江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏06民终3236号上诉人（原审原告）：江苏恋轩服饰有限公司，住所地如皋市搬经镇北二环路28号。法定代表人：戴海耀，总经理。委托诉讼代理人：田小兵，如皋市搬经法律服务所法律工作者，特别授权。委托诉讼代理人：杨磊，女，1979年9月29日生，汉族，住如皋市搬经镇严鲍居20组18号,系该公司行政经理，特别授权。被上诉人（原审被告）：陈文凤，女，1966年12月10日生，汉族，住如皋市搬经镇搬东村14组9号。委托诉讼代理人：刘海涛，江苏厚高律师事务所律师（受如皋市法律援助中心指派），特别授权。上诉人江苏恋轩服饰有限公司（简称恋轩公司）因与被上诉人陈文凤劳动争议一案，不服江苏省如皋市人民法院(2021)苏0682民初149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人恋轩公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，发回重审或改判支持上诉人的一审诉讼请求。理由如下：1.一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在工伤保险关系是错误的。认定存在工伤保险关系的前提是双方之间存在劳动关系，而本案中上诉人与被上诉人于2018年8月9日及2019年8月9日分别签订了期限为一年的《退休返聘协议书》，就双方之间的权利义务进行了约定，双方之间系退休返聘劳务关系。因此，对于被上诉人2019年3月8日因交通事故受伤不能适用劳动法律规范进行调整，即不应当认定为工伤，如皋市人力资源和社会保障局2020年4月3日认定被上诉人受到的事故伤害属于工伤实际上是适用法律错误。2.一审法院判决上诉人支付一次性伤残补助金24115元、停工留薪期工资10335元是错误的。虽然上诉人因自身认识或其他原因未在被上诉人工伤认定程序中提出异议，导致客观上被上诉人被认定为工伤。但被上诉人2018年8月至上诉人处务工时已超过了退休年龄，按照相关规定上诉人无法为被上诉人缴纳工伤保险，因此对于未给被上诉人缴纳工伤保险属于客观不能，上诉人并无相应的过错。因此即使被上诉人应当享受相应的待遇，也应当对上述情形有所体现。另被上诉人在交通事故中已经对休息期间的误工损失获得了赔偿，一审法院仍然支持其主张的停工留薪期工资缺乏合理性。综上所述，一审法院认定事实错误，所作判决错误。上诉人特依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定向贵院提起上诉，请求二审法院依法撤销一审判决，发回重审或重新作出公正判决。被上诉人陈文凤答辩：一审认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人2019年6月到上诉人单位上班，在此期间发生工伤，鉴定为工伤十级，认定事实清楚，不存在错误。一审判定上诉人支付被上诉人经济补偿金、停工留薪期工资，事实清楚。2019年8月双方签订返聘协议，约定工资标准，被上诉人已经出具了如皋市的退休证明，双方约定的工资标准是没有异议的。工伤赔偿的项目金额，一审法院适用法律依法有据。请求二审法院驳回上诉请求。恋轩公司向一审法院提出诉讼请求：对陈文凤主张的工伤待遇不予支持；诉讼费用由陈文凤承担。一审法院审理认定事实如下：2018年8月9日，陈文凤至恋轩公司工作。2019年3月8日，陈文凤上班途中发生交通事故，致其受伤。2019年3月8日，如皋市高明医院出其病情证明，建议陈文凤休息3个月。2020年4月3日，如皋市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定陈文凤所受伤害为工伤。2020年8月14日，南通市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，陈文凤的伤情被鉴定为十级伤残。陈文凤未住院治疗，其工资标准为3445元/月。2019年8月9日，恋轩公司、陈文凤双方签订《退休返聘协议书》，约定鉴于乙方已达到退休年龄，已依法享受基本养老保险待遇，不具备劳动法律关系的主体资格，现自愿返聘至甲方工作。返聘期限为固定期限：自2019年8月9日起至2020年8月8日止，乙方在甲方从事的具体工作岗位为验片。乙方的工资报酬为每月人民币不低于如皋市最低工资标准，按月支付，每月30日发放上月工资。赔偿损害：返聘期间乙方发生损害的，甲方为乙方投保的意外伤害险的赔付金额作为甲方的赔偿，如保险不能办理赔付或赔付金额不足以赔偿乙方损害，剩余部分根据双方过错比例协商解决。恋轩公司在甲方处盖章，陈文凤在乙方处签字捺印。2020年6月19日，恋轩公司向陈文凤出具《退休返聘协议解除通知书》，载明:因受新冠疫情影响，公司订单不足，经公司领导决定解除与陈文凤的退休返聘协议。另查明，陈文凤的交通事故已通过调解方式处理完毕。双方一致认可，恋轩公司、陈文凤之间的用工关系自2020年6月19日解除。2018年7月1日至2019年6月30日期间，南通市在岗职工平均工资为6220元/月。陈文凤作为申请人向如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：确认双方劳动合同已解除；被申请人支付申请人护理费12773.75元、停工留薪期工资20670元、一次性伤残补助金24115元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元、交通费600元。如皋市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月24日作出皋劳人仲案字【2020】第697号仲裁裁决书，裁决：一、申请人陈文凤与被申请人江苏恋轩服饰有限公司之间的用工关系自2020年6月19日起解除；二、被申请人江苏恋轩服饰有限公司自本裁决生效之日起十日内日支付申请人陈文凤一次性伤残补助金24115元、停工留薪期工资10335元；三、不予支持申请人其他仲裁请求。