河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终2004号上诉人（原审被告）：武穴市福康油脂有限公司，住所地湖北省武穴市农产品加工园石佛寺镇中兴路**，统一社会信用代码91421182753436458Y。法定代表人：郑美应，该公司执行董事。委托诉讼代理人:江龙海，湖北道辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：商丘商锅锅炉制造有限公司，住所地河南省商丘市城乡一体化示范区周集乡张庄村**，统一社会信用代码91411400MA441D121A。法定代表人：王聪灵，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:王珂，河南华豫律师事务所律师。上诉人武穴市福康油脂有限公司（以下简称福康公司）因与被上诉人商丘商锅锅炉制造有限公司（以下简称商锅公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402民初9822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人福康公司的法定代表人郑美应及委托诉讼代理人江龙海，被上诉人商锅公司的委托诉讼代理人王珂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。福康公司上诉请求：1.商锅公司承担合同违约给福康公司造成的损失7.7万元；2.一、二审诉讼费用由商锅公司承担。事实和理由：商锅公司未按双方签订的订货合同充分履行合同约定义务，在商锅公司未充分履行合同义务或足额赔偿因其违约给福康公司造成的实际损失之前，福康公司没有向商锅公司结清案涉货款的义务。1.商锅公司向福康公司交付案涉产品后，至今未提供任何案涉产品的质量合格证、操作手册等材料，也未按照《商丘商锅锅炉制造有限公司订货合同》的约定履行“设备运输，安装，验收通过，指导司炉工操作”的义务，导致福康公司锅炉调试工作一直无法顺利进行，在福康公司支付货款后，商锅公司未按照约定向福康公司开具增值税发票，且未按照约定时间送货，延迟一天交货使福康公司损失吊车租赁费5000元，商锅公司构成根本违约。2.商锅公司提供的案涉锅炉不符合合同约定。合同约定案涉锅炉的布袋脉冲除尘机的布袋为进口氟美斯，骨架为有机硅材质，但商锅公司未经福康公司允许，擅自更换为价值远低于合同约定的布袋除尘机，且布袋、骨架没有生产名牌和证书，因布袋问题导致调试全面中止，商锅公司一直拒绝安排技术人员进行现场调试。福康公司为避免损失进一步扩大，紧急购置200套布袋，花费1.5万元，安排技术工人费用1.2万元，因布袋造成福康公司紧急停炉，精炼车间脱蜡失效，直接经济损失5万元。商锅公司辩称，1.福康公司要求商锅公司承担违约损失7.7万元不成立，福康公司缺席一审庭审，也未提出反诉，福康公司认为商锅公司存在违约行为应另行起诉。2.福康公司构成违约。双方签订的《商丘商锅锅炉制造有限公司订货合同》约定，付款方式为现金5万元，承兑汇票27万元（上海浦发银行）。商锅公司收到5万元定金发货后，福康公司未按照合同约定出具上海浦发银行的承兑汇票，而出具的是中航中胜工程建设有限公司宁波第一分公司的27万元电子商业承兑汇票，商锅公司要求福康公司按照合同约定出具银行承兑汇票或给付现金，福康公司向商锅公司支付17万元现金，商锅公司进行后续安装等工作。剩余10万元款项，福康公司一直未支付，导致商业承兑汇票到期不能承兑。3.商锅公司未违约。商锅公司并非拒不配合进行调试工作，案涉锅炉需办理相应环评资质，之后再向当地市场监督管理部门以及锅炉压力容器研究院申请验收，验收完毕后再进行调试。但福康公司一直未办理环评资质，所以商锅公司无法进行调试工作，商锅公司也具有案涉锅炉的检测报告等材料，待福康公司支付10万元款项后，商锅公司出具相应发票。商锅公司提供的除尘机达到合同约定的50毫克国家要求，其他配件也均符合合同约定。福康公司要求商锅公司支付吊车费无事实和法律依据，福康公司未按照约定时间支付定金，商锅公司收到定金后才发货。商锅公司向一审法院起诉请求：1.判令福康公司支付应付货款10万元及利息；2.诉讼费用等由福康公司承担。一审法院认定事实：2019年9月30日，商锅公司与福康公司签订一份锅炉买卖合同，约定商锅公司将自己生产的生物质蒸汽锅炉一台以32万元的价格出售给福康公司，支付方式为承兑和汇款，交货时间为2019年10月17日，合同履行地点为商锅公司。