广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1972民初9911号原告：东莞市比华利家具制造有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇新塘村石大路2号。组织机构代码为57450429-1。法定代表人：梁柏伟，该公司董事长。委托代理人：郭建华，广东林德律师事务所律师。委托代理人：罗金，广东林德律师事务所律师。被告：周伟铮，男，汉族，1985年12月24日出生，住广东省台山市，委托代理人：毛福清，广东汇棋律师事务所律师。委托代理人：郑婷婷，广东汇棋律师事务所实习律师。原告东莞市比华利家具有限公司（以下简称“比华利公司”）诉被告周伟铮劳动争议一案，比华利公司不服仲裁裁决，起诉至本院，本院受理后，依法由审判员欧泽林适用简易程序独任审判，于2016年10月14日公开开庭进行了审理，后转换适用普通程序，由审判员欧泽林担任审判长，与人民陪审员陈晓晴、人民陪审员邝文健组成合议庭，于2017年1月11日公开开庭进行了审理。原告比华利公司的委托代理人罗金、被告周伟铮及其委托代理人毛福清到庭参加了两次庭审。本案现已审理终结。原告比华利公司诉称：一、周伟铮每月基本工资为1310元，应按此基数计算其八级伤残的工伤待遇。周伟铮于2015年3月23日入职比华利公司处，担任水电杂工职务，双方商定月基本工资为1310元，加班费按劳动法依法计算，每月30日发放上个月工资，一个月后签订书面的正式劳动合同。孰料周伟铮尚未工作满一个月即发生工伤，并构成八级伤残。因此周伟铮的伤残待遇应按其基本工资1310元每月的标准计算，而且按《东莞市2015年度部分劳动力市场工资指导价位》水电杂工也只有2500元每月，因此大岭山仲裁庭按2015年东莞市职工月平均工资3489元的标准计算周伟铮的伤残待遇明显不当。二、比华利公司无需向周伟铮支付住院期间护理费13375元及住院医疗费15500元。2015年4月17日，周伟铮工作时从工作架上摔下负伤，比华利公司立即将其送往东莞市人民医院治疗。经过一个来月的住院治疗后，周伟铮已基本康复，医生建议周伟铮办理出院手续，孰料周伟铮却拒绝出院，并坚持要求就其工伤待遇事宜达成赔偿协议后才同意出院。比华利公司多次找周伟铮协商，2015年8月4日，周伟铮本已答应出院，出院记录都已做好，但后来周伟铮又改变主意赖着不肯出院，并直至2015年9月18日才同意办理出院手续。周伟铮此次负伤，比华利公司共支付医疗费115245.79元，其中2015年6月1日至2015年9月18日的医疗费为30000多元，该笔医疗费是因周伟铮拒绝出院所产生的多余的医疗费，应由周伟铮自行承担。此外，周伟铮住院期间生活能够自理，不需要护理，因此周伟铮主张支付住院期间护理费没有事实依据。综上所述，比华利公司不服劳动仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求判令：1.比华利公司支付周伟铮一次性伤残补助金14410元（1310元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金5240元（1310元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金19650元（1310元/月×15个月）、2015年4月17日至2015年5月31日停工留薪期工资1965元（1310元/月÷30天/月×45天）、2015年4月17日至2015年5月31日住院伙食补助费3150元（70元/天×45天）、劳动能力鉴定费300元；2.比华利公司无需向周伟铮支付住院期间护理费13375元及住院医疗费15500元；3.周伟铮承担本案的诉讼费用。被告周伟铮辩称：比华利公司与周伟铮约定周伟铮的月工资为4500元。因双方未签订书面劳动合同，及周伟铮工作未满一个月就发生事故，故当月工资未能正常发放。仲裁庭因双方均未能举证证明工资数额，以《广东省工资支付条例》第四十四条第二款的规定，按照有利于劳动者的原则，参照2015年度职工月平均工资3489元的标准来确定周伟铮受伤前月平均工资并无不当，故仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确。比华利公司主张周伟铮出院时间是2015年5月31日，因周伟铮一直拒绝出院，直至2015年9月18日才出院没有事实依据。比华利公司未能提供医院的相关证件予以证明周伟铮于2015年5月31日可以出院，应承担举证不能的不利后果。故周伟铮的住院天数应当按照住院诊断证明书记载的日期计算，比华利公司应当支付周伟铮垫付的住院医疗费15500元。此外，护理人张笑花有固定工作，其月工资为3870元，应当按照其实际收入所得计算护理费。司法鉴定是确定周伟铮的医疗终结期等项目，对确定周伟铮赔偿数额具有证据的证明力，故司法鉴定费应当由比华利公司承担。