湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终1341号上诉人（原审被告）：齐天鹏，男，1995年5月21日出生，汉族，湖南省湘潭市人，住湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：李智莲，湖南上马律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢金星，男，1964年1月27日出生,汉族，湖南省湘乡市人，现住湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：贺妞，湖南众擎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司，住所地湘潭市雨湖区建设北路190号。负责人：李先良，总经理。委托诉讼代理人：黄淇悦，男，1987年7月20日出生，汉族，该公司员工，住湖南省湘潭市雨湖区。上诉人齐天鹏因与被上诉人谢金星、中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司（以下简称人民财保湘潭公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2020）湘0302民初654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。齐天鹏上诉请求：1、撤销原判，依法改判上诉人齐天鹏不承担赔偿责任；2、判决上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定齐天鹏承担事故40%的责任过高，根据《道路交通事故认定书》的认定，事故的主要责任是由于谢金星驾驶非机动车超速行驶至机动车道，且转弯未让直行，齐天鹏是正常行驶在机动车道内。二、齐天鹏不应承担鉴定费和非医保用药费用。保险公司明显免除保险人责任的条款，应认定为无效条款，且鉴定费系查明和确定损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险公司承担。三、一审法院依据《司法鉴定意见书》，认定上诉人应承担的非医保费用比例达25%以上，明显过高。《司法鉴定意见书》第6页倒数第五行“封闭式负压冲洗吸引装置共计18500×100%=18500元”，与第10页第九行“封闭式负压冲洗吸引装置共计18500×10%=1850元”，同一个医院同样项目的费用，非医保费用相差16650元，故《司法鉴定意见书》认定非医保费用68628.13元明显错误。四、一审程序违法，齐天鹏未收到一审的起诉状及证据材料，造成未及时充分进行答辩。五、对齐天鹏的车辆维修费用6000元，一审法院未统一认定，有失公平。谢金星答辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。2、一审法院认定齐天鹏承担事故40%的责任适当，因本案谢金星驾驶的系非机动车，在事故中承担主要责任，按照60%予以认定，责任承担份额合理合法。3、根据齐天鹏与保险公司签订的保险条款，明确了非医保用药不属于保险公司的保险范围，故一审法院根据《司法鉴定意见书》对非医保费用予以核减，判决由齐天鹏承担合理合法。4、汽车修理费用与谢金星的诉请无关，齐天鹏也未在一审中予以主张，一审法院未进行认定合理合法。人民财保湘潭公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本案的定案材料，包括鉴定意见作出后，主审法官都与上诉人进行了充分沟通，上诉人自行缺席并放弃相应的答辩和其他权利，系其权利的自由处分，其上诉理由不能成立。谢金星向一审法院起诉请求：两被告赔偿原告谢金星因本次交通事故造成的损失521018.96元并承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：（一）2019年1月28日11时38分，原告谢金星驾驶二轮电动车沿湘潭市雨湖区文星门路由西往东行驶，至火车站广场东支路与文星门路丁字交叉路口左转弯时，与被告齐天鹏驾驶的湘Ｃ×××××号小型轿车相撞，造成两车受损，原告谢金星受伤的道路交通事故。经湘潭市公安局交通警察支队雨湖大队《道路交通事故认定书》认定：在此次道路交通事故中，谢金星承担主要责任，齐天鹏承担次要责任。