天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津02民终6066号上诉人(原审被告):爱智慧爱空间(天津)科技有限公司,住所地天津市河东区西台大街38号棉三创意街区C9-2、9-3。法定代表人:安卫,该公司董事长。委托诉讼代理人:李丽洁,女,该公司员工。被上诉人(原审原告):张扬。上诉人爱智慧爱空间(天津)科技有限公司因与被上诉人张扬劳动争议一案,不服天津市河东区人民法院(2016)津0102民初5894号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后,依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人爱智慧爱空间(天津)科技有限公司委托诉讼代理人李丽洁、被上诉人张扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。爱智慧爱空间(天津)科技有限公司上诉请求:撤销一审判决,只同意支付被上诉人2016年6月份的出勤工资,不同意支付被上诉人解除劳动合同赔偿金及未订立劳动合同双倍工资未支付部分。事实和理由:上诉人应按被上诉人2016年6月份实际出勤天数支付被上诉人工资。上诉人公示过公司的考勤管理制度,属于依法解除劳动合同,不应支付被上诉人解除劳动合同赔偿金。张扬辩称,不同意上诉人的上诉请求,同意一审判决。张扬向一审法院起诉请求:1、支付未签劳动合同补偿金,2016年6月1日至25日工资6000元的双倍12000元;2、支付无故辞退补偿金,工资6000元的三倍18000元;3、补发2016年6月份整月工资,工资6000元+电脑补助150元,合计6150元。一审法院认定事实:原告自2016年5月4日起入职被告处工作,工作岗位为公关渠道经理,双方未签订书面劳动合同。被告于2016年6月8日向原告支付2016年5月工资3350元,2016年6月12日向原告支付工资780.5元。2016年6月26日被告将原告辞退。2016年6月29日,原告以要求被告支付未签劳动合同补偿金、无故辞退补偿金等为由向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请,该仲裁委员会于2016年8月19日作出劳人仲案字(2016)第516号仲裁裁决:一、被申请人于本裁决书送达之日起十五日内支付申请人工资1846.15元;二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决,向本院提起诉讼。诉讼中,被告表示双方口头约定原告试用期3个月工资标准为4000元。一审法院认为,原告到被告处工作,双方形成了事实劳动关系。关于原告要求被告支付2016年6月工资6000元的诉讼请求,原告主张被告与其口头约定试用期为一个月,试用期满后每月工资为6000元,对此被告不予认可,现原告提交的证据不能证明被告与其存在此一约定,故法院认定原告的月工资数额为4000元。鉴于被告于2016年6月26日将原告辞退,故被告应向原告支付2016年6月1日至2016年6月25日期间的工资,经计算数额为3494.25元。至于被告主张原告存在缺勤的情况,应按原告的实际出勤天数计算工资的答辩意见,因原告并不认可被告提交的考勤记录表,且该考勤记录表并无原告的签字,故法院对于被告的此一答辩意见不予采信。被告称2016年6月12日向原告支付工资780.5元为2016年6月份工资,但原告为下发薪,且原告月工资为4000元,2016年6月8日向原告支付2016年5月工资3350元不足4000元,故法院对被告该项答辩意见不予采信。关于原告要求被告支付2016年6月份电脑补助150元的诉讼请求,因原告并未提供证据证实其与被告存在此一约定,故法院对于原告的此项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付未签订劳动合同补偿金12000元的诉讼请求,从原告主张的理由及计算方式看,原告主张的此项诉讼请求应为未订立劳动合同双倍工资未支付部分。原告到被告处工作,双方形成了事实劳动关系,被告未与原告签订书面劳动合同,应当自用工之日起满一个月的次日开始支付未签订书面劳动合同双倍工资未支付部分。根据原告在被告处的工作时间及被告认可的原告月工资收入情况计算,被告应向原告支付2016年6月4日至2016年6月25日期间未订立劳动合同双倍工资未支付部分2942.52元。关于原告要求被告支付无故辞退补偿金18000元的诉讼请求,从原告主张的理由及计算方式上看原告主张的此项诉讼请求应为违法解除劳动合同赔偿金,与严重违纪职工解除劳动关系是企业的权利之一,其目的是为了严明纪律,教育违纪职工,但在解除与违纪职工的劳动关系时,用人单位必须有充分的事实根据,并应事先对职工进行教育,当教育无效时方可解除。