四川省德阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川06民初20号原告：德阳市鼎虹房地产开发有限公司，住四川省德阳市岷山南路二段57号。法定代表人：向晓林。委托诉讼代理人：陈麟，四川旭辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟国权，四川旭辉律师事务所律师。被告：杨金宇，男，1976年11月7日出生，汉族，住四川德阳市旌阳区密源街**号*栋*单元***室，公民身份号码：5106021976********。被告：宜宾市树刚房地产开发有限公司，住四川省宜宾市北通道1号。法定代表人：雷大莲。被告：四川省宜宾卓盛建筑建材有限公司，住四川省宜宾市柏溪镇桂圆路。法定代表人：苏永强。原告德阳市鼎虹房地产开发有限公司（以下简称“鼎虹公司”）与被告杨金宇、宜宾市树刚房地产开发有限公司（以下简称“树刚公司”）、四川省宜宾卓盛建筑建材有限公司（以下简称“卓盛公司”）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2016年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈麟、钟国权到庭参加了诉讼，被告杨金宇、树刚公司、卓盛公司经公告未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告鼎虹公司的诉讼请求：1、被告树刚公司、卓盛公司连带返还原告垫付的土地出让金和契税共计19,932,036元，支付实际垫付之日起至返还之日止损失（其中18,000,000元按年利率10%计算利息损失，余1,932,036元按中国人民银行同期贷款利率计算利息损失，截止2016年3月31日，利息损失为11,153,204元）；2、被告杨金宇、树刚公司、卓盛公司连带返还原告投资款1,755,250元，支付实际垫付之日起至返还之日止的利息损失（以1,755,250元为基础，按中国人民银行同期贷款利率计算利息损失，截止2016年3月31日利息暂计453,891元）；3、被告杨金宇、树刚公司、卓盛公司承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：原告与三被告与2010年3月13日签订了共同开发宜宾县柏溪镇育才东路以东（宗地编号为YBX2004-82）地块的《协议书》，该宗土地系被告树刚公司、卓盛公司通过竞拍方式共同获得。协议签订后，原告依约履行了出资义务，并为树刚公司、卓盛公司垫付了土地出让金及契税，但三被告并未履行协议第四条约定资金到位后6个月内完成拆迁清场，三被告行为已构成根本性违约，导致协议无法履行。原告于2014年1月13日向三被告发出了《关于解除合同的通知》，三被告收到解除通知后同意解除协议，但树刚公司、卓盛公司并未返还原告为其垫付的土地出让金及契税，也未赔偿损失，原告多次催促三被告返还垫付款和投资款并赔偿损失，三被告均推诿、拖延，故为维护原告合法权益诉至本院。被告杨金宇、树刚公司、卓盛公司经公告，未到庭答辩。原告方围绕诉讼请求依法提交了证据，经质证，本院认定以下事实：2010年3月13日，杨金宇、鼎虹公司、树刚公司、卓盛公司签订了《协议书》，以合资、合作的形式对树刚公司、卓盛公司通过竞拍方式获得的宜宾县柏溪镇育才路以东17498㎡(宗地编号：YBX2004-82)国有土地使用权进行房地产开发；协议根据《宜宾国有土地使用权拍卖成交确认书》、《国有土地使用权出让合同》确认树刚公司、卓盛公司已缴纳竞拍保证金1,000,000元，竞拍土地总价24,634,650元(单价1425/㎡)，协议约定：1、树刚公司、卓盛公司、杨金宇三方承担现存房屋拆迁工作并在资金到位后6个月内完成；2、鼎虹公司出资19,000,000元、树刚公司出资2,500,000元、卓盛公司出资2,500,000元、杨金宇出资500,000元，鼎虹公司在宜宾县新开设账户，用于本项目收支，其余三方共同委派一名共管账户及项目印鉴管理人员，配合鼎虹公司对共管账户、印鉴使用进行监督管理；3、本合同生效后协议各方均应严格按照合同约定履行各自义务，若任何一方违约导致合同无法履行，视为根本违约，违约方应承担违约金1,000,000元并赔偿相应的其他损失。鼎虹公司法定代表人向晓林，树刚公司代表印春，卓盛公司代表杨伟，杨金宇分别在《协议书》上加盖公司印章并署名。2010年4月26日，四川宜宾鑫贵运输有限公司（以下简称“鑫贵公司”）代树刚公司、卓盛公司缴纳了23,934,650元竞拍土地价款。2010年5月6日至5月10日鼎虹公司通过委托等方式支付鑫贵公司土地出让金、契税共计19,932,036元。其中：2010年5月6日委托江涛支付340万元、委托陈洪毅支付360万元；2010年5月7日，委托刘航支付240万元、委托江洪支付295万元、委托蔡晓莉支付305万元；2010年5月10日鼎虹公司支付934650元，上述土地出让金共计18,934,650元。2010年5月11日，鼎虹公司通过转账支付宜宾县地方税务局契税997386元。2010年5月10日，鑫贵公司出具《收条》，证明收到鼎虹公司土地款22,534,650元，并列明上述付款人账号、时间、金额等信息。