天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民初352号原告：中国建筑第八工程局有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1568号27层。法定代表人：校荣春，董事长。委托诉讼代理人：岳爱民，北京德恒（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘达，北京德恒（天津）律师事务所律师。被告：天津星月置业有限公司，住所地天津市滨海新区中心商务区响螺湾商务区月亮岛1号。法定代表人：马炳志，董事长。原告中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中建八局）与被告天津星月置业有限公司（以下简称星月置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中建八局的委托诉讼代理人岳爱民、刘达到庭参加诉讼，被告星月置业经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中建八局向本院提出诉讼请求：1．判令解除双方签订的《天津市建设工程施工合同》；2．判令星月置业向中建八局支付工程欠款暂计74517687元（最终根据工程造价鉴定结果或双方共同确认金额进行调整）；3．判令星月置业向中建八局支付自应付款之日至实际付款之日的延期付款利息（2019年8月19日前按照中国人民银行同期同档银行贷款利率，2019年8月20日之后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，暂计至2020年3月20日为14730819元）；4．判令星月置业向中建八局支付案涉工程未完工部分的预期利润8907277元；5．依法确认中建八局对案涉工程享有建设工程价款优先受偿权；6．本案案件受理费、保全费、保全担保费由星月置业承担。事实和理由：2010年9月6日，中建八局与星月置业经过招投标程序就响螺湾月亮岛基础工程签订《天津市建设工程施工合同》，约定的工程价款为1012340792元，工程范围为“±0.00以下基础范围内全部土建工程，基础底板、外墙、消防水池的防水工程。人防主体工程（含战时封堵、防爆、密封门）以及此范围内所有装饰装修、给排水、电器、采暖、空调、通风、消防等施工图全部内容；基坑支护及降水工程；A区B区F区不包括在承包范围内。合同签订后，中建八局依约进场施工。但因星月置业原因案涉工程于2011年11月28日开始全面停工。经双方核算无争议已完造价34996419元，尚存争议造价28034200元，合计63030619元。2016年4月6日，星月置业应中建八局要求复工，在原有的工程范围基础上完成了桩基、土方、护坡、降水等工程，工程造价为43374499元。后，因星月置业资金不到位等原因，中建八局停工。截至目前，案涉工程已完工程造价暂计104793268元（最终以工程造价鉴定结果或双方共同确认金额为准），但星月置业仅支付30275581元，尚欠付74517687元至今未付（最终根据工程造价鉴定结果或双方共同确认金额进行调整）。后中建八局变更其诉讼请求为：1．判令解除双方签订的《天津市建设工程施工合同》；2．判令星月置业向中建八局支付工程欠款61925295元；3．请求判令星月置业向中建八局支付自应付款之日至实际付款之日的延期付款利息（以当期应付款为基数，2019年8月19日前按照中国人民银行同期同档银行贷款利率，2019年8月20日之后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，暂计至2020年3月20日为11457765元）；4．判令星月置业向中建八局支付案涉工程未完工部分的预期利润8907277元；5．依法确认中建八局对案涉工程享有建设工程价款优先受偿权；6．本案案件受理费、保全费、保全担保费、鉴定费由星月置业承担。中建八局围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据一：《天津市建设工程施工合同》，证明目的：双方约定：由中建八局承建月亮岛项目工程；工程价款为1012340792元；因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行，发包人、承包人可以解除合同；工程范围为“正负零以下基础范围内全部土建工程，基础底板，外墙，消防水池的防水工程。人防主体工程（含战时封堵、防爆、密封门）以及此范围内所有装饰装修、给排水、电器、采暖、空调、通风、消防等施工图全部内容；基坑支护及降水工程；A区B区F区不包括承包范围内”；约定“根据确定的工程计量结果，发包人每月按工程量报表金额的80%支付工程进度款，工程完工支付至已完工程量的90%；待工程竣工验收合格且工程结算审计完成过后付款至工程结算值的95%，预留5%作为质量保证金，完工第一年后付50%，保修期两年满后一个月内付清余款。”证据二：《结算汇总表》，证明中建八局基础工程产值为63030619元。证据三：收款明细，证明截至起诉前，星月置业已经支付案涉项目工程款30275581元。证据四：利息计算表，证明因星月置业延期支付工程款产生的利息数额为14730819元。证据五：商务标投标文件，证明清单价格以及涉案未完成工程部分的逾期利润，经计算为8907277元。证据六：工作联系单，证明案涉工程停工因为星月置业原因导致图纸没有下发，以及24区桩基存在偏位问题导致工程全面停工。星月置业在法定期限内未向本院提交书面答辩意见，亦未提交证据，未出庭参加诉讼，视为其放弃权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2010年9月6日，中建八局与星月置业经过招投标程序就响螺湾月亮岛基础工程签订《天津市建设工程施工合同》，约定工程内容为土建工程及人防部分、基坑支护及降水工程，建筑面积14769.34平米。承包范围为±0.00以下基础范围内全部土建工程，基础底板、外墙、消防水池的防水工程。人防主体工程（含战时封堵、防爆、密封门）以及此范围内所有装饰装修、给排水、电器、采暖、空调、通风、消防等施工图全部内容；基坑支护及降水工程；A区B区F区不包括在承包范围内。开工日期为2010年9月6日，竣工日期为2011年7月2日。工程价款采用固定价格合同方式确定，价款为1012340792元。