江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0282民初11264号原告：无锡江南电缆有限公司，住所地宜兴市官林镇新官东路53号，统一社会信用代码913202007579586082。法定代表人：储辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋小宝，宜兴市官林法律服务所法律工作者。被告：苏州吉恒建筑安装工程有限公司，住所地苏州市劳动路28号1904室，统一社会信用代码91320508567801124X。法定代表人：黄建兵。委托诉讼代理人：冯向荣，男，该公司员工。被告：黄建兵，男，1962年6月21日生，汉族，住启东市。委托诉讼代理人：冯向荣，男。被告：陈黎端，男，1983年6月15日生，汉族，住启东市。委托诉讼代理人：冯向荣，男。原告无锡江南电缆有限公司（以下简称江南公司）与被告苏州吉恒建筑安装工程有限公司（以下简称吉恒公司）、黄建兵、陈黎端买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月19日立案后，依法适用简易程序，于2021年5月14日公开开庭进行了审理。后依法适用普通程序，于2021年7月6日再次公开开庭进行了审理。两次庭审，原告江南公司的委托诉讼代理人蒋小宝，被告吉恒公司、黄建兵、陈黎端的共同委托诉讼代理人冯向荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江南公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告吉恒公司立即支付货款797463.58元及该款自2020年8月25日起至实际给付之日止按照每日万分之三计算的违约金，暂计算至2020年11月25日的违约金为21532元；2.判令被告吉恒公司立即支付代理费40000元，以上合计858995元；3.判令被告黄建兵、陈黎端对吉恒公司所负债务承担连带责任；4.判令被告承担本案诉讼费、保全费等费用。事实和理由：原被告双方于2020年5月30日签订了-一份《产品销售合同》，合同金额为1063284.78元，约定由被告向原告采购电线电缆。合同签订后原告按照被告实际要求供货1063284.78元，按约被告早应付清全款，但截至今日被告仅支付货款265821.2元，尚欠原告货款797463.58元。根据工商材料显示，吉恒公司注册资本为5000000元，黄建兵出资4000000元，陈黎端出资1000000元，后吉恒公司将该5000000元转出，存在抽逃出资的情况。现为了维护原告的合法权益，诉至法院。被告黄建兵辩称，其不存在抽逃出资的情况，原告提供的证据验资报告恰能证明其已经实缴出资款。2011年1月13日转给张蓉的款项是用于支付张蓉在太仓昊诚光电及苏州枫桥小学工地劳务费，根据相关规定，只有在当事人被执行时财产不足以清偿债务时才可以考虑追加执行该股东个人财产的可能事由，也就是说只有江南公司后期拿不到钱时才可以起诉吉恒公司。要满足抽逃出资的事实，需满足两个方面的要件，一、从形式要件判断，吉恒公司转账给张蓉是正常的公司经营往来，张蓉的卡从未转账给黄建兵、陈黎端，故形式上不满足。二、实质要件，即损害公司权益，如未损害则不满足实质要件。根据司法裁判规则，不能将股东从公司不当获得财产的所有行为都笼统认定为抽逃出资，认定股东是否构成抽逃出资，重点审查是否对公司的资本构成侵蚀，偿债能力是否降低，目前公司从2011年开业到现在，十年时间里有很强的偿债能力，公司名下有三辆奥迪轿车，价值四百多万可供偿债，对外权益工程款有三千多万，另外江南公司供货的项目，建设单位支付了百分之60的款项，暂未支付尾款。故吉恒公司不存在不足以清偿债务，不构成公司法解释中抽逃出资的行为，股东不应当追加为被执行人。被告陈黎端辩称，其不存在抽逃出资的情况，其已经实缴了出资款。大概在2018年吉恒公司进行了股权变更，其股权仅为2%，现原告申请保全，冻结其银行卡800000元，严重影响了其生活、出行。其余意见同黄建兵意见一致。被告吉恒公司辩称，供货金额与合同金额一致，江南公司逾期供货17天，违约在先，双方均不承担违约责任，其公司亦不承担律师费。其余意见同黄建兵意见一致。本院经审理认定事实如下：2020年5月30日，江南公司（供方）与吉恒公司（需方）签订产品销售合同一份，载明：吉恒公司向江南公司购买电线电缆一批，价值1063284.78元；合同生效后20工作日时间内，供方直接供货（听需方通知交货，需方应当在2020年6月30日前要求完成供货，同时应给予供方适当的供货准备期）；预付25%（付款后合同生效），货到现场一个月内付清货款；任何一方逾期履行合同义务，承担逾期部分每日万分之三的违约金；本合同一经生效，任何一方违约致合同不能履行的，除因不可抗力或情势变更等法律法规规定的免责情形外，承担对方合同总额30%的违约金；违约金不足以支付损失的，违约方仍应承担其赔偿责任；上述损失包括但不限于货物差价损失，供方为实现债权所支付的差旅费、诉讼费、律师费、拍卖费等。双方对各自的其他权利义务作了约定。合同签订后，吉恒公司于2020年6月16日付款265821.2元。2020年6月19日至2020年7月23日，江南公司完成了供货，供货金额与合同金额一致。供货后，吉恒公司并未支付余款。江南公司为催要本案货款，委托宜兴市官林法律服务所代理本案，并支出代理费40000元。另查明，2011年1月12日，黄建兵与陈黎端两个股东发起设立吉恒公司，该公司申请登记的注册资本为5000000元，其中黄建兵出资4000000元、陈黎端出资1000000元。