湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1129民初2328号原告：杨冬銮，女，1962年11月23日生，汉族，湖南省宁远县人，居民。委托诉讼代理人：唐华，湖南苍松律师事务所律师。被告：唐定平，男，1976年2月28日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，农民。被告：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司新城营销服务部。住所地：广东省东莞市南城区莞太路**号糖酒大厦*楼*楼。组织机构代码：69649844-0。代表人：朱振平，男，该营销服务部总经理。委托诉讼代理人：ＸＸ明，湖南新星律师事务所律师。原告杨冬銮与被告唐定平、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司新城营销服务部（以下简称新城平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年12月8日立案受理。依法由审判员黄代平适用简易程序于2016年12月28日公开开庭进行了审理。原告杨冬銮及其委托诉讼代理人唐华、被告唐定平、被告新城平安财保公司的委托诉讼代理人ＸＸ明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨冬銮向本院提出诉讼请求：请求人民法院判令二被告赔偿原告损失179281元（其中，被告新城平安财保公司在保险范围内担责）；本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年7月8日10时许，被告唐定平驾驶粤SX号小型客车在ＸＸ县沱江镇鲤鱼丼大道与寿域路红绿灯路段与原告驾驶的电动二轮车相撞，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。经ＸＸ县交警大队认定，唐定平负此次事故的次要责任。交通事故致原告肋骨、腰椎受伤，经鉴定，分别构成构成10级伤残、8级伤残。唐定平驾驶粤SX号小型客车在新城平安财保公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。本次事故给原告造成各项损失共计179281元，新城平安财保公司垫付了10000元医药费，其他损失未予赔偿。被告唐定平辩称：1.被告唐定平驾驶的粤SX号小型客车在被告新城平安财保公司投保了交强险和第三者责任险，原告合法的损失应由新城平安财保公司予以赔偿。被告新城平安财保公司辩称：1.粤SX号小型客车是在被告处投保了交强险和50万元不计免赔的第三者责任险。交强险中的医疗费用限额10000元，根据被告唐定平的申请，已支付给原告了，应予扣减。2.唐定平负事故的次要责任，保险公司在第三者责任险中承担不超过30％的责任。3.原告部分诉请不符合法律规定，请求法院依法核减。医疗费中应扣除非医保用药，对非医保用药具体是多少，保留十个工作日内提出申请鉴定的权利；营养费过高，可按20元/天计算即580元；住院伙食补助费可按50元/天计算；残疾赔偿金184563.2元及护理费3393元无异议；原告无职业，无收入，误工费不应支持，同时，对误工期有异议，根据医疗机构的意见，误工期为3个月；交通费在500元内考虑；精神损害抚慰金在4500元内考虑；被抚养人生活费应按农村居民标准计算。4.根据保险合同约定，新城平安财保公司不承担鉴定费和诉讼费用。经审理查明：2016年7月8日10时18分许，杨冬銮未取得机动车驾驶证驾驶电动二轮车沿ＸＸ县沱江镇鲤鱼井大道由西往东行驶，行至鲤鱼井大道与寿域路红绿灯路段，在闯红灯通过路口时与相对方向左转弯行驶由唐定平（持C1证）驾驶的粤SX小型普通客车相撞，造成杨冬銮受伤及两车部分机件受损的交通事故。2016年7月21日，ＸＸ县公安局交通警察大队作出江公交认字〔2016〕第0068号道路交通事故认定书认定，杨冬銮负此次事故的主要责任，唐定平负此次事故的次要责任。事故发生后，杨冬銮到ＸＸ县人民医院检查治疗，花门诊费1023元，同日，到广西兴安界首骨伤科医院住院治疗29天，花医疗费59568.57元。2016年10月28日，杨冬銮到广西兴安界首骨伤科医院复查，花门诊费1834元。以上医疗费共计62425.57元。2016年11月3日，桂林市正华司法鉴定中心作出正华司鉴中心〔2016〕临鉴字第519号司法鉴定意见书，其鉴定意见：杨冬銮左侧第2-7肋骨骨折属于十级伤残；第1、2腰椎压缩性骨折属于八级伤残。花鉴定费700元。杨冬銮驾驶电动二轮车的所有人是杨冬銮本人。粤SX小型普通客车的所有人是唐定平，该车在被告新城平安财保公司投保了交强险和50万元不计免赔的商业三者险，保险期限从2016年5月14日至2017年5月13日。事故发生后，新城平安财保公司垫付医药费10000元，唐定平未予赔偿。庭审中，杨冬銮的诉请由179154.7元变更为179281元。曾宪英（女，1943年7月24日生）系杨冬銮母亲，其共生育4个子女，法庭辩论终结前，曾宪英已年满73周岁。另查明，2015年度湖南省城镇居民人均可支配收入28838元、城镇居民人均消费支出19501元、居民服务和其他服务行业平均工资42494元即116.42元／天。