昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书(2016)云0114民初1954号原告：吴杰，男，汉族，2005年10月20日生。法定代理人：吴建强，男，汉族，1974年11月13日生。委托代理人：顾欢，云南新征途律师事务所律师。特别授权代理。被告：段蕊，男，汉族，1985年9月20日生。被告：崔云，女，汉族，1988年2月15日生。以上两被告委托代理人：赵春宏，云南晋航律师事务所律师。特别授权代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司。法定代表人姚滨，总经理。委托代理人：付四建，云南李世敏律师事务所律师。特别授权代理。原告吴杰与被告段蕊、崔云、中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司（以下简称中保公司）机动车交通事故责任纠纷案，本院受理后，依法适用普通程序于2016年11月30日公开开庭进行审理。原告吴杰及法定代理人吴建强、委托代理人顾欢，被告段蕊、崔云的委托代理人赵春宏，被告中保公司的委托代理人付四建到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告吴杰诉称，2016年3月1日18时40分许，段蕊驾驶载物超过核定质量（该车核定在质量15960KG，实载19500kg）云F608**号重型自卸货车以约67km/h的车速沿三铝线由东向西行驶至马郎大村三叉路口，遇吴杰由南向北横穿三铝线，段蕊所驾车左前部与吴杰相撞，发生吴杰受重伤，云F608**号车部分受损的道路交通事故，经交警部门认定段蕊承担事故的全部责任，吴杰无责任。经鉴定吴杰伤情为重伤一级、二级伤残，需要后期医疗费用2万元，护理依赖程度、护理期限、护理人数评定为吴杰此次损伤后生活不能自理、需一人护理、终身部分护理依赖。因此，诉讼请求：一、判令三被告赔偿原告各项经济损失人民币2140039.13元。其中：医疗费60590.13元；终身护理费460670元（46067元/年*20年*50%=460670元）；住院期间护理费46067元÷365天*54天=6815元；交通费3000元；住院伙食补助费54天*100元/天=5400元；营养费54天*60元/天=3240元；残疾赔偿金：26373元/年*20年*90%=474714元；残疾辅助器具费993840元（型号：10岁-15岁儿童大腿假肢两具：19600元/年*5年=98000元；型号左侧3P22A型气压助伸大腿假肢21800元/具*22次=479600元；3R17右侧：18920元/具*22次=416240元）；后期治疗费2万元；精神损害赔偿金10万元；鉴定费3100元；购买电动轮椅、防褥座垫（凝胶）、座厕椅8670元。以上赔偿费由被告中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司在交强险和商业险的范围内先赔偿，不足部分由被告段蕊和被告崔云承担连带赔偿责任。二、本案的诉讼费由被告承担。被告段蕊、崔云辩称，对本案交通事故的事实无异议。崔云在本案中作为车主没有不当行为，不应承担赔偿的责任，段蕊同意在法律规定的范围内赔偿。原告的赔偿标准应按照农村居民标准进行赔偿；经鉴定原告需要终身部分护理、二级伤残，但原告装假肢后是否需要终身部分护理；原告要求段蕊和崔云承担连带赔偿责任无法律依据；本案的精神损害赔偿应在伤残赔偿金与实际精神需要抚慰之间考量。被告中保公司辩称，对本案交通事故的事实无异议。原告起诉的赔偿费用部分具体阐述如下：医疗费，保险公司已经垫付的1万元应予以扣减，医疗费根据医保政策应扣除20%的费用。对于终身护理费，计算没有相应的法律依据。住院伙食补助费已经支持，营养费考虑20-30元/天。残疾辅助费计算过高。后期医疗费提供了鉴定，同意按照鉴定处理。精神损害抚慰金过高，鉴定费、诉讼费不在保险理赔范围；对责任承担的问题，我公司承保的云F608**号车辆超载，根据商业险保险公司要扣除10%的理赔责任。云F608**号车在我公司投保了交强险和限额为100万元的商业险，事故是发生在保险期间。但原告的赔偿标准应按照农村居民标准计算；其他同意被告段蕊、崔云的辩称意见。归纳诉辩双方的争议焦点：1.原告的赔偿标准应按照城镇居民标准还是农村居民标准计算；2.原告的伤情经鉴定为二级伤残，是否需要终身部分护理、装假肢后是否还需要终身部分护理；3.原告装假肢的费用承担；4.段蕊和崔云是否应承担连带赔偿责任；5.保险公司是否应该扣除10%的免责；6.精神损害赔偿是否应该支持及数额多少为宜。原告针对其主张，举证如下：1.身份证、户口册。证明原告的基本信息及其具有适格的原告主体资格及原告系城镇户口，伤残赔偿金应按照城镇标准进行计算。2.《道路交通事故认定书》。证明2016年3月1日18时40分许，段蕊驾驶载物超过核定质量的云F608**号重型自卸货车以约67km/h的车速沿三铝线由东向西行驶至昆明市呈贡区七甸街道马郎大村三叉路口，遇吴杰由南向北横穿三铝线，段蕊所驾车左前部与吴杰相撞，发生吴杰受伤，云F608**号车部分受损的道路交通事故，经交警部门认定段蕊承担事故的全部责任，吴杰无责任。3.诊断证明书、出院证明、出院记录。证明此次交通事故造成原告双腿截肢，两次住院治疗54天，医嘱建议加强营养。4.《鉴定书》。证明此次交通事故造成原告吴杰二级伤残，后期医疗费需2万元。原告住院期间需要一人护理及终身部分护理依赖。原告需配置10岁-15周岁儿童大腿假肢，单价9800元/具，两具共计19600元，该型号假肢一年更换一次。