北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初25233号原告：河南固邦混凝土有限公司，住所地郑州航空港区滨河办事处姬庄村西。法定代表人：刘亚峰，总经理。委托诉讼代理人：王坤朋，湖南旷真律师事务所律师。被告：中铁建工集团有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路128号诺德中心1号楼。法定代表人：张建喜，董事长。委托诉讼代理人：刘月，女，1996年4月27日出生。委托诉讼代理人：刘晨颖，北京大成律师事务所律师。原告河南固邦混凝土有限公司（以下简称固邦混凝土公司）与被告中铁建工集团有限公司（以下简称中铁建工集团）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用普通程序，由审判员独任，公开开庭进行了审理。原告固邦混凝土公司的委托诉讼代理人王坤朋、被告中铁建工集团的委托诉讼代理人刘月、刘晨颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告固邦混凝土公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间签订的《商砼买卖合同》；2.被告支付拖欠的货款及至实际支付之日的损失（暂计算至起诉日为35672063.87元）；3.被告返还履约保证金10万元；4.被告支付原告律师费150万元；5.诉讼费、保全费、保函费由被告承担。事实和理由：中铁建工集团因承建“郑州国际物流园区锦龙花园二期棚户区改造项目EPC总承包”工程，向固邦混凝土公司购买商品混凝土。自供货之日起，原告共向涉案工程项目供应的商品混凝土总价款为89593819.75元。被告至今仅支付部分货款，尚欠混凝土货款30893819.75元，被告应支付上述欠款。另，在供货期间被告逾期付款多次，违约情节严重，给原告造成巨大损失。因被告的根本违约行为，导致双方合同无法继续履行，故原告要求解除合同。以上欠款及损失经原告多次催要，被告均以各种理由推拖，为维护原告合法权益，故诉至法院。被告中铁建工集团辩称，一、原告关于货款30893819.75元的诉讼请求，其计算的货款金额完全没有合同依据，明显错误。本案中原告供货金额约8959万元，我方已付款5870万元均无争议；关于货款的支付方式，按照合同第7.5.1款约定，货款支付方式为每月15日结算，我方每三个月支付此三个月结算金额的70%；主体结构封顶后1个月支付至结算金额的80%；上一笔80%付完后6个月内支付至结算金额的95%，剩余5%在上一笔货款付完，无质量问题，各种资料齐全后6个月内付清。本项目中涉及三个地块，即宗地一、二、三，目前主体尚未完全封顶。即按照合同约定，主体结构没有完全封顶，80%的付款节点尚未满足，我方应付至结算金额的70%。而目前固邦混凝土公司主张的是100%的结算款。目前供货金额89593819.75元乘以70%应为62715673.83元，目前我方已付款5870万元，尚欠付4015673.83元。但因业主一直未付款，我方根据合同约定可以不予支付。二、原告主张的违约金（实际损失）完全没有依据，支付条件尚未满足，债权尚未成立，违约金没有请求权基础。合同第7.9款约定，我方付款享有3个月的宽限期，在此期间逾期付款不计息；第9.1.2款约定，即便我方承担逾期付款违约责任，违约金应从宽限期届满的次日起算，按照央行同期存款利率计算，且上限为欠付款的1%；第7.10款约定，因业主逾期付款导致我方逾期付款的，我方不应承担逾期付款的违约责任。而本项目业主一直拖欠我方工程款，根据该约定，在业主不履行付款义务的情况下，我方可暂时不付款。据此，原告主张的违约金损失没有依据，且也未表明计算方式，不应得到支持。三、原告主张的150万元律师费没有依据，应予驳回。合同中并未对律师费进行约定，如前所述，我方付款的条件尚未满足，我方不存在欠付行为，不应承担该费用。原告的主张没有合同依据，由此产生的律师费应由其自行承担。