安徽省高级人民法院民 事 判 决 书(2015)皖民四终字第00518号上诉人（原审原告、反诉被告）：六安亚夏润南汽车文化投资有限公司，住所地安徽省六安市裕安区经济开发区。法定代表人：周夏耘,该公司董事长。委托代理人：王方明，该公司员工。委托代理人：孙林，该公司员工。被上诉人（原审被告、反诉原告）：华厦伟业(中国)控股集团有限公司，住所地上海市黄浦路99号上海滩国际大厦。法定代表人：郑小华，该公司董事长。委托代理人：饶可，该公司员工。被上诉人（原审被告、反诉原告）：上海金贝房地产咨询有限公司，住所地上海市奉贤区柘林镇。法定代表人：郑小华，该公司总经理。委托代理人：饶可，该公司员工。上诉人六安亚夏润南汽车文化投资有限公司（以下简称亚夏公司）因与华厦伟业(中国)控股集团有限公司（以下简称华厦公司）、上海金贝房地产咨询有限公司（以下简称金贝公司）商品房代理销售合同纠纷，不服安徽省六安市中级人民法院（2015）六民一初字第00022号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明：2013年4月23日，亚夏公司（甲方）与华厦公司、金贝公司（乙方）签订一份《六安亚夏文化财富广场招商销售代理合同》，约定：一、项目代理的范围及具体内容，甲方委托乙方代理“六安亚夏财富文化广场”项目的规划方案调整及营销策划、招商代理及商品房销售。a、项目的规划方案的调整、总体营销和招商方案的制定。b、亚夏汽车文化财富广场销售代理和招商代理。二、项目代理期限，2.1项目合作期限，本项目预计开发总时间为项目合作期限，合同签订后5日内开展工作。2.2销售代理期限，本项目自每期取得预售许可证前90日内，乙方进驻现场，开展销售工作。三、佣金的确定，1、项目投资决策系统（市场调查报告、项目与产品定位、总体包装营销招商策划方案、规划方案的调整、开发模式设定、主力商家意向的锁定），本项费用为46万元。签约之日凭票支付20万元，总体方案待甲方审核通过后凭票支付余款。乙方工作时间不超过40天。如乙方未能在约定时间内提交完整方案，则返还已收款项。2、招商销售代理佣金约定代理佣金、溢价分成等。十、乙方义务，1、乙方应保证项目各阶段的专业人员需求，销售和招商期间，乙方应提供团队名单，报甲方报备同意方可。2、乙方拥有意大利名品商贸城，米兰公馆、文体产业城、婚庆产业城、大润发等大型卖场、星级酒店管理公司等及匹配的物管顾问公司等招商资源和产业系统，乙方承诺在完成项目投资决策系统方案后30日内，整合上述招商资源和产业系统意向进驻该项目，上报甲方审核后确定入驻。3、乙方负责签订商品房买卖合同。十一、甲方的义务，1、甲方应及时办理商品房预售许可证。2、甲方向乙方提供调研所需必备材料及代理销售商品房所需有关资料，包括建筑效果图、平面图、建设标准和销售面积表。3、甲方负责及时审核，确认乙方提交的规划调整方案及销售计划及佣金、费用的审批支付。关于违约责任，1、甲乙双方如一方严重违约，造成合同解除或终止，除履行本合同的法律责任外，还须支付守约方50万元违约金。备注：关于严重违约解释：A、双方无故中止合同；B、甲方超过约定三个月以上经书面通知仍不支付乙方利益的；C、乙方减少约定编制50%以上，中途退出代理的；D、乙方在代理操作过程中严重超出约定承诺并造成较大损失的。2、如因市场的重大变化或不可抗力等原因，双方另行协商解决。合同签订后，华厦公司、金贝公司组织有关销售、招商人员进场。2013年6月14日，华厦公司、金贝公司向亚夏公司提交《安徽六安亚夏汽车财富广场策划规划方案》，2013年8月9日，提交《六安亚夏润南汽车文化财富广场方案》。2014年4月1日，华厦公司、金贝公司制作《六安.亚夏润南全球汽车文化财富广场全案商业规划及产品建议》，2014年5月15日制作《2014年六安亚夏润南汽车文化财富广场营销企划战略及执行方案》，并向亚夏公司提供案场物料六安项目单页、扑克牌设计制作稿，就合同约定的规划方案及营销策划开展工作。2014年6月25日，亚夏公司（甲方）与华厦公司、金贝公司（乙方）的工作人员形成《亚夏项目宁国营销会议决议内容确认》（以下简称内容确认）：甲方确认六安项目9月底前同步达到预售标准，10月达到开盘标准。如10月无法提供首期开盘预售许可证，甲方愿承担2014年11月直至首期开盘前，乙方案场驻场工作人员基本工资。甲方表示，华厦公司必须于本月底（6月30日前）按合同要求配置六安的驻场人员，给到甲方具体招商及销售人员安排计划，并给予核心人员工作简历介绍，并经甲方确认方可到岗。具体包括：六安项目驻场人员要求：驻场项目总监1名，销售经理、招商经理及策划经理、资深平面设计师各1名，置业顾问不少于25人，招商专员不少于15人。