江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0621民初1466号原告:海安市海陵融资担保有限公司，住所地海安市黄海大道（中）**。法定代表人：狄紊安，该公司董事长。委托诉讼代理人：张立新、张益峰，江苏钻石律师事务所律师。被告:海安县鑫康色织有限公司，住，住所地海安市高新区海化路**/div>法定代表人：朱华。被告：朱华，男，1976年11月13日出生，住海安市高新区。被告：黄海燕，女，1978年12月6日出生，住海安市高新区。被告：南通圣德联色织有限公司，住所，住所地海安市高新区三里闸村**div>法定代表人：朱华。原告海安市海陵融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告海安县鑫康色织有限公司（以下简称鑫康公司）、朱华、黄海燕、南通圣德联色织有限公司（以下简称圣德联公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年3月26日受理后，依法适用普通程序，于2020年7月30日公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托诉讼代理人张益峰到庭参加诉讼。被告鑫康公司、朱华、黄海燕、圣德联公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司请求法院判令：1.被告鑫康公司立即给付代偿款本金人民币1075141.15元及违约金（以本金1075141.15元，自2016年2月19日起按日万分之五的标准算至实际给付之日），并支付律师代理费68306元；2.被告朱华、黄海燕、圣德联公司对被告鑫康公司的上述还款义务承担连带责任。事实及理由：2015年1月30日，鑫康公司与江苏海安盐海村镇银行股份有限公司（以下简称盐海村镇银行）签订流动资金循环借款合同一份，约定鑫康公司向盐海村镇银行借款200万元，我公司为其借款提供担保。2015年2月3日，鑫康公司与我公司签订委托担保协议，约定如我公司代偿，除有权向鑫康公司追偿贷款本息外，还有权主张日利率万分之五的违约金及实现债权所花费的诉讼费、律师代理费等费用。同日，朱华、黄海燕、圣德联公司向我公司提供连带责任反担保并签订了反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函。贷款发放后，因鑫康公司未能按约付息还本，我公司代鑫康公司向盐海村镇银行代偿本息计1075141.15元，鑫康公司及反担保人均未偿还该代偿款，故提起诉讼。被告鑫康公司、朱华、黄海燕、圣德联公司未答辩，亦未提交证据。经审理查明：2018年10月12日，原告公司名称由海安县海陵中小企业担保有限公司变更为海安市海陵中小企业担保有限公司，2018年12月17日变更为海安市海陵融资担保有限公司，以下均简称为担保公司。2015年1月30日，鑫康公司与盐海村镇银行签订编号为盐村银流循借字（2015）第21013001号《流动资金循环借款合同》一份,其中载明：鑫康公司向盐海村镇银行借款人民币200万元，借款期限为自本合同生效之日起至2016年1月29日止；年利率为7.84%的固定利率，合同期内不调整；按月结息，结息日为每月的20日，借款到期，利随本清；本合同属于担保人担保公司与贷款人签订的编号为盐村银高保字（2015）第21013001号的最高额保证合同项下的主合同。鑫康公司在合同落款处的借款人加盖公司印章及朱华印章，朱华手写签名。同日，担保公司、朱华与盐海村镇银行签订编号为盐村银高保字（2015）第21013001号《最高额保证合同》一份，其中载明：为确保盐海村镇银行与鑫康公司之间签订的编号为盐村银流循借字（2015）第21013001号的主合同的切实履行，保证人愿意为债务人自2015年1月30日起至2016年1月29日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高余额为200万元的债务提供最高额连带保证责任担保；保证方式为连带责任保证；保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用及债务人在主合同上约定的其他应履行的全部责任事项；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。担保公司在合同落款处的保证人栏目处加盖公司印章，朱华手写签名。2015年2月3日，鑫康公司与担保公司签订编号为海陵保[2015]第053号《委托担保协议书》一份。载明：担保公司同意接受鑫康公司的委托，为其与盐海村镇银行签订债权本金最高额不超过人民币200万元，期限为12个月，编号为盐村银流循借字（2015）第21013001号的《流动资金循环借款合同》提供担保；当盐海村镇银行按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向鑫康公司收取违约金（资金占用费）；鑫康公司必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；鑫康公司承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）。担保公司与鑫康公司在该合同尾部落款处均加盖公司印章和法定代表人印章，鑫康公司法定代表人手写签名。2015年2月3日，担保公司与圣德联公司签订编号为海陵保[2015]反保字第050-1号《反担保保证合同》一份，其中载明：为确保鑫康公司与盐海村镇银行订立本金不超过200万元、编号为盐村银流循借字（2015）第21013001号的《流动资金循环借款合同》和鑫康公司与担保公司订立的编号为海陵保【2015】第053号的《委托担保协议书》的履行，圣德联公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保公司提供连带责任反担保；反担保保证的范围包括主合同、委保协议项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。