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的道路交通事故认定书、常住人口登记卡、司法鉴定意见书、病历资料、医药费收据、鉴定费收据、亲属关系证明、收入证明、保单，被告唐定平提供的驾驶证、行驶证、保单，被告新城平安财保公司提供的支付凭证、中国平安财产保险股份有限公司人伤住院查勘表等证据证实，可以认定。根据上述查明的事实和法律规定及原告的诉请，原告杨冬銮的损失确定为270335.44元，分别是：1.医疗费62425.57元；2.营养费以是否构成伤残为给付标准，原告构成8级伤残和10级伤残，营养费酌情考虑1800元；3.住院伙食补助费可按50元／天标准计算，共计29天，该费用共计1450元；4.残疾赔偿金188456.87元{178218.84元〔28838元／年×20年×（1+3％）×30％〕+被抚养人生活费10238.03元〔19501元／年×（20年-13年）年×30％÷4〕}；5.护理费3393元；6.误工费，原告提供的收入证明只是证实原告具有劳动能力及收入来源，即使原告无固定收入或未能提供其近三年的平均收入，根据《最高人民法院的解释》第二十条第三款之规定，原告的误工费也可以参照ＸＸ县相同或相近行业上一年度职工平均工资（85.45元／天）计算，现原告要求按79元／天计算符合规定，误工期根据医疗机构的意见为3个月，故误工费为7110元（79元／天×90天）；7.交通费酌情考虑500元；8.鉴定费700元；9.精神损害抚慰金酌情考虑4500元。本院认为：本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。因原、被告对道路交通事故认定书无异议，且本院查明的事实与ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定的事实相符，本院确认杨冬銮负此次事故的主要责任，唐定平负此次事故的次要责任，并以该事故认定书作为划分本案民事责任的依据。因粤SX小型普通客车在被告新城平安财保公司投保了交强险和50万元不计免赔的商业三者险，发生本次交通事故时仍在保险期限内，依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院的解释》第十六条第一款之规定，原告要求被告新城平安财保公司先在交强险范围内担责，不足部分，再由被告新城平安财保公司在商业三者险范围内赔偿主张，于法有据，本院予以支持。被告新城平安财保公司在交强险责任限额范围内赔偿原告的损失为214559.87元（医疗费用赔偿限额项下10000元+残疾赔偿金178218.84元元+误工费7110元+护理费3393元+交通费500元+被抚养人生活费10238.03元+精神损害抚慰金4500元），因交强险是定额赔偿，新城平安财保公司在交强险中赔偿原告受伤120000元。原告剩余的损失在扣除鉴定费后为149635.44元（270335.44元-120000元-700元），根据原告与被告唐定平的过错大小，由新城平安财保公司在商业三者险中承担30％的民事责任即赔偿原告44890.63元，鉴定费700元，被告唐定平承担210元，原告其他损失自负。新城平安财保公司已垫付的10000元，应予扣减。综上，被告新城平安财保公司在交强险和商业三者险中实际赔偿原告损失154890.63元（120000元+44890.63元-10000元）。关于被告新城平安财保公司辩称的医疗费用应核减非医保用药以及对非医保用药保留申请鉴定权利的主张，本院认为，被告的该项主张，其依据是《机动车交通事故强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》的有关规定，但此规定的效力仅对保险人与投保人具有约束力，依据民法相对性原理，非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制；同时，新城平安财保公司未能提供证据证实原告在治疗过程中，出现非侵权致伤的医疗行为或用药，故新城平安财保公司请求扣减非医保用药和对非医保用药申请鉴定不予支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院的解释》第十条，《最高人民法院的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院的解释》第十六条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司新城营销服务部赔偿原告杨冬銮损失154890.63元；二、被告唐定平赔偿原告杨冬銮损失210元；三、上述一、二项的款项，限本判决生效之日起十日内付清；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1941元，由原告杨冬銮负担260元，被告唐定平负担1681元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  黄代平二〇一六年十二月二十九日书记员  屈孝国附相关法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院的解释》第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。