文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民初297号原告：大航控股集团节能环保科技股份有限公司，住所地江苏省扬中市新坝镇新政中路1号。法定代表人：施建中，该公司董事长。委托诉讼代理人：贾鹏，江苏民脉律师事务所律师。被告：中联达节能科技有限公司，住所地河北省天津市宁河区经济开发区二经路19号。法定代表人：王恩朕，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘继伟，天津贤达律师事务所律师。被告：中联达新能源有限公司，住所地河北省天津市宁河区经济开发区二经路19号。法定代表人：李晓学，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘继伟，天津贤达律师事务所律师。第三人：天津达亿自动化科技有限公司，住所地河北省天津市宁河区芦台镇泰通办公楼。法定代表人：兰作先，该公司董事长。委托诉讼代理人：毛铂阳，天津孚惠律师事务所律师。原告大航控股集团节能环保科技股份有限公司（以下简称大航控股节能公司）与被告中联达节能科技有限公司（以下简称中联达节能公司）、中联达新能源有限公司（以下简称中联达能源公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，被告中联达节能公司在答辩期内向本院提出管辖权异议，本院于2020年9月21日作出（2020）苏11民初297号民事裁定，裁定驳回被告中联达节能公司对本案管辖权提出的异议。被告中联达节能公司对该民事裁定不服，向江苏省高级人民法院提出上诉。江苏省高级人民法院于2020年12月4日作出（2020）苏民辖终165号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院遂依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，被告中联达节能公司向本院申请追加天津达亿自动化科技有限公司（以下简称天津达亿公司）为第三人参加诉讼。原告大航控股节能公司的委托诉讼代理人贾鹏、被告中联达节能公司和被告中联达能源公司的共同委托诉讼代理人刘继伟、第三人天津达亿公司的委托诉讼代理人毛铂阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大航控股节能公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告中联达节能公司立即支付履约保证金127926121.69元、节能服务费18480500元、滞纳金46312123.31元（暂算至2020年8月14日，最终按欠款金额乘以日0.1%乘以欠款天数计算），共计192718745元；2.判令被告中联达能源公司对上述款项承担连带责任；3.本案诉讼费用由被告中联达节能公司、中联达能源公司承担。事实和理由：2017年5月26日，原告大航控股节能公司与被告中联达节能公司签订《1×65MW发电机组能源环保改造项目合同能源管理合同》，约定原告一次性支付被告中联达节能公司节能服务履约保证金2.6亿元，用于参与被告中联达节能公司在天津天钢联合特钢有限公司处建设的1×65MW发电机组的改造项目。被告中联达节能公司应当自2017年9月11日至2020年6月10日分12期将履约保证金2.6亿元及节能服务费9614.6万元，共计35614.6万元支付给原告，逾期不支付按未付款的日0.1%承担滞纳金。被告中联达能源公司对被告中联达节能公司所有付款义务承担连带担保责任。合同签订后，原告按约向被告中联达节能公司支付了2.6亿元履约保证金。截止原告起诉之日，被告中联达节能公司仅支付履约保证金132073878.31元和节能服务费77665500元，剩余履约保证金127926121.69元及节能服务费18480500元至今未付。故诉至法院，请求依法判决。被告中联达节能公司辩称，对原告的诉讼请求中第一项履约保证金及节能服务费的金额无异议，对存在的债权债务关系也无异议，但对原告主张的滞纳金有异议，该滞纳金的计算方法超过了最高人民法院关于违约金的计算标准，请求法院根据银行贷款利率进行调整。虽然中联达节能公司是案涉合同的相对方，但真正的受益方是天津达亿公司，合同实际履行与收款方也是天津达亿公司，故请求追加天津达亿公司为本案第三人。被告中联达能源公司辩称，合同约定的保证不明确，该约定应属无效。按照担保法的司法解释规定，保证期间只有六个月，对超过保证期间的，中联达能源公司不再承担保证责任。第三人天津达亿公司辩称，天津达亿公司并不是案涉合同的相对方，与本案并无法律上的利害关系，不应当列为本案第三人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。