北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0107民初15893号原告：北京七彩乐居养老有限公司，住所地北京市通州区西集镇肖家林村村委会北100米。法定代表人：王慧楠，总经理。委托诉讼代理人：郭子福，北京建萱律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晶，北京建萱律师事务所律师。被告：黄文娟，女，1974年9月1日出生，住北京市延庆区。被告：路小静，女，1975年8月4日出生，住北京市延庆区。共同委托诉讼代理人：崔全来，北京市华联律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：白晓宇，女，1980年3月4日出生，北京市华联律师事务所实习律师，住北京市朝阳区。原告北京七彩乐居养老有限公司（以下简称七彩乐居公司）诉被告黄文娟、路小静特许经营合同纠纷一案，本院于2020年10月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告七彩乐居公司之法定代表人王慧楠、委托诉讼代理人郭子福、王晶以及被告黄文娟、路小静之共同委托诉讼代理人崔全来、白晓宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告七彩乐居公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告黄文娟、路小静向原告七彩乐居公司给付2015年8月27日至2017年8月26日两年度的品牌使用16000元；2．判令被告黄文娟、路小静依约向原告七彩乐居公司赔偿迟延给付前述品牌使用费的酌定滞纳金100000元（以16000元为基数，按每日5%标准，自2017年8月27日计算至实际支付之日止，兹酌定主张100000元）；3．判令被告黄文娟、路小静依约向原告七彩乐居公司赔偿违反竞业限制条款的酌定违约金10000元；4．判令被告黄文娟、路小静承担案件受理费。事实和理由：2014年8月27日，当事人之间签订为期三年的《北京七彩乐居家政服务有限公司特许经营合同》（以下简称涉案合同）。之后，七彩乐居公司依约履行商标授权使用、指导培训等，帮助黄文娟、路小静开展家政服务业务，但后两者仅2014年支付一次品牌使用费8000元后即违约拖欠付款至今。同时，黄文娟、路小静在涉案合同期间及终止后成立公司从事家政服务业，违反竞业限制条款，构成违约。依据涉案合同第46、47条，七彩乐居公司应支付违约金。故七彩乐居公司诉至法院。被告黄文娟、路小静辩称，不同意七彩乐居公司的全部诉讼请求。一是黄文娟、路小静主体不适格。2014年8月27日，黄文娟、路小静以自然人身份签订涉案合同，依照其中第3条第2款、第48条第3款，黄文娟、路小静不能以自然人身份经营，故注册成立了北京文雅静洁家政服务有限公司（以下简称文雅静洁公司）并通知了七彩乐居公司。涉案合同被特许方实际为文雅静洁公司。七彩乐居公司在涉案合同期间内未提出异议或解除，期满后又与文雅静洁公司续签了相同编号的《北京七彩乐居养老有限公司特许经营合同续订书》（以下简称涉案续签合同），其中载明期限自2014年8月27日始，说明七彩乐居公司确认文雅静洁公司是涉案合同主体同时说明其对文雅静洁公司作为延庆分公司知晓、同意。二是黄文娟、路小静未拖欠给付品牌使用费。涉案合同实际约定为三年共8000元品牌使用费，履行期内七彩乐居公司未曾主张，履行期满后合同续签均证明此点。假设七彩乐居公司认为黄文娟、路小静拖欠16000元品牌使用费，按涉案合同约定签订后1日内付款，则七彩乐居公司诉讼请求已超过诉讼时效。三是黄文娟、路小静未与七彩乐居公司开展同业竞争。黄文娟、路小静成立文雅静洁公司并作为股东是履行涉案合同。依前所述，依约不成立公司面临解约局面。七彩乐居公司曾派员参与七彩乐居公司延庆分公司开业典礼，合同期内未提出异议，期满续签合同还出具收据认可延庆分公司交纳加盟费。若认为前述行为是同业竞争行为，涉案合同相关约定属于霸王条款。四是七彩乐居公司诉赔主张缺乏事实和法律依据，违约金和赔偿金不应同时适用，也不应支持惩罚性赔偿。双方当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：七彩乐居公司企业名称于2016年11月17日自七彩乐居家政服务有限公司变更为现名称。