贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔23民终1708号上诉人（原审被告）：兴义茂行置地开发公司，住所地贵州省兴义市桔山办桔山城市中心区锅底塘段民族风情街1-26-1号。法定代表人：王文俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：辛婷婷，贵州权衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：代立美，贵州权衡律师事务所律师。上诉人（原审原告）：陈伸志，男，1980年6月13日出生，汉族，教师，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：黄彦昌，贵州年成律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨珺，贵州年成律师事务所实习律师。上诉人兴义茂行置地开发公司（以下简称茂行公司）因与上诉人陈伸志商品房预售合同纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2020）黔2301民初6652号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。茂行公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判由茂行公司在判决生效后十五日内支付陈伸志逾期交房违约金10289.03元。2、判令陈伸志承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审判决认为因疫情影响，酌情确定因疫情影响逾期天数扣除60天，对茂行公司显失公平。第一，茂行公司并非故意拖延交房时间。由于杨柳郡一期项目实际系兴义市信恒城市建设投资有限公司投资建设，是属于政府项目，建设完工后由上诉人负责销售；因客观原因（在施工过程中受天气和政府安排的特殊活动原因停工）杨柳郡一期未能及时做好收尾工作而按照约定将房屋交付给陈伸志及其他业主；茂行公司发现该情形后已组织了相关工作人员预计是在春节收假后及时做好房屋收尾工作后尽快将房屋交付陈伸志及其他业主。第二，由于受遇疫情影响，延长了茂行公司的交房时间。2020年1月23日全国各地均逐渐开始启动重大突发公共卫生事件一级响应。2020年1月24日贵州省启动“××”防控公共卫生事件一级响应，由于××传播性较强，全社会疫情防控形势进入非常时期，各类防控措施也控制了人员流动，从而导致建筑企业从业人员不能及时到岗或到岗后需按疫情防控要求进行隔离后才可上岗（该项目绝大部分管理人员、工人均为外省籍人员），更因疫情传播性强等原因导致从业人员心理上的恐惧而迟迟不愿复工，加之建筑行业前端产业链复工复产情况严重制约了处于末端的房地产业复工复产，最终导致茂行公司及其他房地产公司不能及时快速复工复产。兴义市住房和城乡建设局下发了兴市住建字［2020］26号市住建局关于疫情期间房地产业复工复产的意见第三条由于“××”疫情下停工停产导致商品房不能如期交付的，各房开公司要及时与购买人做好沟通，并积极组织施工，在疫情不出现反复的情况下，延期交房时间不得晚于合同约定时间的90天。因疫情传播性较强，风险较大，上诉人作为国有企业，为切实降低风险，确保万无一失，在4月初才慢慢开始复工复产，复工后茂行公司通过各施工标段近两个月的协作努力，完成了项目收尾工程。兴义市住房和城乡建设局下发的文件就已是为了平衡各房地产企业及购房人之间的利益冲突而酌情考虑而下发的文件，但房地产企业因此次疫情所遭受的损失远远不止90天就可以解决，故一审法院酌情确定因疫情影响逾期天数扣除60天对陈伸志显失公平。第三，根据《民法典》第一百八十条、第五百九十条及《商品房买卖合同》第十三条明确约定，××属不可抗力因素，逾期交房时间应扣除不可抗力影响的天数，且××疫情至今尚未消除，故逾期交房的天数应扣除90天。第四，贵州天正房地产资产评估有限公司作出的［2020］ＴＺ［估］字第00701号评估报告，该评估报告对租金价值评估过高，未考虑该房屋系毛坯房的实际情况，恳请二审法院能考虑该实际情况对租金价值进行相应的调减。陈伸志辩称，茂行公司的违约行为发生在疫情之前，不应该扣除疫情期间60日，一审判决违约金过低，应按照合同约定的日万分之五计算。一审法院适用《中华人民共和国民法典》错误，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民法典﹥时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，本案逾期交房的法律事实引起的民事纠纷发生在民法典正式施行以前，应适用《中华人民共和国合同法》等法律及司法解释的相关规定。陈伸志上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判为：由茂行公司支付陈伸志逾期交房76097.91元。”（即：总房款515978元的日万分之五计算，每日违约金为257.96元，计算至实际交房日2020年9月21日止共计295天）；2、一、二审案件受理费由茂行公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院对逾期交房违约金的天数计算存在错误。根据双方签订的《商品房买卖合同》第十一条约定：出卖人（即被上诉人）应当在2019年12月01日前向买受人（即上诉人）交付该商品房，逾期按日万分之五的标准向买受人支付逾期交房违约金，然而茂行公司在合同约定的交房期限内，未发生××疫情等不可抗力的意外事件，××疫情是在2019年12月1日之后一个多月即2020年1月底发生的，所以在计算逾期交房违约金时，不应扣除××疫情发生后不能复工复产的天数，逾期交房天数应按295天进行计算，一审法院扣除因疫情发生后的60天存在错误。2、一审法院对违约金的理解正确，但判决存在错误。