湖北省武汉市江夏区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0115民初3703号原告：田正武，男，1975年9月21日出生，汉族，户籍地武汉市江夏区，现住武汉市江夏经济开发区，委托代理人：黄建华，湖北君博律师事务所律师。特别授权。被告：湖北天石建设集团有限公司，住所地武汉市汉南区薇湖路392号。法定代表人：王明东。委托代理人：范文杰、王悠然，湖北山河律师事务所律师。一般代理。被告：秦汪清，男，1976年9月15日出生，汉族，户籍地武汉市江夏区，现住武汉市江夏区，原告田正武诉被告湖北天石建设集团有限公司（以下简称湖北天石公司）、秦汪清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月8日立案受理后，被告湖北天石公司提出管辖权异议，本院于2016年12月23日作出（2016）鄂0115民初3703号《民事裁定书》，驳回了被告湖北天石公司对本案管辖权提出的异议。被告湖北天石公司不服提出上诉，武汉市中级人民法院于2017年4月6日作出（2017）鄂01民辖终156号《民事裁定书》，裁定驳回上诉，维持原裁定。后本案依法由审判员许方芳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告田正武及其委托代理人黄建华，被告湖北天石公司的委托代理人王悠然，被告秦汪清，均到庭参加了诉讼。管辖权异议审理期间2016年11月21日至2017年5月25日及重新鉴定期间2017年5月26日至2017年7月12日不计入审限。本案现已审理终结。原告田正武向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计181832元（不含被告垫付的费用）。事实和理由：湖北天石公司同湖北新鸿发房地产开发有限公司于2013年5月8日签订了《湖北省建设施工合同》一份，约定被告湖北天石公司承接湖北新鸿发房地产开发有限公司位于武汉市江夏区纸坊街文化路鸿发城项目10﹟楼建设工程。被告湖北天石公司又将该工程中的水电工程发包给被告秦汪清施工。2015年1月2日，秦汪清聘请我到该项目从事水电安装工作。同年1月13日，我在10﹟楼平台上安装、焊接避雷针时，不慎从8米高的钢管架摔落受伤，后被送往武汉市江夏区第一人民医院住院治疗，共住院34天，医疗费均由被告秦汪清垫付。2015年3月12日，我妻子郭又莲与被告秦汪清签订了一份《工伤补偿协议》，约定被告秦汪清在收到鸿发公司支付的工程款后一次性补偿我后续医疗费、营养费、误工费等共75000元，我自愿放弃其他相应权利。协议当天，被告秦汪清向我出具了内容为“今欠到田正武柒万伍仟元整。付款日期6月20日之前付清”欠条一张。经我多次催讨，被告秦汪清逾期仍不支付此款，后来电话也打不通了。经鉴定，我的伤残程度为九级，伤后误工期为300日，护理期为150日，建议给予后续治疗费20000元或据实赔付。经申请，武汉市江夏区劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月6日裁定我与被告湖北天石公司自2015年1月2日建立了事实劳动关系。被告湖北天石公司不服该裁定向武汉市汉南区人民法院起诉，请求确认其与我之间不存在事实劳动关系。武汉市汉南区人民法院经审理判决我与被告湖北天石公司不存在事实劳动关系。后我与被告湖北天石公司协商赔偿事宜未果，为维护我的合法权益，特诉至法院。被告湖北天石公司辩称，原告田正武施工时没有系好安全带，下脚手架的方式明显违反施工常识，且当时的脚手架并不存在安全隐患，故原告田正武对其损害的发生也有过错，应自行承担相应的责任。原告田正武系被告秦汪清聘请的临时工人，被告秦汪清疏于对原告田正武进行施工安全常识教育和现场管理，应对其损伤承担相应的责任。我公司作为发包方，对于事故的发生仅承担轻微的责任。湖北明鉴法医司法鉴定所出具的鉴定意见书系原告田正武单方委托，鉴定过程和鉴定鉴材均不透明，应以重新鉴定结论为准。被告秦汪清辩称，原告田正武在做事方面毛毛躁躁，施工时他踩的是脚手架的外架，没有踩内架，所以才导致施工事故的发生。原告田正武受伤不是我一个人的责任，被告湖北天石公司搭建脚手架没有做好安全检查的工作，也是导致原告田正武受伤的原因，故湖北天石公司应承担连带赔偿责任，我负担轻微责任。根据双方当事人提交的证据以及陈述，本院查明如下事实：2013年5月8日，被告湖北天石公司作为承包人与作为发包人的武汉新鸿发房地产开发有限公司签订了位于武汉市江夏区文化路的鸿发城项目三期10＃楼工程的建设工程施工合同。在该项目建设中，被告湖北天石公司将水电安装工程分包给了被告秦汪清。2015年1月2日，被告秦汪清口头雇请了原告田正武从事水电安装工作，每天报酬200元。2015年1月13日，原告田正武在该项目10﹟楼31层楼的平台上安装、焊接避雷针后，准备从8米高的脚手架上下来时，不慎坠落受伤。后被送往武汉市江夏区第一人民医院住院治疗，经诊断为左跟骨骨折、右胫骨下段粉碎性骨折、右跟骨粉碎性骨折、右前踝骨折等损伤。2015年9月2日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具的[2015]第1955号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为，被鉴定人田正武的伤残程度为九级，伤后误工期300日，护理期为150日，建议给予后续治疗费20000元或据实赔付。原告田正武支付了鉴定费1500元。被告湖北天石公司对此鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。