大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0204民初7486号原告（反诉被告）：鞍山市永安集团有限公司，住所地海城市海鳌特区永安路48号，统一社会信用代码：91210300701517977H。法定代表人：张鹏，董事。委托诉讼代理人：尹孝英，辽宁鼎极律师事务所律师。委托诉讼代理人：项丽英，女，该公司董事长，住辽宁省鞍山市铁东区。被告（反诉原告）：大连嘉胜置业有限公司，住所地大连市沙河口区西安路103-1，103-2，103-3号，统一社会信用代码：91210200550628433E。法定代表人：戚士新，总经理。委托诉讼代理人：张美月，辽宁米盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓春，辽宁米盈律师事务所律师。原告鞍山市永安集团有限公司与被告大连嘉胜置业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人尹孝英、项丽英，被告的委托诉讼代理人张美月、李晓春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，1.判令被告支付拖欠的工程款275954元，并从2014年12月15日起按照银行同期同类贷款利率计算利息，计算至实际付款日止；2.被告从2014年12月23日起，以275954元为基数，按日千分之五支付违约金，支付至实际付款日止；3.被告支付律师费20316元；4.判令被告承担诉讼费；5.保全费1900元由被告承担。事实与理由：原告于2011年5月11日与被告签订关于大连尚品天城项目的“断桥铝门窗制作安装合同”，原告己按照约定施工完毕，2012年12月10日通过竣工验收，结算总价格是15362251元，被告支付15086297元后，剩余工程款至今未付。根据合同第八条第4款约定，工程竣工验收合格后10日内，甲乙双方进行工程决算，甲方收到乙方递交的工程结算书后六十曰内审核完毕，逾期视为乙方提交的决算书己被认可。双方确定最终的决算款期结束后5日内无息支付乙方。合同第十八条约定，被告不得借故拖欠乙方合同规定的工程款项，如拖期不付，逾期超过7天以上的每逾期一天，被告应向原告支付拖欠款项5‰的逾期违约金。案涉工程是2012年12月10日通过竣工验收，因此，利息应该从2014年12月15日起算，违约金应从2014年12月22日起算，均算至实际付款曰止。请依法保护原告的合法权益。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。一、原告因逾期竣工产生23811489元违约金，被告已经从工程款中直接扣除剩余工程款768112.55元。双方于2011年5月11日签订《断桥铝门窗制作安装合同》，合同第3条约定开工日期为2011年4月15日，竣工日期为2011年10月15日，工期6个月，开工日以第一次付款日起计算，2011年8月4日被告支付第一笔工程款，开工日期从该日开始计算，竣工日期应为2012年2月4日，而案涉工程于2012年12月10日才竣工，逾期310天。根据合同第18条第2款，“乙方未按本合同约定的时间完工，每逾期一日乙方应承担本合同总价款5‰的违约金”，原告应支付被告逾期竣工违约金23811489元。根据合同18条17款“乙方因违约而产生的违约金甲方有权在乙方的工程款中扣除”。被告已根据该条约定扣除工程余款质保金即总造价的5%是768112.55元。二、案设工程存在质量问题，相关维修费用应由原告承担。案设工程于2014年起出现外窗及阳台窗窗框及玻璃表面结露现象，2019年6月24日大连市建设工程质量检测中心有限公司出具《建筑工程鉴定报告》，经过现场勘查，发现案涉工程存在以下问题：外窗上沿做法未做滴水线，不符合设计要求；窗台保温材料采用喷涂聚氨酯加胶粉聚苯颗粒保温浆料找平，保温做法不符合设计要求；外窗窗框与周边墙体连接部位部分由喷涂聚氨酯进行填充,但填充不密实；部分采用胶粉聚苯颗粒保温浆料进行填充，不符合设计要求等问题。鉴定意见为：建议对该项目进行维修处理。答辩人报修后原告一直未履行维修义务，根据合同约定，相关维修费用应由原告承担。三、原告主张律师费没有合同依据，更无法律依据。