广东省阳西县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1721民初473号原告：陈大建，男，1979年12月27日出生，汉族，户籍住址广东省阳西县××××××××××××××，现住广东省阳西县城南湖新城5栋2座1403房，公民身份号码441××××××××××××530。被告：陈国威，男，1978年9月28日出生，汉族，住广东省阳西县××××××××××××××，公民身份号码441××××××××××××055。被告：阳西县阳田实业有限公司，住所地广东省阳西县×××××××××××××××××××，统一社会信用代码914×××××××××××411F。法定代表人：张学文，该公司总经理。原告陈大建诉被告陈国威、阳西县阳田实业有限公司（以下简称阳田实业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年2月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈大建，被告阳田实业公司的法定代表人张学文到庭参加诉讼，被告陈国威经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈大建向本院提出诉讼请求：1、判令两被告付清所欠的工程款70000元；2、判令两被告支付违约金，违约金计算日期从2019年3月26日计起至工程款付清为止，利率按年利率6%计付（尚欠违约金6650元）；3、本案的诉讼费由两被告承担。事实与理由：2016年5月10日，被告陈国威将承建被告阳田实业公司所有的海韵风景商住楼建筑工程分包原告施工，该海韵风景商住楼位于阳西沙扒镇，双方签订《包工协议》，有关条款已在协议约定了，协议签订后，原告马上组织工人施工，施工完毕后，双方于2017年8月10日进行结算，总工程造价为3898668.40元，期间已支付3210000元，尚欠工程款688668.4元，结算后，被告支付部分工程款，截止到2018年4月4日尚欠工程款10万元，后来，被告阳田实业公司于2019年2月2日出具承诺书，承诺于2019年2月25日前支付清10万元，被告于2019年3月25日支付30000元，尚欠70000元未支付，经原告多次催收无果。因此，原告特诉至人民法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。原告对其诉称的事实提供证据（以下证据均为提供复印件附卷）如下：证据1、身份证复印件；证据2、包工协议；证据3、结算单；证据4、承诺书；庭后补充说明一份。被告陈国威不作答辩，在诉讼期间也没有向本院提交证据。被告阳田实业公司辩称，原告起诉不属实，我方没有欠原告这么多钱，不同意原告诉讼请求。被告阳田实业公司对其辩称的事实提供支付证据两页（复印件）及证人陈小梅的证言予以佐证。本院经审理认定如下事实：2016年5月10日，被告陈国威将承建被告阳田实业公司所有的海韵风景商住楼建筑工程分包原告施工，并签订《包工协议》一份。该《包工协议》的主要内容有，“甲方：陈国威；乙方：陈大建。……一、工程概况：此工程为十一层商品房，面积约8500.00平方米，工程地点位于阳西县沙扒镇车站边，属于毛坯房。包工不包料。二、承包范围：1、整幢人工操作，其中包括：木工包装模板、钢筋捆扎（不包括钢筋制作和吊机）、混凝土操作（不包砼机）、楼层砌砖、外墙批荡贴装、天面砂浆，乙方自带建筑模板、门架（不含高支模）、排山、井字架（如用塔吊和人货笼由甲方提供）。铁钉、铁线和各种小型机械、步步紧（止水螺丝甲方提供）。三、包工价格：正负零以能上上部分按每平方米税后价385元结算，正负零以下按整层建筑物面积的1.25倍结算，每平方税后价格420元。四、结算方式：按建筑面积结算，建筑物边线内架空不扣除，乙方完成到正负零甲方结算井度的80%给乙方，完成五楼层面结算进度的80%，楼面封顶结算框架的90%，结清正负零以下部分进度款，水工装修部分按月进度款的80%。外墙完成拆排山结算总额的98%，余下2%在全部手尾完成个月内结算。……“。原告负责施工的工程竣工后，于2017年8月10日和被告陈国威进行结算，并签订《沙扒海韵峰景人工费结算单》确认工程款3898668.4元，已支付原告工程款3210000元，尚欠原告工程款688668.4元，并备注“一楼夹层已做结构未结算”。2018年4月4日，原告收到工程款68668元，确认尚欠工程款100000元。2019年2月2日，被告阳田实业公司向原告出具一份承诺书，承诺于2019年2月25日前一次性支付海韵峰景土建施工队人工费欠款人民币壹拾万元整（￥100000.00元整）。2019年3月25日，被告阳田实业公司向原告支付了30000元工程款，尚欠工程款70000元至今未支付。2021年2月5日，原告诉至法院，提出如诉所请。另查明，原告没有取得相关建筑工程施工的资质，涉案工程款的标的物为被告阳田实业公司所有，工程款一直由被告阳田实业公司支付给原告。