陕西省安康市汉滨区人民法院刑 事 判 决 书（2020）陕0902刑初299号公诉机关安康市某某检察院。被告人胡仕玉，男，1951年12月24日出生于陕西省安康市，公民身份号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，农民，户籍地安康市汉滨区。2020年8月19日因涉嫌犯非法制造枪支罪被某某局取保候审，同年11月30日被本院取保候审。指定辩护人秦波新，陕西持衡律师事务所律师。安康市某某检察院以安市汉检刑二刑诉（2020）XXX号起诉书指控被告人胡仕玉犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，于2020年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。安康市某某检察院指派检察员成丽娜出庭支持公诉，被告人胡仕玉及其指定辩护人秦波新等到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控，2019年1月份，被告人胡仕玉为打野物保护庄稼在实体店购买一把射钉枪和一些钢珠，2019年4月又让其子在网上购买了弹簧和撞针，用铁管根据玩具枪制作原理，被告人胡仕玉非法制造改装枪一支。被告人胡仕玉的父亲去世前将一把土火枪交给胡仕玉，胡仕玉便将该枪放在家中一直未上缴。2020年8月18日某某机关在被告人胡仕玉家中查获改装枪一支、土火枪一支、L形木头一根、钢珠1763颗、L形黑色盒子一个、射钉弹31颗。2020年8月25日改装枪、土火枪经安康市某某司法鉴定中心鉴定，均是以火药为动力的非制式枪支。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、搜查笔录及照片、扣押清单、手机截图、枪支弹药性能鉴定书、证人证言、被告人的供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人胡仕玉违反国家对枪支的管理规定，非法改装射钉枪一支，经鉴定属于非制式枪支；被告人胡仕玉擅自持有枪支一支，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款的规定，应当以非法制造枪支罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人胡仕玉认罪认罚，建议以非法制造枪支罪对被告人胡仕玉判处有期徒刑三年；以非法持有枪支罪对被告人胡仕玉判处拘役六个月，数罪并罚，执行有期徒刑三年，适用缓刑。被告人胡仕玉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是对起诉书指控被告人胡仕玉的犯罪事实和罪名无异议，被告人胡仕玉具有坦白情节，无前科，认罪认罚，请求对被告人胡仕玉从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2019年1月份，被告人胡仕玉为打野物保护庄稼在实体店购买一把射钉枪和一些钢珠，2019年4月又让其子胡某某在网上购买了弹簧和撞针，用铁管根据玩具枪制作原理，被告人胡仕玉非法制造改装枪一支。被告人胡仕玉的父亲去世前将一支土火枪交给胡仕玉，被告人胡仕玉便将该枪放在家中一直未上缴。2020年8月18日某某机关在被告人胡仕玉家中查获改装枪一支、土火枪一支、L形木头一根、钢珠1763颗、L形黑色盒子一个、射钉弹31颗。2020年8月25日改装枪、土火枪经安康市某某司法鉴定中心鉴定，均是以火药为动力的非制式枪支。另查明，汉滨区司法局对被告人胡仕玉进行了调查评估，认为被告人胡仕玉犯罪前在村组表现较好，对其适用非监禁刑不会对村组造成重大不良影响，建议对被告人胡仕玉适用非监禁刑。上述事实有经庭审质证、确认的被告人胡仕玉的户籍信息；受案登记表；立案决定书；取保候审决定书；搜查证、搜查笔录、搜查照片；扣押物品清单及照片；接受证据清单、手机（拼多多交易信息）截图、安康市某某医院CT检查报告单；陕西省安康市某某司法鉴定中心枪支弹药性能鉴定书；汉滨区司法局调查评估意见书；证人胡某某的证言及被告人胡仕玉的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人胡仕玉违反国家对枪支的管理规定，未经有关部门批准，非法改装射钉枪一支，经鉴定属于非制式枪支，其行为构成非法制造枪支罪；被告人胡仕玉系不符合配备、配置枪支条件的人员，其违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪，公诉机关指控被告人胡仕玉的犯罪事实及罪名成立。被告人胡仕玉一人犯数罪，应对其实行数罪并罚。被告人胡仕玉自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以对其从宽处理。被告人胡仕玉主观恶性较小，未造成社会危害后果，犯罪情节较轻，且汉滨区司法局对被告人胡仕玉调查评估后建议对被告人胡仕玉适用非监禁刑，故可对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。对辩护人提出的被告人胡仕玉有坦白情节，无前科，认罪认罚，请求对被告人胡仕玉从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查属实，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第二款、第七十二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律问题的解释》第一条第一款第（二）项、第五条第一款第（二）项、第八条第二款之规定，判决如下：一、被告人胡仕玉犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处拘役六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限待本判决确定后另行裁定）。二、某某机关扣押的改装枪一支、土火枪一支、L形木头一根、L形黑色盒子一个、钢珠1763颗、射钉弹31颗，由某某机关依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  王 锋人民陪审员  张秀岱人民陪审员  周章丽二〇二一年八月三十日书 记 员  马小伟附：本案所依据的法律条款（节录）一、《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。三、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：……（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；……第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；第八条第二款刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。