江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初7301号原告：訾建平，男，1959年5月5日生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：熊艳玲，远闻（江阴）律师事务所律师。被告：杨如春，男，1963年5月25日生，汉族，户籍地山东省泰安市岱岳区，现住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：承洪良，江苏春申律师事务所律师。原告訾建平与被告杨如春民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，由审判员计珉于2020年9月4日公开开庭进行了审理；本案于2020年10月16日转为普通程序审理，由审判员计珉任审判长，与人民陪审员马亚菊、周春霞组成合议庭，于2020年12月22日公开开庭进行了审理。原告訾建平及其委托诉讼代理人熊艳玲，被告杨如春及其委托诉讼代理人承洪良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。訾建平向本院提出诉讼请求：1、依法判令杨如春归还借款50万元和利息（自起诉之日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）；2、判令杨如春承担诉讼费用。事实和理由：2011年12月13日，为共同出资设立托马斯建材科技江苏有限公司（以下简称托马斯公司），他和杨如春、赵军、陈立新、赵蕾一起签订《托马斯公司章程》，约定托马斯公司注册资金为500万元，各股东均以货币方式出资。第一期出资100万元，于2011年12月16日缴纳；第二期出资400万元，于2013年12月16日之前缴纳。杨如春为投资入股托马斯公司，先后向他借款50万元，于2011年12月16日借款10万元，于2013年1月29日借款40万元。双方虽未对借款约定还款日期，但时隔多年，杨如春没有主动向他归还任何款项。为维护自身合法权益遂诉至法院。杨如春辩称：訾建平提起诉讼系虚假诉讼，请求驳回訾建平对他的诉讼请求。1、他的同乡赵军在国外工作，有先进的新型建材专利技术。2010年左右，他和訾建平因工作认识，訾建平向他提出江阴奥丽雅鞋业有限公司（以下简称奥丽雅公司）因受2008年经济危机影响效益不好准备转型，从他那得知赵军有先进的新型建材专利技术后，请求他去接触赵军，拟建立新型建材公司。三方在多地商议，均明确新设立的公司由訾建平出资投入，包括注册资金。訾建平给予赵军30%股份，为了牵住赵军，訾建平给予他10%的感谢股，相应出资由訾建平来出资。2011年12月，托马斯公司在江阴设立，股权结构为訾建平持股60%，他持股10%，赵军持股30%，因专利权是三个人的，所以是赵军、陈立新、赵蕾每人持股10%。訾建平认为出借给他的50万元是訾建平代他出资的，但款项从他账户划入托马斯公司注资账户，验资完成后即抽逃了，訾建平主张的借款系其虚构。2、訾建平提起本案诉讼，其实质是因他在2020年5月向訾建平实际控制的托马斯公司提起了股东知情权纠纷。经审理查明：托马斯公司设立于2011年12月21日，注册资本500万元。设立时股东为訾建平、杨如春、赵蕾、陈立新、赵军，法定代表人杨三元；2015年10月13日，法定代表人由杨三元变更为訾建平，赵军退出持股；2017年6月27日，法定代表人由訾建平变更为文保欣；现訾建平持股84%，杨如春持股10%，赵蕾持股4%，陈立新持股2%。按托马斯公司设立时章程，托马斯公司注册资本为500万元，2011年12月16日出资100万元，其中訾建平出资60万元，杨如春、赵军、陈立新、赵蕾均出资10万元；2013年12月16日之前出资400万元，其中訾建平出资240万元，杨如春、赵军、陈立新、赵蕾均出资40万元。认缴合计500万元，其中货币出资比例100%。