且原告主张的律师费未提供任何的委托合同、发票及付款记录，无法证明该费用的发生。履约保证金是合同权利义务完全结束后没问题才返还，现在项目主体没有完工，尚未到返还履约金的节点。不同意解除合同，现在合同是正常履约状态，不满足任何解除条件，原告亦不享有解除权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年6月16日，中铁建工集团（甲方、买方）与固邦混凝土公司（乙方、卖方）签订《物流园区锦龙花园二期棚户区改造项目EPC总承包工程商砼买卖合同》（以下简称：《商砼买卖合同》），约定：……甲乙双方经充分协商，就锦龙花园二期项目办公区生活区商砼供应事项，特订立本合同。第一条标的物及价款1.1标的物清单：……合同总金额暂定96623773元……1.4合同数量为暂定数量，不作为甲、乙双方的结算依据；甲方可根据实际需要进行数量增减，最终以甲乙双方依据合同约定共同签认的供货量为准。甲方减少数量的，不属于违约；甲方增加数量的，乙方应按合同其他条款执行。……第三条合同履行期限：本合同履行期限自2018年6月16日至甲乙双方在合同内的义务履行完毕。……第六条验收6.5本合同约定货物的质保期为12个月，自主体结构封顶之日起计算，如果乙方针对本合同约定货物另行承诺的质保期与本合同约定不一致的，以期限较长的为准。第七条结算、发票信息及货款支付7.1本合同约定乙方履约保证金拾万元整。7.2每月的15日为当月的对账结算日期，根据甲方检验合格及双方共同签认的送货单计算当月实际收货数量，除此之外任何计算单、证明、收条、欠条、信函等文件，都不得作为结算、支付的最终依据。7.3双方特别约定：遵循“先开票、后付款”的原则，乙方按双方确认的当月结算金额向甲方提供增值税专用发票（即：一票制，税率3%的增值税专用机打发票……），甲方按合同约定向乙方付款，同时乙方向甲方提供盖有乙方财务专用章的等额收据。如乙方未能按规定提供发票或未按甲方规定办理请款手续，视为乙方同意甲方将当期付款时间推迟至下一个付款节点……7.5.1货款分期支付。每月15日为供应结算日期，乙方按结算金额全额开具发票，结算完毕后，甲方每三个月向乙方支付此三个月结算金额的70%，主体结构封顶后1个月甲方支付至结算金额的80%，上一笔货款（结算金额的80%）支付完毕后6个月支付至结算金额的95%，剩余结算金额的5%在上一笔货款（结算金额的95%）支付完毕后且主体各种类型混凝土均无质量问题，各种资料齐全的前提下（28天强度报告等技术资料必须交接齐全）6个月支付完毕。如发生纠纷，则延后至纠纷最终解决后60天付清。7.6货款支付方式：银行转账。乙方指定收款联系人：盛道华。7.7履约保证金的返还方式：在合同履约完毕后三个月内无息返还。……7.9如甲方出现资金困难，乙方同意给予三个月的付款宽限期。如甲方在此宽限期内支付货款，则不属于甲方违约且不计息，乙方不得以此为由中断本项目的货物供应。7.10甲方逾期付款发生时，乙方仍应履行合同义务。如因工程建设方逾期付款或付款比例不足导致甲方逾期付款或付款比例不足的，甲方不向乙方承担逾期付款违约责任。……第九条双方违约责任9.1甲方的违约责任……9.1.2甲方在宽限期后，仍逾期支付货款的（乙方未履行向甲方开具增值税专用发票等合同约定的义务除外），甲方对逾期付款部分从宽限期满的次日起向乙方支付违约金。违约金按中国人民银行同期活期存款利率计算，违约金最高不得超过本合同项下双方结算完毕后欠款额（不含增值税）的1%。除此之外，甲方不再承担其他任何违约相关责任。9.2乙方的违约责任9.2.11本合同所指的甲方一切损失包括甲方的全部直接损失和间接损失，具体包括但不限于甲方重新采购货物所承担的货物价差、订货考察性费用、订货差旅费及因乙方供货迟延或货物质量问题造成使用货物的工程延期而导致甲方应承担的抢工费、违约金、赔偿金、诉讼费、仲裁费、鉴定费、律师费等一切费用。2018年10月16日，双方签订《商砼买卖合同补充协议》（以下简称：2018年《补充协议》），约定：“……二、本补充协议含税金额为108215323元，合同含税总价由原合同96623773元调整为108215323元。