河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终1098号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司，住所地河北省承德市双桥区牛圈子沟二道河子村邮政综合2号楼一、二间房屋。 负责人：贾音，职务：总经理。 委托诉讼代理人：王进，男，1985年8月30日出生，汉族，住中国平安财产保险股份有限公司承德。 被上诉人（原审原告）：代凤瑞，男，1962年9月9日出生，蒙古族，自由职业者，住河北省隆化县。 委托诉讼代理人：汪淑华，河北泓鹏律师事务所律师。 原审被告：吕建新，男，1994年12月8日出生，满族，自由职业者，户籍地河北省隆化县，现住河北省隆化县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人代凤瑞，原审被告吕建新机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省隆化县人民法院（2020）冀0825民初2592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王进，被上诉人代凤瑞及其委托诉讼代理人汪淑华到庭参加诉讼，原审被告吕建新经合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安保险公司的上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定住院天数有明显瑕疵，根据庭审质证，被上诉人在隆化县医院住院183天大部分无诊疗和治疗记录，结合该时间段伤者治疗为理疗的情况，伤者明显存在挂床的行为，应当予以扣除。一审认定伤残存在瑕疵，一审中上诉人明确指出被上诉人依据的伤残鉴定报告与本次事故没有任何关系，鉴定报告指出伤残的依据为肩关节的活动度，而本案中伤者的所有伤情并没有直接伤及肩关节部分位置，没有任何病历材料明显指向肩关节在交通事故中存在伤情，没有材料显示针对肩关节进行治疗，而根据鉴定报告的描述鉴定最终依据为关节炎，按照最基本的医学常识，关节炎如系交通事故导致基于的基础是肩关节骨质的损伤或者大型肌肉群或者肌腱群损伤，而本伤者没有。上诉人认为鉴定报告不能作为定案依据。一审法院认定住宿费1040.00元为承德住院期间护理人的住宿费，此项费用的认定与护理费存在矛盾，上诉人认为住宿费不应得到支持。 被上诉人代凤瑞辩称，上诉人陈述被上诉人住院183天无诊疗和治疗记录，存在挂床没有任何的证据和依据，其上诉主张不应得到支持。被上诉人交通事故后在承德医学院附属医院进行住院治疗，根据住院病历及诊断证明，被上诉人受伤严重多部位骨折，住院22天，根据出院记录被上诉人需要继续住院治疗，被上诉人回到当地医院住院治疗，在住院期间右肩疼痛加重，活动受限，根据住院医嘱，住院一个月开始每天进行理疗和运动疗法至出院，根据被上诉人病历体温记录证明没有挂床。上诉人上诉陈述伤残存在瑕疵，没有任何的依据和证据，不应支持。被上诉人受伤时承德医学院附属医院的出院记录明确记载被上诉人右上肢抬高受限，因被上诉人受伤住院科室为肝胆内科，右上肢活动受限属于外科，故只是进行简单的药物没有更多的治疗，后回到隆化县医院进行住院治疗。根据被上诉人隆化县医院和承德医学院附属医院的出院记录的记载，能够证明此次交通事故造成被上诉人右上肢活动受限至今无法康复。被上诉人的伤残鉴定等级是上诉人与被上诉人共同委托一审法院，由法院委托有资质的鉴定机构进行评定的，其评定依法有据。一审判决的住宿费合情合理，被上诉人在承德医学院附属医院住院期间实际产生的护理人员住宿费，有单据为证。一审法院对被上诉人的误工费和护理费给付标准过低，被上诉人没有上诉，是为了尽快得到赔偿。 吕建新未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。 代凤瑞向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费64879.12元、营养费4100元（20元/天×205天）、住院伙食补助费10250元（50元/天×205天）、误工费89700元（150元/天×598天）、护理费33007.3元（5800元/月×4个月+115.38元/天×85天）、伤残赔偿金30746元（15373元/年×20年×10%）、鉴定费2250元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费6186.5元（12373元/年×5年×10%）、住宿费1040元、交通费2061.9元，合计249220.82元，被告保险公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告吕建新承担赔偿责任；2.