山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)晋08民终378号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司，现住址，运城市盐湖区周西路新日报社****。 负责人：张烨，总经理。 委托诉讼代理人：李景辉，公司员工。 被上诉人（原审原告）：王风，女，1950年2月4日出生，汉族，垣曲县。 被上诉人（原审原告）：申小永，男，1973年5月29日出生，汉族，住址同上。 被上诉人（原审原告）：申永红，男，1976年1月20日出生，汉族，住址同上。 被上诉人（原审原告）：申亚亚，女，1982年1月2日出生，汉族，住址同上。 以上四被上诉人共同委托诉讼代理人：张晓草，山西云石律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨煊，男，汉族，1992年4月8日出生，汉族，山西冠衡文化艺术有限公司员工。住运城市万荣县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司与被上诉人王风、申小永、申永红、申亚亚；被上诉人杨煊机动车交通事故责任纠纷一案。不服山西省垣曲县人民法院（2020）晋0827民初662号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司的委托诉讼代理人李景辉，被上诉人王风、申小永、申永红、申亚亚的委托诉讼代理人张晓草，被上诉人杨煊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司上诉请求：一、请求贵院依法撤销山西省垣曲县人民法院(2020)晋0827民初662号民事判决书，依法改判上诉人无需承担本案被上诉人的误工费、鉴定费、诉讼费。二、依法判决一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：我司认定事故当事人申某70岁的年龄不论身体素质还是精神状态都不具备从事正常农业生产劳动能力，一审法院不考虑客观实际情况判决我司承担当事人申某的误工费33600元，根据保险合同约定因诉讼产生的鉴定费和诉讼费保险公司不承担。鉴于上述事实和理由，请求二审法院依法撤销一审判决第三项，改判上诉人减少承担本案交通事故赔偿责任36262元。 被上诉人王风、申小永、申永红、申亚亚辩称，1．关于误工费，死者申某在交通事故发生前身体健康，在第一次就医时医院病历并无任何病史，平素体健，以务农为生，因交通事故受伤严重，造成了实际上的误工损失，我国法律并没有从年龄上来限制误工费计算的条款，也没有规定年满60岁后就没有误工费，误工费的本质是补偿受害者因无法正常工作而减少的收入损失，即使年满60周岁，只要还在创造价值，有实际收入，就应该得到合理的误工损失补偿。一审法院依据省高院人身损害赔偿标准办案指引，按照80元每日计算误工费计算至鉴定报告下发前一日，有明确的事实和法律依据。2、诉讼费和鉴定费应由上诉人承担，根据《保险法》六十四条、第六十六条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担，被告保险公司无任何证据证明合同另有约定，诉讼费和鉴定费由保险公司负担。 被上诉人杨煊未答辩。 一审法院认定事实：2019年7月3日11时51分，被告杨煊驾驶晋Ｍ×××××号小型轿车，在垣曲县王横线长直加油站路段倒车时与沿王横线由王茅往长直方向申某驾驶的晋Ｍ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致申某受伤，两车不同程度受损，造成道路交通事故。垣曲县公安局交通警察大队认定，被告杨煊负主要责任，申某负次要责任。事故发生当天，申某被送往垣曲县人民医院住院治疗，诊断为：右侧额颞顶部硬脑膜下血肿，右侧额颞顶叶脑挫裂伤，创伤性蛛网膜下腔出血，左侧额颞部硬膜下积液，双侧基底节区腔隙性脑梗死，枕顶部头皮擦伤，枕顶部头皮下血肿，左前臂皮肤擦伤。2019年7月26日出院，实际住院23天，支付医疗费15912.67元，出院医嘱：转上级医院进一步诊治。2019年7月26日，申某转至运城市第一医院治疗，诊断为：右颞脑挫裂伤、右额颞顶硬膜下血肿恢复期、左额颞顶硬膜下积液。2019年8月14日出院，实际住院19天，支付医疗费14345.18元，出院医嘱不适随诊。2019年9月18日，垣曲县人民医院检查报告单诊断，右侧颞叶血管源性脑水肿可能性大。2019年12月3日，原告入院垣曲县人民医院治疗，诊断为：左侧额颞顶部慢性硬膜下血肿。2019年12月19日出院，实际住院16天，支付医疗费8538.26元。自2019年7月3日至2019年12月19日，申某产生门诊治疗费用1571.8元。2019年7月26日，急救车费用900元。外购药品费用1020元。申某住院治疗期间的医疗费用，二被告垫付21600元（其中，杨煊垫付4100元，中国平安财险公司垫付17500元）。2020年8月27日，经山西儒林司法鉴定所鉴定：申某头部损伤的伤残等级符合十级伤残，原告为此支付鉴定费1700元。另查明，杨煊驾驶的晋Ｍ×××××号小型轿车在被告中国平安财险公司投有交强险、机动车第三者责任商业险及不计免赔险，商业保险限额为50万元，保险期间均为2018年9月17日至2019年9月16日。申某于2020年7月21日提起本案诉讼，在审理过程中申某于2020年10月2日因病去世，其法定继承人有妻子王风、长子申小永、次子申永红、女儿申亚亚，均申请作为原告参与本案诉讼。一审法院认为： 公民享有生命健康权。申某在本案审理过程中去世，其法定继承人申请作为原告参与本案诉讼，符合法律规定，本院予以准许。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。经庭审质证，本院认定原告损失有：医疗费40487.91元，住院伙食补助费39天*30元/天+19天*70元/天=2500元，营养费58天*50元/天=2900元，护理费58天*120元/天=6960元，误工费420天*80元/天=33600元，残疾赔偿金22630元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1700元，交通费1424元，合计117201.91元。被告中国平安财险公司应当在交强险的限额范围内赔偿原告79614元，在商业第三者责任险范围内按比例赔偿26311.54元，除二被告已垫付的21600元外，还应赔偿8325.54元。被告杨煊因事故应承担的赔偿责任，依照保险合同约定应全部由承保的保险公司予以赔偿，故不再承担责任。被告杨煊垫付的医疗费用在保险公司承保的范围内，应由保险公司返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告王凤、申小永、申永红、申亚亚84325.54元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后五日内返还被告杨煊垫付的医疗费4100元；三、驳回原告王凤、申小永、申永红、申亚亚对被告杨煊的诉讼请求。 经审理查明，本案当事人对原判查明的事实均无异议，本院予以确认。同时查明，上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司就其上诉主张，未提供事实证据及法律依据。 本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入的，误工费按照其最近三年的平均收入计算。死者申某在交通事故发生签身体健康，以务农为生，因交通事故受伤严重，造成实际上的误工损失。一审判决按照每天80元标准计算，符合法律规定。上诉人未提供证据证实保险合同约定了因诉讼产生的鉴定费和诉讼费不应由其承担，故其该上诉理由，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费706元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 伟 审判员 任志敏 审判员 胡 玮 二〇二一年三月二日 书记员 刘 萌