15岁以后需配置左侧3P22A型气压助伸大腿假肢，单价21800元/具，需配置3R17型号单抽带锁大腿假肢，单价18920元/具，以上型号假肢3年更换一次。5.中国人民总医院昆明总医院病人费用、昆明医科大学第一附属医院呈贡医院费用结算清单，住院收费票据。证明原告吴杰住院期间花去医疗费用共计60590.13元。6.《购买电动轮椅、防褥座垫、座厕椅发票》。证明购买电动轮椅、防褥座垫、座厕椅支出8670元。7.鉴定费用发票。证明原告为鉴定伤残等级、后期医疗费、护理依赖程度、假肢费用支出鉴定费3100元。8.机动车行驶证、机动车就交通事故责任强制保险单。证明云AF608**号车在中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司投保道路交通事故强制责任险及限额为100万元的商业第三者责任险。9.《证明》。证明原告家的土地被政府征用，属于失地居民，伤残赔偿标准应按照城镇居民标准计算。被告中保公司对原告的证据质证认为：对证据1真实性、合法性无异议，但原告是农民，户籍登记地是在七甸乡马郎村委会，系农村居民；对证据2无异议，但需要说明肇事车辆超载，原告系未成年人横穿马路，没有成年人监护；对证据3无异议；证据4伤残等级、后期治疗费的鉴定无异议，护理的鉴定不认可，因为配备假肢后护理依赖程度应该有所减缓。假肢费用的鉴定过高，鉴定的机构是销售假肢，该鉴定不予认可，对于更换次数也不予认可，是否更换不清楚；证据5无异议；证据6的真实性无异议，但是购买的价格过高。鉴定费用真实性无异议，对于关联性不认可；证据8无异议；证据9不予认可。应该以户口册登记为准。被告段蕊、崔云对原告的证据质证认为：证据4的终身护理不符合规定。做护理鉴定的情况有多种，装假肢后是否需要终身部分护理，护理鉴定是在没有安装假肢的前提下作出的；其他同意被告中保公司的质证意见。被告中保公司向本院提交证据：交强险和商业险的保险条款。证明诉讼费用不在理赔范围，精神损害赔偿不在商业三者险的范围，肇事车辆超载应免除10%的责任。原告对被告中保公司的证据质证认为：免除责任的条款是格式条款属于免除保险人的条款，没有告知应无效。免责条款是保险人与被保险人之间的约定不能对抗第三人。被告段蕊、崔云对被告中保公司的证据质证认为：对真实性、关联性无异议，但保险公司格式条款并没有尽到告知的义务。本院认为，原告提交的证据客观、真实，本院予以采信；被告中保公司的证据亦客观、真实，本院予以采信，但不能证明该格式条款已经尽到告知被保险人的义务。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认以下法律事实：2016年3月1日18时40分许，段蕊驾驶载物超过核定质量的云F608**号重型自卸货车以约67km/h的车速沿三铝线由东向西行驶至昆明市呈贡区七甸街道马郎大村三叉路口，遇吴杰由南向北横穿三铝线，段蕊所驾车左前部与吴杰相撞，发生吴杰受伤，云F608**号车部分受损的道路交通事故，经交警部门认定段蕊承担事故的全部责任，吴杰无责任。经鉴定吴杰伤情为重伤一级、二级伤残，需要后期医疗费用2万元，护理依赖程度、护理期限、护理人数评定为损伤后生活不能自理、需一人护理、终身部分护理依赖。吴杰住院治疗54天支付医疗费60590.13元、医嘱建议加强营养，购买了电动轮椅、防褥座垫（凝胶）、座厕支付8670元、支付鉴定费3100元，后期医疗费需2万元，原告损伤后生活不能自理、住院期间需要一人护理。原告需配置10岁-15周岁儿童大腿假肢，单价9800元/具，两具共计19600元，该型号假肢一年更换一次。15岁以后需配置左侧3P22A型气压助伸大腿假肢，单价21800元/具，需配置3R17型号单抽带锁大腿假肢，单价18920元/具，以上型号假肢3年更换一次。另查明：被告段蕊、崔云在发生本次交通事故时系夫妻。云AF608**号车在中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司投保道理交通事故强制责任保险及限额为100万元的商业第三者责任险，本次事故发生在保险责任期间。中保公司向原告支付了医疗费1万元，段蕊向原告支付了经济损失2万元。针对诉辩双方争议焦点及原告诉讼请求，本院评判如下：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……；同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业第三者责任险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。对“交强险”赔偿的不足部分，由承保“商业第三者险”的被告保险公司按照双方当事人的过错责任在商业第三者责任险限额内赔偿，仍有不足的由事故当事人承担；本案云AF608**号车在中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司投保交强险及限额为100万元商业第三者责任险，本次事故发生在保险责任期间，首先由承保交强险的被告在交强险12万元的限额内赔偿，不足部分由商业第三者责任险的被告在100万的限额内赔偿，仍有不足的，由被告段蕊、崔云按照各自过错的比例赔偿；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定；《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算；第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别；第二十六条规定：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。