2010年7月6日至2012年1月10日鼎虹公司支付设计等其他费用共计1,755,250元。具体有：1、通过委托方式支付重庆市轻工业设计院四川分院设计费共计549250元（2010年7月6日委托王丽君支付209250元；2011年6月9日鼎虹公司支付24万元；2012年1月10日委托向玮支付10万元）；2、通过委托等方式支付宜宾泓僖广告装饰有限公司装饰费共计206000元（2010年10月13日委托彭华支付50000元；2011年3月29日委托向玮支付97000元；2011年3月29日鼎虹公司支付59000元）；3、2010年5月14日通过杨伟转账卓盛公司原股东曾万树1,000,000元用于合作开发房地产项目其他费用支出。2014年1月13日，鼎虹公司向杨金宇、树刚公司、卓盛公司发出《关于解除合同的通知》，同日，杨金宇在通知单落款处签收“此件已收到”并署名。2014年6月16日，树刚公司、卓盛公司回复鼎虹公司“一：我们同意解除二零一零年三月十三日四方所签订的该《协议书》；二、我们认为，在履行协议书过程中，我们两公司并无违约行为。”另查明，树刚公司、卓盛公司至今未完成涉案土地拆迁清场工作。以上事实有《协议书》、《国有土地使用权出让合同》、鑫贵公司《说明》、缴款书、银行转账凭证、增值税普通发票、设计装潢合同、借款协议、收条等证据在卷证实，足以佐证。本院认为,本案的主要争议焦点为：一、鼎虹公司是否已与杨金宇、树刚公司、卓盛公司解除了合资、合作开发房地产协议。根据查明的事实，杨金宇在2014年1月13日收到《关于解除合同的通知》未提出异议，应视为同意解除协议；2014年6月16日，树刚公司、卓盛公司也书面回复鼎虹公司，同意解除双方签署的协议。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款的规定，鼎虹公司与杨金宇、树刚公司、卓盛公司协商一致，均同意解除合同，双方签订的协议已于2014年6月16日解除。二、树刚公司、卓盛公司是否应返还鼎虹公司垫付的土地出让款和契税共计19,932,036元并赔偿利息损失。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，树刚公司、卓盛公司应返还鼎虹公司垫付的土地出让款和契税并赔偿利息损失。理由是：首先，根据前述查明的事实，鼎虹公司在2010年4月26日就通过鑫贵公司代树刚公司、卓盛公司缴纳了土地出让款，协议未能履行的原因是杨金宇、树刚公司、卓盛公司至今未能完成拆迁清场工作。其次，鼎虹公司土地出让款和契税出资的实际受益人是树刚公司、卓盛公司，虽合资、合作方未清算，但不影响鼎虹公司要求树刚公司、卓盛公司返还土地出让款和契税19,932,036元的主张。关于利息损失及起算时间。本院认为，鼎虹公司在本案中对18,000,000元出资出示了借条、利息支付凭证，能够证实鼎虹公司为履行出资协议发生的实际损失，且利息损失主张不高，据此，本院对鼎虹公司18,000,000元按年利率10%，1,932,036元按中国人民银行同期贷款基准利率标准计算主张予以支持。因树刚公司、卓盛公司未在协议约定资金到位（2010年4月26日）后6个月内完成拆迁清场工作，利息应自树刚公司、卓盛公司实际违约之日（2010年11月26日）起算。三、杨金宇、树刚公司、卓盛公司是否应连带返还鼎虹公司1,755,250元投资款并赔付利息损失。本院认为，鼎虹公司在本案提供了增值税发票、银行转账凭证，证实原告支付设计费549250元，支付售房部装饰费206000元，支付其他费用100万元，上述投资款在协议书解除后继续为三被告所用，为三被告带来收益，三被告应共同返还鼎虹公司1,755,250元投资款。对于其利息损失的主张，因协议中并没有约定对后续投资承担赔偿责任，本院对鼎虹公司1,755,250元实际支出款按中国人民银行同期贷款基准利率标准计息主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决如下：一、宜宾市树刚房地产开发有限公司、四川省宜宾卓盛建筑建材有限公司自本判决生效之日起三十日内共同返还德阳市鼎虹房地产开发有限公司19,932,036元，并支付利息，计算方法为：以18,000,000元为基数，从2010年11月26日起按年利率10%计算；以1,932,036为基数，从2010年11月26日起按中国人民银行同期贷款基准利率为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止；二、杨金宇、宜宾市树刚房地产开发有限公司、四川省宜宾卓盛建筑建材有限公司共同返还德阳市鼎虹房地产开发有限公司1,755,250元；三、驳回德阳市鼎虹房地产开发有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案一审案件受理费208272元，保全费5000元，共计213272元。由德阳市鼎虹房地产开发有限公司承担13272元，杨金宇、宜宾市树刚房地产开发有限公司、四川省宜宾卓盛建筑建材有限公司共同负担200000元。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  黄晓宇审 判 员  杨 轩代理审判员  杨 文二〇一六年十二月十三日书 记 员  张惋瑜