根据《民事诉讼法》相关规定，案件的全部诉讼活动，当事人可以通过自己进行处理，法律没有强制要求当事人发生法律纠纷时必须聘请律师，因而律师费用的发生是当事人自主进行选择的，法律纠纷与律师费用的发生，两者之间并不必然存在因果关系，因此被告不应赔偿律师费。四、案设工程已经于2013年1月16日完成最终结算，原告于2020年9月24日起诉已经超过诉讼时效。反诉原告诉称，判令原告支付逾期完工违约金775954元。事实与理由：合同约定，开工日以第一次付款日起计算。2011年8月4日反诉原告支付第一笔工程款，开工日期从该日开始计算，竣工日期应为2012年2月4日，而案涉工程于2012年12月10日竣工，逾期310天。根据合同第18条第2款，乙方未按本合同约定的时间完工，每逾期一日乙方应承担本合同总价款5‰的违约金。反诉被告应支付反诉原告逾期竣工违约金23811489元。因合同约定违约金过高，反诉原告将违约金标准调整为按合同总价款日万分之三，违约金为1428689元。合同第18条17款约定，“乙方因违约而产生的违约金甲方有权在乙方的工程款中扣除。”反诉原告实际已经将工程款与违约金抵扣，多年以来双方对此一直没有争议。因反诉被告现起诉支付工程款，为维护自身合法权益，提起反诉。反诉被告辩称，不同意反诉请求。案涉工程没有逾期竣工。合同约定预计总价款暂定1798万元。合同第八条约定支付款项分四个付款时间节点，其中第四个付款节点是验收合格，最终决算后，支付至决算款项的95%。剩余5%的工程质保金，如在质保期无任何扣款现象，于该工程质保期结束之日起5日内无息支付乙方。质保期两年从工程验收合格之日起算。第一个付款节点是工程款的30%，即5394000元，而被告2011年8月4日仅支付5190297元，差了20万元，所以开工的起始时间应从第二笔付款开始，即2011年9月22日；案涉工程竣工验收报告提交的时间是在2012年3月30日，不是2012年12月10日，被告担心原告要求其承担违约责任而私自在验收报告上进行的变动。如果是2012年12月10日竣工，被告会要求原告确认，实际上并没有原告的确认字样。另外标明实际工程造价为18209657元的工程竣工验收报告,由北京日日豪工程建设监理有限公司盖章签字确认，时间就是2012年3月30日，所以案涉工程竣工时间是在2012年3月30日之前。按照合同约定，在2012年3月30日之前，被告应将款项支付至第三个付款节点，即预计工程总价的80%，预计工程总价为1798万元，决算前被告应支付至14384000元（1798万元*80%），被告仅支付10786297元（即2011年8月4日5190297元；2011年9月22日支付359.6万元；2011年10月19日支付200万元）。根据合同第十二条约定，甲方未按期支付工程款，工期相应顺延，而且支付至80%这个付款节点与竣工验收之间还有个时间差，所以案涉工程并没有逾期，实际上是提前完工。2013年1月16日被告法定代表人戚士新在工程结算单上签字，也证明原告未违约。如果原告真有违约，被告就会在结算中进行扣除，被告在原告起诉前从未向原告主张过工期逾期，所以工程并未逾期，且被告的违约主张已经过了诉讼时效期间。经审理查明，原告（承包方、乙方）于2011年5月11日与被告（发包方、甲方）签订大连西安路二期改造项目《断桥铝门窗制作安装合同》，合同约定：被告承包大连尚品天城项目9、10、11、12、15号楼断桥铝合金窗的制作、安装。三、工程工期。1、开工日期：2011年4月15日(开工日以第一次付款日起)。2、竣工日期：2011年10月15日。四、工程的质量标准：按照国家现行的相关标准执行。五、合同价款：合同价款是1798万元；八、付款方式：1、合同签订后，乙方按照甲方的进场通知书进场，并将各分项所有钢内付框安装完成后10日内甲方支付乙方各分项预计工程款的30%的款项。2、乙方将各分项的铝框安装完成后10日内甲方支付乙方各分项预计总工程款的20%款项。3、乙方将各分项的玻璃进入现场后10日内甲方支付乙方各分项预计总工程款的30%款项。4、乙方施工的工程经竣工验收合格后10日内，甲乙双方进行工程决算，甲方收到乙方递交的工程结算书后六十日内审核完毕，逾期视为乙方提交的结算书已被认可。双方确定最终决算款项后，甲方向乙方支付至最终决算款项的95%。5、第四次付款：剩5%的工程质量保证金，如在质保期无任何扣款现象，于该工程保修期结束之日起5日内无息支付乙方。十二、工程延期……3.甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延。