宁夏回族自治区固原市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)宁04民终751号上诉人（原审原告）:固原经济开发区长虹建筑工程有限公司。住所地：宁夏回族自治区固原市。法定代表人：张富宁，系该公司经理。委托诉讼代理人:褚云娥，女，1962年2月16日出生，汉族，小学文化，宁夏固原市人，居民，系该公司职工，住宁夏固原市原州区，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人:吴海燕，宁夏信用律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）:马金虎，男，1982年1月18日出生，回族，小学文化，宁夏固原市人，�民，住宁夏固原市原州区。上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司因与被上诉人马金虎执行异议之诉纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2016)宁0402民初3111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司的委托诉讼代理人褚云娥、吴海燕、被上诉人马金虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。固原经济开发区长虹建筑工程有限公司上诉请求：1.撤销固原市原州区人民法院（2016）宁0402民初3111号民事判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求或者发回重审；2.本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足，判决�果错误。1999年4月19日，固原试验区古建工程有限公司同宁夏固原博物馆签订了《建设工程施工合同》。合同签订后，上诉人按照合同约定进行施工，在施工期间，将固原博物馆后的空地作为存放材料的场地。宁夏固原博物馆没有按照约定全部支付工程款，经上诉人同固原博物馆负责人协商，由上诉人暂时使用存放材料的空地。后又在该空地上修建办公用房，当时张峰是该公司的法定代表人，代表该公司签订合同。固原试验区古建工程有限公司变更为固原经济开发区长峰建筑工程有限公司，后又变更为固原经济开发区长虹建筑工程有限公司。2014年4月，张峰将其在该公司的股权变更后，不再是该公司的法定代表人和股东，张峰当时的行为是代表上诉人，不代表其个人行为。在一审中被上诉人未提交任何证据证实该空地上所修建的房屋属张峰所有。结算工程款是张峰�表上诉人实施的行为，一审认定张峰与固原博物馆进行债权债务清算从何而来。二、一审法院执行上诉人在宁夏固原博物馆空地上修建房屋的拆迁补偿款错误。1、被上诉人未提供证据证实该房屋及补偿款为张峰个人所有。2、一审法院依职权调取宁夏回族自治区固原博物馆宁固博函（2016）04号《关于我馆土地征收及地面建筑物拆迁补偿有关问题的函》的行为违反《民事诉讼法解释》第九十六条的规定。3、一审法院在开庭前一天通知上诉人领取开庭传票，没有给上诉人举证期限，属程序违法。马金虎辩称，固原市博物馆西侧土地是国有土地，土地上的建筑物没有房产证，不能证明是上诉人的财产。法院调取的证据能够证明该空地上建筑物的工程款是由固原博物馆和张峰进行清算的，因此，该建筑物属张峰所有。原审法院给上诉人给了足够的举证期限，是其没有举证。原审法院认定事实清楚、处理正确、应驳回上诉，维持原判。固原经济开发区长虹建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1.依法撤销固原市原州区人民法院（2016）宁0402执异6号执行裁定书，并终止对原告所有的固原市回中路固原市农科所隔壁建筑物拆迁补偿款的执行行为；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：对于原告提供的股东及企业名称变更情况一份，因被告提出异议，原告不能做出合理解释并提供证据予以印证，故本院不予认定。对其提供的建设工程施工合同复印件一份，以证明原告公司原名称为固原试验区古建工程有限公司，原告公司于1999年4月19日同宁夏回族自治区固原博物馆签订建设工程施工合同，张峰系公司的法人代表原告公司同固原博物馆签订合同，张峰个人同固原博物馆没有任何法律关系，此后，张峰同博物馆之间的所有结算行为均是张峰代表原告公司同博物馆之间进行的，不是张峰个人同博物馆之间予以实施。但是经结合本案庭审笔录及本院调取的证据《宁夏回族自治区固原博物馆》显示：位于固原博物馆西侧的地面建筑物属张峰所建，本院对位于固原博物馆西侧的地面建筑物属张峰所建的事实予以认定。一审法院认为，原告固原经济开发区长虹建筑工程有限公司以本院执行的马金虎诉张峰民间借贷纠纷一案提起执行异议之诉，认为本院裁定位于固原博物馆西侧的地面建筑物经征收的拆迁补偿款属于原告固原经济开发区长虹建筑工程有限公司所有。