湖南省龙山县人民法院 民 事 判 决 书 (2015)龙民初字第01117号 原告田某某，女，1980年10月14日出生，土家族，湖南省龙山县人。 委托代理人田邦平，湖南湘龙律师事务所律师。 被告龙山县民族宾馆。组织机构代码证：44872547-2。地址：龙山县民安办事处新建路**。 法定代表人陈菊花，女，总经理。 委托代理人郭光武，男，1973年7月28日出生，汉族。 委托代理人刘隆平，湖南喳哂呔律师事务所律师。 原告田某某诉被告龙山县民族宾馆劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告双方及其代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告田某某诉称，2005年2月14日，原告被聘用为龙山县民族宾馆工作人员，从事客房、前厅等服务工作，月薪1800元-2000元，自2005年2月连续工作至2013年4月，2013年4月因原告去长沙有事，离开了龙山。在此期间，原告与被告没有签订劳动合同，停止工作后，没有就补偿达成协议，后原告及家人多次找被告方要求补偿经济补偿金、失业保险金、医疗保险金及养老保险金，被告均无理拒绝。2015年12月15日向龙山县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告补偿相关费用，龙山县劳动仲裁委员会于2015年12月16日作出了不予受理的决定，据此，1、请求人民法院判令解除原、被告之间的劳动关系。2、责令被告补偿原告养老保险金5900元/年×9年=53100元，失业保险金960元/年×22个月=21120元，医疗保险金87元/月×22个月=1914元，经济补偿金2000元×9年=18000元，经济赔偿金18000元。合计112134元（从2005年2月计算至解除劳动合同之日止）。 被告龙山县民族宾馆辩称，1、原告田某某的失业保险金及养老保险金等劳动争议已经超过诉讼时效，法院应依法驳回其诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议适用本法，第四项明确规定：因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议。第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，社会保险的时效也应该是一年。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第三条规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由，依法驳回其诉讼请求。原告田某某工作到2014年5月底时，其本人突然向答辩人提出解除劳动关系，答辩人本来是不愿意解除的，因为每个岗位都是定好了的，宾馆一时无法招聘到人员。于是给原告做了不要解除劳动关系的工作，但原告坚决要解除，宾馆只好同意了。原告解除劳动关系后，从未向答辩人提出过任何经济补偿要求，2015年12月初，原告突然到宾馆提出要求补偿经济补偿金和养老保险金。答辩人以原告是自己要求解除劳动关系的，及其已超过诉讼时效一年的规定，就拒绝了。2015年12月16日原告突然向龙山县劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会依法没有受理，原告是2013年3月底与答辩人解除劳动关系的，其劳动争议仲裁的时效为一年，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，原告必须在2014年3月底之前提出或者申请仲裁，原告在2015年12月才向答辩人提出及申请劳动仲裁，早已超过诉讼时效了。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一第三条的规定，对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。2、假设原告没有超过诉讼时效，原告的实际情形，龙山县养老保险等社会保险机构是完全可以补办的，不符合要求用人单位赔偿社会保险待遇损失的条件，法院应驳回劳动者的诉讼请求。根据《劳动争议司法解释（三）》的规定，劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失，应具备三个条件，一是用人单位未为劳动者办理社保手续并交纳社保费；二是社会保险经办机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。对于社会保险经办机构能否补办的举证责任原则上由用人单位承担，若能为劳动者补办社会保险，符合法律规定的依法应当为原告补办的，用人单位则可以依法补办。只有在社保机构明确表示不能补办，且经法院确认社保机构确实不能补办时，才能发生劳动争议的损害赔偿之债。即在社会保险经办机构能否补办上必须由法院根据社保机构的意见作出确认，这是为了更好地维护劳动者的合法权益。如果经确认社保机构可以为劳动者补办社会保险，法院应驳回劳动者赔偿请求，并告知劳动者向劳动行政部门或者其他主管单位寻求解决，由行政部门审查属于应当补办的，则责令用人单位为劳动者补办社会保险。