三、本协议为原合同的补充协议，是对原合同内容的补充和修订。凡原合同中未规定而在本协议中进行规定的事宜以及原合同与本协议的任何不一致之处，均以本协议为准，除此之外的其他条款约定以原合同为准。”2019年8月18日，双方再次签订《商砼买卖合同补充协议》（以下简称：2019年《补充协议》），约定：“一、协议补充/修订：经双方协商，同意从2019年7月1日起，商砼在原合同补充协议基础上上调30元/平米（此次调整的价格执行时间范围为：甲方按合同约定的货款支付时间及比例支付给乙方相应货款止）。二、……调整后合同金额123679570.96元。……”庭审中，固邦混凝土公司向本院出示结算单、对应发票（显示最后一批发票开具日期为2019年12月4日）、银行业务回单及电子银行承兑汇票等证据，用以证明经双方对账，固邦混凝土公司向中铁建工集团涉案项目供应混凝土的总货款为89593819.75元，中铁建工集团仅向其支付部分货款5870万元、尚欠未支付货款30893819.75元的事实。结算单显示最后一期时间为2019年10月30日，中铁建工集团认可上述证据真实性，认可对方供货的合同义务已履行完毕，认可供货总金额及已支付5870万元，未付货款30893819.75元的事实，但不认可上述证据的证明目的，认为依据合同约定，目前固邦混凝土公司主张的100%的结算款无合同及法律依据。现固邦混凝土公司主张解除合同，称依据双方约定该项目系混凝土独家供货，但对方在2019年10月停工更换项目负责人，之后不再向其要求供货，且对方逾期付款构成根本违约；中铁建工集团不同意解除合同，主张继续履行合同，称主体建筑尚未封顶，合同约定质保期，对方质保义务尚未履行的前提下付款条件尚未满足，且不符合约定解除合同条件，固邦混凝土公司无权解除合同，并辩称系因工程建设方延迟付款导致其欠付部分货款，依据涉案《商砼买卖合同》其可以暂时不付款。为证明因业主（工程建设方）一直逾期付款导致其对固邦混凝土公司逾期付款的事实，中铁建工集团向本院出示中铁建工集团有限公司郑州国际物流园区锦龙花园二期棚户区改造项目经理部2020年5月13日出具的《关于请求调整合同价款建议》、2020年11月3日出具的《情况说明》等证据。其中，《情况说明》载明：“郑州国际物流园区锦龙花园二期棚户区改造项目建设用地约97347平米。……我司自2017年6月进场施工，……但锦绣前程置业有限公司从开工至2020年11月未按照合同约定的相关条款及时的支付工程款，导致我司资金压力尤为紧张……”。固邦混凝土公司认为上述证据均为中铁建工集团与案外第三人的合同及情况说明，与本案无关。固邦混凝土公司称其最后一次供货为2019年10月29日，主张以未付货款30893819.75元为本金，按照月息两分标准，自2019年10月29日至实际支付之日止的损失；中铁建工集团认为固邦混凝土公司主张损失过高，依据双方合同约定其即使存在逾期付款违约责任，也有三个月的宽限期，违约金应从宽限期届满的次日起算，按照央行同期存款利率计算，且上限为欠付款的1%，对此，固邦混凝土公司认为合同约定的违约金过低，请求法院予以调整。固邦混凝土公司向本院出示2018年5月24日工商银行业务回单（载固邦混凝土公司向中铁建工集团转账支付保证金100500元），称其中500元为标书费，要求中铁建工集团返还履约保证金10万元，中铁建工集团认可已收到10万元履约保证金的事实，但辩称目前尚未达到返还履约保证金的条件。在最后一次庭审中，中铁建工集团述称涉案项目此前未封顶，直至2021年3、4月才封顶，认为按合同约定其最多应支付到总货款的80%；固邦混凝土公司对该封顶时间不确认，但未就此提交证据。另，固邦混凝土公司向本院出示2020年8月31日其与湖南旷真律师事务所签订的《委托代理合同》，并要求中铁建工集团支付其律师费150万元；对此，中铁建工集团认为其不存在欠付行为，且合同中未约定律师费负担问题，认为律师费应由固邦混凝土公司自行负担。