广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1391民初1090号原告:伍丹丹，女，1986年1月21日出生，汉族，户籍地：广东省惠州市大亚湾区西区×××××××××××××××××××××××，身份证号码：440××××××××××××027。委托诉讼代理人：黄孟斌，广东商达（惠州）律师事务所律师。被告：涂强，男，1969年11月15日出生，汉族，户籍地：湖南省衡阳市石鼓区长湖堤4号501户，身份证号码：430××××××××××××019。委托诉讼代理人：陶绪宏，广东香江律师事务所律师。被告：李小菊，女，1985年12月9日出生，汉族，户籍地：广东省惠州市大亚湾区西区×××××××××××××××××××××××××，身份证号码：513××××××××××××506。委托诉讼代理人：陶绪宏，广东香江律师事务所律师。第三人：惠州市文丰金山贸易有限公司，住所地：惠州大亚湾西区桂花路2号惠湾花园8栋1层14号房。法定代表人：李小菊，该公司总经理。委托诉讼代理人：陶绪宏，广东香江律师事务所律师。原告伍丹丹与被告涂强、李小菊、第三人惠州市文丰金山贸易有限公司合伙合同纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月31日公开开庭进行了审理，原告伍丹丹的诉讼代理人黄孟斌，被告涂强、李小菊及其诉讼代理人陶绪宏，第三人惠州市文丰金山贸易有限公司的诉讼代理人陶绪宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伍丹丹向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告涂强于2016年11月20日签订的《合经营协议合同书》。二、被告涂强向原告返还原告所支付的40万元款项。三、被告涂强向原告支付利息（利息以40万元为基数，按年6%为利率计算，从起诉日起算，计算至实际清偿之日为止）。四、被告李小菊对上述第二项、第三项诉讼请求承担连带责任。事实和理由：2016年11月20日，原告与被告涂强签订《合经营协议合同书》，约定双方共同出资、共同经营位于惠州大亚湾中兴北路198号龙光天悦龙庭5栋101-106,109号房的天悦龙庭金山购物广场。《合经营协议合同书》签订后，原告依据被告涂强指示，向被告李小菊支付40万元款项，完成了协议中所约定的主要义务。但在原告支付款项后，被告涂强却并未按约定与原告共同成立天悦龙庭金山购物广场合伙企业，而是通过其与被告李小菊共同经营的惠州市文丰金山贸易有限公司的名义，在《合经营协议合同书》中所约定的惠州大亚湾澳头中兴北路198号龙光天悦龙庭5栋109号房中成立了惠州市文丰金山贸易有限公司大亚湾分公司。惠州市文丰金山贸易有限公司大亚湾分公司成立后，两被告一直拒绝办理公司股东名册变更备案手续。不让原告参与公司经营管理，拒不向原告公开公司经营信息、对外合作信息、会计账簿，原告多次与两被告协商无果。原告认为，原告与被告涂强双方之间所签订的《合经营协议合同书》是双方之间的真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护。现原告已经完成主要义务，但却无法享受应有的权利。被告涂强在原告多次催告的情况下，一直拒绝按合同约定履行义务，至今都未履行合同，其行为已严重损害原告利益。导致合同目的已经无法实现，合同无法继续履行。被告李小菊受被告涂强的指示，接受原告给付，在原告与被告涂强所签订的合同无法履行的情况下，应当协助原告，返还原告所支付的款项。被告涂强、李小菊、第三人惠州市文丰金山贸易有限公司辩称，原告和两被告三人成立的公司，当时有定原告出资40万元，其实原告只给了20万元，还有20万元没给，这是确定的事实，被告涂强、被告李小菊每人出资了30万元，三人都有共同经营，原告还叫其亲戚参与了公司相关工作，原告开始的时候还有分红，后来由于场地房东欺骗了被告和原告，把公共面积300多平米租给了我们，并且租赁之前没有告知场地要隔断，后来由于这两个原因导致生意亏损，大概亏损114万元，原告趁着自己管理账目就把账目拿走了再来起诉两被告及第三人，我们认为这样的一种没结算来起诉的情况不能得到法律的支持。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2016年11月20日，原告作为乙方与被告涂强作为甲方签订一份《合经营协议合同书》，主要约定：一、甲乙双方共同经营天悦龙庭金山购物广场，经营地址：惠州大亚湾中兴北路198号龙光天悦龙庭5栋101-106、109，面积：约1400平方米。二、合伙期限为10年，自2016年11月18日起，至2026年11月17日止。三、出资方式，甲方：以超市固定资产出资占股份%，乙方：以经营技术管理和商品所需的后期资金占股份%，甲乙双方合伙期间各合伙人的出资为共有资产，不得随意请求分割。四、盈利，工资分配与债务承担：1.盈利分配，除去经营成本，日常开支，工资奖金须交税费等的收入为净利润，即合伙人创收利润，此为合伙分配的重点，将以合伙人出资为依据，按比例进行分配。2.工资分配，乙方合伙人在合伙企业参与经营管理和一切日常业务开展，应享受工资比例分配。3.债务承担，合伙双方在经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不够偿还的，以合伙人为出资依据按比例偿还。五、退伙，出资转让。（一）退伙，自愿退伙在经营期限内有下列情形之一的，可以退伙。1.合伙约定的退伙事由出现。2.经双方协商同意退伙。3.发生合伙人难以继续参加合伙企业的法定事由。（二）当然退伙，合伙入有下列情形之一的当然退伙。1.被依法宣告为无民事行为能力的。2.个人丧失偿还债务能力的。