上海市浦东新区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）浦民二(商)初字第4447号 原告：曹德兴，男，1952年6月29日出生，汉族，住上海市浦东新区。 原告：曹春杰，男，1980年3月4日出生，汉族，住上海市浦东新区。 原告：上海佳润置业有限公司，住所地上海市浦东新区。 法定代表人：曹德兴，董事长。 三原告共同委托诉讼代理人：孙颖，上海金石律师事务所律师。 三原告共同委托诉讼代理人：朱文斐，上海金石律师事务所律师。 被告：上海锐迅资产管理有限公司，住所地上海市青浦区。 法定代表人：陈琪，执行董事、总经理。 被告：刘禅，男，1968年12月25日出生，汉族，住浙江省温州市。 上述二被告共同委托诉讼代理人：汪涛，北京大成(上海)律师事务所律师。 被告：肖飞，男，1984年10月16日出生，汉族，住四川省。 委托诉讼代理人：刘球光，上海东弘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙文超，上海东弘律师事务所律师。 原告曹德兴、曹春杰、上海佳润置业有限公司(以下简称佳润公司)诉被告上海锐迅资产管理有限公司(以下简称锐迅公司)、刘禅、肖飞股权转让纠纷一案，本院于2015年10月26日立案后，依法适用普通程序审理，于2016年11月28日公开开庭进行了审理。三原告共同委托诉讼代理人孙颖、被告锐迅公司、刘禅的共同委托诉讼代理人汪涛、被告肖飞的委托诉讼代理人孙文超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹德兴、曹春杰、上海佳润置业有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除《股权转让合同》及《关于股权转让合同的补充协议》、《房地产抵押借款合同》；2、被告锐迅公司向原告曹德兴、曹春杰支付解约违约金人民币1,660万元；3、被告锐迅公司向原告曹德兴、曹春杰支付迟延付款违约金(以8,300万元为基础，按每日万分之五计算，自2015年9月7日计算至本判决生效之日止)；4、被告肖飞协助原告佳润公司办理注销房地产抵押登记的手续；5、被告锐迅公司承担诉讼费；6、被告刘禅对付款义务承担连带责任。事实和理由：2015年6月8日，原告曹德兴、曹春杰与被告锐迅公司签订《股权转让合同》，约定，原告曹德兴、曹春杰将持有的原告佳润公司100%股权作价8,000万元转让给被告锐迅公司，为保证原告曹德兴、曹春杰履行合同义务，原告佳润公司以其名下的房地产抵押给被告锐迅公司。因房产登记管理的限制，为顺利办理抵押，需以借款名义进行登记，又因企业间借款无法进行登记，需以个人名义签订相关合同。故最终约定由被告锐迅公司指定人员与原告佳润公司另行签订《房地产抵押借款合同》并办理房地产抵押登记。根据各方约定，此借款合同仅为股权转让合同项下办理抵押登记而签订，不实际履行。之后，原告佳润公司将相关房产抵押给被告锐迅公司指定的案外人。因被告锐迅公司未依约支付股权转让款，2015年8月21日，原告曹德兴、曹春杰与被告锐迅公司、刘禅签订关于《股权转让合同》的补充协议，约定，股权转让款变更为8,300万元，被告锐迅公司在2015年9月6日前向原告曹德兴、曹春杰支付2,000万元，余款至2015年9月30日前付清，被告刘禅提供连带保证。同日，根据被告锐迅公司要求，原告佳润公司另行与锐迅公司指定的被告肖飞签订《房地产抵押借款合同》并办理了登记。由于被告锐迅公司未按约履行付款义务，经协商未果，原告提起本案诉讼。 被告上海锐迅资产管理有限公司、刘禅辩称：对三原告诉称的事实没有异议。