湖南省龙山县人民法院 民 事 判 决 书 (2015)龙民初字第01119号 原告彭某，女，1979年7月25日出生，土家族，湖北省恩施市人。 委托代理人向德堂，湖南湘龙律师事务所律师。 被告龙山县民族宾馆。组织机构代码证：44872547-2。地址：龙山县民安办事处新建路71号。 法定代表人陈菊花，女，总经理。。 委托代理人郭光武，男，1973年7月28日出生，汉族。系宾馆副经理。 委托代理人刘隆平，湖南喳哂呔律师事务所律师。 彭某诉龙山县民族宾馆劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告双方及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭某诉称，2005年2月，原告被聘用为龙山县民族宾馆工作人员，从事客房、前厅等服务工作，月薪1800元-2000元，2014年6月，原告因生育小孩请假，便停止了工作。在此期间，原告与被告没有签订劳动合同，停止工作后，没有就补偿达成协议，后原告及家人多次找被告方要求补偿经济补偿金、失业保险金、医疗保险金及养老保险金，被告均已拒绝。2015年12月16日，原告向龙山县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告补偿相关费用，龙山县劳动仲裁委员会作出了不予受理的决定，据此，1、请求人民法院判令解除原、被告之间的劳动关系。2、责令被告补偿原告养老保险金5900元/年×10年=59000元，失业保险金960元/年×24个月=23040元，医疗保险金87元/月×24个月=2088元，经济补偿金2000元×10年=20000元，经济赔偿金2000元×10年=20000元。合计124128元（从2005年2月计算至解除劳动合同之日止）。 被告龙山县民族宾馆辩称，1、原告彭某的失业保险金及养老保险金等劳动争议已经超过诉讼时效，法院应依法驳回其诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议适用本法，第四项明确规定：因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议。第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，社会保险的时效也应该是一年。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第三条规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由，依法驳回其诉讼请求。原告彭某工作到2014年5月底时，其本人突然向答辩人宾馆提出解除劳动关系，答辩人本来是不愿意解除的，因为每个岗位都是定好了的，宾馆一时无法招聘到人员。宾馆也给原告做了不要解除的工作，但原告坚决要解除，宾馆只好同意了。原告解除劳动关系后，从未向答辩人提出过任何经济补偿要求，2015年12月初，原告突然到宾馆提出要求补偿经济补偿金和养老保险金，答辩人以原告是自己要求解除劳动关系的，及其已超过诉讼时效一年的规定，就拒绝了。2015年12月16日原告突然向龙山县劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会依法没有受理，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，原告是2014年5月底与答辩人解除劳动关系的，其劳动争议仲裁的时效为一年，原告必须在2015年5月底之前提出或者申请仲裁。原告在2015年12月才向答辩人提出及申请劳动仲裁，早已超过诉讼时效了。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一第三条的规定，对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。2、假设原告没有超过诉讼时效，原告的实际情形，龙山县养老保险等社会保险机构是完全可以补办的，不符合要求用人单位赔偿社会保险待遇损失的条件，法院应驳回劳动者的诉讼请求。根据《劳动争议司法解释（三）》的规定，劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失，应具备三个条件，一是用人单位未为劳动者办理社保手续并交纳社保费；二是社会保险经办机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。对于社会保险经办机构能否补办的举证责任原则上由用人单位承担，若能为劳动者补办社会保险，符合法律规定的依法应当为原告补办的用人单位则可以依法补办。只有在社保机构明确表示不能补办，且经法院确认社保机构确实不能补办时，才能发生劳动争议的损害赔偿之债。也即在社会保险经办机构能否补办上必须由法院根据社保机构的意见作出确认，这是为了更好地维护劳动者的合法权益。如果经确认社保机构可以为劳动者补办社会保险，法院应驳回劳动者赔偿请求，并告知劳动者向劳动行政部门或者其他主管单位寻求解决，由行政部门审查属于应当补办的，则责令用人单位为劳动者补办社会保险。目前原告的实际情形，龙山县养老保险等社会保险机构是完全可以补办的法院应驳回原告的诉讼请求。3、原告要求诉讼请求依法解除与被告彭某的劳动关系，双方劳动关系已经于2014年5月底解除。不存在法院依法解除的事实。4、原告诉状中称2014年6月解除劳动关系，是事实。5、原告诉状中称多次找被告要补偿金，原告实际是在2015年12月找的被告谈这个事。6、劳动法比仲裁法先执行，仲裁法是专门调解劳动纠纷产生的，劳动仲裁法第27条规定提起时间为一年，原告已经超过了诉讼时效。