云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2018）云0181民初1439号原告：代某某，男，汉族，1960年2月29日出生，四川省泸县人，现住四川省泸县。委托诉讼代理人：李永康，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。被告：福建省闽南建筑工程有限公司。住所：惠安县净峰镇湖街。委托诉讼代理人：赵存福，云南义声律师事务所律师，特别授权代理。原告代某某诉被告福建省闽南建筑工程有限公司（以下简称“闽南公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月21日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员杨文雁独任审判，于2018年7月10日公开开庭进行了审理。原告代某某的委托诉讼代理人李永康，被告福建省闽南建筑工程有限公司的委托诉讼代理人赵存福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告代某某向本院提出诉讼请求：1、解除双方之间的劳动关系；2、被告支付医疗费15400元、一次性伤残补助金70000元、一次性伤残就业补助金42000元、一次性医疗补助金12000元、停工留薪期工资60000元、住院伙食补助费1020元、护理费4500元、交通费5000元、住宿费5000元、鉴定费300元，合计215220元；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年2月21日原告代某某经人介绍到安宁市万辉蓝山郡项目工地工作，岗位木工。2017年2月28日代某某在操作电锯过程中不慎将右膝锯伤，木工组现场负责人吴刚等人将代某某送到安宁市人民医院住院治疗，并预付了住院医疗费，出院后按医生建议代某某仍需定期进行康复治疗，但被告以各种理由拒绝支付康复治疗费，代某某一直自费进行治疗。经昆明市劳动和社会保障局确认，代某某属于工伤，经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定，代某某构成工伤10级伤残。经原告多次与被告协商，双方未能就工伤赔偿事宜达成一致，2018年4月28日代某某向安宁市劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，2018年5月28日该院作出安劳人仲案字（2018）第246号仲裁裁决书，原告对该裁决不服，为维护自身合法权益，现向法院提起诉讼。被告闽南公司辩称：1、原告主张的医疗费、交通费被告均已支付，且无证据证明原告从昆明医科大学第二附属医院康复后还需进行康复，也无医疗机构出具证明原告需去四川进行康复，不符合工伤保险条例第30条的规定，因此原告主张到四川做康复的医疗费、住宿费依法均不应当予以支持；2、原告住院期间是被告派人护理，护理费不应支持；3、伙食费没有法律依据，伙食补助费参照云南省关于省直管理单位工伤职工住院伙食补助费和统筹地区以外就医交通食宿费标准的通知第一条的规定，标准为每天20元；4、原告在被告处工作期间，约定的月工资是1700元，并不是原告主张的10000元；5、停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会依法认定，在案的证据不能证明原告的停工留薪期有6个月，结合安宁市人民医院出院证医嘱“建议患肢石膏固定6周，3月内禁止患肢负重，拆除石膏后行关节功能锻炼”的记录及昆明医科大学第二附属医院康复的实际情况，结合住院17天实际情况停工留薪期认定为3个月为宜。经过审理，本案争议的焦点问题是：被告赔偿的范围和以及本案应适用何种标准进行赔偿？本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的四川大学华西医院的医疗费门诊票据及住宿费收据，虽属原告为进行康复治疗而产生，但原告因伤在安宁市人民医院治疗出院后系在昆明医科大学第二附属医院进行的康复治疗，其如需继续进行康复治疗，应由统筹地区社会保险经办机构确定医疗康复机构，或征得保险经办机构的同意需进行异地康复治疗，故本院对该组证据不予确认。关于被告出具的借条，只能证明原告于2017年7月8日向被告借支了生活费人民币2000元，不能证实被告主张的原告的月工资为1700元的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下：代某某与闽南公司自2017年2月21日建立事实劳动关系。闽南公司未为代某某参加并缴纳工伤保险。2017年2月28日代某某在闽南公司承建的项目工地上从事木工工作时，在操作电锯过程中不慎将右膝锯伤。同日，代某某被送往安宁市人民医院住院治疗17天，于2017年3月18日出院，出院医嘱为：建议患肢石膏固定6周，3个月内禁忌患肢负重，拆除石膏后行关节功能锻炼。患者自受伤之日起，生活无法完全自理，需专人护理45天。代某某出院后在昆明医科大学第二附属医院进行了康复治疗，闽南公司为其支付了住院及康复治疗期间的所有医疗费。代某某的伤情经昆明市人力资源和社会保障局认定为工伤，经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级。2018年4月28日原告代某某作为申请人，以被告闽南公司为被申请人，向安宁市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，2018年5月24日，安宁市劳动人事争议仲裁院作出安劳人仲案字[2018]第246号《仲裁裁决书》，裁决：“一、申请人与被申请人之间劳动关系于2018年5月15日解除；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金22246元；三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金11394.66元；四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金39881.31元；五、被告申请人支付申请人护理费用4500元；六、被申请人支付申请人鉴定费300元；七、被申请人支付申请人住院伙食补助费622.76元；八、被申请人支付申请人停工留薪期工资7534元；九、驳回申请人的其他仲裁请求。”