江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0481民初3077号原告（反诉被告）：南京中联混凝土有限公司星甸分公司，统一社会信用代码91320111MA1YMA7H0X，住所地江苏省南京市浦口区星甸街道育才北路15号-21。法定代表人：雷素林，该公司董事长。原告（反诉被告）：南京中联混凝土有限公司，统一社会信用代码91320115589419145A，住所地江苏省南京市江宁区东山街道东麒路6号。法定代表人：孙建成，该公司总经理。以上二公司委托诉讼代理人：徐琴，湖南旷真（合肥）律师事务所律师。以上二公司委托诉讼代理人：吴云，湖南旷真（南京）律师事务所律师。被告（反诉原告）：江苏五星建设集团有限公司，统一社会信用代码91320481674429006P，住所地江苏省溧阳市南渡镇永安路217号。法定代表人：张云奎,该公司董事长。委托诉讼代理人:胡传钎,陕西云德(南京)律师事务所律师。委托诉讼代理人:宋馨悦,陕西云德(南京)律师事务所律师。原告（反诉被告）南京中联混凝土有限公司星甸分公司（以下简称星甸分公司）、南京中联混凝土有限公司（以下简称中联公司）与被告（反诉原告）江苏五星建设集团有限公司（以下简称五星公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年4月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。星甸分公司、中联公司共同委托诉讼代理人徐琴、五星公司委托诉讼代理人胡传钎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。星甸分公司、中联公司向本院提出诉讼请求：1.判令五星公司支付截至2021年4月12日的混凝土货款本金共计5174888.78元；2.判令五星公司支付截至2021年2月28日的违约金9119.42元，并支付自2021年3月1日起至欠款实际还清之日止的后续违约金（以5174888.78元为基数，按照LPR的2倍计算）；3.判令五星公司承担星甸分公司、中联公司为实现债权支出的律师代理费230000元；4.判令被告承担本案受理费、保全费、保函费。事实与理由：因承建浦口区江浦街道2017G25地块三标段项目需要，五星公司与中联公司于2018年8月7日签订《商品混凝土买卖合同》。合同约定,五星公司向中联公司购买混凝土，双方对混凝土价格、货款结算及支付方式、违约责任、争议解决方式等事项进行了约定。后五星公司又与星甸分公司、中联公司签订《补充协议》，约定自2020年3月1日起中联公司将原合同中自身的权利与义务变更予星甸分公司，即原合同变更前的权利义务由中联公司享有和承担，变更后的权利义务由星甸分公司享有和承担。合同与补充协议签订后，两公司严格按合同约定供应混凝土，认真履行合同，但五星公司却未按合同约定支付货款。截至2021年4月12日止，五星公司尚须依约支付所欠货款本金共计5174888.78元。另五星公司拖欠货款的行为已构成严重违约，应承担相应的违约金并承担星甸分公司、中联公司为实现债权支出的律师代理费230000元。五星公司辩称，1.起诉金额有误，案涉混凝土款项尚未结算完毕；2.星甸分公司、中联公司主张违约金没有事实依据，付款条件在开具发票之后；3.星甸分公司、中联公司主张律师代理费没有事实及法律依据。五星公司向本院提出诉讼请求：1.判令星甸分公司、中联公司支付机械设备、人员窝工损失483720元；2.判令星甸分公司、中联公司承担诉讼费用。事实与理由：双方签订《商品混凝土买卖合同》，后又签订《补充协议》，但星甸分公司、中联公司未及时供应混凝土给五星公司造成了高额的机械设备、人员窝工损失。星甸分公司、中联公司辩称，不存在该事实。