青海省德令哈市人民法院   民事判决书   （2021）青2802民初428号   原告：淄博卡瓦锆业新材有限责任公司，所在地山东省淄博市周村区王村镇李家疃村西首。   统一社会信用代码：91370306069977****。   法定代表人：祁宝，系该公司执行董事。   委托诉讼代理人：刘辉，山东仟川律师事务所律师。   被告：青海西部镁业有限公司，所在地青海省海西蒙古族藏族自治州德令哈市工业园区纬七路以南。   统一社会信用代码：91630000781403****。   法定代表人：盛玉永，系该公司董事长。   委托诉讼代理人：王雪梅,青海西部矿业集团有限公司律师。   委托诉讼代理人：冯金龙，男，1993年8月16日出生,回族，身份证号XXX，系青海西部镁业有限公司员工,住青海省西宁市城**。   原告淄博卡瓦锆业新材有限责任公司与被告青海西部镁业有限公司合同纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告淄博卡瓦锆业新材有限责任公司委托诉讼代理人刘辉，被告青海西部镁业有限公司委托诉讼代理人王雪梅、冯金龙到庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   淄博卡瓦锆业新材有限责任公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告货款156800元及自2020年12月19日起至实际付清之日的逾期付款利息（利息以156800元为基数,以同期全国银行问同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础上浮50%计付）;判令被告按照合同总价每日5‰的标准支付原告自2020年12月19日至2021年3月10日的违约金91840元及自2021年3月1l日至实际给付之日的违约金；判令被告承担本案诉讼费、保全费、诉讼财产保全责任保险费等全部诉讼费用。   事实与理由：原、被告双方于2020年10月12日签订《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同》，双方约定由原告为被告改造设备，被告支付原告改造费用等价款。根据合同约定，原告已履行完毕交货、安装调试及开增值税专用发票等合同义务，而被告方在签订合同后仅支付了67200元合同价款，剩余合同款156800元被告至今未支付。被告的行为严重损害了原告的合法权益，为此，原告特提起诉讼，请求依法判决。   淄博卡瓦锆业新材有限责任公司围绕其诉讼请求，当庭出示下列证据：   1.营业执照、法人身份证明、身份证复印件各一份、拟证实原告的身份信息具有诉讼主体资格；   2.《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同》，拟证实原、被告双方于2020年10月12日签订《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变器改造合同》，约定被告购买原告4000KVA变压调压器一套及自动控制柜一台，合同总金额为224000元,合同第九条9.7约定“如甲方未能按照合同约定日期超过30天支付货款，乙方有权按照合同总价每日千分之五向甲方收取违约金”。合同签订后，原告依约为被告提供了上述产品；   3.收货回执单一份，拟证实被告已经收到原告提供的控制箱、变压器,2020年10月30日被告指定收货人周旋出具收货回执单；   4.网上银行电子回单一份、电子承兑汇票两份，拟证实被告于2020年10月16日付款7200元。2020年10月19日背书转电子票据一份(票据号为:132311000000820200609654785521)，付款30000元。2020年10月19日背书转让电子票据(票据号:131322103333220200804694864095)，付款30000元，合计付款67200元；   5.增值税专用发票两份,拟证实原告分别于2020年12月17、18日为被告开具了金额为112000元的增值税专用发票两份,合计金额为224000元，被告已经收到上述发票。   青海西部镁业有限公司辩称，一、原告提供的改造设备不能满足熔炼条件，且未经双方验收合格，导致被告支付剩余货款的条件并未成就，故原告主张由答辩人支付156800元货款没有任何事实及法律依据，应予驳回。被告与原告签订本合同的目的在于签订目的按照山东磊宝科技股份有限公司的整改意见对被告电熔车间的5000KVA变压器进行改造，以满足被告的生产工艺要求。在被告与原告签订《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同》（以下简称“改造合同”）之前，被告曾与原告的关联公司山东磊宝锆业科技股份有限公司签订《专利实施许可合同》，约定由原告的关联公司山东磊宝锆业科技股份有限公司利用自身的专有技术对答辩人的电熔生产进行鉴定并提出整改意见。