民事起诉状中原告提到原、被告没有签订劳动合同，虽然没有签订合同，但是劳动法规定属于事实合同，我们没有停止对方工作，是原告自行离开的，我们也找不到他们，没办法解除劳动合同。我单位管理制度原来就有的，自动离职的，酒店将按规定向劳动者索赔一定的损失。第二，原告起诉状里面有一句话停止工作后原告与家人多次找被告支付经济赔偿不属实，要求支付经济补偿，社保补偿，只有在解除劳动关系后才有劳动补偿，而不是在用工期内提出补偿，如果原告要求劳动补偿，那就从另外一个角度证明了解除了劳动关系，只不过没有解除劳动关系书，因为找不到原告。 原告为支持其诉讼请求向本院提交了以下证据： 1、龙山县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份，拟证明原告彭某在本案起诉前，劳动人事争议仲裁委员会不予受理的事实。 2、田某某证明一份，拟证明：1、彭某与本案被告形成了劳动合同关系。2、彭某在被告处上班期间月薪1800元-2000元之间。3、彭某在被告处上班期间，被告没有向彭某签订劳动合同。 3、张某某证明一份，拟证明：1、本案原告彭某从2005年2月就在被告处上班。2、原告彭某在被告处上班期间，被告没有与被告彭某签订劳动合同，也没有给原告购买社会保险法规定的各类保险。 4、王某某证明一份，拟证明：1、本案原告彭某于2005年2月在被告处上班。2、彭某在被告处上班期间，月薪是1800元-2000元之间。3、原告彭某在被告处上班期间，工作认真负责。4、原告彭某2014年6月离开宾馆。 5、黄某某证明一份，拟证明：1、原告彭某从2005年2月14日在被告处上班。2、彭某在被告处上班期间，月薪是1800元-2000元之间。3、彭某在被告处工作期间，被告没有与本案原告签订劳动合同。4、彭某从2005年2月至2014年6月6日均在被告处从事前台工作。 6、田某某证明一份，拟证明本案原告彭某于2005年2月在被告处上班。 7、彭某工资本复印件一份，拟证明被告给原告发放的部分工资。印证了原告向法庭主张诉讼请求的事实。 被告方质证意见：对证据1，没有异议，该证据更好的证实了原告于2015年6月6日向龙山县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，申请超出时效，龙山县劳动人事争议仲裁委员会不予受理。对证据2，仅仅对月薪有异议，其他没有异议。没有签订劳动合同也是客观事实。月息1800元-2000元之间，夸大了标准，我们是打到存折上，原告应提交存折明细，至少要12个月以上。对证据3、对月薪部分有异议，应该是张光梅的估算。对证据4，对工资部分有异议，原告应提交存折明细，至少要12个月以上。对其他证明内容没有异议。同时王凤证明也更好证明了原告2014年6月离开宾馆，找了自己喜欢的职业。原告离职是其主动提出。双方已经于2014年6月解除劳动关系。对证据5，仅仅对工资待遇、工作时间有异议。对证据6，没有异议。对证据7，应当提交存折明细，至少要12个月以上。 本院认证认为，原告提交的证据1,6，被告方经质证认为该证据无异议，本院认为，这两份证据来源合法，内容真实，且所有证据相互关联，能形成统一的证据链条，故被本院采信。原告提交的证据2，3,4,5，7，被告方经质证认为该证据仅仅对月薪有异议，其他没有异议。关于月薪的有关证据应由被告提交证据，故本院在被告没有提交原告月薪是多少的情况下，应采信原告的证据。本院认为，这五份证据来源合法，内容真实，且所有证据相互关联，能形成统一的证据链条，故本院对原告提交的这五份证据采信。 被告方为支持其答辩观点向本院提交了以下证据： 1、向某某证明一份，拟证明彭某于2014年5月单方面口头提出辞职，向某某多次叫其不要辞职，2014年6月彭某没有来宾馆上班的事实。 邹某某证明一份，拟证明彭某于2014年5月单方面口头提出辞职，向国华多次叫其不要辞职，2014年6月彭某没有来宾馆上班的事实。 3、杨某某证明一份，拟证明杨春燕在2014年5月听到彭某单方口头向宾馆经理向国华提出辞职，经理给其做工作叫其做工作不要辞职的事实及彭某在2014年6月就没在宾馆做了的事实。 4、领条一份，拟证明彭某2010年12月31日向宾馆提出补交2005年至2010年6月的养老保险金，其本人领出代交及领取12000元的事实。 5、龙山县民族宾馆管理制度一份，拟证明经职工代表大会审议通过的，对所有员工都具有法律效力的，拟证明员工辞职应当提前一个月提交辞职申请，经酒店方同意才能办理离职手续。 原告彭某质证意见：对证据1：向国华的证明内容是2014年6月没有在民族宾馆上班是事实，但并不能证实双方已经解除劳动合同。向国华证明的其他内容与本案的客观事实不一致。对证据2、证据3，邹定园和杨春燕是传来证据，且证明事实与本案客观事实不相一致，建议法院对邹定园和杨春燕的证据不作有效证据采信。包括本案被告提供的这3份证言的证人均是本案被告的工作人员，其证明效力很低。所以在本案被告没有客观真实的证实原、被告双方已经解除劳动合同的前提下，应视为本案被告举证不力。对证据4，真实性无异议，但领条仅仅只能证实本案原告于2005年至2010年6月领到12000元养老保险金的事实。对于增加的这份证据5，第一，民族宾馆管理制度真实性无法考虑，因为管理制度没有时间；第二，由于没有时间，这个制度什么时候出台的不清楚。第二，如果制度是真实的，根据被告讲的，也是违背法律规定的，内部制度不能违背法律规定，这个证据不应采纳。 本院认证认为，对被告提供的证据1-3，原告方质证认为对这三份证据均有异议，本院认为，被告提交的证据1，原告承认于2014年6月没有来宾馆上班的事实，被告提交的证据1，本院予以采信。其他证据2,3，是传来证据，其证明效力很低，客观性不强，故本院不予采信。被告提交的证据4，原告方质证认为真实性无异议，本院认为，该证据来源合法，内容真实，且原告认可该证据，故被本院采信。被告提交的证据5，本院不予采信。 