吉林省长春市南关区人民法院民 事 判 决 书(2016)吉0102民初3022号原告：吕晓萍，住吉林省长春市南关区。委托诉讼代理人：张昊，吉林和美律师事务所律师。被告：长春市瀚霖的士管理有限公司，住所地吉林省长春高新技术产业开发区光谷大街2008号32栋。法定代表人：刘艳坤，该公司经理。委托诉讼代理人：郭长军。被告：韩永贵，住吉林省长春市南关区。被告：中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司，住所地吉林省长春市朝阳区西安大路243号。主要负责人：王月，该公司经理。委托诉讼代理人：王晶，吉林创融律师事务所律师。原告吕晓萍与被告长春市瀚霖的士管理有限公司（以下简称瀚霖公司）、韩永贵、中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2016年9月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。吕晓萍的委托诉讼代理人张昊、韩永贵、瀚霖公司的委托诉讼代理人郭长军、保险公司的委托诉讼代理人王晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。吕晓萍向本院提出诉讼请求：判令保险公司在保险责任限额内赔偿吕晓萍医疗费132992.83元、后续治疗费30000元、住院伙食补助费5500元、营养费9000元、护理费11167.20元、误工费16750.80元、伤残赔偿金116089.10元、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元、复印费70元、鉴定费3300元、律师代理费13000元，合计各项损失358869.93元，其赔偿不足部分再由瀚霖公司与韩永贵共同赔偿吕晓萍的损失。事实及理由：2016年2月27日18时50分许，韩永贵驾驶瀚霖公司所有的×××号捷达出租车沿长春市长春大街由西向东行驶至新风街时，其车右前部与由北向南横过道路行人吕晓萍身体相接触，致吕晓萍身体受伤。长春市公安局交通警察支队南关区大队出具的吉公交认字［2016］第00012号《道路交通事故认定书》认定：此次事故韩永贵承担主要责任，吕晓萍承担次要责任。另该肇事车经长春市公安局交通警察支队南关区大队机动车安全技术检验报告证明，其右侧灯光不合格，系韩永贵驾驶安全技术不合格车辆上路行驶。事故发生后，吕晓萍入住吉林大学第二医院，累计住院55天，共花费医疗费132992.83元。经吉林正达司法鉴定中心鉴定，吕晓萍因本次事故损失至颅脑损伤后果评定为九级伤残，右下肢损伤后果评定为十级伤残；护理期限为90日；营养期为90日；后续治疗费3万元。因吕晓萍就赔偿问题无法得到实现，所以诉至法院。瀚霖公司辩称，对事故的发生和责任认定没有异议。吕晓萍的各项损失应全部由保险公司承担，瀚霖公司不承担赔偿责任。如保险公司不予赔付，根据瀚霖公司与韩永贵的约定，吕晓萍的损失应由韩永贵承担。韩永贵辩称，对事故的发生和责任认定没有异议，但案外人王海银是涉案车辆的实际经营者，韩永贵是王海银的雇员，因此韩永贵不承担责任。保险公司辩称，对事故的发生和责任认定没有异议。但因韩永贵驾驶技术检验不合格机动车上道行驶，保险公司不同意在商业三者险范围内赔偿；如果商业三者险不能免赔情况下，因瀚霖公司没有投保不计免赔，故保险公司应免赔15%；保险公司垫付的10000元医疗费，应在交强险范围内扣除；律师代理费、鉴定费、诉讼费、复印费不在商业三者险理赔范围内，保险公司不予赔偿；医疗费应经医保核算，乙类药物减20%赔偿，丙类药物免赔；如吕晓萍不能提供劳动合同、误工证明、事发前三个月工资表，无法证明误工损失的实际金额，对误工费不予赔偿；精神抚慰金过高；交通费只对吕晓萍入院和出院时间相一致的一人合理的交通费用予以赔付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经举证、质证，本院予以确认并在卷佐证。对本案事实认定如下：2016年2月27日18时许，韩永贵驾驶瀚霖公司所有的×××号捷达出租车沿长春市长春大街由西向东行驶至新风街时，其车右前部与由北向南横过道路的行人吕晓萍身体相接触，致吕晓萍身体受伤。事故发生后，吕晓萍入住吉林大学第二医院治疗55日，共花费医疗费132992.83元（含保险公司垫付10000元）。本次交通事故，由长春市公安局交通警察支队南关区大队于2016年3月8日作出吉公交认字［2016］第00012号《道路交通事故认定书》认定：此次事故韩永贵承担主要责任，吕晓萍承担次要责任。另该肇事车辆经长春市公安局交通警察支队南关区大队机动车安全技术检验报告证明，其右侧灯光不合格，系韩永贵驾驶安全技术不合格车辆上路行驶。