江苏省淮安经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏0891民初369号 原告:汤鸣,女,1975年8月4日出生,汉族,住淮安市清江浦区。 委托诉讼代理人：刘莹，江苏瀛广达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周华，淮安市淮阴区淮洲法律服务所法律工作者。 被告:姚远,男,1988年3月16日出生,汉族,住淮安市淮阴区。 被告:中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司,住所地江苏省昆山市开发区前进中路252号。 负责人：徐一强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：嵇欢，江苏淮海潮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘冰清，江苏淮海潮律师事务所律师。 原告汤鸣与被告姚远、中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司（以下简称人民财险昆山公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汤鸣的委托诉讼代理人刘莹、被告姚远和被告人民财险昆山公司的委托诉讼代理人嵇欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤鸣向本院提出诉讼请求：1、由被告赔偿其医疗费13193.58元、住院伙食补助费2050元、营养费2700元、误工费21760元、护理费9000元、残疾赔偿金111724.8元，残疾辅助器具费170元，精神抚慰金5000元，交通费600元，财产损失1800元，鉴定费2112元，合计人民币170110.38元；2、由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2017年11月9日7时50分，姚远驾驶车牌号为苏Ｈ×××××的小型客车，沿曦园路由北向南行驶至曦园路与珠海东路交叉路口左转弯时，与沿珠海东路由东向西行驶至该处的汤鸣骑行电动自行车发生碰撞，导致汤鸣受伤及两车损坏的交通事故。经交警部门认定，被告姚远负事故的全部责任，汤鸣无责任。肇事车辆在被告人民财险昆山公司投保了交强险和限额为100万的不计免赔商业第三者责任保险。经原告申请，本院委托淮安市中医院司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，经鉴定，原告构成十级伤残，误工期限240日，护理期限90日，营养期限90日。因双方就赔偿数额无法达成一致，故诉至法院。 被告姚远辩称不同意扣除非医保用药。 被告人民财险昆山公司辩称，1、承认原告主张的关于事故发生经过、责任认定、肇事车辆投保的事实，前期已垫付原告医疗费53659元；2、对鉴定报告不予认可；3、医疗费扣除10%非医保用药部分，对核酸检测240元不予认可，住院伙食补助费认可30元/日，营养费认可30元/日，误工费不认可，护理费认可住院期间80元/日，护理费认可出院期间50元/日，残疾赔偿金不认可，残疾辅助器具费不认可，精神抚慰金不认可，交通费认可200元，财产损失不认可，不承担本案鉴定费和诉讼费。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实即本次事故发生的事实、责任认定、肇事车辆投保情况，本院予以确认。对于有争议的事实和证据，本院认定如下： 一、医疗费的具体数额及是否应当扣除非医保用药。 庭审中，原告提供了病案材料、医疗费发票等证据证实，原告医疗费合计13193.58元，本院予以确认。被告人民财险昆山公司辩称医疗费用要求扣除非医保用药部分，但未就非医保用药的范围、数额及替代用药等承担举证责任，故对其辩称本院不予采纳。 二、鉴定报告能否作为本案定案依据。 庭审中，被告人民财险昆山公司辩称对鉴定报告不予认可。经查，淮安市中医院司法鉴定所鉴定意见书系本院依法委托，鉴定机构有相应鉴定资质，鉴定程序合法，依据充分，内容客观有效，并有淮安市中医院司法鉴定所出具的函予以佐证，能够作为本案定案依据，应予采纳。被告人民财险昆山公司辩称对鉴定报告不予认可，但未就其提供充分证据予以证实，本院不予采纳。 本院认为，本案的争议焦点是原告因交通事故导致损失的合理数额。 原告各项损失的计算方法及具体数额。 1、医疗费，根据病案材料、医疗费发票等，原告主张医疗费为13193.58元并无不当，本院予以支持。 2、住院伙食补助费，根据病案材料，原告住院41日，原告主张住院伙食补助费为2050元并无不当，本院予以支持。 3、营养费，根据鉴定报告，营养期限为90日，原告主张营养费为2700元并无不当，本院予以支持。 4、误工费，根据鉴定报告，误工期限为240日，结合银行明细，工作证明等，本院酌情认定误工费为80元/日*240日=19200元。 5、护理费，根据鉴定报告，护理期限为90日，原告主张护理费为9000元并无不当，本院予以支持。 6、残疾赔偿金，根据鉴定报告，原告构成十级伤残，原告主张残疾赔偿金为111724.8元并无不当，本院予以支持。 7、残疾辅助器具费，根据残疾辅助器具收据，原告主张残疾辅助器具费为170元并无不当，本院予以支持。 8、精神抚慰金，根据鉴定报告，原告构成十级伤残，结合原告过错，原告主张精神抚慰金为5000元并无不当，本院予以支持。 9、交通费，根据病案材料，原告住院41日，原告主张交通费为600元并无不当，本院予以支持。 10、财产损失，根据交通事故认定书，本院酌情认定财产损失为300元。 以上损失合计163938.38元。 根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，保险公司先在交强险范围内赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，经交警部门认定，被告姚远负事故的全部责任。因本案事故车辆在被告人民财险昆山公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业第三者责任险，且投保了不计免赔率险，被告人民财险昆山公司无证据证明其有法定或者约定的免赔事由，故应由被告人民财险昆山公司赔偿163938.38元。 综上所述，原告汤鸣主张由被告赔偿其因事故造成的损失，应由被告人民财险昆山公司赔偿163938.38元，原告主张的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过)第十四条第一款、第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过)第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 被告中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汤鸣163938.38元。 驳回原告汤鸣的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3702元，由被告姚远负担；鉴定费2112元，由被告中国人民财产保险股份有限公司昆山中心支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。 审 判 长 王 毕 人民陪审员 林 颖 人民陪审员 顾红军 二〇二一年三月三十日 书 记 员 苏雅丽 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十四条第一款道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。 《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 被告可将赔偿款汇至本院执行款专用账户（注明案号及原、被告名称）： 开户行：中国工商银行淮安市新区支行 名称：淮安经济技术开发区人民法院 帐号：11×××65