经鉴定，原告的关联公司山东磊宝锆业科技股份有限公司认为电熔车间现有5000KVA变压器选型不合理，建议将现有5000KVA变压器改造为4000KVA变压器，并以独家谈判的方式向原告购买4000KVA的变压器设备。   2020年10月12日，被告根据原告的关联公司山东磊宝锆业科技股份有限公司的指示，与原告签订了《改造合同》，该合同第一条约定，由原告向被告提供规格／型号为4000KVA的变压调压器，且在备注栏约定：“此变压调压器系对电熔车间现有5000KVA变压器内部结构及容量进行改造，改造完成的变压器应满足熔炼要求。”该合同第3.4条约定：“因本设备为改造项目，为非标准化产品，并涉及被告的专利，所以由原告向被告出具满足被告使用的基本技术资料。”该合同第五条约定被告在原告按照技术协议的要求指导下安装、调试。改造设备调试完成，在系统平稳运行后，进行系统负荷考核。改造设备连续稳定运行72小时，无质量问题并满足合同技术参数和技术要求，即视为初步验收合格，并由双方签订初步验收合格报告。改造设备在质保期内无任何质量问题，双方书面确认后，视为最终验收合格。该合同第9.1条约定的质保期为被告对改造设备自验收合格后12个月。该合同第一条约定的合同总额为224000元，第五八条约定的付款条件为：“合同签订完成后预付合同总额的30％，即67200元；原告按合同约定的期限将改造完成的变压器运抵交货地点，安装完成后能满足熔炼条件经双方验收合格，并开具合同总额增值税专用发票（13％）交由被告挂账后支付剩余的70％，即156800元。   合同签订后，被告依约支付了案涉合同的预付款67200元，但原告并未向被告提交基本技术资料，且原告向被告提供的规格／型号为4000KVA的变压调压器达不到连续平稳运行72小时的标准，且无法满足被告的熔炼条件，导致被告购买上述设备并通过电熔车间5000KVA变压器改造以满足生产工艺要求的合同目的无法实现，故原告提供的上述改造设备无法通过《改造合同》约定的初步验收及最终验收条件，也无法出具上述合同约定的验收合格报告，更无法满足被告支付尾款的付款条件，故原告主张由被告支付156800元货款没有任何事实及法律依据，不应得到法庭的支持。   二、被告支付剩余款项的条件不具备，不存在违约的任何情形，且《改造合同》并没有关于利息的任何约定，故原告关于违约金及利息的请求同样没有任何事实及法律依据，应予驳回。根据《中华人民共和国民法典》第四百六十五条“依法成立的合同，受法律保护”及《中华人民共和国民法典》第五百零九条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，《改造合同》系被告与原告在意思表示一致的基础上签订的合同，其内容并不违反法律、行政法规的强制性规定及公序良俗，对被告与原告均具有法律约束力，被告与原告均应按照《改造合同》的约定，依法、全面履行各自的义务，但实际上，原告并未按《改造合同》的约定提供符合被告熔炼条件的合格设备，使得该合同的剩余尾款达不到支付条件，故最先违反本合同约定的主体是原告，而非被告，对此，被告将依法保留追究原告违约责任的权利。   因在本案中，被告未支付尾款并不违约，不存在向原告支付违约金及利息的问题。另外，因《改造合同》并未对利息的支付作出任何约定，且《改造合同》第9.7条关于“如被告未能按照约定日期超过30天支付货款，原告有权按合同总价每日5‰向被告收取违约金”的约定本就是在被告未依约支付应付款项时对原告权利保护的约定，故退一步来看，即使原告关于案涉货款及违约金的请求成立，也不存在支付利息的任何依据。   综上，原告的请求没有任何事实及法律依据，请求法院依法驳回，以维护被告的合法权益。   青海西部镁业有限公司依据其辩称，当庭出示下列证据：   1.营业执照，法人身份证明,身份证复印件,拟证实主体资格；   2.天眼查截图、关于青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同付款方式的请示、《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同》(简称“改造合同”)复印件各一份，拟证实淄博卡瓦锆业新材有限公司与山东磊宝锆业科技股份有限公司均为山东周村农村商业银行股份有限公司旗下的公司,两者之间存在关联关系;   3.《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同》，拟证实《改造合同》系山东磊宝科技股份有限公司《专利实施许可合同》的组成部分，目的是对被告电熔车间现有的5000KVA变压器进行改造，以满足被告的生产工艺要求;付款条件包括能满足被告的熔炼要求并经双方验收合格。