担保公司、圣德联公司均在该反担保保证合同尾部的担保人处、反担保人处加盖公司印章，圣德联公司法定代表人手写签名。同日，朱华、黄海燕向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份，承诺函载明：兹有鑫康公司于2015年2月3日签署委托担保合同，承担保公司接受委托为其提供200万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，朱华、黄海燕愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保合同》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；承诺函自本人签字之日起生效，直至担保公司根据《委托担保合同》所提供的担保债权被全部清偿为止。朱华、黄海燕在承诺人处手写签名并捺印。2015年2月10日，鑫康公司在盐海村镇银行出具的借款借据上加盖公司印章及法定代表人印章，借款借据载明：借款人为鑫康公司，借款金额为100万元，借款日期为2015年2月10日，到期日期为2016年1月20日，贷款用途为制造业，结息方式为每月21日结息，年利率为7.84%，支付方式为受托支付。借款到期后，鑫康公司未能按约归还借款本金，担保公司为其向盐海村镇银行代偿，盐海村镇银行出具代偿证明一份，载明：由于鑫康公司自身经营不善，导致未能按期还本付息，本金于2016年1月20日到期，由担保公司于2016年2月19日代偿本金100万元，且从2015年4月至2016年2月代偿利息（含罚息）75141.15元，共计代偿本息1075141.15元。代偿证明后附有垫还本息情况一览表，载明，担保公司分别于2015年4月13日、2015年5月25日、2015年6月23日、2015年7月22日、2015年8月24日、2015年9月22日、2015年10月26日、2015年11月25日、2015年12月22日、2016年2月19日代偿5555.86元、6535.15元、6759.3元、6537.76元、6753.24元、6757.73元、6535.55元、6761.78元、6524.16元、1016402.62元，合计1075141.15元。原告担保公司主张自2016年2月19日起计算违约金。2020年3月21日，担保公司与江苏钻石律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为68306元。2020年3月23日，江苏钻石律师事务所向担保公司出具2万元增值税发票。庭审中，担保公司明确其2018年、2019年初口头向朱华主张过权利，同时明确对此无证据能够予以佐证。以上事实，有委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、最高额保证合同、流动资金循环借款合同、借款借据、代偿证明及垫付情况一览表、民事委托代理合同、增值税发票及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系当事人真实意思表示，应认定成立有效，各方当事人均应按约履行各自义务。原告担保公司履行代偿义务后，有权依据合同的约定，要求主债务人归还代偿、支付利息损失及律师代理费，并要求反担保人依据反担保合同的约定承担相应的反担保责任。被告鑫康公司应按约偿还原告担保公司代偿款本息、违约金及实现债权的费用，但原告担保公司要求各反担保人承担反担保保证责任的前提是在合同约定的保证期间内主张了权利。案涉反担保保证合同及承诺函明确“保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年”及“自本人签字之日生效，直至担保公司根据委托担保合同所提供的担保债权被全部清偿为止”。根据相关法律规定，案涉各反担保人的反担保期限均为原告担保公司代偿后两年。本案中，原告担保公司最后一次代偿日期为2016年2月19日，即反担保人的保证期限最多至2018年2月19日止。庭审时，原告担保公司未提供任何证据证明其在此期间内向保证人主张过权利，并明确表示无相关证据提交，而保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果，故案涉反担保保证人依法免除保证责任。因此，本院对原告要求各反担保人承担反担保保证责任的诉讼请求难以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，判决如下：一、被告海安县鑫康色织有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安市海陵融资担保有限公司代偿款本金人民币1075141.15元及违约金（以本金1075141.15元，自2016年2月19日起按日万分之五的标准算至实际给付之日），并支付律师代理费人民币68306元。二、驳回原告海安市海陵融资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费15091元（已由原告海安市海陵融资担保有限公司预缴），由被告海安县鑫康色织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费15091元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  丁 隽人民陪审员  王祖谟人民陪审员  李 明二〇二〇年八月二十日书 记 员  陈小敏