专用条款23.2.1约定：采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：至合同签订之日可视施工现状、招标图纸、工程量清单、招标文件及补充文件范围内所有风险，及市场其他因素在内的风险因素。以上风险在合同总价内一次性包死，结算时不做任何调整。风险范围以外合同价款调整方法：分部分项工程项目变更造价增减在10000元以上（不含10000元）进行调整，变更价款的调整方法：（1）合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款；（2）合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款；（3）合同中没有适用或类似于变更工程的价格，按直接费加税金计取。其他执行通用条款第31条。专用条款26条约定：工程款（进度款）支付的方式和时间：（扣除甲供材以后的款项）根据确定的工程计量结果，发包人每月按工程计量报表金额的80%支付工程进度款，工程完工支付至已完工程量的90%；待工程竣工验收合格且工程结算审计完成后付至工程结算值的95%，预留5%作为质量保证金，待工程完工第一年后付质保金的50%，保修期两年满后一个月内付清余款。专用条款35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款26.4款约定发包人违约应承担的违约责任：执行《通用条款》第六条第26.4款规定，每延误一天支付承包方合同额的万分之一作为违约金。通用条款第26.4款约定：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。通用条款44.4约定：有下列情形之一的，发包人承包人可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同无法履行；（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。44.6约定：合同解除后，承包人应妥善做好已完工工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的贷款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。44.7约定：合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。中建八局于2010年10月6日开工，星月置业于2011年10月28日向中建八局发布停工令，案涉工程于2011年11月28日停工。2016年4月6日，星月置业通知中建八局复工，短暂复工后又多次停工，后中建八局于2017年12月撤场。中建八局认可已收到星月置业工程款共计30275581元。本院根据中建八局的申请，依法委托天津银石建设投资咨询有限公司对中建八局已施工工程（含变更索赔费用）进行造价鉴定及未完工程预期利润损失鉴定。中建八局支付鉴定费550000元。2020年12月15日，天津银石建设投资咨询有限公司出具津YS价鉴（2020）003号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：1、确定性意见，工程造价金额为95260793元。其中包含已完工工程价款86353516元，未施工利润8907277元；2、推断性意见，工程造价金额为4247405元。3、选择性意见，工程造价金额为1599955元。中建八局对于鉴定意见确定的造价金额无异议，对于推断性意见及选择性意见提出异议，认为该部分涉及的施工均有证据予以支持，应当认定为工程总造价范围中。鉴定人员依中建八局申请，出庭接受了质询。2020年4月30日，本院依照中建八局的申请，作出（2020）津03民初352号民事裁定书，裁定冻结天津星月置业有限公司的银行存款人民币98，155，783元或查封、扣押其同等价值的财产。中建八局为此交纳保全费5,000元。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，中建八局与星月置业经过招投标程序签订的《天津市建设工程施工合同》，加盖有双方公司的公章及合同专用章，并有双方委托代理人的签字并加盖个人名章，并已进行合同备案，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，依法应受法律保护。本案的焦点问题为：一、中建八局是否有权解除双方签订的《天津市建设工程施工合同》；二、星月置业是否应当给付中建八局工程款及具体数额；三、中建八局请求星月置业支付未完工部分的预期利润是否应予支持；四、星月置业是否应当支付中建八局延期付款利息及利息的起算时间及标准；五、中建八局主张对案涉在建工程享有建设工程价款优先受偿权是否成立；六、案涉的保全担保费是否应由星月置业承担。关于中建八局是否有权解除双方签订的《天津市建设工程施工合同》问题。《天津市建设工程施工合同》通用条款44.4约定：有下列情形之一的，发包人承包人可以解除合同：（1）……（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。44.6约定：合同解除后，……发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程价款。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。本案中，星月置业于2011年10月28日向中建八局发布停工令，案涉工程于2011年11月28日停工。2016年4月6日，星月置业通知中建八局复工，短暂复工后又多次停工，后中建八局于2017年12月撤场。且中建八局现无法与星月置业取得联系，案涉工程已处于实质性停工状态，双方合同目的无法实现。中建八局以星月置业存在违约行为并导致合同目的不能实现为由，主张解除双方签订的《天津市建设工程施工合同》，符合双方合同的约定和法律规定，本院予以支持。中建八局于2020年4月8日向本院提起诉讼，本院经多次送达起诉状副本等应诉材料后均被退回，后依法采取公告方式向星月置业送达了起诉状副本等应诉材料，公告期满日为2020年7月25日，故本院认定双方签订的《天津市建设工程施工合同》于2020年7月25日解除。关于星月置业是否应当给付中建八局工程款及具体数额的问题。