湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初11790号原告：刘旖旎，女，1980年9月11日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：钟文科，湖南芙蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：狄丽君，湖南芙蓉律师事务所实习律师。被告：长沙简冉医疗美容有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道银杉路31号绿地时代广场5栋3406号房。法定代表人：杨炼。被告：湖南艾薇医疗美容有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区梅溪湖街道近湖二路1号湖墅嘉园三期B地块G3栋-104号房。法定代表人：黄巍。被告：杨炼，男，1979年3月6日出生，汉族，住湖南省汨罗市。被告：张凌恺，男，1994年11月11日出生，汉族，住长沙市岳麓区。被告：梁颖飞，女，1994年4月17日出生，汉族，住湖南省涟源市。被告：廖泽玮，男，1992年11月7日出生，汉族，住广东省汕头市龙湖区。被告梁颖飞、廖泽玮的共同委托诉讼代理人：戚为群，湖南云桥律师事务所律师。原告刘旖旎诉被告长沙简冉医疗美容有限公司（以下简称“简冉公司”）、湖南艾薇医疗美容有限公司（以下简称“艾薇公司”）、杨炼、张凌恺、梁颖飞、廖泽玮合同纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘旖旎的委托诉讼代理人钟文科、狄丽君，被告长沙简冉医疗美容有限公司的法定代表人杨炼，被告杨炼，被告张凌恺，被告梁颖飞、廖泽玮及其共同委托代理人戚为群到庭参加了诉讼。被告艾薇公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告简冉公司于2018年8月30日签订的《合作协议》;2、判令被告简冉公司、艾薇公司共同返还原告70400元并支付利息(利息计算:以本金70400元为基数，按照同期银行贷款利率3.85%自起诉之日起给付至实际清偿之日止)；3、判令被告简冉公司、艾薇公司共同支付违约金21120元；4、本案中为实现原告债权产生的全部费用(包括但不限于诉讼费、财产保全费、出具保函费、诉讼标的10%的律师费5000元、差旅费等)均由被告简冉公司、艾薇公司负担；5、被告简冉公司股东，即被告杨炼、张凌恺在被告简冉公司中未实缴出资范围内对上述费用承担连带清偿责任；6、被告艾薇公司股东，即被告梁颖飞、廖泽玮在被告艾薇公司中未实缴出资范围内对上述费用承担连带清偿责任。事实与理由：2018年8月30日，原告刘旖旎(乙方)与被告简冉公司(甲方)签订《合作协议》约定:鉴于甲方为协助相关医美企业树立良好的行业口碑，更好地服务广大新老顾客，根据乙方的美容整形需求，甲方为缓解乙方的经济压力，乙方为配合甲方及关联方做好医美推广工作，甲方自愿帮扶。现经甲乙双方协商一致达成如下协议:从本协议生效之日起，甲方为乙方偿还美容整形借款本金70400元。具体为从2018年9月开始，每期偿还5867元，共计12期，合计70400元。原告根据被告简冉公司指示，向被告艾薇公司支付49800元，并按照要求将20600元支付给被告艾薇公司财务。2018年9月25日，被告简冉公司的实际控制人及被告艾薇公司的法定代表人黄巍向原告出具70400元(70800元系书写错误，实则是70400元)的借条承诺返还。同时，在沟通过程中，被告艾薇公司工作人员为原告指定到被告艾薇公司的医美机构完成美容整形项目。由于被告艾薇公司尚不具备医疗机构许可证，原告一直未做相关手术项目。首先，根据《合作协议》的约定，无论原告是否手术，被告简冉公司、艾薇公司都有全额退还70400元的义务，但被告简冉公司从未履行还款义务，属于违约。其次，被告简冉公司、艾薇公司均实际出现严重的经营困难处于停业状态，且被告简冉公司、艾薇公司的实际控制人黄巍因构成集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪，被判处有期徒刑14年。