阜新蒙古族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0921民初3601号 原告：张喜林，男，1959年3月9日出生，汉族，现住阜新市细河区。 被告：中国地质工程集团有限公司深圳分公司，住所地深圳市罗湖区清水河街道清水河社区清水河一路52号博兴大厦17A，统一社会信用代码：91440300708531325D。 法定代表人：赵洪涛，系总经理。 委托代理人：段诚诚，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 原告张喜林诉被告中国地质工程集团有限公司深圳分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张喜林，被告委托代理人段诚诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：阜蒙县污水处理厂工程发包人是辽宁北方环境保护有限公司，承包人是中国地质工程集团有限公司深圳分公司，实际施工人为原告。2009年11月30日工程竣工验收合格并交付使用。截止2016年2月，辽宁北方环境保护有限公司向被告共支付工程款18次，累计金额为2488.5万元。被告收到工程款后，按项目合作协议收取管理费，协议约定扣除1%的管理费，向原告应转付工程款2463.615万元。被告实际转付给原告工程款2341.1665万元，截留工程款122.4485万元。诉讼请求：1、请求阜蒙县人民法院依法判决被告支付多扣工程款122.5081万元及利息，利息计算从2016年2月4日幵始计算至工程款全部给付完毕，利息暂定10万元；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告辩称：1、原告错列主体，其无权向被告主张工程款。我方与王锡文之间系挂靠施工合同关系，王锡文与宋方之间、及宋方与原告间系转包合同关系。原告仅能依据与宋方之间的转包合同向宋方主张欠款或按照建设工程施工合同司法解释相关规定向发包人北方环保公司主张工程欠款，无权向没有合同关系的被告主张权利。2、诉争的工程未结算，发包方及转包方均未到庭，无法查明案件的事实。发包方与我方、我方与王锡文均未结算，无法确定最终工程款数额，另外，发包人、各转包人在主体权利义务和法律事实上均与本案有关，不到庭无法查明事实。3、我方已经把发包方拨付的工程款全部给付给王锡文，不欠工程款。除了发包方北方环保退还给原告25万元的保证金外，北方环保向我方支付了工程款24885602.17元，扣除管理费249117.62元、代扣代缴税费581552.87元、安全员工资27600元、手续费等其他费用50586.68元，被告应向王锡文支付23976745元，现已经全部支付，我方不欠王锡文工程款。4、原告变更诉请，向被告主张122.4485万元没有事实法律依据。根据原告第一次提交的诉状，及原告与宋方间的合同书，宋方欠原告的工程款数额并非122.4485万元。原告新诉状主张的宋方收取管理费标准为1%，没有事实法律依据。被告仅为出借资质的被挂靠主体，对原告与其他转包人的情况不清楚，与原告有合同关系的宋方不到庭，无法核实原告所述的与宋方之间合同内容的真实性，无法确定原告是否是诉争工程的实际施工人。5、原告主张已经超过了诉讼时效，丧失胜诉权。综上，请求驳回原告诉求。 经审理查明：2008年8月1日，辽宁北方环境保护有限公司与中国地质工程集团公司签订《辽宁省组织建设污水处理厂第07包2-23阜蒙县污水处理厂土建及安装工程合同》，将该工程的土建及安装工程发包给中国地质工程集团公司。案外人王锡文与被告系挂靠关系，2009年3月27日，被告中国地质工程集团有限公司深圳分公司（甲方）与王锡文、王韧（乙方）签订《项目合作协议书》，该协议约定，乙方需向甲方交付100万元作为保证金，验收合格后退回乙方；工程款须汇入甲方账户，甲方提取税金和管理费及工程质保金后，余额汇入乙方工程账户；乙方承担工程项目管理的经济责任，实行独立核算，自负盈亏；甲方派一名工程师进驻现场，负责管理项目公章并协助乙方对现场管理，月薪4000元，由乙方负责；甲方代扣代缴当地政府规定的营业税、所得税等各项税费，甲方代扣代缴当地建委等的管理费按实际发生额执行，乙方上交甲方的管理费及其它工程税费为本工程合同价的1%，按进度支付。