海南三亚市中级人民法院民事判决书（2016）琼02民初52号原告（反诉被告）：海南第六建设工程有限公司，住所地海南省三亚市解放二路**。法定代表人:欧善华，该公司总经理。委托诉讼代理人：王波，海南圣合律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈正伟，海南唐海律师事务所律师。被告（反诉原告）：海南芭伊奥投资股份有限公司，住所地三亚市田独榆海大道**。法定代表人:张祥平，该公司总经理。委托诉讼代理人：李爱民，海南惠海律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱斌，该公司员工。原告（反诉被告）海南第六建设工程有限公司（以下简称六建公司）与被告（反诉原告）海南芭伊奥投资股份有限公司（以下简称芭伊奥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。六建公司的委托诉讼代理人王波、陈正伟、芭伊奥公司的委托诉讼代理人李爱民、朱斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。六建公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令芭伊奥公司给付拖欠的工程款人民币79850966.81元及违约金（违约金以79850966.81元为基数，自2016年2月26日起至2016年4月22日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算；自2016年4月23日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率两倍计算，暂计算至2016年5月19日为1027780元）；2、请求人民法院确认六建公司工程款对涉案工程拍卖或变卖后所得的价款享有优先受偿权；3、诉讼费用由芭伊奥公司负担。事实与理由：2014年4月28日，六建公司与芭伊奥公司签订合同，约定六建公司承包芭伊奥公司开发建设的"三亚一号"（一期）一标段主体工程，工程地点位于海南省三亚市××道号。工程内容为"三亚一号"一期总建筑面积为100809.22㎡；其中2栋18层保障性住房27602.2㎡,4栋18层商品房54923.39㎡，1栋商业建筑3866.44㎡，，地下室1439929㎡。一标段主要工程内容为：11＃、12＃、13＃、14＃楼（含地下室），总建筑面积为60852.58㎡；11＃、12＃、13＃楼18层商品房42586.85㎡,14＃楼商业建筑3866.44㎡、、地下室1439929㎡。承包方式为承包人包工包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包验收合格。合同总工期为589日历天。开工日期为2014年5月1日，竣工验收合格日期为2015年11月30日。合同还约定工程量计量按月进行，工程款的付款周期与计量周期一致。芭伊奥公司应将合同价款支付至合同约定的承包人账户。关于竣工结算审核部分，双方约定发包人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送承包人。发包人应在收到承包人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，向承包人签发竣工付款证书。发包人在收到承包人提交的竣工结算申请书后未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，且自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第15天起，视为已签发竣工付款证书。发包人应在签发竣工付款证书的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。合同签订后，六建公司依约组织施工，并完成了合同约定的所有工程内容，芭伊奥公司自2015年1月开始违约，不能按期给付工程款。在此情况下，六建公司还是遵守诚实信用原则将工程建设完毕。2015年11月23日，六建公司、芭伊奥公司以及监理单位共同签署《工程竣工验收单》，确认工程验收合格。2016年1月18日，六建公司将本案工程移交给芭伊奥公司，芭伊奥公司出具了《工程竣工移交证明》。