江苏省张家港市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏0582民初1958、2046号 原告（被告）：谢士红，女，1972年9月14日生，汉族，住江苏省沭阳县。 委托诉讼代理人：朱玉明，张家港市欣洲法律服务所法律工作者。 被告（原告）：张家港市宏欣纺织有限公司，住所地张家港市金港镇南沙柏林村。 法定代表人：吴耀立,该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴建康，张家港市港区法律服务所法律工作者。 谢士红与张家港市宏欣纺织有限公司（以下简称宏欣公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月26日、2021年1月27日立案后，依法适用简易程序由审判员赵云凤独任审判，于2021年3月31日、4月16日公开开庭进行了审理。谢士红及委托诉讼代理人朱玉明、宏欣公司委托诉讼代理人吴建康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢士红向本院提出诉讼请求并对对方起诉答辩如下：判令宏欣公司支付2019年1月-10月工资21000元、加班工资46513元、一次性伤残补助金32944.8元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资37800元、经济补助金23100元,合计206357.8元。事实与理由:双方口头约定原告上白班4200元/月,按每月22.5天计算日工资为186.6元，2019年1-10月基本工资和加班工资88513元，扣除已付21000元，还欠67513元。原告经常为他人顶岗，被告未为原告缴纳社保，未支付原告2019年工资及加班工资，2019年10月28日工作中受伤构成工伤十级伤残。 宏欣公司向本院提出诉讼请求并对对方起诉答辩如下：谢士红做常日班是4200元/月,这是每天工作八小时包含休息日在内的总包工资，实际谢士红常为别人顶岗，双方按其出勤岗位不同以日薪制结算，常日班140元/天、顶岗分别以166.6元/天、176.6元/天结算相应岗位工资,核定工资时已考虑到8+4加班工资，所以每人都是按日工资标准结算，加班工资已足额支付。停工留薪期应当为两个月。谢士红系自己辞职，不存在经济补偿金。请求依法判决。 本院经审理认定以下事实：2015年3月29日，谢士红进入宏欣公司工作，双方未签订劳动合同、未缴纳社保。2019年10月28日谢士红因“主诉被机器撞伤右手食指疼痛、出血半小时”至张家港市香山医院住院治疗，至次月11日出院,出院诊断:右手食指中节离断伤。当日《诊断证明书》载明：休息一月门诊复查。2020年2月22日，该院出具最近一份诊断证明，建议休息一月。2020年5月26日，张家港市人社局认定谢士红所受伤害为工伤。2020年7月13日，苏州市劳动能力鉴定委员会认定谢士红伤残等级为十级。 2020年7月27日，谢士红向宏欣公司发送律师函,要求3日内支付工资22000元、停工留薪期工资37800元，加班工资、补缴社保。2020年8月5日，谢士红邮寄《解除通知》写明因宏欣公司未按照律师函履行义务，违反法律规定，要求解除劳动关系。宏欣公司于次日收悉。 谢士红向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求解除双方劳动关系，所提要求与本案诉请内容相同。该委于2020年12月28日作出张劳人仲案字[2020]第892号《仲裁裁决书》确认宏欣公司支付2019年1月-10月工资21000元、加班工资差额13000.20元、停工留薪期工资16800元、一次性伤残补助金32944.8元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、经济补偿金23100元,合计151845元；宏欣公司履行完毕后，双方终止工伤保险关系。对谢士红其他仲裁请求不予支持。谢士红、宏欣公司均向本院提起诉讼。 本院认为，双方无争议的部分，本院予以确认。谢士红邮送律师函至宏欣公司之日，双方劳动关系解除。职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 一、工资、加班工资及赔偿金 谢士红岗位为杂工,主要负责车间地面和机器设备的卫生工作，双方约定常日班4200元/月,为其他岗位顶岗时，按相应岗位日工资结算，工资通过银行转账支付。每月发放生活费2000元，余额年底一次性结算付清。2018年2月2日双方结算制作《工资结算表》记载：2017年工资总额为52560元(3800元/月×12月+奖金1500元+全年加班费455小时×12元/小时=45600+1500+5460=52560元);2018年工资总额为50700元已付清。谢士红签名确认。 关于2019年1-10月总工资：2020年1月13日双方结算总计43013元，扣除已付21000元，还应支付22013元，谢士红对逐月计算明细拍照并提交仲裁，但未在结算表上签字、未领取;经沟通，宏欣公司重新按谢士红的要求增加55元/天计算为46633元，扣除已付款还应支付25633元，谢士红亦未领取。