陕西省富平县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕0528民初820号 原告：景某某，男，1964年10月2日生，汉族，农民。 委托诉讼代理人：王**敏，陕西省秦平律师事务所律师（一般代理）。 委托诉讼代理人：牟艳萍，陕西省秦平律师事务所实习律师（一般代理）。 被告：富平县某某塑料制品厂。 法定代表人，孙某某，系该厂厂长。 委托诉讼代理人：赵峰,陕西法安律师事务所律师（特别授权）。 原告景某某与被告富平县某某塑料制品厂建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告景某某的委托诉讼代理人王**敏、牟艳萍，被告富平县某某塑料制品厂法定代表人孙某某的委托诉讼代理人赵峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款28.11万元及逾期利息，利息按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际支付之日；2、请求依法判令被告承担本案的诉讼费、财产保全费、担保费等。事实与理由：2012年8月31日，原告景某某以陕西某某建设工程有限公司的名义与被告富平县某某塑料制品厂签订建设工程施工合同，承包被告厂公租楼全部工程。合同签订后，原告个人组织资金及工人施工，包工包料于2013年完成施工，同年10月份将工程交于被告，次年被告已将公租楼全部全部投入使用。2019年原告与被告法定代表人孙某某经核对核算，被告欠原告工程款28.11万元，并岀具施工费用备忘录，所欠工程款被告至今未付并以各种理由推拖，现起诉至法院。 被告答辩称，（1）景某某是工程施工合同中承包方的委托代理人而非承包方，不享有合同中承包方的权利，景某某是不适格原告，应驳回起诉；（2）某某厂与陕西某某建设工程有限公司签订的建设工程施工合同依法成立并合法有效，应受到法律保护；（3）建设工程中承包方为纳税义务人，被告要求原告就已领工程款开据税票合理合法；（4）被告有权扣留5%的保俢费，施工方应承担保修责任。（5）28.11万元是税款和工程保俢费。待质量保证期满、陕西某某建设工程有限公司开具工程全部税票后，被告付清尾款。综上所述请求驳回原告起诉。 根据原被告双方陈述和答辩,双方争执焦点为:（1）景某某是否是建设工程的实际施工人，是否可作为原告要求被告给付工程款；（2）涉案工程是否验收交工、是否存在质量问题；（3）原告应否负责纳税并提交被告应税后票据、所剩28.11万元是不是税款和工程保俢费。 原告为证实自己主张，向法庭提交了下列与证据。 第一组：1、原告景某某的身份证复印件一份；2、被告公司企业信息（公示系统）。证明事实：原被告的身份情况。证明目的：诉讼主体适格。 第二组证据：2019年12月12日景某某、秦某某与孙某某施工费用备录（实际上属于结算单）一份，证明事实：经原被告双方结算，被告下欠原告工程款28.11万元。证明目的：被告应向原告支付下欠工程款28.11万元及逾期利息。 第三组证据：1、2019年12月12日景某某、秦某某在厂办公室公租楼与孙某某施工费用备录1张;2、被告法定代表人书写的支付原告工程款的付款记录2张;3、原告购买钢材、水泥、白灰、沙子石头、砖、电照、水工、玻璃门清单14张;4、原告支付给马文革等工人的工资结算记录一份3张。证明事实：（1）被告与原告进行结算；（2）原告购买施工过程所需的施工材料；（3）原告支付施工过程中的人工费用；（4）被告支付了原告2315000元工程款。证明目的：原告是实际施工人，有权向被告索要下欠工程款。 第四组证据：1、2014年1月1日，被告与其他人签订《某某塑料厂公祖楼租赁合同》。2、租赁费收据。证明事实：被告已经将涉案工程租赁给他人使用。证明目的：2014年1月1日，案件所涉及的工程已经交付使用。 第五组证据：诉讼保全费、担保费票据一份，证实原告方的诉讼请求第二条。 第六组证据：原被告2019年9月2日合同一份，证实该28万元不涉及税款。 被告针对原告证据发表如下质证意见: 对原告第一组证据无异议。对原告第二组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，孙某某是代表塑料厂、景某某代表的是某某公司，是两个法人之间的结算，不是私人之间的结算。对第三组证据中的3、4、5、6、7不具有关联性，不能显示给哪个公司施工，也不能证明原被告之间的结算，不能显示给谁提供材料，也不能显示景某某是实际施工人。对第四组证据的真实性有异议，本案涉及的富平县某某塑料制品厂，但证据显示的名称不一样，公租房出租房是政府，原告方的证据不具有合法性。