贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔27民终2493号 上诉人（原审被告）：王世界，男，1970年11月8日出生，汉族，贵州省独山县人，户籍地贵州省贵阳市南明区，现住独山县。 被上诉人（原审原告）：覃跃，男，1958年7月8日出生，布依族，贵州省独山县人，住独山县。 委托诉讼代理人：董晓娜，贵州信仲恒律师事务所律师。 上诉人王世界因与被上诉人覃跃合同纠纷一案，不服贵州省独山县人民法院（2021）黔2726民初479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案后，依法组成合议庭，于2021年8月4日公开开庭进行了审理，上诉人王世界、被上诉人覃跃及其委托诉讼代理人董晓娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王世界上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回覃跃的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由覃跃承担。事实和理由：一审判决并未对双方存在的法律关系进行定性，双方之间的法律关系决定着王世界在合同的未来履行中是否享有相应的法定抗辩权，以及关系到王世界支出费用发票的出具问题。首先，覃跃出租给王世界的房产归独山县国有资本运营集团有限公司所有，独山县国有资本运营集团有限公司与覃跃签订的合同明确约定禁止转租，也就是说由于覃跃擅自转租的行为，独山县国有资本运营集团有限公司随时可以收回王世界正在经营的酒店，导致王世界经营损失，因此确认双方的关系到底是合作，还是名为合作，实为租赁至关重要。其次，在双方签订的合作协议里，覃跃仅占有1%的股份，却能够不按持股比例按时收取固定分红，违反了合作或者是合伙经营中自负盈亏的规定，并且从一审的质证情况来看，覃跃没有对王世界现在经营的酒店进行装修投资，就连初期投入的少量费用三十多万元，也在双方签订合同初期一并收回。因此，双方签订的合同从投资内容、责任承担来看，都不具备任何合作的属性，反而更趋近于租赁，也就是不论盈亏定期收取固定房租。再次，覃跃出租给王世界的房产已经被铁路派出所通知收回，而且收回区域正是酒店唯一的停车场与附属房产，房产一旦被收回，将严重影响酒店未来的经营，但一审法院并未在此基础上给王世界减免相应的费用，仍然是按照全款数额判决覃跃支付所有费用，有失公允。最后，王世界支付给覃跃的费用，覃跃未给王世界出具过发票，导致王世界的巨额款项无法入账。综上，王世界为维护自身合法权益，向本院提起上诉。 覃跃二审辩称，本案事实清楚，证据充分，适用法律正确，王世界应履行合同约定给付覃跃2021年固定分红款406800元。因王世界未按时给付覃跃分红款，给覃跃造经济损失，也构成违约，王世界应按欠款数额的年利率6%支付覃跃资金占用损失。本案的诉讼费由王世界承担。 覃跃向一审法院起诉请求：一、判令王世界支付覃跃2021年度固定分红406800元；二、判令王世界支付覃跃资金占用损失费以406800元为基数按年利率6%为标准从2020年12月1日计付至实际款项付清之日止；三、诉讼费用由王世界承担。 一审认定事实：2011年12月16日，覃跃与独山县国有资本运营集团有限公司签订《房屋租赁协议书》，承租独山县中华南路（原火车站旧址旁）的原百货大楼，并于同年12月28日与成都铁路XX局贵阳XX处都匀车站派出所签订《警民共建补充协议》，承租原独山县铁路派出所办公楼及门面停车场，进行改造装修后经营“独山县陶西圆商务酒店”。2012年10月24日，覃跃（甲方）与王世界（乙方）签订《酒店合作开发协议》，覃跃将租赁的原酒店房屋及资产等经营理使用权交付王世界使用。《酒店合作开发协议》主要内容：“一、该酒店位于城关镇××路老火车站旁惠民医院对面，所含租赁区域：现属国资委管辖，原百货公司大楼及10个门面以及铁派三层楼房及门面停车场。...；二、甲乙双方按比例共同出资投资。甲方先前装修改造等投资乙方一次性认定补偿甲方人民币叁拾捌万元整（￥380000.00元），甲方占今后投资出资比例1%，乙方占今后投资出资为99%；三、甲方自愿放弃该投资酒店的一切经营管理权，甲方负责按时交清该酒店租赁资产的所有租金含铁路派出所方面，无论酒店盈亏每年按固定分红，酒店每年11月份出资45万元予甲方，由甲方负责按时交清下一年该酒店的租赁资产的所有租金，剩余部分作为甲方当年的固定分红。酒店所有资产及十个门面由乙方管理经营，收益部分甲乙双方按投资比例分享；四、甲乙双方签订协议后，乙方全权具有该酒店一楼所有门面经营权和该栋房屋及铁派三层楼、停车场的使用经营管理权；五、甲方必须在2012年11月中旬，办理好铁派房屋及停车场租赁手续，（租期为5-10年的租赁手续），确保乙方按期正常使用，如到期未能实现铁派房屋，停车场交付乙方使用，如因甲方原因导致乙方未能按时使用，所造成的一切经济损失由甲方承担；九、......，正式协议签订后乙方必须在2012年11月份交清2013年全年固定红利45万元／年（租金由甲方交清）......从2013年元月1日起，固定红利按年交......”。协议签订后，王世界工商登记注册经营了“独山县天天假日酒店”，并按该协议履行了支付给覃跃450000元固定分红款的义务。2013年11月起，因覃跃使用了2个门面，双方又商定每年的固定红利450000元抵扣部分租金后，变更为由王世界每年向覃跃支付406800元。此后，覃跃、王世界双方按此约定履行至今。2021年应支付的固定红利406800元，王世界至今未支付，覃跃经追索未果诉至一审法院。 一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。覃跃与王世界签订的《酒店合作开发协议》，协议中对合作经营酒店的出资、所占有比例约定为共同出资投资，因覃跃先前装修改造等进行了投资，王世界一次性补偿380000元后，覃跃占投资比例1%，王世界占投资比例99%。