山西省沁水县人民法院   民事判决书   （2021）晋0521民初334号   原告：内江市君翼劳务有限公司晋城分公司，住所地山西省晋城市)。   主要负责人：任小荣，该公司经理。   委托诉讼代理人：邢志强，男，该公司职工。   委托诉讼代理人：高彩霞，山西锦劭律师事务所律师。   被告：王保应，男，1972年8月24日生，汉族，沁水县固县乡人，农民。   委托诉讼代理人：吕炳坤，山西碧峰律师事务所律师。   原告内江市君翼劳务有限公司晋城分公司与被告王保应劳动争议一案，本院于2021年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告内江市君翼劳务有限公司晋城分公司的委托诉讼代理人邢志强、高彩霞，被告王保应及其委托诉讼代理人吕炳坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告停工期间的生活费8960元；2、判令原告不支付被告加班工资19940.7元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年6月1日被告到原告处工作，工种为掘进工，双方签订了劳动合同，约定月工资3000元。2019年11月1日被告工作时受伤，2020年2月27日被告恢复工作。2020年5月8日，被告自行离职，与原告解除了劳动关系。2021年被告向沁水县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，同年2月22日仲裁委作出仲裁裁决。原告认为仲裁裁决认定事实错误，裁决结果明显不当，故诉至法院。   被告辩称，1、其对沁水县劳动人事争议仲裁委员会查明的基本事实没有意见，对仲裁裁决结论予以认可；2、仲裁裁决未支持其关于经济补偿金和违法解除劳动合同赔偿金的请求，其不予认可，但本着解决问题的态度，其未向法院提起诉讼，但原告确实存在违反劳动合同法的行为；3、沁水县劳动人事争议仲裁委员会责令原告缴纳各项社会保险结论正确，仲裁程序不违法。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   原告提交的证据：   1、离职承诺书1份；   2、劳务人员退场承诺书1份；   证明目的：2020年5月8日原、被告解除劳动关系。   被告质证：对以上证据的真实性有异议，对证1和证2其根本不知情，上面也不是其本人签字。   本院认证：经司法鉴定，证1中承诺人处“王保应”签名非被告书写，被告的反驳理由成立，故对证1不予认定；因证2没有其他证据相印证，且被告不予认可，故对证2不予认定。   被告提交的证据：   1、上岗证、安全证复印件各1份；   2、被告与原告的委托诉讼代理人邢志强的通话录音及录音内容纸质版1份；   证明目的：被告上班期间工伤，原告以解决工伤问题为由停了被告的工，后被告询问原告上班时间，被告知已解除劳动关系。   原告质证：证1与本案无关联性，也非其公司发放；证2达不到被告的证明目的，从录音内容可看出邢志强最初不了解被告的工作状况，经了解后邢志强告知被告，被告已和其公司办理离职手续。   本院认证：证1与本案不具有关联性，故不予认定；因原告对证2本身并无异议，故对证2予以认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2019年6月1日，被告到原告处工作，工种为掘进工，双方签订了劳动合同，约定月工资为3000元，合同期限为2019年6月1日至2021年5月31日。   2019年11月1日，被告在工作中受伤。   2020年2月27日，被告在原告处恢复工作，同年5月9日，原告以被告喝酒为由让被告停工。后被告未再到原告处上班。同年12月25日，被告给原告的委托诉讼代理人邢志强打电话，被告知双方已解除劳动合同。   另查明，2020年11月19日，被告就与原告工伤待遇纠纷向沁水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年12月24日，沁水县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决。被告不服，于2021年1月4日诉至本院。同年1月22日，本院作出（2021）晋0521民初13号民事调解书，双方自愿达成协议：原告支付被告停工留薪期工资17553.5元，护理费1798.3元，住院伙食补助费140元，劳动能力鉴定费400元，交通费200元，共计20091.8元，于2021年2月底前付清。   2021年1月8日，被告就与原告生活费、经济赔偿金、加班工资纠纷向沁水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、支付其2020年5月至12月无故停工期生活费11200元；2、支付其2018年10月至2020年5月期间的法定节假日、休息日加班工资49140元、带薪年休假工资2600元，违法解除劳动合同赔偿金33507.5元；补发克扣的2019年11月份工资330元、2020年5月份工资1310元；3、为其缴纳2018年10月至2020年12月的基本养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险单位应缴部分。