重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0107民初355号原告（反诉被告）：汪小冬，男，1984年10月28日出生，汉族，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：彭金，重庆渝敏律师事务所律师，执业证号15001201510994818。被告（反诉原告）：重庆家安志恒电器有限公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪西郊支路17号第1.2层，组织机构代码68391991-2。法定代表人：王允，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈淑兵，重庆固德律师事务所律师，执业证号15001200610853666。汪小冬与重庆家安志恒电器有限公司（以下简称家安志恒公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员兰霞独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。汪小冬及其委托代理人彭金，被告家安志恒公司的法定代表人王允、委托诉讼代理人陈淑兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。汪小冬向本院提起诉讼请求：1.解除汪小冬、家安志恒公司双方签订的《协议书》；2.家安志恒公司返还汪小冬向其支付的合同转让费20万元；3.家安志恒公司支付汪小冬违约金30万元；4.诉讼费由家安志恒公司承担，汪小冬垫付的诉讼费在本案结案后汪小冬申请法院予以退还。事实和理由：2014年7月6日，汪小冬与家安志恒公司就九龙坡区与大渡口区海尔产品的售后服务项目的转让事项达成协议，约定家安志恒公司将其经营的上述售后服务项目转让给原告经营，转让费为40万元，并约定了款项支付方式和违约责任。协议签订后，汪小冬如期向家安志恒公司支付了相应款项，及20万元转让费，但家安志恒公司并未按协议约定办理经营权过户登记，致使原告不能正常经营。汪小冬多次要求家安志恒公司履行合同未果，汪小冬遂起诉。重庆家安志恒电器有限公司辩称，汪小冬要求解除协议没有事实及法律依据，不应当解除，应继续履行；家安志恒公司已经按照协议支付了款项，不存在违约行为；汪小冬没有按协议履行，经常被海尔公司处罚，影响了家安志恒公司的声誉，造成了家安志恒公司的声誉受损；汪小冬也不配合家安志恒公司进行过户，请求驳回汪小冬的诉讼请求。家安志恒公司并提起反诉请求：1.继续履行双方签订的《协议书》；2.汪小冬支付剩余转让款20万元；3.汪小冬支付违约金10万元；4.本案全部诉讼费由汪小冬负担。汪小冬针对反诉辩称，过户登记不是指公司的转让，而是有关海尔特许经营权售后的转让。家安志恒公司所称的继续履行协议条件已经不具备，所以请求驳回家安志恒公司的反诉请求。汪小冬、家安志恒公司针对本案诉请、辩称意见举示了证据。汪小冬举示的证据有：1.2014年海尔特约服务商服务协议，2.2014年7月16日协议书，3.收条2份；家安志恒公司举示的证据有：1.2014年7月16日协议书，2.财务凭证，3.海尔集团对质量的工作通报、整顿通知单，4.证人李某、张某、邱某的证言。根据该证据本院认定事实如下：2014年7月16日，家安志恒公司（甲方）与汪小冬（乙方）签订了《协议书》，主要约定：1.家安志恒公司现经营地址为重庆市九龙坡区杨家坪西郊支路17号，属于海尔集团授权合作的售销及售后服务网点，经营项目为九龙坡区海尔专卖店与九龙坡区/大渡口区部分区域海尔产品的售后服务，海尔产品销售和售后服务同属家安志恒公司经营项目；2.因家安志恒公司工作需要，家安志恒公司将售后服务经营项目剥离出公司经营范围，并将售后服务经营项目转让给汪小冬；3.家安志恒公司同意将公司九龙坡区/大渡口区部分区域海尔产品的售后服务经营项目（包括产品售后维修、安装、调试以及电销物流[网单送货]）转让给汪小冬，汪小冬同意受让；4.售后服务经营项目转让费为40万元，协议签订当日汪小冬支付10万元，2014年7月20日，第二次由汪小冬支付10万元，家安志恒公司将海尔集团授权合作的服务经营体转让给汪小冬后（即法定代表人变更为汪小冬），三个工作日内，汪小冬支付家安志恒公司余款20万元；5.上述转让费已包括家安志恒公司名下原用于产品售后服务经营所配置和使用的备件、材料、器材、办公用品等全部财产所有权的转让费用（财产清单附后）；6.