北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0113民初210号原告：杜书旺，男，1964年10月12日出生，汉族，北京市怀柔区村民，住北京市顺义区。委托诉讼代理人：聂利锋，男，1963年12月19日出生，汉族，北京市顺义区居民，住北京市顺义区。委托诉讼代理人：王玲玲，女，1984年6月1日出生，汉族，北京市顺义区居民，住北京市顺义区。被告：北京玉溪庄洗浴有限公司，住所地北京市顺义区仁和地区河南村村委会西200米，统一社会信用代码91110113553067942J。法定代表人：王影，经理。被告：王影，女,1970年4月2日出生，汉族，黑龙江省七台河市桃山区居民，住北京市顺义区，身份号码×××。被告：王英，女，1964年5月1日出生，汉族，黑龙江省七台河市桃山区居民，住北京市顺义区，身份号码×××。三被告共同委托代理人：吴娟，北京市玖典律师事务所律师。原告杜书旺与被告北京玉溪庄洗浴有限公司（以下简称玉溪庄公司）、王英、王影合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员王琼希独任审理，于2021年1月26日、2021年4月22日公开开庭进行了审理。原告杜书旺及其委托诉讼代理人聂利锋、被告北京玉溪庄洗浴有限公司、被告王影、被告王英之共同委托诉讼代理人吴娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杜书旺向本院提出诉讼请求：1.判令玉溪庄公司、王英、王影连带给付杜书旺合伙款53万元整（资金40万元及桑塔纳2000车款13万元）；2.判令玉溪庄公司、王英、王影以53万为基数，按中国人民银行同期贷款利率为准从2011年1月1日起至实际还清之日止支付杜书旺利息；3.判令玉溪庄公司、王英、王影承担本案诉讼费用。事实与理由：杜书旺与王影、王翠（2020年5月24日去世，系玉溪庄公司职员）、王英于2009年12月份口头协议合伙投资成立玉溪庄公司，杜书旺分三次共投资40万元入伙（有三张欠条为证）及一辆桑塔纳2000汽车（登记在杜书旺名下，车牌号为×××，车辆价值13万元）。公司经营半年后，于2010年10月份，王影、王翠和王英劝杜书旺退出，答应年底给付杜书旺合伙款40万元及车辆折抵款13万元，并许诺如不能按时退给杜书旺53万元，按银行同期贷款利率支付利息。约定期满后，杜书旺多次找玉溪庄公司、王英、王影索要该款和利息，可玉溪庄公司、王英、王影总以无钱为由推诿至今。为维护原告权益，特诉至法院。被告玉溪庄公司、王英、王影共同答辩称：一、本案事实应为：1.关于玉溪庄公司合伙事宜。与杜书旺合意达成合伙协议投资玉溪庄公司的合伙人为杜书旺、王翠及小涛（本名刘治政）三人，杜书旺再无和其他人合意达成合伙协议。据王英所致，杜书旺确实给王翠投资了合伙款40万元，但是玉溪庄公司、王英、王影对于杜书旺、王翠和小涛三人到底怎么谈的合伙，有没有签书面的或口头达成的具体合伙内容并不知情，王翠没有向王英和王影具体说过合伙的事情。杜书旺及爱人冷凤荣、儿子杜文博在2015年8月至2018年8月期间，共计向王英拿过分红款15万元，王翠单独有没有给过杜书旺一家分红款玉溪庄公司、王英、王影不清楚。2009年12月初开始合伙至今，杜书旺与王翠、小涛三人的合伙仍然存续，王翠和小涛从来没有跟杜书旺说过要把他踢出来。2.关于玉溪庄公司经营情况。该公司在2010年4月14日由王翠操办注册成立。王翠拿着两个外甥女王影和胡静的身份证去工商办理的股东手续，并把王影登记为法定代表人，但实际控股股东和经营人都是王翠。