浙江省诸暨市人民法院    执行裁定书    （2020）浙0681执异226号     案外人（异议人）：何利江，男，1969年5月28日出生，汉族，住浙江省诸暨市暨阳街道浣东北路108号1单元1902室，公民身份号码：XXX。       委托诉讼代理人：徐萍，女，1969年12月17日出生，汉族，住浙江省诸暨市暨阳街道上庄路69号喆林苑6幢2单元106室，公民身份号码：XXX。       申请执行人：交通银行股份有限公司绍兴诸暨支行，住所地浙江省诸暨市艮塔路1号。统一社会信用代码：913306818462517353。       负责人：楼振波。       被执行人：浙江省诸暨市润滑油有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道西二环路555号。统一社会信用代码：91330681254759375Q。       法定代表人：何利云。       被执行人：浙江润利投资有限公司，住所地浙江省诸暨市浣东街道暨东路68号二十四层南第三、四间。统一社会信用代码：91330681558609130B。       法定代表人：何利云。       被执行人：诸暨市润利房地产开发有限公司，住所地浙江省诸暨市浣东街道暨东路68号二十三层北第七、八间。统一社会信用代码：913306810605612725。       法定代表人：楼建根。       被执行人：浙江雷邦实业有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道千禧路15号。统一社会信用代码：9133060075304864X8。       法定代表人：何利云。       被执行人：何利云，男，1967年02月06日出生，汉族，住浙江省诸暨市暨阳街道陶朱北路1号2幢303室，公民身份号码：XXX。       被执行人：张佩秀，女，1970年07月02日出生，汉族，住浙江省诸暨市暨阳街道陶朱北路1号2幢303室，公民身份号码：XXX。       在本院执行申请执行人交通银行股份有限公司绍兴诸暨支行（以下简称交行诸暨支行）与被执行人浙江省诸暨市润滑油有限公司（以下简称润滑油公司）、浙江润利投资有限公司（以下简称投资公司）、诸暨市润利房地产开发有限公司（以下简称房地产公司）、浙江雷邦实业有限公司（以下简称雷邦公司）、何利云、张佩秀金融借款合同纠纷一案中，案外人何利江对执行标的提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。       案外人何利江向本院提出异议请求：依法撤销贵院（2021）浙0681执5925号查封公告及拍卖预告，并立即解除和停止对何利云和张佩秀名下坐落于诸暨市暨阳街道滨江南路5-1、5-2、5-3号的房地产（以下简称涉案房地产）的查封、拍卖措施。事实和理由：案外人近日获知贵院在执行申请执行人交行诸暨支行与被执行人何利云、张佩秀金融借款合同纠纷一案中，作出了（2021）浙0681执5925号查封公告及拍卖预告，查封了何利云和张佩秀名下的涉案房地产并进行拍卖。案外人认为贵院的执行措施严重错误，因涉案房地产在何利云和张佩秀抵押给交行诸暨支行之前，就已经将其中的30％的所有权转让给了案外人，因考虑到变更需要支付相应的税费，因此就委托何利云代持，而没有将产权变更至案外人名下。综上，案外人认为自己对涉案房地产依法享有部分产权，且存在其他不宜拍卖的原因，在未征得案外人同意情况下，贵院不宜对涉案房地产查封并拍卖。贵院查封并拍卖涉案房地产，严重损害了案外人合法权益，特向贵院提出异议，请依法予以支持。       本院查明：2021年3月15日，本院对交行诸暨支行诉润滑油公司、投资公司、房地产公司、雷邦公司、何利云、张佩秀金融借款合同纠纷一案作出（2020）浙0681民初12324号民事判决：一、润滑油公司应归还交行诸暨支行借款人民币50000000元，支付自2020年5月21日起至2020年7月1日止的利息315963.56元，并支付从2020年7月2日起至款清偿日止按《流动资金借款合同》和《交通银行借款额度使用申请书》约定计算的利息（含复利和罚息），款限本判决生效之日起十五日内付清；二、润滑油公司应支付交行诸暨支行律师代理费60000元，款限本判决生效之日起十五日内付清；三、投资公司、房地产公司、雷邦公司、何利云、张佩秀对润滑油公司的上述第一、二项债务在最高本金余额5000万元及利息（含复利和罚息）、违约金、实现债权的费用等范围内承担连带清偿责任；四、若润滑油公司未能按时履行上述第一、第二项债务，则交行诸暨支行有权对何利云、张佩秀提供抵押的坐落于诸暨市暨阳街道滨江南路5-1号、2号、3号［房权证号为诸字第XXXX号、第XXXX号和土XXXX号为诸暨国用（2015）第90103186号；房权证号为诸字第XXXX号、第XXXX号和土XXXX号为诸暨国用（2015）第90103184号；房权证号为诸字第XXXX号、第XXXX号，土地使用证号为诸暨国用（2015）第90103185号］的房地产［不动产抵押权登记证明号为浙（2019）诸暨市不动产证明第0004349号］经法定程序处置后，所得价款在最高额8600万元范围内优先受偿；五、驳回交行诸暨支行其余的诉讼请求。