2011年1月12日，黄建兵、陈黎端分别将出资款项缴存至吉恒公司在中国银行股份有限公司苏州盘西支行开设的临时账户中（账号6002××××9001）。次日，吉恒公司将5000000元投资款转至该公司在中国银行股份有限公司苏州盘西支行开设另一账户6002××××1001内，后于当日分两笔2500000元、2500000元转入张蓉的中国银行卡内。2018年7月5日，陈黎端将其持有的18%股权以900000元的价格转让给黄建兵，陈黎端、黄建兵表示股权转让款系现金支付。审理中，吉恒公司表示其公司转账给张蓉，系在2011年时，张蓉在其公司专业分包工程，清包劳务，转账支付的5000000元，用于支付张蓉在太仓昊诚光电工地及苏州枫桥小学工地的劳务费及农民工工资，但由于时间跨度较长，超出合同保管期限，也未联系到张蓉本人，故未有相关证据提供。江南公司质证不予认可，并表示吉恒公司应当举证相应的合同、发票、财务账册等，如不能提供应当承担举证不能的责任。上述事实，有买卖合同、送货单、银行交易凭证、工商档案、银行传票、凭条及本院庭审笔录等证据在卷佐证。本案争议焦点为：一、吉恒公司逾期付款是否需要承担违约责任。二、黄建兵、陈黎端是否需要承担责任。本院认为，就争议焦点一，江南公司与吉恒公司的买卖关系合法有效，受法律保护，双方均应按约履行各自的义务。江南公司按合同约定完成了供货，货款总金额为1063284.78元，吉恒公司仅支付了265821.2元，余款797463.58元吉恒公司应予支付。双方签订的合同中明确约定，货到现场一个月内付清货款，逾期支付，承担逾期部分每日万分之三的违约金，该约定不违反相关法律规定，应予支持。至于吉恒公司抗辩的江南公司逾期供货，根据双方之间的合同，吉恒公司应当给予江南公司适当的供货准备期，且江南公司供货后吉恒公司并未提出异议，现江南公司主张的逾期付款违约金系其公司完成全部供货且付款期限届满之后的违约金，该主张依法有据，应予支持，吉恒公司的该项抗辩主张本院不予支持。同时双方合同明确约定“上述损失包括但不限于货物差价损失，供方为实现债权所支付的差旅费、诉讼费、律师费、拍卖费等”，该条款作为违约责任条款中的一条，与违约金条款并列，故吉恒公司仍应当承担江南公司因本次诉讼支付的代理费。江南公司主张代理费40000元，该收费标准符合本地法律工作者收费标准，亦不过高，应予支持。就本案争议焦点二，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持。吉恒公司股东黄建兵、陈黎端的出资款5000000元在验资后次日转出，收款人为张蓉，审理中吉恒公司、黄建兵、陈黎端抗辩系支付张蓉在太仓昊诚光电工地及苏州枫桥小学工地的劳务费及农民工工资，但均未能向本院提供任何证据，且成立公司的次日即支付大额劳务费及工资款，并不符合常理，故本院有理由相信吉恒公司的上述行为存在通过虚构债权债务关系将其出资转出或利用关联交易将出资转出等情形。故上述行为构成抽逃出资，黄建兵、陈黎端应当分别在抽逃出资4000000元、1000000元本息范围内对吉恒公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。至于陈黎端于2018年7月5日将其所有的18%股权转让给黄建兵，系发生于黄建兵、陈黎端抽逃出资之后，陈黎端现享有的股权份额并不影响其应当在抽逃出资部分承担的责任。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定,依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条之规定，判决如下：一、苏州吉恒建筑安装工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付无锡江南电缆有限公司货款797463.58元及逾期付款违约金（以797463.58元为基数，自2020年8月25日起至实际给付之日止按照每日万分之三计算）。二、苏州吉恒建筑安装工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付无锡江南电缆有限公司因本次诉讼支付的代理费40000元。二、黄建兵在抽逃出资4000000元本息范围内、陈黎端在抽逃出资1000000元本息范围内，对上述苏州吉恒建筑安装工程有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。三、驳回无锡江南电缆有限公司的其他诉讼请求。如吉恒公司、黄建兵、陈黎端未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费诉讼费17390，其中案件受理费12390元，财产保全费5000元，由吉恒公司、黄建兵、陈黎端负担。吉恒公司、黄建兵、陈黎端应负担款项已由江南公司垫付，江南公司同意其公司预交的诉讼费由吉恒公司、黄建兵、陈黎端向其公司直接支付，本院不再退还，吉恒公司、黄建兵、陈黎端于本判决发生法律效力之日起10日内向江南公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  吴旻昊人民陪审员  蒋卫平人民陪审员  张德新二〇二一年八月十日书 记 员  张琳娜本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国公司法》第三十六条公司成立后,股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;(三)利用关联交易将出资转出;(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。