广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初4512号原告：新好耶数字技术（上海）有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：姚晓洁，董事长。委托诉讼代理人：郑斐戈，上海九泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：成娟，上海九泽律师事务所律师。被告：深圳市金立通信设备有限公司，住所地广东省深圳市福田区。法定代表人：刘立荣，董事长。委托诉讼代理人：熊磊铭，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑诗婕，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师。原告新好耶数字技术（上海）有限公司诉被告深圳市金立通信设备有限公司网络服务合同纠纷一案，本院于2018年1月25日立案受理后，依法适用普通程序，先后于2018年5月28日、2018年8月27日两次公开开庭进行了审理。原告新好耶数字技术（上海）有限公司的委托诉讼代理人郑斐戈、成娟，被告深圳市金立通信设备有限公司的委托诉讼代理人熊磊铭、郑诗婕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付广告费1700万元；2.被告向原告支付违约金85.26万元（自2017年9月9日暂计至2018年1月20日，以360万元为基数，按照日利率0.05%计算为23.94万元；自2017年9月30日暂计至2018年1月20日，以360万元为基数，按照日利率0.05%计算为20.16万元；自2017年10月28日暂计至2018年1月20日，以980万元为基数，按照日利率0.05%计算为41.16万元，此后连续计算至款项清偿之日）；3.被告向原告支付律师费20万元；4.被告承担本案诉讼费、保全费、公证费。庭审中，原告明确上述第4项诉讼请求包括案件受理费130116元、保全费5000元、保全担保费19000元、公证费10000元。事实及理由：原告和被告经协商一致，于2017年8月28日签订了一份《2017年金立某视频网络投放服务合同》（以下简称网络投放合同），约定被告委托原告为其腾讯《异地恋》网络投放项目指定网络广告代理商，为被告在腾讯网络平台渠道提供相关网络营销广告服务，合同总金额2200万元，合同服务期限自2017年8月9日起至2018年5月31日止。《网络投放合同》签订后，原告积极履行合同义务，组建项目团队、整合渠道资源、洽询投放平台、进行广告的创意策划、设计和制作，并按照被告确认之《媒介计划表》内容，依据约定及时完成了《网络投放合同》项下1700万元对应之广告项目的投放执行，《网络投放合同》项下剩余500万元对应广告项目因被告原因未予投放执行。原告与被告于2017年12月11日签订了补充协议对前述事实予以了确认。根据《网络投放合同》约定，被告应于2017年9月8日前向原告支付首期款360万元，于2017年9月29日前支付二期款360万元，于2017年10月27日前支付三期款980万元，剩余费用500万元付款期限及方式在补充协议中约定（实际未执行投放）。但截止原告起诉日止，被告未向原告支付任何合同项下约定的广告费，原告多次催讨未果。被告辩称，一、原告未能提供证据证明其巳履行完《2017年金立某视频网络投放服务合同》及《媒介计划表》项下的所有服务。根据《2017年金立某视频网络投放服务合同》第1.1条服务内容和第2.1条服务费用的约定，涉案服务合同项下1700万元费用涵盖的服务内容应包括：（1）网络广告的创意策略、设计、制作；（2）网络广告媒介计划、购买及广告执行；（3）使用第三方监测系统在广告执行过程中进行统一监测，并定期向被告提供广告监测报告；（4）原告负责在广告执行完毕后向被告提供结案报告。该合同第2.2条约定，该合同项下所有的项目使用某第三方监测。第3.1条约定，乙方为甲方提供的所有创意必须在广告投放前经甲方Email审核确认。第5条约定，甲方同意乙方在腾讯《异地恋》网络投放项目中使用某广告监测系统作为第三方监测系统在广告投放期间为甲方提供及时的广告监测服务。投放期间以周为阶段，为甲方提供广告监测报告，监测报告包括计划内媒体的每日点击量和点击总量。