事故发生后，原告谢金星在湘潭市法检医院住院治疗2天，花费住院医药费6232.5元，后转院至湘潭市中心医院住院治疗72天，花费住院医药费260476.16元、门诊费261.66元，已产生取内固定费用6386.04元，住院6天，住院期间有1人护理，出院医嘱：加强营养。2019年10月18日经湘潭市惠景司法鉴定所鉴定：谢金星所受损伤构成七级伤残，建议出院后全休3个月，门诊康复治疗，费用3000元，加强营养。择期拔除内固定钢板，费用8000元或凭票核报，届时休息1个月，1人护理7天。2019年10月28日湘潭市惠景司法鉴定所作出补充说明：现被鉴定人（谢金星）因急需安装义肢，需先取出右髌骨内固定，经会鉴，髌骨内固定取出费用约6000元，或凭票据核报，届时休息1个月，1人护理7天。原告谢金星支付司法鉴定费1500元。2019年11月22日，湘潭杰昭假肢矫形有限责任公司出具辅助器具（假肢）装配意见书意见：谢金星右下肢膝下约9ＣＭ处截肢，需要适配钛合金小腿假肢，价格为26800元／具，使用寿命为3年，使用期间每年的维修费是产品的20%，此残肢装配训练期为20天，期间需1人陪护，食宿费为100元／人／天。原告谢金星已支付残疾器具费（假肢）26800元。原告谢金星系居民家庭户口，2013年6月以来与儿子谢泽居住在湘潭市九华经开区。事故发生前，原告谢金星在湖南晨翔建设有限公司从事水电安装工作。原告谢金星的父亲谢恒道1938年6月22日出生，母亲左冬秀1944年12月21日出生，由3个子女共同扶养。原告谢金星自认被告齐天鹏为其垫付医疗费3000元，被告人民财保湘潭公司为其垫付医疗费10000元。（二）被告齐天鹏系湘Ｃ×××××号小型轿车的驾驶员和所有人，该车在被告人民财保湘潭公司投保了交强险、50万元三责险以及不计免赔，事故发生在保险期内。因被告齐天鹏未到庭参加诉讼，非医保用药费用协商不成，被告人民财保湘潭公司向法院申请非医保用药费用司法鉴定。2020年6月2日经湖南锦程司法鉴定中心鉴定：谢金星在湘潭市法检医院产生的医疗费中，非医保用药费用为1564.19元，在湘潭市中心医院产生的医疗费中，非医保用药费用为67063.94元。原告谢金星、被告人民财保湘潭公司对非医保用药鉴定意见书无异议。被告齐天鹏对非医保用药鉴定意见书有异议。被告齐天鹏为原告谢金星垫付了医疗费3000元，被告人民财保湘潭公司为原告谢金星垫付了医疗费10000元。（三）对原告谢金星所受经济损失，参照有关法律规定确认如下：1、医疗费273356.36元，含取右髌骨内固定费用6386.04元；2、后续治疗费7000元，根据司法鉴定意见，后期门诊康复治疗费用3000元，还有一处内固定尚未取出，酌情认定4000元；3、住院伙食补助费4000元（50元/天×住院80天）；4、营养费酌情认定10000元；5、安装义肢的食宿费14000元，根据湘潭杰昭假肢矫形有限责任公司出具的辅助器具（假肢）装配意见书意见，假肢3年一换，出具该意见时，原告谢金星已年满55周岁，需装配7次，此残肢装配训练期为20天，期间需1人陪护，食宿费为14000元（100元/人/天×20天×7次）；6、护理费38079.25元，（167.75元/天×住院80天）+（还有一次取内固定需护理7天×167.75元/天）+（安装假肢时1人护理20天×7次×167.75元/天）；7、交通费320元（4元/天×住院80天）；8、误工费43949.24元，根据居民服务业标准61227元/年计算，（61227元/年÷365天×事故发生之日至定残之日前一天共计262天）；9、残疾赔偿金318736元（39842元/年×20年×0.4）；10、精神损害抚慰金酌情认定15000元；11、残疾器具费262640元，（26800元/具×7具+维修费26800元/具×0.4×7具）；12、被扶养人生活费39488.5元，原告谢金星的父亲谢恒道1938年6月22日出生，原告定残之日其父亲已年满81周岁，被扶养年限为5年，母亲左冬秀1944年12月21日出生，原告定残之日其母亲已年满74周岁，被扶养年限为6年，由3个子女共同扶养，[26924元/年×（5+6）年×0.4÷3人]；13、电动车损失酌情认定1000元；14、司法鉴定费1500元，凭票认定。以上1-14项合计损失1029069.35元，其中被告人民财保湘潭公司为原告谢金星垫付了医疗费10000元，被告齐天鹏为原告谢金星垫付了医疗费3000元。