安徽省灵璧县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1323民初3568号 原告：郑敏，女，1995年5月2日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 被告：安徽广业房地产开发有限公司，住所地安徽省合肥市马鞍山路130号万达广场C区6-1205室、1206室，统一社会信用代码9134010077282961XR。 法定代表人：邵应斌，系公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：伍润泽，安徽卓泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：查达胜，安徽卓泰律师事务所律师。 原告郑敏与被告安徽广业房地产开发有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑敏、被告安徽广业房地产开发有限公司的委托诉讼代理人伍润泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑敏向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法确认原告与被告2019年11月1日至2020年6月6日存在事实劳动关系(包含158天产假时间)；2、因被告拖欠工资、未按法规缴纳社保,原告要求自2020年6月7日解除双方的劳动关系；3、请求判令被告向原告支付拖欠佣金工资23289元；4、请求判令被告支付原告产假工资104930元(158×月平均工资14444.5元÷21.75天）；5、请求判令被告向原告支付因未签订劳动合同的双倍工资差额158天(产假天数)+31天(12月份天数)=189天，189天×664.11(日工资)=125516.79元；6、请求判令被告支付原告生育产生的医疗费用1811.58元；7、请求判令被告支付原告经济补偿金14444.5元(1月×14444.5月平均工资)；8、请求判令被告支付原告延迟支付工资25%的经济补偿金128219元(23289+104930)×25%；9、请求判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2019年11月1日在被告安徽广业房地产开发有限公司工作,任置业顾问一职。双方没有签订劳动合同。工资标准按照基本工资加提成的薪酬制度,原告在职期间基本工资2800元/月，参考附件证据材料银行流水的交易记录。住宅佣金提点按照合同金额的1.8%,商铺佣金提点按照合同金额的千分之五加超出底价部分的溢价分成,溢价分成为成交价超出公司制定的底价的部分,公司和置业顾问6:4分。参考附件《商铺房源明细》,原告在职期间共计销售住宅2套商铺1套,未结算佣金住宅2套、商铺1套,分别是住宅27#504应发未发佣金1242元、住宅32#805应发未发佣金1163元,商铺16#118应发未发佣金共计人民币23289元现原告为维护合法利益、特向贵院提起诉讼。理由如下:1、被告支付原告郑敏拖欠佣金工资23289元;2、根据《安徽省人口与计划生育条例》第三十七条:对符合本条例规定生育子女的夫妻，国家机关、社会团体、企业事业单位应当给予以下奖励，女方在享受国家规定产假基础上延长六十天，共计158天，包括法定产假98天以及地方规定60天。根据《女职工劳动保护特别规定》第八条对未参加生育保险的按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付产假工资。要求支付原告郑敏产假工资158天×(14444.5月工资÷21.75);3、《劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。158天(产假天数)+31天(12月份天数)=189天,189天×664.11元(日工资)=125516.79元;4、根据《女职工劳动保护特别规定》女职工生育或流产的医疗费用,对未参加生育保险的由用人单位支付,医疗费用合计1811.58元详细参考证据材料发票复印件结婚证复印件医学出生证明复印件;5、《劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付,六个月以上不满一年的按一年计算,不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。要求被告支付原告郑敏经济补偿金14444.5元(1月×14444.5月平均工资)6、被告支付原告延迟支付工资25%的经济补偿金32055元(23289+104930)×25%。 被告安徽广业房地产开发有限公司辩称：一、安徽广业房地产开发有限公司并非本案适格被告。郑敏非安徽广业房地产开发有限公司的员工，双方之间不存在任何劳动关系，郑敏以安徽广业房地产开发有限公司为主体提起诉讼是错误的，应当予以驳回。二、郑敏系案外人安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司的员工。1、安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司负责安徽广业房地产开发有限公司楼盘的销售工作，郑敏系安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司派驻到安徽广业房地产开发有限公司的销售人员。安徽广业房地产开发有限公司受安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司的书面委托，代其向派驻的销售人员发放工资、销售佣金，代发放的工资、佣金直接从安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司应得的代理销售佣金中扣除。从郑敏提交的银行流水明细清单中可以证明，安徽广业房地产开发有限公司共向郑敏转账4次，分别是在2019年10月11日转账38513元，2019年11月25日转账2600元，2019年12月12日转账2800元，2019年12月25日转账2800元，在这4次转账记录中分别备注了“代盛世支付”、“代盛世嘉业发员工工资”、“代发工资”、“代盛世嘉业”，郑敏也向安徽广业房地产开发有限公司出具了相关的收条，并在收条中写明其收到了安徽广业房地产开发有限公司代安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司支付的工资报酬。2、2020年，郑敏以安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司为被申请人提起劳动仲裁，在仲裁申请书中，郑敏称“自2018年10月1日在被申请人安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司工作”，要求仲裁委员会确认其与安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司2018年10月1日至2020年4月6日存在事实劳动关系，并支付拖欠工资、产假工资等。