根据以上约定，广告需由原告进行创意、设计、制作，经被告审核后进行投放;广告由第三方监测系统进行监测，并每周向被告提供监测报告。然而，原告并未提供证据证明其提供了网络广告的创意、设计、制作服务，也没有定期向被告提供第三方广告监测报告，不能证明其已完成了价值1700万元的网络营销服务。二、《2017年金立某视频网络投放服务合同》约定的付款条件并未成就，原告无权向被告主张付款，也无权要求被告支付违约金。1.《2017年金立某视频网络投放服务合同》第2.2.2.1条约定：在约定支付日期前30日内，原告向被告提供相关监测报告及付款发票，被告确认无误后向原告支付约定款项，但是原告并未按照合同约定如期提供监测报告及发票，被告享有顺序履行抗辩权，在原告未履行其义务导致付款条件不成就的情况下，原告无权向被告主张付款,因此也不存在逾期付款的问题，原告主张的所谓逾期付款违约金也不能成立，原告无权向被告主张违约金。2.原告诉请的违约金标准过高。原告未举证证明其损失实际发生及具体数额，即使被告存在违约行为，原告的违约金也应以损失为限。三、原告未提供证据证明律师费、保全费、公证费的实际发生及具体金额，且系原告原因导致付款条件未成就，在此情况下，本案涉及的律师费、公证费、诉讼费等费用均应由原告承担。综上，原告的主张没有事实和法律依据，依法应予以驳回。经审理查明，2017年8月28日,原告与被告签订《2017年金立某视频网络投放服务合同》，合同第一条为“服务事宜”，其中第1.1款“服务内容”约定，被告委托原告为其腾讯《异地恋》网络投放项目指定网络广告代理商，为被告在腾讯网络平台渠道提供相关网络营销服务，具体包括：（1）网络广告的创意策略、设计、制作；（2）网络广告媒介计划、购买及广告执行；（3）使用第三方监测系统在广告执行过程中进行统一监测，并定期向被告提供广告监测报告；（4）原告负责在广告执行完毕后向被告提供结案报告。第1.2款服务期限约定，合同服务期限自2017年8月9日起至2018年5月31日止。合同第二条为“价格及费用”，其中第2.1款约定，被告同意就原告提供本合同第一条项下的服务支付如下费用：媒介购买费用2200万元，其中1700万元已确定推广资源，见附件《腾讯异地恋项目媒介计划表》，剩余500万元将在2017年Q4计划投放，具体推广资源待确定后，双方签订补充协议执行。第2.2款约定，每次投放前，原告根据被告的要求，向被告提供详细的《媒介计划表》，其中注明各媒介的投放费用、广告形式、投放日期、媒介购买费、监测费、制作费等，双方书面确认的被告委托人须在《媒介计划表》上签字并盖章予以确认，《媒介计划表》作为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力；合同项下所有的项目使用某第三方监测，不涉及监测费用；被告同意按照以下期限向原告支付网络投放项目费用，首期款360万元于2017年9月8日前支付，二期款360万元于2017年9月29日前支付，三期款980万元于2017年10月27日前支付，以上三期付款共1700万元，在约定支付日期前30日内，原告向被告提供相关监测报告及付款发票，被告确认无误后，应在约定日期前向原告支付约定款项；剩余费用500万元付款期限及方式在补充协议中约定。合同第三条为“广告创意及内容”，其中第3.1款约定，双方同意由原告负责被告的广告创意制作，原告为被告提供的所有创意必须在广告投放前经被告Email审核确认，被告确认后如果再要求修改的，由此发生的创意费用由被告承担。合同第四条为“广告投放”，其中第4.1款约定，原告负责本合同1.1款约定的在广告投放前期的各项准备工作；第4.2款约定，被告指定徐君琳或任文长为对《媒介计划表》及其他相关费用表确认的授权代表，其邮箱分别为ｘｕｊ×××＠ｇｉｏｎｅｅ.ｃｏｒｅｎ×××＠ｇｉｏｎｅｅ.ｃｏｍ。合同第五条为“广告监测”，约定被告同意原告在腾讯《异地恋》网络投放项目中使用某广告监测系统作为第三方监测系统在广告投放期间为被告提供及时的广告监测服务，投放期间以周为阶段，为被告提供广告监测报告，监测报告包括计划内媒体的每日点击量和点击总量，如果按照显示次数购买则包括显示量等数据，原告保证系统产生数据的真实性和公正性。