关于本案事实，本院认定如下：2017年5月26日，中广核联达节能科技有限公司（甲方）因1×65MW发电机组能源环保改造项目的能源管理服务，与原告大航控股节能公司（乙方）签订《1×65MW发电机组能源环保改造项目合同能源管理合同》（以下简称《能源管理合同》），该合同中载明：甲方同意乙方按“合同能源管理”模式对1×65MW发电机组能源环保改造项目进行投资，参与该项目能源管理专项服务并分享收益；合同项目坐落于天津天钢联合特钢有限公司，公司地处天津市宁河县经济开发区五纬路，该项目是综合利用联合特钢公司炼钢车间的主体工艺生产过程中伴生的高炉煤气等剩余气体燃料而建设的燃气发电项目；合同项目模式为，甲方与乙方签订本项目的能源管理服务合同，乙方对本项目进行全额投资，利用专业技术和能力并聘请专业团队管理运营验收合格的燃气发电机组，将炼钢炉排放的燃气进行回收发电；根据合同约定的节能效益分享时间，甲方向乙方支付约定期限、约定金额的节能服务款项，作为乙方投资运营服务等全部合同义务对价；本项目节能效益分享期（运营服务期）为自项目建成运营发电之日起36个月，具体时间自2017年9月起至2020年6月止。该合同对违约责任约定为：如甲方未按照本合同的规定及时向乙方支付款项，经乙方书面通知且未在合理时间内改正的，则每日应当按照未支付款项的1‰的比率向乙方支付滞纳金；如果甲方超过3个月未向乙方支付应付款项，则乙方有权收回此项燃气发电工程的所有节能装置，并同时享有追究甲方其他违约赔偿责任的权利；双方约定中广核联达新能源有限公司作为该合同的担保方，承担该合同的担保责任（详见担保协议）。同时，双方签订《固定付款协议》《固定付款表》《运维协议》，分别作为《能源管理合同》的合同附件一、附件二，《固定付款协议》中载明：双方同意在合同签订后15日内，乙方一次性支付该项目节能服务履约保证金26000万元；双方同意节能效益分享期为三年，自2017年6月1日起，每季度月初5号前，乙方凭双方确认的节能效益结算单，提供合法有效的节能技术服务费增值税专用发票，甲方在收到发票之日起5日内支付乙方上一季度该项目节能服务费用，同时按比例返还该项目履约保证金。《固定付款表》中对付款日期和付款金额，即返还履约保证金金额、节能服务费用等均作了明确约定。2017年5月26日，中广核联达节能科技有限公司（甲方）与原告大航控股节能公司（乙方）、天津天钢联合特钢有限公司（丙方）、中广核联达新能源有限公司（丁方）签订《四方承诺协议书》作为《能源管理合同》的合同附件三，该协议中载明：丙方为用能单位，丙方承认甲乙双方签订的天津特钢1×65MW发电机组能源环保改造项目能源管理合同及相关附件协议（以下简称“主合同”），并同意该合同所指项目的节能效益由甲乙双方共同享有，并在甲方不能正常履行合同约定的情况下，保证该项目节能效益由乙方接收，并直接向乙方支付履约保证金和节能服务费用，至主合同履约期满止；丁方为合同担保方，承认甲乙双方签订的天津特钢1×65MW发电机组能源环保改造项目能源管理合同及相关附件协议，同意甲方按固定付款协议（合同附件一）返还乙方履约保证金本金及支付节能服务费用，并为甲方向乙方支付合同全部款项提供连带责任担保；甲方向合同要求的账户按合同要求付款，若延期支付，按合同要求承担违约责任，同时乙方有权要求丁方偿付。此外，中广核联达新能源有限公司作为甲方（担保人）与原告大航控股节能公司（乙方）签订《担保协议书》作为《能源管理合同》的合同附件四，该协议中载明：甲方为《能源管理合同》项下的付款义务向乙方提供担保，担保金额为35614.6万元，期限至合同履约期满为止；甲方保证担保的范围为主债权投资本金26000万元及应得收益9614.6万元，逾期利息、罚息、复利、违约金、损失赔偿金、乙方为实现债权而发生的费用（包括不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债权人的应付费用；甲方的保证方式为连带责任保证，保证期间为自主合同约定的主债务履行完成时止。上述合同签订后，原告大航控股节能公司分别于2017年6月1日、2017年6月13日、2017年7月18日、2017年7月21日向中广核联达节能科技有限公司汇款共计26000万元。中广核联达节能科技有限公司分别于2017年9月11日、2018年1月16日、2018年3月12日、2018年6月12日、2018年9月18日、2018年12月13日、2019年3月11日、2020年6月30日向原告大航控股节能公司共计支付履约保证金132073878.31元和节能服务费77665500元，剩余127926121.69元履约保证金及18480500元节能服务费未予支付。另查明，2017年5月12日，中广核联达节能科技有限公司（乙方）与第三人天津达亿公司（甲方）签订《1×65MW发电机组能源环保改造项目EMC合同能源管理合同》（以下简称《EMC能源管理合同》），该合同中除项目期限、节能目标和节能效益分享方式、担保约定、合同签订时间及地点等合同内容与2017年5月26日《能源管理合同》中的内容不一致以外，其他内容包括合同项目、合同项目模式等均完全一致。《EMC能源管理合同》中载明：本项目节能效益分享期（运营服务期）为自项目建成运营发电之日起30个月，具体时间自2017年12月起至2020年6月止；自2017年9月11日起，甲方分11次返还乙方履约保证金，具体见附件一《付款协议》。同日，双方签订《付款协议》《付款表》作为该合同的合同附件一，《付款协议》中约定，由中广核联达节能科技有限公司在合同签订后15日内一次性支付该项目节能服务履约保证金26000万元，节能效益分享期为30个月，自2017年12月11日起，根据付款表由天津达亿公司向中广核联达节能科技有限公司支付上一季度该项目节能服务费用，同时按比例返还该项目履约保证金。