四川省屏山县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1529民初167号   原告：秦某1，女，1994年5月21日出生，汉族，住四川省屏山县。   委托诉讼代理人：欧炳君，四川开宝律师事务所律师。   被告：秦某2，男，1936年9月27日出生，汉族，住四川省屏山县。   被告：秦某3，男，1959年2月18日出生，汉族，住四川省屏山县。   秦某2、秦某3的委托诉讼代理人：秦某8（系秦某2之孙、秦某3之子），住四川省屏山县。   被告：秦某4，男，1964年11月18日出生，汉族，住四川省屏山县。   被告：秦某5，男，1970年3月29日出生，汉族，住四川省屏山县。   秦某4、秦某5的委托诉讼代理人：秦蓝天（系秦某5、秦某4的侄儿），住四川省屏山县。   被告：秦某6，男，1967年1月18日出生，汉族，住四川省屏山县。   第三人：秦某7，男，2003年1月3日出生，汉族，住四川省屏山县。   秦某7的委托诉讼代理人：刘某（系秦某7的母亲），住四川省屏山县。   原告秦某1与被告秦某2、秦某3、秦某4、秦某5、秦某6、第三人秦某7继承纠纷一案，本院于2021年1月20日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月2日公开开庭进行了审理。原告秦某1及其委托诉讼代理人欧炳君，被告秦某2及秦某2、秦某3的委托诉讼代理人秦某8，被告秦某4、秦某5的委托诉讼代理人秦蓝天，被告秦某6，第三人秦某7的委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   秦某1向本院提出诉讼请求：1.被告给付原告遗嘱继承李某某的遗产13万元；2.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2020年8月26日，秦某2、李某某根据屏山县人民法院（2020）川1529民初698号民事调解书得到秦某1的父亲秦某9工亡赔偿费26万元。李某某在屏山县人民法院主持调解该案时说，她去世后所得的26万元中的13万元给秦某1。次月11日，李某某因病去世。李某某不可能把得到的赔偿费13万元全部用完。秦某2拒绝履行李某某的口头遗嘱，故诉至法院。   秦某2、秦某3、秦某4、秦某5、秦某6对秦某1主张的诉争遗产来源以及双方亲属关系的事实无异议，但辩称：1.李某某在上案调解时没有作出口头遗嘱，调解书也没有记载，原告主张的遗嘱不是事实。2.根据民法典第一千一百三十八条的规定，口头遗嘱是遗嘱人在危急情况下，且需2名以上无利害关系的见证人见证，秦某1的上案代理律师具有法律上的利害关系，不符合见证人的条件；危急情况消除后，遗嘱人能够以书面或者录音录像形式立下遗嘱的，所立口头遗嘱无效。3.本案应按法定继承处理。李某某从2019年农历正月初六开始至去世，一切生活开支全部由其孙子秦某8一人承担，费用共计18000元。李某某去世后，案涉李某某的借记卡及密码由秦某8掌管、支取，卡内现仍有定期存款10万元。李某某的所有安葬费用为103296.50元，全部由秦某8一人支出。本案遗产应按法定继承分成6份予以继承，其中5名被告各占1份，计5份；秦某9的子女秦某1、秦某7代位继承秦某9的1份。综上，原告的诉讼请求缺乏事实依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。   秦某7述称：若按法定继承处理，不认可原、被告双方当庭主张的按6份分割本案遗产的意见，而应按7名当事人各占1份予以分割；认可秦某1主张的其余意见和全部诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院综合认定事实如下：   秦某2与李某某（生于××××年××月××日）结婚后生育子秦某3、秦某4、秦某5、秦某9、秦某6。秦某9与刘某登记结婚后生育长女秦某1、次子秦某7。   2020年1月3日，秦某9因工死亡。秦某9的近亲属收到用人单位支付各项工亡赔偿费后发生纠纷，秦某2、李某某向本院提起共有纠纷诉讼。经本院主持调解，当事人于2020年8月26日达成调解协议，本院作出（2020）川1529民初698号民事调解书，调解协议主要载明：1.秦某2、李某某享有秦某9工亡赔偿费用26万元，扣除2020年8月22日已支付的4万元，余款22万元，由刘某、秦某1、秦某7于2020年8月26日一次性支付；2.秦某2、李某某自愿负担案件受理费及诉讼保全费4473元。