新疆维吾尔自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2016）新民再字第160号申请再审人（一审原告、二审上诉人）：别力克拜·努尔道列提，男，哈萨克族，1976年8月3日出生，牧民。委托代理人：杨智勇，伊宁市公理法律服务所法律工作者。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：尼勒克县克令乡克令小学。地址：新疆尼勒克县克令乡。法定代表人：马建芳，该校校长。委托代理人：罗海燕，新疆尼勒克县镇二小校长。申请再审人别力克拜·努尔道列提为与被申请人尼勒克县克令乡克令小学劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁州分院于2015年5月28日作出的（2015）伊州民终字第22号民事判决，向本院申请再审。本院于2015年10月28日作出（2015）新民申字第1576号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭公开开庭审理本案。申请再审人别力克拜·努尔道列提及其委托代理人杨智勇、被申请人尼勒克县克令乡克令小学委托代理人罗海燕等到庭参加诉讼，本案现已审理终结。一审原告别力克拜·努尔道列提向尼勒克县人民法院起诉称，2009年9月经县劳动局、县教育局等有关单位按国家使用残疾人上下岗工作的政策，介绍原告与被告建立劳动关系，原告任被告的校工。原告在被告处工作，2013年2月，原告不满被告支付每月工资300元。原告认为工作时间长，劳动报酬少，用人单位不缴纳原告的社保，无周末休息，无节假日等原因离岗。从此原告与被告自行解散了劳动合同。自原告与被告解除劳务合同后，原告为了让被告缴纳社保养老金用人单位应缴纳部分及原告工作期间最低工资等问题分别找被告、克令乡政府、县劳动局和人事保障局，县教育局等有关单位和领导，但都未得到解决。现请求法院判令：1、由被告支付原告工作期间的最低工资，其中2009年每月550元，补差每月工资为250元，共4个月，合计1000元，2010年每月530元，补差每月230元，共12个月。合计2760元，2011年每月620元，补差每月320元，共12个月，合计3840元，2012年每月745元，补差每月445元，共12个月。合计5340元。2013年每月865元，补差每月565元，共2个月。合计1130元，以上总合计为14070元。2、由被告支付原告加班工资1230天为40590元，每月4天加班工资164天×44元，合计7216元。法定节假日33天×66元，合计2178元，以上合计共43489元。3、由被告支付原告缴纳的自2009年-2013年2月期间由单位应缴纳的社保金为57759元。被告克令小学辩称，2009年至2010年，原告没有在我单位工作，原告实际在我单位上班的时间是2010年11月至2010年12月，这期间为试用期，每月工资为300元。双方有合同。2011年1月至2月，原告没有来我单位上班，2011年3月至12月，原告在我单位上班，期间工资为450元。2012年1月至12月，原告在我单位上班月工资450元-1000元不等（有工资表）。2013年1月至4月期间，原告累计上班时间为1个月，之后原告自动离岗，2011年至2012年两年的社保金，单位和个人应缴纳的全部由我单位缴纳，2013年因原告自动离岗，我单位未缴纳，请求法院判令驳回原告的诉讼请求。尼勒克县人民法院经一审查明，2010年9月1日，原告别力克拜·努尔道列提与被告克令小学签订了一份劳动合同，合同约定从2010年9月1日至2013年9月1日，原告别力克拜·努尔道列提在被告克令小学从事门卫工作，签订合同前原告别力克拜·努尔道列提从2009年9月1日开始在被告克令小学从事门卫工作，基本工资为每月300元，享受福利待遇。合同签订后，原告别力克拜·努尔道列提从2010年9月1日至2013年2月30日在被告克令小学工作，2013年2月30日，双方解除了劳动合同，原告别力克拜·努尔道列提在被告克令小学实际工作时间为42个月（2009年9月至2013年2月30日）。原告别力克拜·努尔道列提在工作期间被告克令小学按合同的约定发放工资为300元至450元不等，被告克令小学为原告别力克拜·努尔道列提从2010年1月至2011年12月缴纳了24个月社保金。尼勒克县人民法院经一审认为，原告别力克拜·努尔道列提与被告克令小学之间从2009年9月1日至2013年2月30日存在劳动关系，劳动关系存在期间，被告已经按劳动合同的约定给原告别力克拜·努尔道列提支付了劳动报酬。