河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终1133号上诉人（原审被告）：河南森源电气股份有限公司，住所地长葛市魏武路南段西侧。法定代表人：杨合岭，该公司董事长。委托诉讼代理人：何昊楠，河南七星灿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州昊美新材料科技有限公司，住所地新密市白寨镇周家寨村上岗组。法定代表人：贾兵伟，任公司执行董事。委托诉讼代理人：陈方，河南良承律师事务所律师。上诉人河南森源电气股份有限公司（以下简称森源公司）因与被上诉人郑州昊美新材料科技有限公司（以下简称昊美公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2021）豫1082民初282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。森源公司向本院提出上诉请求：1、请求依法变更（2021）豫1082民初282号《民事判决书》第一项，减少上诉人森源电气公司支付被上诉人昊美公司10％货款即113491元；2、由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决在已查明：“作为乙方的被上诉人昊美公司与作为甲方的上诉人森源电气公司于2020年5月23日签订《河南森源电气股份有限公司框架合作协议》，该协议约定：6.11易货贸易约定：甲乙合作双方承诺按照不低于10％的比例使用对方产品，易货比例直接影响订货量”的事实情况下，无视上诉人应扣减该10％易货款的抗辩，漏裁错判上诉人支付该10％即1131491元应扣减预留的易货交易款，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第八条“民事诉讼当事人有平等的诉讼权利”的程序规定，导致本案该部分基本事实不清，裁判明显错误，应予纠正。森源公司辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。2、对方提出应扣减预留的交易款问题，因没有约定易货时间，在上诉人签订26份合同后，也并未向我方提出易货请求。根据交易习惯，应视为上诉人放弃了易货交易权利。因一审法院已扣减10%的质保金，我方在一审时也同意以质保金作为易货交易款。3、对方的上诉请求错误，不能是减少易货交易款，即使有这个交易款比例也没有减少的理由。所以也就不存在扣减的问题。签订合同的总额仍然是1134910元，因此上诉人请求本身就是错误的。郑州昊美新材料科技有限公司向一审法院起诉请求：1．依法判令被告偿付货款1134910元，并承担自起诉之日起按年利率3.85％的四倍计算至清偿之日止的利息；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：作为乙方的原告昊美公司与作为甲方的被告森源公司于2020年5月23日签订《河南森源电气股份有限公司框架合作协议》，该协议约定：协议期限自2020年5月1日至2022年4月30日，该协议并就供货产品、交货方式、时间、地点、质量要求、价格调整、包装、质量保证及索赔、保密、廉政说明、附则等9项内容进行了约定和说明。其中，质量保证及索赔6.9约定：双方建立合作关系后，乙方需向甲方提供质量保证金，质量保证金金额为年供货总额的10％，保证金可从乙方货款中预留，质量保证金于最长一项产品质保期届满后一个月内结清，保证金不计利息。6.11易货贸易约定：甲乙合作双方承诺按照不低于10％的比例使用对方产品，易货比例直接影响订货量。附则9.1项约定：本协议在执行过程中，双方达成的价格质量标准等文字约定和本协议一并生效。从2020年3月20日至2020年9月8日，被告与原告共签订采购合同26份，合同约定的付款方式均为：货到票到验收合格2个月，电汇或承兑支付。质保期约定均为正常运行12个月。原告共向被告发送热固粉末货物39次，合计货款金额1134910元。从2020年4月8日至2020年9月25日，原告共向被告开具增值税专用发票15张，合计金额1134910元。后被告未偿付所欠货款1134910元。一审法院认为，原告昊美公司提供的合作协议、采购合同、送货单、增值税发票能够证明被告森源公司之间发生买卖行为。据此可以认定，原、被告之间的买卖合同成立并有效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百五十九条规定，“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”第一百六十一条规定，“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”被告森源公司未按合同约定支付货款的行为，已构成合同违约，据此，原告要求被告支付下欠的货款的诉讼请求，法院予以支持。但根据原被告签订的合作协议约定的供货总额10％的质量保证金，因质保期尚未到期，故该部分应予扣减。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“…买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”故被告应当赔偿逾期付款的按年利率5.775％计算的损失。基于以上理由和法律规定，判决如下：一、被告河南森源电气股份有限公司于判决生效后十日内支付原告郑州昊美新材料科技有限公司货款1021419元，并支付逾期付款损失（自2021年1月12日起按年利率5.775％计算至清偿之日止）；二、驳回原告郑州昊美新材料科技有限公司的其他诉讼请求。本案受理费15014元减半收取7507元，由原告负担750元，被告负担6757。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《河南森源电气股份有限公司框架合作协议》约定有易货贸易条款，约定甲乙合作双方承诺按照不低于10％的比例使用对方产品，易货比例直接影响订货量。但该框架合作协议并未约定如果一方未履行易货贸易条款，将承担的违约责任，也未约定一方未履行易货贸易条款，另一方有权要求减免部分债务。因此，上诉人主张因被上诉人未向上诉人订购产品，而折抵所欠货款的10%，缺乏合同依据。上诉人该主张不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2569.82元，由河南森源电气股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓勇审判员  郭林山审判员  陈 晖二〇二一年六月八日书记员  李永慧执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口