庭审中谢士红提交3月18日录音及文字记录主张“我去找老板，然后老板给我重新算出了第二张结算单…3月18日我去找老板，但老板说就是这样算的。”显然，是谢士红不同意领取第二张结算单确认的工资，该款未发放宏欣公司不具有主观恶意。本院以第二张结算单确定宏欣公司同意支付的谢士红工资总额是46633元。但谢士红仅要求给付21000元，是对其权利的处分，应予准许，故本院认定应付谢士红2019年1-10月工资差额21000元。 谢士红主张4200元/月是基本工资、不含加班工资、七点上班至下午四点下班，要求以此为基数计算加班工资，故宏欣公司未足额度支付2019年度加班工资。宏欣公司则主张4200元/月是每天8小时的常白班工资，包含周末和法定节假日，折合140元/天；如果谢士红为别人顶岗，是按照不同的岗位分别以并纱、粗纱、梳棉12小时/天日工资166.6元、清花12小时/天日工资176.6元，结算相应顶岗工资,加班工资等均已包含在日工资内，足额支付。并提交多人工资结算表，其中李双娇是谢士红同岗位工友,2019年2月-12月总工资39798元（有逐月计算明细）已签字领取,以证实谢士红岗位和其他员工的工资水平、工资计算方式等。谢士红对此拒绝发表质证意见。 双方均提交了2020年1月13日工资结算表的逐月计算明细，记录：1月22天，22天×140元=3080、 2月16.5天，5.5天×140+11天×166.6=2603, 3月31天,11天×166.6+9天×140+11×176.6=5035, 4月30天，30天×176.6=5300（余略……）。 谢士红未提供证据证明140元/天及顶岗日工资标准对应的是8小时工作制，且即便按照每天出勤8小时或顶岗出勤12小时（按照生活常识，其中必然包括午餐时间）计算，宏欣公司日薪标准也高于当时当地最低工资标准。谢士红此项主张，本院不予支持。 以生活常识来看，谢士红主张其日工资193元/8小时/天的卫生工资，那么，其为别人顶岗仅能得约170元/12小时/天的生产工资，两相比较，顶岗时间长、难度大、工资低，这显然不符合正常人的认知，有违生活经验法则，本院难以采信。结合谢士红2017、2018年工资总额和双方提交的证据，本院确认宏欣公司的工资为日薪制。 仲裁庭审中双方确认工资计算方式如宏欣公司所述，宏欣公司主张以相同方法计算2017、2018年工资，谢士红未持异议。一般而言，日薪已包括可能的加班工资，如以该数额计算的工资总额低于最低工资标准，则应予补足。谢士红对二张结算明细单上记录的出勤天数无异议，主张2019年1月未加班，本院结合考勤表记录的出勤时间核定谢士红2月-10月应得薪酬。经核算，宏欣公司已足额支付了谢士红工资和加班工资。 宏欣公司、谢士红未缴纳社保，宏欣公司需向其支付经济补偿金。2018年工资总额为50700元,平均4225元/月，解除劳动关系前12月平均工资为（4225×2+46633）÷12月=4590.25元/月，根据其工作年限计算经济补偿金为4590.25元/月×5.5月=25246.38元。谢士红诉请仅要求给付经济补偿金23100元,是对其权利的处分，本院照准。 二、十级伤残工伤待遇 关于停工留薪期工资，谢士红主张以月平均4200元为基数计算37800元，宏欣公司仅同意给予2个月。本院司法技术咨询，结合2020年2月22日门诊病历记载“断端愈合、骨折线模糊”，建议伤后误工期为六个月，则谢士红停工留薪期工资计算6个月为25200元； 因谢士红工资较低，本院按照《工伤保险条例》第六十四条规定，以2019年苏州市职工平均工资7844元/月60%为基数计算一次性伤残补助金为7844×60%×7月=32944.8元； 本案情形符合《江苏省实施办法》第二十八条的规定，宏欣公司应全额支付一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元。 庭审中，本院主持调解，宏欣公司同意近日一次性支付14万元，谢士红不同意，本案调解不成。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《江苏省实施办法》第二十八条的规定,判决如下: 一、张家港市宏欣纺织有限公司支付谢士红2019年1月-10月工资差额21000元、一次性伤残补助金32944.8元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资25200元、经济补偿金23100元,合计147244.8元，限于判决生效后十日内履行。 二、张家港市宏欣纺织有限公司履行完毕前款给付义务后，双方终止工伤保险关系。 三、驳回谢士红其他诉讼请求。 四、驳回张家港市宏欣纺织有限公司的其诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院予以免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审判员  赵云凤 二〇二一年四月二十二日 书记员  黄 蓓