前述协议部分已履行完毕，其中：秦某2、李某某于2020年8月23日将前述22日收到的4万元以现金的方式存入李某某在四川屏山农村商业银行股份有限公司开户的借记卡卡号为6214××××6564的活期账户内；次日，刘某扣除前述诉讼费4473元后向李某某借记卡转款105527元。次月5日，李某某将该卡内活期存款10万元改存为一年（期）双整储蓄存款10万元。   2020年9月11日，李某某病亡。秦某3委托其子秦某8掌管前述借记卡及密码，并多次支取活期存款用于李某某丧葬支出。   另查明，从2019年起，李某某随其子秦某3生活。   本院认为，根据《中华人民共和国继承法》第十七条第五款“遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效”、第十八条“下列人员不能作为遗嘱见证人：（一）无行为能力人、限制行为能力人；（二）继承人、受遗赠人；（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人”的规定，即便李某某在上案调解时有口头遗嘱的意思表示，但不属于危急情况，更无法定的两个以上有效见证人在场见证，该遗嘱无效，且在后施行的民法典的规定与前述规定相同，故秦某1主张的口头遗嘱没有事实、法律依据，本院依法不予支持。   本案遗产应按法定继承处理。关于本案遗产的认定。双方对遗产来源无异议，本院予以确认，但秦某1主张李某某实收的上案赔偿费13万元，未扣除李某某已承担的诉讼费2236.50元（4473元÷2），存在漏算，应按实认定为127763.50元（13万元-2236.50元）。根据继承法和民法典的规定，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以她的遗产实际价值为限。而本案5名被告主张的前述李某某生前生活费、死后丧葬费用并非李某某死亡前的税款和债务，且与对方又未能协商一致，本案不宜在遗产中抵扣。故认定本案遗产为127763.50元，其中27763.50元已由继承人秦某3之子秦某8在李某某病亡后支取，另有李某某于2020年9月5日改存的借记卡一年（期）双整储蓄存款10万元。   关于本案遗产的处理。鉴于当事人未能协商一致，本院综合考虑：1.被告对秦某8掌管案涉借记卡并办理李某某丧葬事宜无异议，且未要求在被告之间进行处理，被告方可共有。2.秦某3系秦某8之父，且5名被告及秦某8当庭自认案涉2019年2月2日的《赡养协议》，由秦某3负责赡养并安葬李某某的事实，可以认定李某某从2019年起随其子秦某3生活，李某某病亡后，秦某3委托其子秦某8掌管案涉借记卡并办理李某某丧葬事宜，法律后果由委托人秦某3承担，能够证明秦某3尽赡养义务较多，可多分遗产。3.秦某2年事已高，秦某7虽现已成年，但在其祖母李某某病亡时未成年，在处理遗产时均可适当照顾，故根据继承法第十一条“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额”、第十三条“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等”的规定，以及本案定期存款（遗产）未到期的案情，本院酌定为：秦某1、秦某7分别代位其父秦某9继承本案遗产127763.50元的7%、9%，由该2名继承人分别享有被继承人李某某前述定期存款10万元中的本金8943.45元及对应利息、本金11498.72元及对应利息，其余本金79557.83元及对应利息和已支取的存款27763.50元，归5名被告共有。   综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百二十七条、第一千一百二十八条第一款、第三款、第一千一百三十条第一款、第二款、第三款、第一千一百三十八条、第一千一百四十条、第一千一百六十一条第一款的规定，判决如下：   一、被继承人李某某在四川屏山农村商业银行股份有限公司开户的借记卡卡号为6214××××6564的一年（期）双整储蓄存款10万元及利息，由原告秦某1享有本金8943.45元及对应利息，第三人秦某7享有本金11498.72元及对应利息，其余本金79557.83元及对应利息和已支取的存款27763.50元，由被告秦某2、秦某3、秦某4、秦某5、秦某6共有；   二、驳回原告秦某1的其他诉讼请求。   本案受理费50元（已减半），财产保全申请费1020元，共计1070元，由原告秦某1负担995元，被告秦某3、秦某4、秦某5、秦某6连带负担75元。   如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本,上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审判员  龙志印 二〇二一年三月十一日 书记员  裴艺玲