河南省沈丘县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1624民初1676号原告：河南群山建设工程有限公司，住所地:郸城县世纪大道西侧郸淮路南，统一社会信用代码91411623739070314A。法定代表人：徐艳琴,总经理。委托诉讼代理人：杨帆，男，1992年4月6日出生，汉族，住河南省温县，系公司员工，特别授权代理。委托诉讼代理人：谢东坡，男，1980年9月20日出生，汉族，住河南省太康县，系公司员工，特别授权代理。被告：赵国芳，男，1969年10月13日出生，汉族，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：毛瑞敏，河南恪信律师事务所律师，执业证号14116201811040277，一般代理。原告河南群山建设工程有限公司与被告赵国芳劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南群山建设工程有限公司的委托诉讼代理人杨帆、谢东坡、被告赵国芳及其委托诉讼代理人毛瑞敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南群山建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告不支付被告二倍工资67760.84元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年11月25日被告向沈丘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被申请人支付申请人11个月双倍工资88000元；2、被申请人为申请人补缴2019年8月至2020年10月的社会劳动保险费；3、被申请人支付申请人经济补偿金12000元；4、本案相关费用由被申请人承担。后沈丘县劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲案字[2020]54号仲裁裁决：“1、裁决申请人为被申请人补缴2019年8月13日至2020年10月期间的企业职工基本养老费；2、申请人支付被申请人二倍工资67760.84元；”因原告与被告之间不存在劳动合同关系，故原告不服劳人仲案字[2020]54号裁决书，依法提起诉讼，望判如所请。赵国芳辩称：一、赵国芳和原告之间劳动关系成立，原告应当依法与赵国芳签订劳动合同而一直未签，应当依法承担不订立书面劳动合同的法律责任。赵国芳在仲裁阶段已经严格按照劳社部发[2005]12号文的规定，进行了举证。赵国芳再次围绕以下规定事项进行举证，以证实赵国芳自2019年8月13日起即与原告河南群山建设工程有限公司建立了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条和第十条、《中华人民共和国劳动法》第十六条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；建立劳动关系应当订立劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。结合本案，赵国芳自2019年8月13日开始在原告处上班至2020年10月30日被无故辞退，足足一年零两个月的时间。依照上述法律规定，原告应当向赵国芳支付自2019年9月13日至2020年7月13日的二倍工资，即11个月的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款之规定，赵国芳提供的工资发放银行流水可以显示，赵国芳自入职以来从原告处领取薪金数额为：2019年9月24日1866.67元；2019年10月21日3383.87元；2019年11月20日7000元；2019年12月19日7000元；2020年1月16日6940元；2020年1月21日3880元；2020年2月21日8492元；2020年3月20日7910元；2020年4月21日7910元；2020年5月20日7910元；2020年6月22日7910元；2020年7月22日7754元；2020年8月19日7910元；2020年9月18日8007元；2020年10月21日8045.8元，以上十二个月工资薪金为98447.34元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定可以得知，赵国芳的月平均工资为8203.95元。因原告未与赵国芳签订书面劳动合同，也未明确约定工资，故应当按照赵国芳在原告处工作的12个月的月平均工资作为二倍工资的赔偿依据。因此原告应当依法向被告支付的二倍工资为：8203.95元×11个月=90243.45元。二、原告无故辞退赵国芳，属于违法解除劳动合同，依法应当对赵国芳进行经济补偿。赵国芳作为河南群山建设工程有限公司沈丘桂园项目部的安全员，工作期间一直勤勤恳恳、兢兢业业，从赵国芳提交的证据来看，赵国芳在工作中尽心尽责，任劳任怨。原告工作人员于2020年10月28日前一天找到赵国芳，突然之间对赵国芳说第二天不让赵国芳上班了，辞退原因是随机找的赵国芳在一次日常考核中考的不好。赵国芳在原告处工作期间从未出过差错，不能理解原告为何将赵国芳辞退。