王影和王英替王翠代持股份，王影只是替王翠打工的，王翠给王影发工资。王英是王翠的姐姐，王英经营的歌厅（北京仁和思雨情餐饮娱乐公司）与王翠经营的玉溪庄公司挨着较近，所以王英也会偶尔去洗浴帮王翠的忙，王英不实际经营玉溪庄公司。玉溪庄公司自经营开始就一直在亏损，没有盈利过。王翠实际经营到2016年年底，从2017年5月底开始至今，玉溪庄公司就被王翠转让给案外人经营。王翠自2017年初至去世（2020年5月24日去世）至今，王翠没有参与过玉溪庄公司的任何经营，在这期间仅仅收取了一个转让费，每年收取的转让费为15万元，实际要交给房东的租金每年为24万元，自2017年5月至王翠去世前，王翠每年还在自己出钱垫付玉溪庄公司的租金损失8万元。王翠去世后至今，玉溪庄公司的房租一直没有支付给房东，目前处于拖欠状态。二、玉溪庄公司、王英、王影不同意杜书旺的所有诉讼请求，杜书旺的诉讼请求没有任何事实和法律依据，恳请法院依法全部驳回。具体理由如下：1.杜书旺和王翠、刘治政三个是合伙人，杜书旺一直否认已经去世的王翠的合伙人身份没有任何意义，并且一厢情愿强拉本不是合伙人身份的王影和王英入伙也不可能达到目的。三人合伙投资玉溪庄公司目的是为了成立玉溪庄公司，虽然杜书旺不参与玉溪庄公司的实际经营，但是在杜书旺完成投资且公司成立后，杜书旺的身份已经转化为公司的发起人和原始股东。因为三人毕竟成立的不是合伙企业，所以杜书旺也就称不上是合伙人。故，既然杜书旺作为公司的股东，要求其他股东退还其投资款就没有任何事实和法律依据。2.如果杜书旺坚持认为自己是合伙人，但是鉴于其没有提交任何证据证明跟其他合伙人解除或终止了或协议，其他合伙人也没有答应要退还其投资款的情况下，杜书旺要求其他合伙人退还投资款也不符合法律规定。如果杜书旺坚持认为退投资款有法律依据，那么根据法律的规定要求退还的也是法人被清算后还有没有财产再根据杜书旺所占的比例来退还，也不是其诉求的退还所有的投资款。3.杜书旺没有提供任何证据证明杜书旺和王影达成了合伙协议，也没有提供任何证据证明王影是玉溪庄公司的合伙人，王影也从来没有答应过杜书旺退还其投资款40万元，王影对于杜书旺用车投资玉溪庄公司折价13万元投资款的事也毫不知情。故杜书旺起诉王影要求退还投资款53万元没有任何事实和法律依据。4.杜书旺要求王英退还投资款40万元和车辆折价投资款13万元没有事实和法律依据。杜书旺提交的录音和收据上写的王英说三个字并不能证明王英认可自己向杜书旺还款40万元。从录音证据来看，王英是代替其妹妹王翠答应杜书旺还投资款40万元。鉴于王英的认可还款的代理行为事先没有经过王翠的授权时候也没有经过王翠的追认，王英的代理行为属于无权代理，对王翠和王英自己均不生效。且王英答应杜书旺还40万元投资款的行为也不属于债务的加入。债务加入的前提是债的存在，而本案退还40万元投资款的债基础并不存在。首先杜书旺要求退还的是合伙投资款，王翠没有同意过向杜书旺退还合伙投资款，王翠的债原始不存在。其次鉴于杜书旺没有提交任何证据证明其他股东或合伙人将其踢出公司或合伙，公司在没有清算或合伙协议没有解除和终止的情况下，杜书旺没有权利要求其他合伙人或股东退还其投资款。5.杜书旺要求玉溪庄公司退还其投资款更是没有任何事实和法律依据。首先，杜书旺虽然提交了三张加盖玉溪庄公司公章的收据，但是玉溪庄公司加盖公章的行为仅仅是表明公司认可王翠收到了杜书旺投资款40万元这一事实，并不是表示公司认可退还杜书旺投资款。其次，杜书旺作为公司的原始股东和发起人，在公司还没有清算的前提下，要求公司退还其全部投资40万不符合法律规定。