江苏省淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0812民初4214号原告：淮安市胜家贸易有限公司，住所地淮安市淮海北路50-24号。统一社会信用代码91320802711587899X。法定代表人：纪军，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛忠凯，江苏安淮律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛路，江苏安淮律师事务所律师。被告：江苏东羚制衣有限公司，住所地淮安市清江浦区深圳东路18号。统一社会信用代码91320800MA1XD4UA3U。法定代表人：耿月东，该公司总经理。被告：耿月东，男，1971年12月10日出生，汉族，住淮安市清江浦区。被告：张兆新，男，1959年3月23日出生，汉族，住淮安市清江浦区。被告：丁雨，男，1978年5月25日出生，汉族，住淮安经济技术开发区。原告淮安市胜家贸易有限公司（以下简称胜家公司）与被告江苏东羚制衣有限公司（以下简称东羚公司）、耿月东、张兆新、丁雨买卖合同纠纷一案，本院于2021年4月27日立案受理后，依法适用简易程,公开开庭进行了审理。原告胜家公司法定代表人纪军及其委托诉讼代理人薛忠凯，被告耿月东并作为被告东羚公司的法定代表人、被告张兆新、丁雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胜家公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告东羚公司给付货款399900.55元，并支付逾期付款违约金166358元（以本金3999900.55元为基数，自2020年5月1日起按年利率24%标准计算至2020年8月20日，之后的违约金按年利率15.4%标准暂计算至2021年4月20日，此后计算至实际付款之日），合计566258.55元；2、判令被告东羚公司支付原告聘请律师费用30550元；3、被告耿月东、张兆新、丁雨对上述款项承担连带给付责任；4、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告东羚公司有业务往来关系，由原告供给其缝纫设备。截止2019年11月25日，东羚公司尚欠原告货款539685.25元。2019年12月16日，原告与东羚公司、耿月东、丁雨签订还款协议1份，约定：东羚公司于2020年1月15日前偿还20万元，余款在2020年6月20日前付清，如不履行本协议，则从2019年5月起按每月2.5%支付利息。被告耿月东、丁雨作为担保人在协议上签名。后被告未按约定偿还货款。2020年12月22日，原告与东羚公司、张兆新签订还款协议，约定2020年12月25日还款10万元，余款2021年2月10日前付清，其余条款仍按2020年12月16日协议执行。此后，被告仍未按协议履行，尚有399900.55元货款没有支付。现诉至法院，请求判如所请。被告东羚公司辩称，对欠款金额无异议，但不应当承担违约金，因为原告出售的价格中已经包含了利润，且原告主张的违约金数额也过高。被告耿月东辩称，公司所欠货款与我个人无关，属于公司债务。被告张兆新辩称，案涉欠款应属公司债务，由耿月东处理，公司购买机器的时候我还未到公司上班，是耿月东将我带过去在协议上签字。被告丁雨辩称，对还款协议有异议，还款协议上涂改部分没有我的签字，且担保人系后加的。我签字的是还款协议，协议约定由我承担10万元，剩余的由公司和耿月东负担，首批还款金额应属于我还款。现首批还款已经超过10万元，案涉债务就应当与我无关，前面履行完毕后才有第二份还款协议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告胜家公司向被告东羚公司供应缝纫设备，被告丁雨、张兆新系东羚公司管理人员（张兆新于2021年4月底入职）。2020年12月16日，原告胜家公司及其法定代表人纪军（甲方）与被告东羚公司、耿月东、丁雨（乙方）签订《还款协议》1份，主要内容为：截止2019年11月25日，乙方欠甲方缝纫设备等货款539685.25元一事双方协商达成如下协议，1、乙方保证在2020年1月15日前偿还20万元，余款在2020年6月20日前付清；2、乙方在货款未付清前甲方所供设备等所有权归甲方所有，甲方有权定价处理销售，所产生的经济损失及费用由乙方承担，乙方不得阻拦，如造成一切后果由乙方承担全部经济损失及责任，乙方不得转让和变卖，否则追究刑势（为笔误，应为刑事）责任；3、乙方如不履行本协议，自愿承担违约金每月按2.5%利息计算，从2019年5月起算，并承担甲方今后因本协议所产生的所有费用，乙方自愿将所有财产由甲方按第2条处理；4、乙方代表担保期限自还款期限届满之日起三年；5、以后乙方再向甲方购买商品同上面条款一样执行（以后现金拿货）；8、本协议一式二份，甲乙各执一份。协议下方甲方落款处有原告胜家公司盖章，并有纪军签字，乙方落款处有被告东羚公司盖章，并有被告耿月东签字，同时“乙方”的下方有“担保人”字样。被告丁雨在被告东羚公司及耿月东盖章、签字下方签字。另，《还款协议》存在被涂改划掉的部分，内容为：4、本协议由乙方和乙方代表个人共同承担全部款项；6、所欠货款丁雨承担43万（承担的具体数字原为43，后改为10，又改为43），剩余耿月东及公司承担（43万）；7、首批还款金额算丁雨还款。2020年12月22日，原告胜家公司（甲方）与被告东羚公司（乙方）再次签订《还款协议》1份，主要内容为：1、乙方欠甲方货款按2019年12月16日所签协议金额为准，减去已付款；2、协商还款期限为2020年12月25日前付壹拾万元，余款2021年2月10日前付清；3、条款按2019年12月16日条款执行；4、2019年12月16日协议继续生效。被告耿月东、张兆新在协议下方以担保人名义签字。纪军陈述未将2019年12月16日的协议向张兆新出示，仅口头告知其存在该协议。被告张兆新陈述签字时未询问前一份协议的事情。被告东羚制衣及耿月东分别于2020年5月7日、5月19日、7月2日、9月22日、10月31日、2021年2月2日还款合计14.8万元，尚有399900.55元未给付，被告东羚制衣对该金额无异议。另查，2021年4月27日，原告胜家公司与江苏安淮律师事务所签订《委托代理合同》1份，并支付代理费30550元。审理中，原告胜家公司法定代表人纪军对2019年12月16日的《还款协议》形成过程陈述如下：签订协议当天，我和耿月东在事先约好的爱情小镇一个宾馆大厅里见面，我手写《还款协议》，耿月东签字并盖章，此时该协议上没有第6.7.8条，第4条没有划掉，也没有乙方签字处“担保人”字样。