湖南省洪江市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1281民初240号 原告：洪江市黔城百货商场，住所地洪江市。 经营者：李胜桥。 委托诉讼代理人：杨壹琴，商场员工。 委托诉讼代理人：李婷，湖南通程律师事务所律师。执业证号××。 被告：周均桃，男，1982年7月28日出生，汉族，四川省洪雅县人，户籍地四川省洪雅县，系芦淞区浙妮服饰行业主。 委托诉讼代理人：罗三忠，芦淞区浙妮服饰行员工。 原告洪江市黔城百货商场（以下简称黔城百货商场）与被告周均桃合同纠纷一案，本院于2021年3月2日立案后，依法适用简易程序于2021年4月1日、4月27日两次公开开庭对本案进行了审理。第一次开庭，原告黔城百货商场的委托诉讼代理人李婷，被告周均桃的委托诉讼代理人罗三忠到庭参加诉讼；第二次开庭，原告黔城百货商场的委托诉讼代理人杨壹琴、李婷，被告周均桃的委托诉讼代理人罗三忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黔城百货商场向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告签订的《经营合作合同》已于2021年1月31日解除；2、判令被告返还原告76856.16元及资金占用费1537.12元（资金占用费以76856.16元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率自2021年1月31日起计算至2021年2月28日，以后的占用费按该标准计算至实际支付之日止）；3、本案的诉讼费用由被告负担。事实与理由：原、被告于2019年10月1日签订了《经营合作合同》。约定在原告所经营的位于洪江市××路××溪源黔城百货商场内合作经营“ＺＥＮＩ浙妮”品牌服饰，合作期限自2019年10月1日起至2021年9月30日止；经营方式为原告（乙方）提供经营场地的硬件设施、货架道具等，被告（甲方）负责销售所需的货品；原告向被告支付1万元保证金及9万元货品保证金；原告为购买货架道具等花费了17902元，被告承诺如原告完成了相应的销售指标，被告以货款方式返还原告的货架道具费；在合作期间，被告按吊牌价的3.6折享受收益，超出部分为原告享有。合同签订后，原告依约向被告支付了保证金10万元，花费17902元购买了货架道具。后因被告提供的库存商品价值（按吊牌价3.6折算）低于合同约定的货品保证金的1.5倍的标准，且款式老旧，直接导致该品牌服饰在原告处销售不畅。原告遂于2020年7月3日按合同的要求向被告邮箱发送了催货函，但被告未补足货品，货品价值常年低于13.5万元，且合作过程中，因夏季款式销售不畅，原告多次与被告联系退换货品，但被告不积极提供地址，同时拒收原告退回的货品，被告的行为严重违反了合同中第四章第三条及第七章第二条的约定。原告根据合同的约定，于2021年1月31日，向被告发送了解除函，被告理应于合同终止后10日内退还保证金，否则，未退还的保证金应按月利率2%计算违约利息。但截止目前，被告仍无故拒绝提供收货地址，亦拒绝退还保证金及物流费，扣除原告暂扣的结算款外，被告还应退还原告76856.16元。故请法院判如所请。 被告周均桃辩称：原告主张被告未足额发货构成根本违约不成立，原告没有法定解除权。原告解除合同需提前三个月向被告申请，2021年1月31日，原告向被告发送邮件解除合同，当日双方合同并未解除，2021年4月30日合同才解除。原告自2020年9月起恶意拖欠被告货款，2021年1月31日擅自闭店构成严重违约，造成被告2020年冬季服装积压，应承担2020年冬季服装积压库存金额的70%。原告严重违反服装返货（退货）规定，造成夏季秋季货品无法返厂，应承担夏秋季服装积压金额的100%，综上，原告应在被告盘点核实冬季服装积压库存金额后，将冬季服装金额的30%的冬季服装退还给被告，被告再做核算将原告所交货品保证金冲抵货款后的余额退还原告，原告所交合同保证金不予退还。理由如下：1、受疫情影响，2020年春节后，芦淞市场群开业营业时间为3月5日，受工厂复工影响，2020年夏季货品产能不足，且原告销售也不理想，在2020年4月至6月期间，原告的库存金额在9万元上下，虽然未达到合同约定的13.5万元，但实属情况特殊，而非人为原因。为促进原告的销售和回笼资金，2020年7月，被告将原告进货折扣由原来的3.6折调整为1到2折多，同意原告6至8月的销售额冲抵原告的货品保证金。