2016年1月26日。六建公司向芭伊奥公司出具《结算报告》，并附工程结算书及相关结算资料，载明结算金额为180185966.81元。芭伊奥公司于2016年1月30日签收了上述《结算报告》，但在合同约定的结算审批60天期限内，芭伊奥公司未予以答复也未提出异议，故按照合同约定，应视为芭伊奥公司认可六建公司提交的竣工结算申请单，并视为已签发竣工付款证书。截止到六建公司提交《结算报告》之日，芭伊奥公司已付工程款100335000元，尚欠工程款79850966.81元。按照合同约定，六建公司要求芭伊奥公司按照合同约定时间给付欠款，但芭伊奥公司没有还款的诚意，一直拖延付款，经向芭伊奥公司多次催要未果，特诉至人民法院，请求依法判决。芭伊奥公司辩称，一、本案应当分开起诉。除《总承包工程合同文件》及《一标段施工合同补充协议》之外，其他的合同与该两份合同的标的、权利义务、签订时间与实际履行等都不同，一并起诉不利于纠纷的解决，也违反了国家民事案件立案法律制度及诉讼费缴纳法律制度。二、芭伊奥公司与六建公司签订的《总承包工程合同文件》及《一标段施工合同补充协议》是无效合同。根据六建公司从来没有与芭伊奥公司直接来往过函件的事实、由实际施工人组织施工、结算的事实、施工设备的所有人是实际施工人的事实等情况可以得知，六建公司从来没有实际参与芭伊奥公司三亚一号一期一标段的施工建设工作，只是出借了其建筑施工企业名义给予没有资质的实际施工人黄开坚。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（二）项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。据此，涉案的《总承包工程合同文件》及《一标段施工合同补充协议》是无效合同。三、六建公司施工完毕后，应当配合芭伊奥公司、质监部门、设计单位、勘察单位等有关单位完成竣工验收手续，并取得竣工验收合格备案证后，才具备竣工结算、付款的前提条件。六建公司承包建设的三亚一号一期一标段工程，至今只进行了建设、施工和监理单位组织的内部验收，而且，施工单位并未按照监理单位的《整改通知书》进行维修整改，应当参加验收的设计、勘察等单位没有参加，应当提交的三套竣工验收资料没有提交，应当进行的竣工验收工作并未实际进行。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，只有建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，才应予以支持。据此，涉案工程质量并未竣工验收合格，不具备竣工结算、付款的前提条件。四、六建公司2016年1月16日提交的《工程结算书》报送的180,185,966.81元不能作为最终确定三亚一号一期一标段工程总价款的依据，应当以"结算审计报告"中"双方确定金额"作为确认结算工程款依据。（一）芭伊奥公司收到该《工程结算书》后组织了六建公司召开了会议，并在会议上提出了异议。（二）六建公司报送的结算款数额180,185,966.81元严重不实，与实际发生的工程造价相差甚大。一标总建筑面积为60986.64m2;11#、12#、13#楼18层商品房56611.83m2、14#楼商业建筑3866.44m2、、地下室14399.29m2合同总价111,007,406.00元整，施工单位上报结算金额为185,703,439.94元，初审后结算金额为137,850,913.2元，核减额为47,852,526.74元。六建公司报送的结算款数额180,185,966.81元，存在明显的总计多达22,138,886.69元的错误。（三）六建公司提交结算报告后，为了妥善解决结算核账事宜，双方专门召开结算会议，签署正式的、书面的《备忘录》，并在该《备忘录》中就双方结算核帐参与的人员、时间、程序及争议解决方式达成新的、独立的约定。双方按照《备忘录》的约定进行了一系列的结算核帐工作，并且产生结算核帐的结果。芭伊奥公司已经以初审结果、复审结果及审定结果的形式发送书面电子文档给予六建公司指定邮箱。指定收件人也回复短信确认收到了该电子文件。据此，足以认定六建公司已经收到了芭伊奥公司的异议，并且同意报送的结算数据已经没有法律效力，应当继续按照《备忘录》约定的程序产生结算工程款结论即"按双方确认金额出结算审计报告后按合同条款进行付款"。