上述合同签订后，中广核联达节能科技有限公司分别于2017年6月9日、2017年6月12日、2017年7月5日、2017年7月19日、2017年7月21日向第三人天津达亿公司汇款26000万元。又查明，2019年7月25日，中广核联达节能科技有限公司经市场监管部门核准，变更名称为中联达节能公司。2019年10月12日，中广核联达新能源有限公司经市场监管部门核准，变更名称为中联达能源公司。以上事实有原告大航控股节能公司提供的《能源管理合同》、银行客户回单、记账凭证、企业信息，被告中联达节能公司提供的《EMC能源管理合同》、银行客户专用回单、记账凭证等证据在卷佐证。本院认为，原告大航控股节能公司与原中广核联达节能科技有限公司（即中联达节能公司）、原中广核联达新能源有限公司（即中联达能源公司）、天津天钢联合特钢有限公司分别签订的《能源管理合同》《固定付款协议》《四方承诺协议书》《担保协议书》，系各方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方当事人均应当按照合同约定履行各自义务。根据我国合同法第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，案涉《能源管理合同》订立后，原告大航控股节能公司已按约履行付款义务，被告中联达节能公司应当按照合同约定按期向原告大航控股节能公司返还相关款项并支付节能服务费用。审理中，被告中联达节能公司对原告大航控股节能公司主张的未付款数额不持异议，本院对此予以确认。被告中联达节能公司未能按照合同约定向原告大航控股节能公司返还款项127926121.69元并支付节能服务费用18480500元，已构成违约，应当承担违约责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决；当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告大航控股节能公司与被告中联达节能公司在合同中约定逾期付款应支付滞纳金，双方当事人的真实意思是把“滞纳金”作为违约责任的一种承担方式，按照这种方式对违约行为造成的损失进行弥补。因此，双方当事人之间关于滞纳金的约定，本质上是双方之间关于违约金的约定。但从原告大航控股节能公司未收到合同约定款项的损失来看，应为被告中联达节能公司占用该部分款项所产生的法定孳息。原告大航控股节能公司主张以合同约定的逾期付款金额按照1‰按日计算滞纳金，明显超过了其实际损失，本院依法予以酌减按照年利率15%计算逾期付款违约金。虽然被告中联达节能公司在合同履行期间确实存在部分款项未按约定期限及时付款的情形，但违约情形显著轻微，且事后被告中联达节能公司都能及时履行当期付款义务，原告大航控股节能公司接受了被告中联达节能公司陆续支付的当期应付款项，并未就被告中联达节能公司的逾期付款行为提出异议，应视为原告大航控股节能公司对被告中联达节能公司的逾期付款行为表示默认，同时表明原告大航控股节能公司已接受被告中联达节能公司继续履行合同的事实。被告中联达节能公司自2019年6月11日起未能按照合同约定付款，直至原告大航控股节能公司向本院提起诉讼，仍未能履行付款义务。因此，被告中联达节能公司应自2019年6月12日起按照前期未付款或当期应付款金额承担逾期付款违约金，截至原告大航控股节能公司向本院起诉之日即2020年8月20日的逾期付款违约金，本院确认为17368924.96元。自2020年8月21日起至被告中联达节能公司给付全部款项之日止的逾期付款违约金，以未付款项为基数、按年利率15%继续计算。根据我国担保法第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。案涉《能源管理合同》附件四《担保协议书》中已明确约定保证期间为自主合同约定的主债务履行完毕时止，而案涉《能源管理合同》中明确最后一笔款项的付款日期为2020年6月10日，故应认定本案系争主债务的履行期届满日为2020年6月10日。原告大航控股节能公司于2020年8月20日向本院提起诉讼，要求被告中联达能源公司对被告中联达节能公司的付款义务承担连带责任，并未超过法律规定的保证期限。被告中联达能源公司作为保证人自愿为被告中联达节能公司向原告大航控股节能公司支付合同款项提供连带责任担保，应按约定承担相应的保证责任，其承担保证责任后，依法对被告中联达节能公司享有追偿权。被告中联达能源公司提出保证约定不明确应属无效及对超过六个月保证期间的部分不承担保证责任的抗辩主张，没有事实和法律依据，本院不予采信。被告中联达节能公司虽然申请追加天津达亿公司为本案第三人参加诉讼，但天津达亿公司并不是本案案涉合同的相对方，本案的处理结果与天津达亿公司并无法律上的利害关系，被告中联达节能公司可依据相关事实另行起诉主张权利。综上，被告中联达节能公司应按照合同约定向原告大航控股节能公司返还相关款项并支付节能服务费，其逾期付款依法应承担违约责任。