陕 西 省 西 安 市 新 城 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书     （2020）陕0102民初10173号 原告:西安正能物资有限公司，住所地西安市新城区。法人代表：吴小丽，该公司经理。委托诉讼代理人：杨乾坤，陕西哲勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈立向，陕西哲勤律师事务所律师。被告：北京天元盛达建设集团有限公司，住所地北京市大兴区。法定代表人：乔炳豪，该公司经理。被告:王波，男，1985年9月6日出生，汉族，住河南省项城市。以上二被告共同委托诉讼代理人：薛晓波、刘佳林，北京汇都律师事务所律师。原告西安正能物资有限公司（以下简称正能物资）诉被告北京天元盛达建设集团有限公司（以下简称天元盛达公司）、王波买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西安正能物资有限公司之委托诉讼代理人杨乾坤、陈立向，被告北京天元盛达建设集团有限公司法定代表人乔炳豪、被告王波及其共同委托诉讼代理人薛晓波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正能物资向本院提出诉讼请求：判决被告天元盛达公司付清货款本金1317128.44元及资金占用费712185.5元，2020年11月1日之后的资金占用费以300.5479吨为基数按照每天每吨3元计算至货款付清之日，被告王波对上述款项承担连带付款责任。事实与理由：2018年3月19日，原、被告签订了《钢材采购合同》，合同约定原告向被告公司承建的皋兰县忠和镇盐池沟保利领秀山市XX线材、盘螺、纹钢等钢材，合同中对货款支付及结算等进行了明确约定。合同签订后，原告按约定完成供货义务。2019年11月1日，原、被告签订《补充协议》，再次确认欠付钢材款及垫资费的计算方式，并对付款时间及管辖法院进行了约定，被告王波以担保人身份签字。时至今日，被告未付清货款及垫资费，其行为已严重侵害原告的合法权益。被告天元盛达公司辩称，不同意原告诉请。被告并未与原告签订补充协议，经核对补充协议上的公章系假章，且无相关人员（王波、张中伟）的委托授权手续，被告向原告支付的货款总计110万元均备注有用途为货款材料款，并不是垫资款，被告与原告签订的钢材采购合同，约定的付款条件时原告出具抬头为江苏新龙兴建设集团有限公司17%的发票号，被告向其支付每批次货款80%，剩余款项在工程结束后二个月内支付完毕，原告至今未开具抬头为江苏新龙兴建设集团有限公司发票，未达到付款条件。双方约定的违约金资金占用费过高，被告没有违约，不应该支付，即使向原告所述存在违约行为，但违约金过高，原告根本没有这些损失，请求法院减低或者免除资金占用费。被告王波辩称，被告不欠原告公司货款，应该由原告与被告天元盛达公司解决，与被告王波无关，被告王波只是担保人，被告天元盛达公司有足够的履约能力，被告王波不应当支付本案涉案款项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年3月19日，北京天元盛达建筑工程有限公司（甲方）与原告正能物资（乙方）签订《钢材采购合同》，“该合同第五条，钢筋至甲方工地，由甲方保管员吴国志，电话1879036XXXX负责组织人员验收点数，现场验收由（甲方现场经理、当天值班人员。专业工长、保管员。站岗人员）负责签字确认，其它任何人员验收签字无效。结算单以甲方统一格式的收货单作为结算依据。其它非甲方统一格式的收货单作为结算依据。其它非甲方统一格式的收货单不能作为甲方收货及结算的依据，由此造成的损失由乙方自行承担）、第六条，货到工地以当日《我的钢铁》网中，兰州建筑钢材市场行情批量价格 酒钢、八钢、包钢、龙钢、首钢价格为基础（法定长短假一日没有网价则按前半假日放假后前一日网价执行；后半假日只按假日结束后最后一天的当天价执行，有多次网价则按最后一次网价执行。特殊规格没有网价以双方书面确定的价格为准）另加装卸费及运输费每吨35元，星期六至现场价格按星期五的价格，星期日至现场按星期一的价格。乙方供货结算原则以最低钢材价格的生产厂家结算。”第八条货款支付及计算，1、按照每批次货款的80%支付，每批次货到工地经现场取样复试合格之日其，或货到工地第二天结算，结算之日起45天支付货款。余款累计到下一批次，按下一批次的付款比例支付，以此类推。余款在工程主体结束两月内无息支付完毕；2、甲方逾期付款，甲方应从每批次货到工地的第46天起，每日每吨3元加价。逾期2个月不支付货款乙方有权解除合同。在此期间乙方不得以任何理由不供应钢材；3、每月20日乙方到甲方对账，并经甲方确认，25日前开发票送到甲方；4、乙方提供收据和发票后甲方付款，货款以支票和网银或电汇的方式支付；5、乙方须开具符合国家税收制度规定的增值税专用发票，税率17%，由发票引起的一切经济责任由乙方承担。为乙方提供发票抬头：江苏新龙兴建设集团有限公司。”北京天元盛达建筑工程有限公司、西安正能物资有限公司在该合同上签章，被告王波作为北京天元盛达建筑工程有限公司的委托代理人在该合同上签字。天元盛达公司自2018年6月8日起至2019年9月24日，向原告支付了70万元。