肇事车辆×××号捷达牌轿车在保险公司投保了交强险和商业三者责任险，未投保不计免赔险，但有免赔率15%。事故发生时，在保险合同有效期限内。诉讼前，吕晓萍自行委托吉林正达司法鉴定中心鉴定，该中心于2016年7月12日作出鉴定意见为：“吕晓萍因本次事故损失至颅脑损伤后果评定为九级伤残，右下肢损伤后果评定为十级伤残；护理期限为90日；营养期为90日；后续治疗费为3万元。”并支付鉴定费3300元。另查明，吕晓萍系城镇居民，其委托的鉴定机构于2016年7月12日作出鉴定意见时未满60周岁。再查明，瀚霖公司所有的×××号捷达出租车发包给案外人王海银运营，韩永贵系王海银的雇员。又查明，吕晓萍为诉讼，其委托吉林和美律师事务所，该所收取律师代理费13000元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因各方当事人均对长春市公安局交通警察支队南关区大队出具的吉公交认字[2016]第00012号道路交通事故认定书无异议，故对该认定书予以采信。韩永贵的过错行为与吕晓萍身体遭受的损害有直接因果关系，构成侵权，应当承担侵权责任。鉴于瀚霖公司与案外人王海银系承包关系，而韩永贵与王海银系劳务关系。由此，根据相关法律规定，承包关系对外不发生法律效力及雇员不承担赔偿责任，故应当由瀚霖公司承担赔偿责任，韩永贵不承担赔偿责任。据此吕晓萍主张韩永贵承担连带赔偿责任不予支持。关于保险公司与瀚霖公司如何承担赔偿责任的问题。因涉案肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，根据相关法律规定，保险公司首先在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；其次赔偿不足部分由商业三者险范围内承担（按比例）赔偿责任，同时还应扣除免赔率15%；最后仍有不足部分由瀚霖公司承担。关于保险公司抗辩称的韩永贵驾驶安全技术不合格车辆行驶造成交通事故及非医保用药在商业三者险中均免赔问题。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方当事人应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采用合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条“提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称采取合理方式。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。”以及《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”等规定，保险公司应就免除其责任的条款以书面或口头形式向投保人作出明确说明，并对其已作出明确说明承担举证责任，否则该免责条款无效。本案中，“安全技术不合格车辆行驶造成交通事故”及“非医保用药不予理赔”条款属于商业三者险保险合同中的免责条款，保险公司应当就其保险合同中免责的条款，应向被保险人作出明确说明，应提供证据证明，但其未提供证据，应承担举证不能的不利后果责任。依保险公司提供的现有证据，不足认定该免责条款发生法律效力，故对保险公司的上述抗辩理由不成立。关于保险公司抗辩称的鉴定费、律师代理费、诉讼费、复印费不在商业三者险理赔范围内赔偿问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，依此规定，吕晓萍提起了诉讼，必然发生病历抚养费、鉴定费、案件受理费及聘请律师代理案件亦必然发生律师代理费，且均属于合理的费用。但律师代理费应按保险公司在商业三者险中实际赔偿数额核算律师代理费，不再按赔偿比例承担，而其他费用应按赔偿比例承担。故对保险公司的上述抗辩理由不成立。关于主体承担赔偿责任比例如何划分问题。依交警部门对本次交通事故的认定韩永贵承担事故主要责任，吕晓萍承担事故的次要责任，故赔偿责任主体比例划分为瀚霖公司承担70%，吕晓萍自行承担30%。依吕晓萍的每项诉讼请求，其依法评定如下：1．依吕晓萍提供的医疗机构病历及票据和鉴定意见确定，医疗费132081.83元（包括保险公司在交强险限额内垫付的10000元）、后续治疗费30000元、住院伙食补助费100元/日×55日=5500元、营养费100元/日×90日=9000元、残疾赔偿金116089.10元（23217.82元×20年×100%×25%=116089.10元）、护理费124.08元/日×90日=11167.20元、交通费500元、误工费124.08元/日×135日=16750.80元、精神损害抚慰金15000元，合计336088.93元。