理。未到庭。委托诉讼代理人：张传利，山东地维律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨国军，山东地维律师事务所实习律师。原告济南市龙庭民间资本管理有限公司与被告济南中成大舜商贸有限公司、济南同日数控设备有限公司、中房联合集团山东能源有限公司合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告济南市龙庭民间资本管理有限公司（以下简称龙庭公司）委托诉讼代理人赵海滨、被告济南同日数控设备有限公司（以下简称同日公司）委托诉讼代理人任平、张丽，中房联合集团山东能源有限公司（以下简称中房联合公司）委托诉讼代理人张传利、杨国军到庭参加诉讼。被告济南中成大舜商贸有限公司（以下简称中成大舜公司）经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龙庭公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告返还投资款本金1000万元。2、判令被告支付2016年1月1日至2017年4月30日投资收益款316万元。3、请求依法判令被告自2017年4月30日至付清投资款之日止，以本金1000万元为基数按月利率2%支付利息及违约金。4、请求判令第二、三被告对以上请求承担连带责任。5、本案诉讼费及费用由被告承担。事实和理由：2014年8月5日，原告龙庭公司与第一被告中成大舜公司签订龙庭（债权）投字（2014）第（013）号投资合同，约定龙庭公司向中成大舜公司固定回报率方式投资1000万元，合同约定了双方相关权利义务，龙庭公司按约定履行了义务，被告未按约履行，只向原告支付了部分收益款，经催要无果，中成大舜公司行为已严重违约。为此，龙庭公司根据合同约定及法律规定向中成大舜公司送达了解除合同通知，对双方的投资合同予以解除。另2014年8月5日，第二、三被告与龙庭公司签订龙庭企保字（2014）第（013）号企业保证合同，约定同日公司、中房联合公司对龙庭公司与中成大舜公司签订的上述投资合同承担连带责任保证。为维护原告合法权益特诉至法院，请求法院支持原告诉讼请求。中成大舜公司未作答辩。同日公司辩称，1、合同签订后，原告没有放款，1000万元的投资款是原告的股东出资款。2、原告诉请不应得到支持。如判令第一被告向原告偿还1000万元，系鼓励股东抽逃出资的行为，不为法律所认可。3、退一步讲，即使同日公司是债权投资担保人也不应承担相应的责任。第一，原告龙庭公司作为第一被告中成大舜公司的股东和发起人，在中成大舜公司成立后实际上并未经营该公司，1000万元款项也未用于公司的经营，且该款项未进入公司账目。龙庭公司与中成大舜公司欺骗担保人，虚构了投资项目，根据相关法律规定，担保人不应承担相应的担保责任。第二、龙庭公司与中成大舜公司共同改变了贷款的使用用途，担保人也不应承担相应的担保责任。第三、本案应适用揭开公司面纱即公司人格否认制度，中成大舜公司股东即本案原告龙庭公司滥用法人独立的地位，和股东的有限责任逃避债务，损害了包括担保人在内的相关第三人的合法利益。原告龙庭公司应对公司的债务承担连带责任。因此我们认为，原告龙庭公司无权向担保人主张权利。请求驳回原告龙庭公司的诉讼请求。中房联合公司辩称，一、原告与第一被告签订的投资合同无效，不受法律保护，其理由如下：1，原告与第一被告于2014年8月5日双方签订了一份投资合同，该合同违反了法律规定。根据最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答【法（经）发（1990）27号文件】的规定，在联营合同中投资人向被投资人约定了投资收益保底条款，该约定的保底条款无效，它违背了联营合同中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则及损害其他债权人的合法权益。本案第一被告是生产经营型企业法人，作为原告向这种类型的企业投资，就意味着应共负盈亏、共担风险，而原告在投资合同中约定了年固定24%的投资回报率，显然违反了前述法律规定。2，根据前述《......若干问题的解答》之规定，企业法人作为联营一方向另一方投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，是名为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。对投资方已收取的利息应予收缴，对另一方则应处以按银行利息罚款。就本案而言，原告在投资合同中，提前约定了三年期间的年回报率，显然这不是预算的第一被告盈利后的分红率，很明显这是约定的利息，该约定违反前述法律规定。3，从原告与第一被告投资合同性质上来看，亦很明显，名为投资，实为借款，因为原告按年固定24%收益率，收取投资回报，这个固定的回报比率正好是民间借款最高利率上限，其性质是合同借款性质，按2014年前的相关法律规定，该合同不受法律保护。