湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0111民初7557号原告：王佑昆，男，1948年6月21日出生，汉族，住湖南省宜章县。委托诉讼代理人：李春光，湖南海天律师事务所律师。被告：汤锡波，男，1964年10月10日出生，汉族，住湖南省长沙县。被告：湖南绿恒保洁服务有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区曲塘路圭塘一小区A31栋1楼东户。法定代表人：魏金叶。委托诉讼代理人：黄良松，湖南瀛启律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳汉城，男，1965年4月9日出生，汉族，住河南省开封市禹王台区。原告王佑昆（以下简称原告）诉被告汤锡波、长沙市万科物业服务有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭审理。本案受理后，原告申请追加湖南绿恒保洁服务有限公司（以下简称绿恒保洁公司）为被告参与诉讼，本院予以准许。在审理过程中，原告申请撤回了对长沙市万科物业服务有限公司的起诉。本案于2021年7月26日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人李春光，被告汤锡波、被告绿恒保洁公司的委托诉讼代理人黄良松、欧阳汉城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告汤锡波赔偿原告各项损失119212元；2、由被告绿恒保洁公司对原告上述损失承担连带赔偿责任；3、由被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告汤锡波系被告绿恒保洁公司聘请的卫生清洁人员，负责长沙市雨花区航空路欧亚达公寓的清洁卫生。原告平时会捡些可以重复利用的可回收垃圾卖，以补贴家用。2019年8月7日5时许,原告在长沙市雨花区前车道翻垃圾，从而与被告汤锡波发生口角，随后在被汤锡波强行制止的过程中打成轻伤。经到湖南省医院两次住院治疗共花去医药费27999元，急诊费用746.5元。被告汤锡波随后也因为故意伤害罪被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑十个月，但被告汤锡波未对原告予以赔偿。原告损伤程度2021年4月6日经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定后作出湘师大鉴中心（2021）临鉴字第346号法医鉴定书，确定：王佑昆右眼外伤后虹膜缺损构成拾级伤残,右眼人工晶体植入术后构成拾级伤残。建议受伤后误工期肆个月,护理期贰个月,营养期壹个月，后期医疗费用2000元。原告认为，原告在长沙市雨花区清洁卫生的汤锡波打伤。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。因此，原告认为，原告的损失应当由被告汤锡波承担赔偿责任，被告绿恒保洁公司承担连带赔偿责任。被告汤锡波辩称，事发时汤锡波是上班时间，在从事绿恒保洁公司主管杨明爱安排的工作，被告汤锡波制止原告乱翻垃圾是其工作范畴。被告绿恒保洁公司辩称，一、原告要求绿恒保洁公司对原告的各项损失承担连带责任于法无据。二、原告的损失应由侵权行为人汤锡波承担。三、原告自身存在过错，其应当对自身所受损失承担相应责任。综上所述，原告所受损害应当由汤锡波承担相应赔偿责任，绿恒保洁公司不存在侵权行为，无须承担赔偿责任，原告要求绿恒保洁公司对汤锡波的侵权行为承担连带责任既不合法、也不合理。经审理查明，被告绿恒保洁公司（乙方）与长沙市万科物业服务有限公司（甲方）签订《清洁服务承包合同》，乙方承包甲方服务的长沙欧亚达商业中心小区1-3#塔楼住宅式公寓（8-27层）、1-3#塔楼住宅式公寓（7楼架空层）、1-3#塔楼住宅式公寓（7楼空中花园）、1-3#塔楼住宅式公寓（27-28楼天台）、地下负二楼的清洁卫生；岗位作业时间上午为7:30-11:30，下午为13:30-17:30，中午值班为11:00-14:00，晚上值班为16:00-21:00。2019年6月29日，被告汤锡波与绿恒保洁公司签订《聘用协议》，约定被告汤锡波根据绿恒保洁公司需要从事保洁工作，聘用期限自2019年4月10日起至2020年4月9日。协议签订后，被告绿恒保洁公司安排汤锡波负责清理、运输欧亚达商业中心小区一、三栋七层以上公寓公共区域部分的垃圾，每天工作八小时。2019年8月7日凌晨5时许，被告汤锡波在欧亚达商业中心小区三栋前车道运输垃圾时发现原告在那里放置的垃圾桶里面翻垃圾，捡塑料瓶，遂制止原告不要乱翻，原告骂被告汤锡波为杂种，两人发生口角。原告先打了被告汤锡波一拳，后双方相互扭打。在互殴过程中，被告汤锡波将原告右眼打伤，经司法鉴定，原告右眼球破裂伤，右眼眶部软组织挫伤，符合钝性外力作用所致，其损失程度为轻伤二级。被告汤锡波的行为已构成故意伤害罪，经本院判处有期徒刑十个月，现已刑满释放。