五、芭伊奥公司没有违约，六建公司诉求芭伊奥公司承担违约金没有事实和法律依据。（一）芭伊奥公司已经按照《总承包工程合同文件》的约定支付了80%的工程进度款。（二）双方结算核帐工作尚未完毕，没有"双方确认金额"和也没有出"结算审计报告"，六建公司也没有提交约定的三份竣工验收资料完成竣工验收，不具备支付结算款的前提条件，不存在违约延迟付款的法律责任。（三）双方的施工合同属于无效合同，违约责任约定属于无效约定。六、本案不具备享有工程款优先权的条件，六建公司无权请求享有工程款优先受偿权。芭伊奥公司向本院提出反诉请求：1、判令六建公司立即停止阻止芭伊奥公司开发建设的"三亚一号（含保障房同心家园第二十七期）"项目后续施工行为；2、判令六建公司立即交出"三亚一号（含保障房同心家园第二十七期）"项目一标段工程并立即退场；3、判令六建公司按照《总承包工程合同文件》第三部分专用合同条款17.2.1.1（9）之约定支付给芭伊奥公司违约金555，037.03元；4、判令六建公司按照《总承包工程合同文件》第三部分专用合同条款17.2.1.1（10）之约定支付给芭伊奥公司违约金，自2015年12月8日开始计算，暂计算至2016年7月9日止违约215天，违约金为11,933,296.10元，最终数额以计算至六建公司撤出工地完全退场之日止；5、反诉受理费等诉讼费由反诉被告承担。庭审中，芭伊奥公司当庭变更其反诉请求为：1、判令六建公司立即退场，把人员设备材料全部退出三亚一号一期一标段项目工程场地；2、判令六建公司赔偿违约金555037.03元【依据《总承包工程合同文件》第三部分专用合同条款17.2.1.1(9)之约定】；3、判令六建公司赔偿违约金11933290.10元【依据《总承包工程合同文件》第三部分专用合同条款17.2.1.1(10)之约定赔偿，自2015年12月8日起算，暂计到2016年7月9日】；4、判令六建公司承担反诉费用。反诉事实和理由：2014年4月28日，六建公司与芭伊奥公司签订《总承包工程合同文件》，约定由六建公司承包建设芭伊奥公司开发的三亚市吉阳大道344号的"三亚一号"项目（该项目包含经三亚市规划委员会于2013年批准整体代建的"同心家园二十七期保障房项目"）一标段，即11#、12#、13#、14#楼主体及附属工程。经过一年多的施工建设，六建公司于2015年11月份将承包范围建设完毕，并于2015年11月23日经内部竣工验收完毕。按照六建公司与芭伊奥公司签订的《总承包工程合同文件》之第三部分《专用合同条款》第14.2.2约定，六建公司应当在竣工验收合格后14天内即2015年12月7日前移交工程给芭伊奥公司，再按照该《专用合同条款》第14.4约定，六建公司应当在工程竣工验收合格，整体移交给芭伊奥公司后30天内，完成竣工退场。但是，至今六建公司虽然已经办理了交付工程的书面手续，但至今仍然实际控制承包工程拒不交付，拒不退场。并于2016年4月26日以芭伊奥公司逾期支付工程款为由，指示其管理人员陈桂滨带领其工人（大多数是假冒的工人）开始采取威胁人身安全、围堵、限制人身自由、强行站在施工区域等方式，阻止涉案工程项目后续施工单位海南鼎尚盛建筑工程有限公司的工人施工，占据工程拒不交付，拒不退场。芭伊奥公司认为，如果双方签订的总承包工程文件有效，六建公司应当按照《总承包工程合同文件》之第三部分《专用合同条款》第14.2.2和第14.4约定履行自己交付工程和按时退场的合同义务，并且应当履行不得侵犯芭伊奥公司作为该项目开发商开发建设"三亚一号（含保障房同心家园第二十七期）"项目之生产经营权的法律义务。据此，特提起反诉，请求判如所请。六建公司对芭伊奥公司的反诉辩称，一、芭伊奥公司要求六建公司停止阻止其项目后续施工行为，以及立即交出"三亚一号"项目一标段工程并立即退场并支付违约金这一诉求无事实依据。1.六建公司早已按照约定退出施工现场，已经于2015年1月15日移交给芭伊奥公司管理，芭伊奥公司于1月18日出具证明称工程已经移交给其使用。现要求六建公司交出"三亚一号"项目一标段工程显然与客观事实不符。六建公司早已按约定退出施工现场，不存在再交出的问题。芭伊奥公司诉述与事实不符。2.芭伊奥公司要求六建公司停止阻止其施工更是毫无依据。双方工程竣工验收合格，不存在后续施工的问题，六建公司也不存在阻止其施工的行为，也不存在没有退场的问题。