天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津02民终6043号上诉人(原审被告):天津舜鑫达天然气有限公司,住所地天津市滨海新区大港中塘镇薛卫台村社区服务中心(天津中塘工业区内)。法定代表人:史本训,公司执行董事。委托诉讼代理人:陈涛,天津勤达律师事务所律师。被上诉人(原审原告):杨海,男,1982年8月13日出生,汉族,无职业,住天津市河东区。上诉人天津舜鑫达天然气有限公司因与被上诉人杨海劳动争议纠纷一案,不服天津市滨海新区人民法院(2016)津0116民初64109号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后,依法组成合议庭,经过阅卷、询问当事人,依据法律规定,对本案进行了审理。本案现已审理终结。天津舜鑫达天然气有限公司上诉请求:撤销一审判决第一、二、三项,改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审,本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审法院忽略被上诉人调休事实,依加班申请单认定加班事实系对事实的错误认定。一审法院忽略被上诉人已经调休的事实,认定被上诉人未休年假工资系对事实的又一错误认定,另外,被上诉人2016年度按87天的工作时间计算,应休年休假仅为1天,而不是一审法院认定的3天。职工离职应交还占用公司的财物,被上诉人应交还公司财物后,由上诉人支付相应未发放的工资。杨海辩称,不同意上诉人的上诉请求,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,请求驳回上诉,维持原判。杨海向一审法院起诉请求:1.判令被告支付原告自2014年10月至2015年4月的加班费6227.13元;2.判令被告支付原告自2014年1月至2016年3月带薪年假工资5428.78元;3.判令被告支付原告自2016年3月1日至2016年3月14日的工资1596.7元。一审法院认定事实:一、原告自2013年12月19日入职(试用期三个月),任工程部主管,于2016年3月14日离职,标准工时制,月平均工资为3450元;二、当事人双方于2014年3月15日签订两年期劳动合同书,合同期限自2014年3月15日至2016年3月14日;三、原告2016年3月份工作10天,被告未支付工资;四、原告在被告公司实际工作时间为(2013年12月19日至2016年3月14日)2年零87天,原告2015年应享受每年带薪年休假5天,2016年应享受带薪年休假3天;五、原告自2014年10月25日至2015年4月4日期间休息日加班8天。一审法院认为,劳动者的合法权益得到法律保护,关于原告主张的加班费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”原告所提供的加班申请单均有子公司经理刘俊德签字确认,其中2014年12月25日的申请单记录加班1天,2014年12月3日至2014年12月25的申请单记录加班6天,2015年4月4日的申请单记录加班1天与被告公司提交的考勤表相互印证,一审法院对原告在休息日加班8天的事实予以确认。原告月平均工资为3450元,故被告应支付原告加班费数额确定为2,537.92元(3450元÷21.75天×8天×200%)。关于原告主张的未休年假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定:“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假。”第三条规定:“职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。”根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定:“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的,当年度年休假天数,按照在本单位剩余日历天数折算确定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为:(当年度在本单位剩余日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数。”本案中原告虽提交了其在其他公司供职时间的证明,但未提交相关劳动合同及社保缴纳情况的证据,其年休假应以5天为基数计算,原告在被告公司实际工作2年零87天,原告2015年应享受带薪年休假5天,2016年应享受带薪年休假3天。被告主张原告已经享受了年休假,因未提供证据予以证实,一审法院不予采信。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定:“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数,应当在本年度内对职工应休未休年休假天数,按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬,其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”原告月平均工资为3450元。因被告单位在工资中已包含原告一倍未休年休假,故对于原告未休年休假,被告应给付未休年休假工资报酬数额确定为2,537.92元(3450元÷21.75天×8天×200%)。关于原告主张的未支付工资问题,根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”,被告当庭认可拖欠原告2016年3月份工作10天工资的事实。原告月平均工资为3450元,被告应给付工资报酬数额确定为1,586.2元(3450元÷21.75天×10天)。被告庭审中主张的诉讼时效问题,因双方约定劳动合同的终止时间为2016年3月14日因此一审法院不予采信,被告主张的原告未返还电脑以及多缴纳的社保款应冲抵工资的问题不属于本案审理的范围,被告可以另行主张权利。综上,依照《中华人民共和国劳动法》第四十四、第五十条,《职工带薪年休假条例》第二条、第三条,《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决:一、被告天津舜鑫达天然气有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨海加班费2,537.92元;二、被告天津舜鑫达天然气有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨海未休年假工资2,537.92元;三、被告天津舜鑫达天然气有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨海工资1,586.2元;四、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行上述金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元,由被告天津舜鑫达天然气有限公司承担。二审中,当事人没有提交新证据。经审理查明,被上诉人2016年应享受带薪年休假1天(87天÷365天×5天),本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为,劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。本案中,被上诉人主张加班费,已经提交了加班申请单作为证据,该证据与上诉人提交的考勤表相互印证,可以认定被上诉人加班事实。上诉人主张被上诉人已调休,证据不足,本院不予采信。上诉人对一审判决计算加班费公式无异议,本院予以确认。关于带薪年休假天数,被上诉人2015、2016年度未休年休假,一审判决对2015年带薪年休假天数认定正确,本院依法予以维持。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定,用人单位与职工解除或者终止劳动合同时,当年度未安排职工休满应休年休假的,应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年假天数并支付报酬,折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为:当年度在本单位已过日历天数÷365天×(职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数)。经核算,本案中被上诉人2016年度应享受带薪年休假1天。上诉人总计应支付被上诉人带薪年休假工资差额为1903.45元。一审判决适用法律错误,本院依法予以纠正。关于上诉人拖欠的工资,上诉人对一审判决认定工资数额并无异议,其以被上诉人欠公司财物为由拒绝支付工资,于法无据,本院不予支持。综上所述,天津舜鑫达天然气有限公司的上诉请求部分成立。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第(二)项规定,判决如下:一、维持天津市滨海新区人民法院(2016)津0116民初64109号民事判决第一项、第三项;二、撤销天津市滨海新区人民法院(2016)津0116民初64109号民事判决第二项、第四项;三、上诉人天津舜鑫达天然气有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人杨海未休年假工资1903.45元;四、驳回上诉人天津舜鑫达天然气有限公司其他上诉请求;五、驳回被上诉人杨海其他诉讼请求。如果上诉人未按照本判决指定的期间履行上述金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元,二审案件受理费10元,均由上诉人天津舜鑫达天然气有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张艳军审 判 员  李 静代理审判员  解 童二○一六年十二○一六年十二月九日书 记 员  郭智臣