赵国芳请求原告工作人员给出辞退理由或者书面文件，原告工作人员表示不用，甚至其工作人员都不能理解为何辞退赵国芳。赵国芳并不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的任何情形，原告也未按照本法第四十条规定提前30天通知赵国芳，更未对赵国芳进行调岗或者培训之后进行再次考核。因此，原告的解除用工为非法解除，应当依法向赵国芳按照第八十七条规定，参照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍支付赔偿金。鉴于赵国芳的月平均工资为8203.95元，原告违法解除合同的赔偿金数额应当为8203.95×1.5（月）×2=24611.85元。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求，以维护赵国芳的合法权益。原告河南群山建设工程有限公司为支持诉讼请求，举证如下：1、沈丘县劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲案字[2020]54－1号仲裁裁决书；2、沈丘县劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲案字[2020]54－2号仲裁裁决书；3、送达回证。证明被告向沈丘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。被告赵国芳对原告提交证据的真实性和举证目均没有异议。被告赵国芳为支持答辩意见，举证如下：第一组证据：被告赵国芳的身份证原件图片和复印件一份。证明被告赵国芳的身份。第二组证据：被告赵国芳的安全员工作牌一个；被告赵国芳在原告河南群山建设工程有限公司的9月份工资表一份：自2020年2月份至10月份在河南群山建设工程有限公司沈丘建业桂园项目的考勤记录一份；中国银行自2019年9月1日至2020年11月5日的交易流水明细单一份。证明：1、被告赵国芳在原告河南群山建设工程有限公司任安全员职务的事实；2、被告赵国芳自2019年8月至2020年10月在原告河南群山建设工程有限公司处工作，并由原告河南群山建设工程有限公司按月发放工资的事实。被告赵国芳的月工资为7000元到8045元不等，月平均为工资8203.95元，被告要求支付1.5个月经济赔偿金有事实依据；3、工资表和考勤单证明被告赵国芳所属部门为沈丘桂园，入职时间为2019年8月13日，工资表中的工资构成分项中养老保险、医疗保险、失业保险、公积金均为0，原告河南群山建设工程有限公司未给被告赵国芳缴纳社会保险的事实。第三组证据：被告赵国芳在原告河南群山建设工程有限公司工作期间的群聊信息和工作聊天记录微信图片22页；被告在原告河南群山建设工程有限公司处工作时签署和负责的工作文件5份共计11页。证明：被告赵国芳的日常工作内容是在原告河南群山建设工程有限公司项目负责人的安排下进行，且以原告河南群山建设工程有限公司的名义对外对内对接工作。第四组证据：原告河南群山建设工程有限公司的5月份人员名单一份；被告赵国芳和原告河南群山建设工程有限公司财务李冲的微信聊天记录1份；原告河南群山建设工程有限公司的发票资料信息和加章的营业执照复印件各一份。证明：1、原告河南群山建设工程有限公司财务为李冲、安全员为被告赵国芳的事实；2、2020年10月28日被告赵国芳向原告河南群山建设工程有限公司索要辞退证明，和原告财务对辞退手续进行沟通的事实；原告的发票和加章营业执照复印件是经原告授权才能由公司管理层保管，由此证明被告是原告公司管理层的事实。第五组证据：沈丘县人事争议仲裁委员会出具的仲裁裁决书2份。证明：经沈丘县人事争议仲裁委员会审理，认定被告和原告之间存在劳动关系的事实。第六组证据：被告赵国芳和原告工作人员李冲之间微信聊天记录一份。证明被告被无故辞退，原告违法终止劳动合同的事实。第七组证据：赵国芳与陈道坤的电话录音1份、赵国芳与毕文理的电话录音2份。证明：1、被告赵国芳是原告河南群山建设工程有限公司员工；2、原告公司在被告提起劳动仲裁之后，曾委托原告公司项目经理毕文理与被告进行协商，企图劝被告撤回劳动仲裁的事实；3、结合双方的录音内容可以看出，所谓的“鸿图劳务公司”是原告方说的由韩纪昌负责的劳务公司，与本案被告之间不存在任何的劳动或者劳务关系，且其工资发放是按年发放，且发放工资名单中也没有赵国芳的名字。其公司人员名单12人，本案被告不在其列，原告声称韩纪昌委托原告向被告发放工资缺乏事实依据。第八组证据：河南鸿图建筑工程有限公司文件复印件一份。证明：该劳务公司在沈丘建业桂园项目部管理人员名单及通讯录中并不包含本案被告，本案被告与该公司不存在劳动或者劳务关系。第九组证据：河南群山建设工程有限公司的工作联系单、违约金考核单、监理联系单以及河南群山建设工程有限公司文件（内部资料）。证明：1、赵国芳在工作联系单、违约金考核单、监理联系单中均作为施工单位的代表进行签字确认的事实；2、河南群山建设工程有限公司文件作为内部资料，显然是仅对于原告公司内部人员进行公布，并具有约束力；3、该组证据综合证明被告确系河南群山建设工程有限公司员工的事实。原告河南群山建设工程有限公司对被告赵国芳提交的证据质证意见如下：对第一组证据无异议。