2009年3月30日，王锡文（甲方）与案外人宋方（乙方）签订《合作协议》，王锡文将该工程承包给宋方施工，管理费按工程总价的7.5%收取，由中标单位在每笔工程进度款中扣除，实际发生的税金和国家应交款由乙方负责支付。2009年4月20日及2009年5月10日，宋方（甲方）又与原告张喜林（乙方）签订《合作协议》及《合作协议（二）》，约定宋方与张喜林联合承包案涉工程，联合方式为宋方与深圳王锡文签订协议书，宋方与张喜林签订联合协议书。后在协议（二）中又约定，宋方与王锡文签订的项目合作协议转让给张喜林，转让后宋方不参与项目的任何事情，张喜林执行宋方与王锡文签订的协议，宋方垫付的款项由张喜林退还给宋方，张喜林执行辽宁北方环境保护有限公司与中国地质工程集团公司深圳分公司签订的施工合同内容，执行王锡文与中国地质工程集团公司深圳分公司签订的全部内容。至此，该工程由原告张喜林负责施工建设，并于2009年11月30日竣工验收合格并交付使用。施工过程中，原告缴纳了工程施工的营业税及附加税。 另查明，2009年6月至2016年2月，辽宁北方环境保护有限公司向被告中国地质工程集团有限公司深圳分公司共计支付工程款2488.560217万元。该款由中国地质工程集团有限公司深圳分公司扣除管理费249117.62元、税费581552.87元、安全员工资27600元及手续费50586.68元，王锡文在领用支票审批单签字确认后，由中国地质工程集团有限公司深圳分公司支付至王锡文指定的账户。其中，向深圳名扬装饰设计工程有限公司转账40.418万元，向深圳翔龙光电科技有限公司转账11.67万元，向原告账户“阜新蒙古族自治县宇惠养羊专业合作社”转账2341.1665万元。 还查明，原告曾于2020年向本院提起诉，要求发包方辽宁北方环境保护有限公司给付拖欠工程款，经本院调解于2020年9月15日作出（2020）辽0921民初2910号民事调解书，由辽宁北方环境保护有限公司给付原告工程款30万元。 上述事实，有双方当事人陈述，阜蒙县污水处理厂土建及安装工程合同，项目合作协议书，合作协议，工程交付使用证明，缴税票据及纳税情况说明，证人证言，付款凭证及付款明细，领用支票审批单，本院民事调解书等证据在卷为凭，并经庭审质证，可以采信。 本院认为：原告系案涉工程的实际施工人，其有权获得工程款。但本案中，案外人王锡文挂靠被告中国地质工程集团有限公司深圳分公司并与被告签订项目合作协议承包案涉工程后，王锡文又将该工程转包给宋方，宋方又转包给原告张喜林。在被告与王锡文签订的合作协议中，除约定1%的管理费外，亦对代扣代缴等其它费用进行了约定，王锡文与宋方签订的合作协议亦约定了收取7.5%的管理费，该约定系被告与王锡文之间、王锡文与宋方之间的约定，虽在原告与宋方签订的协议中约定宋方执行王锡文与深圳分公司签订的协议，张喜林执行宋方与王锡文签订的协议，但现有证据不能证明该约定得到本案被告及王锡文的确认，故对本案原、被告不具有合同约束力。且在发包方辽宁北方环境保护有限公司将工程款给付至被告账户后，均由王锡文在领用审批单签字确认，被告按王锡文确认的数额转付至其指定的账户内。现原告主张被告将扣除1%管理费后的其余工程款均给付原告，原告的诉讼请求无事实依据，对其诉讼请求，不予支持。对于原告提出税费系由其缴纳的意见，根据证据显示，原告缴纳的系营业税及附加税，但不包含所得税。对于原告提出被告方管理公章人员工资由其支付的意见，据证人魏某证实其被派遣至工程所在地管理公章，工资系由被告公司支付，且有工资表、付款凭证等证据证实，原告提出的该意见证据不足，不能支持。对于被告提出本案超过诉讼时效的意见，因2020年9月15日原告通过诉讼与发包方最终结算了案涉工程的剩余工程款，故本案不超过诉讼时效。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下： 驳回原告张喜林的诉讼请求。 案件受理费16720元，保全费4405元，由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省阜新市中级人民法院。 审 判 长  王一兵 人民陪审员  齐晓东 人民陪审员  张丽萍 二〇二一年六月十七日 书 记 员  张海娣