广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0103民初16987号 原告：吴厅林，男，1989年1月12日出生，汉族，住南宁市江南区。 委托诉讼代理人：高红，国浩律师（南宁）事务所律师。 委托诉讼代理人：陈冰，国浩律师（南宁）事务所实习律师。 被告：广西邕桂汽车服务有限公司，住所地：南宁市青秀区东葛路118号南宁青秀万达广场东3栋2112号，统一社会信用代码：91450103MA5KCTBP3Y。 法定代表人：甘深文，该公司执行董事。 第三人：吴桂芳，女，1993年2月10日出生，汉族，住广西融安县。 原告吴厅林与被告广西邕桂汽车服务有限公司（以下简称邕桂公司）、第三人吴桂芳借款合同纠纷一案，本院于2020年11月5日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴厅林的委托诉讼代理人高红、陈冰到庭参加诉讼，被告邕桂公司、第三人吴桂芳经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告吴厅林向本院提出诉讼请求：1.被告归还原告124361.29元；2.被告向原告支付逾期还款利息损失5400元（以60000元为基数按照月利率2%自2020年6月1日暂计至2020年10月15日，此后另计 2 至被告还清投资款之日止）以上二项合计129761.29元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年5月15日，第三人与被告签订第一份《合作经营协议》（以下简称“第一份合作协议”），原告和被告（第三人）共同出资7万元，其中原告占有1万元出资额、第三人占有6万元出资额，与被告合作经营车辆运输租赁项目。投资款7万元由第三人于2019年5月15日通过银行转账方式支付给被告。2019年8月8日，原告、第三人和被告中止了第一份合作协议，同日签订第二份《合作经营协议》（以下简称“第二份合作协议”），原告和被告（第三人）共同出资20万元，其中原告占有14万元出资额、第三人占有6万元出资额。投资款的支付方式：1、2019年8月7日原告通过银行转账支付8万元；2、2019年8月7日第三人通过银行转账支付5万元；3、另外7万元是第一份合作协议的7万元本金；合计20万元。第二份合作协议到期后，原告将其占有的14万元出资额单独与被告于2019年11月8日签订了第三份《合作经营协议》（以下简称“第三份合作协议”），第三份合作协议约定原告与被告合作经营车辆租赁运输项目，原告出资14万元，合作利润每月按实际出资金额的2%结算，合作期限届满三个工作日内被告退回原告出资，如被告逾期，则按本金的每日千分之一计算逾期罚金赔付给原告，合作期间自2019年11月8日至2020年2月7日。合同到期后，被告未依约向原告返还出资款及逾期利息损失，原告多次催告，被告拒不还款。原告认为《合作经营协议》合法有效，被告理应按时返还出资款及逾期利息损失。原告通过信用卡支付给被告的80000元，被告已支付该笔80000元的利息15638.71元，被告尚欠原告借款本金为140000元-15638.71=124361.29元。为维护原告合法权益，原告不得已向法院起诉，请求判如所请。 被告邕桂公司未作答辩。 第三人吴桂芳未发表陈述意见。 3 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告邕桂公司、第三人吴桂芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 2019年5月15日，吴桂芳通过银行转账方式汇款70000元至甘深文银行账户：62×××39，附言“投资邕桂汽车”。2019年8月7日，吴厅林使用其中国银行借记卡（卡号：62×××44）通过ＰＯＳ机消费方式转50000元至邕桂公司银行账户。同日，吴厅林使用其中信银行信用卡（卡号62×××11）套取30000元至邕桂公司银行账户；吴桂芳使用其中国建设银行信用卡（卡号：62×××64）套取5000元、中国民生银行信用卡（卡号：62×××17）套取45000元至邕桂公司银行账户。 2019年8月8日，邕桂公司（甲方）与吴厅林、吴桂芳（乙方）签订《合作经营协议》，双方约定：“……二、合作经营项目和范围合作经营项目为车辆租赁运输，根据甲方的要求，乙方同意与甲方合伙经营甲方所购大众ＦＶ7187ＢＢＤＢＧ（桂Ａ×××××）汽车壹辆（已使用6个月）；发动机号Ｄ34073：车架号ＬＦＶ3Ａ23ＣＸＪ3151397，计价人民币贰拾万元整（￥200000），合作期间内，车辆抵押登记在乙方名下。车辆运营收益由甲方按合同约定时间支付给乙方。三、合作出资额1.乙方出资人民币贰拾万元整（￥200000），合作期限内车辆归甲乙双方共有。2.乙方于本协议签订后三日内支付至甲方指定银行账户。户名：甘深文，开户行：嘉宾路支行，银行账号：62×××39。四、合作利润的分配1.合作利润每月按实际出资金额的2%结算。2、收益分配时间：每月10日……逾 4 期按本金的每日千分之一计算逾期罚金。……5.合作期限届满，三个工作内由甲方退回乙方出资。甲方收回车辆全部所有权。如甲方逾期，则按本金的每日千分之一计算逾期罚金赔付给乙方……六、合作费用和开支合作期限内，车辆所有运营成本均由甲方承担。……十二、本协议有限期3个月，自双方代表签字之日起计算即从2019年08月08日至2019年11月07日止……”，邕桂公司在协议落款甲方处加盖公司印章，吴厅林、吴桂芳在协议落款乙方处签名按捺指模。 2019年11月8日，邕桂公司（甲方）与吴厅林（乙方）再次签订《合作经营协议》，双方约定：“……二、合作经营项目和范围合作经营项目为车辆租赁运输，根据甲方的要求，乙方同意与甲方合伙经营甲方所购宝马ＭＭＦＬＳ440（桂Ａ×××××号）汽车壹辆（已使用35个月）；发动机号Ａ5241412Ｎ20Ｂ20Ａ；车架号ＭＭＦＬＳ4401ＧＹ901469，计价人民币拾肆万圆整（￥140000.00），合作期间内，车辆注册登记在甲方名下。车辆运营收益由甲方按合同约定时间支付给乙方。三、合作出资额1.乙方出资人民币拾肆万圆整（￥140000.00），合作期限内车辆归甲乙双方共有……四、合作利润的分配1.合作利润每月按实际出资金额的2%结算。2、收益分配时间：每月10日……逾期按本金的每日千分之一计算逾期罚金。……5.合作期限届满，三个工作内由甲方退回乙方出资。甲方收回车辆全部所有权。