由被告承担诉讼费及其他费用。 一审法院认定事实：2019年2月3日18时40分许，被告吕建新驾驶冀Ｈ×××××号小型普通客车沿下韩线公路由东向西行驶至152公里500米路段时，与前方同方向行走的行人代凤瑞相刮撞，造成代凤瑞受伤，车辆损坏的交通事故。此事故经隆化县公安交通警察大队认定，吕建新的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”的规定，以及《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款“夜间行驶或者在容易发生危险的路段行驶，以及遇有沙尘、冰雹、雨、雪、雾、结冰等气象条件时，应当降低行驶速度”的规定，应负事故的全部责任，代凤瑞无责任。原告伤后在承德医学院附属医院住院治疗22天，住院期间为2019年2月4日至2019年2月26日，经诊断伤情为：1.腹部闭合性损伤脾挫裂伤、2.双肺挫伤、3.上颌骨额突出鼻骨多发骨折、4.左腓骨骨折、5.腰椎1-2右侧横突骨折、6.颌面部软组织损伤、7.Ｃ4-7椎间盘突出。原告出院后又到河北省隆化县医院住院治疗183天，住院期间为2019年2月26日至2019年8月28日，经诊断伤情为：1.腰1-2右侧横突骨折、2.左腓骨骨折、3.上颌骨额突及鼻骨骨折、4.腹部闭合性损伤脾挫裂伤、5.颈4-7椎间盘突出、6.右肩软组织挫伤肩周炎、7.右侧第11后肋骨折。住院天数共计205天。2020年9月24日，经北京龙晟交通事故司法鉴定所鉴定：代凤瑞致残程度为十级，致残率为10%，鉴定费用为2250元。被告吕建新为其所有的冀Ｈ×××××号小型普通客车在被告保险公司投保了交强险及赔偿限额为50万元的不计免赔商业三者险，此次事故发生在保险期间内。被告保险公司已为原告代凤瑞垫付医疗费27000元。另查明，原告代凤瑞母亲陈素清，1933年5月7日出生，年满87周岁，生育长子代凤瑞，次女代瑞侠，幼女代瑞红。 原告因此次交通事故造成经济损失如下：医疗费64878.32元、住院伙食补助费10250元（50元/天×205天）、营养费4100元（20元/天×205天）、误工费11161.22元（15373元/年÷365天×265天）、护理费23653.63元（42115元/年÷365天×205天）、伤残赔偿金30746元（15373元×20年×10%）、鉴定费2250元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费2062元（12372元×5年÷3人×10%）、住宿费1040元、交通费1000元，合计156141.17元。 一审法院认为，吕建新驾驶机动车与行人代凤瑞发生刮撞，造成代凤瑞受伤，车辆损坏的交通事故，该交通事故经隆化县交通警察大队认定：吕建新负此次事故的全部责任，代凤瑞无此次事故责任，双方均未提出异议，本院予以认定。本次事故侵权人吕建新驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，交通事故发生在保险期间内。现受害人同时起诉侵权人和保险公司，故应按原《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定的赔偿次序确定各被告的赔偿责任。 关于原告方主张的损失：1.医疗费，被告主张应当扣除非医保用药费用及挂床期间的费用，但未提交相应证据加以佐证，不予支持，原告提供了医疗机构出具的医疗费票据及诊断证明、出院记录等相关证据，能够证明原告的医疗费为64878.32元。2.住院伙食补助费，应按原告住院205天，每天50元计算为10250元。3.营养费，应按原告住院205天，每天20元计算为4100元。4.误工费，原告主张的误工天数过高，根据原告伤情及医嘱，本院酌定原告的误工期为265天（住院205天＋出院后60天），原告仅提供了隆化县章吉营乡大官营村村委会出具的证明，未提供营业执照等其他证据加以证明，本院不予采信，参照2019年度农村居民人均年可支配收入15373元，计算为11161.22元，原告主张过高部分，不予保护。5.护理费，原告主张前4个月由儿子代学伍护理，代学伍每月工资5800元，但仅提交了承德市巴特餐饮业总部出具的务工证明，并未提交劳动合同、社保证明以及误工前连续3个月以上及误工期内的工资银行流水等证据加以佐证，不予采信。故按照住院时间205天，参照2019年度居民服务业年平均工资42115元/年，计算为23653.63元，原告主张过高部分，不予保护。6.