江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0902民初5536号原告：董玉奇，男，1970年1月21日出生，住盐城市亭湖区。原告：吴中明，男，1965年5月25日出生，住盐城市亭湖区。上列两原告共同委托诉讼代理人朱桦，江苏鑫鼐律师事务所律师。被告：李树军，男，1962年4月21日出生，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：李健，男，1986年8月22日生，住盐城市城南新区。（系李树军之子）被告：盐城市亭湖区新建砖瓦厂，住所地盐城市亭湖区南洋镇龙碾村三组。负责人：李树军，该厂投资人两被告共同委托诉讼代理人：孙江全，盐城市青墩法律服务所法律工作者。第三人盐城市群力建材有限公司，住所地盐城市亭湖区青墩镇龙碾村三组。负责人：吴阿根，该公司董事。原告董玉奇、吴中明与被告李树军、盐城市亭湖区新建砖瓦厂（以下简称新建砖瓦厂）、第三人盐城市群力建材有限公司（下称群力建材公司）关于股东代表诉讼纠纷一案，本院于2020年10月30日受理后，依法适用简易程序，由审判员郑春水独任审理于同年12月29日、2021年2月3日公开开庭进行了审理，于2021年3月2日进行证据交换，后因案情复杂，本院依法裁定适用普通程序组成合议庭审理，并于2021年5月27日公开开庭审理。原告董玉奇、吴中明及其共同委托诉讼代理人朱桦、被告李树军及其委托诉讼代理人李健、孙江全，被告新建砖瓦厂负责人李树军及委托诉讼代理人孙江全、第三人群力建材公司负责人吴阿根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董玉奇、吴中明共同向本院提起诉讼请求：1、依法责令被告盐城市亭湖区新建砖瓦厂立即停止生产；2、责令被告李树军立即撤离群力建材公司区域范围，自行撤除其增添的设备设施，清除成某、半成某及相关生产资料，向第三人返还租用的场地、房产及生产配套设备（以2002年租赁时的清单进行返还）；3、判令被告向第三人支付自2020年1月1日起至实际完全撤离之日止期间的占用费暂定10万元（按2015年12月31日签订的租赁协议的租金计算标准计算）；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：第三人群力建材公司由原乡办企业青墩砖瓦厂改制而来，主要生产砖瓦。公司因经营不善被吊销营业执照，后多名股东退股，2017年董事长倪某群死亡。两名原告现仍为该公司股东。2015年12月31日，群力建材公司的周某1、吴阿根、倪某群及董某1作为公司代表，在另两名股东代表吴中明及董玉奇的见证下，与被告李树军签订了一份《租赁协议》，协议约定：由乙方（李树军）租赁群力建材公司的部分场地、房屋及生产配套设备从事建材生产经营，合同期限四年，自2016年1月1日起至2019年12月31日止，租赁每年195000元整，合同还对其他事项进行了约定。后被告以盐城市亭湖区新建砖瓦厂的名义生产经营砖瓦。上述租赁协议期满前后，群力建材公司及股东与被告李树军未能达成续租合意。多次明确要求被告撤离，但被告一直予以拒绝。群力建材公司股东于2020年6月30日提起诉讼，贵院以原告未履行先行要求董事会或监事会起诉的前置程序为由裁定驳回起诉。后两原告依法书面请求公司董事会及监事立即提起诉讼，但他们均明确表示不起诉。原告认为，在租赁协议期满且无续租合意时，承租方应当及时依法按约撤离。被告不予撤离、长期占用租赁物的行为严重影响出群立建材公司合法权益。在公司董事会及监事明确表示不起诉的情况下，两原告作为公司的股东，为保护公司的权益不受承租人继续侵害，依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第二十四条及相关法律规定,以自己的名义直接提起诉讼，请求法院判如诉请。被告李树军、新建砖瓦厂共同辩称：1、对停止生产无异议，由于政府部门的要求，我们已于2020年12月31日停止生产了。2、双方合同并没有解除，对续租仍在协商中，除了不动产之外，动产都是我们的。3、被告新建厂房及设施是经南洋镇政府批准后才施工的，两原告要求搬离理由不能成立，土地属国家所有，个人无权干涉。4、两原告诉讼主体不符，应为群立建材公司权利主张，在董事长不在时，应由副董长代表公司诉讼。原告称群力建材公司不能正常履行职务的理由不能成立。第三人代表身份不符。第三人建立建材公司陈述：公司董事会成员五人，其中董事倪某群（原告公司法定代表人、董事长）、吴某1已死亡。现仍有三名董事，吴阿根、周某2、董某1。三董事及股东董玉奇开会推举我为公司负责人。但董事会没有形成决议要起诉被告，所以公司没有起诉。根据当事人陈述及审理，本院依法认定事实如下：2015年12月31日，甲方群力建材公司的法定代表人倪某群及股东周某1、吴阿根、董某1与乙方李树军签订《租赁协议》一份，载明：“一、租赁物的范围本协议所指租赁物的范围，是指座落于境内的部分场地、房屋及生产配套设备（详见平面图和资产清单）。二、租赁期限、租赁及其承付期1、租赁期限四年，自2016年1月1日起至2019年12月31日止。