二、本案担保投资合同无效，理由如下：担保投资合同属从合同，本案主合同无效，从合同自然也就无效。2014年前，我国相关法律规定，企业之间是不允许借款的。原告与第一被告之间为达到其借款目的，双方之间表面上采取的是投资合同，但该合同的实质内容是借款行为，是双方在有意规避法律，且属恶意串通，该借款行为扰乱破坏国家金融秩序，违反国家金融法律，是一种严重的无效合同。这种严厉受法律制裁的无效合同，其附属担保从合同亦自然无效。三、答辩人无过错，不应承担任何责任。前述，由于原告与第一被告恶意串通签订了所谓“投资”合同，实为借款。由于该主合同无效且原告在隐瞒真实目的的情况下，与答辩人签订了担保合同，答辩人毫不知情他们的真实目的。由于答辩人在签署担保合同过程中，无任何过错，依据我国担保法及其司法解释，本答辩人不应承担任何担保责任。综上所述，请法庭查明本案事实后，依法驳回原告对答辩人的诉讼主张或判决答辩人不承担任何担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。到庭双方当事人无异议的证据包括，证据一，龙庭公司提供的龙庭（短期财务性）投字（2014）第（013）号投资合同；证据二，龙庭企保字（2014）第（013）号企业保证合同；证据三，银行结算业务申请书与记账回执；证据四，中成大舜公司工商登记材料。经同日公司申请，本院调取了中成大舜公司的税务情况，山东省济南市长清区国家税务局出具告知书。经同日公司申请，本院查询了中成大舜公司的相关资金往来以及本案中涉及款项流向。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月1日，赵雯雯与原告龙庭公司申请设立济南中成大舜商贸有限公司，注册资本3000万元，地址为万德镇小侯集村，龙庭公司指派于业海参加中成大舜公司的关于执行董事、经理的选举。当日举行会议，选赵雯雯为执行董事总经理，于业海与赵雯雯在股东会议记录上签字。公司章程规定，赵雯雯出资2000万元，龙庭公司出资1000万元，出资期限系2024年5月1日前。章程中赵雯雯与于业海签名。2014年8月21日，公司地址变更为济南市长清区中川街43号东2楼（经查，该地址为长清区文昌街道办事处。）。中成大舜公司被工商机关核准时间为2014年8月26日。2014年8月5日，龙庭公司与中成大舜公司签订龙庭（债权）投字（2014）第（013）号投资合同，约定龙庭公司向中成大舜公司因为投资项目“不锈钢深加工项目”。被投资人中成大舜公司承诺，申请依法合规，签订合同无瑕疵，提供的担保合法有效，诚实信用履行合同权利义务，未向投资人隐瞒可能影响账务状况与偿债能力的事项，提供真实完整合法有效的资料。双方约定，龙庭公司向中成大舜公司投资人民币一千万元，投资期限为2014年8月6日至2017年8月5日，投资方式为债权投资，固定回报利率，投资收益按月2%结算，每月6日为结算日。担保为企业信用担保，担保合同号为龙庭企保字（2014）第（013）号企业保证合同。违约责任为：投资人未按时足额履行合同，造成被投资人损失的，应按违约数额和延期天数付给被投资人违约金，违约金按照给定的收益率2%计算。被投资人未按本合同约定的期限归还被投资款本金的，投资人对逾期投资款从逾期之日起在执行约定收益率的基础上上浮30%计收滞纳金，直至投资款及相应收益偿清为止。合同由龙庭公司加盖合同专用章、中成大舜公司加盖公章以及双方法定代表人私章。同日，中房联合公司和同日公司与龙庭公司签订了龙庭企保字（2014）第（013）号企业保证合同，由同日公司为中成大舜公司被投资的不锈钢深加工项目投资承担担保责任。保证范围为本合同项下投资本金及收益、损害赔偿金、律师费、以及按照民事诉讼法有关规定确定实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的投资履行期限届满之日起叁年。投资人与被投资人达成展期协议的，保证人继续承担保证责任，自到期之日起叁年。合同由龙庭公司加盖合同专用章、法定代表人私章，中房联合公司、同日公司加盖公章以及双方法定代表人私章，并由同日公司法定代表人签名、中房联合公司法定代表人签名。根据本院调取的银行流水情况显示，2014年8月8日，龙庭公司向中成大舜公司转账1000万元，同年8月12日，中成大舜公司给赵雯雯名下的另一公司济南中宇尚信商贸有限公司转账1000万元，同日中宇公司账户向赵雯雯个人账户转账1000万元。2017年2月17日，龙庭公司向中成大舜公司送达了催收通知，要求中成大舜公司履行龙庭（债权）投字（2014）第（013）号投资合同，要求中成大舜公司收通知后七日内按合同约定结清前期投资收益2673333元，否则将依据合同约定与法律规定，解除上述合同。在该通知中，中成大舜公司加盖公章，赵雯雯加盖私章并签名。同年4月30日，龙庭公司作出解除合同通知，告知中成大舜公司因未履行上述投资合同依据合同内容，将原合同予以解除，相应责任事项将依据约定与法律规定追究。