2014年8月27日，七彩乐居公司（甲方）与黄文娟、路小静（乙方）签署《北京七彩乐居家政服务有限公司特许经营合同》，合同封面载有手写编号BJ20140827，约定甲方授权乙方作为甲方的加盟店开展特许经营业务，发展由甲方独创拥有的“七彩乐居”家政服务特许经营权的全部业务，具体内容为：一、特许经营项目。甲方授权乙方使用以“七彩乐居”商标（品牌）为代表的特许经营系统。二、特许经营关系。双方为合作关系，乙方作为独立民事主体对外开展业务、承担责任，除法定和约定外，乙方不是甲方代理人或业务代表，不得以甲方名义缔结合同、约定其他业务、作出任何承诺与保证，使甲方对第三人承担责任（第3条）。三、特许经营权。甲方许可乙方在本区域内按照本合同的规定使用“公司经营技术资产”及“公司商标”开展业务以经营“七彩乐居”家政服务业务，设立直接投资的直营店。该区域内甲方家政服务业务均由乙方负责签约提供相应服务并获取相应利益。在乙方不能依约履行市场开发计划设立直营店开拓本区域市场时，甲方可以自己名义许可其他第三方在本区域内设立直营店或加盟店。未经甲方同意，乙方不得以“公司商标”或与之近似的字样作为其商号或商号的一部分注册其店面之工商登记名称，不得出售或提供给未经甲方同意的第三方使用印有与前述相同、近似标识的服装、容器、包装及活动媒体等用品，否则，甲方有权追究侵权责任和赔偿损失，并视情况可终止合同。四、期限及续约。有效期3年，自2014年8月27日至2017年8月26日，届满续约乙方需提前三个月提出书面续约申请经甲方确认并满足条件：1．较好履行了合同义务，无重大违约行为；2．已向甲方支付了全部到期款项；3．签署放弃可针对甲方提起诉讼或仲裁的文件；4．同意甲方提出的续约费用。续约文本不得对本合同文本基本内容作重大修改，费用参考甲方其他收费标准但给予乙方一定优惠。五、特许经营费用。乙方选择标准店特许经营方式：经营一般家政、保洁承包、月嫂培训、劳务派遣等全部项目，特许经营费33880元，品牌使用费“8000元/年”，保证金10000元。合同签订后1日内支付上述款项，并载明甲方账户信息及甲方收款后7日内向乙方开具发票。履约保证金载明为保证合同义务，乙方应在签订本合同时向甲方交纳10000元保证金，同时约定：1．不论乙方在法律或本合同上有无解约权、解除权，若其退出合同等行为，而事实上导致本合同无法继续执行或乙方不履行本合同义务而被解约时，则甲方将直接没收该保证金并有权按照本合同规定要求赔偿损失；2．若乙方在签订本合同一年内没有按照本合同要求开设“七彩乐居”家政服务机构，甲方将以乙方违约为由，有权单方解除该合同并直接没收乙方所缴保证金并不退还乙方所缴纳任何；3．若乙方在签订本合同后由于自身原因单方终止或解除本合同而没有开设“七彩乐居家政公司”加盟店，则甲方将以乙方违约为由直接没收该保证金并退还乙方所缴纳任何费用；4．若乙方在签订本合同15日内没有及时向甲方交纳加盟金，则甲方将以乙方自动放弃本合同为由，单方解除本合同并直接没收乙方所交纳履约保证金；5．若乙方拖欠甲方债务（特许权使用费、服务费、罚款、货款、违约金等），甲方有权以保证金全部或部分冲抵债务，乙方在接到甲方冲抵债务通知后，应在10日内向甲方支付与冲抵债务数额相同的现金补足保证金；6．合同期满或双方正常解除合同后6个月内，在乙方无违约情况下由甲方无息退还乙方，届时如乙方有拖欠款项（包括货款、特许权使用费、惩罚性违约金及其他费用）时，甲方可由履约保证金中直接扣除。六、培训及支持，包括初始培训、后续培训、加盟店培训和培训考核等。“总部授权使用北京七彩乐居家政服务有限公司商标，协助办理七彩乐居家政分公司营业执照。授权加盟店作为培训基地”，协助统一装修等前期支持；甲方专业律师做乙方法律顾问，甲方专业保险专员协助乙方投保家政员和客户保险及理赔等。七、保密责任和竞业禁止。1．乙方无权向第三方转让技术或擅自复印技术资料予第三方，不得以任何方式泄露甲方之营业秘密、资料、文件、公司经营技术资产予他人，否则甲方可要求乙方支付惩罚性违约金300000元；2．合同存续期间或合同终止、解除后两年内，乙方不得参与、教导、提供咨询服务或受雇、从事、合作经营类似家政服务业。否则甲方有权对其提起诉讼，且乙方（含负责人、股东、受雇人）须将其因之所得之利益，给付或归入甲方所有，并赔偿甲方惩罚性违约金300000元，且甲方有权终止合同（如果该行为发生在本合同执行期内）；3．