芭伊奥公司为拖延给付工程款，杜撰六建公司没有退场的事实，转移案件的焦点，干扰本案的正常审理，恳请法院对其无理请求予以驳回。二、芭伊奥公司要求六建公司支付违约金更是无稽之谈。本案涉案工程已经移交，芭伊奥公司已经盖章确认移交的事实，所以不存在我方没有退场的事实。涉案工程已经在芭伊奥公司的管理控制之下，怎么可能出现我方迟延交付呢，芭伊奥公司的反诉请求和其提供的工程移交证据和一些竣工验收的证据是互相矛盾，其主张违约金缺少事实依据和法律依据，恳请法院对芭伊奥公司的诉讼请求予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。无争议的证据，本院确认如下事实：1、2014年4月28日，六建公司与芭伊奥公司签订《三亚一号项目一期（一标段）总承包工程合同》，该合同约定：六建公司以包工包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包验收合格的形式承包芭伊奥公司开发的三亚一号一期一标段11-14号楼（含地下室）工程，总建筑面积60852.58平方米；11-13号楼18层商品房42586.85平方米，14号商业建筑3866.44平方米、、地下室1439929平方米。合同约定总价为111007406元，包含市场价格波动、政策调整、定额及定额人工调整，结算均按实调整，总价部分为按进度付款，设计变更部分在竣工结算后进行付款。关于合同付款方式，双方约定为按进度付款。关于竣工结算审核及付款，合同专用条款第15.2条约定：发包人自收到承包人递交的竣工结算报告及按发包人的要求的完整的结算资料后之日起60天内完成结算审核审批。超过60天后若发包人未告知承包人审核结果，则视为发包人认可承包人递交的竣工结算报告。发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。合同通用条款第14.2（1）条约定：发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29日视为已签发竣工付款证书，发包人应在签发竣工付款证书后14天内，完成对承包人的竣工付款。关于违约条款，合同通用条款第14.2（2）条约定：除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。合同专用条款第17.2.1.2（9）条约定：不论双方因任何事项而发生纠纷时，若承包人带领、指使、教唆、怂恿工人或其他围攻、殴打、谩骂发包人（含发包人的关联企业）或围困发包人场所、工地，妨碍、影响了发包人的正常工作、经营秩序的，一旦这种情况出现时，承包人除应立即阻止外，每次承包人均应按合同总价的千分之五向发包人支付违约金。合同专用条款第17.2.1.2（10）条约定：工程竣工验收合格后，承包方不得以任何理由留置或拒绝交付全部或部分工程，否则，每逾期一日移交，应向发包人支付合同总价万分之五的违约金。逾期清场，逾期交付符合建筑档案管理的内业资料后，按逾期竣工违约责任执行（逾期竣工违约责任合同没有明确约定）。合同专用条款第14.4.1条还约定：承包人完成竣工退场的期限：竣工验收合格整体移交发包人后30天内等。2、2015年8月15日，六建公司与芭伊奥公司签订《三亚一号一期一标段建筑安装工程施工合同补充协议》，约定：双方在原合同工程内容及承包范围的基础上，对人工及材料价格、增加工程量等因素造成的增加的暂定工程价款11739907.62元；此工程价款只作为工程进度付款依据，最终增加工程款以结算价格为准。3、工程施工期间，六建公司与芭伊奥公司签订《三亚一号售楼处、样板房及公共部位装饰工程施工合同》，约定：芭伊奥公司将三亚一号售楼处装饰（建筑面积751平方米）、A1、A2样板房装饰（121.67平方米）及公共部位装饰工程（建筑面积约80平方米）合计约952.67平方米工程包工包料发包给六建公司施工，工期自2014年9月25日至2014年10月25日，合同价暂定为100万元等。4、工程施工期间，六建公司与芭伊奥公司签订《建设施工合同》，约定：芭伊奥公司将三亚一号项目一期一标段地下室基坑支护及降水工程包工包料发包给六建公司施工，工期自2014年5月10日至2014年6月10日，合同价为110万元等。5、工程施工期间，六建公司与芭伊奥公司签订《三亚一号食堂改造工程施工合同》，约定：芭伊奥公司将三亚一号项目一期一标段食堂改造工程项目包工包料发包给六建公司施工，工期自2014年9月20日至2014年10月20日，合同包干价为75000元等。