另查明，原告受伤后到湖南旺旺医院急诊，支付费用746.5元，到湖南省医院住院治疗2次，共住院23天，支付医药费27999元。原告于2021年3月26日向湖南师范大学司法鉴定中心申请对伤残等级、误工期、护理费、营养期及后续治疗费进行鉴定，该中心于2021年4月6日出具湘师大鉴中心（2021）临鉴字第346号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王佑昆右眼外伤后虹膜缺损构成拾级伤残,右眼人工晶体植入术后构成拾级伤残。建议受伤后误工期肆个月,护理期贰个月,营养期壹个月，后期医疗费用2000元。原告支付鉴定费2200元。以上事实，有（2020）湘0111刑初905号刑事判决书、雨公物鉴定（法临）字（2019）174号鉴定书、旺旺医院急诊病历和费用发票以及费用清单、住院病历、住院发票、湖南师范大学司出具的湘师大鉴中心（2021）临鉴字第346号法鉴定意见书、鉴定费发票、讯问笔录、《清洁服务承包合同》、《聘用协议》及双方当事人的陈述在卷佐证，足以认定。本案经本院主持调解，双方不能达成一致协议。本院认为，引起本案的法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，本案应当适用当时的法律、司法解释的规定。公民的生命健康权受法律保护。因生命、健康、身体遭受侵害，可以请求赔偿义务人赔偿损失。本案双方当事人争议焦点为：一、原告与被告汤锡波、绿恒保洁公司的责任承担问题；二、原告损失的认定。现将双方争议焦点分析如下：一、原告与被告汤锡波、绿恒保洁公司的责任承担问题。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案事故发生的起因是原告在被告汤锡波工作场所前的车道垃圾桶翻垃圾时，汤锡波对原告进行制止，原告遂先骂被告汤锡波，并且先打了汤锡波一拳，导致双方相互扭打，被告汤锡波将原告右眼打伤。因此，原告对事故的发生存在一定的过错，自身亦应承担相应的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据本案实际情况，结合原告与被告汤锡波在本次事故中的过错大小，本院酌情认定被告汤锡波对于原告的损失承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。本案中，被告汤锡波系被告绿恒保洁公司的保洁员，虽然被告绿恒保洁公司提供了与长沙市万科物业服务有限公司签订的《清洁服务承包合同》证实保洁人员的工作时间为上午7:30-11:30，但不排除绿恒保洁公司没有按合同约定安排员工的工作时间或临时给汤锡波安排了工作任务，否则，汤锡波不会于凌晨5时许就在工作场所所在地运输垃圾。故被告汤锡波在工作时间从事保洁工作时将原告打伤，应由绿恒保洁公司对原告的损失承担赔偿责任。二、原告损失金额的确认。（一）医疗费。本院查明的医疗费为急诊费746.5元、住院费27999元，合计28745.5元；（二）住院伙食补助费。原告住院23天，本院确认住院伙食补助费为1380元（23天×60元/天）；（三）交通费。原告未提交相关车费票据，本院酌定交通费为200元；（四）护理费。参照鉴定意见护理期两个月，本院参照湖南省2019年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资39552元/年的标准计算为6502元。（五）残疾赔偿金。原告构成两个十级伤残，本院按照湖南省2020年度城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金为32107.5元(41698元/年×7年×11%)，原告主张过高部分，本院不予支持；（六）营养费。参照原告的伤情，本院酌情支持800元；（七）后续治疗费。参照鉴定意见，本院支持2000元。（八）鉴定费。原告花费鉴定费2200元，提供了鉴定费票据证明，本院予以确认。（九）精神抚慰金。参照原告的伤残等级及其在本案中的责任，本院酌情支持3000元。上述（一）至（八）项合计为73935元，被告湖南绿恒保洁服务有限公司承担70%的赔偿责任，即承担51754.5元，另需承担精神抚慰金3000元，合计54754.5元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第八条、第九条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湖南绿恒保洁服务有限公司应于本判决生效后7日内赔偿原告王佑昆人身损害赔偿款54754.5元；二、驳回原告王佑昆的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费896元，由原告王佑昆负担270元，被告湖南绿恒保洁服务有限公司负担626元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  杨 华人民陪审员  黄忠伟人民陪审员  李玲芝二〇二一年八月二十七日书 记 员  李佳妮附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。