同意解除股权转让协议，对三原告的第1、4项诉讼请求没有异议，但双方协议对于违约金的约定过高，三原告在合同履行中并无损失，要求对违约金予以调整，双方补充协议已将解约违约金调整为500万元。刘禅不同意承担连带责任。 被告肖飞辩称：三原告的第1、2、3项诉讼请求与被告肖飞无关。被告肖飞在收到法院材料之前并不知道三原告与被告锐迅公司、刘禅的交易关系。被告肖飞与被告锐迅公司的法定代表人陈琪之间存在借款关系，肖飞向陈琪出借8,000万元，由陈琪安排原告佳润公司向被告肖飞提供了房产抵押。在肖飞与陈琪的借款诉讼中，肖飞方得知陈琪向肖飞出具佳润公司的公证委托书是假的、陈琪在借款合同上所加盖的佳润公司印章也是假的，本案中存在犯罪事实，要求中止本案审理，移送公安机关。建议不撤销抵押。 本院经审理认定事实如下：2015年6月8日，原告曹德兴、曹春杰(甲方)与被告锐迅公司(乙方)签订《股权转让合同》，约定，甲方将持有的原告佳润公司100%股权转让给乙方，转让价款总额为8,000万元，1,800万元在乙方取得约定的抵押登记收件收据后一周内支付，2,000万元在乙方约定的第一期付款日起7个工作日内支付，2,000万元在乙方约定的第一期付款日起14个工作日内支付，2,000万元在乙方约定的第一期付款日起21个工作日内支付、付款后定金自动转为股权转让款，200万元在乙方约定的第一期付款日起28个工作日内支付.甲方同意提供目标公司名下房地产中的旅馆部分作为甲方全面履行合同的担保，鉴于该等担保无法在房地产交易中心顺利办理登记，甲乙双方同意，由目标公司与乙方另行签订主债权不超过8,000万元的《房地产抵押借款合同》，抵押物为坐落于华夏东路XXX号、1482-1490号房屋、房屋性质为旅馆、建筑面积为4,983.88平方米，双方确认《房地产抵押借款合同》仅为本条项下的担保办理登记备案需要而签订，不为甲乙双方以及目标公司设定新的债权债务关系，乙方不得以此为由向甲方或目标公司提出本合同已有约定以外的任何主张，乙方不得将《房地产抵押借款合同》或抵押登记材料用于本合同已有约定外的任何用途；若乙方未能根据本合同有关条款的约定向甲方支付股权转让款的，每逾期一天，乙方应按股权转让款总额的万分之五向甲方支付违约金，逾期超过20天，甲方有权单方解除合同；甲、乙方之间若一方违约导致对方提前终止本合同的，守约方有权按股权转让款总额的20%向违约方主张合同终止违约金。 2015年8月21日，曹德兴、曹春杰(甲方)、锐迅公司(乙方)、刘禅(丙方)签订《关于的补充协议》，载明：鉴于佳润公司已按《股权转让合同》约定将相关房地产抵押给肖飞，乙方仅支付了500万元股权转让款，各方约定：原《股权转让合同》项下的股权转让款总额有8,000万元变更为8,300万元，乙方于2015年9月6日前向甲方支付2,000万元，余款5,800万元于2015年9月30日前付清；在乙方、丙方完全履行《股权转让合同》和本补充协议项下义务的前提下，甲方可不再追加各方在《股权转让合同》项下的违约和赔偿责任，否则，甲方有权同时按《股权转让合同》和本补充协议的约定追究各方责任；乙方逾期未支付任何一笔款项超过3天的，甲方有权终止《股权转让合同》及本补充协议，应向甲方一次性支付500万元作为补偿款；丙方为乙方提供连带责任担保。同日，佳润公司(甲方)与肖飞(乙方)签订《房地产抵押借款合同》，载明甲方因经营需要向乙方借款，借款金额为8,300万元，借款利息为每月0.2%，借款期限为2015年8月21日起至2016年2月20日止(按实际收到借款日起算)，甲方以位于上海市浦东新区华夏东路1478、1482-1490(双)1-4层，华夏东路1528、1530号地下一层车库的房地产，房地产权证号：沪房地浦字2011第039488号、沪房地浦字2011第039440号的自有房地产做抵押，向乙方提供担保。后，佳润公司、肖飞将该《房地产抵押借款合同》送至上海市浦东新区房地产登记处，办理抵押登记。