综上，杜书旺鉴于合伙人王翠去世且玉溪庄公司常年亏损，要不到分红，且其原始投资款40万元还没回本的情况下，自觉得太亏，就单方面想着把投资款作为借款性质要回来，甚至把跟合伙无关的王影和王英拉进来一起还钱，捏造各种事实来误导法庭，以达到其不法目的。故恳请法庭查清案件事实，驳回杜书旺的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院予以综合认定。经审理查明：杜书旺出示收据两份分别载明：“今收到杜书旺和王影（王翠）合伙投资（洗浴宾馆）款：贰拾伍万元（250000元）正，收款人：王翠09年12月11日”“今收到杜书旺和王翠合伙投资（洗浴宾馆）款：伍万元正（50000元）正，收款人：王翠09年12月28日”；杜书旺出示欠条一张载明：“今王翠从杜书旺手中拿走合伙投资钱（100000万正）壹拾万元正，欠款人：王翠2010年2月12日”。收据和欠条上都加盖有玉溪庄公司的公章。两份收据写在同一张纸上，下面注明：共欠款40万元冲王英说。杜书旺、玉溪庄公司、王英、王影称，收据和收据上王翠的名字是王翠本人所签，其他字是杜书旺的妻子冷凤荣所写；25万收条上之所以写“王影（王翠）”，是因为王翠对外宣称自己叫王影，所以冷凤荣先写的王影，后来发现是王翠，又写了一个“（王翠）”；公章是2019年12月谈话时加盖的。2019年12月17日，杜书旺、冷凤荣、杜文博与王英、王影发生的谈话中有如下内容：英：那我不知道，你拿给我看看你爸那些，都不是我打的，那是你老姨打的，是不是。冷：一样，也是歌厅的钱。英：歌厅没有，就这洗浴。……博：您拿一本钱给我就行，是不是。英：本钱拿不出来那么多，我现在我都交房费了，……要能拿出来，你妈一来一说，我就本我就得给你了。……英：没事，拆迁了咱也多了，咱不能那啥，这几家就这几家朋友，你说是不是，也没有啥外人。……博：就这个条不是投资，投资做买卖吗，我意思现在9年了，就是一回钱也没分是不是。英：是。博：也别投资了，就算借的吧。大概也就是这个意思了，是不是，您说。英：你说那意思，就算我这个钱我给你就算那啥借的。博：就算我借您的了，就不算合伙的了。英：我要有我就给你了，我再给你叫你姨夫看看能不能点点。博：现在这个，你说这个钱说白了就是借的。英：是。博：只不过当时是说的时候投资。英：是。博：说白了就是借的。冷：你一点也没给我分红，有挣钱也没分红。英：你说你，那你不管她要啊。她挣钱你怎么不要啊。……博：我的意思就是，要不然您就这些条，您就拿回去，您就重新给我写一个，要不就？……英：我给写啊，那写也得写你那什么名，你老姨的名，王翠。……冷：就这两年不挣钱，头些年挣钱也说分也没给我分。英：也没给你分，你怎么没找她算账去。等拆迁了，你告诉我，你说你给我分，你给我分多点。……英：没事儿，我能记着，你就签不签，我给你签了，现在没有钱我咋那啥。冷：没有钱没事，我不找她我就找你，烦死你。英：你到时候我指定能给你，我这个人办事你还能那啥了，等有钱了你不带那啥的。你原来一整没钱了，我就说什么，我就给你拿。冷：她欠钱，你为啥。英：我给拿，哈哈。冷：不是，她欠钱，你姐俩，你俩都做你一家生意，我不朝你要，我也找不着她。英：没事没事，你不带错的，我指定那啥。冷：到时候冲你说。英：行。冷：你得认可。英：行。……冷：这钱就冲你说啊。英：行行行。冷：反正找不着她就冲你说。英：哎呀，俺们姐俩的事，我还能，我就不给你了，我是那样人嘛。我现在要有钱，我马上我就，那本钱我都给你。……冷：要不行，就回头实在不行，最低也得按银行那个息走，是吧？按银行，要不就按银行息走，要您加入拆得多了，咱再多给点。英：行，那玩意你就放心得了，要拆迁多了，我也不能亏着你，咱们这么好，我能那啥吗。