安徽省阜阳市颍泉区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)皖1204民初2418号 原告：王某某。 委托诉讼代理人：王小辉，安徽省阜阳市颍泉区法律援助中心法律工作者。 被告：安徽和君建筑工程有限公司，住所地：安徽省阜阳市颍州区二环路市乡镇企业培训中心综合楼。 法定代表人：闫君，该公司董事长。 委托诉讼代理人：滑培楠，安徽众商律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李坤鹏，安徽众商律师事务所律师。 被告：陈某某。 被告：孙某某。 原告王某某与被告安徽和君建筑工程有限公司、陈某某,被告孙某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月7日立案.在审理过程中,原告申请追加孙某某为共同被告，本院予以准许。本院适用简易程序，于2016年11月28日公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托诉讼代理人王小辉，被告安徽和君建筑工程有限公司的委托诉讼代理人滑培楠、李坤鹏，被告陈某某，被告孙某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王某某向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项经济损失104912.91元（医疗费12696.71元、误工费36169.2元、护理费12180元、住院伙食补助费700元、营养费3150元、交通费375元、精神抚慰金8000元、残疾赔偿金21642元、鉴定费2000元、后续治疗费8000元）并承担本案诉讼费用。事实和理由：原告受被告雇佣，在被告承包的颍泉区顺河中学宿舍楼建筑工地打工，由于被告没有必要的安全设施，致使原告在2016年4月21日从施工工地的脚手架摔下受伤，后入住阜阳市骨科医院治疗。经鉴定，原告左跟骨粉碎性骨折，构成十级伤残，需休息、护理、加强营养等。为此，诉至法院，要求判如所请。 被告安徽和君建筑工程有限公司辩称，1、原告不是其公司职工，系孙某某雇佣，应由孙某某负担；2、该案应首先进行工伤认定；3、陈某某是公司职工，不是本案主体；4、原告私自搭建脚手架，从上跳下，导致事故发生，自身存在过错，应承担一定责任，且赔偿要求过高、不合理。请求驳回原告的诉讼请求。 被告陈某某辩称，其作为建筑公司的员工，是工地现场负责人，在施工期间分配工程量和监督工程质量，原告没按照正常工作流程干活，在架子工拆掉内架后私自搭脚手架拆模板。其不应承担责任。 被告孙某某辩称，其与原告是在一起干活的，所得款都是平均分配，没有雇佣原告，不承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 各方当事人对下列证据真实性没有争议，本院予以确认，证明目的以各证据直接反应的文本信息或客观事实为准。原告王某某提供的身份证、住院病历、医疗费收据4张，被告安徽和君建筑工程有限公司提供的营业执照，被告陈某某提供的身份证，被告孙某某提供的身份证等证据。 对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的颍泉区闻集卫生院门诊收费票据2张、预收款收据4张、阜阳市颍泉区闻集镇葛桥行政村卫生室出具的处方笺2张、阜阳市王保堂大药房连锁有限公司颍泉闻集镇分店出具的证明9张，用于证明花费医疗费数额。经查，颍泉区闻集卫生院门诊收费票据即未载明交款人姓名又无相应门诊病历佐证且未加盖单位公章，对其证明效力不予确认；阜阳市骨科医院预收款收据仅能证明原告住院期间预缴费用数额，在原告已提供阜阳市骨科医院出院结算收据的情况下，对该几张票据的证明力不予确认；处方笺系用药依据，但须有相应购买药品收据等予以佐证，而原告提供的外购药证据均为阜阳市王保堂大药房连锁有限公司出具的“证明”，该证明因诉讼而形成,不属于书证范畴，且在形式上缺乏法定代表人或经办人的签名,亦无该单位对作出载明事实所掌握的依据的提交，故对其证明效力不予确认。2、原告提供的鉴定结论系单方鉴定意见，被告虽有质疑但并未提出足以反驳的理由或证据，亦明确不申请重新鉴定。虽该鉴定结论为单方启动，但作出鉴定结论的机构系具备特定资质的专门机构，地位中立，在无证据推翻的情况下，对该证据的证明效力予以确认。但鉴定机构确定误工时间的唯一标准时受伤人员是否痊愈或体征固定，并未考虑残疾赔偿金对受害者定残后的误工补偿，从计算误工费的角度来说，并不合理，针对误工时间，本院结合相关法律予以确定。3、被告安徽和君建筑工程有限公司提供“合同协议书”用以证明木工工程由孙某某承包，王某某受孙某某雇佣。孙某某认为该合同系2016年11月21日陈某某以向公司要钱为由让其补写。