一审法院认为违约金兼具损失填补和违约惩罚的双重性质完全正确，但一审法院只判决按兴义市杨柳郡小区房地产2020年期间同地段同类房屋市场租金损失来计算违约金不当。茂行公司逾期交房后，陈伸志无法入住购买的房屋，不得不在外租房居住，必然会给陈伸志造成房租的租金损失，该损失仅体现的是违约所造成的直接损失，而一审人民法院已判决茂行公司对陈伸志进行了赔偿，该损失已得到了填补，但对违约惩罚的功能没有进行判决，判决互相矛盾。3、一审法院以房屋租金损失来计算逾期交房违约金存在错误。根据双方签订的《商品房买卖合同》约定：出卖人逾期交付房屋的，以房价款总额为基数按日万分之五的标准向买受人支付违约金，合同并没有约定按同地段的房屋租金损失来计算逾期交房违约金。根据民事诉讼围绕当事人的诉讼请求应否得到支持进行判决的原则，陈伸志在诉讼请求时并没有要求法院按房屋租金损失来计算逾期交房违约金。一审法院超越陈伸志的诉讼请求判决按房屋租金损失计算违约金，与当事人的诉讼请求不相符合，也是违背民事诉讼法律的相关规定的。二、一审法院适用法律错误。一审法院适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条来处理本案是错误的。而应依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四以及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定进行判决。法律遵循的是当事人意思自治原则，即有约定的按约定，当事人没有约定的才按法律的规定。根据双方签订的《商品房买卖合同》第十三条逾期交房责任第1款第（1）项约定，陈伸志要求茂行公司按已付购房款日万分之五的标准计算违约金具有法律依据和事实依据。茂行公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，但疫情扣减时间应该为90日，而非60日。陈伸志向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告逾期交房所产生的违约金，违约金从2019年12月2日起每日按总房款515918元的万分之五进行计算至实际交付之日止（至2020年7月6日止暂计为55720元）；2.案件受理费由被告承担一审法院认定事实：2018年11月27日，兴义市住房和城乡建设局向茂行公司颁发杨柳郡一期商品房预售许可证。2019年6月25日，陈伸志作为买受人、茂行公司作为出卖人签订《商品房买卖合同》，合同约定陈伸志向茂行公司购买杨柳郡一期第3栋6-4号房屋，建筑面积为144.78平方米，套内建筑面积为122.95平方米，付款方式为2019年6月25日前一次性支付全部房款，该合同第十一条约定出卖人应当在2019年12月1日前向买受人交付房屋，交付时应当符合该商品房已取得建筑工程竣工合格证明文件；有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书；满足出卖人承诺的本项目内上水、下水、供电、电话通信、有线电视、宽带网络相关设施、设备达到的条件。合同第十三条逾期交房责任约定为除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的期限和条件将该商品房交付买受人的按照逾期时间分别处理，逾期在90日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房价款万分之5的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金，合同继续履行；逾期超过90日后，买受人有权退房。买受人退房的，应当书面通知出卖人，出卖人应当自收到退房通知之日起30日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的5%向买受人支付违约金，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之5的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金。同时该合同对其他权利义务进行了约定。同日陈伸志向茂行公司支付购房款515918元。2020年5月25日，茂行公司发出交房公告通知杨柳郡一期项目定于2020年5月31日起办理交房手续。2020年6月10日兴义市住房和城乡建设局对茂行公司作出《责令改正违法行为通知书》，该通知书载明茂行公司开发建设的杨柳郡小区未组织竣工验收，擅自将房屋交付使用，责令茂行公司于2020年7月4日前按规定进行改正。2020年9月21日，兴义市住房和城乡建设局同意杨柳郡一期项目竣工备案。案件审理过程中，茂行公司向法院提交鉴定申请书要求鉴定2020年杨柳郡一期同地段同类型房屋租金标准，经一审法院对外委托鉴定，贵州天正房地产资产评估有限公司作出【2020】TZ【估】字第00701号评估报告，该报告载明贵州省兴义市杨柳郡小区房地产在2020年期间同地段同类房屋市场租金为月租金10.40元/平方米。因此次鉴定茂行公司支付鉴定费3000元。另查明：2020年2月24日兴义市住房和城乡建设局印发兴市住建字【2020】26号文件载明，2020年1月24日贵州省启动“××”防控公共卫生事件一级响应，并要求各房地产企业要在2020年2月25日实现复工复产；由于“××”疫情下停工停产导致商品房不能如期交付的，各房开公司要及时与购买人作好沟通，并积极组织施工，在疫情不出现反复的情况下，延期交房时间不得晚于合同约定时间的90天。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。陈伸志向茂行公司购买商品房并签订买卖合同系双方的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，该商品房买卖合同自成立时生效。陈伸志已按合同约定支付购房款，但茂行公司未在约定的交房期限内交付房屋，根据双方合同约定商品房交付的条件之一系“已取得建筑工程竣工验收合格证明文件”及《中华人民共和国建筑法》第六十一条“......