后经本院委托湖北诚信司法鉴定所于2017年7月20日出具了[2017]临鉴字第908号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人田正武所受损伤属九级残疾，误工期为伤后240日，护理期为伤后90日，后续治疗费为3000元或据实结算。另查明，原告田正武户籍性质为农业户口，2011年3月2日购买了位于武汉市江夏区藏龙岛开发区栗庙新村还建楼5栋4单元501号房屋居住。2015年3月12日，被告秦汪清以“汪龙清”的名字作为甲方与作为乙方的原告田正武签订了一份《工伤补偿协议》，约定甲方补偿乙方后续治疗费及营养费、误工费等共计75000元，乙方自愿放弃其他相应权利。同时，被告秦汪清还向原告田正武出具了内容为“今欠田正武柒万伍仟元整（75000.00），付款日期6月20日之前付清”欠条一份。2015年6月11日，被告湖北天石公司向武汉新鸿发房地产开发有限公司发出了一份《委托付款书》，委托武汉新鸿发房地产开发有限公司直接将75000元工程款支付给原告田正武，作为被告秦汪清支付给原告田正武的工伤赔偿款。后被告秦汪清逾期未按约向原告田正武支付上述赔偿款，武汉新鸿发房地产开发有限公司也未支付此款。2015年11月16日，武汉市江夏区劳动人事争议仲裁委员会作出夏劳人仲字（2015）第234号仲裁裁决书，裁决湖北天石公司与田正武之间存在事实劳动关系。被告湖北天石公司不服此裁定，向武汉市汉南区人民法院起诉。2016年9月23日，武汉市汉南区人民法院作出（2015）鄂汉南民二初字第00384号民事判决书，判决湖北天石公司与田正武自2015年1月2日起的用工关系不能确认为事实劳动关系。后双方均未上诉，此判决发生法律效力。诉讼中，依原告田正武的申请，本院作出（2016）鄂0115民初3703-1号《民事裁定书》，对被告湖北天石公司在武汉市新鸿发房地产开发有限公司享有的应得收益180000元予以冻结。上述事实，双方均无争议，本院予以确认。本院认为，原告田正武为被告秦汪清提供劳务，被告秦汪清给原告田正武发放报酬并进行管理，原告田正武与被告秦汪清之间形成了个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告秦汪清作为接受劳务一方，未对工人的施工活动尽到足够的安全管理和安全教育义务，应对原告田正武的损失承担一定的赔偿责任。原告田正武作为一名从事水电安装工作多年的完全民事行为能力人，在从事具有危险性的高空作业时，未尽到充分合理的谨慎注意义务，对其自身损失的发生也具有一定的过错，应自行承担一定的损失。关于被告秦汪清和被告湖北天石公司辩称原告田正武违反安全操作规程的意见，由于均未提交证据予以证实，本院不予采纳。综合考虑双方的过错，本院酌定原告田正武的损失由被告秦汪清承担70%的赔偿责任，原告田正武自行承担30%的责任。根据《最高人民法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇员活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告湖北天石公司将水电安装工程发包给没有相应资质的被告秦汪清，故应与被告秦汪清承担连带赔偿责任。关于具体赔偿项目，1、后续医疗费，根据湖北诚信司法鉴定所出具的鉴定意见按照3000元计算。2、残疾赔偿金，原告田正武提交的证据足以证实其经常居住地和收入来源地均为城镇，其主张按照湖北省城镇居民标准予以计算，符合法律规定，本院予以支持。3、误工费，事故发生前原告田正武主要从事水电安装工作，其主张按照湖北省居民服务业平均收入标准予以计算，符合法律规定，本院予以支持。4、护理费，原告田正武主张按照湖北省居民服务业平均收入标准予以计算，符合法律规定，本院予以支持，护理时间按照90天计算。5、精神损害抚慰金，根据受诉法院所在地人均生活水平等因素综合考虑，本院酌定3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条的规定,判决如下:一、由被告秦汪清于本判决生效之日起十五日内赔偿原告田正武损失108061元，被告湖北天石建设集团有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告田正武其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1410元，减半收取为705元，鉴定费1500元，保全费1420元，合计3625元，由原告田正武负担1088元（已付680元），被告秦汪清负担2537元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。收款单位：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行名称：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审判员  许方芳二〇一七年八月十日书记员  况靖雯田正武赔偿清单一、赔偿项目1、后续医疗费3000元2、残疾赔偿金117544元（29386元×20年×20%）3、护理费8057元(32677÷365天×90天)4、误工费21486元（32677元÷365天×240天）小计150087元5、精神损害抚慰金3000元二、计算方法原告田正武的第1-4项损失共计150087元，被告秦汪清承担70%赔偿责任即105061元，与第5项相加后，被告秦汪清赔偿原告田正武的损失共计108061元，被告湖北天石公司承担连带赔偿责任。