广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初40683号原告：张丽霞。委托诉讼代理人：黄世萍，云南泰榕律师事务所律师，执业证号15301201911105768。被告：深圳市万众国际旅行社有限公司，住所地深圳市罗湖区桂园街道老围社区红宝路139号蔡屋围金龙大厦2801，统一社会信用代码914403005731415565。法定代表人：肖薇，总经理。委托诉讼代理人：万征宇，北京市盈科（深圳）律师事务所律师，执业证号14403201310017158。原告张丽霞与被告深圳市万众国际旅行社有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月11日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告张丽霞及其委托诉讼代理人黄世萍、被告深圳市万众国际旅行社有限公司委托诉讼代理人万征宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张丽霞向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失共计210687.64元。事实与理由：2019年4月，被告雇佣原告作为0TB-20190501南非10天-昆明-32832KA+CX旅游团的领队，带领张文智等15名游客到南非旅游，该团于2019年5月1日出发，于2019年5月10日返程。2019年5月7日南非当地时间早上8:40左右，原告在履行被告安排的雇佣义务时发生交通事故，造成十级伤残。原告受被告雇佣，在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任，但原告多次与被告协商均未果。现原告为维护自身合法权益，特诉至法院。深圳市万众国际旅行社有限公司辩称，针对原告其因交通事故意外受伤向被告主张全额赔偿，被告不予认可，理由如下：适用《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条的规定，无任何证据表明，在南非开普敦发生的交通事故被告存在过错，被告依法仅对过错部分承担责任。本案中原告所受伤系一般性交通事故发生的，所发生地在南非共和国，当地交警部门并未对交通责任事故认定划定责任分配，且按照南非当地的交通规则和相关法律，已将交通事故认定为普通交通事故。因此针对原告因普通交通事故受伤的结果，是交通意外，本案中无证据表明交通事故的发生过程中，被告存在过错或者全部过错，因此无需承担赔偿责任，即便补偿责任，也应在过错责任内承担。为了防止旅途交通意外及其他事故的发生，被告已主动为原告购买了30万保额的意外险，已尽到雇主的责任，不存在过错。本案交通事故发生后，基于种种考虑和负责的表现，被告已经为原告垫付了65000元，充分履行了救援和协助的义务，在本案的判决中也应将该部分垫付费用进行抵扣。原告主张的损失理应报意外险来索赔，通过意外险来救济其合法权利，但原告迟迟没有报案和申请索赔，仅仅是试图通过诉讼来将其全部损失转嫁至被告，这种行为没有法律依据。原告主张的护理费、营养费、交通费过高，应依法核减，精神损害抚慰金不应支持，且受伤是原告年满60周岁超过法定退休年龄，其作为已退休人员，仅凭事发一年半之后，2020年8月3日第三方导游服务中心出具的一份《工作收入证明》没有实际的银行流水和工资发放记录佐证，无法证明其退休后有工作和真实收入。原告在国外产生的住宿、医疗等等费用，不符合我国人身损害赔偿和侵权责任认定的举证要求，没有提供发票，我方对该部分境外的外币结算单据均不予认可。被告已经投保旅行社责任险，如法院判决被告在合法范围内承担责任，应依法由旅行社责任险承保机构进行最终赔付。综上所述，请求对本案的事实部分予以认定和审查，对原告的不合理的诉求予以驳回，维护被告的合法权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2019年4月14日，案外人张文智等15名游客与被告签订《出境旅游合同》，该15名游客组成OT-20190501南非10天-昆明-32832团队，出发日期2019年5月1日，返回日期2019年5月10日。被告雇佣原告作为该旅游团的领队，被告于2019年6月20日向原告转账支付报酬1500元。二、南非当地时间2019年5月7日9时左右，原告在开普敦市发生交通事故，原告在交通事故中受伤。三、2019年5月7日，原告因交通事故导致左膝髌骨骨折在南非开普敦米尔纳顿医疗诊所入院治疗，2019年5月17日出院，2019年5月24日进行拆线。根据医生诊断，原告可于2019年5月30日乘机回国。原告主张在南非发生医疗费用约合人民币8174元。原告另主张其与女儿在2019年5月16日至2019年5月30日期间产生住宿费用3077元。四、根据原告提交的出院记录：2019年6月5日原告因“车祸致左膝关节疼痛、活动受限1月”至昆明医科大学第一附属医院入院治疗。查体：左下肢肌容积减少，左下肢支具制动，左膝可见一正中切口，长约8cm,伤口愈合可，无明显渗出流脓，左膝关节明显肿胀，皮温高，左膝关节周围触及明显压痛，骸骨活动度差，左膝关节屈伸主动活动0-20度，因支具保护制动肌力未查，左髓关节、踝关节活动无受限，末端循环差，足背动脉可触及。