被告中联达能源公司作为保证人应按约承担连带保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中联达节能科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告大航控股集团节能环保科技股份有限公司支付款项146406621.69元（127926121.69元＋18480500元）、违约金17368924.96元（详见计算清单），并承担自2020年8月21日起至实际付清之日止的逾期付款违约金（以146406621.69元为基数、按年利率15%继续计算）。二、被告中联达新能源有限公司对上述款项承担连带还款责任。三、驳回原告大航控股集团节能环保科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1005394元，财产保全费5000元，合计1010394元，由被告中联达节能科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。审判长  朱卫芳审判员  丁奕帆审判员  季 晖二〇二一年七月五日书记员  张嫣婷附：违约金计算清单引用法律条文上诉须知违约金计算清单被告中联达节能科技有限公司应承担自2019年6月12日起至原告原告大航控股集团节能环保科技股份有限公司向本院起诉之日即2020年8月20日的逾期付款违约金17368924.96元，其计算方法如下：一、自2019年6月12日起至2020年8月20日，本金按47426666.67元（2018年12月11日未支付的款项1960万元＋2019年6月11日应付的款项21666666.67元＋节能服务费616万元），按年利率15%计算，违约金计算为8596088.33元。二、自2019年9月11日起至2020年8月20日，本金按26596666.66元（2019年9月10日应付的款项21666666.66元＋节能服务费793万元），按年利率15%计算，违约金计算为3812188.89元。三、自2019年12月11日起至2020年8月20日，本金按25365166.66元（2019年12月10日应付的款项21666666.66元＋节能服务费3698500元），按年利率15%计算，违约金计算为2673911.32元。四、自2020年3月11日起至2020年8月20日，本金按24126666.66元（2020年3月10日应付的款项21666666.66元＋节能服务费246万元），按年利率15%计算，违约金计算为1628550元。五、自2020年6月11日起至2020年6月30日，本金按22898666.66元（2020年6月10日应付的款项21666666.66元＋节能服务费1232000元），按年利率15%计算，违约金计算为181281.11元。六、自2020年7月1日起至2020年8月20日，本金按22891455.04元（2020年6月10日应付的款项21666666.66元＋节能服务费1232000元－2020年6月30日被告中联达节能科技有限公司付款7211.62元），按年利率15%计算，违约金计算为476905.31元。本案援引法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。江苏省镇江市中级人民法院上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送江苏省高级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费（具体公式附后）。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人可汇款或直接交至江苏省高级人民法院，开户行：农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交高级法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。2021年7月5日附财产案件诉讼费用计算公式            标的范围（万元）              诉讼费（元）                  0              50                  1≦X≦10              2.5%-200                  10≦X≦20              2%+300                  20≦X≦50              1.5%+1300                  50≦X≦100              1%+3800                  100≦X≦200              0.9%+4800                  200≦X≦500              0.8%+6800                  500≦X≦1000              0.7%+11800                  1000≦X≦2000              0.6%+21800                  X≧2000              0.5%+41800