7月15日前华厦公司必须完成所有人员进场，如未按时进场，甲方视为华厦公司未按合同要求履行，将视为华厦公司违约，并追究违约责任。同日，华厦公司、金贝公司对《内容确认》有关问题回复亚夏公司：一、会议内容确认乙方签字人：朱杰、朱勤、姚琪、代玮、王明哲，系我公司项目技术服务专业相关人员，并非我司法人或法人授权对外合法签署文件的特定人员，上述人员对外签字无效。二、两项目预售标准，开盘时间，销售周期，年销售任务等重要节点目标的确定应考虑到工程进度，广告推广及蓄客情况，双方协商达成一致后科学拟定。对亚夏工作安排及流程回复：人力资源配置，六安（配置17人），总监级项目专案1人、专助1人，销售3组，每组3人，招商3组，每组3人。备注说明：1、人力资源的配置应当科学合理，而非“人越多越好”。2、甲方每案场配置40人的要求背离行业的基本配置。3、人员的满员到位应当截至开盘日满编，陆续到岗。附《服务亚夏六安项目案场员工名单》。此后，亚夏公司分别于2014年7月4日、7月21日、7月27日三次函告华厦公司、金贝公司，要求华厦公司、金贝公司根据《内容确认》，安排相关人员进驻，给予核心人员工作简历介绍。在7月27日的告知函上明确：一、必须于2014年7月30日前按照双方合同及会议决议的要求完成所有人员进场。二、若贵司逾期未完成驻场人员全员进场，视为双方六安《亚夏文化财富广场招商销售代理合同》自动解除。我单位将根据合同违约责任的约定要求贵司支付违约金并赔偿经济损失。2014年10月20日，华厦公司、金贝公司在收到亚夏公司《关于安徽六安亚夏润南汽车财富广场项目和亳州亚夏汽车财富广场（该项目也属华厦公司、金贝公司代理）项目撤场通知函》后，回复同意终止合同，并已办理上述二个案场交接手续，终止2个项目销售招商代理合作（除应付我方6万元设计费外，双方互不相欠）。在双方合同履行期间，亚夏公司共向华厦公司、金贝公司支付策划费40万元。2015年1月，亚夏公司向原审法院提起诉讼，请求判令：华厦公司、金贝公司向亚夏公司支付违约金50万元，并赔偿损失279.84万元，本案诉讼费用由华厦公司、金贝公司负担。华厦公司、金贝公司提出反诉，请求判令亚夏公司支付违约金50万元，并承担本案诉讼费用。原审法院认为：亚夏公司与华厦公司、金贝公司于2013年4月23日签订的《六安亚夏文化财富广场招商销售代理合同》系双方在平等、自愿的基础上达成，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。从亚夏公司于2014年7月27日向华厦公司、金贝公司发出的告知函及华厦公司、金贝公司2014年10月20日的回复来看，双方在终止前述合同的履行上达成了一致，该合同已经双方当事人协议解除，予以确认。《六安亚夏文化财富广场招商销售代理合同》对于项目代理的范围及内容明确约定为“a、项目的规划方案的调整、总体营销和招商方案的制定。b、亚夏汽车文化财富广场销售代理和招商代理”。因亚夏公司迟迟未取得项目预售许可证，华厦公司、金贝公司代理的范围仅限于a项内容。华厦公司、金贝公司所举证据能够证明，在合同履行期间，已安排相关人员进驻案场，先后向亚夏公司提交了《安徽六安亚夏汽车财富广场策划规划方案》、《六安亚夏润南汽车文化财富广场方案》，制作《六安.亚夏润南全球汽车文化财富广场全案商业规划及产品建议》、《2014年六安亚夏润南汽车文化财富广场营销企划战略及执行方案》，并提供案场物料六安项目单页、扑克牌设计制作稿，履行了合同约定“a项”内容的义务。《六安亚夏文化财富广场招商销售代理合同》约定“a项”费用为46万元，亚夏公司已支付40万元，履行了主要的付款义务。双方在合同履行过程中的行为以及华厦公司、金贝公司在2014年6月25日会议决议之后，未按会议要求配足相关人员进驻案场，均不构成合同中关于严重违约的A、B、C、D四种情形。故亚夏公司的诉请及华厦公司、金贝公司的反诉请求，均证据不足，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、驳回亚夏公司的诉讼请求；二、驳回华厦公司、金贝公司的反诉请求。本诉案件受理费33187元，由六安亚夏润南汽车文化投资有限公司负担；反诉案件受理费4400元（已减半），由华厦公司、金贝公司负担。亚夏公司提出上诉，请求：1、撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由华厦公司、金贝公司承担。事实与理由：1、原审判决认定事实有误。案涉合同约定华厦公司、金贝公司应完成项目的规划方案调整、总体营销和招商方案的制订，但华厦公司、金贝公司未完全履行，其也未在举证期限内举证证明履约情况，即使当庭提交的证据也不能证明已按合同完成该部分义务。