十五、检验和验收、保修。2.1工程的完工验收：乙方在工程完工前五日，将验收日期以书面形式通知甲方届时验收，甲方应自接到验收通知后两天内组织验收，并填写工程验收单。5、工程保修。5.1甲方从工程总结算价款中扣除5%作为质量保修金，质保期为二年从工程竣工验收合格之日起计算，工程如无任何质量问题质保金在质保期过后5日内无息返还给乙方。如存在质量问题，质保金在质保期结束后双方对质保期发生的费用进行结算，扣除乙方应承担的部分其余返还乙方，余额不足时乙方同意支付超出部分，期间乙方承担因质量原因引起的维修费用和因此造成的损失。5.3质保期间，合同工程出现质量问题，并经检验确认为乙方材料质量和施工质量问题，乙方应在接到甲方、甲方委托的物业公司的报修后12小时内组织维修，否则甲方有权委托他人维修或业主自行维修，发生的维修费用从质保金中扣除，质保金不够抵扣时，乙方同意向甲方支付超额。并且乙方应在甲方通知时向甲方交付已扣除的保证金，以保证在质保期间保证金始终达到工程总结算价款的5%。5.5质量事故：若发生质量责任事故，甲方被第三方索赔，经质量监督部门或其它权威机构认定是乙方的责任，则应由乙方承担给甲方及第三者造成的所有直接、间接的损失（包括甲方支付给第三方的赔偿金额，甲方处理事故所花费用包括但不限于律师费、交通费、诉讼费、保全费等）；十八、违约责任，1、甲方不得借故拖欠乙方合同规定的工程款项，如拖期不付，逾期超过7天以上的每逾期一天，甲方应向乙方支付拖欠款项5‰的逾期付款违约金，在此基础上逾期超过15天(含第15天)乙方有权解除合同。2、非因不可抗力和甲方原因，乙方未按本合同约定的时间完工，每逾期一日乙方应承担本合同总价款5‰的违约金。17、乙方因违约而产生的违约金甲方有权在乙方的工程款中扣除。原、被告在合同上加盖合同专用章。合同签订后，2011年8月4日被告支付工程款5190297元，原告施工。2011年9月22日被告支付工程款3596000元、2011年10月19日支付200万元、2012年4月13日支付50万元、2012年10月6日支付100万元、2013年2月6日支付100万元、2013年2月7日支付130万元（大连北燕投资有限公司代被告支付）。上述付款中的附言标注了工程款、窗款、门窗工程款。2019年2月3日被告支付100万元，转账记录附言为工程款。原告主张其中50万元是案涉工程款，其余50万元为其他工程款。被告以上累计付款15086297元。原告提供的工程竣工验收报告上显示，原告在报告上的落款时间为2012年3月30日，被告将日期改为2012年12月10日加盖公章，并注明按2012年12月10日执行。2013年1月16日，被告法定代表人在原告提供的工程结算书总表上签名确认案涉工程决算额为15362251元。被告尚欠原告工程款275954元至今未付。2020年6月30日，原告公司的张雪娜经理与被告法定代表人戚士新的对话录音显示，原告说被告欠工程款1000万元，被告称暂时没有钱支付。另查，2014年5月8日，原告与被告签订《玻璃幕制作安装合同》，合同约定工程款3366万元。原告已就该合同欠付工程款960余万元及其他损失向法院提起民事诉讼。原告主张的被告于2019年2月3日支付的100万元工程款中分别包括该工程款50万元和案涉工程款50万元。再查，2020年8月，鞍山市永安集团有限公司与辽宁鼎极律师事务所签订就其与大连嘉胜置业有限公司施工合同纠纷的民事委托代理合同，2020年9月18日原告支付律师服务费20316元。在本案审理期间，原告向本院提出诉讼保全，本院于2020年11月18日作出民事裁定书，裁定冻结被告名下存款275954元，冻结期限一年。原告已经支付保全费1900元。上述事实，有原告提供的起诉状、断桥铝门窗制作安装合同、工程竣工验收报告、工程结算书总表（复印件）、付款凭证、工程量签证单（编号1-6）、录音材料，被告提供的《断桥铝门窗制作安装合同》、中国农业银行结算业务申请书、工程竣工验收报告（复印件）、玻璃幕制作安装合同及双方当事人当庭陈述笔录等在案为凭，且经当庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，原告与被告签订的《断桥铝门窗制作安装合同》系当事人真实意思，依法成立，合法有效，双方方均应按合同履行各自的义务。