其余肢体未见异常，坐位平衡3级，立位平衡因制动未查。床上翻身、起坐、转移及如厕等功能性活动部分依赖家人，日常生活不能完全自理。此后原告一直住院治疗至2019年8月28日。2019年8月28日出院诊断为：1、左髌骨粉碎性骨折康复医疗；2、左膝关节僵硬；3、髌骨内外侧韧带修复术；4、左膝外侧半月板损伤；5、左膝前后交叉韧带损伤；6、左下肢肌力下降；7、左下肢肌肉萎缩；8、左下肢功能障碍；9、步行障碍；10、日常生活活动受限。出院情况：患者左膝关节肿胀较前减轻，左下肢肌容积减少，左膝关节周围触痛减轻，髌骨活动度差，左膝关节屈伸主动活动度0-110°。原告主张共支出医疗费49802.98元，并提交相应的诊疗票据。五、原告主张出院后发生后期康复费用及复诊费3728.33元，并提交相应的诊疗票据。六、原告主张购买轮椅、拐杖、助行器等辅助器具共花费1003元并提交相应票据。七、原告于2019年9月5日委托云南鼎丰司法鉴定中心进行伤残等级鉴定。原告为此支出鉴定费1000元。云南鼎丰司法鉴定中心于2019年9月9日作出云鼎[2019]临鉴字第1402号《司法鉴定意见书》，出具鉴定意见：原告的伤残等级评定为十级。八、原告提交陪护协议及金额为16800元的护理费票据，主张住院期间产生护理费用16800元。九、原告主张交通费用657.03元，但根据原告提交的行程单，仅有2019年6月5日发生的127.58元与就医相关。十、原告主张事故发生时其收入为每月5000元，并据此主张误工费28505.7元。原告提交了云南省国际旅行社有限公司导游服务中心出具的收入证明及原告与云南省国际旅行社有限公司签订的《退休人员返聘协议书》。十一、被告已向原告支付相关费用65000元，原告亦予以确认。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。因本案原告受伤发生在民法典施行前，应当适用当时的法律、司法解释的规定。原告在达到退休年龄后为被告提供劳务，双方成立劳务合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定了雇主对雇员从事雇佣活动所受人身损害承担无过错赔偿责任。而《侵权责任法》第三十五条仅就个人之间形成劳务关系进行了规定，并未完全取代《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，故单位与个人形成的劳务关系中，雇员从事雇佣活动所受人身损害，用人单位仍应承担无过错责任。原告自行委托鉴定，接受委托的鉴定机构具备相应资质，鉴定程序符合法律规定，鉴定意见理由充分，在被告未提出异议或提供相反证据的情况下，本院依法予以采纳。原告因本案事故而产生的损失：一、医疗费61705.31元（=49802.98+8174+3728.33），包括在国内及国外治疗的费用及后续治疗费用，上述费用有医疗票据予以证明，本院依法予以确认；二、护理费，原告在国内住院84天、国外住院10天共计住院94天，本院按每天150元的标准，认定护理费为（94×150=）14100元；三、交通费127.58元，本院仅支持与原告就医相关的交通费用；四、误工费，原告虽主张其实际收入为5000元/月，但其未能提交银行流水等证据予以证明，且原告已经达到退休年龄，因此对原告主张的误工费本院不予支持；五、住院伙食补助费，原告共住院治疗94天，本院依法支持住院伙食补助费9400元（100元/天×94天）；六、营养费，本院根据原告的伤残情况酌定支持500元；七、残疾赔偿金，原告的损伤评定为十级伤残，定残时年满61周岁，根据2019年深圳城镇居民人均可支配收入金额，原告有权要求残疾赔偿金118791.8元（62522元/年×19年×10%）；八、精神抚慰金，根据原告的伤残情况酌情支持10000元；九、鉴定费1000元，该费用有相应票据予以证明，本院依法予以确认；十、辅助器具费1003元，原告因髌骨骨折行动不便且构成十级伤残，该费用有相应票据予以证明，本院依法予以确认；十一、原告主张的在南非出院后的住宿费3077元，根据医嘱，原告受伤后不能立刻乘机回国，此期间的住宿费用有相应票据，本院予以支持。综上，原告的损失共计219704.69元（61705.31+14100+127.58+9400+500+118791.8+10000+1000+1003+3077）。扣除被告已支付的65000元后，原告有权要求被告支付剩余损失154704.69元，对于原告超过该金额的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市万众国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张丽霞支付赔偿金154704.69元；二、驳回原告张丽霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，由原告负担408元，由被告负担1142元。上述费用已由原告预交，被告应于本判决生效之日起十日内迳付原告1142元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 李 乾二〇二一年七月八日书记员 尹丹荔