山东省齐河县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1425民初743号 原告：张学顺，男，汉族。 被告：山东金石集团有限公司 法定代表人：周英民，董事长。 委托诉讼代理人：杨宜广、尹萍，山东杨宜广律师事务所律师。 原告张学顺与被告山东金石集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张学顺、被告山东金石集团有限公司的委托诉讼代理人杨宜广、尹萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张学顺向本院提出诉讼请求：、一、判令被告支付2020年9月21日至10月31日拖欠工资4000元；2、违法解除劳动合同经济赔偿金116028元（22年x2倍x2637元／月）；3、一次性工伤医疗补助金23045元（69136÷12x4)和一次性伤残就业金46091元（8x69136÷12);4、2000年1月至2016年12月加班费170000元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由为1998年7月份原告至被告处工作，双方建立事实劳动关系。原告先后从事输送、液压卸料等岗位工作。1999年1月17日原告因工受伤，后被齐河县人力资源和社会保障局依法认定为工伤。2000年1月份双方签订书面劳动合同，原告于2011年11月1日被德州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍拾级。2020年11月9日被告违反《劳动法》、《劳动合同法》等有关法律法规的规定，以“违反劳动合同等”为由，发出《解除、终止劳动合同证明书》，于2020年11月1日与原告解除了劳动合同。原告在被告处已经工作了22余年，奉献了人生最宝贵的青春时光，且常年加班加点，被告却未依法支付加班费，期间因工受伤并形成劳动功能障碍。现被告违反法律规定，捏造事由擅自单方解除劳动合同的行为，严重侵犯了原告作为劳动者的合法权益。一、被告违法解除劳动合同，应向原告支付赔偿金，理由如下：1、被告解除劳动合同程序违法。《劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）第四十七条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案被告在解除合同时未履行通知工会的义务且在劳动仲裁前也未补正与有关程序，属解除合同程序违法。2、原告不存在严重违反被告规章制度的事实，被告解除劳动合同无事实依据及法律依据。被告虽称因原告严重违反被告的规章制度而解除劳动合同，但在仲裁庭审中并未提供有力证据证明原告严重违反规章制度的事实，也未提供有关鉴定机构的鉴定结论证实机器的损毁原因，更没有证据证实提升机器损毁系原告存在故意或重大过失造成。仲裁庭审中被告虽提供了所谓“证据”及证人证言，但该系列证据均为被告自己单方出具，且证人全部为被告单位中高层管理人员，该无异于当事人单方陈述，在无其他直接证据予以佐证其主张的情况下，应认定被告解除劳动合同违法。3、被告提交的所谓的规章制度，未证实系经用人单位职工代表大会讨论通过，也未证明原告知晓该规章制度的存在及其内容，被告不得以严重违反其规章制度为由解除劳动合同。4、被告适用除名方式与原告解除劳动关系错误，适用法律不当。企业职工奖惩条例18条规定，职工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工时间超过15天，或者一年以内累计旷工时间超过30天的，企业有权予以除名。本案中原告并不存在经常旷工或累计旷工的事实，被告对原告作出除名决定不符合法律规定。5、依据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故被告应向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金116028元。二、原告在与被告劳动关系存续期间因工受伤，并形成拾级劳动功能障碍。依据《工伤保险条例》及《山东省工伤保险实施办法》的有关规定，被告与解除劳动合同应向原告支付一次性工伤医疗补助金23045元、一次性伤残就业金46091元。该项请求已经仲裁确认，请法院继续予以支持。三、被告应支付2000年1月至2016年12月加班费170000元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释［法释（2020)26号］》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案原告的加班时间应由被告考勤表予以证明。因被告掌管所有考勤记录，且被告以是除名方式解除劳动合同，故依据上述规定，被告对此应负举证责任，被告对此未提供相关证据，应承担举证不能后果。本案中，被告未依法提交2000年1月至2016年12月工资表及考勤记录，应承担举证不能的责任，向原告支付加班费170000元。综上，请求法院判如所请。 被告山东金石集团有限公司辩称，一、原告2020年9-10月份的实际出勤天数只有12天，财务处计算出的工资都已支付给了原告。二、原告要求违法解除劳动合同经济赔偿金于法无据。原告违反规章制度给单位造成重大损失的情况，我方提供了大量的证据材料和证人已经证实。本案不属于违法解除，按照与其签订的劳动合同，是由于原告严重失职，给被告的利益造成了重大损害，被告给予开除除名的处理，对违反规章制度的情况，劳动合同中都已载明，原告不能要求经济赔偿金。三、原告要求支付2000年1月至2016年12月加班费，没有事实依据，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。原告的这一请求早已超过仲裁时效和诉讼时效。齐河县人民法院（2016）鲁1425民初2308号、德州市中级人民法院（2017）鲁14民终469号民事裁定书已经对原被告2016年之前的争议已经处理。另外，被告单位属于承包责任制，工资属于全包模式，加班费全部包含在绩效工资里。