如甲方逾期，则按本金的每日千分之一计算逾期罚金赔付给乙方……十二、本协议有限期3个月，自双方代表签字之日起计算即从2019年11月8日至2020年2月7日止……”邕桂公司在协议落款甲方处加盖公司印章，吴厅林在协议落款乙方处签名按捺指模。 吴桂芳于2020年10月14日出具《声明》，吴桂芳于2019年5月15日向甘深文转账70000元中的10000元、2019年8月7日向邕桂公司信用卡消费方式转5000元、45000元实际为代吴厅林向被告支 5 付的投资款。 原告吴厅林在庭审上自认2019年8月8日至2020年5月31日，被告邕桂公司共向原告支付了27523.9元。 另查明，邕桂公司于2016年6月15日成立，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），由甘深文担任法定代表人，2020年8月4日法定代表人由甘深文变更为杨乾坤，2020年11月4日法定代表人由杨乾坤变更为甘深文。 本院认为，虽然原告吴厅林与被告邕桂公司签订了两份《合作经营协议》，但是根据这两份协议的内容，原、被告的合作方式为原告投入资金、每月享受固定投资回报、到期收回投资款、不承担投资风险，被告自负盈亏、独立承担债权债务的合作模式。原、被告之间名为合作经营实为借款合同关系，本案案由应为借款合同纠纷。 关于借款合同的效力问题。原告出借给邕桂公司的借款中有80000元（30000元+5000元+45000元=80000元）为原告以及吴桂芳使用信用卡消费贷方式套取的资金，并非是原告自有资金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第（一）项之规定：“具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构贷款转贷的……”，原告与被告之间的借款80000元部分是无效的，借款本金80000元不应计算利息。 关于借款本金的问题。原告与被告约定合作出资额即借款本金为140000元，根据原告提交的银行转账记录、信用卡刷卡记录、吴桂芳信用卡刷卡记录、吴桂芳的声明，原告已将借款本金140000元交付给被告（原告银行借记卡50000元+吴桂芳银行卡10000元+原告信用卡30000元+吴桂芳信用卡5000元、45000元=140000元），其中银行转账 6 方式60000元、信用卡消费贷套取方式80000元。 关于借款利息的问题。原、被告约定“合作利润每月按实际出资金额的2%结算”即按月利率2%计算利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十八条第二款第（二）项、第三十一条之规定，2020年8月19日前应当按月利率2%计算借款利息，2020年8月20日之后应当按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）四倍计算借款利息。原告自认被告于2019年8月8日至2020年5月31日期间已向其支付利息27523.9元。2019年8月8日至2020年5月31日，被告应付原告利息为11880元（60000元×2%÷30天×297天=11880元），超过部分15643.9元（27523.9元-11880元=15643.9元）应当冲抵借款本金。 被告邕桂公司尚欠原告借款本金为124356.1元（140000元-15643.9元=124356.1元）。自2020年6月1日至2020年8月19日，被告应付利息为3160元（60000元×月利率2%÷30天×79天=3160元）。自2020年8月20日起至借款还清之日止以实际借款本金为基数按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）四倍另行计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第（一）项、第二十五条、第二十八条第二款第（二）项、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下： 被告广西邕桂汽车服务有限公司应当向原告吴厅林偿还借款本金124356.1元及利息3160元（自2020年8月20日起至借款还清之 7 日止以实际借款本金为基数按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率四倍另行计算）。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2896元，保全费1168.81元，共计4064.81元，由被告广西邕桂汽车服务有限公司负担3994元，由原告吴厅林负担70.81元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  欧 兰 人民陪审员  卢志芬 人民陪审员  覃红梅 8 二〇二一年四月九日 书 记 员  胡丽妃 9 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正） 第十三条具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效： （一）套取金融机构贷款转贷的； （二）以向其他营利法人借贷、向本单位职工集资，或者以向公众非法吸收存款等方式取得的资金转贷的； （三）未依法取得放贷资格的出借人，以营利为目的向社会不特定对象提供借款的； （四）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的； （五）违反法律、行政法规强制性规定的； （六）违背公序良俗的。 第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。 前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行 10 间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。 第二十八条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。 2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 11 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。