江苏省淮安经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0891民初3093号原告：吕从亚，男，汉族，1968年7月23日生，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：王名海，江苏引航律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨芸萁，江苏引航律师事务所实习律师。被告：淮安市淮海建设有限公司，住所地：淮安经济技术开发区青岛路23号。法定代表人：黄俊胜，该公司董事长委托诉讼代理人：蒋永明，该公司员工。委托诉讼代理人：沈治民，江苏兴宇律师事务所律师。被告：淮安市淮海房产开发有限公司，住所地：淮安经济技术开发区青岛路23号。法定代表人：黄俊胜，该公司董事长委托诉讼代理人：吴俊奎，该公司员工。委托诉讼代理人：沈治民，江苏兴宇律师事务所律师。原告吕从亚诉被告淮安市淮海建设有限公司（以下简称淮海建设公司）、被告淮安市淮海房产开发有限公司（以下简称淮海房产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告吕从亚及其委托代理人王名海、被告淮海建设公司的委托诉讼代理人蒋永明、沈治民、被告淮海房产公司的委托诉讼代理人吴俊奎、沈治民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕从亚向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决两被告连带向原告给付工程款1097854.81元并承担逾期利息（2018年2月7日起计算至2018年8月19日以中国人民同期贷款利率计算，从2018年8月20日之后按全国银行间同业拆借利率计算）；二．判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：被告淮海建设公司承接了被告淮海房产公司投资建设的淮安大胜广厦1、2、3号楼的施工工程。后原告组织人、材、机对其中的2、3号楼进行了实际施工，原告系实际施工人。2012年3月27日，该工程竣工验收合格并且交付使用，但被告一直拖延不肯支付工程欠款。被告淮海建设公司辩称：原告借用淮海建设公司的资质承建大胜广厦的二号楼、三号楼工程，吕从亚是工程的实际负责人，所有的工程款结算都是由原告和淮海房产进行的，淮海建设从未参与过，我方不应当承担给付工程的责任。被告淮海房产公司辩称：1、我方将涉案的二、三号楼施工工程发包给淮海建设，我方按照工程合同约定的进度足额向原告给付了工程款，原告工程施工的质量不符合要求，屡次被质监单位要求返工，原告拒不返工，并拒绝将涉案工程交付给我方，导致涉案工程长达7年迟迟未通过施工验收，导致我方无法向购房者按期交房，被购房者起诉，截至目前为止已经交付给购房者逾期交房违约金41.6万元，我方对此提出反诉，要求原告承担我方的损失41.6万元。2、原告承接的涉案工程已经审计，根据审计结果3851234.74元-已付款3209200元-代支付的维修金326271元=315763.74元。3、根据这次的审计结果-我方已给付的工程款及代付的维修金=还剩余315763.74元是我方应该给付的工程款，但是因为原告恶意延期交付房屋，拒不整改验收房屋，导致我方承担了购房者的逾期交房违约金41.6万元，该部分违约金的损失应当由原告来承担。当事人围绕诉讼主张，向本院提交了相关证据，本院组织当事人进行了质证，结合当事人陈述，本院确认如下事实：2010年11月10日，被告淮海房产公司（发包人）与被告淮海建设公司（承包人）签订建设工程施工合同，约定淮海建设公司承包大胜广厦2、3号楼工程，工程内容土建、水电（门窗、楼梯扶手、楼梯踏步、护栏、外墙装饰、卫生间洁具不在内），开工日期2010年11月13日，竣工日期2011年4月12日，合同价款337万元，原告吕从亚在承包人淮海建设公司印章处委托代理人一栏签名，合同专用条款第六条约定本合同价款采用固定价方式确定，工程款支付约定为：二层付款25%、四层付款15%、装修付款15%、竣工验收付款到70%、竣工半年后付款到85%、一年后付款到95%，补充条款约定：1、钢材单价按市场行情确认（注：每半月签证一次）检测标准为国标并经甲方认可品牌；2、砼采用商品砼，差价按实调整以甲方标底数执行调整；3、人工费工资单价标准按苏建价[2010]494号文件执行；4、2、3号楼钢筋总数暂定90吨，竣工时按实际发生多退少补。2011年3月15日，被告淮海房产公司（发包人）与被告淮海建设公司（承包人）签订建设工程施工合同，约定淮海建设公司承包大胜广厦1、2、3号楼工程，工程内容土建、水电和图纸设计内容，开工日期2011年3月16日，竣工日期2011年8月12日，合同价款4904721.91元，该合同第四页注有手写内容：“工程已建至3层，现开工建设，后补办手续”，该内容下方加盖有淮安经济开发区建设房管局合同备案专用章。