另，在本案审理过程中，固邦混凝土公司申请对中铁建工集团有限公司名下银行存款37172063.87元进行冻结，2020年10月20日，本院作出裁定：冻结被申请人中铁建工集团有限公司名下存款三千七百一十七万二千零六十三元八角七分。申请费五千元，由申请人河南固邦混凝土有限公司负担（已交纳）。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，固邦混凝土公司与中铁建工集团签订的《商砼买卖合同》系双方真实意思表示，且不违反相关法律、法规的规定，双方均应依约履行。双方在本案中确认总货款为89593819.75元，中铁建工集团已支付部分货款5870万元，尚欠未支付货款30893819.75元的事实，本院对此不持异议。现固邦混凝土公司主张解除合同依据是双方约定该项目系混凝土独家供货，但对方在2019年10月停工更换项目负责人，之后不再向其要求供货，且对方逾期付款构成根本违约，结合现有证据及双方意见，无法确认中铁建工集团构成根本违约，且不符合约定解除合同条件，故本院对固邦混凝土公司解除合同的主张，不予支持；关于中铁建工集团现应付货款金额，在最后庭审中中铁建工集团确认主体结构封顶系在今年三、四月份，根据合同中约定：“每月15日为供应结算日期，乙方按结算金额全额开具发票，结算完毕后，甲方每三个月向乙方支付此三个月结算金额的70%，主体结构封顶后1个月甲方支付至结算金额的80%……”，故中铁建工集团应支付至结算金额的80%，关于中铁建工集团称其有三个月的付款宽限期情形，根据约定如甲方出现资金困难，乙方同意给予三个月的付款宽限期，现其未能提供其当时存在资金困难及将相关情况告知固邦混凝土公司的证据，现固邦混凝土公司对此亦不予认可，故本院对中铁建工集团的答辩意见不予采信。关于固邦混凝土公司要求中铁建工集团支付损失的诉讼请求，因双方约定，主体结构封顶后1个月甲方支付至结算金额的80%，中铁建工集团确认系今年三、四月份主体结构封顶，故本院支持的部分为供货金额的70%中的欠付金额即4015673.83元为基数，以结算单显示最后一期时间2019年10月30日的次日为计算起始点至实际支付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准上浮30%标准计算。关于固邦混凝土公司要求返还履约保证金10万元一项，因按约定履约保证金的返还方式为在合同履约完毕后三个月内无息返还。质保期为12个月，现不具备返还条件，本院暂不支持。但需说明固邦混凝土公司可待合同约定的履行期限届满后另行主张。关于固邦混凝土公司主张的律师费、保全费、保函费，无合同及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百八十三条、第六百二十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（2020年修正）》第十八条之规定，判决如下：一、被告中铁建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南固邦混凝土有限公司货款4015673.83元及利息，以4015673.83元为基数，自2019年10月31日至实际支付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准上浮30%计算；二、被告中铁建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南固邦混凝土有限公司货款8959381.98元；三、驳回原告河南固邦混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费227660元，由原告河南固邦混凝土有限公司负担113830元（已交纳），由中铁建工集团有限公司负担113830元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员 杨 静二〇二一年四月二十二日书记员 丁焕然