在该通知中，中成大舜公司加盖公章，赵雯雯加盖私章并签名。本院向税务机关调取中成大舜公司的报税情况，税务机关回函：经查询，济南中成大舜商贸有限公司纳税人状态为非正常，经申报明细查询，纳税人自2014年8月1日成立以来一直零申报，所缴增值税、企业所得税税额为零。龙庭公司本次诉讼中认可，自2014年8月6日至2017年4月30日所产生的总投资收益款为656万元，在此期间中成大舜公司2015年12月31日前分四次向龙庭公司支付收益款340万元，余款至2017年4月30日是316万元。所以，本次诉讼请求，要求中成大舜公司支付本金1000万元，并自2017年4月30日至付清之日以1000万元为基数按月利息2%支付利息及违约金。第二、三被告对以上请求承担连带责任。龙庭公司的业务范围包括，针对实体经济项目开展股权投资、债权投资、短期财务性投资、投资咨询等服务。本院认为，龙庭公司与中成大舜公司、同日公司、中房联合公司之间关于投资与保证合同系各方当事人真实意思表示，不违背相关法律规定，应为有效合同。但根据合同中的约定，龙庭公司对中宇公司是以固定收益率的方式进行投资，不承担被投资人的经营风险。对这种债权人与债务人签订投资协议中一方约定投入资金，不参与经营，不承担风险，只获取固定回报的，参照有关司法解释的规定，性质上已经变为民间借贷关系，应认定为企业间的民间借贷行为。双方签订合同后，龙庭公司将投资款项汇入中成大舜公司账户，双方亦无异议，该合同已经实际履行。中成大舜公司收到款项后未按时履行合同，现在违约，其应当承担相应的偿还借款本金及利息、违约金的责任。对于两保证人的责任问题。首先，龙庭公司与中成大舜公司关系特殊，龙庭公司既是中成大舜公司的出资发起人，又是债权人。中成大舜公司是赵雯雯与龙庭公司共同发起成立的，且在申请后几天内未获得审批的情况下，中成大舜公司即与龙庭公司签订投资合同。中成大舜公司刚刚成立，无经营场所及设备，当时中成大舜公司是否具备履行该投资合同的能力或者说是借款后否具备偿还能力无证据证实。而且根据证据证实，中成大舜公司亦未实际经营。龙庭公司作为占股三分之一的发起人，公司章程中明确约定龙庭公司法定代表人于业海参与中成大舜公司的管理，所以龙庭公司对中成大舜公司的财务及经营情况应当是明知。其次，合同所涉及的款项用途变更无证据证实已经告知保证人。中成大舜公司成立之初举债，也确有因开展业务进行经营而借款的可能。投资合同与保证合同中均明确约定投资款用于不锈钢深加工项目，但中成大舜公司收到款项后，直接将款项转至赵雯雯名下，未按合同约定使用投资款，且无证据证实系用于中成大舜公司的经营，对此，龙庭公司作为中成大舜公司投资人与股东应该明知。对于该款项用途变更，诉讼中，龙庭公司与成大舜公司无证据证实经过了两保证人同意。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。现在债权人与债务人对合同投资款用途已经变更，无证据证实取得保证人同意，所以，保证人不再承担保证责任。对于龙庭公司提出的各项诉讼请求分述如下，对于龙庭公司要求返还投资款本金1000万元符合规定，应予以支持；按合同约定原告以固定收益方式按月利率2%结算，自2014年8月6日至2017年4月30日所产生的总投资收益款龙庭公司主张为656万元，本院予以认定，中成大舜公司已经分四次向龙庭公司支付收益款340万元，余款是316万元；自2017年4月30日至付清之日以1000万元为基数按月利率2%支付。综上所述，对于本案的债务本金及利息，债务人中成大舜公司应当承担偿还责任，同日公司、中房联合公司不承担担保责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、由济南中成大舜商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市龙庭民间资本管理有限公司借款本金1000万元；二、由济南中成大舜商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市龙庭民间资本管理有限公司借款利息316万元；三、由济南中成大舜商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市龙庭民间资本管理有限公司支付利息，自2017年5月1日起至款项实际给付之日止，以本金1000万元为基数按月利率2%计算；四、驳回济南市龙庭民间资本管理有限公司对济南同日数控设备有限公司的诉讼请求；五、驳回济南市龙庭民间资本管理有限公司对中房联合集团山东能源有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100760元，诉讼保全费5000元，由济南中成大舜商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  冯 建人民陪审员  韦传宝人民陪审员  王瑞河二〇一八年六月五日书 记 员  于菲菲