本案中,被告在将原告辞退时未给原告发放书面通知书,称原告是在试用期间严重违反公司规章管理制度,经常旷工和代打卡,因此将原告辞退。首先,被告并未提供证据证明其与原告约定了何种试用期间的录用条件,也未提供证据证明原告存在何种不符合录用条件的行为;其次,虽然被告作为用人单位,有权根据公司情况制定规章制度,但在制定过程中,特别是在《中华人民共和国劳动合同法》实施后,民主讨论程序是必经程序,制定后还应当向劳动者公示或送达,方能对劳动者具有约束力,现被告未能提供证据证实其《爱空间考勤管理》经过了民主讨论程序,因此不能作为法院审理的依据;再次,被告主张原告存在违反公司规章管理制度的行为,但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款的规定,用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者,现被告并未提供证据证实其已将公司的相关规章制度向原告公示或者告知原告;最后,虽然原告存在让他人代打卡的行为,但被告在未对原告进行充分教育的情况下,即认定其属于严重违反规章制度并单方面解除了与原告的劳动关系,该做法欠妥,故被告与原告解除劳动关系的行为属于违法解除,应由被告就其违法解除劳动合同一事对原告予以赔偿。法院对于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求,予以支持。法院根据被告认可的原告月工资标准及原告在被告处的工作年限计算,应为4000元。综上所述,依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十条第一款、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,判决如下:一、本判决生效之日起十五日内,被告爱智慧爱空间(天津)科技有限公司给付原告张扬2016年6月1日至2016年6月25日期间工资3494.25元;二、本判决生效之日起十五日内,被告爱智慧爱空间(天津)科技有限公司给付原告张扬2016年6月4日至2016年6月25日期间未订立劳动合同双倍工资未支付部分2942.52元;三、本判决生效之日起十五日内,被告爱智慧爱空间(天津)科技有限公司给付原告张扬违法解除劳动合同赔偿金4000元;四、驳回原告张扬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,减半收取计5元,由被告爱智慧爱空间(天津)科技有限公司负担。二审中,当事人没有提交新证据,对当事人二审争议的事实,本院认定如下:本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致,本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。现双方当事人未签订书面劳动合同,而被上诉人到上诉人处工作已超过一个月,故原审法院根据被上诉人的实际工作时间及被上诉人的月工资收入情况判决上诉人向被上诉人支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资差额并无不当,本院予以维持。从现有证据上看,被上诉人在2016年6月期间为上诉人提供了劳动,上诉人应支付被上诉人工作期间的劳动报酬,现上诉人要求按照被上诉人实际出勤天数给付被上诉人工资,并提供了被上诉人的当月考勤记录,该考勤记录存在被上诉人工作日期间出勤不完整的情况,但被上诉人对此作出解释,考虑到被上诉人的工作性质,本院认定被上诉人的解释合理,故上诉人该项请求,本院不予支持。原审法院根据被上诉人的月工资标准及实际工作天数判决上诉人支付被上诉人2016年6月份工资并无不当,本院予以维持。关于违法解除劳动合同赔偿金问题,上诉人不能提供为被上诉人开具的解除劳动合同通知书,只是以被上诉人存在违反劳动纪律为由予以辞退,但上诉人不能提供证据证明该规章制度已告知被上诉人,即使按照上诉人主张的劳动规章制度,上诉人也未按照该规章制度先行对被上诉人进行教育和罚款,故原审法院认定上诉人违法解除与被上诉人之间的劳动合同并判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金正确,本院予以维持。综上所述,爱智慧爱空间(天津)科技有限公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元,由上诉人爱智慧爱空间(天津)科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王广利审 判 员  刘 杰代理审判员  张 月二○二○一六年十二月五日书 记 员  吕琳超