同年2月22日，沁水县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、原告支付被告停工期间的生活费8960元；二、原告支付被告加班工资19940.7元；三、原告为被告缴纳2019年6月至2021年12月期间的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险单位应缴纳部分；四、对被告的其他仲裁请求不予支持。原告不服，于2021年3月9日诉至本院。   再查明，被告的工资结算周期为当月的21日至下个月的20日。2020年3月和4月被告分别出勤23天、29天，工资分别为5950.6元、7413.8元。原告未提供被告其他月份的出勤表。   本院认为，本案当事人争议的主要焦点为：原告是否应当支付被告停工期间的生活费、加班工资及数额。   1、关于被告停工期间的生活费问题。劳动部发布的《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。本案原告在2020年5月9日以被告喝酒为由让被告停工，并称当日与被告解除了劳动合同关系，但其提交的证据不能证明被告上班期间存在喝酒等行为，也不能证明其已与被告解除劳动合同关系，故其应当向被告支付停工期间的生活费。因对停工期间生活费计算标准没有明确规定，结合被告主张的按照沁水县最低工资标准1600元计算7个月，本院参照《山西省国有企业富余职工安置实施办法》第十条“发给职工的生活费的标准由企业自主确定，但不得低于省人民政府规定的当地最低工资标准的百分之八十”的规定，酌定原告支付被告停工期间生活费8960元（1600元×80%×7个月）。   2、关于被告加班工资问题。原告称从双方签订的劳动合同中可以查明被告月工资为3000元，从被告提交的银行账户流水可以看出被告的实际月工资远远超过3000元，其公司已按规定向被告支付了加班费，不应当继续支付。本院认为，原、被告在劳动合同中对月工资的约定与当地该行业的实际平均工资差距较大，被告的月工资应当以原告每月实际发放金额为准，且原告未提交证据证明其已向被告支付过加班工资，故对原告的上述说法不予采信。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。同时《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案被告对其加班的事实虽承担举证责任，但其和原告提供的出勤表、工资表可以表明原告处有被告出勤和工资情况的证据，且原告作为用人单位，对被告近两年出勤及工资记录应当保存备查，现原告无法提供被告2019年6月至10月、2020年5月的出勤和工资记录，应当承担不利后果，故本院推定上述月份被告出勤情况均为满勤。根据被告的出勤情况可以计算出，被告上班期间在法定节假日加班6天，在休息日加班20天。被告主张以其2020年3月和4月工资为基数，以此计算出的较低的日工资255.65元为标准计算加班工资，该主张符合实际情况，本院予以支持。   《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此，原告应当支付被告加班工资8180.8元（255.65元×6天×2倍＋255.65元×20天）。   此外，因被告对沁水县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决予以认可，故对被告仲裁请求中的第一项和第二项的其他仲裁请求本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、原告内江市君翼劳务有限公司晋城分公司于本判决生效后立即支付被告王保应停工期间的生活费8960元、加班工资8180.8元，共计17140.8元；   二、驳回原告内江市君翼劳务有限公司晋城分公司的其他诉讼请求；   三、驳回被告王保应仲裁请求中的第一项和第二项的其他仲裁请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，减半收取计5元，由原告负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于晋城市中级人民法院。   审 判 员 丁友平      二〇二一年六月八日   法官助理 刘秀娜   书 记 员 李 娜   附本案所适用法律条文：   《中华人民共和国劳动法》   第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。   第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：   （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；   （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；   （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》   第四十二条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。