湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂2827民初475号原告（执行案外人）：刘万照，男，1949年3月6日出生，汉族，住湖北省来凤县。原告（执行案外人）：杨玉平，曾用名：杨玉萍，女，1952年12月5日出生，汉族，住湖北省来凤县。二原告委托诉讼代理人：向纯蒂，湖北联信律师事务所律师。被告（申请执行人）：周晶亚，男，1961年8月12日出生，汉族，住湖北省来凤县。被告（申请执行人）：周可政，男，1979年11月6日出生，汉族，住湖北省来凤县。二被告委托诉讼代理人：向启仲，湖北雄震律师事务所律师。第三人（被执行人）：刘丰，男，1979年8月3日出生，汉族，住湖北省来凤县。原告刘万照、杨玉平与被告周晶亚、周可政，第三人刘丰案外人执行异议之诉纠纷一案（立案案由为：第三人撤销之诉纠纷，经审查核实为：案外人执行异议之诉纠纷），本院于2021年2月24日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘万照及其与杨玉平共同委托的诉讼代理人向纯蒂，被告周晶亚、周可政委托诉讼代理人向启仲，第三人刘丰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘万照、杨玉平向本院提出如下诉讼请求：1、请求确认原告对来凤县××大道××号私房一楼局部楼层（复式部分）以及第四层、第五层归原告所有；2、请求停止对来凤县××大道××号私房上述为原告所有的部分的执行；3、请求判令被告承担本案案件受理费用。事实及理由：来凤县人民法院于2019年5月6日作出（2019）鄂2827执193号之一执行裁定书，裁定对刘丰所有的位于来凤县××大道××号私房整栋【房权证号：来凤县翔凤镇字第00014030号、土地使用证号：来国用（2011）第0010190130号】进行评估拍卖。原告对该执行提出异议，请求暂缓对该房屋的执行，来凤县人民法院于2020年11月6日作出裁定，驳回原告异议。上述房屋本属于二原告所有，2011年7月8日，二原告与第三人刘丰签订赠与合同，将该房屋所有权面积450平方米及土地使用权面积150平方米赠与刘丰，并于当日进行公证。2011年6月27日，因原告未按规划许可的规定进行施工，建筑物超出准建层数一层，违法建筑面积为100平方米，来凤县城市管理局对原告杨玉平作出行政处罚决定书，原告杨玉平于当日缴纳了罚款。另，原告于2014年出资新增第五层，建筑面积为81.5平方米。2019年6月18日，来凤县人民法院委托湖北玖誉房地产评估有限公司对案涉房屋进行评估，在评估报告中显示，被告刘丰名下建筑面积为465.68平方米，未确定权属的加建面积为187.82平方米。原告对该房屋第四、第五层虽未办理产权登记，但因事实行为享有占有权，依占有制度获得对该房屋第四、第五层进行事实支配、排除侵害、保全现状的权利，被告申请执行的行为不能侵犯原告对该房屋第四层、第五层的占有。案涉房屋第一层有局部楼层，应另外单独计算面积，且该面积未包含在原告赠与给被告刘丰名下的范围内，被告对该面积也无权申请执行。原告对赠与给被告刘丰450平方米的财产执行无异议，但其他面积系原告所有，法院在执行被告刘丰财产时，应将原告财产予以区分，原告加层房屋面积以及复式结构部分没有赠与刘丰，也未登记在刘丰名下，不能作为执行标的，在被告人刘丰相关案件中予以执行拍卖没有事实及法律依据。若法院仍对该房屋进行整体拍卖，势必会侵害原告的占有权益。为维护原告合法权益，现根据《民事诉讼法》第227条等相关规定向贵院提起诉讼，请求支持原告诉请。周晶亚、周可政辩称：1、原告第一项诉求不属于人民法院受案范围，根据城市房地产管理法第七条的规定，县级以上地方人民政府房产管理、土地管理部门依照法律规定进行房屋及土地的权属登记和管理，该法第六十一条也有类似规定。房屋确权是房地产部门的事情。2、原告主张凤仪大道35号私房的第四层、第五层归其所有缺乏事实和法律依据。民法典第二百零九条明确规定了不动产物权的设立、变更、转让合消灭经依法登记发生效力，未经依法登记不发生效力。诉争房屋凤仪大道35号私房是2005年12月30日由原告杨玉平以自己的名义办理了红线图。2006年10月，又以原告杨玉平的名义办理了相关手续。当年十二月，又办理了建设工程规划许可证，当年7月办理了建设用地规划许可证，2011年7月8日二原告与第三人签订了赠与合同，并于同日在公证处进行了公证，在公证书和赠与合同中，二原告已经将案涉房屋赠与给第三人，现在的第四层、第五层属于超载面积不能进行合法登记，所以实际上已经一并赠与给第三人，所以从赠与之日起到现在为止，原告一直没在案涉房屋居住。我方认为原告诉求无事实法律依据，请求法庭驳回。从物权的占有来看，从2011年7月8日起，到现在为止已经10年时间，物权一直归第三人占有、使用，原告一直未提出异议，证明了原告的诉求不符合法律规定。刘丰未向本院陈述意见。刘万照、杨玉平围绕其诉讼请求，向本院提交了如下证据：《赠与合同》、《公证书》、《评估报告》、来城管罚字【2011】023号《行政处罚》、证人李某的证言、来凤县人民法院（2020）鄂2827执异97号执行裁定书。周晶亚、周可政为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：来凤县人民法院（2018）鄂2827民初988号民事判决书、恩施土家族苗族自治州中级人民法院（2018）鄂28民终2483号民事判决书。刘丰未向本院提交证据。双方当事人围绕其诉讼请求，向本院提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认。