2、租金标准为每年19.5万元（税金由乙方承担）……三、其他约定……7、租赁期满后，如乙方需续租，乙方在同等条件下优先承租，如甲方不需续租，或对租赁物进行新上项目或产品转向时，乙方必须在租赁期内清除成某、半成某及相关生产资料，逾期作自动放弃处理。……。”租赁协议还对其他事项进行了约定。现双方一致认可：原租赁期间的租金已全部结清。到期后，双方多次对续租事宜进行协商未果。本院（2019）苏0902民初3322号民事判决书查明的事实载明：2017年10月9日，倪某群去世。群力建材公司工商档案资料记载：“企业状态：吊销后未注销法定代表人为倪某群股东/发起人栏成员记载为：倪某群、顾某1、周某2、吴阿根、吴某1、董某1、郭某、吴中明、吴某2、李某、刘某1、董某2、董玉奇、仇某、刘某2；董事监事、经理栏成员记载为：倪某群（董事长）、吴阿根（董事）、周某2（副董事长）、吴某1（副董事长）、董某1（董事）、顾某2（监事主席）、李树军（监事）、刘某1（监事）。”其工商登记部门备案的公司章程，第十七条记载：“……股东大会由董事会召集，董事长主持。董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事会指定的副董事长或其他董事主持股东大会，出席会议的股东要在会议记录上签名。”第十九条记载“……董事会的议事规则。董事会会议的召集应按以下规则：1、董事会会议由董事长召集和主持；2、董事长因特殊原因不能履行其职务时，由董事长指定的副董事长或其他董事召集和主持；3、三分之一以上董事可以提议召开董事会会议；董事会实行一人一票和按出席会议董事人数少数服从多数记载表决制度，当赞成标和反对票数相等时，董事长有权作最后决定。”2019年11月29日，公司董事周某2、吴阿根、董某1及股东吴中明、董玉奇开会的会议记录记载了推荐吴阿根为临时负责人。2021年3月16日，公司董事周某2、吴阿根、董某1及股东董玉奇开会的会议记录记载了推荐吴阿根为负责人。原告因第三人群立建材公司与被告的租赁合同到期，未协商达成续租，曾直接起诉要求被告李树军向第三人承担责任。本院以不符合股东代表诉讼条件，依法作出（2020）苏0902民初3330号民事裁定书，驳回起诉。2020年10月13日，两原告向第三人董事会书面请求，就公司与李树军的租赁合同纠纷，要求董事会作出决议起诉李树军，维护公司权益。但董事吴阿根、董某1均表示不起诉，周某1未作出意见。公司监事刘某1收到该对书面请求后表示：公司监事会成立后从未运转，监事会主席已病故，对此事其本人不过问。原告遂再次向本院提起诉讼。诉讼期间，2021年4月6日，公司董事周某2、吴阿根、董某1及股东董玉奇，与被告李树军开会的会议记录记载：“会议讨论主题：关于2020年上交款的确定，及2021年场地占用费经双方协商，达成了如下协议条款：1、2020年1月1日至2021年3月30日止上交款确定为175000元，交款时间为4月7日前一次性交到指定账户。2、原承包人李树军现有场地库存产品，大窑周围在8月30日前全部清场，逾期认其场地占用费。3、办公室中心路西三月份让出，最迟不得超过6月30日，现有产品要逐场发货，原则上不影响对场地的出租。4、双方自愿达成以上协议，不得反悔。5、路西的所有场地，原发包方可另行出租，原承包人不得干涉。”原告及第三人均确认上述协议，并确认被告已交付了上述175000元。现原告主张的场地占用费从2021年4月1日起算。另，原告及第三人均称：被告对砖头仅部分发出，同时，被告违反第5条约定，阻碍原告另行出租。但被告不予认可。对于上述砖头占用场地面积及租赁厂房面积问题：第三人称：上述协议中两处堆放砖头占用面积约15亩，厂房租赁面积约75亩。被告称：上述协议中两处堆放砖头占用面积约10亩，厂房租赁面积约50亩。另查明，第三人与被告于2002年3月份签订了租赁协议，期限至2010年12月31日，开始对案涉相关房地产的租赁使用。协议中约定有，租赁期限内，被告如需对房屋进行改装修或增扩设备时，应征得出租方同意，费用处理。于2010年12月19日又进行签订，期限自2011年元月1日至2015年12月31日。协议中均约定，承租人租期内如新上其他项目，必须经出租方及镇政府同意批准后实施。2011年5月26日，被告李树军（乙方法人）与原法定人代表人倪某群（甲方法人）签订《二轮承包后的补充协议条款》，载明：根据省市墙改办，经贸委、国税、国土、环保等有关部门对砖瓦企业今后的严格要求，使企业必须符合节能、环保、高效，方可发展，如不然一些手续不与（予）批准，在此情况下，甲乙双方通过讨论，作出以下补充条款。1、甲方同意乙方在原有的地面资产上投入是企业能持久发展壮大。2、乙方对企业所发展的投入资金一律由乙方自己负责，甲方不负责投入。3、……。4、地面资产如大窑扩建，水泥砌块厂的投入，如果三轮承包还是乙方承包，甲方不另加租金……。5、如果国家政府政策对企业实行收回，不准窑业发展，国家政府对地面的所有补偿款甲乙双方谁投入的谁收益，如大窑按门数结算。砌块厂按面积、机台、工具除甲方原有的除外，剩余的归乙方所有。……。庭审中，被告称：租赁期间，被告于2008年增添：在办公室南边厨房三间，窑北侧厕所两座，涵洞三座，窑四周水泥路，西北侧泵房一间，办公室旁边车库两个、地泵一个。于2011年5月26日左右在原窑的基础上增添了六门窑。