《改造合同》第一条约定,向原告购买4000KVA变压调压器的目的在于对电熔车间现有5000KVA变压器内部结构及容量进行改造,改造完成的变压器需满足熔炼要求,且本合同价格包含变压器自动控制柜改造费用。《改造合同》第3.4条约定，因本设备为改造项目,非标准化产品，并涉及原告的专利,所以由原告出具满足被告使用的基本技术资料，这也说明改造合同与专利合同改造项目有关。《改造合同》第五条约定，改造设备调试完成，在系统开车平稳后，进行系统负荷考核。改造设备连续稳定运行72小时，无质量问题,并满足技术参数和技术要求，即视为初步验收合格，并由双方签订初步验收合格报告。改造设备在质保期内无任何质量问题,双方书面确认后,即视为最终验收合格。《改造合同》第八条约定的付款条件为合同签订完成后预付合同总额的30%,原告按合同约定期限将改造完成的变压器运抵交货地点,安装完成后能满足熔炼条件经双方验收合格，并开具合同总额增值税专用发票交由被告挂账后支付剩余70%的改造费用；   4.青海西部镁业有限公司工作联系函、拟证实被告按照山东磊宝锆业科技股份有限公司的要求对熔炼车间的设备进行了改造，但通过八次点熔炉试验,试验结果均未达到合同要求，无法满足被告的生产工艺要求；   5.邮箱截图，微信截图以及回执复印件各一份，拟证实工作函已由原告的关联公司山东磊宝锆业科技股份有限公司签收；   6.付款凭证复印件一份，拟证实被告以向原告支付合同总额的30%预付款,不存在违反合同约定情形。   经审理查明：原告淄博卡瓦锆业新材有限责任公司与被告青海西部镁业有限公司于2020年10月12日签订《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同》，双方约定由原告为被告改造设备，被告支付原告改造费用等价款。合同约定：第一条：变压调压器4000KvA，金额180000元。自动控制柜，金额44000，合计总金额224000元。第五条：安装、调试、验收：5.1、甲方在乙方按技术协议的要求指导下进行安装。5.2、改造设备调试完成，在系统开车平稳后，进行系统负荷考核，改造设备连续稳定运行72小时，无质量问题，并满足合同技术参数和技术要求，即视为初步验收合格，并由双方签订初步验收合格报告。5.3、在不影响本设备安全、可靠运行的条件下，如有个别微小缺陷，乙方应在48小时内免费修理上述缺陷。5.4、改造设备在质保期内无任何质量问题，双方书面确认后，视为设备最终验收合格。合同签订后，2020年10月30日，被告青海西部镁业有限公司周旋签订确认收到原告淄博卡瓦锆业新材有限责任公司提供的变压调压器4000KvA和自动控制柜。2020年10月16日，被告青海西部镁业有限公司付款7200元，2020年10月19日两次背书转电子票据付款60000元，合计付款67200元。   以上事实有原告提交的《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同》、收货回执单、网上银行电子回单、电子承兑汇票、增值税专用发票，被告提交的付款凭证等证据及当事人陈述在案佐证。   结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告淄博卡瓦锆业新材有限责任公司与被告青海西部镁业有限公司于2020年10月12日签订的《青海西部镁业有限公司电熔车间5000KVA变压器改造合同》约定：5.2、改造设备调试完成，在系统开车平稳后，进行系统负荷考核，改造设备连续稳定运行72小时，无质量问题，并满足合同技术参数和技术要求，即视为初步验收合格，并由双方签订初步验收合格报告。5.3、在不影响本设备安全、可靠运行的条件下，如有个别微小缺陷，乙方应在48小时内免费修理上述缺陷。5.4、改造设备在质保期内无任何质量问题，双方书面确认后，视为设备最终验收合格。在庭审中，由于原告淄博卡瓦锆业新材有限责任公司未能提供上述约定的初步验收合格报告和最终验收合格报告，应负举证不能之责，其诉讼请求不能成立，应予以驳回。被告青海西部镁业有限公司司辩称原告提供的改造设备不能满足熔炼条件，且未经双方验收合格，导致被告支付剩余货款的条件并未成就，故原告主张由答辩人支付156800元货款没有任何事实及法律依据，应予驳回的抗辩理由，本院予以采信。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第四十五条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：   驳回淄博卡瓦锆业新材有限责任公司的全部诉讼请求。   案件受理费2515.00元，由淄博卡瓦锆业新材有限责任公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审 判 员 图孟巴雅尔      二〇二一年六月三十日   法官 助理 马 小 萍   书 记 员 曹 芳 芳