经查，首先通过原、被告陈述及证人证言可以确认，木工劳务所需工具的提供并非孙某某提供而由安徽和君建筑工程有限公司提供，该协议书的记载事项与涉案事实相互矛盾；其次，通过“协议书”无法推定涉案合同主体与原告之间存在何种法律关系，王某某与孙某某间或二者与安徽和君建筑工程有限公司之间的关系应结合案件客观事实综合评定；再次，通过庭审质证，不排除该协议书系2016年11月21日补写的，故对该证据效力不予确认。4、原告方出庭证人葛修法、各清才证言，被告方出庭证人陈国平、唐鹏鹏、苗杰证言中限于亲身感知或体验中直接了解且能够相互印证的事实即原告受伤原因、提供劳务形式等，本院予以采信，对各证人提供的猜测、推断或者评论性的意见证言即孙某某系包工头等，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下，被告安徽和君建筑工程有限公司承建阜阳市颍泉区顺河中学宿舍楼工程，被告陈某某系安徽和君建筑工程有限公司驻该工地项目负责人，对项目实行质量、安全、进度、成本管理的责任保证体系等。原告王某某、被告孙某某为该宿舍楼工程提供木结构制造工作。2016年4月21日，被告安徽和君建筑工程有限公司提供搭建脚手架的材料，原告与另一工友葛修法自行组装并使用该脚手架拆除模板，在此过程中，原告从脚手架上坠落受伤。当日即入住阜阳市骨科医院救治，经诊断为左跟骨粉碎性骨折，住院治疗至2016年5月5日出院，花费医疗费11887.71元。2016年7月27日，王某某委托安徽天衡司法鉴定所对其伤残等级、休息、护理、营养期限及后续医疗费用进行鉴定。2016年8月17日，安徽天衡司法鉴定所作出（皖）天衡司鉴【2016】临鉴字第1407号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人王某某左跟骨粉碎性骨折愈合后遗留足弓结构破坏达1／3以上，构成X(十)级伤残。2、被鉴定人王某某损伤休息期限240天；护理期限为90天；营养期限为90天。3、左跟骨粉碎性骨折行内固定术，内固定物取出约需费用人民币8000元，不包括手术可能出现意外所需费用。去除内固定时，自住院之日起需要休息30天，其中前15天需要护理并增加营养。 另查明，原告王某某系农村户口。原告王某某等人在农闲时节经常结伙从事木工施工，工友间相互持有联系，互通业务。该工程由孙某某等出面揽收，洽谈报酬，原告从其他工友处得知。报酬按各自的出工记分情况由参与劳动者共同分配。工程施工中，由孙某某协调与其他班组的相关事宜、领取并发放生活费、记工等。 又查明，原告住院期间,陈某某通过孙某某给付原告13000元。 本院认为，根据双方当事人陈述的事实和理由，本案争议焦点为:一、该案是否适用劳动法规定；二、赔偿责任主体的确定；三、赔偿项目、依据。 一、该案是否适用劳动法规定。被告提出原告应先提起工伤认定。工伤认定部门具有认定劳动关系的行政职权，工伤认定已经隐含了劳动关系的认定。本案中，原告等人按约提供劳务服务，被告安徽和君建筑工程有限公司一次性的支付劳务报酬，彼此之间不存在行政隶属关系，具有临时性、短期性、一次性等特点，符合劳务关系的认定，而劳务关系是不属于劳动法调整范围的，不适用《劳动法》、《劳动合同法》等劳动法律法规规定。 二、赔偿责任主体的确定。(一)根据原告王某某、被告孙某某陈述，证人葛修法、各清才证言可以得知，在本案涉及的木工施工中，被告孙某某与原告王某某等木工工人共同劳动、共同分配劳动收入，地位平等；木工事宜虽多由孙某某洽谈，但孙某某并不享有特殊的权利或待遇,此时孙某某的身份应视为王某某等人的代表人，并在王某某等人实际共同参与施工时得到了追认。所以对于其他参与木工工程的工人来说，孙某某的身份并非雇主，形成的是一种形式上虽松散但实质上却相对固定的共同做工关系，虽无明确约定共担风险，但各人之间却可因上述关系而增加工作机会并因此受益，形成提供技术性劳务的搭伙干活关系。（二）对于由孙某某等人共同参与木工施工，被告陈某某事先在与孙某某洽谈时没有作出限制性的约定，陈某某在现场时也未加以反对并在现场对工作任务做出了指示分配，应视为陈某某对由孙某某等人一起从事木工作业予以了认可。被告陈某某作为安徽和君建筑工程有限公司承建工程项目的负责人，其进行分包等履行职务的行为对外代表安徽和君建筑工程有限公司，不具有独立承担法律责任的主体资格，行为后果应由安徽和君建筑工程有限公司承担。本案中需要完成的建筑木工事务主要是支、拆混凝土模板等。从现象上看，此项事务所需材料、主要工具等均由安徽和君建筑工程有限公司提供，在木工工人与建筑公司之间，王某某等人根据安徽和君建筑工程有限公司的要求独立完成建筑木工工程，安徽和君建筑工程有限公司获得的是王某某等人作业之后形成的工作成果，按面积每平方米16元给付报酬。