西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初4174号原告：王小玲，女，1964年5月3日出生，汉族，住西安市临潼区。委托诉讼代理人：高囡，陕西轩朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晨，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。被告：陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司，住所地西安市莲湖区。负责人：苏仁财，该公司经理。被告：陕西苏福记酒店管理集团有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：唐蓉，该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：张娜娜，陕西弘业律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：夏云峰，陕西弘业律师事务所律师。原告王小玲与被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月10日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用普通程序，由审判员李坤独任审理，公开开庭进行了审理。原告王小玲委托诉讼代理人高囡、陈晨，被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司共同委托诉讼代理人张娜娜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王小玲向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认原告与被告的劳动关系自起诉之日解除；2.请求判决被告向原告支付医疗费用6088元；3.请求判决被告向原告支付九级工伤待遇共计173635元。(住院伙食补助费5500元、护理费15554元、交通费1000元、一次性伤残补助金34998元、一次性工伤医疗补助金58329元、一次性伤残就业补助金58329元)；4.请求判决被告向原告支付停工留薪期待遇14106元。以上合计：228814元。事实与理由：原告于2018年XX商城XX餐厅，从事收餐工作。2019年3月2日，原告工作时在后厨摔伤，经诊断为腰1、腰3椎体压缩性骨折，左侧三角骨骨折，骨质疏松。经原告申请，西安市莲湖区XX社工决[2019]145号《认定工伤决定书》，认定原告的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。西安市劳动能力鉴定委员会于2019年10月25作出西安市劳鉴[2019]年10251668号《鉴定结论书》，鉴定结论为伤残等级为九级。鉴于，被告没有为原告缴纳工伤保险，为维护自身合法权益，申请人特依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》《工伤保险条例》《陕西省实施工伤保险条例>办法》等法律法规规定，向贵院提起仲裁申请，望判如所请。被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司辩称，一、原告王小玲出生于1964年5月3日，其于2018年10月进入被告公司工作，入职时其已超过法定退休年龄，其与被告之间为劳务关系，并非劳动关系，故请求法院依法驳回原告第1项诉请；二、原告住院期间的医疗费系由被告全部垫付，被告不应支付原告医疗费；三、原告住院期间，被告派专人在医院照顾原告，因被告从事餐饮行业，原告住院期间的一日三餐也由被告负责，故被告不应当赔偿原告住院伙食补助费、护理费；四、交通费是否支付，需根据原告庭审中提供的交通费发票为准，如原告未能提供相应票据，被告不应赔偿交通费；五、《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。因此，一次性伤残赔偿金应当按照原告王小玲的本人工资计算，一次性伤残赔偿金应为：2300元/月×9=20700元；六、《陕西省工伤保险条例实施办法》第二十五条规定，工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按每减少1年递减20%的标准支付。但距法定退休年龄不足1年的按全额的10%支付。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。截至事故发生时，原告王小玲已达55周岁，已超过法定退休年龄，根据上述法律规定，被告不应向其支付一次性伤残补助金和一次性医疗补助金；七、原告受伤之后未再到被告处上班，且双方之间的劳务关系于原告王小玲受伤之日起即解除，故被告不应支付停工留薪期工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的伤残等级鉴定结论书，由西安市劳动能力鉴定委员会依据法定程序作出，本院予以采信。结合原被告举证及庭审查明情况，本院认定事实如下：2018年10月，原告王小玲经人介绍进入被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司，岗位为杂工。2019年3月2日22时左右，王小玲在清洗餐具时不慎滑到受伤，经西电集团医院诊断为腰1、腰3椎体压缩性骨折；左侧三角骨骨折；骨质疏松。2019年6月28日，原告向西安市莲湖区人社局提出工伤认定申请，西安市莲湖区人社局于2019年7月10日作出〔2019〕第145号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤。被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司诉至西安铁路运输法院，西安铁路运输法院作出（2020）陕7102行初608号行政判决，判决驳回陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司的诉讼请求。被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司不服，上诉至西安铁路运输中级法院。西安铁路运输中级法院作出（2021）陕71行终47号行政判决，判决：驳回上诉，维持原判。该判决确认王小玲与被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司存在劳动关系，王小玲属于农户。2019年10月25日，西安市劳动能力鉴定委员会作出了西安市劳鉴〔2019〕年10251668号《鉴定结论书》，确定王小玲伤残等级为九级。2019年12月6日，经西安市劳动能力鉴定委员会确认王小玲的停工留薪期为6个月（2019年3月2日起至2019年9月1日）。王小玲的停工留薪期于2019年9月1日届满后再未去被告公司上班。双方劳动关系存续期间，被告未给原告王小玲缴纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险。