辽宁省法库县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0124民初2906、2975号原告：佡旭光（并案被告），男，1965年4月9日出生，汉族，自由职业，住沈阳市铁**。被告：辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司（并案原告），住所地辽宁省沈阳市法库县大孤家子镇大孤家子村。法定代表人：何树连，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙立杰，辽宁一雷律师事务所律师。原告佡旭光（并案被告）与辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司（并案原告）劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月3日、11月6日[(2020)辽0124民初2975号]分别立案后，依法适用普通程序并案公开开庭进行了审理。原告佡旭光、被告辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人孙立杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佡旭光（并案被告）向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告返还原告代为垫付的养老保险费32667.68元；2.请求判决被告返还原告代为垫付的基本医疗保险费26142.06元；3.请求判决被告支付解除劳动合同补偿金32000.00元；4.请求判决被告支付失业保险损失金32280.00元；5.请求判决被告支付双休日工275420.69元；6.请求判决被告支付节假日工资46124.14元；7.请求判决被告支付拖欠工资和午餐费2356.90元；8.请求判决被告支付未提前一个月通知解除劳动合同工3200.00元。事实与理由：2008年5月份开始，被告聘用原告为员工，任施工地材料管理员和入住后负责小区水泵房管理及电梯管理员等一切有关小区事宜工作，月工资3200元。2008年5月份，被告与原告建立事实劳动合同关系至2018年2月16日，被告一直没有为原告交纳基本养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险，应由被告交纳的基本养老保险、医疗保险全部由原告自己代为垫付交纳，而且节假日双休日被告强行安排工作并不支付报酬。曾因拖欠工资多次打电话给被告至今仍欠2018年2月份半个月工资及午餐费。为此，原告多次就基本养老保险、医疗保险等社会保险待遇及拖欠工资等事宜交涉未果。无奈，根据《劳动法》、《劳动合同法》、《社会保险法》等相关规定，原告特向贵院提起诉讼，请求判决被告向原告返还代为垫付的2008年5月份至2018年2月份应由被告承担的基本养老保险费32667.68元（实际缴费54446.13元×60%);判决被告支付返还2008年5月份至2018年2月份基本医疗保险费26142.06元；请求判决被告支付解除劳动合同补偿金32000元（3200元/月×10个月）；请求判决被告支付失业保险损失金32280元（1345元/月×24月）；请求判决被告支付双休日加班工资275420.69元（8天/月×l2个月×9.75年×3200元/月/21.75天×200%)；请求判决支付节假日加班工资46124.14元（11天/年×9.75年×3200元/月/21.75天×300%)；请求判决被告支付拖欠原告的半个月工资2206.90元和午餐费150元（15天×3200元/月/21.75天+午餐费10元/天×l5天）；请求判决被告支付未提前一个月通知解除劳动合同工资3200元，共计450191.47元。垫付养老保险从2008年5月3号开始计算，我代缴的，银行每月给我的回单，计算到2018年2月16号；医疗保险从2008年5月3号开始计算，我代缴的，银行每月给我的回单，计算到2018年2月16号；失业保险金我没有具体的证据，我在2018年2月份失业到2020年5月份，我2020年5月份退休，按照沈阳市铁西区失业保险每月1345元×24月计算。原告认为被告的行为严重的侵害了原告的合法权益。为捍卫国家法律尊严，维护原告的合法权益特向人民法院提起诉讼，请求法院依法公正裁决。辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司（并案原告）辩称，1.原、被告双方之间不存在劳动关系，故对原告的诉讼请求不应该予以支持；2.关于原告的要求被告返还垫付的养老保险费、医疗保险费、失业保险损失费，保险不是属于法院的审理范围和劳动争议的审理范围，该保险要求被告返还垫付应提供相应的证据来证明，应该提供为被告垫付的证据；3.原告所有的诉讼请求详见庭审的质证意见，原告要求的诉讼请求应该有相应的证据予以支持；4.关于原告所说的事实和理由部分原告不是我公司的员工，我司将府兴雅园的土建、采暖、给排水、电气、包工包料发包给了辽宁建设实业集团有限公司将给水工程包给沈阳世创自来水工程集团水源建设有限公司、府兴雅园的物业公司现是凯盛源物业服务集团，我司已经给相应的工程包给了相应的公司，物业是有专门的物业公司，原告所称为我公司的员工任材料保管员、电气保管员等与实际不符。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司与原告佡旭光劳动争议纠纷案，本院曾作出（2019）辽0124民初2541号民事判决书，该判决查明：亿瀛房地产公司与辽宁建设实业集团有限公司于2007年5月14日签订了《建设工程施工合同》，将位于沈阳市铁西区府兴雅园住宅楼土建、采暖、给排水、电气等工程以包工、包料形式发包。被告佡旭光经何树林（系原告法定代表人何树连的弟弟）介绍，于2008年5月入职原告亿瀛公司处，任府兴雅园施工地材料管理员，月工资为3000元。2010年该小区入住后，负责水泵房管理、小区设施维修工作，自2011年9月起月工资为3200元。双方之间未签订书面劳动合同。2018年2月16日佡旭光曾多次催问何时上班，亿瀛房地产公司回复说效益不好不用上班了，佡旭光便不再去单位上班，但亿瀛房地产公司并未向佡旭光出具解除劳动关系书面证明，亿瀛房地产公司于2018年6月向佡旭光支付2018年1月份的工资，尚欠佡旭光2018年2月份（半个月）的工资。