内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2021）内03民终116号上诉人（原审原告）：马得财，男，汉族，1975年3月3日出生，住甘肃省靖远县。被上诉人（原审被告）：陈艳平，男，汉族，1977年4月5日出生，住乌海市。被上诉人（原审被告）：乌海市锦明物流有限责任公司。法定代表人：孙世明。上诉人马得财因与被上诉人陈艳平、乌海市锦明物流有限责任公司（以下简称锦明公司）侵权责任纠纷一案，不服乌海市海南区人民法院作出的（2020）内0303民初907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人马得财上诉请求：1.撤销一审判决，改判被上诉人承担全部责任，赔偿163600.28元（扣除已垫付的35874.28元），应承担127726元，非一审判决的95005.94元，少判决32720.06元；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：2019年11月，上诉人马得财受聘于被上诉人陈艳平挂靠的锦明公司任该公司货车司机，受陈艳平指派从事拉运煤炭工作。当年12月8日，上诉人受陈艳平指派去拉煤。在原煤装车后根据乌海市货车上路必须加盖篷布的相关规定，上诉人在给车辆加盖篷布时，突然遭遇大风，被连人带篷布卷到车下，造成上诉人多处受伤。刮大风是自然现象不可抗力，上诉人不能预见不能避免，故一审认定上诉人没有采取相应安全措施是错误的。上诉人是陈艳平雇佣的，陈艳平车辆挂靠锦明公司，锦明公司应承担连带责任。被上诉人陈艳平辩称，上诉人明知大风天气还强行加盖篷布，属于操作不当应当承担40%责任。被上诉人锦明公司辩称，案涉车辆属于挂靠关系，任何责任由陈艳平自行承担，我公司不承担责任。马得财向一审法院起诉请求：1.判令陈艳平支付伤残补助金91840元。（其中十级伤残补助金为82000元：41000元×20÷10；十级伤残补助金：82000元×0.12=9840元、医疗费：1371元；误工费：52650元（交通运输业上一年度平均工资：92706÷12个月÷30天=351元×150日）；护理费8340元（139元×60天）；营养费：6000元（100×60天）；精神抚慰金：5000元；交通费：4001元；司法鉴定费2000元，伙食补助费以上共合计人民币：171202元。2.判令锦明公司承担连带责任。3.判令诉讼费用由陈艳平、锦明公司承担。一审法院认定事实：马得财受雇于陈艳平，2019年12月8日下午14:00时，马得财在乌海市广纳集团额格图煤矿装运原煤，装车完毕后，马得财在为运煤车加盖篷布时，偶遇大风将正在车顶加固篷布的马得财连人带篷布卷起从高空坠入地面。事故发生后，马得财被送往乌海市人民医院救治，诊断为：1、肋骨骨折（右侧多发）；2、创伤性血气胸（右）；3、肾挫伤；4、肾上腺损伤（右）；5、肝损伤；6、骶骨骨折；7、耻骨骨折；8、腰椎横突骨折（腰1-4）。2019年12月8日-2020年1月4日在乌海市人民医院住院27天。在诉讼期间，马得财提出对受伤部位作出伤残等级及护理期、营养期、误工期的司法鉴定，法院委托乌海市中衡司法鉴定所鉴定，2020年12月4日该鉴定中心出具了乌中司法鉴定所[2020]临鉴字第357号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人马得财胸部损伤致多发肋骨骨折伤残程度属于十级伤残；2、被鉴定人马得财腹部伤残程度不属于伤残范围。3、被鉴定人马得财脊柱伤残程度属于十级伤残。4、被鉴定人马得财骨盆伤残程度不属于伤残范围。5、被鉴定人马得财误工150日、护理60日、营养60日。6、被鉴定人马得财本次损伤系外力作用所致。另查明，马得财驾驶的车辆×××号货车的登记所有人为乌海市锦明物流有限公司，车辆的实际所有人为陈艳平，马得财是陈艳平雇佣的司机。又查明，事故发生后陈艳平支付马得财医疗费24874.28元，救护车费用2000元、误工费9000元共计35874.28元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案中，马得财受雇于陈艳平，陈艳平对为其提供劳务的人员负有安全管理及教育的义务，马得财出事，陈艳平未尽到安全保障义务的责任,故对本案事故的发生有一定过错，应承担主要民事赔偿责任；马得财作为完全民事行为能力人,主观上未尽到成年人应有的安全注意义务，明知大风站在车顶上加盖篷布危险,未采取相应的安全措施,导致其人身损害结果的发生，自身存在过错，亦应自行承担相应的民事责任；综合全案，认定陈艳平承担80%的责任，马得财承担20%的责任。对于马得财诉讼请求经法院核实为：1.医疗费按照医疗机构的收费凭证和收费清单计算，医疗费用为：乌海市人民医院住院费22113.59元、门诊费284元，鄂托克旗第二人民医院门诊收费2476.69元，乌海市蒙中医院门诊费1087元，有正规医院出具的发票予以支持。故马得财的医药费为25961.28元；2.误工费，马得财每月工资5000元，对于误工期限，以鉴定机构的鉴定结果150日结合医疗机构的医嘱予以确认，马得财的误工费为25000元（150天×5000元/月）；3.护理费，参照自治区上一年度居民服务和其它服务业的平均工资33451元/年，酌定护理费标准为91.65元/天，对于护理期限，以鉴定机构的鉴定结果60日结合医疗机构的医嘱予以确认，马得财的护理费为5499元（91.65元/天×60天）；4.营养费，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元，对于营养期限，以鉴定机构的鉴定结果60日结合医疗机构的医嘱予以确认，马得财的营养费为6000元（100元/天×60天）；5.住院伙食补助费，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元，在乌海市人民医院住院27天，马得财的住院伙食补助费为2700元（100元/天×27天）；6.伤残赔偿金91840元，结合鉴定意见两个十级及相关发票，马得财该项主张符合法律规定，予以支持；7.鉴定费2000元，马得财提供了相关的发票，该项主张符合法律的规定，予以支持；8.精神抚慰金5000元，因马得财鉴定为两个十级伤残，故精神抚慰金为3600元；9.交通费酌情认定1000元，予以支持；10.租床费用355元为复印件，不予支持。综上，以上各项费用共计163600.28元。陈艳平承担80%为130880.22元,核减陈艳平已垫付的35874.28元，故陈艳平对马得财的医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费、交通费赔偿95005.94元。本次事故为单方事故，马得财受伤系单方行为，马得财与陈艳平是雇佣关系，马得财系实际车主陈艳平雇佣的司机，其工资的发放、工作的安排等事项均由陈艳平决定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。乌海市锦明物流有限责任公司不承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定,判决:一、陈艳平于判决生效后十日内赔偿马得财医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费、交通费总计95005.94元；二、乌海市锦明物流有限责任公司不承担赔偿责任；三、驳回马得财的其它诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据，二审认定的事实与一审认定的事实一致,本院予以确认。本院认为，上诉人马得财作为完全民事行为能力人,从事拉运工作已有一段时间，其在距离地面有一定高度的车顶从事作业应采取相应的安全措施，其未采取相应安全措施致使损害结果发生，自身存在一定过错，应承担相应的民事责任。而本案中上诉人受车主陈艳平雇佣，由陈艳平发放工资及安排工作事项，双方之间成立雇佣关系，上诉人要求锦明公司承担责任的依据不足，故对其上诉请求不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费618元，由上诉人马得财负担。本判决为终审判决。审判长 李世超审判员 张 娜审判员 张新峰 二〇二一年三月二十二日书记员 付家伟