对当事人有争议的证据和事实，本院将结合具体案情综合认定。经审理查明，本院认定事实如下：周晶亚、周可政与刘丰、周晓艳、张和林民间借贷纠纷一案，本院审理后于2018年8月24日作出（2018）鄂2827民初988号民事判决，判决：一、刘丰、周晓艳偿还周晶亚、周可政借款本金3251817.11元，从2018年1月18日起按年利率24%支付逾期利息，利随本清，限本判决生效后30日履行完毕；二、张和林对上述债务承担连带偿还责任；三、驳回周晶亚、周可政的其他诉讼请求。宣判后，周晓艳不服，向恩施州中级人民法院提起上诉，恩施州中级人民法院审理后，于2018年12月10日作出（2018）鄂28民终2483号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。一、二审判决生效后，刘丰、周晓艳、张和林未履行生效判决确定的义务，权利人周晶亚、周可政向本院申请强制执行。刘丰、周晓艳、张和林在收到本院执行通知书后仍不履行义务，本院于2019年5月6日作出（2019）鄂2827执193号之一执行裁定，裁定：对刘丰、周晓艳所有的位于来凤县翔凤镇武汉大道1号4幢202室房屋【不动产权证号：鄂（2017）来凤县不动产权第0000295号】及刘丰所有的位于来凤县××大道××私房××栋【房权证号：来凤县翔凤镇字第00014030号、土地使用证号：（2011）第0010190130号】进行评估拍卖。2019年6月18日，本院委托湖北玖誉房地产评估有限公司对刘丰所有的位于来凤县××大道××私房××栋【房权证号：来凤县翔凤镇字第00014030号、土地使用证号：（2011）第0010190130号】进行了评估，该房产评估价值为3288700元。2020年10月26日，刘万照、杨玉平对本院执行标的和执行行为提出书面异议，本院经审理后，作出（2020）鄂2827执异97号执行裁定，驳回了刘万照、杨玉平的异议请求，刘万照、杨玉平不服，具状诉至本院。另查明，刘丰系刘万照、杨玉平之子。杨玉平于2005年取得诉争房产《建设工程规划许可证》，该许可证为个人建房规划许可手续，准建面积为150平方米，准建层数为三层。2011年6月27日，来凤县城市管理局对案涉房屋验收时，发现杨玉平未按规划许可的规定进行施工，建筑物超出准建层数一层，违法建筑面积为100平方米，其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条的规定，该局作出行政处罚决定书，处罚如下：1、责令杨玉平于2011年7月11日前依据规划主管部门提出的规划认定意见，对违反规划建设行为部分到规划部门采取改正措施，变更规划许可。2、对杨玉平的违法建筑行为并处罚款，罚款总额计人民币2957元……。杨玉平按照处罚决定书的要求于2011年6月27日缴纳了罚款2957元。2011年7月8日，刘万照、杨玉平夫妇将诉争房产（房屋所有权面积450平方米及土地使用权面积150平方米）赠与刘丰一人所有和使用，且当日在来凤县公证处办理了公证。2011年7月28日，刘丰取得该房产所有权证书，房权证号：来凤县翔凤镇字第00014030号、国有土地使用权证号：来国用（2011）第0010190130号，规划用途为住宅，房屋总层数为4层，建筑面积为465.68平方米，国有土地使用权面积150平方米。执行中，本院委托湖北玖誉房地产评估有限公司对诉争房产进行价值评估，恩施市江山测绘有限公司于2019年7月5日对诉争房产进行了现场勘查，制作了房产平面图，根据平面图记载，诉争房产总层数为5层，其中第四层建筑面积为106.02平方米，第五层建筑面积为87.82平方米。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。本案诉争房产系不动产，第三人刘丰取得诉争房产是基于原告刘万照、杨玉平的赠与。原告刘万照、杨玉平诉称其赠与第三人刘丰的房产建筑面积为一、二、三层共计450平方米以及土地使用权面积为150平方米，而四层、五层以及一层部分复式结构所有权为其所有。根据庭审查明的事实，诉争房产系私房，其占国有土地使用权面积150平方米，第三人刘丰于2011年7月28日取得诉争房产所有权证书时，登记的建筑面积为465.68平方米，国有土地使用权面积为150平方米，层数为四层。虽然与原告刘万照、杨玉平赠与合同中记载的建筑面积有部分差异，但是房产在赠与前并未确权，第三人刘丰受赠房产前，城市管理部门对违建行为进行了罚款，房产登记时对部分违建面积也进行了确权，确权认定的建筑面积和国有土地使用权面积均登记在第三人刘丰名下，故原告刘万照、杨玉平赠与给第三人刘丰的房产建筑面积及国有土地使用权面积应当以房屋所有权登记证书记载的为准，而其中未得到确权的违建面积也应随房屋整体发生转移，不应割裂开单独为原告所有。其加盖部分面积，虽然具有了一定的财产价值，原告刘万照、杨玉平即使能够证明加盖建筑面积系其出资修建，但也不能因此而取得加盖建筑面积的所有权，其所有权的确认应当由房地产管理部门认定，而非人民法院职能。因此，原告刘万照、杨玉平对诉争房屋第四层、第五层不享有足以排除强制执行的权益，其诉讼请求本院不予支持。关于原告刘万照、杨玉平诉称诉争房产第一层存在复式结构，评估时未予评估的诉求，也不属于本案审查范围。综上所述，本案经合议庭评议，依据《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告刘万照、杨玉平的诉讼请求。案件受理费80元，由被告刘万照、杨玉平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  董延平审 判 员  杨克昌人民陪审员  汪家红二〇二一年四月十七日法官助理张明勇书记员余艳群