合同第六条为“结案报告”，被告在广告投放结束后10日内以电子邮件方式向被告提交本合同约定的相关服务内容的结案报告，被告应在原告提供结案报告后5日内以书面的形式（包括传真或电子邮件形式）予以确认，超过5日内被告不予回复或未提出异议的，视为被告对本合同或作为本合同附件的媒介排期表中约定的广告投放无异议，且原告已履行了相应的合同义务。合同第九条为“违约责任”，其中第9.5款约定，被告如果不能按照本合同规定的付款期限和方式支付原告费用的，则每逾期一日，被告应向原告支付相当于逾期未付款项的万分之五的违约金，逾期达45日，原告可停止广告投放，因此造成的经济损失由被告承担；第9.8款约定，如因一方不履行或不完全履行而给对方造成损失的，违约方应赔偿守约方因此产生的全部损失，包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、公证费等。上述合同首部载明原告的联系人为吕明羲，电子邮箱为ｖｉｎ×××＠ａｌｌｙｅｓ.ｃｏｍ；被告的联系人为任文长，电子邮箱为ｒｅｎ×××＠ｇｉｏｎｅｅ.ｃｏｍ。原告与被告另签订一份《媒介计划表-视频媒体》，载明客户及品牌均为“金立手机”，活动为“金立-腾讯《异地恋》冠名”，投放期间为“2017.8.15-9.23”，列表内容载明网站为“某视频”，回报类型包括冠名合作身份、冠名尊享硬广资源、冠名尊享推广资源，另载明上述回报类型的广告位置、素材规格、价格、投放数量等内容。原告主张上述签订内容即涉案《2017年金立某视频网络投放服务合同》第2.1款约定的附件《腾讯异地恋项目媒介计划表》。被告主张，上述计划表的投放日期早于涉案合同的签订日期，与服务合同金额也不匹配，无法核实是否为涉案合同附件。2017年12月11日,原告与被告签订一份《2017年金立某视频网络投放服务补充协议一》，约定：鉴于双方于2017年12月1日签订了2017年金立某视频网络投放服务（下称主合同），就被告在某视频进行网络投放的返点政策达成以下条款；被告2017年度在某视频经原告实际投放金额如未达到2200万元，原告无返点提供；如达到，则提供15%的返点即330万元；由于被告剩余500万元推广资源未确定，以双方最终书面邮件确认《媒介计划表》为准，待确定投放后，返点金额在被告支付剩余推广款项500万元时扣减，即需支付170万元。上述协议首部载明原告的联系人为吕明羲，电子邮箱为ｖｉｎ×××＠ａｌｌｙｅｓ.ｃｏｍ；被告的联系人为李德，电子邮箱为ｌｉｄ×××＠ｇｉｏｎｅｅ.ｃｏｍ。原告主张，双方签订上述补充协议时，原告已经按照《媒介计划表》投放了广告，被告确认1700万投放费用已产生，剩余500万推广未产生，是对已投放广告的认可。被告主张，上述补充协议对应的主合同应为双方于2017年12月1日签订的主合同，并非涉案2017年8月28日签订的《2017年金立某视频网络投放服务合同》；上述协议只是说明原告向被告返点的方式及2200万元费用的分配方式，并无被告确认欠款的意思表示，被告是否欠付原告1700万元，需根据原告提供相关服务的履行情况进行确定。原告为履行涉案合同，与案外人某公司（以下简称某公司）签订《数据监测服务协议》，约定某公司向原告提供数据监测服务，服务期限为2017年8月9日至2018年5月31日，最终服务客户为被告。某公司对“金立腾讯《异地恋》冠名项目”于2017年8月15日至2018年9月23日的广告监测数据作出《Ainsight监测统计数据报告》，载明上述项目各媒体完成率均在100%以上。被告主张，某公司是原告的全资子公司，不是涉案合同约定的独立第三方机构；上述监测报告无法全面反映原告提供的广告服务，不符合合同约定。2018年2月23日,上海市某公证处将涉案合同的原告联系人吕某或陈某从其电子邮箱发送自2017年8月15日至2017年9月21日的每日“金立腾讯《异地恋》冠名广告截图报告”网络投放情况、2017年8月15日至2017年9月18日的“金立腾讯《异地恋》冠名项目监测数据”、2017年8月15日至2017年9月23日的“金立腾讯《异地恋》冠名结案报告”等电子邮件给被告联系人任某电子邮箱ｒｅｎ×××＠ｇｉｏｎｅｅ.ｃｏｍ或李某电子邮箱ｌｉｄ×××＠ｇｉｏｎｅｅ.ｃｏｍ的电子邮件内容进行公证，并于2018年3月9日作出（2018）沪徐证经字第2080号公证书。2018年8月20日,上海市某公证处将涉案合同的原告联系人吕某或陈某从其电子邮箱发送“好耶-金立公司腾讯《异地恋》硬广投放已确认素材-5秒口播及片尾贴”、“好耶-金立公司腾讯《异地恋》硬广投放已确认素材”等电子邮件给被告联系人任某电子邮箱ｒｅｎ×××＠ｇｉｏｎｅｅ.