6、工程施工期间，六建公司与芭伊奥公司签订《建设施工合同》，约定：芭伊奥公司将"三亚一号"项目一期主体防雷工程包工包料发包给六建公司施工，工期自2014年5月1日至2015年11月30日，合同价为766700元等。7、工程施工期间，六建公司与芭伊奥公司签订《建设施工合同》，约定：芭伊奥公司将三亚一号（一期）销售中心钢结构工程（总建筑面积267平方米）包工包料发包给六建公司施工，工期自2014年9月20日至2014年10月5日，合同价为320000元等。8、工程施工期间，六建公司与芭伊奥公司签订《建设施工合同》，约定：芭伊奥公司将三亚一号（一期）销售中心钢结构增加夹层工程（建筑面积82.26平方米）包工包料发包给六建公司施工，工期自2014年11月1日至2014年11月10日，合同价为90000元等。9、工程施工期间，六建公司与芭伊奥公司签订《三亚一号办公室改造和停车棚工程合同文件》，约定：芭伊奥公司将三亚一号项目办公室改造和停车棚工程包工包料发包给六建公司施工，工期自2014年5月18日至2014年6月18日，合同价为150000元等。10、工程施工期间，六建公司与芭伊奥公司签订《三亚一号一期一标段施工道路工程施工合同》，约定：芭伊奥公司将三亚一号一期一标段施工道路工程包工包料发包给六建公司施工，工期自2014年7月22日至2014年8月22日，合同暂定价为270000元等。11、2015年11月23日，建设单位芭伊奥公司、施工单位六建公司、监理单位河南诚信工程管理有限公司三方签置《海南金手指集团（房地产）南部片区工程竣工验收单》，该验收单载明：工程地点：三亚一号一期工程，工程名称：11#-14#楼，开工时间：2014年5月，竣工时间：2015年9月，验收时间：2015年11月23日，验收意见：同意内部验收合格，后续配合维修，同时办理相关交接手续。12、2016年1月18日，芭伊奥公司向六建公司出具《工程竣工移交证明》，该移交证明载明：三亚一号一期一标段11#、12#、13#、14#楼及附属工程于2015年11月23日验收合格，除后续竣工验收及备案外，现已移交给芭伊奥公司使用。13、2016年1月26日，六建公司将三亚一号一期一标段11#、12#、13#、14#楼及附属工程《建筑安装工程结算书》及《结算资料》（含涉案多合同项目工程结算）送交芭伊奥公司，该《建筑安装工程结算书》载明：工程造价180185966.81元，建筑面积62301.54平方米。2016年1月30日，芭伊奥公司向六建公司出具《结算资料签收单》，该单载明：芭伊奥公司收到三亚一号一期一标段《建筑安装工程结算书》、《结算资料》各两份。14、2016年4月15日，六建公司与芭伊奥公司签署《备忘录》，该备忘录载明：一、双方结算审核时间计划：4月20日完成初审结果，4月23日集团复审结果交于施工单位（以书面或电子文版），4月26日施工单位返回复审意见（以书面或电子文版），4月26日－30日双方第二次复核时间，5月5日无争议部分双方确定，5月8日争议部分交双方负责人协商确定，5月10日按双方确认金额出具结算审计报告后按合同条款进行付款；二、结算审核双方参加人员：甲方（芭伊奥公司）陈宾等，乙方王波等；三、结算审核中双方存在争议的项目，由双方负责人（甲方许尚连，乙方黄开坚）协商一致后确定。15、至今，芭伊奥公司共向六建公司支付涉案工程款103835000元（其中，起诉前支付100335000元，案件审理期间支付3500000元）。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2016年4月23日，芭伊奥公司向王波邮箱发送三亚一号（一标）项目结算审核汇总表；2016年5月11日芭伊奥公司向王波邮箱发送三亚一号一期结算审核成果最终确定版[内含三亚一号（一期）一标段工程结算审核汇总表、三亚一号（一期）项目结算审核汇总表等]。认定理由：该事实有（2016）琼州证字第4336号公证书及（2016）琼州证字第4337号公证书为证，该两份公证书系依陈宾的申请依法作出的公证，程序合法，应予认定。六建公司否认该事实，理由不充分。2、芭伊奥公司提交的《关于三亚一号一期工程结算现场核实会议纪要》，因未有六建公司的签字，且六建公司质证中不予认可该证据，对该证据的真实性及证明内容，本院不予认可。