综上所述，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，比华利公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据。请求法院驳回其诉讼请求。经审理查明：一、劳动者入职时间及任职职位：周伟铮于2015年3月23日入职比华利公司，任水电杂工一职。二、用人单位与劳动者有无签订书面劳动合同：双方未签订劳动合同。三、劳动者受伤时间、治疗情况、工伤认定及伤残鉴定情况：周伟铮于2015年4月17日发生受伤事故，于2015年11月19日经东莞市社会保障局认定其受伤事故为工伤，于2016年4月27日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。周伟铮主张受伤后被送往东莞市人民医院进行住院治疗，住院治疗时间为2015年4月17日至2015年9月18日，医嘱建议休息30天，提交了住院诊断证明书予以举证，该诊断证明书显示周伟铮入院日期为2015年4月17日，出院日期为2015年9月18日，并有加盖东莞市人民医院医疗证明专用章印章。比华利公司不确认该诊断证明书，并认为周伟铮出院时间为2015年5月31日，因周伟铮一直拒绝出院，直至2015年9月18日才出院，并提交了比华利公司的员工陈应昌与何嘉敏医生的录音予以举证。周伟铮对该录音不予确认。四、有无购买社会保险及工伤待遇支付情况：比华利公司未为周伟铮购买社会保险。周伟铮主张住院期间比华利公司既没有安排人员进行护理，也没有支付周伟铮住院期间护理费，其住院期间是由周伟铮妻子张笑花护理，并提交了英宜玩具制品厂工资单证明张笑花的工资情况，该工资单显示张笑花实领工资3870元。比华利公司对该工资单不予确认，主张该工资单未盖章，且张笑花没有提供完税证明，并认为周伟铮工伤住院期间没有达到需要护理的程度，故既没有安排人员进行护理，也没有支付周伟铮住院期间护理费。周伟铮主张比华利公司没有支付其住院期间伙食补助费，比华利公司主张其支付了周伟铮住院期间伙食补助费3500元，但没有提交相关支付凭证予以举证。周伟铮主张比华利公司仍需支付其住院期间医疗费15500元，该笔费用是由周伟铮垫付，周伟铮提交了广东省行政事业单位资金往来结算票据予以举证。比华利公司对该结算票据予以确认，认可周伟铮支付了住院期间医疗费15500元，但比华利公司认为其无需支付该笔医疗费，原因是2015年5月31日周伟铮拒绝出院后产生的医疗费远比周伟铮支付的多。周伟铮主张劳动能力鉴定费和检查费是周伟铮先行垫付，比华利公司没有支付其劳动能力鉴定费300元和检查费1524元，周伟铮提交了2016年1月8日劳动能力鉴定费票据和2016年4月19日检查费发票予以举证,并主张2016年4月19日检查费发票1524元是其评定劳动能力鉴定前的检查费用；比华利公司认可劳动能力鉴定费和检查费是周伟铮先行垫付的，确认了2016年1月8日劳动能力鉴定费票据，对2016年4月19日检查费发票不认可，因上述两张票据的出具日期不是同一天，并认为该笔检查费不是用于劳动能力鉴定的费用。比华利公司没有支付周伟铮八级伤残的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。五、双方解除劳动关系的时间及原因：周伟铮主张2016年7月7日以比华利公司仍未与其签订劳动合同和未为其购买社保为由通过申请劳动仲裁方式向比华利公司提出解除劳动关系并要求其支付相关待遇，没有办理相关离职手续；比华利公司主张双方劳动关系已解除，周伟铮工伤治愈后没有返回比华利公司处上班，也没有办理相关离职手续，比华利公司认为周伟铮该行为属于自离。六、劳动者受伤前月平均工资、受伤后的上班及停工留薪期工资的情况：周伟铮主张其受伤前的月平均工资为4500元，没有提交相关工资资料进行举证；比华利公司主张周伟铮受伤前的月平均工资是1310元，入职时双方口头约定底薪工资1310元/月，加班费按劳动法法律法规计算，没有提交相关工资资料进行举证。周伟铮主张其每月工作30天，每天上班8.5小时，但未能提交证据证明。比华利公司主张周伟铮每月工作26天，每天上班8小时，但未能提交证据证明。双方均确认周伟铮工伤治愈后没有返回比华利公司处上班，比华利公司没有支付周伟铮工伤停工留薪期工资。比华利公司主张周伟铮于2015年5月31日就可以出院，因周伟铮一直拒绝出院，直至2015年9月18日才出院，并提交了比华利公司员工陈应昌与何嘉敏医生的录音予以举证，何嘉敏医生在录音中称其虽然也认为周伟铮可以出院，但周伟铮有向其陈述不舒服，其也只能让周伟铮继续住院。故其主张周伟铮的停工留薪期为2015年4月17日至2015年5月31日。周伟铮提供司法鉴定意见书予以主张其停工留薪期为6个月，比华利公司对此不予确认。后周伟铮申请本院委托东莞市劳动能力鉴定委员会对其医疗终结期进行鉴定，但该委员会函复本院医疗终结期确认是对被鉴定人在现场鉴定时点是否需要继续治疗进行判定，无法解决本案双方的上述争议，并建议以医疗机构或其主管部门的相关证明为准。