本协议签订后，家安志恒公司不得再从事九龙坡区/大渡口区部分区域海尔产品的售后服务经营项目，并于三日内将公司名下原用于售后服务的备件、材料、器材、办公用品等财产移交给汪小冬；7.本协议签订之日起至汪小冬成为法人期间有关项目经营事宜执行方式为：（1）本协议签订后，汪小冬即有权以家安志恒公司名义，并根据自主经营、独立核算、自负盈亏的原则，开始独立经营售后服务经营项目，由家安志恒公司代汪小冬的经营管理3个月，汪小冬配合家安志恒公司；同时汪小冬因自主经营期间所产生的一切费用均与家安志恒公司无关，但在此之前因家安志恒公司售后服务所产生的一切费用，由家安志恒公司负责；（2）此期间，汪小冬因自主经营所应获取的服务费收益，家安志恒公司应于海尔集团结算支付给家安志恒公司后三个工作日内，一并支付给汪小冬，超过三天按百分之十计利息，由此产生的应缴税费，经双方财务人员核算后由汪小冬支付给家安志恒公司，并由家安志恒公司统一缴纳；……8.（1）本协议签订后，任何一方不履行本协议约定义务或者单方解除合同的，如家安志恒公司违约，应退还汪小冬所支付费用并承担30万元违约金；如汪小冬违约，则家安志恒公司不予退还汪小冬所支付费用，将汪小冬所支付20万元前期费用作为违约金，另汪小冬再支付10万元作为违约金；（2）家安志恒公司应于本协议签订后一年内，将其售后服务经营项目剥离出家安志恒公司，并将售后经营权和法人分别转让给汪小冬；（3）双方在签订此协议后，家安志恒公司帮汪小冬代管3个月，3个月后由汪小冬自行管理，在汪小冬自行管理期间如因汪小冬自身管理和其他原因导致家安志恒公司不能正常将售后服务项目剥离，一切责任由汪小冬承担；并且汪小冬所欠家安志恒公司转让费尾款必须在本协议签订之日内一年内付清，并且汪小冬承担违约责任，但家安志恒公司同样有帮助汪小冬过户售后法人的义务，如家安志恒公司人为原因故意不作为，将承担违约责任；汪小冬经营起始时间为2014年7月27日。同日，家安志恒公司法定代表人王允向汪小冬出具《收条》2份，分别载明收到转让金10万元。另查明，家安志恒公司确实因服务不合格被海尔要求整顿，全产品进行停工，到期整改合格方可合作，不合格继续停工；其中整顿通知单上汪小冬为“负责人”。双方当事人在法庭中陈述，因整顿不到位被海尔撤销了特许经营权。庭审中，汪小冬还举示了青岛日日顺电器服务有限公司与家安志恒公司签订的《2014年海尔特约服务商服务协议》（2014年1月1日至2014年12月31日），主要载明家安志恒公司未经青岛日日顺电器服务有限公司书面同意，不得以青岛日日顺电器服务有限公司或青岛日日顺电器服务有限公司授权服务商的名义向他人转包（指与青岛日日顺电器服务有限公司签约的服务商的法人或授权管理者，把“服务海尔产品”或“海尔代理服务产品”的经营权转包给第三方，从中抽取提成的行为）。但家安志恒公司对该证据的真实性有异议，认为该协议上的“王允”字迹不是其本人所签，而加盖的公司印章可能系汪小冬私自加盖；汪小冬称其曾经为海尔公司员工，该协议系海尔公司内部提供的，真实有效；而与家安志恒公司签订《协议书》时，汪小冬已经不是海尔员工了。庭审中，家安志恒公司还举示了如下证据：1.领款申请单（2014年11月26日至2015年8月13日）、国内支付业务付款回单、往来账、统一票据、收据等数组证据，拟证明汪小冬已经实际控制了《协议书》中的海尔售后经营项目；汪小冬对其中的领款申请单的真实性予以认可，对其余证据因系复印件，真实性和关联性均不予认可。2.海尔集团对质量的工作通报（网页截屏）、整顿通知单（网页截屏），拟证明在汪小冬对海尔售后经营项目控制期间未能按照《协议书》约定履行义务，导致不良后果；汪小冬对该组证据的真实性、关联性均不予认可。3.证人证言和证明人出具的《证明》，拟证明汪小冬在经营海尔售后经营项目期间是自主经营，但未能达到海尔集团的要求，导致海尔集团取消家安志恒公司授权的九龙坡区、大渡口区的售后服务资格；在此之后，汪小冬将原家安志恒公司售后服务部门所属的全部工具、办公用品等所有配件私自处理变卖，所有服务人员流放。审理中，汪小冬陈述其解除《协议书》系依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款，即在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的规定；海尔撤销家安志恒公司经营权并非汪小冬经营不善导致，且家安志恒公司无证据证明；家安志恒公司未向汪小冬结算款项，故汪小冬无法向员工支付工资；在协议书中的40万元转让款中包括相应财产的价值，汪小冬有权变卖财务，且家安志恒公司也无证据证明汪小冬有变卖财物的行为；汪小冬并未收到售后服务的备件等财产，这些财产都在之前各负责售后服务的主管手中。