甲方依约提供乙方的经营技术手册和其他文件资料合同终止后即刻归还。同时载明合同终止或解除，该条款继续有效。八、财务管理。乙方自负盈亏，统一使用甲方指定财务软件系统，应于次月15日前向甲方报送财务会计报表资料并应于每年2月前向甲方提交上一会计年度乙方财务会计报告资料，甲方有权随时稽核乙方财务状况和营运状况。九、合同变更、终止、解除及违约责任。乙方有包括违反竞业禁止在内的重大违约行为之一，甲方可依约行使解除权并不退还乙方所交任何费用，同时甲方有权要求乙方赔偿甲方惩罚性违约金500000元；乙方有包括其他不履约行为，甲方可书面通知限期更正或停止其行为，超期无改善，甲方可单方解除合同、没收乙方履约保证金并有权要求乙方赔偿甲方惩罚性违约金500000元。甲方所使用的“公司商标”被撤销，乙方有权解除合同并要求甲方退还履约保证金并要求甲方支付违约性赔偿金。合同终止，乙方应按甲方指示在约定期限内履行相应约定义务，甲方对乙方直营店相关财产权等有优先受让权。因甲方或乙方违反本合同的规定而导致本合同解除，应向对方偿付违约赔偿金，按照违约行为发生时上一年度特许权使用费乘以合同未履行年限数的倍数计算，最少不得低于二倍，履行不足一年特许权使用费以一年计算。乙方延期向甲方支付约定款项，将追加每日5%的滞纳金，自该款项应付之日起开始计算至实际支付之日止（第46条第2款）。同时注明该条款所指违约赔偿金与下述惩罚性赔偿金不冲突可同时使用，即乙方违约，甲方有权责令其限时更正并根据违约情节给予5000至10000元罚款，如乙方在甲方规定时间内未改进视为新的违约行为，甲方有权加倍处罚（第47条）；乙方违约行为在前述条款中有明确处罚办法按其约定处理；甲方可根据乙方改正程度及补救措施等减轻或免除处罚。合同另约定“直营店的违约行为”如下：直营店的行为违反本合同规定可视为乙方违约，甲方可比照乙方违约处罚条款直接对乙方处罚；特许经营期间，乙方连续3个月不经营视为自动解除特许经营合同，甲方不退还相关费用等；乙方在支付特许经营费后，在本合同签订后45个工作日内办好营业执照等相关手续并传真至甲方，如逾期未办理，甲方有权取消乙方特许经营资格并单方解除合同等（第48条第3款）。十、其他。合同未尽事宜或条款内容不明确的，甲方可根据本合同原则、目的、交易习惯及关联条款内容，按照常理作出合理解释，除非与法律或本合同抵触否则对双方有约束力。合同后附有附件1《北京七彩乐居家政服务有限公司配送物料清单》。在庭审陈述中，各方当事人认可涉案合同所约定特许经营业务即家政服务，但对品牌使用费、支付时间和方式以及迟延付款滞纳金的约定存在分歧：1．黄文娟、路小静认为涉案合同所约定的“品牌使用费8000元/年”实际为三年共8000元，七彩乐居公司对此不予认可。2．七彩乐居公司称与所有加盟商签约均口头告知品牌使用费需预付，即签订合同当年支付首年度费用，第一年年底支付第二年费用，认为在合同期限内给付即可并曾多次口头催要，主张自合同期限届满后次日至其提交诉讼材料之时未超诉讼时效。黄文娟、路小静对此不予认可，认为其已支付涉案合同全部费用，且约定付款时间为涉案合同签订后1日内，主张自前述约定付款时间次日起计算诉讼时效已过。3．黄文娟、路小静对涉案合同所载乙方延期向甲方付款将追加每日5%滞纳金的约定不予认可，认为签约时七彩乐居公司未释明、未协商，且为全国统一标准的霸王条款。七彩乐居公司则表示前述约定中“5%”系手写填入空格，黄文娟、路小静肯定会注意到，同时称曾协商并予以释明。各方均未就上述提交相应佐证，但对黄文娟、路小静就涉案合同向七彩乐居公司共支付特许经营费33880元、品牌使用费8000元和保证金10000元无异议。2014年9月1日，文雅静洁公司注册成立，路小静为法定代表人，路小静、黄文娟为股东，此后经变更路小静成为唯一股东。黄文娟、路小静称注册文雅静洁公司是为了履行涉案合同，曾口头告知过七彩乐居公司，并提交若干场景照片打印件称系其2014年9月19日以“七彩乐居家政延庆分公司”运营开业情况及当时七彩乐居公司派员到场，用以证明七彩乐居公司认可文雅静洁公司作为其延庆分公司事实，同时称实际运营均以前述“七彩乐居家政延庆分公司”名义开展业务。七彩乐居公司对此不予认可，认为即使成立公司履行涉案合同也应成立“七彩乐居”相应分公司，但认可黄文娟、路小静履行涉案合同开业时使用“七彩乐居家政延庆分公司”门头，对后续及目前使用情形表示不清楚。