七、劳动仲裁申诉请求：周伟铮于2016年7月7日向东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭申请仲裁，请求：1.解除周伟铮与比华利的劳动关系；2.比华利公司向周伟铮支付：一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金18000元、一次性伤残就业补助金67500元、住院护理费19866元、住院伙食补助费15400元、住院医疗费15500元、劳动能力鉴定的检查费、鉴定费1824元、2015年3月23日至2015年12月23日停工留薪期工资40500元、营养费6000元、司法鉴定费2400元、解除劳动关系经济补偿金2250元。八、仲裁裁决结果：1.比华利公司支付周伟铮一次性伤残补助金38379元、一次性工伤医疗补助金13956元、一次性伤残就业补助金52335元、工伤停工留薪期工资21516元、住院期间伙食补助费12950元、住院期间护理费13375元、住院医疗费15500元、劳动能力鉴定费300元；2.确认周伟铮与比华利公司的劳动关系已解除；3.驳回周伟铮的其他申诉请求。以上事实，有比华利公司提供的仲裁裁决书及送达回证、入院记录、出院记录、住院诊断证明书、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、广东省医疗收费票据、录音光盘及文字整理，周伟铮提供的赔偿项目清单、结婚证、张笑花工资单仲裁裁决书及送达回证、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、入院记录、出院记录、住院诊断证明书、广东省行政事业单位资金往来结算票据、发票、广东省行政事业性收费统一票据、司法鉴定意见书、住院费用清单、东莞市劳动能力鉴定委员会提供的《关于周伟铮劳动能力鉴定事项的复函》及双方当事人的陈述附卷为证。本院认为：周伟铮与比华利公司虽然未签订书面劳动合同，但双方存在劳动关系，理应按照相关劳动法律规定履行各自的权利义务。周伟铮与比华利公司确认双方已解除劳动关系，本院予以确认。涉案仲裁裁决裁决比华利公司向周伟铮支付鉴定费300元，周伟铮对该项裁决内容没有异议，比华利公司也同意支付鉴定费300元，故比华利公司应向周伟铮支付鉴定费300元。本案的争议焦点为：一、比华利公司应向周伟铮支付的工伤待遇数额；二、比华利公司应向周伟铮支付的停工留薪期工资数额；三、比华利公司应向周伟铮支付的住院伙食补助费的数额；四、比华利公司应否向周伟铮支付住院期间护理费；五、周伟铮主张的住院医疗费是否合法有据。关于焦点一。周伟铮主张其受伤前的月平均工资为4500元，比华利公司主张周伟铮受伤前的月平均工资为1310元，但双方均没有提交相关工资资料，故周伟铮受伤前的月平均工资应参照东莞市2015年人力资源市场工资指导价位确定。东莞市2015年人力资源市场工资指导价位家具制造业维修电工的工资指导价位平均数为49425元/年，折合每月4118.75元。周伟铮对劳动仲裁认定的每月3489元没有异议，该数额低于上述工资指导价位，故周伟铮受伤前的月平均工资以3489元计算。因比华利公司未依法为周伟铮购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，因此产生的工伤保险待遇应由比华利公司承担。结合周伟铮的伤残等级为八级伤残，比华利公司应向周伟铮支付的工伤待遇如下：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，比华利公司应支付周伟铮一次性伤残补助金38379元（3489元/月×11个月）；2.一次性工伤医疗补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（一）项的规定，比华利公司应支付周伟铮一次性工伤医疗补助金13956元（3489元/月×4个月）；3.一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（二）项的规定，比华利公司应支付周伟铮一次性伤残就业补助金52335元（3489元/月×15个月）。关于焦点二。根据周伟铮的受伤时间、治疗时间、医嘱休息时间，本院认定周伟铮的停工留薪期从2015年4月17日受伤之日起至2015年10月18日医嘱全休期满之日止。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因周伟铮停工留薪期间一直未回公司上班，故计算其停工留薪期工资待遇应指正常工作时间的工资待遇，不包括加班费。因周伟铮工作未满一个月即发生工伤，其与比华利公司未签订劳动合同，双方均未能提供证据证明周伟铮每月的工作时间。结合周伟铮的工作岗位和东莞市目前的用工情况，本院酌定周伟铮受伤前的平均工作时间是每月工作26天，每天工作8.5小时。