对合作经营的分工约定为由王世界方负责实际经营，覃跃负责对外协调酒店使用房屋相关事宜并负责交清租赁资产的租金。且对合作经营利润分配明确约定为无论酒店盈亏每年按固定分红，王世界应于每年11月份给付覃跃固定分红（含租金）450000元，剩余部分作为王世界当年的固定分红。协议系当事人真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，且此协议签订后已实际履行多年，是依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照合同约定履行自己的义务。王世界在一审庭审中抗辩称双方的《酒店合作开发协议》违反法律规定，因无证据加以证明，该抗辩不成立。覃跃与王世界在协议签订后，虽在第二年又协商变更了合作经营利润分配的数额，但双方一直按约定履行义务。依照协议约定，王世界应于2020年11月中旬向覃跃给付2021年的固定分红4406800元（已抵扣部分租金），但经覃跃催促，王世界至今未支付，已构成违约。王世界在一审庭审中抗辩“因今后铁路派出所要收回办公楼及门面停车场，可能发生协议不能履行的情形，不应再支付固定分红给覃跃”，因现铁路派出所未实际收回办公楼及门面停车场，独山县天天假日酒仍处于正常经营中，王世界的该抗辩不成立，其应依约向覃跃支付固定分红款。故覃跃要求王世界支付2021年度固定分红406800元的诉讼请求，予以支持。如今后铁路派出所要收回办公楼及门面停车场，影响酒店的经营，双方合作的协议发生变化的情形实际发生后，覃跃、王世界双方可再另行协商或提出主张。覃跃要求王世界支付资金占用损失费（以406800元为基数按年利率6%为标准从2020年12月1日计付至实际款项付清之日止），因双方进行合作时，所签订的协议中未约定逾期支付利润分配（固定分红）款的违约责任，故覃跃要求王世界支付资金占用损失费无依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、王世界向覃跃支付2021年固定分红款人民币406800元，限于判决生效后十五日内给付完毕；二、驳回覃跃的其他诉讼请求。案件受理费7402元，减半收取3701元，由王世界负担。 本案二审期间，当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本案的争议焦点为：1、覃跃与王世界之间的法律关系问题；2、王世界应否给付覃跃2021年固定分红款。 本院认为，第一，关于覃跃与王世界之间的法律关系问题。一审将本案案由定性为合伙合同纠纷，认定双方成立合伙合同关系，王世界上诉主张其与覃跃之间的法律关系不是合作合同关系而是租赁合同关系。本院认为，根据《中华人民共和国民法典》第九百六十七条规定，合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。合伙人之间具有共同的事业目的，共同出资，共享利益，共担风险。而根据《中华人民共和国民法典》第七百零三条规定，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。从覃跃与王世界签订的《酒店合作开发协议》约定的内容来看，覃跃将其租赁的原酒店房屋及资产等经营管理权给王世界使用，覃跃先前装修改造等投资王世界一次性认定补偿覃跃38万元，覃跃占今后投资出资比例1%，王世界占99%，但同时约定覃跃自愿放弃该投资酒店的一切经营管理权酒店，王世界每年11月份固定分红支付给覃跃。双方不符合合伙合同关系的共享利益、共担风险的特征，一审认定双方成立合伙合同关系错误，本院予以纠正。但同时，双方的约定也不符合单纯的租赁合同法律关系要件，并非单纯的一方交付租赁物，另一方收取租金。但该协议反映当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，双方长期也是按协议履行的，一审认定协议有效，并无不当，本院予以确认。本案系王世界未履行合作协议约定的义务而引发的纠纷，本案案由应为合同纠纷。 第二，关于王世界应否给付覃跃2021年固定分红款的问题。既然合同合法有效，双方应按合同履行各自的权利和义务。根据《酒店合作开发协议》第三条约定，无论酒店盈亏每年按固定分红，酒店每年11月份出资45万元予覃跃。虽然合作协议约定的是45万元，在合作协议签订的第二年，因覃跃使用了两个门面，双方协商变更了固定分红款的数额，合作协议约定的450000元抵扣部分租金后，变更为406800元，这一事实有（2020）黔27民终3006号生效判决书予以确认。但对于王世界给付给覃跃的固定分红款时间未作变更，覃跃应按双方的约定，于2020年11月给付王世界2021年固定分红款，覃跃至今未支付王世界2021年固定分红款，系违约行为，一审法院依据合作协议判决王世界支付覃跃2021年固定分红款406800元并无不当。 另外，对于王世界上诉称其支付分红款等费用给覃跃，覃跃未出具发票的主张，本院认为，合作协议并未约定王世界支付分红款给覃跃后，覃跃需要出具发票给王世界，对该主张本院不予支持。王世界上诉称覃跃出租给他的房产已经被铁路派出所通知收回，房产一旦被收回，将严重影响酒店未来的经营，故应给王世界减免相应的费用。经查，因现铁路派出所未实际收回房产，独山县天天假日酒仍处于正常经营中，对该主张本院亦不予支持。王世界可在房产被实际收回后，再就相关损失另行主张。 综上，上诉人王世界的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7402元，由王世界负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘国红 审 判 员 倪 安 审 判 员 袁丽娟 二〇二一年八月六日 法官助理 陈 艳 书 记 员 齐 雯