对此，在(2019)湘0104刑初510号刑事判决书与(2019)湘0104民初4547号民事判决书、(2019)湘01民终10377号民事判决书中，对于被告简冉公司、艾薇公司均已丧失履约能力的事实都予以证实，且被告简冉公司仅拉业务获取业务提成，不进行美容整形项目，而被告艾薇公司也不具有进行美容整形项目相应资质，原告的合同目的已经无法实现，也根本没有继续实现的可能性。因此，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款及第四款的规定，案涉《合作协议》符合法定解除的情形，应原告要求，应判决解除。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，本案合同解除后，在原告未接受任何美容项目且产生任何费用的情况下，作为合同一方当事人的被告简冉公司应当返还70400元及利息。同时，由于艾薇公司代收了原告的款项，且被告简冉公司、艾薇公司均为同一实际控制人控制，被告艾薇公司亦为被告简冉公司的实际代理人，法律责任亦应由被告简冉公司、艾薇公司共同承担。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条关于合同解除后恢复原状的规定，亦为减少当事人的诉累，请求被告简冉公司、艾薇公司共同承担上述本金70400元及利息和相关费用的清偿责任。最后，根据《合作协议》第五条关于违约责任的约定:“本协议生效后，甲乙双方任何一方违反本协议约定的，违约方应按照借款总金额的30％承担违约责任，并赔偿守约方因维权所产生的所有费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、出具保函费、诉讼标的10％的律师费、差旅费等。”请求被告简冉公司承担21120元(70400×0.3)的违约金、原告因维权产生的5000元律师费、本案诉讼费用、财产保全费和出具保函费等约定的费用。被告杨炼、张凌恺、梁颖飞、廖泽玮分别在被告公司中未实缴出资范围内承担连带清偿责任。现原告为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告简冉公司及杨炼共同辩称：一、本人并未通过简冉公司的违约行为获取不当利益。本人虽然为简冉公司的法定代表人，但该公司实际控制人为黄巍。本人当时因不了解法律风险，同时碍于情面才担任了简冉公司的法定代表人，在该公司的运行过程中，本人既没有实际出资，也没有参与该公司涉及本案的违约行为，更没有获得因原告起诉的违约行为带来的任何不当利益，同时也从未享受过出任法定代表人而应有的报酬。本人在此期间仅受简冉公司实际控制人黄巍的指派，负责筹建中的美容医院做一些协助性前期准备工作，每月只有2000元的工资。二、本人也是黄巍集资诈骗、非法吸收公众存款罪一案的受害人。本人受简冉公司实际控制人黄巍的欺骗，为其所策划的所谓医疗美容医院项目投入了13万元入股，结果因黄巍刑事案件被判14年监禁而致该项目终止，所投入资金也血本无归。更为不幸的是，还因为出任简冉公司法定代表人而受牵连屡屡被起诉连带赔偿责任。这两件事情给本人及家人来了巨大的经济压力和精神压力，因此本人也是受害人之一。三、本人目前无力履行为实缴出资范围内连带赔偿责任。综上所述，鉴于本人并未因简冉公司的违约行为获取任何不当利益，同时也是简冉公司实际控制人黄巍另案的受害人之一。加之，本人的经济状况劣，因此本人不应该也没有能力承担未实缴出资范围内的连带清偿责任。被告张凌恺辩称其答辩意见与被告杨炼一致。被告梁颖飞辩称：1、本案是合同纠纷，不是合伙协议纠纷。被告艾薇公司没有注销，若有什么责任，应该由艾薇公司承担，不应由股东来承担。2、本案梁颖飞是在不知情的情况下成为了艾薇公司的股东，在公司办理章程和股东决议上签字处都不是其本人，不应由梁颖飞在本案中承担赔偿责任；3、原告所支付的钱与艾薇公司、梁颖飞都无关，根据原告出具的证据，系原告与黄巍之间签订的协议，系个人欠款，与公司无关；4、本案原告所出的律师费不符合律师费标准，也不符合与公司签订的协议约定，所以我方不认可，请求法庭依法驳回对梁颖飞的全部诉讼请求。被告廖泽玮辩称：1、与梁颖飞的答辩意见第一点一致；2、艾薇公司在注册的时候廖泽玮也没有签字，因此对于所占股份都不予认可，不知情，廖泽玮跟黄巍签订了一个入股协议，约定占股百分之一，钱已经支付给黄巍，履行了股东的义务；3、本案实际是借款合同案，是黄巍个人与原告的借款纠纷，与廖泽玮无关。请求法庭依法驳回对廖泽玮的全部诉讼请求。被告艾薇公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，亦未向本院提交书面答辩意见和证据，视为放弃答辩、举证、质证的权利。