家安志恒公司陈述，家安志恒公司并没有表示不履行合同，合同应当继续履行；并非家安志恒公司不办理法定代表人变更手续，而是汪小冬不愿意办理；被海尔取消售后服务资质系汪小冬没有按照协议履行、服务不佳导致；家安志恒公司向汪小冬交付了近15万元的售后服务的备件、材料、器材、办公用品等财产，虽然协议书后未附财产清单，但若未能交付办公财产汪小冬不可能接手经营。本院认为，本案汪小冬与家安志恒公司签订的《协议书》是双方真实意思表示，其中不违反法律、法规强制性规定以及不损害社会公共利益、他人合法权益的部分应属有效。本案争议焦点为：2014年7月16日《协议书》是否符合解除条件。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。故本案中汪小冬应当对《协议书》解除的协议条件或法定条件成就举示证据证明。第一，《协议书》中并未约定单方解除。第二，汪小冬认为应适用《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项规定的法定解除条件，但其举示的证据并不能证明系因家安志恒公司的原因导致法定代表人变更不能，且即使法定代表人未变更也不影响汪小冬的经营权利，汪小冬也实际取得经营权利、进行了经营；从海尔集团特约服务风点的整顿通知单上可以看出，海尔集团是认可汪小冬作为加安志恒公司的负责人开展售后经营服务的，只是因汪小冬整顿不合格导致公司的特许经营权被收回。第三，汪小冬举示的《2014年海尔特约服务商服务协议》中有海尔对经营权转让的限制，但家安志恒公司与汪小冬之间的协议确是将家安志恒公司的法定代表人变更为“汪小冬”，该变更行为系家安志恒公司内部的经营管理行为，并非纯粹的转让经营权；而即使系经营权转让，海尔并未明确家安志恒公司与汪小冬的协议损害了其利益且在《整顿通知单》中默认了汪小冬为负责人，故该限制并不影响合同效力。据此，可以认定家安志恒公司已向汪小冬履行公司经营权转让的义务，汪小冬请求解除《协议书》于法无据。对汪小冬请求解除与加安志恒公司签订的《协议书》，要求加安志恒公司退还合同转让费并支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。对家安志恒公司提出的反诉请求，虽然现汪小冬尚未变更为家安志恒公司的法定代表人，但其实际获得了家安志恒公司转让的经营权，而且家安志恒公司一直愿意将汪小冬变更为公司法定代表人，双方继续履行合同并无障碍。《协议书》明确约定汪小冬支付家安志恒公司转让费尾款亦为协议签订后一年内无条件支付，故汪小冬应向家安志恒公司支付剩余合同转让费200000元。现汪小冬未及时付款，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。《协议书》虽然明确了一年内要变更法定代表人的登记，但现在就未变更的责任问题双方各执一词，且均无证据证明，故本院对该项违约责任的负担不予认定。反诉原告请求的违约金过高，本院依法予以调整。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第九十八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）汪小冬的诉讼请求；二、原告（反诉被告）汪小冬于本判决生效后起十日内支付被告（反诉原告）重庆家安志恒电器有限公司转让费200000元；三、原告（反诉被告）汪小冬于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）重庆家安志恒电器有限公司违约金3万元；四、驳回被告（反诉原告）重庆家安志恒电器有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费减半收取为4400元，反诉案件受理费2900元，合计7300元，由原告（反诉被告）汪小冬负担6300元，被告（反诉原告）重庆家安志恒电器有限公司负担1000元（因汪小冬、重庆家安志恒电器有限公司分别已预缴案件受理费，本院不作清退，两项品迭后，由汪小冬于本判决生效后十日内随上述应付款项一并给付重庆家安志恒电器有限公司1900元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员 兰 霞二〇一六年十二月三十日书 记 员 王晓秦