福建省南平市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽07民终1495号上诉人（原审原告）：张泽福，男，1958年3月10日出生，汉族，农民，住建瓯市。被上诉人（原审被告）：周福庚，男，1971年7月21日出生，汉族，驾驶员，住闽侯县。委托诉讼代理人：苏立斌，福建心至律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地南平市延平区水南街480号丽景水岸一层12号。负责人：吴龙生，总经理。委托诉讼代理人：张文诚，福建九越律师事务所律师。上诉人张泽福因与被上诉人周福庚、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司（下称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服建瓯市人民法院（2016）闽0783民初897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张泽福上诉请求：撤销建瓯市人民法院（2016）闽0783民初897号民事判决，发回重审或改判支持张泽福原审关于误工费、护理费、营养费、交通费的诉讼请求。事实和理由：原审计算误工费、护理费未计算至定残的前一天属于适用法律错误，上诉人从受伤之日起至定残的前一天共计425天同时加上再次手术天数20天，误工天数应该计算为445天，护理费未按照445天计算不当，营养费应当按照20元天的标准同时按照445天予以计算营养期。交通费原审酌定500元不当，应当按照1000元予以计算。平安保险辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。张泽福的上诉理由没有事实和法律依据。请求二审判决驳回上诉，维持原判。周福庚答辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。张泽福的上诉理由没有事实和法律依据。请求二审判决驳回上诉，维持原判。张泽福向一审法院起诉请求：判令周福庚赔偿张泽福因其交通肇事给张泽福造成的各项经济损失共计162229.65元，平安保险在其交强险、商业险赔偿责任范围内承担赔偿责任，不足部分由周福庚自行承担。一审法院认定事实：2015年1月26日11时，张泽福驾驶闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车从徐墩镇往大谭村方向行驶，途经建瓯市徐墩镇大谭村路段时与周福庚驾驶的闽Ｈ×××××号小型轿车交汇相撞，造成张泽福受伤，两车损坏的道路交通事故。2015年2月15日建瓯市公安局交通警察大队做出瓯公交认字【2015】第00015号事故认定书认定张泽福负本次事故的主要责任，周福庚负本次事故的次要责任。事故发生当日，张泽福被送往建瓯市立医院住院治疗，经诊断，张泽福的伤情为左胫腓骨开放性骨折、全身多处软组织擦挫伤。2015年3月16日出院，共计住院49天。闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车在平安保险投保商业险和交强险，有保不计免赔险。事故发生后周福庚向张泽福垫付2000元医疗费。平安保险向张泽福垫付9900元医疗费。一审法院认为，本次事故经建瓯市公安局交通警察部门依法认定，张泽福负主要责任，周福庚负次要责任，予以认定。周福庚驾驶闽Ｈ×××××号小型轿车已在平安保险投保了商业险和交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，张泽福主ＸＸ安保险在交强险和商业险责任范围内赔偿其损失，不足部分由周福庚承担，予以支持。医疗费84974.13元，张泽福提交了发票、住院病历等材料证实，予以认定。误工费13369.02（139天×96.18元/天）、张泽福主张误工期计算至伤残前一天和再次手术共计445天，但张泽福未能提供证据证明因伤残持续误工或误工损失，因此对张泽福主张的误工期445天不予认定，张泽福未提供疾病证明书，但结合张泽福的伤情和10级伤残等级酌情认定90天的休息期，因此对张泽福误工天数按139天（49天+90天=139天），予以认定。护理费4712.82元（49天×96.18元/天），对张泽福主张护理期445天，但张泽福的病例材料和出院小结中均未有医嘱建议出院后其需要护理，且张泽福未提供证据证明其出院后有继续接受护理，因此对张泽福主张445天护理期不予认定，护理期同住院天数49天。营养费490元（49天×10元/天），对于张泽福主张445天计算营养费没有依据不予认定，同住院天数计算营养期49天。住院伙食补助费980元（49天×20元/天），对于张泽福主张住院天数69天与实际住院天数49天不符，按实际住院天数49天计算。残疾赔偿金25300元（12650元/年×20年×10%），根据张泽福提供的福建闽北司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定张泽福的伤情为10级伤残，予以认定。鉴定费700元，张泽福提供了正式发票，予以认定。精神损害抚慰金3000元，根据张泽福的10级伤残等级，主张3000元精神损害抚慰金合理，予以认定。张泽福主张交通费1000元，张泽福未提供发票或车票证明，但又属于必然支出费用，酌情认定500元。后续治疗费用9000元，张泽福提供市立医院出具的道路交通事故伤员再次手术费用估价清单真实合法，予以认定。以上损失共计143025.97元。对平安保险辩称医疗费中非医保部分16994元不予赔偿，保险公司对非医保部分的规定属于格式条款，未举证证明其对该条款向投保人尽到明确告知义务，不予支持。由平安保险在交强险范围内赔偿：医疗费10000元、误工费13369.02元、护理费4712.82元、残疾赔偿金25300元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，以上共计：56881.84元。不足部分86144.13元（143025.97元-56881.84元）由平安保险在其责任限额30%范围内承担，即86144.13×30%=25843.24元。综上，平安保险共需向张泽福支付82725.08元。扣除平安保险垫付的9900元和周福庚垫付的2000元，平安保险仍需向张泽福支付70825.08元。周福庚可就垫付款项与平安保险另行处理。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司应于判决生效之日在交强险和商业险范围内赔偿张泽福各项损失共计70825.08元；二、驳回张泽福的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。当事人对原审查明的事实均无异议，原审查明的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，福建闽北司法鉴定中心于2016年3月30日评定张泽福为十级伤残。本院认为，围绕张泽福的上诉请求，本院归纳双方的争议焦点为：张泽福原审诉请的误工费、护理费、营养费、交通费是否有合法依据。张泽福上诉主张误工费应当计算至其定残日前一天并加上再次手术20天共计445天予以计算误工期。经审查，原审时张泽福并未提供证据证明其在治疗出院后至定残之日存在连续持续误工的情形，因此，原审结合张泽福的住院天数及伤残等级程度酌定其误工期为139天，并无不当，符合法律规定。张泽福的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于护理费，张泽福主张应按照445天予以计算，但张泽福实际住院49天，出院小结中也并未注明出院后存在需要护理的情形，原审按照张泽福实际住院天数49天予以计算护理费，并无不当，张泽福的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于营养费，张泽福主张应按照445天、20元每天的标准予以计算，但结合张泽福的伤情及出院小结并未存在需要加强营养的情形，原审按照张泽福实际住院天数49天、10元每天的标准计算营养费并无不当，张泽福的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于交通费，张泽福主张应按照1000元的标准计算，张泽福受伤后系在建瓯市立医院住院治疗，且在原审时也并未提供相应的票据予以证明其交通费用的实际支出，原审结合张泽福住院天数酌定交通费用500元，并无不当，张泽福的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，张泽福的上诉请求均不能成立，应予驳回；原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2187.5元，由张泽福负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄晓健代理审判员  夏 雯代理审判员  李清萍二〇一六年十二月二十八日书 记 员  林卓丽