综上，请求驳回原告的诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 原告张学顺于1998年开始在被告处工作，1999年1月份因工受伤。于2011年11月1日被德州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。原告张学顺于2020年9月21日至10月6日在职工作期间的工资已发放。原告张学顺在工作期间，其看管的提升机两根链条出现故障断开脱落，致2#水泥生产线停产。原告张学顺于2020年10月6日之后未在被告处上班。原告张学顺自2019年10月份至2020年10月份的月平均工资收入为2215元。 现原被告双方因劳动合同解除、加班费，工伤待遇等问题发生争执。原告张学顺申请劳动仲裁，齐河县劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月11日作出齐劳人仲案字（2020）第575号仲裁裁决书，裁决内容“一、裁决书生效后，由被申请人支付申请人一次性医疗补助金23044元（5761元Ｘ4个月），一次性就业补助金46088元（5761元Ｘ8个月）。二、驳回申请人的其他仲裁请求。三、驳回被申请人的反申请请求。”裁决书送达后，原告张学顺不服，向本院提出起诉。 2020年10月7日，被告山东金石集团有限公司对原告张学顺作出除名的处理意见，内容“张学顺，男，1974年5月9日出生，身份证号码3724251974********,中专文化，锅炉专业，于1999年11月分配本公司，一直从事生产车间输送工工种。张学顺进厂以来，自认为专业不对口怀才不遇，在工人岗位上思想不端正，工作拖拖拉拉，上班睡岗，甚至带被褥睡觉，在企业造成极坏影响。于2020年9月18日零点接班后不检查设备，在2#水泥磨倒库提升机带病运转至5点左右，提升机两根链条全部断开脱落，致2#水泥生产线全部停产。由此造成直接和间接经济损失78200元，其中提升机链条、料斗扭曲报废损失33100元，人工维修费3000元，吊装费3000元，停产13小时减少生产水泥763吨损失35100元，工时费4000元。事故发生后，张学顺严重违反《劳动合同》第二十五条第六款“不服从管理或者因严重失职、营私舞弊对甲方利益造成重大损害的”，第8条“拒不服从甲方调度安排工作的”等规定，本应接受教训痛改前非，服从管理，履行一个职工的基本义务和应尽职责，但其履教不改，变本加厉，无礼取闹并且提出不能胜任工作书面报告，为维护企业正常的生产秩序，经公司研究决定，给予张学顺终止劳动关系、清除出厂处理，并由张学顺赔偿公司事故造成的全部经济损失78200元。终止劳动关系手续，由公司政工科负责办理相关手续，财务科负责收缴张学顺赔偿款。”后被告山东金石集团于2020年11月9日向原告张学顺下达了解除、终止劳动合同证明书，内容载明“张学顺同志，性别男，年龄47岁，身份证号为3724251974********，系我单位从事输送工作的无固定期限的合同制职工，因违反劳动合同等，符合终止劳动合同规定，于2020年11月1日起解除（终止）劳动合同。” 另查明，被告山东金石集团有限公司实行生产经营责任制管理模式，工资结构中生产部工资总额中包含岗位工资、奖金、政策性补贴、职务补贴、工龄工资、工伤病假工资、艰苦岗位补贴、加班工资、夜班费、儿保费、零工等。 本院认为，原告张学顺与被告山东金石集团有限公司形成劳动关系，事实清楚、证据确实充分，本院予以认定。 对原告张学顺所主张的一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金，原告张学顺系被告单位的工伤职工，有德州市劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论通知书为据，现双方已解除劳动关系，故被告应当给付原告张学顺一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金，具体给付标准及数额应为一次性医疗补助金23044元（5761元Ｘ4个月），一次性就业补助金46088元（5761元Ｘ8个月）。 根据被告山东金石集团在诉讼中所提交的证据材料可以认定原告张学顺在日常工作过程中责任心不强，在工作中因其管理失职造成机器设备损坏给被告单位水泥生产线停产，被告山东金石集团有限公司据此为由与原告张学顺解除劳动关系并无不妥，且原告张学顺自2020年10月6日后未再去被告单位上班，视为原告张学顺不再愿意与被告山东金石集团有限公司建立劳动关系，但被告单位作出除名通知书未及时送达给原告张学顺，时隔一个多月才向原告张学顺下达的解除、终止劳动通知书，解除程序存在问题，故被告山东金石集团应当按原告张学顺的工资标准和工作年限支付原告解除劳动关系的经济补偿金，应为2215元ｘ12个月=26580元。 对原告张学顺所主张的2020年9月-10月31日的工资4000元，本院认为，原告自2020年10月6日离职后不再为被告山东金石集团有限公司提供劳动，故该项请求于法无据，本院不予支持。 对原告张学顺所主张的加班费，根据被告山东金石集团有限公司所实行的生产经营责任制管理模式，生产部的员工工资总额中包含岗位工资、奖金、政策性补贴、职务补贴、工龄工资、工伤病假工资、艰苦岗位补贴、加班工资、夜班费、儿保费、零工等，原告方主张加班的事实，诉讼中未提交相关证据予以证实，故其请求于法无据，本院不予支持。 综上所述，依据《中国人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百五十二条的规定，判决如下： 一、被告山东金石集团有限公司给付原告张学顺经济补偿金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金共计95712元，于判决生效后十日内一次性付清。 被告如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告山东金石集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审 判 员 祝玉娥 二〇二一年三月二十三日 法官助理 房 堃 书 记 员 魏凡凡