建筑工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收合格，不得交付使用”的规定，预售商品房合格的法定证明文件即是《建设工程竣工验收备案表（证）》，可见，商品房经验收合格是商品房达到法定交付条件的最低标准，若未经验收合格，无论房开商在合同约定的交房期限届满后是否将商品房交付买受人，或者仅经其组织的验收会议验收合格，或者分项验收合格，均构成逾期交房。茂行公司未按合同约定在约定期限届满时履行交付符合约定的商品房，依法应承担逾期交房的违约责任。按双方合同约定，茂行公司应在2019年12月1日交付符合约定和法定条件的房屋，但茂行公司在2020年9月21日才取得涉案楼盘建设工程竣工验收备案，故逾期交房的期间应为2019年12月1日至2020年9月21日共295天，但2020年1月24日贵州省启动“××”防控公共卫生事件一级响应，“××”疫情属于不可抗力因素，故疫情期间应予以扣除，兴义市住房和城乡建设局印发文件要求房地产企业于2020年2月25日实现复工复产，但考虑到受疫情影响，茂行公司组织复工复产存在一定的困难，故酌情确定因疫情影响逾期天数扣除60天，扣除后逾期天数为235天。关于逾期交房违约金的计算问题。违约金兼具损失填补和违约惩罚的双重性质。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”以及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少......。”之规定，本案中合同约定的逾期交房违约金为已付购房款按日万分之五计算，茂行公司主张合同约定的违约金过高要求予以调减。根据民事诉讼谁主张谁举证的举证规则，茂行公司作为主张调整违约金的一方，应承担举证责任，其向一审法院申请鉴定杨柳郡一期房地产项目同地段同类型房屋租金标准作为违约金的计算标准，已完成了举证责任，而陈伸志并未举证证明其实际损失大于根据房屋租金标准计算的损失，也未举证证明除了租金损失外，其还存在其他损失，在无其他证据证明逾期交房给陈伸志造成具体损失的情况下，应以逾期交房期间同地段同类房屋租金标准作为陈伸志遭受损失的依据，故根据贵州天正房地产资产评估有限公司作出【2020】TZ【估】字第00701号评估报告，确定逾期交房违约金按杨柳郡小区房地产在2020年期间同地段同类房屋市场租金为月租金10.40元/平方米计算，综上逾期交房违约金应为11794.74元【144.78平方米×（10.40元/平方米/月÷30天）×235天】.据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由兴义茂行置地开发公司在本判决生效后十五日内支付陈伸志逾期交房违约金11794.74元；二、驳回陈伸志的其余诉讼请求。诉讼费3597元（其中案件受理费1194元，减半收取597元，鉴定费3000元，由陈伸志负担547元、兴义茂行置地开发公司负担3050元。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1、因疫情影响，一审扣除60日违约时间是否适当；2、一审法院以房屋租金损失来计算逾期交房违约金是否适当。关于争议焦点一，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。茂行公司与购房人签订的《商品房买卖合同》，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自义务。取得符合交付条件的商品房是购房人的主要合同目的，根据民事活动应遵行的诚实信用原则，房开商需交付房屋并保证房屋所有权转移给买受人，这是房开商作为出卖人最基本的一项义务。本案双方订立的《商品房买卖合同》关于出卖人交房的时间进行了约定。该约定系双方真实意思表示，内容于法不悖，合法有效，双方均应诚实恪守。开发商交付合格的预售商品房系茂行公司法定及合同约定义务，茂行公司未在合同约定期限内交付符合条件的商品房，导致购房人不能如期入住，茂行公司违反合同约定义务，应承担相应的违约责任，一审对茂行公司逾期交付的违约责任的认定具备事实及法律依据。茂行公司上诉称“疫情影响应扣减90日而非60日”，2020年1月“××”爆发，同月24日，贵州省启动“××”防控公共卫生事件一级响应，疫情爆发客观上确实给企业的各项进度造成影响，茂行公司组织复工复产也确实存在一定的困难，故疫情期间违约天数作相应扣除。兴义市住房和城乡建设局印发兴市住建字【2020】26号文件规定为“延期交房时间不得晚于合同约定时间的90天”，而非必须扣除疫情天数90天。故茂行公司的上诉理由及购房人陈伸志所称“疫情期间不应该扣除”的上诉理由均不能成立，不予采纳。关于争议焦点二，一审法院以房屋租金损失来计算逾期交房违约金是否适当的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”以及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少......。”的规定，本案中茂行公司与陈伸志签订的合同约定逾期交房违约金为已付购房款按日万分之五计算，茂行公司主张合同约定的违约金过高要求予以调减。陈伸志并未举证证明其实际损失大于根据房屋租金标准计算的损失，也未举证证明还存在其他损失，在无其他证据证明逾期交房给陈伸志造成具体损失的情况下，一审法院以逾期交房期间同地段同类房屋租金标准作为陈伸志遭受损失的依据，符合法律规定，且与本案实际相符，本院依法予以确认。综上所述，茂行公司、陈伸志的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1244元，由兴义茂行置地开发公司负担50元，陈伸志负担1194元。本判决为终审判决。审判长  陈映桃审判员  石 鑫审判员  查必林二〇二一年六月二十一日书记员  岑 涛