本院经审理认定事实如下：五星公司（甲方）与中联公司（乙方）于2018年8月7日签订《商品混凝土买卖合同》，约定：五星公司向中联公司购买混凝土；计算单位和方法：以小票结算，数量以双方实际签认的结算书为准；交货时间：自签订合同后，甲方应提前8小时向乙方提供混凝土需求计划，需求计划甲方应以微信客户端、电话等方式及时通知乙方，甲方需求计划应将混凝土标号、数量、使用部位及使用时间提供准确，乙方应根据甲方提供的需求计划及时组织商品砼保质保量的供应；验收如发生争议，或任何第三方（包括开发单位、监理单位及相关质量监督部门等）对乙方提供的货物质量产生质疑时，甲乙共同委托具有相应资质的第三方检验机构按GB/T50204-2011检验标准和方法，对产品进行检验，由此所产生的费用由乙方负责；单价（含增值税）：采用浮动单价方式进行结算，每月25日参照江苏省南京市定额站当月发布的《南京工程造价管理》中浦口区商砼含税单价下浮10%确定当月单价（单价下浮后保留两位小数），并根据小票对上月所提供货物进行对账（如7月：为7月1日-7月31日，以此类推），由双方负责人签字盖章进行确认；如需添加剂或细石，使用部位商砼价格基础上增加如下金额：细石每立方10元；甲方在验收中如发现货物的品种、型号、规格和质量不合规定或约定，应在妥善保管货物的同时，自收到货物后35日内向乙方提出书面异议；货款支付时间：每月28日前支付乙方所供砼款的70%(如7月28日前支付6月1日至6月30日所供砼总货款的70%);余款30%在供货结束后6个月内付清；乙方应在每批货物经甲方验收合格后1日内，按甲方要求出具符合纳税人身份，合法有效的增值税专用发票，且发票相关信息必须与实际提供货物等业务内容一致，否则，甲方有权拒付相当于发票金额的款项，由此引发的所有责任及损失均由乙方自负；甲方在取得乙方的增值税发票后，将货款按合同约定汇款至合同约定的乙方银行账户，甲方不接受乙方变更银行账户的请求；甲方应按本合同规定及时向乙方支付货款，甲方不按合同约定支付货款超过30日的，按照中国人民银行同期贷款利率向乙方支付逾期款的违约金，违约金总额不超过实际欠款的3%；乙方逾期交货的，应按照逾期交货金额每日万分之一计算，向甲方支付逾期交货的违约金，并赔偿甲方因此所遭受的损失；合同还对其他事项作出了相应约定。2020年3月1日，五星公司（甲方）、中联公司（乙方）、星甸分公司（丙方）签订了《补充协议》，约定：甲、乙双方于2018年签订的浦口区江浦街道2017G25地块三标段项目工程混凝土买卖合同（简称：原合同）正在履行中，现甲、乙、丙三方经协商一致，就合同变更、调整等相关事宜达成以下协议：一、合同主体变更：自本协议签订之日起，乙方将原合同中乙方的权利与义务变更予丙方，即原合同变更前的权利义务由乙方享有和承担，变更后的权利义务由丙方享有和承担；二、税率调整：自本协议签订之日起，甲方接受丙方出具的适用税率为13%的混凝土增值税发票；三、价格调整：自本协议签订之日起，原合同约定的混凝土单价调整至按当月南京信息价下浮5%结算；四、付款方式调整：原合同约定的付款方式调整为按月结算每月28日前支付已供混凝土款的75%，当年12月28日前付至已供砼款的80%，供货结束后半年内付清余款；七、本协议为原合同组成部分，除本协议约定情形外，原合同其他内容不变；合同还约定了其他相关事项。庭审中，双方对送货金额发生争议。为此，星甸分公司、中联公司举示了相应的结算单，通过计算，截至2020年7月31日，星甸分公司、中联公司明确送货金额为18750124.60元。对此，五星公司没有异议。各方确认截至2020年7月31日共支付的金额为13710000元。对于2020年8月的送货金额，星甸分公司、中联公司举示了相应的送货小票，根据其计算的金额为134763.09元，五星公司对送货小票、送货数量、细石每立方增加10元及添加剂每立方增加20元没有异议，但对信息价标准持有异议。为此，星甸分公司、中联公司举示了南京市建设工程造价监督站于2020年9月1日发布《关于调整我市商品混凝土、细沙及水泥信息价发布水平的通知》（宁建价字〔50〕号）（以下简称通知），载明：对于在2020年8月份信息价发布之前已经按原信息价水平确定下浮比例而签订的购销合同，2020年8月及之后的商品混凝土按当月同标号商品混凝土信息价乘1.11……作为该月原价格水平信息价进行结算。对此，五星公司亦提供了该信息价格单。同时，五星公司提出该金额还应扣除2019年12月30日供应的金额为2064元的C25细石超缓型混凝土无法成型，过稀，通知其更换，但未更换，故应扣除。对此，星甸分公司、中联公司不予认可，不能排除其自行加水情况，且按合同约定其收货后应在35日内提出书面异议，但星甸分公司、中联公司未收到。关于违约金问题。