3、六建公司承建芭伊奥公司三亚一号一期一标段涉案工程结算价款为180185966.81元。认定理由：?、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定："当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持"。本案中，六建公司与芭伊奥公司在合同专用条款第15.2条中约定了芭伊奥公司对收到六建公司递交的竣工结算报告及结算资料的答复期限和不予答复的后果：即应在收到竣工结算报告及结算资料后之日起60天内完成结算审核审批，超过60天后若发包人未告知承包人审核结果，则视为发包人认可承包人递交的竣工结算报告。六建公司已于2016年1月26日将书面的《建筑安装工程结算书》及《结算资料》送交芭伊奥公司，芭伊奥公司于2016年1月30日出具了《结算资料签收单》。按照合同约定，芭伊奥公司应在2016年3月30日前对六建公司递交的《建筑安装工程结算书》及《结算资料》进行答复而未答复，亦未有在该期限提出异议的证据，六建公司主张按其递交的《建筑安装工程结算书》工程造价180185966.81元确定涉案工程价款，符合法律规定及双方合同约定，应予支持，将涉案工程造价认定为180185966.81元。?、六建公司与芭伊奥公司于2016年4月15日签署的《备忘录》及之后芭伊奥公司向六建公司发送结算审核相关邮件资料的事实，仅表明双方对涉案工程量的结算进行审核确认的意思表示或行为，尚不足以证明六建公司同意对涉案工程量进行重新结算并免除芭伊奥公司在收到六建公司提交的竣工结算文件后60日内未提出异议而应当承担法律责任。?、就算存在芭伊奥公司所主张的六建公司递交的结算报告中存在漏算或错算的工程价款，亦系芭伊奥公司未在合同约定期限履行对该结算书进行审核答复所导致的不利的法律后果，本院对此不进行审查或鉴定。④、芭伊奥公司主张涉案工程的验收属内部验收，不具备结算的前提条件。因合同约定的"验收合格"未明确约定为"法定验收合格"，且发包方、承包方、监理单位三方的验收合格，然后进行工程结算，符合工程结算的惯例，同时，芭伊奥公司在收到六建公司提交的结算书后并未对此提出异议。芭伊奥公司的此抗辩主张，理由不充分，本院不予支持。4、2016年5月6日，六建公司员工阻挠海南鼎尚盛建筑工程公司工人对涉案工程项目进行施工。认定理由：该事实有海南鼎尚盛建筑工程公司工人的情况反映书及管冬慧、尚明松的证人证言为证，且六建公司不否认阻挠施工的事实，仅主张系材料供应商所为，但未提供证据，对六建公司的抗辩主张，本院不予支持，应认定为六建公司阻挠施工。5、在2016年6月12日，六建公司仍有部分材料及设备尚未撤离施工工地。认定理由：该事实有（2016）三亚证字第5356号《公证书》为证，该公证书系依芭伊奥公司的申请依法作出的公证，程序合法，应予认定。六建公司否认该事实，理由不充分。6、六建公司于2016年1月18日将涉案工程移交给芭伊奥公司。认定理由：芭伊奥公司于2016年1月18日向六建公司出具《工程竣工移交证明》，该证明书足以证明六建公司于2016年1月18日将涉案工程即三亚一号一期一标段11#、12#、13#、14#楼及附属工程移交给芭伊奥公司。芭伊奥公司主张六建公司未在约定期间内移交涉案工程，证据不足，理由不充分，本院不予支持。7、芭伊奥公司提交的《整改通知书》，本院不予采信。理由：该三份《整改通知书》未有送达给六建公司的签收记录，且六建公司不承认收到该三份《整改通知书》，据此，对该证据本院不予采信。8、芭伊奥公司尚欠六建公司工程款76350966.81元未支付。认定理由：六建公司承建芭伊奥公司三亚一号一期一标段涉案工程结算价款为180185966.81元，芭伊奥公司已付103835000元，尚欠工程款为76350966.81元。芭伊奥公司否认涉案工程结算价款为180185966.81元，本院不予采信；六建公司否认案件审理期间支付3500000元为涉案工程款，证据不足，理由不充分，本院不予支持。本院认为，关于争议的事实，本院已在事实认定中予以认定。除了争议的事实外，本案的焦点为：1、涉案多份合同是否应予分案审理的问题；2、涉案合同的效力问题；3、芭伊奥公司是否应向六建公司支付拖欠的工程款及利息的问题；4、六建公司是否应将停留在工地的人员、设备、材料等退出施工现场的问题；5、双方违约责任的认定问题；6、涉案工程款对在建工程的优先权问题。