2011年12月16日，訾建平银行账户转账杨如春银行账户10万元；2013年1月29日，訾建平银行账户转账杨如春银行账户40万元。上述杨如春账户资金随即进入托马斯公司资金账户用于出资。审理中，訾建平陈述：设立托马斯公司时，他是实际控制人。设立时出资问题是他和赵军谈的，如赵军把专利技术给公司用就不用赵军出资，由他来代出。赵军代表陈立新、赵蕾及自己，如有专利技术和配方转让给公司就不需要他们出资，当时谈的是将专利转让给公司。2011年至2013年，他是托马斯公司的实际控制人。审理中，杨如春申请赵军到庭作证，赵军陈述：他是山东泰安人，公派到日本留学，学习新型材料开发，掌握了国际领先材料技术。托马斯公司设立前，他与訾建平不认识，是通过杨如春介绍认识了訾建平，当时訾建平想用他的技术转型企业，商谈后双方都感兴趣。訾建平说只要他来，用技术出资，不要他出钱，当时定的方案是訾建平占股60%，考虑到杨如春从中撮合，杨如春占股10%，他和陈立新、赵蕾占股30%，他和杨如春、陈立新（赵军前妻，哈尔滨人）、赵蕾（赵军侄女，泰安人）均未出资，实际均由訾建平出资，如果要他们出资他们肯定不会来。訾建平说出资不用担心，在奥丽雅鞋业有限公司、饭桌、宾馆都商谈过多次，在场人员有他、陈立新、杨如春、訾建平，以及熊艳玲。因为他对国内不熟悉，公司设立具体都是由訾建平经办的，包括银行设立账户、转账，虽然他在场，都是由訾建平方具体操作的。他为托马斯公司开发砂浆专用粉保温板提供专利技术，但2013年半年度后，就再未去过托马斯公司。他是提供专利技术给托马斯公司使用，但未向托马斯公司转让专利技术。2011年11月29日，訾建平为甲方，赵军、陈立新、赵蕾为乙方，杨如春为丙方，签订《合作协议》，内容为：鉴于甲、乙、丙三方拟共同出资设立托马斯公司，三方经友好协商一致，签订如下合作协议。一、三方共同设立公司，注册资本暂定100万元，公司经营范围是：建材、涂料生产与销售；高科技道路土壤固化产品及施工，……。二、各方出资方式及股权比例如下：1、甲方以现金方式出资，占公司总股本的60%。（甲方第一期缴纳出资20万元，其余注册资本根据公司经营和市场拓展需要逐步分期缴纳，甲方可以采取利润转增或其他筹措资金方式进入。无论如何必须保证公司的正常动作，不能因资金问题影响公司的正常运营）。2、乙方以其现有的专利、技术、配方在江苏范围内的排他使用权入股，占公司总股本的30%。专利号为：……。3、丙方以现金方式出资，占公司总股本的10%。三、公司经营期间，三方按上述股权比例依法享有股东权利，履行股东义务。具有股东权利和义务以及公司治理的规定等由公司章程另行约定。……。六、甲方必须保证公司生产经营中所需资金，因资金不足或其他甲方原因导致公司无法正常经营时，乙方有权单方提前解除本协议。七、如上述专利、技术及配方的原因，公司经营效益不佳或市场前景不看好时，甲方有权单方提前解除本合作协议，公司解散清算。公司解散时，扣除公司债务后，甲方有权提前收回投资（包括甲方代乙方、丙方缴纳的出资部分），公司有剩余财产时，甲、乙、丙三方按股权比例进行分配。……。对于《合作协议》，杨如春认为：协议第二段、第三段虽确定他以现金方式出资，是由于他不持有同赵军等人的专利，对于他入股公司的形式只能以出资的方式表述，这并不与訾建平为他出资存在实质性矛盾。訾建平多次承诺基于他设立公司时的功劳，愿意为他提供资金出资，所以在他出资后从未要求他出具借条，或催要款项。再查明：2020年6月3日，杨如春以股东身份向本院起诉，请求判令托马斯公司提供自2011年11月起至2020年4月止的公司股东会会议记录、股东会会议决议及财务会计资料，由其查阅、复制，同时许可他行使该权利可委托专业人员辅助完成。该案经本院审理，于2020年12月1日作出（2020）苏0281民初5177号民事判决书，判决：托马斯公司提供自2011年11月起至2020年4月止的股东会会议记录、股东会会议决议、财务会计报告提供杨如春查阅、复制。