一审法院认为，本次交通事故被告齐天鹏承担次要责任，原告谢金星承担主要责任，被告齐天鹏未出庭参加诉讼，该院对事故认定书的责任划分予以采信。被告齐天鹏系湘Ｃ×××××号小型轿车的驾驶员和所有人，该车在被告人民财保湘潭公司投保了交强险、50万元三责险以及不计免赔，事故发生在保险期内。原告谢金星损失1029069.35元，根据保险合同约定，司法鉴定费1500元、非医保用药费用68628.13元，共计70128.13元，根据原告谢金星、被告齐天鹏主次责任按60%：40%的比例分担，被告齐天鹏赔偿原告谢金星28051.25元（已支付3000元），其余损失958941.22元，被告人民财保湘潭公司在交强险限额内赔偿原告谢金星121000元，交强险外的损失837941.22元根据原告谢金星、被告齐天鹏主次责任按60%：40%的比例分担，被告人民财保湘潭公司在三责险限额内赔偿原告谢金星335176.49元。被告人民财保湘潭公司需赔偿原告谢金星456176.49元（已支付10000元）。被告齐天鹏对非医保用药《司法鉴定意见书》有异议，但未提交确凿的证据予以反驳，对该《司法鉴定意见书》予以采信。原告谢金星未提交加盖医疗机构行政公章的2人护理证明，对其护理人员按1人予以确认。人民财保湘潭公司不承担鉴定费、诉讼费、非医保用药费用有保险条款约定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《湖南省实施办法》第三十八条第一款第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在保险限额内赔偿原告谢金星456176.49元（已支付10000元）；二、被告齐天鹏赔偿原告谢金星28051.25元（已支付3000元）；三、驳回原告谢金星的其他诉讼请求。以上赔偿款项限各被告在本判决生效之日起十日内一次性支付到原告谢金星的银行账户。（户名：谢金星，开户行：中国建设银行湘潭九华支行，账号：62×××68）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8230元，减半收取4115元，由被告齐天鹏负担1646元，原告谢金星自负2469元。二审中，上诉人齐天鹏、被上诉人谢金星、人民财保湘潭公司均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、齐天鹏承担案涉交通事故40%的责任是否过高。案涉交通事故经湘潭市公安局交通警察支队雨湖大队作出《道路交通事故认定书》认定，谢金星驾驶非机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口左转弯时，未让直行的车辆优先通过且超速行驶，是造成此次事故的主要原因；齐天鹏驾驶机动车超速行驶，是造成此次事故的次要原因。在此次道路交通事故中，谢金星承担主要责任，齐天鹏承担次要责任。一审法院据此认定谢金星自负60%的责任，齐天鹏承担40%的责任，与《道路交通事故认定书》划分的责任相符，齐天鹏认为承担40%的责任过高，缺乏相应的依据，本院不予采纳。二、一审核定齐天鹏承担鉴定费及非医保费用是否恰当。人民财保湘潭公司不承担鉴定费、非医保用药费有相关保险条款约定，齐天鹏认为该条款属于无效条款，缺乏相应的法律依据。经湖南锦程司法鉴定中心鉴定：谢金星在湘潭市法检医院产生的医疗费中，非医保用药费用为1564.19元，在湘潭市中心医院产生的医疗费中，非医保用药费用为67063.94元。齐天鹏对非医保用药《司法鉴定意见书》有异议，但未提交确凿的证据予以反驳，一审法院予以采信正确。三、一审程序是否合法。一审法院通过邮寄送达的方式向齐天鹏送达了起诉状等法律文书，已由齐天鹏本人签收，齐天鹏拒不到庭参加诉讼，是对自己民事诉讼权利的放弃，齐天鹏上诉称一审程序违法的理由不成立。四、齐天鹏的车辆修理费是否应当一并处理。齐天鹏在一审中并未提出该项请求，二审中当事人又不同意就该项费用进行调解，故在本案中不予审理，双方可以另行协商处理。综上所述，齐天鹏的上诉请求不成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费501元，由上诉人齐天鹏负担。本判决为终审判决。审判长 任 莉审判员 曾波毅审判员 周 粤二〇二〇年九月二十五日法官助理**书记员陈石附本案相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……