王某某等人提供的主要是技术性劳务实施。双方之间不存在人身依附性，注重的是工作成果而不是工作过程。这些条件已经反映出王某某等人与安徽和君建筑工程有限公司之间属于建筑工程施工作业的发包和承包关系，虽陈某某在现场，但一方面是为了明确指示任务，另一方面是进行监督检查，以保证完成的工作成果符合要求，同时计算完成的工作任务、和接受工作成果，符合承揽法律关系中工程施工劳务作业承包关系的特征即俗称的“包活”，应认定为承揽法律关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”王某某等所从事的木工工程属于建筑施工特种作业，安徽和君建筑工程有限公司作为涉案建筑活动的建筑施工企业明知王某某等不具有施工资质而将该项目部分工程分包给自然人，违反法律的强制性规定，具有选任过失。且按一般建筑施工安全规范及建筑市场约定俗成的惯例，被告安徽和君建筑工程有限公司应当对施工安全及提供的辅助性工具承担注意义务。基于此，安徽和君建筑工程有限公司对登高作业应提供有效的安全防护措施，并保证其提供的脚手架在使用过程中的适用性和安全性，同时还具有合理限度内的注意及安全保障义务，故安徽和君建筑工程有限公司具有过错，应当承担赔偿责任；原告作为有多年施工经验的具体施工人，明知搭建的脚手架存在安全隐患，可以预见或应当预见到拆除模板作业是容易发生事故的节点，但由于原告缺乏注意安全谨慎义务，未能注意到潜在的安全风险，其受伤造成损害自身也存在过错。鉴于此，对于原告王某某在本案中所受损害，按过错程度及原因力大小综合认定，被告安徽和君建筑工程有限公司承担原告损失总额70％的责任，原告承担30％的责任。 三、赔偿项目依据 就王某某主张的各项损失，本院认定如下： （一）医疗费11887.71元； （二）误工费15941.24元（119天×133.96元/天）； 本次鉴定即评定了伤残也对休息期即误工损失日进行了鉴定，且鉴定的误工损失日超过计算至定残前日所得误工天数。而残疾程度与劳动能力损失程度密切相联，劳动能力的缺失自然产生误工，残疾赔偿金实质上或在一定意义上而言就是对误工损失的赔偿。定残后，在赔偿残疾赔偿金的同时还计赔误工费，属于对同一损失的重复赔偿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故误工期限应计算至定残前一日。 （三）护理费10279.8元（90天×114.22元/天）； （四）住院伙食补助费420元(14天×30元/天)； （五）营养费2700元（90天×30元/天）； （六）交通费70元（14天×5元/天)； （七）残疾赔偿金21642元（10821元×20年×10%） （八）精神抚慰金5000元； 因原告王某某的损伤构成十级伤残，必然影响其以后的生活能力，其遭受精神损害的事实显而易见，参照《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十五条第一款第三项的规定“公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不能高于80000元。”，原告要求精神抚慰金5000元，本院予以支持。 （九）鉴定费2000元； （九）鉴定费2000元； 经核算，上述费用合计69941元，本院确认，被告安徽和君建筑工程有限公司应赔偿原告各项经济损失48959元，原告自行承担20982元。被告陈某某已给付的人民币13000元，应视为代表安徽和君建筑工程有限公司的职务行为，可予以折抵，即35959元（48959元-13000元）。庭审中，原告明确放弃要求陈某某、孙某某承担赔偿责任的诉讼请求，系对其诉讼权利的行使,符合法律规定，本院予以支持。原告要求后续治疗费用等，可待实际发生后另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告安徽和君建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某某各项经济损失共计人民币35959元； 二、驳回原告王某某其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费2398元，减半收取1199元，由被告安徽和君建筑工程有限公司负担600元，原告王某某负担599元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员 程 芳 二〇一六年十二月十二日 书记员 董昆朋 附：(2016)皖1204民初2418号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。 交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。