本院经审理认定事实如下：2018年8月23日，原告按照被告艾薇公司指示向其财务人员黄慧个人账户分三笔共计转账支付20600元（10000+10000+600=20600元）。2018年8月30日，原告刘旖旎（乙方）与被告简冉公司（甲方）就美容整形及医疗美容推广事宜签订《合作协议》，协议内容主要包括：1、从本协议生效之日起，甲方为乙方偿还美容整形借款本金70400元，具体为从2018年9月开始，每期偿还5867元，共计12期，合计70400元。利息部分由乙方自行承担，利息金额为0元/月，借款利息以乙方与第三方约定为准，但不得向超过法定利息的第三方平台借款，否则由此造成的一切后果由乙方自行负担，并豁免甲方的代还义务。2、乙方应在甲方指定或者合作的医疗美容机构完成借款合同所指的美容整形项目，并许可甲方或者关联方使用其整形相关的肖像、产品推广等。若乙方在整形期间因为自身原因单方面未继续在甲方指定或者合作医疗机构完成美容整形服务的，则甲方有权终止偿还余下借款本金，并有权要求乙方返还甲方已经实际代还的金额，追究相关损失和费用。3、本协议生效后，甲乙双方任何一方违反本协议约定的，违约方应按照借款总金额30%承担违约责任，并赔偿守约方因维权所产生的所有费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、出具保函费、标的物的10%的律师费、差旅费等。上述协议签订后，原告按照被告简冉公司指示于当日分两笔向被告艾薇公司通过银行汇款方式支付了涉案协议的剩余的美容整形费用49800元（40000+9800=49800元）。其后，被告简冉公司出现经营困难，未按照协议约定为原告代为偿还涉案的美容整形借款本金70400元；原告亦因被告艾薇公司尚不具备医疗机构许可证，一直未做相关手术项目。原告认为被告简冉公司、艾薇公司应共同偿还原告70400元、支付违约金；被告杨炼、张凌恺系被告简冉公司的股东，被告梁颖飞、廖泽玮系艾薇公司的股东，均应在未实缴出资范围内对被告简冉公司、艾薇公司的上述款项承担连带清偿责任。因协商未果，酿成纠纷，故原告诉至法院。另查明：1、被告杨炼、张凌恺系被告简冉公司登记的自然人股东，股东认缴出资期限为2038年3月28日；被告梁颖飞、廖泽玮系艾薇公司登记的自然人股东，股东认缴出资期限为2038年1月1日。2、被告艾薇公司于2018年1月注册成立，但一直未办理医疗许可证，公司一直未正式营业。3、2018年9月25日，被告艾薇公司的法定代表人黄巍向原告出具借条，载明“本人黄巍，今借到刘旖旎现金人民币柒万零捌佰元整，约定于2018年10月26日归还”。庭审中，原告方表示上述借条所载明的“人民币柒万零捌佰元整”存在书写错误，实际上系原告转账给被告艾薇公司的涉案款项70400元，并明确放弃对黄巍个人主张权利。4、原告委托湖南芙蓉律师事务所律师出庭代理本案，支付律师费5000元。上述事实有原、被告当庭陈述，原、被告提交并经庭审举证，本院审查认定的《合作协议》、支付凭证、《聊天记录》、《借条》、(2019)湘0104民初4547号民事判决书、(2019)湘01民终10377号民事判决书、(2019)湘0104刑初510号刑事判决书、《民事案件委托代理合同》等证据证明，本院予以确认。本院认为：本案系合同纠纷。原告与被告简冉公司签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同关系依法成立并生效，双方当事人均应按约履行各自的义务。原告与被告简冉公司签订的《合作协议》，并达成了由被告简冉公司为原告偿还美容借款本金70400元，原告在被告简冉公司指定或合作的医美机构完成所指的美容项目的合意。原告按照被告简冉公司的指定，先后向被告艾薇公司共计支付美容整形费70400元，其后由于被告简冉公司出现经营困难、未依约履行代偿义务,被告艾薇公司未办理医疗许可证、公司一直未正式营业，故原告的合同目的现已经不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，原告可以解除与被告简冉公司签订的《合作协议书》，故对于原告向本院提出解除与被告简冉公司签订的《合作协议书》的诉讼请求依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，涉案《合作协议书》解除后，就该协议已经履行的部分，原告可以根据履行情况和合同性质，要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。