2017年增添：窑南侧彩钢棚一座，北侧彩钢棚一座，脱硫塔一座，窑西北侧两幢平房，其中一幢为一间，另一幢为两间。原告称：除增添了六门窑外，其他不清楚。要求拆除的不动产为六门窑。第三人另称：在审理期间，被告找到第三人，除增添了六门窑外，其他不清楚。庭审中，原告举证2002年盐城市群力建材有限公司物资移交清单一份，称审理期间第三人给付原告的。要求被告按该表移交财产。被告称：这只是2002年的移交表，对物品清单不予认可，因已使用多年，且有第三人取走，及其处理的。这次诉讼，第三人准备另外出租，我就找他们核对物品进行交接，以便他们另行出租。当时吴阿根、董某1、周某1、董玉奇与我一起现场对照清单进行了核对，并制作了一份新的清单，在第三人负责人吴阿根处。第三人称：对于原告所说的2002年移交清单情况属实，审理期间，被告到我们公司那里结账时，被告提交给我们的，后来对现有资产制作了新表给我们公司，但物品没有移交。经本院释明第三人是否举证该清单，第三人表示拒绝举证该清单。还查明：1998年元月13日，出让方（甲方）盐城市青墩乡乡办企业资产经营（控股）公司与购买方（乙方）倪某群签订了《企业产权有偿转让协议书》，其中载明：“甲方将青墩砖瓦厂的资产，除企业土地、电力增容实行租赁经营外，其余资产全部有偿转让。”“企业使用的土地78135.27平方米（详见厂区平面图），权属归甲方所有，由乙方向甲方租用，租期暂定五年……”。该协议书并经原江苏省盐城市城区公证处公证，公证书号为（1998）盐城证经内字第021号。本院认为：一、《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”本案中，原告书面向公司董事会及成员请求，就案涉租赁合同，作出起诉决定，向监事提出请求，也被拒绝。现原告作为股东提起股东代表诉讼，符合法律规定。二、关于原告要求被告交付租赁场地并承担占用费问题。本案中，被告与第三人之间于2015年12月31日签订《租赁协议》，该协议系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效。租赁期限到期后，双方未再能签订租赁协议，现原告要求让出场地并承担占用期间的占用费符合法律规定，本院予以支持。但对于占用费的问题，根据2021年4月6日，公司董事周某2、吴阿根、董某1及股东董玉奇，与被告李树军开会的会议记录内容，被告对场地占用费已交至2021年3月30日，故被告应承担从2021年4月1日起至实际交付之日止的场占用费。对于计算标准问题，应根据合同约定的年租金195000元为计算基础。又根据2014年4月6日第三人董事会成员包括负责人吴阿根与被告协议条款，约定对被告现积存的砖头仍占用第三人场地现尚未到期，故本案中对该部分占用费问题不予处理，应扣除该部分场地的占用费。因双方对砖头占用面积及租赁场地的面积各执一词，也未能举证。本院根据双方陈述情况，酌定该部分场地占总租赁场地三分之一，相应的应扣减三分之一的年租金。故应按年租金的三分之二承担场地占用费。三、关于原告要求被告拆除不动产六门窑的问题。经现场勘察，该六门窑已与第三人原有的窑连为一体，实属添附，原告要求被告拆除，不符合法律规定。故原告要求拆除的该不动产的诉请，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第二十三条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百一十二条、第二百三十五条之规定，判决如下：一、被告李树军、盐城市亭湖区新建砖瓦厂于本判决生效后三十日内向第三人盐城市群力建材有限公司租赁财产。二、被告李树军向第三人盐城市群力建材有限公司承担自2021年4月1日起至实际交付租赁财产期间的占用费（按年租金195000元的三分之二计算）。三、驳回原告董玉奇、吴中明其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告李树军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  蔡 力审 判 员  郑春水人民陪审员  沈文宽二〇二一年六月二十九日书 记 员  路 超附录法律条文1、《中华人民共和国公司法》第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(四)第二十三条监事会或不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由监事会主席或不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。董事会或不设董事会的有限责任公司的执行董事依据公司法第一百五十一条第一款规定对监事提起诉讼的，或依据公司法第一百五十一条第三款规定对他人提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由董事长或执行董事代表公司进行诉讼。3.《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。第二百三十五条租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。