2020年9月16日，郑敏与安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司达成调解，灵璧县劳动人事争议仲裁委员会出具[2020]灵劳人仲调字第63号仲裁调解书，郑敏与安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司之间的劳动争议纠纷已经一次性解决。综上，原告郑敏的所有诉讼请求都是没有事实根据和法律依据的，依法都是不能成立的，恳请贵院予以全部驳回。 经审理查明：被告安徽广业房地产开发有限公司从事房地产开发、经营、销售等业务，公司将待出售的楼盘委托安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司销售。原告郑敏自2018年入职安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司，并被派驻到被告销售部做置业顾问。原告在职期间的工资包括基本工资和佣金（销售提成）两部分，由安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司委托被告代发工资，同时由原告向被告出具工资收条，代发工资金额从安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司应结算的销售佣金中扣除。 2020年8月20日，原告以安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司为被申请人向灵璧县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认与安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司自2018年10月1日至2020年4月6日存在事实劳动关系（包含158天产假时间）及要求支付拖欠工资、产假工资、生育补偿、年休假工资等各项经济损失合计253895.79元。2020年9月16日，经灵璧县劳动人事争议仲裁委员会调解，原告与安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司达成仲裁调解协议：安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司向原告一次性支付各项费用26000元；双方之间劳动争议一次性调解结案。 2019年11月至12月，原告完成三套房屋销售业绩，分别为住宅2套即27栋504室、32栋805室，商铺1套即16栋118室。原告计算的3套房销售佣金为：27#504房佣金1242元、32#805房佣金1163元，16#118佣金20884元。经被告庭后核实,三套房的销售佣金尚未与安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司进行结算，同意按照提成比例向原告支付，但对商铺佣金的计算方式有异议，认为应按合同价1%的比例计算。 2019年12月13日，原告在其身份证复印件空白处书写《收条》，载明“今收到广业房地产开发公司灵璧分公司代安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司发放本人郑敏2019年10月1日至10月31日工资人民币贰仟捌佰元整（¥2800）郑敏2019.12.13”。2020年1月20日的《收条》内容：收到被告代蚌埠盛世嘉业企业营销策划中心发放2019年11月1日至2019年11月30日工资2800元（补11月工资收条）。2019年12月25日，被告通过银行转账向原告的账户支付2800元，用途备注“代盛世嘉业”。原告称该次收条非其本人书写。原告提交的银行交易流水明细清单显示，2020年1月21日、1月22日，蚌埠盛世嘉业企业营销策划中心向原告支付两笔款项分别为2800元（附言：稿费、演出费等）和29013元（附言：佣金）。 另查：2019年11月9日及12月21日，原告通过微信和客户沟通购房手续等相关问题，后因身孕临产原告离开公司，2020年1月9日生育。本次诉讼前，原告以被告为被申请人向灵璧县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，未予受理。 上述事实有原被告陈述、劳动仲裁申请书、（2020）灵劳人仲调字第63号仲裁调解书、商品房订购协议、银行流水明细清单、付款委托书、银行付款凭证、收条等相关证据在卷佐证。 本院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，建立劳动关系应当订立劳动合同。原告与安徽盛世嘉业房地产营销顾问有限公司存在劳动合同关系已经灵璧县劳动人事争议仲裁委员会予以确认。至于原告和被告之间有没有建立劳动关系，本院认为，首先原被告之间没有书面劳动合同，其次原告的劳动报酬系蚌埠盛世嘉业企业营销策划中心直接发放或委托被告发放。原告提交的证据不足以证明其与被告之间存在劳动合同关系，故其诉求中的不合理部分，本院不予支持。 原告要求被告支付三套房的销售佣金，被告对原告销售三套房未结佣金无异议，双方对住宅佣金计算方式无异议，但对商铺佣金的计算方式存在争议。结合双方提交的证据，能够证明商铺佣金的计算标准为总价的1%。原告主张按照总价5‰加上溢出价4%主张佣金，没有依据，本院不予支持。被告在计算佣金时主张在未办理房屋备案登记前暂扣房屋总价款的10%仅同意支付90%，该意见本院不支持，应予全额支付。按上述计算方式，住房佣金为2405元，商铺佣金为9000元。 综上，依据《中华人民共和国民法典》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽广业房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告郑敏房屋销售佣金合计11405元； 二、驳回原告郑敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告郑敏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 员  张 帅 二〇二一年六月八日 法官助理  彭 欢 书 记 员  刘文灿 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民法典》 第一百七十六条民事主体依照法律规定或者当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判处前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。