判决如下：一、驳回原告辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司的诉讼请求；二、确认原告辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限公司与被告佡旭光自2008年5月3日起至2018年2月16日止存在事实劳动关系。该案原告辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司不服，上诉到沈阳市中级人民法院，经沈阳市中级人民法院审理，对一审查明的事实予以确认，并作出（2020）辽01民终3784号民事判决书，判决如下：驳回上诉，维持原判。该判决为终审判决。后本案原告佡旭光（并案被告）作为申请人以被告辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限公司（并案原告）作为被申请人向沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.请求裁决被申请人返还申请人代为垫付的养老保险费32667.68元；2.请求裁决被申请人返还申请人代为垫付的基本医疗保险费26142.06元；3.请求裁决被申请人支付解除劳动合同经济补偿32000.00元；4.请求裁决被告支付失业保险损失金32280元；5.请求判决被告支付双休日工资275420.69元、节假日工资46124.14元；6.请求判决被告支付拖欠工资和午餐费2356.90元；7.请求判决被告支付未提前一个月通知解除劳动合同工资3200元。法库县劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月22日作出沈法劳人仲字[2020]299号仲裁裁决书：一、本裁决书依法生效后十五日内，被申请人应一次性支付给申请人：1.经济补偿32000.00元（3200.00元/元×10个月）；2.2018年2月份半个月工资1600.00元；二、对其他仲裁请求不予支持。另查明，2008年5月至2018年2月期间，原告实际缴纳养老保险费金额为54446.13元，个人缴费额为21672.09元，因此，原告垫付单位缴费划入社会统筹个人账户金额为32774.04元（54446.13元-21672.09元）。2008年5月至2018年2月期间，原告个人基本医疗保险缴费金额合计26142.06元，其中当期个人账户划入总额0元，因此，原告垫付单位缴费划入社会统筹个人账户金额为26142.06元。本院认为：关于原告佡旭光要求被告返还垫付的养老保险费及医疗保险费问题，根据社会保险法的规定职工应当参加职工基养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费；职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。另根据劳动争议司法解释（三）第一条规定，用人单位未给劳动者开立社会保险账户，无法补办的，赔偿损失。据此，扣除原告佡旭光本人应当承担的养老保险、医疗保险费，原告佡旭光主张被告返还其代为代付的养老保险费32667.68元及代为垫付的医疗保险费26142.06元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告佡旭光要求被告支付解除劳动合同补偿金32000.00元（3200元/月×10个月）的诉讼请求，原佡旭光与被告均未举证证明解除劳动合同的原因，根据本案情况，视为原、被双方协议解除。另根据原告在被告工作时间，原告佡旭光的该请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告佡旭光主张的双休日及节假日工资的诉讼请求，其所提供的工资表中列明了出勤天数，被告也按照出勤天数进行了支付，且原告在劳动关系存续近10年间并未提出异议，故原告佡旭光的该项主张，因无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告佡旭光主张的被告拖欠半个月工资问题，原告自2011年9月起月工资为3200元/月，半个月工资为1600.00元；关于原告佡旭光主张的失业保险损失金的诉讼请求，原告佡旭光未提供相关证据，本院不支持。关于原告佡旭光主张的午餐费和要求被告支付未提前一个月通知解除劳动合同工资的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条、第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下：一、被告辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司返还原告佡旭光垫付的养老保险费32667.68元；二、辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司返还原告佡旭光垫付的医疗保险费26142.06元；三、辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司支付原告佡旭光解除劳动合同经济补偿金32000.00元（3200.00元/月×10个月）；四、辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司支付原告佡旭光2018年2月份半个月工资1600.00元；五、驳回原告佡旭光其他诉讼请求；六、驳回辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司的全部诉讼请求。上述给付款项，于本判决发生法律效力之日起15日给付，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司负担。并案审理案件受理费10元，由辽宁建设实业集团亿瀛房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  杨轩昂人民陪审员  杨家菊人民陪审员  魏淑杰二〇二一年四月二十七日法官助理周玉伟书记员娄新本判决所适用的相关法律《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第四十五条：失业人员符合下列条件的，从失业保险金中领取失业保险金。（一）失业前用人单位和本人已缴纳失业保险费满一年；（二）非本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。