7月19日，被告向原告发货300件，后又发货近100件，此时原告的库存服装金额为8.2万元，如果按原来的折扣来计算库存金额为14.7万元（调整后的折扣为2折，8.2万元÷0.2×0.36=14.7万元），已超过合同约定的13.5万元。2020年7-9月，原、被告双方实际上是在疫情影响下对合同做了情势变更，如果按照合同的原价折扣计算，被告已经足额发货。原告从2020年9月至今，应转账给被告的销售成本分文未付，原告已构成根本违约。故原告以被告未按合同约定足额发货为由主张解除合同的理由不能成立。2、依据原、被告签订的合同第七章第一条，双方如需提前终止协议，应提前3个月通知对方后方可解除协议。原告2021年1月31日向被告邮箱发送合同解除函，原、被告的合同于2021年4月30日解除。3、被告在涉案合同尚未解除前，擅自闭店，已构成严重违约，并造成被告冬季服装积压，原本2月1日至3月31日是冬季货品销售旺季，按照冬季服装销售惯例，2月1日至3月31日期间，冬季货品销售数量约占整个冬季的70%，为此，被告要求原告承担冬季货品积压的70%。4、夏季服装在9月15日前返货（退回）、秋季服装在11月30日前返货是众所周知的行规，原告经营服装商场多年不可能不知晓。正因为原告夏秋季服装反货时间晚于正常反货时间，被告无法返厂，故夏秋季服装的积压库存被告不承担。原告主张未能将服装按期返货的原因归责被告没有在微信上回复返货地址，主张其不承担责任的理由不能成立。被告的收货地址一直未变，且在合同中写明了具体地址，原告在2020年9月10日、23日均有退货，原告剩余的夏装本应一起退回，是原告自身的原因延误退货时间，故被告不再承担原告夏秋服装库存。故请法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对对方的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院根据采信的证据和开庭审理查明的情况，确认以下案件事实：原告黔城百货商场（乙方）与被告周均桃（甲方）于2019年9月7日签订了《ZENI浙妮服饰专卖特许经营协议书》。第一章总则第一条、鉴于甲方ZENI浙妮品牌服饰及系列产品具备了特许经营的基本条件，为拓展其产品的市场，更好地服务于消费者，根据ZENI浙妮品牌特许经营规划，甲方同意乙方加入ZENI浙妮品牌特许经营网络，特许乙方经营ZENI浙妮品牌服饰及系列产品。第三章授权管理原则第一条、经营区域授权：1、甲方授权乙方在湖南省洪江市黔城镇独家经营浙妮品牌，未经许可，乙方不得跨区域经营或转让经营；不得销售本品牌以外的其他产品，并要合法经营。2、乙方专卖店面积为50平方米，专卖店详细地址为怀化市洪江市黔城镇五溪源黔城百货。3、本协议有效期自2019年10月1日至2021年9月30日。第二条、财务管理：1、合同保证金及首批货款：合同签订后7日内乙方需向甲方缴纳人民币1万元合同保证金；货品保证金9万元，乙方于甲方发货前10天支付给甲方，具体发货时间由乙方通知。2、在现款提货的前提下，甲方按吊牌价的3.6折向乙方供货，特殊货品按定价供货。3、乙方每月10日将上月销售成本款汇入甲方指定账户。4、换季结算：换季时乙方将上季库存货品退回甲方，甲方与乙方进行换季结算。第三条、货品管理：1、铺货：甲方予以乙方货款保证金相关比例铺货支持政策。本店最高按货款保证金的1.5倍发货支持。2、换退货：甲方承诺乙方季末百分百换货（零库存）支持政策，但调换或退货没有衣架或污染影响到二次销售的除外。第四条、货架支持：1、货架道具支持：货架道具、门头及背景墙发光字由乙方购买（总预算约3万元人民币）。乙方在完成相应销售指标（以进货成本核算）后，甲方以退还货款形式返还，具体为：乙方完成销售30万元返还货款1万元、50万元返还货款1万元、80万元返还货款1万元、120万元返还货款1万元、150万元返还货款1万元，以此类推直至货架道具款全部返还完。2、乙方在协议期间，必须经营甲方产品，不准掺与其他品牌产品，如有违约，甲方有权取消对乙方的货架支持政策。第四条（实为第五条）、经营原则：1、所有货款现金交易，所有货品价格不含税金，如乙方需开发票，应按国家标准向甲方缴纳税金。2、乙方必须遵照甲方管理模式按照指导价格进行销售，不得擅自提价进行销售。3、调货：为规避双方库存风险、盘活货品，甲方有权在协议期内调配乙方所有货品；若乙方不配合，需调配的货品将不计入退换范围内，且视为乙方买断需调配的货品。第四章甲方权利义务第一条、甲方为使乙方分销区域更好地经营，将最大限度地保证商品分销供应给乙方，实现双方互利共赢。