对第二组证据，安全员工作牌未加盖原告任何印章，原告对此不予认可；工资表、考勤记录均未加盖原告任何印章，没有相关工作人员签字，原告对此不予认可；对银行流水真实性无异议，因被告属于现场劳务负责人韩继昌班组，该流水是我公司替现场劳务负责人韩继昌代发工资。对第三组证据，微信图片是复印件，经与被告当庭提交的原始载体核对，温馨图片与原始载体内容相一致，但里面的内容需要和相关人员核对，我公司有专门的工作对接群“河南群山建设工程有限公司总群”，对群名称“群山建设—沈丘建业桂园项目部”我公司不认可；工作文件真实性有异议，是复印件，无法与原件核对，且从该文件看不出被告是我公司员工。对第四组证据，5月份人员名单没有加盖公司印章，我公司有专门的花名册；对项目部财务人员李冲与被告微信聊天记录的真实性无异议，但该聊天记录无法看出李冲承认被告是我公司员工，李冲为项目财务而非项目人事，我公司有专门的人事专员，被告向财务沟通有关人事问题，也不符合常理；河南群山建设工程有限公司发票资料和加盖公章的营业执照复印件，具体公司信息网上都可以查到，与本案无关。对第五组证据，对沈丘县劳动人事争议仲裁委员会出具的仲裁裁决书2份的真实性无异议，对证明目的有异议，我公司与被告不存在劳动关系。对第六组证据，被告与原告工资人员李冲的微信聊天记录，同第四组证据中聊天记录的质证意见。对第七组证据中赵国芳与陈道坤、毕文理的电话录音，我公司没有陈稻坤、毕文理，我公司不认可。对第八组证据，河南鸿图建筑工程有限公司文件复印件一份，不是我公司文件，我方不认可。对第九组证据中河南群山建设工程有限公司的工作联系单、违约金考核单、监理联系单、河南群山建设工程有限公司文件（内部资料），均系复印件，不是原件，对真实性有异议，不排除系被告伪造。本院经审理认定事实如下：被告赵国芳于自2019年8月13日起在原告沈丘桂园项目部工作，任安全员一职。原告河南群山建设工程有限公司自2019年9月起通过银行转账的方式向赵国芳发放工资，自2019年9月至2020年10月，原告向被告赵国芳发放的工资分别为2019年9月24日1866.67元；2019年10月21日3383.33元；2019年11月20日7000元；2019年12月19日7000元；2020年1月16日6940元；2020年1月21日3880元；2020年2月21日8492元；2020年3月20日7910元；2020年4月21日7910元；2020年5月20日7910元；2020年6月22日7910元；2020年7月22日7754.8元；2020年8月19日7910元；2020年9月18日8007元；2020年10月21日8045.8元。原告未为被告赵国芳缴纳社会保险。2020年8月份赵国芳实际出勤天数为28天，2020年10月份赵国芳实际出勤天数为29天。2020年10月30日赵国芳被原告辞退，2020年11月25日赵国芳向沈丘县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁定河南群山建设工程有限公司依法支付赵国芳工作期间11个月双倍工资88000元；为赵国芳补缴2019年8月至2020年10月的社会保险（五险一金)；向赵国芳支付非法解除用工的经济赔偿金12000元(1.5个月工资）。2020年2月24日，沈丘县劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲案字[2020]54－1号、沈劳人仲案字[2020]54－2号仲裁裁决书，裁决河南群山建设工程有限公司、赵国芳于裁决书生效之日七日内共同补缴赵国芳2019年8月13日至2020年10月份在职期间的企业职工基本养老保险费，且滞纳金由河南群山建设工程有限公司承担；河南群山建设工程有限公司于裁决书生效之日起七日内向赵国芳支付二倍工资的差额部分合计67760.84元；对赵国芳的其他仲裁请求不予支持。河南群山建设工程有限公司不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，被告赵国芳于2019年8月13日入职原告河南群山建设工程有限公司，在原告沈丘桂园项目部工作，参加原告沈丘桂园项目部的考勤，原告自2019年9月起每月通过银行转账向被告赵国芳发放工资，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实上的劳动关系。劳动合同的订立和履行，应当遵循诚实信用原则。原告自用工之日起一直未与被告订立书面劳动合同，未提交相关证据证明其行为符合法律规定，故原告请求不支付被告二倍工资67760.84元，本院不予支持。被告赵国芳辩称，其12个月的平均工资为8203.95元，原告应支付其二倍的工资数额为90243.45元，由于该请求数额与原告申请仲裁时的数额不一致且被告赵国芳服从仲裁裁决结果，根据不诉不理的原则，该辩解意见本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国民法典》第一百七十六条规定，判决如下：一、驳回原告河南群山建设工程有限公司的诉讼请求；二、原告河南群山建设工程有限公司于判决生效之日十日内向被告赵国芳支付二倍工资67760.84元。本案受理费10元，由原告河南群山建设工程有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  周文星二〇二一年六月七日法官助理韩媛媛书记员李晓庆