江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0115民初6574号原告：南京越淮石油化工有限公司（统一社会信用代码91320113671318239C），住所地在南京市栖霞区尧化街道枫林新寓****。法定代表人：王丽。被告：南京宁马砼制品有限公司（统一社会信用代码913201157568950272），住所，住所地在南京市江宁区铜井镇天然村div>法定代表人：许元平，该公司经理。委托诉讼代理人：刘湛江，江苏苏南律师事务所律师。原告南京越淮石油化工有限公司（以下简称越淮石油公司）与被告南京宁马砼制品有限公司（以下简称宁马砼制品公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月18日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的规定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告越淮石油公司的法定代表人王丽、被告宁马砼制品公司的法定代表人许元平及其委托诉讼代理人刘湛江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告越淮石油公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告宁马砼制品公司支付欠款1534410元、违约金1954575元（自2013年4月27日起，按日万分之五标准计算至2020年6月1日），合计3488985元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:越淮石油公司与被告宁马砼制品公司于2012年2月10日签订供油协议，由宁马砼制品公司向越淮石油公司购买燃料油。后越淮石油公司共供应给宁马砼制品公司燃油328.28吨，计货款3119573元。宁马砼制品公司只支付货款1585163元，尚欠货款1534410元未支付。现提起诉讼。被告宁马砼制品公司辩称：宁马砼制品公司对与原告越淮石油公司间的买卖协议并不知情，多年来，越淮石油公司也未为该协议与宁马砼制品公司发生争议，越淮石油公司的起诉无事实和法律依据。且本案已过诉讼时效，故请求驳回越淮石油公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2012年2月，原告越淮石油公司（乙方）与被告宁马砼制品公司（甲方）签订供油协议1份，约定甲方根据需要量提前一天电话通知乙方所需油料品种、数量及送货地点，并通过传真或电话约定该批次货物价格；供应方式：乙方按甲方指定送货点陆地运输；甲方要求乙方送油满四车油结两车油款，每年过年前期全部结清；油料价格随行就市且经双方提起约定；甲方若因货款结算不及时导致不能按时供货，所造成的损失由甲方自行承担，超出结算时间一个月的，逾期的货款按每日万分之五增收违约金。合同有效期为2012年2月10日至2013年2月9日。合同上乙方加盖了越淮石油公司公章，甲方加盖宁马砼制品公司合同专用章及案外人彭岩的签名。合同签订后，越淮石油公司向宁马砼制品公司供应了油料。2013年9月27日，案外人彭岩、张永明签字确认一份“南京宁马对账单”，该对账单载明了2012年2月17日至2013年5月11日双方发生的买卖业务的明细及付款明细，截止对账单出具之日，宁马砼制品公司尚欠货款1534410.5元。越淮石油公司的法定代表人王丽也在对账单上签名。另根据法院生效的法律文书查明，2010年8月31日，被告宁马砼制品公司（甲方）与案外人倪增福、何建军、何荣军（乙方）签订的《租赁协议》约定“宁马砼制品公司保证公司业务范围能扩至安徽（省）马鞍山市，签订协议后，甲方仍应当保证该业务范围。乙方要扩大产能，甲方必须协助办理。根据乙方的请求，甲方应当提供法人授权经营委托书给乙方，有效期十五年，甲方应当积极协助解决经营活动中的困难和问题，不得违反合同的规定，干涉乙方的经营自主权，干扰乙方的经营管理活动……”。该协议记载的租赁范围“包括宁马砼制品公司所有的天然采石办公楼、变压器60号地磅及厂房，宁马砼位于马鞍山办公地点一楼的西侧9间办公室以及乙方经营所需要的一切相关材料（营业执照、税务登记证书、资质证书上、环保部门同意的批复文件、土地使用权合法证件等……2#财务章及法人印件章”。2010年12月28日，倪增福（甲）、何建军（乙方）、何荣军（丙）签订的（退伙）协议提及“2010年8月31日，甲、乙、丙三方共同出资与宁马砼制品公司签订租赁协议一份，租赁该公司办公楼，厂房、机器设备等，并以该公司名义开发砼制品。租赁期限自2011年1月1日起至2026年1月1日止”。2010年12月8日，倪增福任法人代表的杭州天恒锌业公司（甲方，以下简称天恒公司）与张永明、彭岩所在的南京远明工程机械设备公司（乙方，以下简称远明公司）签订《合作经营合同》，该合同记载：“甲方租赁和投资的南京宁马砼制品有限公司，经一系列先期基本建设和改造，现业已投入运营。为加强企业的综合实力，优化企业的资金结构，提高企业的资金利用率，经甲乙双方共同研究，决定采用强强联合的运行方式，对混凝土生产的主体设备设施，与混凝土运输、泵送（即搅拌车、泵车、拖泵）两类设备进行分解出资，并对企业在经营过程中的流动资金进行分解出资，从而达到合作经营的目的。……经甲乙双方共同商定，达成一致意见如下：……三、合同期限合同期限定为五年。自2010年12月8日起，至2015年12月31日止。