庭审过程中，双方对原告的月均工资存在争议，原告提交的银行流水计算其月均工资为2351元，被告认为原告月均工资为2300元。原告住院治疗支出医疗费40988.06元，被告已经承担。原告另主张被告支付医疗费用6088元，其中原告于2019年4月28日向西电集团医院扫码支付1088.06元，另有5000元系2019年4月19日向西电集团医院扫码支付，支付方式“邮储银行信用卡”。原告自述系其子贾xx支付。原告主张护理费用15554元，经查，原告提供的与西安惠好家政服务有限公司签订的《病患陪护协议书》载明，收费标准为每天200元，护理期间为2019年3月31日至2019年4月15日，西安惠好家政服务有限公司出具的收款收据金额合计为2800元。关于原告主张的住院伙食补助费5500元，被告提供费用报销单和证明，证明被告为原告办理饭卡花费1910元，被告不应赔偿原告住院期间的伙食补助费。关于原告主张交通费1000元，原告未向本院提交证据。2019年12月10日，王小玲向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认申请人（本案原告）与被申请人的劳动关系自申请仲裁之日解除；2.被申请人向申请人支付医疗费40988元；3.请求依法裁决被申请人向申请人支付九级工伤待遇共计173710元。(住院伙食补助费5500元、护理费15554元、交通费1000元、一次性伤残补助金34998元、一次性工伤医疗补助金58329元、一次性伤残就业补助金58329元，鉴定费75元)；4.请求裁决被申请人向申请人支付停工留薪期待遇14400元。以上合计229108元。2019年12月10日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2019）第242号不予受理通知书，决定不予受理。理由是“已超过退休年龄，本委不予受理。”本院认为，原告王小玲于2018年10月入职被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司，2019年3月2日受伤后再未去被告公司工作，原告王小玲请求确认与被告解除劳动关系，本院认定原告、被告解除劳动关系的时间为被告收到本案起诉状之日，即2020年5月25日双方劳动关系于该日解除。本案中，原告王小玲在被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司清洗餐具工作时受伤，后被认定为工伤，伤残等级评定为九级,停工留薪期为六个月，故被告依法应当承担对原告的工伤保险责任。原告工资流水计算其月平均工资为2351元，被告认为系2300元，本院确定原告的月平均工资为2351元。用人单位应当为职工缴纳工伤保险费用，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工，发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇费用应由被告向原告支付。原告的伤残等级为九级。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2017年西安市在岗职工年平均工资为77774元，折合月平均工资为6481元，6481×60%×9＝34997.4元。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《陕西省实施工伤保险条例>办法》第二十五条规定，工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。原告在事故发生时已年满50周岁，达到退休年龄，依据该规定不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。综上，被告应向原告支付一次性伤残补助金，但无需支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。工伤职工因工伤需要暂停工作接受工伤治疗的，享受工伤待遇，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。原告的停工留薪期期间自2019年3月2日起至2019年9月1日止，被告应依法支付原告停工留薪期工资14106元（2351元*6月）。原告主张的医疗费6088元，原告向西电集团医院扫码支付的1088.06元，本院予以认可。至于原告自述其子贾东东支付的5000元，因贾xx并未到庭确认，本院不予采信，被告应承担原告医疗费1088.06元。关于原告主张的住院伙食补助费5500元，被告自述原告住院期间伙食费用由被告承担，且原告并未向本院提交证据，故原告该项主张，本院不予采信。原告主张护理费15554元，经查，西安惠好家政服务有限公司出具的收款收据金额合计为2800元，本院认可原告的护理费为2800元。原告主张交通费1000元，酌定由被告支付原告500元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条、《陕西省实施办法》第八条、第二十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条规定，判决如下：一、原告王小玲与被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司之间的劳动关系于2020年5月25日解除；二、本判决生效后十五日内，被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司共同支付原告王小玲医疗费1088.06元;三、本判决生效后十五日内，被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司共同支付原告王小玲护理费2800元；四、本判决生效后十五日内，被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司共同支付原告王小玲交通费500元；五、本判决生效后十五日内，被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司共同支付原告王小玲一次性伤残补助金34997.4元；六、本判决生效后十五日内，被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司共同支付原告王小玲停工留薪期工资14106元；七、驳回原告王小玲其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费10元（原告已预交），由被告陕西苏福记酒店管理集团有限公司西稍门分公司、陕西苏福记酒店管理集团有限公司共同负担。                          如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  员    李  坤                         二〇二一年五月二十日 书  记  员    孙晋丽 1