3.被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。（三）除名退伙，有下列情形之一的，甲乙双方可以单方解除合伙协议。1.未履行合伙义务。2.因故意或重大过失给合伙企业造成经济损失的。3.执行合伙企业事务有不正当行为的。4.合伙协议约定其他事由，对合伙人解除合作协议应当以书面通知当事人，当事人在收到通知之日起解除合伙生效。被解除合伙当事人如有异议，可以在接到通知之日起30天内向当地人民法院起诉。合伙人退伙后。合伙企业应在退伙时对财产状况进行清算。（四）出资转让，允许合伙人转让其合伙中的全部或部分财产份额，在同等条件下，其合伙人有优先受让权，如向合伙以外的第三方转让，第三方应按新入伙对待，否则，以退伙对待转让人，合伙人以外的第三方受让合伙企业财产份额的，经修改协议才能成为合伙企业的合伙人。六、合伙负责人及合伙事务执行：经合伙人双方协商决定，委托涂强为合伙负责人，其权限为：1.对外开展业务，订立合同。2.对合伙项目进行日常管理。3.确定商品价格，采购商品。4.结算供应商货款及支付合伙债务。5.补充：乙方在合伙经营期间不得参与干涉日常经营管理（除协商外的相关分工权限）。七、合伙人的权利和义务：（一）合伙人权利。1.合伙事务的决定权，监督权和具体经营活动由合伙人共同决定；双方都有表决权，重大事件应由双方合伙人协商后同意方可执行。2.合伙人享有合伙利益分配权。3.合伙人分配合伙利益应以股份比例和约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人共有。4.合伙人有权退伙。（二）合伙义务。1.按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一。2.分担合伙经营损失的债务。3.为合伙债务承担连带责任。八、禁止行为：1.未经合伙人同意，禁止合伙人私自以合伙名义进行业务活动，如其业务给合伙人造成的损失由该合伙人个人全部赔偿。2.禁止合伙人在周边2公里范围内参与经营相同项目。3.合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。九、合伙终止和清算：（一）合伙终止。1.合伙期满。2.合伙人同意终止合伙关系。3.合伙事务完成或不能完成。（二）合伙清算。1.合伙解散后应当进行清算，并通知债权人。2.清算经双方同意自合伙企业解散15日内，指定委托第三方担任清算人。3.合伙财产在支付清算费用后，按顺序清偿合伙所欠的员工工资，供应商债务等费用。4.清算有盈余，则按第六条第一款的办法进行分配。5.清算有亏损，合伙财产不够偿还债务的，双方应承担连带责任。十：违约责任：1.合伙人在未达到双方约定期。2.合伙人未经双方同意转让其财产份额的如果另一方合伙人不愿接纳受让人为新的合伙人，可按退伙处理，转让的合伙人应赔偿其合伙人因此而造成的全部损失。3.合伙人私自以其在合伙企业中的财产份额出资的其行为无效，由此给对方造成损失的该合伙人承担全部赔偿责任。4.合伙人严重违反本协议或因重大过失或因违反《合伙人企业法》而导致合伙企业解散的应当对其合伙人承担赔偿责任。5.合伙人违反本协议第九条规定，应按合伙人实际损失进行全额赔偿，对劝告不听者，合伙人可单方解除合作关系。十一、经营期间，经双方协商每月支付乙方工资2500元作为乙方日常开支。等等。2016年11月16日，原告向被告李小菊转账20万元，当日，被告李小菊出具一份《收据》，载明今收到杨乐40万元。2017年月至2018年12月期间，原告多次与被告李小菊互相转账。原被告合伙经营超市，超市营业执照名称为惠州市文丰金山贸易有限公司大亚湾分公司。2017年2月23日，惠州市文丰金山贸易有限公司大亚湾分公司成立，负责人为李小菊。经营范围为销售：烟、酒、茶叶、预包装食品、散装食品、日用品、家用电器、家具、劳保用品、文化体育用品、办公设备与耗材、电脑配件、食品。在本院审理的（2019）粤1391民初412、413号案件中，原告均作为惠州市文丰金山贸易有限公司大亚湾分公司的诉讼代理人参加诉讼。因惠州市文丰金山贸易有限公司大亚湾分公司经营不善，已于2020年1月停业，并收到各供应商催收货款的通知。本案在审理过程中，原告提出财产保全申请，本院依法作出了(2021)粤1391民初1090号民事裁定书，查封被告李小菊名下位于惠州大亚湾西区龙海二路36号东部阳光花园22栋二单元602号房（产权证号：3300085339）的房屋产权。本院认为,合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。本案中，原被告在《合经营协议合同书》中约定委托涂强为合伙负责人对外开展业务、订立合同、对合伙项目进行日常管理、确定商品价格、采购商品、结算供应商货款及支付合伙债务，并且，原告在惠州市文丰金山贸易有限公司大亚湾分公司的对外诉讼中担任诉讼代理人，原告称未参与经营管理，没有事实依据，本院不予采信。原告要求解除合伙合同并退还出资，实际上是要求退伙，根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。无论是声明退伙，还是法定退伙，以及开除退伙，都必须在合伙人退伙时，对合伙企业的财产状况进行结算。本案中，原被告双方在庭审中称未进行退伙结算，故原告要求解除合伙合同并退还出资，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条之规定，判决如下：驳回原告伍丹丹的诉讼请求。本案受理费3650元、保全费2520元，由原告伍丹丹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判员 周 勇二〇二一年四月六日书记员 叶淦漳