伤残赔偿金，被告对原告的鉴定报告不予认可，但未提交相关证据加以佐证，且承德医学院附属医院的出院记录诊疗经过中记录有“右上肢可抬起，但受限”等内容，证明原告在交通事故中右上肢受伤的事实，故对于原告提交的鉴定报告，本院予以采信，原告伤残定级为十级，则其伤残赔偿系数为10%，参照2019年度河北省农民居民人均可支配收入15373元，计算伤残赔偿金30746元。7.鉴定费，根据鉴定费票据可以确定为2250元。8.精神损害抚慰金，原告伤残等级为十级，酌定为5000元。9.被扶养人生活费，原告母亲陈素清已年满87周岁，可推定为无其他生活来源，陈素清共生育三个子女，故参照2019年度河北省农村居民人均消费性支出12372元计算为2062元（12372元×5年÷3人×10%），原告主张过高部分，本院不予保护。10.住宿费，原告在承德医学院附属医院住院治疗期间，其陪护人员实际产生的住宿费用应当予以保护，根据住宿费票据可以确定为1040元。11.交通费，原告提交的交通费票据中一部分为连号票据，真实性本院不予采信，一部分为长途交通票据，无法证明因本次交通事故而产生，本院不予采信，但原告及其必要的陪护人员因就医治疗、进行鉴定实际发生了费用，结合原告住院天数、外地鉴定以及居住地至医疗地的距离，故保护1000元。因此，原告的损失合计156141.17元。对于原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计79228.32元，在交强险限额内赔付10000元，剩余的部分为69228.32元，由保险公司在商业三者险限额内赔付；对于误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、住宿费、交通费合计74662.85元，由保险公司在交强险伤残赔偿限额内赔付；对于鉴定费2250元，由被告吕建新承担。综上所述，一审法院依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典时间效力的若干规定》第一条，原《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，原《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，原《中华人民共和国保险法》第六十五条，原《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，原《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，原《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告代凤瑞医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、住宿费、交通费合计153891.17元，扣除已垫付的27000元，实际履行126891.17元；二、被告吕建新于本判决生效后十日内赔偿原告代凤瑞鉴定费2250元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4946元，减半收取计2473元，由原告代凤瑞负担924元，被告吕建新负担1549元。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人代凤瑞受伤后在隆化县医院住院治疗183天，有医院出具的医疗费票据、诊断证明、出院记录及住院病历等相关证据予以证明，上诉人平安保险公司主张被上诉人代凤瑞存在挂床，应当予以扣除，但上诉人平安保险公司未能提供充足有效的证据予以证明，对其主张本院不予支持。被上诉人代凤瑞的伤情经一审法院委托北京龙晟交通事故司法鉴定所进行鉴定，结论为：代凤瑞现遗留右肩关节部分功能障碍，致残程度为十级。上诉人平安保险公司对此虽不予认可，但未申请重新鉴定，亦未提供充足有效的证据予以反驳，且承德医学院附属医院的出院记录诊疗经过中记录有“右上肢可抬起，但受限”等内容，隆化县医院诊断有“右肩软组织挫伤”，故能够证明被上诉人代凤瑞在交通事故中右上肢受伤的事实，据此，该鉴定程序合法，鉴定结论具备事实依据和客观基础，一审法院依据该鉴定报告结论作为赔偿依据，合法适当。被上诉人代凤瑞一审中提供的证据，能够证明被上诉人代凤瑞在承德医学院附属医院住院治疗期间，陪护人员实际产生的住宿费用为1040.00元，一审法院予以支持，并无不当。上诉人对其上诉主张未能提供充足有效的证据予以证明，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4946.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 田立敏 审 判 员 张喜艳 审 判 员 张智慧 二〇二一年四月二十日 法官助理 刘云慧 书 记 员 董 琦