原告别力克拜·努尔道列提实际工作时间为42个月，而被告克令小学只给原告别力克拜·努尔道列提缴纳了24个月的社保金，被告克令小学应当补缴2009年9月至2009年12月期间四个月和2012年1月至2013年2月期间十四个月的社保金，缴纳标准按当时社保部门规定的用人单位应缴纳的数额计算。对于原告别力克拜·努尔道列提请求按自治区规定的最低工资标准计算补发工资的诉求，因原、被告双方有合同约定，所以，本院对原告别力克拜·努尔道列提的该项诉讼请求不予支持。遂判决：（一）被告克令小学在判决生效后十日内补缴原告别力克拜·努尔道列提2009年9月至2009年12月四个月和2012年1月至2013年2月14个月，共计18个月单位应缴纳部分的社保金（具体数额按社保部门的计算标准执行）。如原告别力克拜·努尔道列提自己缴纳了单位应缴部分的社保金，被告克令小学应按其已缴的用人单位应缴的数额支付原告别力克拜·努尔道列提十八个月的社保金；（二）驳回原告别力克拜·努尔道列提的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由原告别力克拜·努尔道列提承担。一审宣判后，上诉人别力克拜·努尔道列提不服一审判决上诉称，一审判决错误，违背事实和法律，其理由是：1、上诉人在2009年9月至2013年2月在被上诉人处工作期间，合同约定工资每月300元，但工资标准低于自治区的最低工资标准，被上诉人实际未支付足额工资；2、上诉人工作时间超过国家法定工作时间每日8小时，并且无法定休假日，应当按照法律规定发放加班工资及法定休息日、节假日工资；3、支持上诉人要求被上诉人依法缴纳2011年到2012年期间社保金的请求。故请求二审法院撤销一审判决，依法改判。被上诉人尼勒克县可令小学答辩称，原一审判决认定事实清楚、使用法律正确、上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。二审法院查明的事实与一审认定的事实基本相同。伊犁州分院经二审认为，本案争议的焦点是：第一，被上诉人是否足额为上诉人支付了劳动报酬；第二，被上诉人是否应当支付上诉人加班工资、法定休息日及节假日工资；第三，被上诉人是否应当为上诉人补缴2011年到2012年的社保。针对第一个焦点问题，被上诉人提供的工资表，证实被上诉人在上诉人工作期间按照合同约定每月足额支付了劳动报酬，上诉人所说其工资标准低于自治区最低工资标准，因双方有合同约定，且是双方真实意思的表示，并未出现合同无效的情形，被上诉人按照合同约定为上诉人支付劳动报酬符合法律规定，故上诉人的此项上诉理由不能成立，不予支持。针对第二个争议焦点，双方签订的劳动合同约定上诉人在被上诉人处清洁工岗位从事门卫工作，实行早中晚上班制，说明上诉人对其工作性质以及工作任务予以认可，并未提出异议。故其要求被上诉人支付加班加点工资、法定休息日及节假日的加班工资的上诉理由不能成立，不予支持。针对第三个焦点问题，被上诉人提供的社保经办机构基本养老保险参保人员历年缴费情况表，反映出被上诉人为上诉人缴纳了2010年1月至2011年12月的基本养老保险，一审判决被上诉人为上诉人缴纳2009年9月至12月四个月、2012年1月至2013年2月十四个月共计18个月的社保，符合客观事实，应当予以维持，上诉人的此项上诉理由不能成立，不予支持。综上，上诉人的各项上诉理由不成立，不予支持。遂判决：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费10元,由上诉人别力克拜·努尔道列提负担。申请再审人别力克拜·努尔道列提不服原审判决，向本院申请再审称,自己在2009年9月至2013年2月在被申请人单位可令小学工作期间，合同约定工资明显低于自治区最低工资标准，因此，被申请人应当补发差额工资14070元；其次，申请人平时工作时间超过国家法定的每日8小时，并且无法定休假日，被申请人应当按照法律规定发放加班工资及法定休息日、节假日工资共计40590元；周末加班工资44天（每月4天）共计7216元；最后，要求被申请人依法缴纳2009年9月至2013年2月期间社保金。以上诉讼请求，一、二审法院均未予以支持，现请求高级人民法院依法再审，撤销一、二审判决，支持其上述诉讼请求。被申请人尼勒克县可令乡可令小学辩称，原审认定事实清楚、适用法律正确，申请人的再审请求无法律依据，请求高级人民法院驳回申请人的再审请求，维持原判。本院经再审查明，2009年9月至2013年2月期间，申请再审人别力克拜·努尔道列提在被申请人尼勒克县可令乡可令小学工作。这期间，双方虽约定向申请再审人别力克拜·努尔道列提发放基本工资300元至450元，但个别时间段实际发放的工资远高于上述约定。