被告简冉公司应返还原告按照其指示支付给被告艾薇公司的医疗整形款项，故本院对原告要求被告简冉公司返还70400元的诉讼请求，本院依法予以支持。对于原告要求被告简冉公司向其支付涉案70400元款项的利息、涉案合同借款总金额30%计算的违约金21120元（70400元×30%=21120元）以及其为实现债权产生的费用的诉讼请求，本院注意到涉案《合作协议》存在“甲乙双方任何一方违反本协议约定的，违约方应按照借款总金额30%承担违约责任，并赔偿守约方因维权所产生的所有费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、出具保函费、标的物的10%的律师费、差旅费等”之约定，但原告并未提交充分证明其因涉案合同解除所遭受的实际损失情况。故对于合同约定的违约金和律师费损失，本院予以支持。对于利息损失不予支持。关于原告要求被告艾薇公司对被告简冉公司的债务承担共同还款责任的诉讼请求，经庭审查明，被告艾薇公司虽非涉案《合作协议》的合同当事人，但被告简冉公司与被告艾薇公司存在合作关系，原告按照被告简冉公司要求，将70400元的医疗整形款项交付至被告艾薇公司，因为被告艾薇公司因未办理医疗许可证，公司一直未正式营业，原告至今尚未完成相应的医疗美容手术，且被告艾薇公司的法定代表人黄巍以出具借条的方式承诺向原告偿还相关款项。综上，为减轻当事人诉累，原告诉请被告艾薇公司对被告简冉公司的上述债务承担共同还款责任，本院予以支持。至于被告梁颖飞、廖泽玮提出本案涉及刑事犯罪、原告可能存在重复索赔的抗辩意见，本院认为本案原告是与被告简冉公司签订的《合作协议书》，并向被告艾薇公司支付涉案医疗整形费用，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条规定，单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。故被告梁颖飞、廖泽玮的抗辩意见不能成立，本院不予采信。关于原告要求被告简冉公司的自然人股东，即本案被告杨炼、张凌恺，以及被告艾薇公司的自然人股东，即本案被告梁颖飞、廖泽玮，在未实缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为：1、被告简冉公司、艾薇公司对于注册资本的缴纳均采取认缴制，被告杨炼、张凌恺的认缴出资期限均为2038年3月28日，被告梁颖飞、廖泽玮的认缴出资期限均为2038年1月1日，股东认缴期限尚未到期，股东对于未到期的注册资本亦享有期限利益，非经法定程序或者在没有法律明确规定的情况下不可剥夺，也即不得要求该股东提前进行出资，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告艾薇公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，视为放弃抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告刘旖旎与被告长沙简冉医疗美容有限公司于2018年8月30日签订的《合作协议书》自本判决生效之日起解除；二、限被告长沙简冉医疗美容有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘旖旎返还70400元、支付违约金21120元和维权费用5000元，共计96520元；三、被告湖南艾薇医疗美容有限公司对被告长沙简冉医疗美容有限公司的上述债务承担共同清偿责任；四、驳回原告刘旖旎对被告杨炼、张凌恺、梁颖飞、廖泽玮的诉讼请求；五、驳回原告刘旖旎的其他诉讼请求。如果被告长沙简冉医疗美容有限公司、湖南艾薇医疗美容有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1107元、诉讼保全费985元，合计2092元，由被告长沙简冉医疗美容有限公司、湖南艾薇医疗美容有限公司负担1800元，原告刘旖旎负担292元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇二一年四月二日法官助理李金城书记员曹京琼附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。