原告第五组证据是简单票据而非税票，不具有合法性。原告第六组证据是施工合同、质量保修书，全部是富平县某某塑料制品厂与某某公司签订，是孙某某盖章，赵某某也盖章，这两份合同是法人与法人之间，进一步印证原告没有要工程款的权利，也显示了质保期3年，期限为交工开始计算，而不是竣工计算。 被告为证实自己的主张，向法庭举证提交了下列证据： 第一组：1、富平县某某塑料制品厂与陕西中领建设工程有限公司签订的书面建设施工合同一份；2、富平县某某塑料制品厂工商登记信息及法定代表人身份证；3、陕西某某建设施工工程有限公司工商登记信息；证明富平县某某塑料制品厂将公祖房建设工程发包给陕西某某建设工程有限公司，合同的施工方是陕西某某建设工程有限公司，与景某某没有直接的法律上的利害关系。 第二组：富平县某某塑料制品厂公租房外墙照片8张，证明陕西某某建设工程有限公司存在施工质量问题，施工方应承担工程维修责任。 原告对被告证据发表如下质证意见： 对第一组证据真实性无异议，但不认可证明目的，本案涉及工程原告以公司名称签订合同，但所有工程都是原告个人出资完成，支付的230万元全部支付给原告本人，被告没有将工程款支付给某某公司。第二组证据的真实性无异议，但不认可证明目的，案涉案工程在2013年交付、2014年投入使用，被告不能提出质量问题，对工程的保修期、基础、主体工程的保修年限5年，对供热、冷、线路管道2年的保修期，被告提出的早超出保修期限。 根据原被告双方的质证意见,对双方无异议的证据,本院予以确认,对有异议之证据,本院发表如下意见:原告第二组证据系2019年12月12日景某某、秦某某与孙某某关于公租楼施工费用备录一份，其上记载内容为涉案工程实际完成建筑总面积、应付工程款、已付工程款、下欠工程款等内容，该备忘录由景某某、秦某某与孙某某的签名确认,该证据符合客观真实、来源合法及关联性,能证明被告下欠工程款28.11万元之事实，对该证据依法确认。原告第三组证据中4、5、6、7系原告施工过程中支付费用单据及清单,其来源合法,其内容与2021年3月16日本院与被告法定代表人孙某某谈话中孙某某承认由被告包工包料包总价施工等内容相印证,上述证据客观真实且与本案关联,本院确认其效力;原告第四组、第五组均系书证,来源合法、内容客观真实与本案又具关联性,本院确认其效力。原告第六组证据系被告与某某建设工程有限公司2012年9月2日建设工程施工合同，该证据来源合法，该合同与2012年8月31日合同相比较，具有相同及不相同点，经询问被告法定代表人孙某某，孙某某认为该份合同是准备交于审计所用，本案审理中原告以2012年8月31日合同为依据，涉案款亦以该合同为依据计算而来，可见双方均以2012年8月31日合同为依据。由此看2012年9月2日合同与本案无关联性，故不确认原告第六组证据的效力。被告第二组证据系涉案工程外墙部照片，被告证明对象是陕西某某建设工程有限公司存在施工质量问题、原告方应承担工程维修责任，但在一审中被告未就施工质量问题及工程维修责任提起反诉，该组证据与本案不具关联性，本院不确认其效力。 根据确认的证据及审理过程中当事人的陈述本院确认如下法律事实：2012年8月31日前，原告景某某经人介绍与被告法定代表人孙某某相识，涉案工程申批后，孙某某决定该工程由景某某做。2012年8月31日，原告以陕西某某建设工程有限公司委托代理人的名义与被告(当时被告名称为富平县某某塑料厂,现为富平县某某塑料制品厂)签订建设工程施工合同。合同约定：（1）富平县某某塑料厂将某某塑料厂公租楼工程发包给陕西某某建设工程有限公司；（2）工程建筑面积为2259.75、工程价款2598712.50元；（3）工程范围以设计文件为准自基础砼垫层以上全部内容；（4）工期为2012年9月2日至2013年3月31日，日历工期200天；（5）工程质量等级要求为合格；（6）承包方式为包工包料，承包总价2598712.50元；（7）工程款支付约定为：承包方垫资至三层封顶，发包方按照完成工程造价的80%一次支付承包方，尔后按月完成价的80%逐月支付，至工程完工时支付到工程造价的95%，留5%保修金，验交合格后三年付保修金的一半，另一半满五年付清。除以上主要条款外，合同还有其它通用条款并且明确了四条增订条款内容。合同答签订后，原告即组织进行施工，到2013年完工。工程施工过程中，根据被告方的要求，在原工程六层上加盖七层，增加建筑面积376.6㎡；一层门面房向后延伸增加建筑面积113.8㎡，原告完成了增加工程的施工。2014年1月1日，被告即与他人签订涉案工程中房屋租赁合同将部分房屋出租，原告向被告交付完成工程的房门钥匙。