第二条、甲方承诺在乙方要求下，可为乙方代办货物托运及相关事项（除株洲市区内），把货物搬运到乙方指定的托运地点，其保险、运输、搬运等费用均由乙方支付；乙方把货物搬运到甲方所指定的托运地点，其保险、运输、搬运等费用均由甲方支付。第三条、甲方应积极主动和乙方及时沟通货品信息和厂家到货安排，掌握乙方库存结构，对货品进行调配管理，减少库存风险。第四条、甲方为提升品牌知名度，在决定做出推广及促销活动之前须通知乙方，以便乙方做出合理准备并加以响应配合。第五条、甲方必须保证所生产货品品质质量。乙方在销售过程中有品质的问题产品，甲方必须及时调换。第五章乙方权利义务第一条、乙方系独立经营，负责店铺所有经营责任及费用开支（费用包括店铺税费、租金、日杂等费用开支），自负盈亏，一切债权、债务与甲方无关。第二条、乙方在开业前须获得国家工商部门颁发的营业执照，并依法纳税。第三条、乙方未得到甲方的书面同意，不得擅自更改店铺的内外装修。第四条、乙方必须接受甲方的指导和监督，并维护好本品牌形象，做好售后服务。第五条、乙方有义务协助甲方对季末货品进行销售，乙方在甲方指导下不定期在其经营范围内进行品牌推广促销活动。第六章通知及协议备案第一条、任何书面形式等通知义务按本协议书中所述双方的约定地址或者通讯设备（短信、微信、QQ）送达通知人之后，即视为送达。如合作过程中有异议友好协商，如协商不成，可向甲方或乙方所在地仲裁机构进行调解或者仲裁。第二条、……在合同期内乙方不服从甲方的管理事项和单方面终止合同，货架道具损失由乙方承担。第七章补充约定1、双方如需提前终止协议，应提前3个月通知对方后方可解除协议，为保证乙方货品保证金的返还，乙方有权在本协议终止前三个月开始暂时不再支付每月结算款，待合作结束后双方进行结算，乙方有权以应付给甲方的结算款抵扣甲方应退还的保证金。甲方应在本协议期满（包括合同履行期到期、提前终止及解除等情形）后10日内，将全部货款保证金及合同保证金返还给乙方。甲方未及时退还保证金的，除双方已抵扣的部分外，甲方应对未付保证金应按月利率2分支付违约利息至清偿之日止。2、合作期间内，甲方应保障库存在合作商品所在地库存内的货品价值（按甲乙双方约定的成本计算，成本价按吊牌价的3.6折计算）至少不低于乙方向甲方缴纳的货品保证金的1.5倍的货品以供销售（季末除外），如库存货值达不到上述标准的，乙方有权随时要求甲方对库存货品进行补足，甲方不回复邮件或者拖延超过10日的，视为甲方违约。在协议书的甲方、乙方处双方均提供了通讯地址、联系电话（微信）、邮箱。合同签订后，原告于2019年9月14日向被告支付了1万元保证金、2019年9月16日向被告支付货架道具费17902元、2019年9月23日支付了9万元保证金。被告周均桃于2019年9月开始为原告黔城百货商场铺货，其中2019年9月份铺货吊牌价为61231元、10月份铺货吊牌价为105905元、11月份铺货吊牌价为88052元、12月份铺货吊牌价为108845元，2020年1月份铺货吊牌价为131800元、3月份铺货吊牌价为128178元、4月份铺货吊牌价为85774元、5月份铺货吊牌价为85178元、6月份铺货吊牌价为15959元、7月份铺货吊牌价为38358元、8月份36658元、9月份铺货吊牌价为15918元、10月份铺货吊牌价为14220元、11月份铺货吊牌价为13407元、12月份铺货吊牌价为12691元，2021年1月铺货60件羽绒服。原告黔城百货商场共返利28606元，其中2019年11月10日返利6036元、2019年12月10日返利4848元、2019年1月9日返利4637元、2020年4月29日返利3389元、2020年5月2日返利4053元、2020年6月13日返利3777元、2020年6月20日返利1123元、2020年7月20日返利743元。因货品销售不畅，造成库存积压过大，原告业务对接人员杨壹琴向被告业务对接人员周林表达了终止合同的意见，周林提出于2020年6月19日提出“现在是6月份，三个月以后是9月份，9月份才能正式的解除合同”。原告在2020年7月20日返还了被告6月份的销售利润后，根据合同约定：本协议终止前三个月开始暂时不再支付每月结算款。其后没有再支付被告的结算款。在合作过程中，原告多次要求被告补货，被告未在合同约定的时间内回复或补货。原告在正当的时间将库存货品返仓给被告，遭被告拒收，原告垫付物流费125元，原告欠被告结算款23018.84元。