自2019年8月20日起,中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行将不再公布贷款基准利率。全国银行间同业拆借中心于2021年1月20日公布贷款市场报价利率（LPR）为：1年期LPR为3.85%，5年期以上LPR为4.65%，以上LPR在下一次发布LPR之前有效。以上事实，有原、被告提供的相关证据及陈述等证明，本院予以认定。本院认为：本案是建设工程施工合同纠纷。虽然原告向本院起诉的时间是在《中华人民共和国民法典》施行后，但本案双方签订合同的时间和工程竣工的时间及合同履行过程中产生纠纷的时间均是在《中华人民共和国民法典》施行前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条“……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……”的规定，本案应适用的是《中华人民共和国民法典》施行前所适用法律、司法解释的规定。本案中，因原告没有取得相关建筑工程施工的资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”的规定，原告与被告陈国威之间签订的《包工协议》应属无效的合同，但鉴于原告已完成了承包的工程，工程并经给被告验收使用，且原告和被告陈国威亦对工程款进行了结算，同时签订了《沙扒海韵峰景人工费结算单》确认尚欠原告工程款688668.4元，还在结算单上备注“一楼夹层已做结构未结算”。因此，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，现原告请求被告陈国威支付尚欠的工程款，符合法律规定，本院予以支持。在双方结算后被告陈国威继续支付了部分工程款，截至2018年4月4日尚欠原告工程款100000元。2019年2月2日，被告阳田实业公司向原告出具一份承诺书，承诺于2019年2月25日前一次性支付海韵峰景土建施工队人工费欠款人民币壹拾万元整（￥100000.00元整）。签订承诺书后，被告阳田实业公司于2019年3月25日支付了工程款30000元给原告，尚欠工程款70000元至今未付。本院认为，该承诺书并无违反法律法规规定，应属合法有效，被告阳田实业公司应当按照该该承诺书约定付款给原告，故被告阳田实业公司应已违约，依法应当承担相应的违约责任。因此，原告请求两被告共同支付尚欠的工程款70000元，并无不当，本院应予以支持。鉴于两被告至今未按承诺书约定将相关工程款支付给原告，已经违约，现原告要求两被告从2019年3月26日起至付清款之日止支付违约金，并无不当，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，两被告未按承诺书约定将相关工程款支付给原告，造成原告的损失应为资金被占用的利息损失，故可由两被告从2019年3月26日起起至付清工程款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即年利率3.85%计算逾期付款利息为宜。因此原告要求按年利率6%计付违约金，理据不足，本院对此不予支持。被告阳田实业公司辩称已支超工程款，对此提供了两份支付证据及证人陈小梅的证言佐证，从该两份支付证据的内容反映并不能够证实已支超工程款给原告，且该两份支付证据的形成是在承诺书之前，至于证人陈小梅，因其既是被告陈国威的小妹，又是被告阳田实业公司的出纳，故其与本案存在利害关系，且其的证言依据实际也是依据由其经手的被告阳田实业公司提供的两份支付证据，同时从原告和被告陈国威在签订《沙扒海韵峰景人工费结算单》时注明“一楼夹层已做结构未结算”的内容反映实际工程款应当不止该结算单上载明的相关金额，故被告阳田实业公司仅凭该两份支付证据及证人陈小梅的证言应不足以证实其已支超工程款的主张。另，被告阳田实业公司主张原告还存在手尾工未完成所以按合同约定暂扣原告7万元工程款，该主张理据亦不足，故本院对此亦不予支持。被告陈国威经本院合法传唤没有到庭应诉也没有进行答辩，视为放弃相应的诉讼权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、限被告陈国威、阳西县阳田实业有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内共同支付尚欠的工程款70000元及从2019年3月26日起至付清款项之日止按年利率3.85%计算逾期付款利息给原告陈大建；二、驳回原告陈大建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费858元，由原告陈大建负担48元，被告陈国威、阳西县阳田实业有限公司共同负担810元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 员 张认友二〇二一年四月三十日法官助理 叶植再书 记 员 谢从文附相关法条：1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。