该案审理过程中，经交行诸暨支行申请，本院于2020年7月29日作出（2020）浙0681执保1383号民事裁定：查封、扣押或冻结润滑油公司、投资公司、房地产公司、雷邦公司、何利云、张佩秀所有的价值人民币5035万元的财产。并据此于2020年8月6日对何利云、张佩秀名下的涉案房地产等财产进行了查封。判决生效后，经交行诸暨支行申请，本院于2021年7月12日以（2021）浙0681执5925号立案执行。执行中，本院于2021年7月28日作出（2021）浙0681执5925号查封公告，再次公开告知涉案房地产于2020年8月6日因财产保全被查封的情况；本院还于同日作出（2021）浙0681执5925号拍卖预告，拟对涉案房地产予以拍卖。案外人何利江遂提出上述异议。       另查明，坐落于诸暨市暨阳街道滨江路5-1号房屋，房屋所有权证号：房权证诸字第XXXX号、第XXXX号，房屋所有权人：何利云、张佩秀，共有情况：何利云与张佩秀共同所有，规划用途：商，房屋总层数：7，建筑面积：801.80㎡；国有土地使用权证号：诸暨国用（2015）第90103186号，土地使用权人：何利云、张佩秀，地类（用途）：综合用地，使用权类型：出让，使用权面积（分摊面积）：171.20㎡。坐落于诸暨市暨阳街道滨江路5-2号房屋，房屋所有权证号：房权证诸字第XXXX号、第XXXX号，房屋所有权人：何利云、张佩秀，共有情况：何利云与张佩秀共同所有，规划用途：商，房屋总层数：7，建筑面积：998.92㎡；国有土地使用权证号：诸暨国用（2015）第90103184号，土地使用权人：何利云、张佩秀，地类（用途）：综合用地，使用权类型：出让，使用权面积（分摊面积）：213.30㎡。坐落于诸暨市暨阳街道滨江路5-3号房屋，房屋所有权证号：房权证诸字第XXXX号、第XXXX号，房屋所有权人：何利云、张佩秀，共有情况：何利云与张佩秀共同所有，规划用途：商，房屋总层数：7，建筑面积：999.30㎡；国有土地使用权证号：诸暨国用（2015）第90103185号，土地使用权人：何利云、张佩秀，地类（用途）：综合用地，使用权类型：出让，使用权面积（分摊面积）：213.40㎡。上述三处房屋（即涉案房地产）于2019年2月28日办理抵押权登记，不动产抵押权登记证明号：浙（2019）诸暨市不动产证明第0004349号，权利人：交行诸暨支行，义务人：何利云、张佩秀，债务人：润滑油公司，最高债权数额：8600万元，债权确定时间：2019年2月27日至2024年2月27日。       上述事实，由（2020）浙0681民初12324号民事判决书、（2020）浙0681执保1383号民事裁定书、协助执行通知书、送达回证、执行案件立案审查信息表、（2021）浙0681执5925号查封公告及拍卖预告、涉案房地产房屋所有权证、国有土地使用权证、不动产登记证明、不产登记查询证明等证据所证实。       案外人何利江向本院提供了其与何利云、润滑油公司于2009年12月31日签订的《房地产权属确认及委托代持协议》，协议载明下列内容：两人系亲兄弟关系，何利江于1995年1月起到润滑油公司工作，只发基本生活费；对以润滑油公司名义购入的相关房地产及何利云以个人名义购入的涉案房地产等相关房地产，何利江均享有30％的所有权；考虑到产权过户的税费成本等因素，何利江均同意由何利云暂时代持等。       本院认为，因被执行人何利云、张佩秀未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权查封、拍卖、变卖何利云、张佩秀应当履行义务部分的财产。涉案房地产登记在何利云、张佩秀名下，且系两人共同共有，而执行依据确定申请执行人交行诸暨支行享有优先受偿权，故本院依法查封、拍卖、变卖涉案房地产并无不当。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”。因申请执行人对涉案房屋享有优先受偿权，案外人何利江欲排除对涉案房屋的执行，需以执行依据关于申请执行人对涉案房地产享有优先受偿权的裁判事项撤销为前提。现案外人没有相反证据否认申请执行人对涉案房地产享有的优先受偿权，也未能提供其对涉案房地产享有法律和司法解释规定比申请执行人的担保物权优先受偿的权利证据，故根据上述司法解释的规定精神，案外人何利江提出排除对涉案房地产执行的异议，理由不能成立，本院不予支持。如何利江认为何利云、张佩秀对涉案房地产设定抵押权的行为损害其合法权益，对申请执行人取得抵押权的效力有异议，则可以通过审判监督程序办理。但案外人申请再审的，不       影响判决的执行，且此亦不属于人民法院审查执行异议的范围，本案不作审查。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》       第二百二十七条的规定，裁定如下：       驳回案外人何利江的执行异议请求。       案外人、当事人对本裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。       审判长边防     审判员徐平君     审判员陈波     二〇二一年九月二十三日     书记员吴洒