本案审理中，訾建平陈述：2011年12月16日托马斯公司的股东注资100万元和2013年12月16日股东注资的400万元，共计500万元，均一次性借给了奥丽雅公司，后由奥丽雅公司陆续归还托马斯公司。訾建平为证明其主张，向本院递交如下证据：1、2011年12月23日，奥丽雅公司为甲方，托马斯公司为乙方签订的借款协议，约定乙方于2011年12月23日借100万元给甲方；借期二年。2、奥丽雅公司于2011年12月23日收取100万元借款的收据。3、2013年2月4日，奥丽雅公司为甲方，托马斯公司为乙方签订的借款协议，约定乙方于2013年2月4日借400万元给甲方；借期二年。4、奥丽雅公司于2013年2月4日收取400万元借款的收据。5、托马斯公司委托江阴虹桥会计师事务所有限公司作出的虹会专审（商）字（2013）第1038号审核报告，证明该款已由奥丽雅公司归还托马斯公司了。杨如春对上述证据认为：对证据的真实性予以保留；他作为股东，没有开过股东会，不知道上述500万元资金的使用情况，訾建平也没有告知过他。另查明：奥丽雅公司于2004年6月22日成立，原法定代表人熊炎非，2014年11月3日变更为訾建平，2018年7月17日变更为熊天喜，现股东为江阴市联胜置业有限公司和訾建平。訾建平和熊艳玲系夫妻，熊天喜和熊炎非系熊艳玲的父亲和姐姐。以上事实，有银行转账记录、工商登记材料、《合作协议》、审核报告、证人证言，及当事人当庭陈述等证据在卷佐证。本案的争议在于：2011年12月16日、2013年12月16日，訾建平代杨如春在托马斯公司设立出资和后续增资中，代付50万元，是否构成訾建平向杨如春出借。本案中，訾建平主张资金是其出借给杨如春的，而杨如春认为托马斯公司设立过程中，其享有对托马斯公司10%的感谢股，出资、增资资金无需他实际出资，他和訾建平之间不存在借贷关系。对此，本院认为，在资金确有訾建平代杨如春出资的前提下，应由杨如春证明訾建平出资是否存在其他法律关系；也不免除訾建平举证就该50万元双方存在借贷合意，但双方均无直接证据证明。比较訾建平和杨如春各自主张的观点和各自提供的依据，本院认为应予采信杨如春的观点，理由如下：一、訾建平和赵军确认，设立托马斯公司是拟使用赵军的相关专利技术，赵军方属技术入股，不用实际出资，而訾建平通过杨如春认识了赵军，杨如春和赵军系山东老乡，因杨如春从中牵线，从而有后续设立公司之事，存在杨如春主张其股份为感谢股的可能。二、《合作协议》尽管约定杨如春以现金方式出资，占公司总股本的10%，但同时第六条约定由訾建平保证公司生产经营中所需资金，第七条又约定，公司解散时，扣除公司债务后，甲方有权提前收回投资（包括訾建平代赵军、陈立新、赵蕾、杨如春缴纳的出资部分），公司有剩余财产时，三方按股权比例进行分配，依据第六条、第七条约定，托马斯公司设立由訾建平提供所需资金，并且一旦公司解散先予保护其投资的资金，包括其代杨如春出资部分，该约定可以印证杨如春认为设立托马斯公司他和赵军一方不实际出资的观点。三、訾建平未有证据证明双方存在借贷合意；如确为借资，其代杨如春出资至今已近十年，之前并无催收的依据，且双方在经济往来中也未进行相关结算，不符合常理。综上，本院采信杨如春的观点，认定訾建平在托马斯公司出资和增资中，代杨如春出资的50万元不构成借贷关系，訾建平的诉讼请求无事实和法律依据，本院依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，判决如下：驳回訾建平的诉讼请求。案件受理费8800元、诉讼保全费3520元，合计12320元（訾建平已预交），由訾建平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  计 珉人民陪审员  马亚菊人民陪审员  周春霞二〇二一年七月十九日书 记 员  赵雪姣附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。