但是根据本院调取的证据显示，固原博物馆西侧土地及地面建筑物被纳入到征收范围，其土地上建筑物属张峰所建，该工程结算也是张峰与固原博物馆进行债权债务结算。原告固原经济开发区长虹建筑工程有限公司未提供上述建筑物的物权证明，且其提供的证据不能证明该固原博物馆西侧的地面建筑物系其公司所有，故原告固原经济开发区长虹建筑工程有限公司提起的执行异议之诉不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决：驳回原告固原经济开发区长虹建筑工程有限公司对被告马金虎的执行异议之诉。本案受理费100元，由原告固原经济开发区长虹建筑工程有限公司负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交如下证据：证据一：宁夏固原博物馆与固原地区试验区古建公司签订的《建设工程施工合同》、工程竣工验收证书原件二份,证明：工程由上诉人公司承建，工程款纠纷发生在上诉人公司与宁夏固原博物馆之间的事实。证据二：固原试验区长峰建筑工程有限公司建筑业发票存根联原件三份、收据原件二份，证明：工程款发生在固原博物馆与上诉人之间，同张峰个人没有关系的事实。证据三：临时空闲地皮出租协议书原件一份，证明：上诉人公司承建固原博物馆工程过程中于1997年11月1日租赁了博物馆西侧地皮，即涉案的地皮修建房屋的事实。证据四：固原经济开发区长虹建筑工程有限公司1999年至2000年公司会计账簿记账凭证十五份，其中包括争议建筑物修建时的工程结算单四份、承建人结算明细五份、长峰公司工地负责人张廷富、张峰出具的结算证明三份、人工工资表三份，证明：本案争议的固原博物馆的建筑物系上诉人公司出资所建，建房资金由上诉人支付，所有权属上诉人公司所有的事实。证据五：固原试验区古建工程有限公司1999年度、2000年度会计记账凭证、向税务机关的年报、向同级部门的年报各一份，证明：上述第四组证据来源真实、合法的事实。证据六：供用电合同一份、协议原件一份,证明：2004年上诉人公司就争议建筑物同供电部门订立供用电合同的事实。上诉人申请的证人王泽华证明,固原博物馆西侧的空地，也就是本案争议的地皮是固原博物馆租赁给古建公司的，由该公司占有使用，后在该地皮上�建了二层楼，工程款至今未付。博物馆西侧空地上的房屋全部是古建公司所修建。后由其起草并向拆迁部门出具了《关于我馆土地征收面积及建筑物拆迁补偿有关问题的函》，当时张峰是古建公司的法定代表人。为此，依照习惯将古建公司等同张峰出具了该函，其实该空地及房屋不属于张峰所有。马金虎对上诉人提供的以上证据经质证认为，该六组证据客观、真实，但与本案不具有关联性。证人证言不属实，现上诉人公司的法定代表人张富宁系张峰的儿子，上诉人公司频繁的变更企业信息是为了逃避债务。被上诉人在二审中未提供证据。本院认为，上诉人提供的证据一、证据六虽客观、真实，但与本案不具有关联性，对其证明效力本院不予确认。证据二、证据三，证据四、证据五虽客观真实，但不能达到上诉人的证明目的，对其证明效力本院亦不予确认。证人王泽华的证言与宁固博函（2016）04号函的内容相互矛盾，对其证明效力本院不予确认。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：位于固原博物馆西侧的土地及该土地上的建筑物被拆迁的补偿款属于上诉人所有还是张峰所有。现有的证据宁夏回族自治区固原市博物馆宁固函（2016）04号《关于我馆土地征收及地面建筑物拆迁补偿有关问题的函》，能够证实固原博物馆西侧土地及地面建筑物被纳入到征收范围，其土地上的建筑物属张峰所建，该工程结算也是张峰与固原博物馆进行债权债务结算。虽上诉人在二审中提供了其租用涉案地皮以及上诉人给固原博物馆修建住宅楼和�关付款的凭证，但该证据与博物馆所出具函的内容相互矛盾，并且上诉人也未对该地皮上的建筑物提供产权证明。现有的证据无法证明涉案争议的土地及地上建筑物归上诉人所有。上诉人所提供的证据不能达到其证明目的，因此，对其请求本院不予支持。另外，上诉人称原审未经被上诉人申请调取证据违反《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十六条以及开庭前一天通知上诉人开庭，未能保障上诉人充分行使举证权利程序违法的问题。因固原博物馆提供的证据是在原审法院执行阶段，因此，该证据的调取程序合法。另外，因该案于2016年7月3日立案受理，同年11月16日开庭审理，上诉人有足够的时间答辩和举证，因此，上诉人认为原审法院违反法定程序的理由不足，其请求本院亦不予支持。综上所述，上诉人�上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，处理正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费100元，由上诉人固原经济开发区长虹建筑工程有限公司负担。审 判 长  马 萍代理审判员  苟改莉代理审判员  闫儒红二〇一六年十二月十八日书 记 员  张银银