2015年4月8日，大胜广厦2、3号楼工程经监理、勘察、设计、施工、建设等五方验收合格。审理中，原告提供案涉工程水电安装工程结算总价结算书及关于淮安市大胜广厦2、3号楼土建工程结算价款的情况说明，该两份材料上均加盖有两被告印章，以上两份材料所在土建、安装总价为4311854.81元，经质证，被告陈述以上材料均系原告送审材料，原告陈述：并不是送审资料，是原告与两被告之间的结算资料，是原告编制的结算资料，时间是2019年4月，编制后就报给两被告让被告确认，后被告不肯确认，双方就发生冲突了，进了派出所，经派出所协调后黄俊胜总经理表示愿意按照结算资料执行并盖章，盖章时间是在进了派出所之后一两天。审理中，被告淮海房产公司提供由江苏永勤工程管理有限公司（以下简称永勤公司）制作的工程结算审定单一份，日期为2019年11月5日，该审定单载明大胜广厦2、3号楼工程审定价为3851234.74元，该审定单加盖有两被告及永勤公司印章。经质证，原告对该审定单表示不知情，不予认可。审理中，原告自认已付款为3214000元，被告未就已付款提供充分证据。另查明：原告于2018年2月11日就案涉工程款事宜将两被告诉至本院，后撤回诉讼。本院认为：强制招投标的建设工程，经过招投标的，当事人在招投标之后另行签订的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，备案的中标合同有效，另行签订的合同无效，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。非强制招投标的建设工程，经过招投标或备案的，当事人在招投标或备案之外另行签订的建设工程施工合同与经过备案的合同实质性内容不一致的，以双方当事人实际履行的合同作为结算工程价款的依据。经审查，案涉工程并非强制招投标工程，故2010年11月10日所签的合同应系实际履行的合同，应作为结算工程款的依据。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。关于案涉施工合同，原告以被告淮海建设公司名义于2010年11月10日与被告淮海房产公司签订施工合同，被告淮海建设公司对借用资质事实予以确认，经审查，被告淮海建设公司与被告淮海房产公司系同一法定代表人，结合案涉工程的施工实际，本院确认被告淮海房产公司对原告借用被告淮海建设公司名义与其签订合同的事实应系明知，故本院确认案涉施工合同系无效合同。鉴于原告实际完成施工并交付，其有权主张工程款。关于原告完成工程造价如何确认。本院认为，2010年11月10日合同虽约定合同价款采用固定价方式确定，但该合同在补充条款又对钢材、人工费、商品砼等计价方式进行了另外约定，故该合同不应认定为固定总价合同。经审查原告所举案涉工程水电安装工程结算总价结算书及关于淮安市大胜广厦2、3号楼土建工程结算价款的情况说明，该两份材料明确载明了案涉工程土建、安装的工程造价，两被告均在其上盖章，本院依法确认案涉工程造价为4311854.81元。诉讼中，被告抗辩以上两份材料系送审材料，但其无法对其加盖公司印章作出合理解释，故本院对该抗辩不予支持。关于被告淮海房产公司所提供的有永勤公司制作的审定单，鉴于该审定单并无原告签订确认，故对原告不发生法律效力。经核减，被告淮海房产公司尚应支付原告工程款1097854.81元。关于原告主张逾期付款利息，具备事实及法律依据，本院依法支持。诉讼中，被告淮海房产公司主张支付给购房者的违约金损失、代付维修金损失等，与本案并非同一法律关系，被告淮海房产公司亦未就此充分举证，本院不予理涉，其可依法另行主张权利。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告淮安市淮海房产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吕从亚工程款1097854.81元及利息（2018年2月11日起计算至2019年8月19日以中国人民同期贷款利率计算，从2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率标准计算）；二、驳回原告吕从亚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14681元，由被告淮安市淮海房产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的相关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××20）。审 判 长  刘海波人民陪审员  刘国梅人民陪审员  许致远二〇二一年六月二十一日书 记 员  张曦月