经审理查明，2005年2月，原告被聘用为龙山县民族宾馆工作人员，从事客房、前厅等服务工作，2014年6月，原告离开了龙山县民族宾馆，停止了工作。在此期间，原告与被告没有签订劳动合同。原告于2005年至2010年6月从被告单位领取了12000元养老保险赔偿金。被告没有给原告送达解除或者终止劳动关系的书面通知。被告方没有给原告投养老保险、失业保险、医疗保险等五险一金。2015年12月16日，原告向龙山县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告补偿养老保险金及失业保险等费用，龙山县劳动仲裁委员会作出了不予受理的决定，据此，原告诉至本院，要求解除原、被告之间的劳动关系，责令被告补偿原告老保险金、失业保险金、医疗保险金、经济补偿金及经济赔偿金合计124128元。 本院认为，本案争执的焦点在于，一、本案的诉讼时效从何时起计算的问题，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第二项“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日起为劳动争议发生之日”之规定，被告没有给原告送达解除或者终止劳动关系的书面通知，那么本案的诉讼时效应当从劳动者主张权利之日起计算诉讼时效，即从2015年12月16日起计算一年，故本案的诉讼时效没有超过。被告方认为“原告方没有法律规定的不可抗力或者其他正当理由的情形，其诉讼时效已超过”的观点不正确，这种观点，回避了诉讼时效的计算起点的问题，考察诉讼时效是要考虑中止、中断的问题，同时《中华人民共和国民法通则》第一百四十一条有特殊规定“法律对诉讼时效另有规定的，依照法律规定”，故被告方的观点是不全面的，本院不予支持。 二、本案被告方能否给劳动者交纳社会保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位必须依法参加社会保险，交纳社会保险费”，用人单位必须依法参加社会保险，交纳社会保险费。用人单位龙山县民族宾馆未从用工之日起为劳动者交纳社会保险费，应依法为劳动者补缴社会保险费。劳动者同时缴纳个人应缴部分。依照相关行政法规，社会保险费只能由用人单位向社会保障部门缴纳，而不能直接补偿给劳动者个人，因此，原告要求用人单位直接将此款补偿给其本人，于法无据，依法不予支持。 三、社会保险费的计算，根据龙山县社会保险部门有关文件规定，养老保险按基本工资的20%，由于被告方没有提交原告月工资的相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”之规定，被告方没有对原告每月是多少工资进行举证，故本院认定原告的月工资以原告提交的月工资2000元为准。养老保险可依法缴纳，而医疗保险和失业保险，属即时缴纳即时受益，无法补缴。如原告认为其在工作期间因用人单位未缴纳社保而致其合法权益受到侵害，可另行诉讼。 四、经济补偿金的计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”具体为：2000元×10个月=20000元，原告要求补偿20000元，本院支持20000元。 五、经济赔偿金的计问题。由于原告自动离职，不存在被告违法解除原告劳动合同的问题，故原告要求赔偿经济补偿金的请求本院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第二项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国民法通则》第一百四十一条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下： 一、从2014年7月份起解除原告彭某与被告龙山县民族宾馆的事实劳动合同。 二、由龙山县民族宾馆于本判决生效之日起三十日内依法补交原告彭某从2010年6月份至2014年6月份止养老保险费。 三、由龙山县民族宾馆于本判决生效之日起十日内支付原告彭某经济补偿金20000元。 四、原告的其他诉讼请求不予支持。 案件受理费10元，由被告承担。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的或者履行其他义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  王庭汝 人民陪审员  裴宏开 人民陪审员  马本厚 二〇一六年十二月十四日 书 记 员  唐 纯 附本案应适用的法律条文： 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第二项“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日起为劳动争议发生之日”。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任” 《中华人民共和国民法通则》第一百四十一条“法律对诉讼时效另有规定的，依照法律规定”。 《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位必须依法参加社会保险，交纳社会保险费”。 《中华人民共和国社会保险法》第四十六条“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月，重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。” 《中华人民共和国社会保险法》第四十七条“失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定。不得低于城市居民最低生活保障标准。” 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。