《天津市建设工程施工合同》通用条款44.6约定：合同解除后，……发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程价款。44.7约定：合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。现本院认定双方签订的《天津市建设工程施工合同》因星月置业违约而解除，故星月置业应当向中建八局支付已完工程的工程款。关于已完工程款的具体数额，经鉴定，已确认工程造价为86353516元，推断性工程造价为4247405元，以上合计90600921元有中建八局提供的相关证据予以支持，本院予以确认。中建八局超出该数额的部分诉讼请求，缺乏依据，不予支持。根据中建八局自认，其已收到工程款共计30275581元，故星月置业应当给付中建八局剩余工程款60325340元。关于星月置业是否应当支付中建八局逾期付款利息及利息的起算时间及标准的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。案涉工程因星月置业违约导致停工，工程未完工、未交付，双方亦未进行结算，应付工程款之日应为起诉之日即2020年4月8日。现星月置业未支付剩余工程款60325340元，应当自2020年4月8日起给付延期付款利息。中建八局主张按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息不违反法律规定，本院予以认定，故星月置业应当以60325340元为基数，自2020年4月8日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。中建八局超出该部分的利息请求缺乏依据，本院不予支持。关于中建八局请求星月置业支付未完工部分的预期利润是否应予支持的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。该法第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。因星月置业原因导致案涉工程停工，合同无法履行，中建八局要求星月置业支付未完工部分的预期利润应当予以支持。经鉴定，未完工部分预期利润为8907277元，本院予以支持。关于中建八局主张对案涉在建工程享有建设工程价款优先受偿权是否成立的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条规定，未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。中建八局作为案涉工程的承包人，其主张星月置业欠付的工程款在其承建工程部分折价或者拍卖的价款中优先受偿符合上述规定，本院应予支持。本院认定星月置业应于2020年4月8日给付工程价款，按照上述规定，中建八局主张优先受偿权成立，本院予以支持。另，中建八局主张的诉讼保全保险担保费用由星月置业承担，缺乏依据，不予支持。综上所述，中建八局的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认中国建筑第八工程局有限公司与天津星月置业有限公司签订的《天津市建设工程施工合同》于2020年7月25日解除；二、天津星月置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向中国建筑第八工程局有限公司支付工程款60325340元；三、天津星月置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向中国建筑第八工程局有限公司支付预期利润损失8907277元；四、天津星月置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向中国建筑第八工程局有限公司支付逾期付款利息（以60325340元为基数，自2020年4月8日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；五、中国建筑第八工程局有限公司就60325340元的工程价款在其承建的案涉工程部分折价或者拍卖的价款中优先受偿；六、驳回中国建筑第八工程局有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费453251.69元，由中国建筑第八工程局有限公司负担70625.2元，由天津星月置业有限公司负担382626.49元；鉴定费550000元、保全费5000元、公告费820元，均由天津星月置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审判长 王 欣审判员 何日升审判员 郭小峦二〇二一年四月八日法官助理王飞凡书记员周由附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……2.《中华人民共和国合同法》第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。3．《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。4．《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。5．《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。6．《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。7.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。8.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条：承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。9.《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款：……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……10.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。11．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。