2021年1月31日，原告以其于2020年7月3日向被告发送了催货函，要求被告收到催货函后10日内补足货品价值13.5万元的当季可供销售的货品，但被告并未补足货品，货品价值常年低于13.5万元，且在合作过程中因夏款销售不畅，多次与被告联系退换货品事宜，被告不积极提供收货地址，同时拒收原告退回货品的行为，严重违反了合作协议中的第四章第三条及第七章第二条的约定，向被告发出了《解除函》。 本院认为：综合原告的起诉和被告的抗辩意见，双方争议的焦点为：原告于2021年1月31日向被告送达合同《解除函》后，是否要经过3个月后方才生效。本院认为，原、被告所签订《经营合作合同》第七章约定的合同解除的条件，其中第1条约定：双方如需提前终止协议，应提前3个月通知对方后方可解除协议。该条款应为双方协商解除合同的条款，只要一方不愿继续合作，可向另一方提出解除合同，给予相对方三个月的时间处理合作期间遗留的事务。第2条约定：合作期间内，甲方应保障库存在合作商品所在地库存内的货品价值（按甲乙双方约定的成本计算，成本价按吊牌价的3.6折计算）至少不低于乙方向甲方缴纳的货品保证金的1.5倍的货品以供销售（季末除外），如库存货值达不到上述标准的，乙方有权随时要求甲方对库存货品进行补足，甲方不回复邮件或者拖延超过10日的，视为甲方违约。该条款是对甲方未能保障库存或者甲方不回复邮件或者甲方拖延超过10日，构成甲方违约的，乙方有权解除合同的约定，第2条与第1条是并列条款，不受第1条的限制。 从原、被告提供的对账单来看，扣除新冠痴情期间，被告给原告的供货按吊牌价计算一直未达到9万元货品保证金的1.5倍即13.5万元，根据合同约定，被告的行为已构成了违约。被告在正当的时期拒收原告的返货亦构成了违约。根据双方所签订的《经营合作合同》第七章第2条规定，原告有权解除合同。当事人一方解除合同，应通知对方，合同自通知送达对方时解除。本案中，原告于2021年1月31日向被告送达了合同《解除函》，被告亦于同日收到了该《解除函》，因此，原告所签订的《经营合作合同》已于当日解除。根据合同约定，被告应退还原告的交10万元保证金，并支付资金占用费。因此，被告应从2021年2月1日起支付原告的资金占用费。虽然合同约定了被告应对未退还的保证金应按月利率2分支付违约利息，现原告只要求被告按全国银行间拆借中心公布的货款市场利率计算资金占用费，符合法律规定，本院予以支持。扣除原告应支付的返利23018.84元及为被告垫付的125元物流费，被告还应退还原告保证金76856.16元（100000元-23018.84元-125元）。 关于被告提出的原告自2020年9月起恶意拖欠被告货款，2021年1月31日擅自闭店构成严重违约的抗辩意见。本院在审理过程中查明，原告曾在2020年6月提出过终止合同的意思表示，被告提出了根据合同约定要到9月份方能解除合同的抗辩。根据合同约定，乙方有权在本协议终止前三个月开始暂时不再支付每月结算款，待合作结束后双方进行结算。因此，原告未支付期后的返利，符合合同的约定，未构成违约。原告于2021年1月31日已向被告送达了合同解除函，合同已经解除，原告于同日闭店不再经营原告的货品，亦未构成违约。故被告的该抗辩意见不能成立。被告滞留在原告处的货品，由被告自行处理或者另行主张权利。 综上所述，原、被告所签订的合同系双方真实意思的表示，未违反国家法律、法规规定，为有效合同。双方应全面履行合同义务。被告未按合同约定供货及拒收返货的行为已构成违约，应承担相应的民事责任。依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条第一款、第五百二十六条第二款、第五百六十五条第一款、第五百六十六条第一款、第五百七十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告洪江市黔城百货商场与被告周均桃所签订的《经营合同》已于2021年1月31日解除； 二、限被告周均桃在判决生效后3日内返还原告洪江市黔城百货商场76856.16元保证金及资金占用费（资金占用费以76856.16元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率自2021年2月11日起开始计算至款项实际清偿之日止）； 三、驳回原告洪江市黔城百货商场的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1758元，减半收取879元，财产保全费1020 元，合计1899元，由被告周均桃负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审判员  姜宇鸥 二〇二一年四月二十七日 法官助理蔡君 书记员张爱平