因原告代某某对仲裁裁决不服，遂提起诉讼。庭审中，双方对于解除劳动关系达成一致，本院予以确认。本院认为，原告代某某与被告闽南公司于2017年2月21日建立事实上的劳动合同关系。原告在工作过程中受伤，经鉴定为拾级伤残，依照《中华人民共和国劳动合同法》及《工伤保险条例》的规定，原告应享受法定的工伤保险待遇，因被告未为被告参加并缴纳工伤保险，工伤涉及相关待遇均应由被告承担。关于原告主张的赔偿范围及赔偿标准的问题，本案中，原告认为其月工资为10000元，但未提交证据予以证明，而被告认为原告月工资为1700元，但也未提交相应的工资表予以证实，结合本案的庭审情况以及安宁市的工资水平，本院按照昆明市2017年工伤保险最低缴费基数3178元予以认定原告的月工资收入。关于一次性伤残补助金，工伤医疗和伤残就业补助金。依照国务院《工伤保险条例》第三十七条第一项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”原告为拾级伤残，则享受的一次性伤残补助金为3178元×7个月=22246元。关于一次性伤残就业补助金，根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第二项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”参照《云南省实施办法》第三十九条第二条之规定:“由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：……十级7个月。”昆明市上年度职工月平均工资为5697.33元，原告应享受的一次性伤残就业补助金为5697.33元×7个月=39881.31元。关于一次性医疗补助金，参照《云南省实施办法》第三十九条第二条之规定:“由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：……十级2个月。”原告应享受的一次性工伤医疗补助金为5697.33元×2个月=11394.66元。关于停工留薪期工资，根据国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，原告因工受伤住院，其伤情鉴定为拾级伤残，结合原告的出院医嘱以及其在2017年8月都还在昆明医科大学第二附属医院进行康复治疗的情况，本院认定原告的停工留薪期按照6个月计算为3178元×6个月=19068元。关于住院伙食费，根据国务院《工伤保险条例》第三十条第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”以及《昆明市中级人民法院人民政府办公厅关于明确工伤职工住院伙食补助费和统筹地区以外就医交通食宿费标准的通知》规定，住院伙食补助费按照昆明市最低月工资标准÷30日×70%（元/日），原告住院治疗17天，应享受住院伙食补助费为1570÷30日×70%×17天=622.76元。关于护理费，原告已提交护理证明，建议需原告自受伤之日起需专人护理45天，原告陈述系其亲属进行的护理，而被告未提交证据已派人或聘请护工对原告进行了护理，故本院对原告主张的护理费4500元予以支持。关于交通费，本院予以酌情支持1000元。关于原告主张的医疗费15400元及住宿费5000元，原告因伤在安宁市人民医院治疗出院后系在昆明医科大学第二附属医院进行的康复治疗，其如需继续进行康复治疗，应由统筹地区社会保险经办机构确定医疗康复机构，或征得保险经办机构的同意后进行异地康复治疗，原告未对此举证证明异域进行康复的合理性和必要性，故本院对于原告主张的医疗费及住宿费不予支持。关于原告主张的鉴定费300元于法有据，本院予以支持。综上，被告应支付原告的工伤保险待遇具体赔偿费用为：一次性伤残补助金22246元、一次性伤残就业补助金39881.31元，一次性医疗补助金11394.66元，停工留薪期工资19068元，住院伙食费622.76元，护理费4500元，交通费1000元，鉴定费300元，以上合计99012.73元。扣除原告在被告处借支的2000元，原告还需支付被告工伤保险待遇款97012.73元。据此，本院依照《工伤保险条例》第二十一条，第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条之规定，判决如下：一、原告代某某与被告福建省闽南建筑工程有限公司之间的劳动关系于2018年5月15日解除。二、由被告福建省闽南建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付原告代某某一次性伤残补助金22246元、一次性伤残就业补助金39881.31元，一次性医疗补助金11394.66元，停工留薪期工资19068元，住院伙食费622.76元，护理费4500元，交通费1000元，鉴定费300元，以上合计99012.73元。扣除原告在被告处借支的2000元，被告福建省闽南建筑工程有限公司尚需支付原告代某某工伤保险待遇款97012.73元。三、驳回原告代某某的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告福建省闽南建筑工程有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杨文雁二〇一八年七月十七日书记员  叶 钰