庭审中，陈文凤已经明确表示不主张护理费、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金及交通费。庭审中，恋轩公司陈述陈文凤自2019年3月8日休息至2019年6月3日，2019年6月4日来恋轩公司上班，但其在仲裁阶段却确认陈文凤受伤后实际休息3个月，休息期间未发放工资。本庭责令恋轩公司在5个工作日内提交陈文凤完整的考勤记录，其未能提交。陈文凤陈述其系2019年3月8日受伤休息，大概2019年6月9日至恋轩公司工作，其也未曾享受过养老保险待遇。上述事实有认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、退休返聘协议书、陈文凤的账户对账单、退休返聘协议解除通知书、病情证明、仲裁委员会的庭审笔录以及恋轩公司、陈文凤的当庭陈述在卷佐证。一审法院认为：工伤待遇是基于劳动者与用人单位存在工伤保险关系而产生的，达到或超过法定退休年龄的劳动者经人社部门认定为工伤后，要求依照《工伤保险条例》等规定享受工伤待遇，仲裁机构应当受理。对于劳动者基于工伤保险关系而主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资等请求，应与支持。劳动者发生工伤的，用人单位应当按照法律规定支付相应工伤待遇。本案中，陈文凤发生工伤时，虽已达到法定退休年龄，但因恋轩公司未为陈文凤缴纳工伤保险，陈文凤的各项工伤待遇应由恋轩公司支付。陈文凤经鉴定为十级伤残，恋轩公司应支付陈文凤7个月本人工资的一次性伤残补助金。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，陈文凤实际主张24115元，未超过法定标准，一审法院予以支持。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除工伤医疗费用之外的工伤保险待遇。停工留薪期工资不属于工伤医疗费用范畴，即使工伤职工在获得第三人支付的误工费后，用人单位也应当支付停工留薪期工资。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，恋轩公司虽认为陈文凤自2019年6月4日上班，停工留薪期不满三个月，本庭责令恋轩公司提供陈文凤完整的考勤记录，其未能提交。陈文凤却陈述系休息三个月后再上班的，本庭结合双方的陈述及如皋市高明医院出具的休息3个月的病情证明书综合认定，恋轩公司应支付陈文凤3个月的停工留薪期工资计10335元。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《江苏省实施办法》第二十八条之规定，判决：一、恋轩公司与陈文凤之间的用工关系自2020年6月19日起解除。二、恋轩公司于判决生效之日起十日内支付陈文凤一次性伤残补助金24115元、停工留薪期工资10335元。三、驳回恋轩公司的诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由恋轩公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对原判认定的事实，经审查后予以确认。本案二审中争议焦点：上诉人应否支付被上诉人一次性伤残补助金和停工留薪期工资？如若需要支付，应该支付多少金额？本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病的，均有权获得医疗救治和经济补偿，用人单位理当为此承担直接的救治和补偿责任。鉴于用人单位不同的支付能力，为保障职工及时获得医疗救治和经济补偿，同时分散用人单位的工伤风险，国家设立工伤保险制度。我国《工伤保险条例》第二规定，用人单位应当依照规定参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费。考虑到经济社会发展水平及管理能力逐步完善的客观实际，各地社会保险基金管理部门尚无法将所有用人单位及职工完全纳入工伤保险征缴范围。如超过法定退休年龄的用工人员即未完全纳为实施对象。然而，用人单位承担工伤职工医疗救治并给予经济补偿的责任，不因社会保险制度覆盖不完全而免除。本案被上诉人陈文凤超过法定退休年龄后受聘于上诉人恋轩公司，其在工作期间上班途中发生交通事故受伤，经劳动行政部门认定为工伤，且经劳动能力鉴定机构鉴定为十级伤残。在陈文凤未能参加工伤保险情况下，上诉人恋轩公司作为用人单位理当参照工伤保险法相关规定承担相应责任。上诉人恋轩公司以其未给被上诉人陈文凤缴纳工伤保险属于客观不能、无相应过错为由，认为无需支付被上诉人陈文凤一次性伤残补助金及停工留薪期工资，该意见不能成立。被上诉人陈文凤在交通事故赔偿纠纷案中获得误工损失赔偿，并不影响其在本案劳动争议案中获得停工留薪期工资。被上诉人陈文凤因工致残被鉴定为十级，其获得一次性伤残补助金为其7个月的本人工资。因其工伤事故前12个月平均月缴费工资低于南通地区职工平均工资60%，故其本人工资按南通地区职工平均工资的60%计算，为3732元。上诉人恋轩公司支付被上诉人陈文凤一次性伤残补助金，依法计算为26124元（3732×7），因上诉人陈文凤仅主张24115元，故一审判决支持一次性伤残补助金24115元，并无不当。一审综合双方陈述及举证意见，认定上诉人恋轩公司应支付被上诉人陈文凤3个月停工留薪工资10335元，依法有据。综上所述，上诉人恋轩公司的上诉理由均不成立，应当驳回；原审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏恋轩服饰有限公司负担。审 判 长  徐 烨审 判 员  罗 勇审 判 员  王吉美二〇二一年八月三十日法官助理  祁纪运书 记 员  陈 玲