2020年5月29日至2020年9月29日期间，分四次向原告支付材料款40万元。庭审中，原告提交2019年11月1日正能物资（甲方）与天元盛达公司（乙方）签订《补充协议》，该补充协议约定，“甲乙双方于2018年3月19日共同签署了《保利领秀山市政工程》项目钢材购销合同。截止2019年10月31日，实际履行送货钢材523.823吨，总计货款2226293.30元，已付钢材款及垫资费700000.00元，尚有1576221.05元货款未付；现按照合同约定资金占用费471263.08万元，合计2047484.13元。双方本着互惠互利的原则，经友好协商原合同中未尽事项特订立以下补充协议：“一、上述货款发票甲方已全部开给乙方，原合同中双方约定的资金占用费每天每吨3元，乙方未付清货款，按正常计算。资金占用费不含税，如需开具发票，乙方将税款补给甲方，甲方开发票给乙方；二、乙方自2020年1月15日前付款至少100万元以上；余下款项分期2020年5月31日前付清。如未能按以上时间支付由约定款项，甲方有权向所在地人民法院提其诉讼。本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有法律效力。除本协议中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应继续有效。本协议一式两份，双方各执一份。”原告正能物资在该合同上签章，被告天元盛达公司在该合同上签章，张中伟、王波作为委托代表在该合同上签字，被告王波亦作为担保人在该合同上签字，担保期限为两年。原告提交该补充协议证明被告天元盛达公司欠原告货款及资金占用费的事实。被告质证对该证据的内容及证明目的均不认可，被告认为该补充协议上被告公司的公章是假的，且被告天元盛达公司未授权王波在该协议上签字。被告天元盛达公司出具《授权委托书》一份，“作为北京天元盛达建筑工程有限公司的法定代表人姓名：乔炳豪，现委托王波作为合同签订人，办理西安正能物资有限公司《钢材采购合同》的签订。被委托人姓名：王波身份证号码：41270XXXX509062710，联系电话：1860011XXXX，授权日期：2018年3月01日至2018年3月31日。”北京天元盛达建筑工程有限公司在该委托书上盖章。被告以此证明被告天元盛达公司对王波的授权范围为签订合同，王波无对账的权限，且授权期限仅为2018年3月 1日至2018年3月31日。原告质证认为对该证据的真实性认可，证明目的不认可，该证据恰恰证明王波有权代表公司签订合同，进行结算的相关事宜。2019年6月13日，北京天元盛达建筑工程有限公司更名为北京天元盛达建设集团有限公司。    本院认为，被告天元盛达公司虽否认原告提交的供货单上的收货人并非被告指定的收货人、被告王波与原告对账行为无天元盛达公司的授权，双方签订的《补充协议》上公司签章系伪造，且王波无权代表公司在《补充协议》上签字等事实。但从原、被告提交的证据及庭审陈述可以确定，被告王波的一系列行为足以说明王波具备外表授权的客观事实，且作为相对人的原告尽到了其所可能尽到的注意义务，主观上善意无过失，原告有理由相信王波有代理权，被告王波与原告对账及签订《补充协议》的行为构成表见代理，被代理人天元盛达公司应对此交易承担相应后果。被告天元盛达公司辩称，原告未按要求开具抬头为江苏新龙兴建设集团有限公司的增值税发票，故未达到付款条件，应驳回原告诉请。但根据双方合同，开具发票并非合同要件，故被告天元盛达公司辩称理由，本院不予采信。原告要求被告支付下欠货款及资金占用费，有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告要求被告王波承担连带责任一节，《补充协议》约定了王波承担保证责任的期限为两年，未约定其承担保证责任的方式，故根据法律规定，王波应承担连带保证责任。关于被告天元盛达公司提出的对《补充协议》上被告公司公章进行鉴定申请一节，被告天元盛达公司用诉讼时提交的法定代表人身份证明及营业执照副本复印件上的公章作为检材，经核对，上述两个印章明显不同，故合议庭评议后认为，该鉴定对证明待证事实无意义，故对被告的鉴定申请，不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条第一款之规定，判决如下：一、被告北京天元盛达建设集团有限公司自本判决生效后十日内支付原告西安正能物资有限公司货款本金1317128.44元及资金占用费712185.5元； 2020年11月1日至货款付清之日止的资金占用费以300.5479吨为基数，按照每天每吨3元计算。二、被告王波对被告北京天元盛达建设集团有限公司的上述债务承担连带保证责任。    如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费23035元由被告北京天元盛达建设集团有限公司、王波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  长  王  素  梅审  判  员  杨  海  涛人民陪审员  李      静 二0二一年六月十八日  法官助理    皇甫宜娜  书  记  员     文    佳