根据别力克拜·努尔道列提的月工资台帐，2009年9月至12月，可令小学向别力克拜·努尔道列提实发工资为300元∕月，2009年新疆维吾尔自治区最低工资标准为500元，应补差工资200元∕月（500-300）×4个月（2009年9月至12月止），合计800元；2010年，实发工资为300元∕月，2010年自治区最低工资标准为530元，应补差工资230元∕月（530-300）×12个月（2010年全年），合计2760元；2011年，实发工资为450元∕月，2011年自治区最低工资标准为620元，应补差工资170元∕月×12个月（2011年全年），合计2040元；2012年，实发平均工资为573元∕月（注：2012年，实发工资从450元至1000元不等，为便于计算，取其月平均工资573元），2012年自治区最低工资标准为745元，应补差工资172元∕月（745-573）×12个月（2012年全年），合计2064元；2013年，实发工资为450元∕月，2013年自治区最低工资标准为864元，应补差工资414元∕月×2个月（2013年1至2月），合计828元；以上合计（800+2760+2040+2064+828），从2009年9月至2013年2月期间应补工资差额共计：8492元。其它查明的事实与原审认定的事实基本相同。本案的争议焦点是：（一）关于申请再审人别力克拜·努尔道列提要求支付最低工资差额的问题；（二）关于申请再审人别力克拜·努尔道列提要求支付双休日、法定节假日加班工资的问题。本院经再审认为，首先，关于申请再审人别力克拜·努尔道列提要求支付最低工资差额的问题。劳动者的合法权益受法律保护。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条”国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条”用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的”之规定，因别力克拜·努尔道列提的月工资低于新疆最低工资标准，为此，根据本院已再审查明的事实，可令小学应支付别力克拜·努尔道列提2009年9月至2013年2月期间工资差额8492元。故原一、二审驳回别力克拜·努尔道列提请求按自治区最低工资标准补发工资的诉讼请求错误，本院予以纠正。别力克拜·努尔道列提的再审请求部分成立，本院予以支持。其次，关于别力克拜·努尔道列提要求可令小学支付2009年9月至2013年2月期间的双休日加班工资、法定节假日加班工资的问题。根据”谁主张，谁举证”的民事证据规则，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。为此，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，别力克拜·努尔道列提不仅未能提交在2009年9月至2013年2月在可令小学工作期间其存在加班行为，且也未提供由可令小学掌握其加班事实存在的证据，故原一、二审法院未支持别力克拜·努尔道列提的该部分诉讼请求并无不当。此外，关于申请再审人别力克拜·努尔道列提要求可令小学补交自2009年9月至2013年2月期间的养老保险金问题，在本院再审庭审期间，经过质证及辩论，双方当事人均同意对此问题按原审判决的结果执行，本院予以准许。综上，原审认定事实部分有误、适用法律不当，申请人的再审请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百零七条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（2015）伊州民终字第22号民事判决和尼勒克县人民法院（2014）尼民初字第1488号民事判决；二、尼勒克县克令乡克令小学在判决生效后十日内应支付别力克拜·努尔道列提2009年9月至2013年2月期间工资差额8492元；三、尼勒克县克令乡克令小学在判决生效后十日内补缴原告别力克拜·努尔道列提自2009年9月至2009年12月4个月和2012年1月至2013年2月14个月，共计18个月单位应缴纳部分的社保金（具体数额按社保部门的计算标准执行）。如原告别力克拜·努尔道列提自己缴纳了单位应缴部分的社保金，被告克令小学应按其已缴的用人单位应缴的数额支付原告别力克拜·努尔道列提十八个月的社保金；四、驳回别力克拜·努尔道列提的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理合计20元，均由尼勒克县克令乡克令小学负担。本判决为终审判决。审 判 长 阿里甫  铁木尔审 判 员 李      刚代理审判员 宋   振   芹二〇一六年十二月二日书 记 员 依帕尔阿依阿迪力