星甸分公司、中联公司于2021年6月8日当庭提供了星甸分公司开具的增值税专用发票要求五星公司予以接受。关于机械及人员窝工损失问题。五星公司举示了聊天记录、索赔通知书、工作联系单、施工电梯租赁合同、塔式起重机租赁合同、结算单、付款记录、工程量确认单等证明2019年10月4日至11日，2019年10月24日至25日期间因星甸分公司、中联公司停止供货致使相应的损失。法庭辩论终结后，五星公司提交了一份损失评估申请书，请求鉴定因迟延供货造成的2019年10月停工窝工所导致的损失。对此，星甸分公司、中联公司认为按照合同约定，供货需要五星公司发出相应的指令，因五星公司没有发出相应的指令，故该证据不能达到证明目的。本案争议焦点，一、关于欠付货款的金额；二、违约金的计算；三、机械及人员窝工损失是否成立。关于争议焦点一，对于2020年7月31日前的送货金额为18750124.60元，各方不持异议，本院依法予以确认。五星公司提出应减少2064元，因双方每月对金额进行结算确认，五星公司对2064元所在月份的金额进行结算并予以确认，故本院对该异议不予确认。对于2020年8月份的送货金额问题。因通知已载明2020年8月及之后的商品混凝土按当月同标号商品混凝土信息价乘1.11，作为该月原价格水平信息价进行结算，本案符合该情形，对星甸分公司、中联公司计算的金额予以确认，金额为134763.09元，因此，共计金额应为18884887.67元，扣除已支付的13710000元，尚欠的金额应为5174887.67元。关于争议焦点二，本院认为，按照双方合同约定，五星公司在取得增值税发票后，将货款按合同约定汇款至合同约定银行账户，该约定可以作为付款的条件，故在未交付票据之前，星甸分公司、中联公司主张违约责任的条件尚未成就。2021年6月8日，星甸分公司、中联公司提供了相应的票据，该条件即成就，五星公司应依约定付款，但其仍未付款，则成就逾期付款违约金条款，因此，星甸分公司、中联公司主张的逾期违约金应按照以5174887.67元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算自2021年6月9日起至实际给付之日止，且以155246.63元（5174887.67*3%）为限。对于星甸分公司、中联公司主张的超过部分，本院依法不予支持。关于律师代理费及保函费问题。因双方对于该费用没有约定，星甸分公司、中联公司主张该费用没有相应的事实及法律依据，本院依法不予支持。关于争议焦点三，根据法律规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。按照双方合同约定，五星公司应提前8小时向星甸分公司、中联公司提供需求计划，供方按需求计划予以供货。五星公司提出星甸分公司、中联公司逾期供货，则应举证证明其提出过需求计划，星甸分公司、中联公司未按需求计划予以履行，存在逾期行为，但其未举证证明，应承担相应的举证证明责任。故五星公司主张逾期交货而产生的机械及人员窝工损失，本院依法不予支持。五星公司在法庭辩论终结后提供的损失评估申请，因已无必要，故该申请本院依法不予准许。为此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百三十条之规定，判决如下：一、江苏五星建设集团有限公司于本判决生效之日起十内向南京中联混凝土有限公司星甸分公司、南京中联混凝土有限公司支付货款5174887.67元，并承担相应的违约金（以5174887.67元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算自2021年6月9日起至实际给付之日止，且以155246.63元为限）；二、驳回南京中联混凝土有限公司星甸分公司、南京中联混凝土有限公司的其他诉讼请求；三、驳回江苏五星建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费55688元，减半收取27844元，诉讼保全费5000元，合计32844元，由星甸分公司、中联公司负担4862元，五星公司负担27982元；反诉案件受理费4277元，由五星公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  杜平二〇二一年七月二十二日书记员  吴啸