目前原告的实际情形，龙山县养老保险等社会保险机构是完全可以补办的，法院应驳回原告的诉讼请求。3、原告诉讼请求依法要求解除与被告田某某的劳动关系，双方劳动关系已经于2013年3月底解除，不存在法院依法解除的事实。4、原告诉状中称解除劳动关系，是事实。5、原告诉状中称多次找被告要补偿金，原告实际是在2015年12月找的被告谈这个事。 原告为支持其诉讼请求向本院提交了以下证据： 1、龙山县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份，拟证明原告向法院起诉是符合规定的。仲裁不予受理的理由是超过时效，但是有说明，可以向法院提出起诉。 2、黄某某证明一份，拟证明田某某在离开后才知道能补到钱。 3、田某某证明一份，拟证明被告与原告劳动关系的存在，原告在被告处工作的事实。 4、张某某证明一份，拟证明：1、劳动关系存在。2、月工资。 5、田某某证明一份，拟证明：1、劳动关系存在。2、月工资。 6、王某某证明一份，拟证明：1、劳动关系存在。2、月工资。 7、田某某工资卡复印件，拟证明工资情况。 上述证据，经当庭质证，被告方质证意见：对证据1，真实性没有异议。该证据更好的证实了原告于2015年6月16日向龙山县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，申请超出时效，龙山县劳动人事争议仲裁委员会不予受理。虽然告知可以向人民法院起诉，但人民法院查明诉讼时效没有中断的情形是可以驳回的。对证据2，原告的工作时间实际是截止2013年3月，工资应当提交十二个月的工资明细。对证据3，没有异议。对证据4，工资标准有异议，意见同前面一样。对证据5，工资有异议，离开宾馆时间有异议。对证据6、工资标准有异议，意见同上面一致。对证据7应当提交存折明细，至少要12个月以上。 本院认证认为，原告提交的证据1,3，被告方经质证认为该证据无异议，本院认为，该证据来源合法，内容真实，且所有证据相互关联，能形成统一的证据链条，故被本院采信。原告提交的证据2、被告方对工资明细提出异议，按照举证规则，应由被告方举证，原告提交的证据4、6被告方对工资标准有异议，按照举证规则，应由被告方举证，原告提交的证据5、被告方对工资有异议，按照举证规则，应由被告方举证，原告方提交7，被告方经质证认为应当提交存折明细按照举证规则，应由被告方举证，故本院在被告没有提交原告有关工资的所有证据的情况下，应采信原告的证据。本院认为，原告提交的证据2、4、5、6、7，证据来源合法，内容真实，且所有证据相互关联，能形成统一的证据链条，故被本院全部采信。 被告方为支持其答辩观点向本院提交了以下证据： 1、向某某证明一份，拟证明田某某于2013年3月单方面口头提出辞职，向国华多次叫其不要辞职，2013年4月田某某没有来宾馆上班的事实。 2、王某某证明一份，拟证明王海燕在2013年3月听到田某某单方口头向宾馆经理向国华提出辞职，经理给其做工作叫其做工作不要辞职的事实及田某某在2013年4月就没在宾馆做了的事实。 3、杨某某证明一份，拟证明杨春燕在2013年3月听到田某某单方面口头提出辞职，向国华多次叫其不要辞职，2013年4月田某某没有来宾馆上班的事实。 4、领条一份，拟证明原告田某某在2010年12月31日向宾馆提出补交2005年至2010年6月的养老保险金，宾馆要求由原告本人领出代交原告领取了12000元的事实。 5、龙山县民族宾馆管理制度一份，拟证明经职工代表大会审议通过的，对所有员工都具有法律效力的，拟证明员工辞职应当提前一个月提交辞职申请，经酒店方同意才能办理离职手续。 上述证据，经当庭质证，原告方质证意见：对证据1，向国华的证明内容是2014年6月原告方没有在民族宾馆上班是事实，但并不能证实双方已经解除劳动合同。向国华证明的其他内容与本案的客观事实不一致。对证据2、证据3，王海燕和杨春燕是传来证据，且证明事实与本案客观事实不相一致，达不到证明目的。且本案被告提供的这3份证言的证人均是被告方的工作人员，其证明效力很低。所以在本案被告没有客观真实的证实原、被告双方已经解除劳动合同的前提下，应视为本案被告举证不力。对证据4，真实性无异议，但领条仅仅只能证实本案原告于2005年至2010年6月领到12000元养老保险金的事实。同时证实了双方劳动关系的存在。这个只能作为一个抵减的数字。对于增加的这份证据5，第一，民族宾馆管理制度真实性无法考虑，因为管理制度没有时间；第二，由于没有时间，这个制度什么时候出台的不清楚。第二，如果制度是真实的，根据被告讲的，也是违背法律规定的，内部制度不能违背法律规定，这个证据不应采纳。 本院认证认为，对被告提供的证据第1、2、3，原告方对这三份证据均有异议，本院认为，被告提交的证据1，原告于2014年6月没有来宾馆上班的事实可以认定，其他两组证据，是传来证据，其证明效力较低，客观性不强，故本院不予采信。被告提交的证据4，原告方质证认为真实性无异议，本院认为，该证据来源合法，内容真实，且原告认可该证据，故被本院采信。被告提交的证据5，本院不予采信。 经审理查明，2005年2月14日，原告被聘用为龙山县民族宾馆工作人员，从事客房、前厅等服务工作，2013年4月，原告离开了龙山县民族宾馆，停止了工作，共计工作9年。