本案中，原告提交的证据能证明原告诉请的伤残赔偿金、应按照城镇居民的标准计算，原告提交的证据能证明原告住院期间由护工护理，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算护理费用，并参照鉴定机构的意见，确定原告住院期间护理人员人数为一人。后期护理期限为二十年，护理人员一人由护工护理。原告诉请的残疾辅助器具费，结合我省居民的平均寿命年龄状况，本院根据原告的伤残等级，按照普通适用器具的合理费用标准并参照鉴定机构的意见：原告需配置10岁-15周岁儿童大腿假肢，单价9800元/具，两具共计19600元，该型号假肢一年更换一次。15岁以后需配置左侧3P22A型气压助伸大腿假肢，单价21800元/具，需配置3R17型号单抽带锁大腿假肢，单价18920元/具，以上型号假肢3年更换一次计算；至于原告经鉴定需要终身部分护理、二级伤残，装假肢后是否需要终身部分护理，本院认为，被告没有相关证据证明原告装假肢后不需要部分护理，本院参照前述的法律规定，结合原告装假肢后对护理依赖程度有所减缓的客观实际情况，予以支持20年的45%部分护理；至于段蕊和崔云是否应承担连带赔偿责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定……机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。崔云作为车主，经查证云AF608**号车的驾驶人员段蕊具有驾驶资格、不具有不能驾驶机动车的情形，云AF608**号车方崔云将车交段蕊驾驶，崔云对本次交通事故发生无过错，原告诉请段蕊与崔云承担连带赔偿责任的诉请，本院不予采信；至于精神损害赔偿是否应该支持及精神抚慰金的数额多少为宜，因本案受害人为未成年人且在事故中无责任，且本次事故造成原告双腿截肢，在今后漫长的生活经历中给原告及其亲属造成精神伤害，也给原告的生活、就业等带来诸多影响，本院酌情支持精神损害赔偿金8万元。至于保险公司认为应该扣除10%的免责、不应当承担鉴定费、诉讼费的问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第九条规定“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的免除保险人责任的条款”。保险合同的该条款系保险公司为了重复使用而预先拟定，属于格式条款，该条款限制了保险人的赔偿责任，而保险人并未向本院举证证明其履行了说明义务，该合同条款不产生法律效力，被告保险公司应当在保险限额内向原告赔偿经济损失，包括因此而产生鉴定费。同时根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条的规定“当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。……”《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定，“交强险”不负责赔偿和垫付诉讼费用。而本案诉讼费用的承担并未计算在“交强险”赔偿范围内，保险公司作为案件当事人之一参加诉讼，应当按照胜败诉比例承担诉讼费，符合法律规定。综上所述，本院对原告在本次交通事故中的损失及依法应得到的赔偿数额作出认定：原告诉请的医疗费60590.13元、住院期间的护理费6815元、伤残赔偿金474714元、住院伙食补助费5400元、残疾辅助器具费993840元、后期治疗费20000元、鉴定费3100元、购买电动轮椅、防褥座垫（凝胶）、座厕椅8670元有证据证实且计算正确，本院予以采信。原告诉请的终身护理费，参照事故发生上一年度国有经济单位服务业在岗职工的平均工资46067元/年计算，即20年×46067元/年×45%=414603元，本院予以支持。原告诉请的营养费本院酌情以每天30元计算即54天×30元/天=1620元，予以采信；原告诉请的交通费，本院根据交通费3000元系原告及其家人为原告的伤情而实际的支出酌情支持；原告经济损失合计2072352元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司在本判决生效后的十日内在机动车第三者责任强制保险医疗费的限额内赔偿原告吴杰的经济损失10000元（该费用已经赔偿）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司在本判决生效后的十日内在机动车第三者责任强制保险伤残、死亡的限额内赔偿原告吴杰的经济损失110000元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司在本判决生效后的十日内在机动车商业第三者责任险100万元限额内赔偿原告吴杰的经济损失1000000元。四、上述判决第一、二、三项剩余经济损失952352元，被告段蕊在本判决生效后的十日内赔偿原告吴杰经济损失952352元，扣除被告段蕊已支付的20000元，还应支付932352元。五、驳回原告吴杰的其他诉讼请求。案件受理费23920元，被告中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司承担13727元，被告段蕊承担10193元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审 判 长  彭 俊人民陪审员  白豫三人民陪审员  李雪娟二〇一六年十二月二日书 记 员  张 倩