山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终223号 上诉人（原审被告）：陈爱枝，女，1981年10月2日生，汉族，居民，住新泰市。 委托诉讼代理人：曹西军，山东青阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新泰市青云街道一山杞人装饰材料销售中心，住所地：新泰市东宸广场商铺东1号。 经营者：赵庆华，女，1962年2月5日生，汉族，居民，住新泰市。 委托诉讼代理人：陈国轶，山东森昌律师事务所律师。 上诉人陈爱枝因与被上诉人新泰市青云街道一山杞人装饰材料销售中心（以下简称一山装饰）不当得利纠纷一案，不服新泰市人民法院（2019）鲁0982民初8707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 陈爱枝上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，上诉人不欠被上诉人任何款项，泰安华泰有限责任会计师事务所作出的审计报告不能作为定案依据。审计报告没有依据审计规则全面审计账目，被上诉人也没有提供应当由其提供的财务账目，导致该审计报告未能如实反映真实情况，只是根据被上诉人提供的记录本及销售凭证，按照被上诉人提供的表一进行了简单的整理，把账目中明显的重复记录进行删除，根本没有进行审计。具体理由上诉人在对审计报告的异议中已提出。上诉人对审计报告中非常明显的错误已提出书面异议，且有证据予以支持，一审法院仍然以该审计报告判决是错误的，具体的账目异议上诉人将在上诉状之外提供书面说明。综上所述，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 一山装饰辩称，一审法院认定事实清楚、正确，上诉人称一审判决认定事实不清没有任何证据。上诉人陈爱枝2017年至2019年1月，在答辩人处任导购，办理的每笔业务的客户联系、货物发出、客户签收、货款回收均是其一人办理，上诉人提出辞职时，其名下尚有巨额发出货物没有交回货款。经答辩人多次催要，上诉人拒不交回其持有的被上诉人向客户收款的收据三联销售单，以便于被上诉人向客户核对及与上诉人陈爱枝发出货物价值核对。也拒不交出其代理的容户的凭证、账目、收回金额以供核对。消除工作手机的客户资料及收款记求，拒不交出支付密码以便核对其收付款情况。本案一审于2019年11月13日申请立案，在一审程序中，法庭多次组织证据交换，我方多次要求上诉人陈爱枝交出微信、支付宝的支付密码提取交易记录核对其收付款情况，上诉人一直拖延拒不交出(因疫情不便去外地调查调查）；经过多次催促，其提交的销售单基本没出一览表所列业务部分。其提交的12本销售单及一本统计表是一小部分，总计业务笔数345笔，实际有效笔数247笔，小于一览表业务量，单号不连续，中间有撕去的存根；明显是隐瞒发生业务量的真实情况，侵占货款。答辩人在一审中申请由法院依法确定专业机构，对被申请人未交货款金额进行鉴定，鉴定其未交货款金额65220元，证据充分，事实清楚。上诉人上诉称一审法院认定事实不清没有任何依据，也没有任何证据证明。二、鉴定意见（审计报告）依据充分、方法正确，结论具有合法性、客观性；上诉人一审没有提出合法有效的异议。首先，鉴定材料经过法庭质证认定。鉴定材料13本，计有订货记录本1-6本，销售统计表1本，现金流水账1-6本（包括银行、微信、支付宝）。以上材料经过质证，上诉人没有提出任何反对证据。其次，一览表即是对陈爱枝应交货款的计算表，也是详尽的证据目录，是查找证据的索引。是根据陈爱枝签名自书的订货记录、统计表作为确定应收货款的依据，因为陈爱枝带走资料、消除工作手机的客户资料及收款记录，不是全部的业务，实际应收款应当更多。对于应当由上诉人陈爱枝举证的向公司交款情况，在一览表中我公司也一并列举，以供核查。再次、上诉人陈爱枝一审中始终没有提交出反对证据，其提交的部分销售单印证了账目一览表的客观性。《民事诉讼法》第六十五条规定：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。”《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼去＞的解释》第一百零二条规定“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第65条、第115第1款的规定予以训诫、罚款。”截止一审法庭辩论结束，上诉人没有提交出任何交款证据、反对证据。第四、鉴定结论程序合法，方法正确，具备合法性、客观性，应当作为定案依据。第五、在一审中上诉人己经放弃了异议。《最高人民法院关于事诉讼证据的若干规定》第三十八条规定：“当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第11条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭，有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。”一审中上诉人没有预交鉴定人出庭费用，已经放弃了异议，也没有提交相关证据要求补充质证、补充鉴定或补正。现在以对鉴定有异义为由提出上诉，其上诉理由不能成立。三、一审判决适用法律正确。一审根据鉴定意见，判令上诉人返还65220元,符合法律规定,适用法律正确。综上所述，上诉人上诉纯属滥用诉讼权利，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持，驳回上诉人的上诉请求。 一山装饰向一审法院起诉请求：1、依法判令被告返还原告其侵占的货款83301元；2、判令被告支付原告财务费用2000元；3、判令被告赔偿原告损失（以83301元为基数，自2019年1月8日起至欠款付给之日止，按照同期贷款利率计算）；4、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年陈爱枝到一山装饰处工作。2019年1月8日，陈爱枝向一山装饰提出书面辞职，一山装饰负责人赵庆华签字确认同意。诉讼中，一山装饰申请对陈爱枝经办业务进行会计审计确定未交货款金额，经本院委托，泰安华泰有限责任会计师事务所出具审计报告，审计结论为：陈爱枝未交货款金额为65220元。