在此期间，原告与被告没有签订劳动合同。原告于2005年至2010年12月31日，从被告单位领取了12000元养老保险金。被告没有给原告送达解除或者终止劳动关系的书面通知。2015年12月16日，原告向龙山县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告补偿养老保险金及失业保险等费用，龙山县劳动仲裁委员会作出了不予受理的决定，据此，原告诉至本院，要求1、解除原、被告之间的劳动关系，2、责令被告补偿原告老保险金、失业保险金、医疗保险金、经济补偿金及经济赔偿金合计112134元。 本院认为，本案争执的焦点在于，一、本案的诉讼时效从何时起计算的问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第二项“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日起为劳动争议发生之日”之规定，被告没有给原告送达解除或者终止劳动关系的书面通知，那么本案的诉讼时效应当从劳动者主张权利之日起计算诉讼时效，即从2015年12月16日起计算，期间为一年，故本案的诉讼时效没有超过。被告方认为“原告方没有法律规定的不可抗力或者其他正当理由的情形，其诉讼时效已超过”的观点不正确，这种观点，回避了诉讼时效的计算起点的问题，故被告方的这一观点本院不予支持。 二、本案被告方能否给劳动者交纳社会保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位必须依法参加社会保险，交纳社会保险费”，用人单位必须依法参加社会保险，交纳社会保险费。用人单位龙山县民族宾馆未从用工之日起为劳动者交纳社会保险费，应依法为劳动者补缴社会保险费，劳动者同时缴纳个人应缴部分。依照相关行政法规，社会保险费只能由用人单位向社会保障部门缴纳，而不能直接补偿给劳动者个人，因此，原告要求用人单位直接将此款补偿给其本人，于法无据，依法不予支持。 三、社会保险费金额的计算。1、养老保险金：根据龙山县社会保险部门有关文件规定，养老保险按基本工资的20%交纳，由于被告方没有提交原告月工资的相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”之规定，被告方没有对原告每月是多少工资进行举证，故本院认定原告的月工资以原告提交的月工资2000元为计算标准。从2010年6月份开始计算。养老保险可依法补缴，而医疗保险和失业保险，属即时缴纳即时受益，无法补缴。如原告认为其在工作期间，因用人单位未缴纳社保致其合法权益受到侵害，可另行诉讼。 四、经济补偿金的计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告在被告处工作了9年，具体为：2000元×9个月=18000元，原告要求补偿18000元，本院支持18000元。 五、经济赔偿金的问题。由于原告自动离职，不存在被告违法解除原告劳动合同的问题，故原告要求赔偿经济补偿金的请求本院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第二项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国民法通则》第一百四十一条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下： 一、从2013年5月份起，解除原告田某某与被告龙山县民族宾馆的事实劳动合同。 二、由龙山县民族宾馆于本判决生效之日起三十日内依法补交原告田某某2010年6月份至2013年4月份止养老保险费。 三、由龙山县民族宾馆于本判决生效之日起十日内支付原告田某某经济补偿金18000元。 四、原告的其他诉讼请求不予支持。 案件受理费10元，由被告承担。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的或者履行其他义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 （本页无正文） 审 判 长  王庭汝 人民陪审员  裴宏开 人民陪审员  马本厚 二〇一六年十二月十三日 书 记 员  唐 纯 附本案应适用的法律条文： 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第二项“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日起为劳动争议发生之日”。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任” 《中华人民共和国民法通则》第一百四十一条“法律对诉讼时效另有规定的，依照法律规定”。 《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位必须依法参加社会保险，交纳社会保险费”。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。