2019年12月12日，原告景某某与被告法定代表人孙某某及秦某某三人进行工程结算，双方结论为：（一）、建筑总面积2259.75㎡×1150元=2598712.5元；（二）、加2015年8月23日与秦某某所议后欠工费15万元，以上两笔合计2748712.5元；（三）、六层上加七层面积376.6㎡×1150元=43.3万元；（四）、延伸36.26ｍ×3.14ｍ=113.8㎡；（五）总计：面积（2259.75㎡+376.6㎡+113.8㎡=2750.15㎡）×1150元=316.26万元另+15万元=331.26万元—已付303.15万元=下欠28.11万元。此后，原告索要下欠款，被告推拖至今未付，原告起诉至本院。审理过程中，原告于2021年3月4日向本院提出诉讼保全申请，要求对被告银行账户资金（限额31万元）予以冻结，本院裁定后冻结了被告在中国农业银行及中国建设银行账户资金共119197.52元(截止2021年3月22日11:45：07）。 本院认为：2012年8月31日，原告以陕西某某建设工程有限公司委托代理人的名义与被告签订建设工程施工合同，合同承包方名为陕西某某建设工程有限公司,原告名为陕西某某建设工程有限公司委托代理人,但合同签订后,原告个人组织资金及工人完成整个施工,被告亦向原告个人前后总共支付工程款303.15万元,2019年12月12日，原告景某某与被告法定代表人孙某某及秦某某三人进行工程结算,原告实际履行了涉案工程建造义务同时又享有了收取工程款的权利,对于上述事实,被告无论合同签订前还是签订后均是明知的,由此可见原告是借用陕西某某建设工程有限公司资质及名义签订合同的实际施工人,原被告之间实际形成了事实上工程施工合同关系,虽然该合同关系因违反法律关于建设工程方面强制性规定无效,但涉案工程原告已向被告交付且被告2014年1月1日已将涉案工程中房屋出租使用多年,原告作为实际施工人请求参照合同约定支付工程价款28.11万元,应予以支持；涉案工程虽未经竣工验收，但被告于2014年1月1日已将涉案工程中房屋出租使用多年，应视为被告对涉案工程质量符合约定的认可；工程款28.11万元中含有保修金，双方约定应在五年内退还原告，自2014年1月1日起到2019年1月1日已满五年，2019年12月12日双方结算后至今被告仍未给付，造成原告损失，故原告要求被告自2019年12月12日起算利息合理合法，但利率应以2019年全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；涉案工程2013年完工,2014年1月1日被告即与他人签订涉案工程中房屋租赁合同将部分房屋出租，原告向被告交付完成工程的房门钥匙,至今被告已使用七年有余,其间原被告又于2019年12月12日进行工程结算，可见,被告已实际接收工程且七年间未对工程质量提出异议，涉案工程已超过法律规定的质量保证期限，本案审理过程中，被告就工程质量未提出反诉，本院不能合并进行审理，被告就此可另案解决；涉案工程价款双方约定为固定价格，但对税金的负担无约定，且至今被告未提交自己已负担税金的任何证据，故被告辩称28.11万元是税款和工程保俢费，待质量保证期满、陕西某某建设工程有限公司开具工程全部税票后，被告再付清尾之答辩意见不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》(1999年3月15日通过,1999年10月1日起施行)第五十二条第(五)项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》(2004年9月29日通过,2005年1月1日起施行)第一条第一款(二)项、第二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(2018年10月29日通过,2019年2月1日起施行)第八条第一款(一)项之规定判决如下： 一、被告富平县某某塑料制品厂于本判决生效后十日内支付原告景某某工程款28.11万元及利息（自2019年12月12日起算至给付之日止，以2019年全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算） 二、驳回原告其它诉讼请求。 如果被告富平县某某塑料制品厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5764元、诉讼保全费2070元、担保费1800元，合计9634元由被告富平县某某塑料制品厂负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。 审 判 长  文晓红 人民陪审员  米院利 人民陪审员  姜 转 二〇二一年八月九日 书 记 员  刘 伟