……博：要不您那什么，您给我写上点明年3月份拆迁给我。冷：要能拆迁。英：要是拆迁指定给你。……英：那签就签我老妹的名，我得给你，那条给我也行，那签她的名，我不能签名。……博：您认可就行。英：我认可，是，我不能写我的名，就写她的名就行了，王翠的。……英：不要紧，我要是拆迁了我就那啥。王英称，王英是代王翠认可的，王翠没有实际认可退还，只是王英自己主观上认为王翠会同意；如果王翠不给，王英同意在拆迁之后由王翠给，但现在也没有拆迁；王英是在替王翠做主，不是同意自己给钱。杜书旺、玉溪庄公司、王英、王影认可，谈话那天王英给打了个总条，署名写的王翠的名字，后来拿去找王影盖章，王影一看，说这是投资款，不能打欠条，不同意盖，之后王影看了三张原条，说这三张可以盖章，就盖上章了。2019年12月28日，冷凤荣与王翠、王英的谈话有如下内容：翠：洗浴要是赔钱了那就不算他股。……是不是这么讲的，拆迁以后给钱，拆迁了给钱，拆迁了挣多少钱，哪能让你赔。……冷：你拿的钱，回头你和五姐说。翠：我跟五姐说什么，都这么多年，你俩都交涉完了。冷：没有，这不是找不着你，五姐老说你不在的。翠：五姐说我不在这是两码事，我跟五姐没关系了，因为跟我没关系了。你跟五姐两个人，钱你都拿过几笔了，对不对。……翠：跟分红没关系了，洗浴不是赔了吗，拆迁的，我该给你给你们，听明白了吗，拆迁我高兴，我该给我大哥给我大哥，是个人感情问题了。……冷：这么多年了，咱们说你要算息得多少息了。翠：跟息没关系，那钱要是收息你放别人去，我拿的钱是咋地么，大哥说也算一个股。……冷：从我这拿的钱能不能给我，还不还给我。翠：必须给你，不给你能行吗。……我的意思是啥意思，你就不用计利息了，要拆迁了，利息我一次性都给你。……我的意思现在没拆迁呢嘛现在。……翠：洗浴钱你不收到了吗？英：都交房租了。翠：你交什么玩意，你歌厅不卖钱吗你交房租了，你该钱不给人家吗……就得给人家拿回去，多少年了，他拿的是好钱40万。……冷：有就给我凑点给孩子买房，要没有您就等拆迁，我也不着急。翠：我现在说话你听明白了吗，钱我也没收让她们收了，多少年我没收钱了。钱不是我收的，我都好几年不在这了。……冷：当时说的什么给我买新3000，我说甭给我新3000了，给我13万，说第二年拆迁就给，这一气儿使了7年也没给我，7年多，后来车都报废了，也没给我。你们应着我的事就应该给我，赶明儿拆迁了有钱给我就行。……冷：王翠都急了，她讲话了说租金你拿着。英：租金都在她那，拿啥，我不敢跟她犟，她有病我能跟她犟嘛，租金那几年都在她那。玉溪庄公司、王英、王影出示说明复印件一份载明：“2019年6月6日我是王翠，玉溪庄洗浴跟王英、王影无关系，一切由我王翠负责。负责人：王翠”。玉溪庄公司成立于2010年4月14日，法定代表人为王影，股东为王影和胡静。本院认为：杜书旺以合伙合同纠纷提起本案诉讼，但三张收据上写明的是杜书旺和王翠合伙投资，现玉溪庄公司、王英、王影均否认与杜书旺存在合伙关系，故目前证据不足以证明杜书旺与玉溪庄公司、王英、王影之间存在合伙关系。从录音内容来看，涉及到重新打条时，王英表示的都是要写王翠的名字，而提到“冲王英说”的内容时，王英都表示了“有钱”“拆迁”等前提，故王英并未同意在合伙关系项下承担付款义务。综前所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：驳回原告杜书旺的全部诉讼请求。案件受理费九千一百元，由原告杜书旺负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  王琼希二〇二一年四月二十五日书记员  徐 爽