商锅公司交付锅炉后，福康公司以承兑汇票方式履行了付款义务，但其中一张背书给商锅公司的出票人和承兑人为中航中胜工程建设有限公司宁波第一分公司的10万元电子商业汇票到期不能承兑，票据号码为231033220016620190905469526599，到期日为2020年9月4日。经商锅公司与福康公司协商，福康公司至今未支付货款10万元，商锅公司诉至一审法院。一审法院认为，商锅公司与福康公司之间签订的买卖合同，是双方当事人真实意思表示，合法有效。商锅公司基于基础法律关系即买卖合同关系主张权利，本案系买卖合同纠纷，而非票据纠纷。据此，买受人负有向出卖人支付价款的合同义务。福康公司背书给商锅公司的涉案10万元承兑汇票无法承兑，属福康公司未履行支付价款义务的违约行为，应承担继续履行、赔偿损失的违约责任，商锅公司有权向福康公司主张合同权利。福康公司经合法传唤未到庭参加诉讼，只提交了答辩状，但未提交证据佐证答辩观点，对福康公司的答辩观点，不予采信。故对商锅公司要求福康公司支付下余货款10万元和利息的诉讼请求，予以支持。利息从承兑汇票到期日即2020年9月4日起至货款付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百九十五条、第六百二十六条规定，判决：福康公司支付商锅公司货款10万元和利息（利息以10万元为基数，从2020年9月4日起至货款付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。于判决生效之日起十日内履行完毕。一审案件受理费2300元，减半收取1150元，由福康公司负担。本院二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：福康公司提交的第一组证据，即记账凭证、客户借记回单、付款回单、承兑汇票、信息截图打印件各一份；第二组证据，即微信聊天记录截图打印件一份及现场照片；第三组证据，即吊车费用领条一份、锅炉安装临时工工资表及转账电子回单一份、《工业购销产品合同》一份、脉冲器拆卸安装临时工资表及转账电子回单一份、调试工资领条、劳务费临时工资表及转账记录等，均是其上诉请求商锅公司承担违约损失7.7万元的证据材料，因该上诉请求不是本案审理的焦点，故对福康公司二审提交证据的证据能力和证明力不作认定。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，《中华人民共和国民法典》第一百一十九条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”福康公司和商锅公司签订的《商丘商锅锅炉制造有限公司订货合同》系双方自愿签订，依法成立、合法有效，对福康公司和商锅公司具有法律约束力。该合同约定付款方式为“签订合同付定金30%，提货付30%，货到付清，先付款后卸车。付现金五万，承兑汇票二十七万（上海浦发银行）”，在案涉锅炉运达至福康公司后卸车之前，福康公司即负有支付货款的义务。福康公司未按照合同约定出具上海浦发银行的承兑汇票，出具的中航中胜工程建设有限公司宁波第一分公司的承兑汇票无法承兑，事实上福康公司未履行下余10万元货款的给付义务。根据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，福康公司应承担继续履行、赔偿损失等违约责任，一审判决福康公司向商锅公司支付下余货款10万元和利息均无不当。关于福康公司有关商锅公司承担违约损失7.7万元的上诉请求。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十一条“出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应当按照下列情况分别处理：（一）买受人拒绝支付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的，属于提出抗辩；（二）买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉”的规定，福康公司认为商锅公司存在先行违约行为并要求其承担违约损失，应在一审程序中提起反诉，因其未提起反诉，可以另行主张。故福康公司要求商锅公司承担违约损失7.7万元的请求，本案不予审理。综上所述，福康公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人武穴市福康油脂有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  许长峰审判员  李念武审判员  王颖萍二〇二一年六月八日书记员  段 培