关于涉案多份合同是否应予分案审理的问题。涉案多份合同均系三亚一号一期一标段项目主体工程或其配套工程，存在一定的关联性，且双方亦合并进行验收，六建公司递交的结算书及结算资料中亦包含涉案多份合同项目，已一并进行结算，根据方便当事人诉讼及人民法院审理的原则，应予一并审理。芭伊奥公司主张分案审理，理由不充分，本院不予支持。关于涉案合同的效力问题。六建公司承包资质为房屋建筑工程承包总工程一级，具备承建涉案工程的资质，六建公司与芭伊奥公司签订的《三亚一号项目一期（一标段）总承包工程合同》、《三亚一号一期一标段建筑安装工程施工合同补充协议》及涉案多份合同，是双方的真实意思表示，合同的内容没有违反法律、法规、行政法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定"依法成立的合同，自成立时生效"，据此，涉案合同为有效合同。芭伊奥公司主张涉案工程的实际施工人为黄开坚，涉案工程应为无效合同，证据不足，理由不充分，本院不予支持。关于芭伊奥公司是否应向六建公司支付拖欠的工程款及利息的问题。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定:"当事人应当按照约定全面履行自己的义务"，双方签订的《三亚一号项目一期（一标段）总承包工程合同》合同通用条款第14.2（1）条、合同专用条款第15.2条约定，发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29日视为已签发竣工付款证书，发包人应在签发竣工付款证书后14天内，完成对承包人的竣工付款。逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。涉案工程已竣工验收合格，且六建公司向芭伊奥公司递交的结算书已于2016年3月30日依法视为认可，依约亦视为已签发竣工付款证书，在该时点（2016年3月30日）之后的14天内，芭伊奥公司就负有完成向六建公司支付拖欠工程款76350966.81元的义务。芭伊奥公司逾期未支付，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定"当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息"，应按双方合同约定的中国人民银行同期同类贷款利率（一年期贷款利率)自2016年4月15日起向六建公司支付拖欠工程款利息。芭伊奥公司主张涉案工程竣工验收属内部验收，不属法定验收，不具备付款的前提条件。因六建公司提交的结算书芭伊奥公司在约定期限内未进行答复，已依法视为认可，已符合合同约定的付款条件，芭伊奥公司的此抗辩主张，理由不充分，本院不予支持。关于双方违约责任的认定问题。本案中，芭伊奥公司逾期未支付工程款，已构成违约；六建公司员工阻挠海南鼎尚盛建筑工程公司工人对涉案工程项目进行施工，符合合同专用条款第17.2.1.2（9）条约定的违约情形，六建公司在2016年1月18日将工程移交给芭伊奥公司后，在2016年6月12日仍有部分材料及设备尚未撤离施工工地，符合合同专用条款第17.2.1.2（10）条约定的违约情形。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定"当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任"，六建公司与芭伊奥公司应各自承担相应的违约责任：芭伊奥公司逾期付款违约，应按双方合同约定支付工程款利息；六建公司阻挠施工违约，应按合同专用条款第17.2.1.2（9）条的约定，向芭伊奥公司支付合同总价的千分之五的违约金即555037.03元（合同总价111007406元×5‰=555037.03元）；六建公司在2016年6月12日仍有部分材料及设备尚未撤离施工工地，根据合同专用条款第17.2.1.2（10）条约定，六建公司对此应承担的违约责任为按逾期竣工违约责任执行，但因双方合同中对逾期竣工违约责任未进行约定，应视为双方对逾期清场（退场）违约责任没有约定。