本案争议焦点问题归纳如下：关于原告是否逾期竣工，《断桥铝门窗制作安装合同》第3条约定，开工日期为2011年4月15日，竣工日期为2011年10月15日，工期6个月，开工日以第一次付款日起计算。在履行合同过程中，2011年8月4日被告支付第一笔工程款，双方均认可按照合同约定，开工日期从该日开始计算。按此计算工期六个月，竣工日期应为2012年2月4日。原告主张的竣工日期为报告中显示的2012年3月30日，被告对此不予认可，认为应以其标注的2012年12月10日为准。对此原告应当进一步举证证明实际竣工时间，但原告没有其他相关证据佐证，故应以被告认可的2012年12月10日为竣工时间。按照此日为竣工时间，原告已经逾期，但合同十二条还约定，甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延。在履行合同过程中，被告在每个付款节点均存在未按合同约定支付阶段性付款的行为，现难以认定逾期完工的责任在于原告。故被告反诉主张原告支付逾期完工违约金的请求，不予支持。关于被告是否欠付工程款数额的问题，双方已进行了工程决算，确认了工程总价，双方对2013年2月前的付款数额亦无异议，现双方对被告于2019年支付的工程款100万元是否包含案涉工程款50万元有异议。原告认为双方先后有两个工程，被告均欠付工程款，而案涉工程在前，因被告在支付100万元时并没有特别说明付款的项目，故原告将该笔付款分配到两个工程款中。针对原告的上述主张，被告并未提供该笔付款明确指向的证据，故原告的主张并无不当，予以采纳。按此推算，原告主张被告尚欠案涉工程款275954元，符合合同约定和结算书确定的工程款，予以支持。关于被告提出原告的诉求超过诉讼时效一节，原告为此提供了原告公司经理与被告法定代表人的录音证据，在录音中被告对原告提出的欠付工程款并未提出异议，仅表示暂时没有能力支付。因为双方存在两个工程合同，在被告仍然还欠付案涉工程款的情况下，对被告抗辩案涉工程款已经超过诉讼时效的意见，不予采纳。关于案涉工程质量问题，案涉工程于2012年12月10日通过竣工验收，合同约定质保期两年，被告提供的2019年的鉴定报告中虽然有2014年已出现质量问题的内容，但在质保期内被告没有证据证明其因为工程质量问题通知了原告，故被告提供的该份证据与本案没有关联性，不予采纳。案涉工程款系质保金的一部分，按合同约定现已超过质保期限，被告应当支付剩余工程款。关于原告主张的逾期付款利息和逾期违约金的问题，合同约定总价款的5‰为工程质量保证金，如在质保期无任何扣款现象，于该工程保修期结束之日起5日内无息支付乙方。合同关于违约金约定，甲方不得借故拖欠乙方合同规定的工程款项，如拖期不付，逾期超过7天以上的每逾期一天，甲方应向乙方支付拖欠款项5‰的逾期付款违约金。以上的合同约定可以看出，合同中并未约定逾期付款利息，在原告没有证据证明其存在其他损失的情况下，对原告主张的违约金予以支持。但合同约定的违约金明显过高，综合考虑被告付款及施工进度的情况，将违约金调整为自2014年12月23日起按LPR标准计算至款付清时止。关于律师费的负担，合同中约定在发生质量问题时，由被告承担律师费。本案诉讼非因质量问题引起的诉讼，故原告请求该项主张没有合同依据，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告大连嘉胜置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告鞍山市永安集团有限公司工程款275954元；二、被告大连嘉胜置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告鞍山市永安集团有限公司逾期付款违约金，以275954元为基数自2014年12月23日起，按照LPR标准计算至款付清时止；三、驳回原告鞍山市永安集团有限公司其他诉讼请求；四、驳回被告大连嘉胜置业有限公司反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费7995元、保全费1900元（原告均已预交），由原告负担2400元，被告负担7495元。给付案件受理费时间同上。反诉费5780元（被告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  吴红岩人民陪审员  吕国萍人民陪审员  王敬君二〇二一年三月十二日书 记 员  王 璐