2．依吕晓萍提供的相关票据确定病历复印费70元、鉴定费3300元，合计3370元。3.律师代理费6638元。依实际商业三者险保护数额核算律师代理费，不应在交强险限额内核算律师代理费，因交强险限额内承担的各项费用属于国家财政支出，而商业三者险赔偿属于保险公司的赔偿。因吕晓萍提供的律师事务所的票据13000元，该数额是律师事务所按吕晓萍主张的数额收取的律师代理费，但不应以该数额保护，而应以实际保护吕晓萍损失数额核算律师代理费，经核算确定保险公司承担的律师代理费5317元，瀚霖公司承担的律师代理费1321元。以上各项赔偿数额共计346096.93元。依据上述评定，保险公司与瀚霖公司具体赔偿方式分配如下：一、保险公司在交强险限额内的赔偿数额保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内项下的医疗费10000元，但因保险公司已垫付10000元医疗费，故交强险限额内10000元不再支持，其他项目应在商业三者险限额内赔偿；在死亡伤残赔偿限额项下赔偿残疾赔偿金116089.10元、护理费11167.20元、交通费500元、误工费16750.80元及精神损害抚慰金15000元，合计159507.10元，该数额已超出交强险责任限额，残疾赔偿金和精神损害抚慰金就足以满足该限额，其超出部分及其他项目应在商业三者险限额内赔偿，故保险公司在交强险责任限额内承担残疾赔偿金95000元和精神损害抚慰金15000元，合计110000元。二、保险公司在商业三者险内的赔偿数额交强险赔偿不足部分，由保险公司在商业三者险限额内赔偿医疗费122081.83元、后续治疗费30000元、住院伙食补助费5500元、营养费9000元、残疾赔偿金21089.10元、护理费11167.20元、交通费500元、误工费16750.80元、鉴定费3300元、病历复印费70元，合计219458.93元的70%（因赔偿比例为7比3）即153621.25元，但因商业三者险中有免赔率15%，应予扣除。由此保险公司应赔偿吕晓萍各项损失合计为130578.06元。另加律师代理费5317元，因该数额经核算是按实际保护损失数额计算的律师代理费，故无需再按赔偿比例及扣减免赔率。三、瀚霖公司对吕晓萍的赔偿数额因保险公司在机动车交强险及商业三者险限额内尚有赔偿吕晓萍不足部分的各项损失，可其中吕晓萍自行承担30%责任，对此应扣除其承担部分。经核算保险公司赔偿不足部分的各项损失23043.19元（计算方式为219458.93元-219458.93元*30%-130578.06元=23043.19元）及律师代理费1321元（该律师代理费按实际保护数额核算，无需按比例承担），均由瀚霖公司赔偿吕晓萍。综上所述，吕晓萍的诉讼请求，有事实及法律依据，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司于本判决生效之日起三日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿吕晓萍残疾赔偿金95000元和精神损害抚慰金15000元，合计110000元；二、中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司于本判决生效之日起三日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿吕晓萍医疗费122081.83元、后续治疗费30000元、住院伙食补助费5500元、营养费9000元、残疾赔偿金21089.10元、护理费11167.20元、交通费500元、误工费16750.80元、鉴定费3300元、病历复印费70元，合计219458.93元的70%及扣减免赔率15%即130578.06元，再加律师代理费5317元，合计135895.06元；三、长春市瀚霖的士管理有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿吕晓萍的损失23043.19元及律师代理费1321元，合计24363.19元；四、驳回吕晓萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6619元，其中吕晓萍负担1222元，保险公司负担4988元,瀚霖公司负担409元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  冯晓红代理审判员  姜志峰人民陪审员  蒋丽影二〇一六年十二月二十九日书 记 员  马盛邦