芭伊奥公司依据该条约定主张六建公司按合同总价的日万分之五支付违约金，因该条约定的日万分之五支付违约金，适用的是承包方拒绝交付全部或部分工程的违约责任，并非适用于逾期清场（退场）的违约责任，而六建公司竣工后，已按约定将涉案全部工程交付给芭伊奥公司，不存在拒绝交付全部或部分工程的违约情形。据此，芭伊奥公司向六建公司主张承担逾期清场（退场）违约责任，没有责任依据，本院不予支持。关于六建公司是否应将停留在工地的人员、设备、材料等退出施工现场的问题。根据本案查明的事实，六建公司的确存在有部分设备、材料未完全清场的事实，但人员未退场的证据不足。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定:"当事人应当按照约定全面履行自己的义务"双方合同专用条款第14.4.1条约定，承包人完成竣工退场的期限：竣工验收合格整体移交发包人后30天内。涉案工程已于2015年11月23日竣工验收，于2016年1月18日移交给芭伊奥公司，六建公司应在2016年1月18日后的30天内即2016年2月28日前退场，但六建公司在2016年6月12日，六建公司仍有部分材料及设备尚未撤离施工工地。芭伊奥公司反诉请求判令六建公司将设备材料退场，证据充足，理由充分，应予支持。但其反诉请求判令六建公司将人员退场，证据不足，理由不充分，本院不予支持。关于涉案工程款对在建工程的优先权问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿，同时，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程约定的竣工之日起计算。本案中，六建公司承建的涉案工程于2015年11月23日竣工验收，六建公司于2016年5月19日向本院起诉，并未超出六个月的优先权行使期限，依法涉案工程价款就涉案工程折价或拍卖的价款优先受偿。六建公司诉求确认涉案工程价款就涉案工程折价或拍卖的价款优先受偿，理由充分，本院予以支持，但涉案工程价款优先权数额仅为拖欠的工程款76350966.81元，其他优先受偿权请求，理由不充分，本院不予支持。综上所述，六建公司的诉求部分成立，本院予以支持，部分诉求理由不充分，本院予以驳回；芭伊奥公司的部分反诉请求，理由充分，本院予以支持，部分反诉请求，理由不充分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百二十条、第二百八十六条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）海南芭伊奥投资股份有限公司自本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）海南第六建设工程有限公司支付拖欠的工程款76350966.81元及利息【自2016年4月15日起按中国人民银行同期同类贷款利率（一年期贷款利率)支付至本判决限令还款之日止】；二、原告（反诉被告）海南第六建设工程有限公司自本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）海南芭伊奥投资股份有限公司支付违约金555037.03元；三、被告（反诉原告）海南芭伊奥投资股份有限公司拖欠原告（反诉被告）海南第六建设工程有限公司的工程款76350966.81元就涉案在建工程折价或拍卖的价款优先受偿；四、驳回原告（反诉被告）海南第六建设工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）海南芭伊奥投资股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费446194元，由原告（反诉被告）海南第六建设工程有限公司负担14694元，被告（反诉原告）海南芭伊奥投资股份有限公司431500元；反诉费223096.87元，原告（反诉被告）海南第六建设工程有限公司负担9915.42元，被告（反诉原告）海南芭伊奥投资股份有限公司负担213181.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数，上诉于海南省高级人民法院。pxyatipfqqvnkvzcmd审判长 左家锋审判员 尹合欢审判员 林元贵 二〇一六年十二月五日书记员 谢材余附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》