……”2011年12月30日，天恒公司（甲方）与远明公司（乙方）签订《合作经营合同》，该合同记载：“鉴于：1、甲方于2010年8月31日与南京宁马砼制品有限公司签订《租赁协议》（为本合同附件），约定由甲方租赁经营南京宁马砼制品有限公司。2、甲乙双方于2010年12月8日签订《合作经营合同》（以下简称原合作合同）一份，约定合作投资南京宁马砼制品有限公司租赁经营项目。就甲方向乙方转让其在原合作合同项下的部分权益等事项，达成如下合同条款：一、投资权益作价1、甲乙双方一致确认，南京宁马砼制品有限公司租赁经营项目现有权益作价人民币2666万元，其中杭州天恒锌业有限公司持有的权益作价为人民币1360万元，乙方持有的权益作价为人民币1306万元。……二、投资权益转让及份额确认1、甲方将其持有的原合作合同项下作价为人民币1360万元的投资权益中的860万元转让给乙方，乙方同意按照本合同约定受让该投资权益，并作为本《合作经营合同》的一方当事人享有权利、履行义务。……3、甲乙双方一致确认，在甲方向乙方转让其在原合作合同项下的部分投资权益后，现甲乙双方各自权益作价及相应投资比例为：甲方500万元，比例18.75%；乙方2166万元，比例81.25%。……甲方上述投资款500万元，在乙方不需要此笔资金的时候，乙方可以分期或者一次性付给甲方，甲方必须无条件同意，此后，南京宁马砼制品有限公司，由乙方持全部股份独立经营，与甲方无关。……”。张永明、彭岩以宁马公司名义对外开展业务，并以宁马公司员工的名义在社保机构缴纳社保。又查明，2019年7月，张永明、彭岩因冒用宁马公司名义，非法制作“南京宁马砼制品有限公司”行政印章，并加盖在与他人的借款协议上，构成伪造公司印章罪，分别被安徽省马鞍山市花山区人民法院（以下简称花山法院）判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑一年二个月和有期徒刑一年，宣告缓刑一年。2020年6月，原告越淮石油公司诉至本院，要求被告宁马砼制品公司给付货款及违约金。审理中，越淮石油公司提交了“南京宁马砼制品有限公司（）磅单”原件。宁马砼制品公司称：磅单不具有客观真实性，其没有签章，司磅人员也并非其员工，虽然名称上是其公司磅单，但这是过磅表格，别人也可以拿这些空白磅单填写数量、名称、价值等，不能因为磅单上有这样的字样就认为与其有关系。宁马砼制品公司对越淮石油公司主张的违约金不予认可，且认为违约金计算标准过高，越淮石油公司的诉讼请求也已过诉讼时效。越淮石油公司提供了书面的证人证词，证明越淮石油公司等多个债权人一直在向宁马砼制品公司索要货款等。上述事实，有对账单、磅单、合作经营合同、花山法院（2019）皖0503刑初132号刑事判决书复印件、本院（2013）江宁江商初字第149号民事判决书、南京中院（2015）宁商终字第513号民事判决书及当事人的陈述等证据证实。本院认为，在诉讼时，就承包、租赁企业对外发生债务纠纷应以该企业为诉讼当事人承担责任，承包、承租人和发包、出租人之间的纠纷按照承包、租赁合同另行处理。本案中，被告宁马砼制品公司与倪增福、何建军、何荣军签订的租赁协议内容不仅是资产的租赁，还包括宁马公司的相关资质、证照、企业财务印章等交付承租方，宁马砼制品公司还特别承诺业务范围能扩至马鞍山，并不干涉乙方的自主经营权。由此判断，该租赁协议实质上是企业租赁及企业（或企业部分）承包经营。彭岩、张永明等人以宁马砼制品公司名义对外开展业务，并以宁马砼制品公司名义在社保机构缴纳社保。宁马砼制品公司对租赁期间承租方以其名义生产经营亦属明知。彭岩、张永明以宁马砼制品公司名义向原告越淮石油公司购买油料生在企业租赁及承包期间。彭岩、张永明确认了尚欠越淮石油公司油料款的数额为1534410.5元。越淮石油公司亦提交了部分“南京宁马砼制品有限公司（）磅单”予以证明其实际交付了货物。该磅单与对账单能够形成证据链相互印证。宁马砼制品公司辩称虽然名称上是其公司磅单，但这是过磅表格，别人也可以拿这些空白磅单填写数量、名称、价值等，未能提交证据予以证实，对该项抗辩意见，本院不予采纳。故宁马砼制品公司与越淮石油公司间的买卖合同是合法有效的，应受法律保护。宁马砼制品公司购买油料后未按约支付货款，系违约行为，应承担违约责任。宁马砼制品公司应支付越淮石油公司油料款1534410元，并承担相应的违约金。双方在合同中约定了违约金给付期限，为结算后一个月开始起算，故宁马砼制品公司应自2013年10月27日起向越淮石油公司支付违约金。因双方间约定的违约金标准过高，本院予以适当降低，本院酌定按全国银行间同业拆借中心公布的五年期以上贷款市场报价利率4.65%的1.3倍的标准计算违约金。经计算至2020年6月1日，违约金数额为610638元。宁马砼制品公司与倪增福、天恒公司、彭岩、张永明、远明公司等案外人之间因承包或者租赁企业产生的案涉债务纠纷不在本案处理范围，当事各方应另行处理。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告南京宁马砼制品有限公司给付原告南京越淮石油化工有限公司货款1534410元及违约金610638元，合计2145048元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回原告南京越淮石油化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收案件受理费34712元，财产保全费5000元，合计39712元，由原告越淮石油公司负担15297元，由被告宁马砼制品公司负担24415。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  成林二〇二一年三月十二日书记员  孙惠