湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1382刑初66号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人罗兵雄，男，出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，经商，住湖南省涟源市。因非法经营“地下六合彩”，2017年9月6日被涟源市公安局行政拘留十五日，因涉嫌非法经营犯罪，2017年9月19日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，同年11月29日被取保候审，2020年11月4日再次被逮捕。现羁押于湖南省娄底市看守所。 湖南省涟源市人民检察院以涟检二部刑诉[2021]31号起诉书指控被告人罗兵雄犯非法经营罪，于2021年2月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省涟源市人民检察院指派检察员梁增华出庭支持公诉，被告人罗兵雄到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控，被告人罗兵雄和其妻子廖某梅（已判决）在涟源市××镇××村经营一家“湄江阁酒店”，2016年11月份至2017年9月5日，罗兵雄在该酒店接受“地下六合彩”投注。其中2017年2月份至2017年7月30日，廖某梅帮罗兵雄收部分码单。2016年11月至2017年9月5日，罗兵雄、廖某梅通过手机微信等方式共计接受“地下六合彩”投注金额737041元，返利78750元。 2017年9月5日，被告人罗兵雄和廖某梅在涟源市××镇××村其家中被涟源市公安局民警抓获，民警从罗兵雄处收缴违法所得人民币5000元。后罗兵雄在取保候审期间经传唤不到案，于2020年11月3日在湘潭市九华经开区莲城首府工地附近被湘潭市××路派出所民警抓获。 2017年9月18日，罗某军代罗兵雄向公安机关退还违法所得人民币4万元。 2021年1月29日，被告人罗兵雄在涟源市人民检察院签署了《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚。涟源市人民检察院建议判处被告人罗兵雄有期徒刑五年一个月，并处罚金。 公诉机关提供的证明指控上述事实的证据有：户籍证明、到案经过、刑事判决书、行政处罚决定书、扣押文书、记账本、微信聊天记录、检查笔录、辨认笔录、电子物证检验报告、证人证言、共同作案人的供述及被告人罗兵雄的供述和辩解等。 公诉机关认为，被告人罗兵雄伙同他人非法经营地下六合彩，严重扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营追究其刑事责任。被告人罗兵雄在非法经营犯罪中系主犯，如实供述自己的罪行，系坦白，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款。被告人罗兵雄认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。建议判处罗兵雄有期徒刑五年一个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人罗兵雄对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律均无异议。 经审理查明，被告人罗兵雄和其妻子廖某梅（已判决）在涟源市××镇××村经营一家“湄江阁酒店”，2016年11月份至2017年9月5日，罗兵雄在该酒店接受“地下六合彩”投注。其中2017年2月份至2017年7月30日，廖某梅帮罗兵雄收部分码单。2016年11月至2017年9月5日，罗兵雄、廖某梅通过手机微信等方式共计接受“地下六合彩”投注金额737041元，返利78750元。 2017年9月5日，被告人罗兵雄在涟源市××镇××村其家中被涟源市公安局民警抓获，民警从罗兵雄处收缴违法所得人民币5000元。2017年9月18日，罗某军代罗兵雄向公安机关退还违法所得人民币4万元。同年11月29日罗兵雄被取保候审。在取保候审期间经依法传唤不到案，2020年11月3日在湘潭市九华经开区莲城首府工地附近被湘潭市××路派出所民警抓获。被告人罗兵雄到案后，如实供述了自己的罪行。 上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：证人证言、扣押决定书、记账本、微信聊天记录、检查笔录、辨认笔录、电子物证检验报告、鉴定意见、专项审计表、交易明细、收缴清单、一般缴款书、刑事判决书、户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、共同作案人的供述、被告人罗兵雄的供述。 全案事实清楚，证据确实充分，足以定案。 本院认为，被告人罗兵雄违反国家规定，伙同他人非法经营地下六合彩，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在非法经营共同犯罪中，被告人罗兵雄行为积极主动，起了主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪事实处罚。被告人罗兵雄到案后，如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人罗兵雄认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人罗兵雄部分退赃，可酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人罗兵雄犯非法经营罪，判处有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原已羁押85日，即自2020年11月4日起至2025年9月9日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。） 二、追缴被告人罗兵雄违法所得人民币七万八千七百五十元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  李吉庆 人民陪审员  陈楚文 人民陪审员  刘花娇 二〇二一年三月十七日 代理书记员  肖晚霞 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。