后因丁雨不肯过来签字，我就和耿月东一起到东羚公司找他，我们三人在丁雨车上协商协议的条款。丁雨看过协议后把第4条划掉，我就询问丁雨由何意见，随后丁雨陈述他的意见我来写。当我写到第6条“承担”处时，丁雨将协议拿过去，我们三人协商第6条承担的数额，具体数额就空在那。后丁雨填上了具体数额，并写了第7条的内容，我不认可，就把第6条、第7条都划掉，增加了第4条、第8条内容和右下角乙方签字处的“担保人”字样。丁雨看后表示不同意签字。因被告不同意签字，我就表示要将我卖给被告的设备拉走处理抵债。在这种情况下，丁雨才肯签字。因被告东羚公司及耿月东事先盖章并签字，丁雨只能在右下方空白的地方签字并写了日期。丁雨签字后，我就拿走上面的《还款协议》，复写的另一份《还款协议》留在丁雨车上，至于谁拿走的，我不清楚。对于《还款协议》中第4条的“乙方代表”具体指谁，纪军陈述是协议抬头上“乙方”的所有人员，包括公司，其本意是让公司和个人共同偿还所欠债务。经质证，被告耿月东对欠款事实无异议，并陈述其未划掉协议内容；被告丁雨对纪军的陈述不予认可，并称其签字的时候没有被划掉的内容。但在本院释明的举证期间内，被告耿月东、丁雨未能提交应由其留存的2019年12月16日的《还款协议》。本院认为，原告胜家公司向被告东羚公司供应缝纫设备，双方之间形成合法有效的买卖合同关系。经双方对账确认，被告东羚公司尚欠原告胜家公司货款399900.55元未付，原告胜家公司主张被告东羚公司支付该款项，于法有据，本院予以支持。被告东羚公司未按约支付上述款项，已构成违约，应当承担违约责任。对于原告胜家公司主张的违约金，被告东羚公司抗辩该数额过高。对此，本院认为，被告东羚公司未按约履行付款义务，给原告造成的损失主要是资金占用期间的利息损失，故本院酌定被告东羚公司按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%的标准支付违约金。被告东羚公司虽在2020年5月7日至2021年2月2日期间偿还部分款项，但原告主张以尚欠货款399900.55元为基数，自2020年5月1日开始计算违约金，并未加重被告负担，且系原告权利的自我处分，本院予以确认。经计算，截止2021年4月20日，被告东羚公司应向原告支付违约金22461.54元（399900.55元×355天×3.85%×1.5/365天），此后的违约金计算至实际给付之日止。对原告主张超过的部分，本院不予支持。关于律师费用30550元。因被告违约引起本案诉讼，原告胜家公司为此支付律师费用系支出的合理必要费用，按照协议约定应由被告负担。关于被告耿月东、丁雨、张兆新责任承担问题。本案中，被告丁雨抗辩其于2019年12月16日签订的《还款协议》中的担保人系后加，涂改部分其未签字确认，现按照协议第6、7条约定，首期还款已超过10万元，其不再承担还款责任，但未能在法庭释明的举证期限内提交《还款协议》一式两份的另外一份，亦未提供其他证据对其观点加以佐证，故对其该抗辩意见，本院不予采信。从《还款协议》的内容看，有担保期限的约定及落款处有“担保人”字样，故本院认定被告丁雨在协议上签字系以担保人名义签字，且双方约定保证期限为三年。另，被告耿月东、张兆新以担保人名义在2020年12月22日的《还款协议》上签字。因两份《还款协议》形成的时间在2021年1月1日前，根据当时我国《担保法》的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。现原告胜家公司起诉被告耿月东、张兆新、丁雨要求承担连带保证责任，且未超过保证期限，于法有据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十七条、第五百八十五条、第五百九十五条、第六百二十六条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏东羚制衣有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告淮安市胜家贸易有限公司货款399900.55元及违约金22461.54元（以399900.55元为基数，自2020年5月1日起，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%标准暂计算至2021年4月20日，此后的违约金按上述标准计算至实际给付之日止）；二、被告江苏东羚制衣有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告淮安市胜家贸易有限公司律师代理费30550元；三、被告耿月东、丁雨、张兆新对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告淮安市胜家贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9768元，本院减半收取4884元，保全费3620元，合计8504元，由原告淮安市胜家贸易有限公司负担1504元，被告江苏东羚制衣有限公司、耿月东、丁雨、张兆新共同负担7000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》向淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院收款银行：中国银行淮安清江浦支行；账号：62×××53）。审 判 员 潘树林二〇二一年七月八日法官助理 董淑敏书 记 员 范文静附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第五百九十五条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第六百二十六条买受人应当按照约定的数额和支付方式支付价款。对价款的数额和支付方式没有约定或者约定不明确的，适用本法第五百一十条、第五百一十一条第二项和第五项的规定。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。第二十条民法典施行前成立的合同,依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后,因民法典施行前履行合同发生争议的,适用当时的法律、司法解释的规定;因民法典施行后履行合同发生争议的,适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。