江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终933号上诉人（原审原告、另案被告）：无锡蓝仕英才企业管理咨询有限公司，住所地江苏省无锡市惠山区堰桥街道堰裕路**城投公司**。法定代表人：王岩丽，该公司执行董事。委托诉讼代理人：路宇栋，该公司员工。被上诉人（原审被告、另案原告）：周健，男，1989年8月8日生，汉族，住江西省抚州市广昌县。委托诉讼代理人：阳广华，江苏锦程律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈杰，江苏锦程律师事务所律师。上诉人无锡蓝仕英才企业管理咨询有限公司（以下简称蓝仕公司）因与被上诉人周健经济补偿金纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院(2020)苏0206民初665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。蓝仕公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判其无需支付经济赔偿金。事实和理由：2019年10月18日，其向周健发送的短信并未加盖其公司印章，故该短信不能代表其公司，且根据短信内容，其公司并没有解除劳动合同的意图，故一审法院判决其支付违法解除劳动合同经济赔偿金属事实认定不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。周健答辩称，蓝仕公司系违法解除劳动关系，请求驳回上诉，维持原判。蓝仕公司向一审法院起诉请求：1.判令蓝仕公司无需支付经济补偿金25729元；2.案件诉讼费由周健承担。一审法院认定事实：上海蓝海人力资源股份有限公司（以下简称蓝海公司）是蓝仕公司的控股股东。2017年5月，蓝海公司与上海卡行天下供应链管理有限公司（以下简称上海卡行公司）签订派遣服务协议，约定蓝海公司将员工派遣至上海卡行公司工作，上海卡行公司依法承担用工单位的责任和义务，并向蓝海公司支付相应的派遣费用。上海卡行公司的派遣岗位为办公室人员，工作地点有上海、无锡、常州等地。后蓝海公司与上海卡行公司签订补充协议，约定双方签订的派遣服务协议适用于上海卡行公司的关联企业，关联企业包括无锡卡行天下供应链管理有限公司（以下简称无锡卡行公司）等企业。2014年6月1日，周健入职蓝仕公司。先后与蓝仕公司签订2份派遣员工劳动合同，第二份劳动合同期限为2017年6月1日至2020年5月31日，约定将周健派遣至上海卡行公司工作，岗位为营销专员，工作地点为无锡卡行公司。蓝仕公司自2014年6月开始为周健缴纳社会保险至2019年10月。周健的工资由蓝海公司通过转账支付至2019年7月，工作期间的报销费用由无锡卡行公司通过转账支付。2019年10月18日，蓝仕公司向周健发送短信，称“因上海卡行公司及其相关公司生产经营发生严重困难，持续拖欠工资款，造成全体派遣员工权益受损，现蓝仕公司全面终止与上海卡行公司的派遣合作，为了维护您的权益以便于您可以尽快找寻新工作，我司将配合您解除与您签订的派遣员工劳动合同。请于收到本通知后，于2019年10月21日前，前往我司办理离职手续，双方劳动关系亦于2019年10月21日终止”。周健最后工作至2019年10月21日。2019年11月13日，蓝仕公司为周健办理了退工手续，载明解除劳动合同的时间为2019年10月21日，解除原因为用人单位提出与劳动者协商一致解除劳动合同。后周健向无锡市惠山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求蓝仕公司支付2019年8月至10月工资及违法解除劳动合同赔偿金。2020年1月14日，仲裁委作出惠劳人仲案字【2020】第101-1号仲裁裁决书，裁决蓝仕公司支付周健工资差额12406.5元，该裁决已经生效。同日，仲裁委作出惠劳人仲案字【2020】第101-2号仲裁裁决书，裁决蓝仕公司支付周健经济补偿金25729元，双方对仲裁裁决结果不服，分别诉至一审法院。双方对以下事实存在争议：1、关于工资情况。周健提供银行卡交易记录，证明其解除劳动合同前12个月（2018年8月至2019年7月工资）实发工资为55143.38元，月平均工资为4595.28元。经质证，蓝仕公司对证据真实性无异议。周健提供2018年8月至2019年7月工资明细表，主张其解除劳动合同前12个月应发工资为59140.6元，月平均工资为4928.38元。经质证，蓝仕公司对证据不予认可，认为是周健单方制作。2、关于劳动合同解除。蓝仕公司提供卡行公司钉钉工作群通知，证明卡行公司已经告知派遣员工卡行公司“未能与派遣公司达成继续合作，那么依据派遣公司要求履行相关手续，与派遣公司完成履行相关手续后，如果本人自愿，公司需要，可以继续与卡行签订劳动合同”。故蓝仕公司是根据用工单位的安排与员工协商将劳动合同换签至用工单位，没有违法解除的意思表示。其在短信中提到“劳动关系于10月21日终止”是指在员工与其协商的情况下会产生的结果，并下达非单方解除的结论。经质证，周健对该证据不予认可，认为蓝仕公司不能提供该通知的发布时间，蓝仕公司也未与周健协商解除劳动合同，而直接在2019年10月21日解除了劳动关系。蓝仕公司陈述不清楚周健收到短信后是否回复，周健则认为其并未有解除劳动合同的意思表示。上述事实，由仲裁裁决书、劳动合同书、社保缴纳记录、退工单、银行卡交易记录、短信记录、钉钉记录及当事人的陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依法支付赔偿金。蓝仕公司于2019年10月18日短信通知周健双方劳动关系于2019年10月21日终止，后为周健办理了退工手续，解除理由载明为与劳动者协商一致解除，但未提供双方协商一致的证据，且周健未予认可，故一审法院对周健主张蓝仕公司违法解除劳动合同予以采纳。周健自2014年6月入职，2019年10月21日解除劳动关系，周健解除劳动关系前12个月平均工资为4595.28元，故蓝仕公司应支付周健赔偿金50548.08元（4595.28元×5.5个月×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、蓝仕公司于判决发生法律效力之日起十日内支付周健赔偿金50548.08元。二、驳回周健的其他诉讼请求。三、驳回蓝仕公司的其他诉讼请求。如果上述付款义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2020）苏0206民初665号案件受理费10元，由蓝仕公司负担。（2020）苏0206民初731号案件受理费减半收取5元，保全费562元，合计567元，由周健负担38元，蓝仕公司负担529元。该款已由周健预付，周健同意由蓝仕公司直接向其支付，蓝仕公司于判决发生法律效力之日起十日内将应负担部分直接支付给周健，一审法院不再退还。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实本院依法予以确认。本院认为：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。本案中，蓝仕公司于2019年10月18日短信通知周健双方劳动关系于2019年10月21日终止，此后蓝仕公司出具的退工单上也明确载明劳动合同解除时间为2019年10月21日，应当据此认定双方的劳动关系系于2019年10月21日解除。虽退工单上载明的解除理由为与劳动者协商一致，但蓝仕公司并未提供双方协商一致的证据，且周健不予认可，故应当认定蓝仕公司系违法解除劳动合同，理应向周健支付经济赔偿金。另，周健在二审期间撤回其上诉，本院已另行出具民事裁定书。综上，蓝仕公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由蓝仕公司负担7.5元，周健负担2.5元。本判决为终审判决。审判长 李 飒审判员 华敏洁审判员 诸佳英二〇二一年三月十六日书记员 黄 静