一山装饰支付审计费15000元。 一审法院认为，陈爱枝在一山装饰工作期间，经泰安华泰有限责任会计师事务所审计，陈爱枝未交货款金额为65220元，本院予以确认，现陈爱枝没有合法根据，未将65220元交付给一山装饰，已造成一山装饰损失，陈爱枝已构成不当得利，应返还一山装饰65220元。陈爱枝应在其提出辞职并由一山装饰同意其辞职时，将货款交付给一山装饰，因其未及时交付一山装饰货款，现一山装饰请求赔偿经济损失符合法律规定，予以支持。一山装饰要求陈爱枝返还货款83301元，因陈爱枝未交货款金额经审计为65220元，故对其请求中超出部分不予支持；一山装饰请求陈爱枝支付财务费用2000元，因一山装饰自行委托人员清算账目，未能提供会计人员的身份、职业信息及审计详情，也未能提供合法有效的支付费用证据，故对该项请求不予支持。陈爱枝虽对审计报告有异议，但未能提供充分有效证据，对其主张不予采信。综上所述，对一山装饰的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告陈爱枝于本判决生效之日起七日内返还原告新泰市青云街道一山杞人装饰材料销售中心65220元并赔偿原告经济损失（以65220元为基数，从2019年1月8日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算；以65220元为基数，从2019年8月20日起至实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告新泰市青云街道一山杞人装饰材料销售中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1932元，减半收取计966元，财产保全费870元，由原告新泰市青云街道一山杞人装饰材料销售中心负担251元、被告陈爱枝负担1585元；审计费用15000元，由原告新泰市青云街道一山杞人装饰材料销售中心负担3000元、被告陈爱枝负担12000元。 本院二审期间，双方当事人依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人陈爱枝提交审计报告结论中的账目与事实不符的证据，证据一至五十四客户销售单及客户证明、聊天记录截图（按审计鉴定报告标注的序号（1-65）和原序号进行标注）。证明：鉴定报告鉴定的欠款上诉人已经结清，不存在欠款。被上诉人质证认为，对方证据均不具有合法性。一、时限不合法，应当在举证期限内提出，民诉法65条及解释102条规定，故意逾期提交证据的人民法院不予采纳，本案一审是2019年11月份立案，期间经过四次、五次的证据交换，并且还有几次是在律师办公室，要求对方提交销售单，工作电话的微信支付，但是对方只是提交了一小部分销售单。二、程序和途径不合法，根据证据规则，如上诉人对鉴定有异议，应提交出庭费用，让鉴定人出庭，进而补充鉴定。三、举证目的不合法，明为举证实为妨碍诉讼，所举的证据不是新证据，而是故意逾期提交的证据。一审中180××××3683是工作号码，还有三个个人号码135××××6213、133××××2593、17××××98，现在工作电话在店里，但是因为上诉人拒不提供支付密码，无法打印工作号码的微信支付交易凭证，工作号码上的客户资料上诉人都删除了，现在又提交了所谓的和客户的聊天记录，这说明上诉人存在不用工作手机，用个人电话号码绑定微信收取款项联系客户的情况，所以一审要求这四个号码绑定的支付宝微信流水记录，上诉人确实用个人号码收钱了。四、提交的所有证据均不具备客观性，与一审上诉人及代理人质证意见矛盾，上诉人对于证据目录或一览表，在一审中提交了详细的书面意见，但是本次庭审均主张让利了；上诉人对一览表提出了质疑，一审证据交换时均当庭核算，上诉人的异议不能成立，有些客户和证人证言形式不合法；客户付全款并不是说明上诉人把款如数交到店里，正是客户付了全款上诉人没有全部把款全部交到店里，侵占才产生了这些纠纷；关于聊天截图，形式不合法，微信转账交易截图不能证实真实发生交易，可以撤销，上诉人收取客户款项并全额向店里转交应当提取上述四个号码的所有交易记录。五、刷卡和微信仍不能证实交易真实发生，要有相应的银行交易凭证。六、2019年1月上诉人辞职时要求交销售单对账，交电话和客户资料，上诉人不交，另案诉讼的时候要求对账也不对账，一审一年的过程中也没能提交相应的证据。这些证据均不能证实上诉人举证目的。本院认为，被上诉人对上诉人提交的证据一至五十四有异议，但上述证据与一审被上诉人提交的鉴定销售统计表相对应，本院对上述证据的真实性予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：1、关于一审审计报告是否能作为定案依据；2、上诉人是否欠付被上诉人欠款，是否应当予以归还。 关于一审审计报告是否能作为定案依据的问题，泰安华泰有限责任会计师事务所出具的华泰专审字（2020）第50号审计报告是被上诉人申请，人民法院委托由审计部门出具的，上诉人未提交证据证实该审计报告存在违反法律规定的情形，该审计报告应当作为本案定案的依据，上诉人的该上诉理由，本院不予支持。 关于上诉人是否欠付被上诉人欠款，是否应当予以归还的问题，一审中出具的审计报告是依据经双方当事人质证的上诉人提交的一览表，被上诉人提交的上诉人主张已支付给被上诉人货款的银行账号银行日记账，微信绑定账号的银行卡的明细、现金流量表、销货单做出的，应当作为本案定案依据，上诉人二审中提交的审计报告中序号为1-65号客户与上诉人的微信聊天记录截图、与客户的销售单、微信转账部分定金或客户的银行转账单只能证明审计报告中序号为1-65号客户不欠付货款，上诉人未提交证据证实以其姓名办理的电话180××××3683，与该电话绑定微信、微信绑定的银行卡账户明细，不能证明上诉人陈爱枝把涉案客户的货款交付给了被上诉人，上诉人应当按照审计报告的结论支付被上诉人货款，上诉人的该上诉理由，本院不予支持。 综上所述，陈爱枝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8431元，由陈爱枝负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭明娜 审判员  王 芳 审判员  王 玥 二〇二一年四月二日 书记员  梁 壮