结合焦点一关于周伟铮受伤前的月平均工资为3489元/月的论述，本院酌定周伟铮受伤前的正常工作时间的工资为2312.16元/月{3489元/月÷[21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×（8.5小时/天-8小时/天）×150%+（26天/月-21.75天/月）×8.5小时/天×200%）]×21.75天/月×8小时/天}，比华利公司应向周伟铮支付的停工留薪期工资为13982.35元（2312.16元/月÷30天×14天+2312.16元/月×5个月＋2312.16元/月÷31天×18天）。关于焦点三。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款关于“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付……”的规定，结合周伟铮住院的时间，周伟铮住院治疗工伤期间的伙食补助费应为10850元（100元/天×70%×155天）。因比华利公司未依法为周伟铮购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，因此产生的伙食补助费应由比华利公司承担。比华利公司诉请无需向周伟铮支付住院期间伙食补助费，本院不予支持。关于焦点四。根据《广东省工伤保险条例》第二十六第第四款关于“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，周伟铮住院期间需要护理，但比华利公司未安排人员护理，故本院认定周伟铮的护理时间从2015年4月17日至9月18日共155天。护理费应参照2015年度东莞市职工月平均工资标准3489元计算，计得比华利公司应支付周伟铮的护理费为17677.6元（3489元/月÷30天×14天＋3489元/月×4个月＋3489元/月÷30天×18天）。周伟铮对仲裁裁决的护理费13375元没有异议，属于其对自身权利的合法处分，本院予以支持，故比华利公司应向周伟铮支付护理费13375元。比华利公司诉请无需向周伟铮支付护理费，本院不予支持。关于焦点五。如前所述，比华利公司未为周伟铮参加社会保险投保，周伟铮垫付的住院期间医疗费15500元应由比华利公司承担。比华利公司认为周伟铮在2015年5月31日已符合出院条件的情况下故意不出院扩大损失，但根据比华利公司提供的录音显示，医生虽然认为周伟铮可以出院，但周伟铮有向医生陈述不舒服，并且事实上医生继续让周伟铮住院，表明周伟铮需要继续治疗或留院观察。从另一层面来讲，上述录音属于证人证言，证人未出庭作证接受当事人的质询。本院委托东莞市劳动能力鉴定委员会对周伟铮的医疗终结期进行鉴定，但该委员会函复本院医疗终结期确认是对被鉴定人在现场鉴定时点是否需要继续治疗进行判定，无法解决本案双方的上述争议，并建议以医疗机构或其主管部门的相关证明为准。综上，比华利公司提供的证据不能证明其上述主张，故本院对比华利公司的上述主张不予采信。综上所述，本院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第四款、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市比华利家具制造有限公司与被告周伟铮的劳动合同关系已解除；二、限原告东莞市比华利家具制造有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周伟铮支付一次性伤残补助金38379元、一次性工伤医疗补助金13956元、一次性伤残就业补助金52335元；三、限原告东莞市比华利家具制造有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周伟铮支付停工留薪期工资13982.35元；四、限原告东莞市比华利家具制造有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周伟铮支付住院伙食补助费10850元；五、限原告东莞市比华利家具制造有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周伟铮支付护理费13375元；六、限原告东莞市比华利家具制造有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周伟铮支付医疗费15500元；七、限原告东莞市比华利家具制造有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周伟铮支付劳动能力鉴定费300元。八、驳回原告东莞市比华利家具制造有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费为10元，由原告比华利家具有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  欧泽林人民陪审员  陈晓晴人民陪审员  邝文健二〇一七年五月三十一日书 记 员  陈桂朱附：相关的主要法律条文（节选）《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。