2015年8月26日，上海市浦东新区房地产登记处出具《上海市房地产登记证明》(登记证明号：浦XXXXXXXXXXXX)，就上述《房地产抵押借款合同》所载房地产的抵押权进行了登记。另，被告锐迅公司共计向原告支付股权转让款1,350万元。 另查明，2015年8月20日，肖飞(甲方、出借人)、陈琪(锐迅公司法定代表人、乙方、借款人)、刘禅(丙方、担保人)、锐迅公司(丁方，担保人)签订《借款及抵押合同》一份，约定陈琪向肖飞借款8,000万元，月息百分之二，借款期限六个月，陈琪代表佳润公司以位于上海市浦东新区华夏东路1478、1482-1490、1498-1518、1532-1552双号、1520弄1、3、5-19号幢号为1478、1482-1490(双)房屋以及3幢1528、1530号的地下一层车库房屋的房地产作为抵押物，为陈琪的金钱给付义务承担抵押担保责任，甲乙双方同意为便于操作，抵押登记手续将以佳润公司为借款人办理，各方的真实意思表示以本协议为准。在该《借款及抵押合同》上，加盖有佳润公司字样的印章。次日，肖飞与佳润公司共同签署前文所载的《房地产抵押借款合同》并办理登记手续，取得《上海市房地产登记证明》(登记证明号：浦XXXXXXXXXXXX)。因陈琪未能按约还款，肖飞就《借款及抵押合同》将陈琪、刘禅、锐迅公司、佳润公司诉至上海市第二中级人民法院，在该案审理中，佳润公司辩称从未对肖飞和他人之间的借款有过担保的意思表示，依佳润公司申请，经鉴定，《借款及抵押合同》上带有佳润公司字样的印章与佳润公司提供的印章样本不一致，后肖飞撤回了对佳润公司的起诉。审理中，被告肖飞表示其在该案审理中，亦曾以该案中存在犯罪事实要求法院移送公安机关，但法院未采纳其意见，被告肖飞已向公安部门进行过询问。 另，审理中，原告曹德兴、曹春杰、被告锐迅公司均表示锐迅公司的1,350万元已付款可抵销违约金。 认定以上事实的依据为：《股权转让合同》；《关于的补充协议》；《房地产抵押借款合同》；《上海市房地产登记证明》；付款凭证；《借款及抵押合同》以及肖飞在上海市第二中级人民法院提起诉讼的材料；各方当事人当庭陈述。以上书证，经当庭举证、质证，其真实性及证明力可予确认，可以作为认定本案相关事实的依据。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。根据原告曹德兴、曹春杰与被告锐迅公司的《关于的补充协议》，被告锐迅公司应在2015年9月6日支付股权转让款2,000万元，锐迅公司逾期3天、曹德兴、曹春杰即可终止协议，鉴于锐迅公司显然未能完成付款义务，曹德兴、曹春杰有权依据双方约定解除合同。原告要求解除《股权转让合同》及《关于股权转让合同的补充协议》的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。根据《股权转让合同》的约定，如因一方违约导致对方解除合同的，违约方应支付股权转让款总额的20%作为违约金，原告曹德兴、曹春杰要求被告锐迅公司按此约定支付违约金的诉讼请求，于法不悖，本院予以支持，但该合同中约定的股权转让款金额为8,000万元，因此，据此条款计算得出的违约金金额应为1,600万元。锐迅公司辩称，双方在补充协议中将解约违约金重新约定为500万元，本院认为，补充协议中载明甲方即曹德兴、曹春杰有权同时按《股权转让合同》和本补充协议的约定追究各方责任，因此，原告曹德兴、曹春杰现选择按照《股权转让合同》中的约定要求锐迅公司支付违约金并无不当，锐迅公司的该项辩称，本院不予采纳。