2017年8月27日，七彩乐居公司（甲方）与文雅静洁公司（乙方）签署涉案续签合同，合同封面载有手写编号BJ20140827，约定甲方授权乙方在延庆县城区域内作为甲方的加盟店开展特许经营业务，发展由甲方独创拥有的“七彩乐居”家政服务特许经营权的全部业务。一、合同期限载明：本合同自2014年8月27日起生效，有限期为3年，截止日期为2017年8月26日；续合同日期为2017年8月27日起生效，有效期3年，截止日期为2020年8月26日。二、特许经营费用。乙方选择标准店特许经营方式：经营一般家政、保洁承包、月嫂培训、劳务派遣等全部项目，2014年8月27日加盟，加盟时特许经营费33880元，品牌使用费8000元/年，保证金10000元。续约费“8000元/3年”。合同签订当日，乙方应向甲方支付品牌使用费8000元。乙方应在签订本合同时向甲方交纳10000元保证金。其余内容与前述涉案合同基本一致，但涉案合同所载乙方延期向甲方付款将追加每日5%滞纳金处空白未填写。尾部甲方加盖合同专用章，乙方代表路小静签字并载身份证号。2017年9月18日，七彩乐居公司出具0021450号收据一张，载明：“今收到延庆分公司交来加盟续费（2017．8．27-2020．8．26）捌仟元整”，加盖七彩乐居公司发票专用章，交款人为黄文娟。2020年1月14日，文雅静洁公司曾起诉七彩乐居公司要求解除前述涉案续签合同并返还加盟费33880元、保证金10000元及品牌使用费16000元并赔偿经济损失、违约金。2020年8月26日，北京市东城区人民法院作出（2020）京0101民初1652号民事判决书，判决驳回了其全部诉讼请求，其中载有：1．2014年8月27日签订的涉案合同履行至2017年8月26日终止，涉案合同签订后七彩乐居公司收到加盟费33880元、品牌使用费8000元及保证金10000元。2．文雅静洁公司于2017年9月18日向七彩乐居公司支付加盟续费8000元。3．该案中并无证据证明涉案合同费用自动转为涉案续签合同费用相关约定。各方当事人均认可该判决业已生效。在庭审陈述中，黄文娟、路小静认为涉案续签合同即续签涉案合同，进而证明七彩乐居公司对黄文娟、路小静成立文雅静洁公司运营认可及涉案合同履行中无拖欠品牌使用费和同业竞争的违约行为。七彩乐居公司对此不予认可，称系前述诉讼之时才知晓文雅静洁公司注册和对外经营情况，并就此主张黄文娟、路小静在涉案合同履行期间及届满后违反竞业限制条款，认可涉案续签合同事实存在但不认可合同效力，同时认为主体不同不构成对涉案合同的续签。本院认为：涉案合同是特许经营合同，系当事人基于真实意思表示签订，不违反法律强制性规定，不损害第三人利益，合法有效，截止诉前已期满终止。七彩乐居公司主张黄文娟、路小静存在迟延履行付款义务和违反竞业限制条款的违约行为。关于品牌使用费迟延给付的违约行为。涉案合同载明品牌使用费“8000元/年”，同时载明付款时间为涉案合同签订后1日内。结合在案证据及当事人陈述，涉案合同是七彩乐居公司所提供制式文本，系格式条款，则约定不明或理解分歧情形下依法应按不利于提供格式条款一方进行解释。故，虽然黄文娟、路小静无证据证明品牌使用费实为三年共计8000元，但本院采信其关于涉案合同全部款项按约定应于涉案合同签订后1日内给付的解释，并对其关于七彩乐居公司主张品牌使用费已超过诉讼时效的抗辩意见予以采纳。关于违反竞业限制条款的违约行为。涉案合同约定存续期内及终止后二年内被特许经营人不得另行从事家政服务业，同时有被特许人需限期办理营业执照手续否则取消营业资格的约定。综合理解，结合黄文娟、路小静自然人属性，前述约定系排斥竞争而非排斥被特许人注册成立公司。涉案合同履行期间，无在案证据显示黄文娟、路小静以文雅静洁公司而非七彩乐居延庆分公司名义对外从事家政服务业。涉案合同期满终止后，鉴于文雅静洁公司与七彩乐居公司之间的合同关系，文雅静洁公司从事家政服务业不应视为是黄文娟、路小静违反竞业禁止条款的行为。至于七彩乐居公司不认可涉案续订合同效力，非本案审理范畴。故，本院对七彩乐居公司主张竞业限制相关违约金的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条之规定，判决如下：驳回原告北京七彩乐居养老有限公司全部诉讼请求。案件受理费2820元，由原告北京七彩乐居养老有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 员 张冬二〇二一年六月十五日法官助理 刘丹书 记 员 董琪