由此证明华厦公司、金贝公司存在违约。合同约定华厦公司、金贝公司应进行项目的销售代理和招商代理进驻现场的专业人员数目，后双方于2014年6月25日签署的《内容确认》中再次明确了华厦公司、金贝公司驻场专业人员数目，但是华厦公司、金贝公司最高峰时仅安排营销经理1人，助理1人，置业顾问（含部分招商专员）12人，远远未达到合同约定及《内容确认》人数的50%。华厦公司、金贝公司既未完成招商代理工作，也未按约定数目安排专业人员驻场，其行为构成违约，应按合同约定承担违约金50万元并赔偿亚夏公司的损失。原审判决认定了华厦公司、金贝公司未按约定安排专业人员驻场的事实，却以华厦公司、金贝公司不属于严重违约为由，从而驳回亚夏公司的诉求，显然不当。因此，亚夏公司诉请有事实和法律依据。亚夏公司在该项目上已投入资金192880055元，该资金系亚夏公司从银行贷款取得。因华厦公司、金贝公司的违约行为造成项目周期延长，必然造成贷款资金使用周期延长，亚夏公司仅要求其赔偿项目总投入资金的三个月贷款利息合法有据。2、原审判决在程序上存在不当之处。华厦公司、金贝公司未在一审举证期限内提交证据，也没有申请举证延期，该部分证据有些为复印件，原审判决对该证据的认定违反证据规则，属程序不当。华厦公司、金贝公司答辩称：亚夏公司没有取得预售许可证，造成华厦公司、金贝公司无法销售代理，双方协商终止了合同，且亚夏公司答应给华厦公司、金贝公司6万元补偿，亚夏公司的上诉理由不能成立。二审中，双方均未提交新证据，对原审查明的事实予以确认。本院认为：综合各方当事人的诉辩意见，归纳本案二审争议焦点是：1、华厦公司、金贝公司是否构成违约，应否承担违约责任；2、原审程序是否违法。（一）关于华厦公司、金贝公司是否构成违约，应否承担违约责任。案涉《六安亚夏汽车文化财富广场招商销售代理合同》约定a项目的规划方案的调整、总体营销和招商方案的制定，费用为46万元。签约之日凭票支付20万元，总体方案待甲方审核通过后凭票支付余款。合同签订后，华厦公司、金贝公司先后向亚夏公司提交了《安徽六安亚夏汽车财富广场策划规划方案》、《六安亚夏润南汽车文化财富广场方案》，《六安.亚夏润南全球汽车文化财富广场全案商业规划及产品建议》、《2014年六安亚夏润南汽车文化财富广场营销企划战略及执行方案》，亚夏公司为此已支付了40万元，可见，华厦公司、金贝公司已履行了合同约定a部分的义务。对b部分项目销售代理和招商代理的履行问题，亚夏公司主张华厦公司、金贝公司未按合同及《内容确认》要求，安排招商、销售团队进场开展工作，构成根本违约。经查，亚夏公司（甲方）与华厦公司、金贝公司（乙方）的工作人员虽于2014年6月25日签订《内容确认》，但当日华厦公司、金贝公司提出异议，认为签字人员非公司授权的代表人，对外签字无效。亚夏公司也未提供证据证明工作人员有权代表华厦公司、金贝公司进行签字，因此，该《内容确认》未生效，对华厦公司、金贝公司不具有约束力。亚夏公司要求华厦公司、金贝公司按照《内容确认》上记载人数配置进场人员没有依据。由于《六安亚夏汽车文化财富广场招商销售代理合同》仅约定项目自每期取得预售许可证前90日内，乙方进驻现场，开展销售工作，并未对华厦公司、金贝公司配置进场人员的具体数额进行约定。亚夏公司至今未提供证据证明其已取得了预售许可证，因此，亚夏公司认为华厦公司、金贝公司未按照合同和《内容确认》人数进场开展工作构成违约，并主张华厦公司、金贝公司构成违约，应当支付违约金50万元，并赔偿损失279.84万元的诉请，没有事实和法律依据，本院不予支持。（二）关于原审程序是否违法。华厦公司、金贝公司在一审庭审中所举证据，超出举证期限。对此，亚夏公司认为原判采纳该部分证据违反法定程序。对逾期提供证据的，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的司法解释》第一百零二条的规定，该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳。原审法院根据本案事实采纳华厦公司、金贝公司提供的相关证据，程序合法，并无不当。亚夏公司此节上诉理由不能成立，不予支持。综上，原审判决认定基本事实清楚、适应法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33187元，由六安亚夏润南汽车文化投资有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陶  宝  定代理审判员 赵  方  超代理审判员 杨  福  来二〇一六年十二月二日书 记 员 徐珍妮（代）附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。