原告曹德兴、曹春杰另要求锐迅公司支付自2015年9月7日起的延迟付款违约金，本院认为，《股权转让合同》约定，锐迅公司每逾期一天，应按股权转让款总额的万分之五支付违约金，而逾期超过一定期限，甲方可以解除合同并要求对方支付20%违约金，因此，在曹德兴、曹春杰以锐迅公司延迟付款而解除合同并已要求锐迅公司支付解约违约金的情况下，不应就延迟付款重复主张违约金，该项诉讼请求，本院不予支持。锐迅公司和刘禅辩称，违约金约定过高，本院认为，二被告对该辩称未提供相关证据佐证，本院不予采信。鉴于曹德兴、曹春杰、锐迅公司均表示可用锐迅公司已付款抵销违约金，经抵销后，锐迅公司还应支付的违约金为250万元。被告刘禅在《关于的补充协议》中承诺对锐迅公司的义务承担连带保证责任，应当依法承担责任。 三原告另诉请要求注销相关房地产抵押登记，结合各方当事人的陈述，佳润公司和肖飞签署的《房地产抵押借款合同》中显示的借款权利义务实际并不存在，争议仅仅是在该份合同的签订是为了履行曹德兴、曹春杰和锐迅公司的股权转让合同还是为了履行肖飞和陈琪的借款合同，本院认为，系争《上海市房地产登记证明》(登记证明号：浦XXXXXXXXXXXX)对应的抵押权，系基于《房地产抵押借款合同》中的借款合同关系而由登记部门予以登记设立，而佳润公司和肖飞的借款合同关系实际系虚构，在主债权不存在的情况下，相应的抵押权也应当予以注销。佳润公司和肖飞的《房地产抵押借款合同》实际系为骗取抵押权登记而成立，应属无效，因此亦无解除一说。被告肖飞辩称，其在诉讼前不知道三原告和锐迅公司、刘禅之间的合同关系，本院认为，即使肖飞该项辩称属实，鉴于肖飞亦认为其与佳润公司之间并不存在《房地产抵押借款合同》中载明的借款合同关系，因此肖飞的该项辩称仍不能使其基于《房地产抵押借款合同》而取得抵押权。被告肖飞另辩称本案存在犯罪事实、要求中止审理，本院认为，本案中并无证据显示三原告存在与锐迅公司等串通损害肖飞利益的事实，本案并无移送公安机关、中止审理的必要。被告肖飞如认为存在其他犯罪问题，可直接向公安部门报案。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、解除原告曹德兴、曹春杰与被告上海锐迅资产管理有限公司签署的《股权转让合同》；解除原告曹德兴、曹春杰与被告上海锐迅资产管理有限公司、刘禅签署的《关于的补充协议》； 二、被告上海锐迅资产管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告曹德兴、曹春杰支付违约金250万元； 三、被告刘禅对被告上海锐迅资产管理有限公司在上述第二项中的付款义务承担连带清偿责任； 四、被告刘禅在承担了保证责任后，有权向被告上海锐迅资产管理有限公司追偿； 五、被告肖飞应于本判决生效之日起十日内注销登记证明号为“浦XXXXXXXXXXXX”的《上海市房地产登记证明》上所记载的抵押权登记； 六、驳回原告曹德兴、曹春杰、上海佳润置业有限公司的其余诉讼请求。 负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费132,356元，原告曹德兴、曹春杰、上海佳润置业有限公司负担14,556元，被告上海锐迅资产管理有限公司、刘禅负担117,800元。 公告费260元，由被告上海锐迅资产管理有限公司、刘禅负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审 判 长  杜晓淳 代理审判员  杨仁感 人民陪审员  张孝贤 二〇一六年十二月六日 书 记 员  沈晨炜 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第九十三条…… 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 二、《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。