ｃｏｍ的电子邮件内容进行公证，并于2018年8月21日作出（2018）沪徐证经字第10012号公证书。另查，原告因本案诉讼，于2018年2月27日向上海市某公证处转账支付公证费1万元，于2018年4月26日向上海九泽律师事务所转账支付律师费20万元。上海九泽律师事务所已于2018年2月2日向原告开具律师费20万元的《上海增值税普通发票》，上海市徐汇公证处于2018年4月16日向原告开具公证费1万元的《上海增值税普通发票》。原告因本案申请财产保全，于2018年3月12日向某财产保险股份有限公司深圳分公司转账支付诉讼财产保全责任保险费1.9万元，某财产保险股份有限公司深圳分公司于2018年3月14日向原告开具收取上述保险费的《深圳增值税专用发票》。以上事实，有《2017年金立某视频网络投放服务合同》、《媒介计划表-视频媒体》、《2017年金立某视频网络投放服务补充协议一》、《数据监测服务协议》、上海市某公证处（2018）沪徐证经字第2080号公证书及（2018）沪徐证经字第10012号公证书、转账凭证、《上海增值税普通发票》、《深圳增值税专用发票》等证据及庭审笔录为证。本院认为，原告与被告签订的《2017年金立某视频网络投放服务合同》、《2017年金立某视频网络投放服务补充协议一》系双方当事人之间的真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，对双方当事人均具有法律约束力。原告与被告双方签订的《媒介计划表-视频媒体》、经上海市某公证处公证的原告向被告发送2017年8月15日至2017年9月21日的每日“金立腾讯《异地恋》冠名广告截图报告”、2017年8月15日至2017年9月18日的“金立腾讯《异地恋》冠名项目监测数据”、2017年8月15日至2017年9月23日的“金立腾讯《异地恋》冠名结案报告”、“好耶-金立公司腾讯《异地恋》硬广投放已确认素材”的电子邮件内容、某公司对“金立腾讯《异地恋》冠名项目”于2017年8月15日至2018年9月23日的广告监测数据作出的《某监测统计数据报告》等证据相互印证，形成完整的证据链，被告未能提交足以反驳的证据，故本院对原告关于其已依照涉案合同履行网络广告服务内容的主张依法予以采信。被告接受原告的涉案服务，却未依约向原告支付服务费用，应依法承担违约责任。原告请求被告支付约定的广告费1700万元，并承担按每期款项的每日万分之五从该期应支付款项之次日起计算的违约金，上述请求符合合同约定，且违约金没有过高之处，本院依法予以支持。原告请求的律师费20万元、公证费1万元，均符合涉案合同约定，且没有过高之处，本院依法予以支持。原告请求的保全担保费19000元，缺乏合同依据，且原告请求的违约金已足以弥补该损失，故对该项诉讼请求，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市金立通信设备有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告新好耶数字技术（上海）有限公司广告费1700万元及违约金（违约金自2017年9月9日起以360万元为基数、自2017年9月30日起以360万元为基数，自2017年10月28日起以980万元为基数，均按每日万分之五计至实际清偿之日止）；二、被告深圳市金立通信设备有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告新好耶数字技术（上海）有限公司律师费20万元、公证费1万元；三、驳回原告新好耶数字技术（上海）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费130116元、财产保全费5000元（均已由原告预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 陈    凯人民陪审员 杨  江  河人民陪审员 曲  艳  林二〇一八年十二月五日书 记 员 胡思琦（代）附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》：第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。