广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初27131号原告彭惟优，男，汉族，1993年7月20日出生，户籍地址广东省连州市。原告李建伟，男，汉族，1979年9月5日出生，户籍地址广东省连州市。共同委托诉讼代理人刘洋，广东艾科斯律师事务所律师。被告周志芳，男，汉族，1983年3月15日出生，户籍地址福建省莆田市荔城区。被告黄秋连，女，汉族，1984年6月6日出生，户籍地址福建省莆田市荔城区。共同委托诉讼代理人张呼，广东联睿律师事务所律师。共同委托诉讼代理人陈丹凤，广东联睿律师事务所律师。第三人陈卫军，男，汉族，1980年7月10日出生，户籍地址广东省连州市。上列原告诉被告资金返还纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行公开开庭审理。原告李建伟以及原告彭惟优、李建伟共同委托诉讼代理人刘洋，被告周志芳、黄秋连共同委托诉讼代理人张呼、陈丹凤到庭参加了诉讼。第三人陈卫军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告彭惟优与被告周志芳共同投资设立深圳市得艺福珠宝有限公司（以下简称“得艺福公司”），就经营提供、加工、生产黄金原材料及销售制成品一事，曾于2018年9月18日签订《股东合作及股权协议书》。其中原告彭惟优占股45%，被告周志芳占股27.5%。同时，该协议第7条第2款第D项明确约定“甲方（原告彭惟优）负责提供黄金原料给甲、乙、丙三方公司加工生产销售使用。甲方负责筹备所有关于甲、乙、丙三方客户订单加工生产所需的黄金原料、加工生产成品，以及研发、销售、按时交货。甲方提供原告给所有的甲、乙、丙三方共同确认的客户使用”。第5条第3款约定：“乙方（被告周志芳）全权负责公司业务”，即被告周志芳负责对外销售。但是在经营过程中，被告周志芳滥权，擅自将黄金制成品拿出去销售，将所得价款包括工费以及出售黄金制成品的价款私自占为己有，直到如今，也未归还分文。两原告特起诉，请求法院判决：1、解除《股东合作及股权协议书》；2、被告周志芳与被告黄秋连向原告彭惟优、原告李建伟返还侵占的工费，合计48500.3元（人民币，下同）；3、被告周志芳和被告黄秋连向原告彭惟优、原告李建伟赔偿侵占的黄金数量总计1173.62克，折价人民币（按当时市场价350元/克计算）合计41万元；4、被告周志芳与被告黄秋连向原告彭惟优、原告李建伟支付资金占用利息损失共计31178元（以458500.3元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2018年11月8日起暂计至2020年4月31日为31178元，全部利息计算至被告实际返还全部价款458500.3元之日止）；5、被告周志芳与被告黄秋连承担本案所有的诉讼费用。被告周志芳、黄秋连辩称，请求驳回原告彭惟优的全部请求；请求驳回原告李建伟的起诉；请求判决原告彭惟优和李建伟承担本案全部诉讼费用。理由是：原告李建伟主体不适格，李建伟并非股东合作及股权合作协议书的当事人，与答辩人无合同关系。原告彭惟优未提交任何证据，答辩人认为根据证据清单可知，原告李建伟共提供九项证据，原告彭惟优未提供任何证据证明其诉讼请求。答辩人黄秋连并非合同当事人，黄秋连仅是得艺福公司的送货员，无权收取得艺福公司货物或货款。原告彭惟优并未实际履行合同，根据合同约定，原告彭惟优出资45%，答辩人周志芳出资27.5%，第三人陈卫军出资27.5%，原告彭惟优负责提供黄金原材料，但由于原告彭惟优出资未到位，从未向得艺福公司提供黄金原材料，故得艺福公司的黄金原材料均非来自原告彭惟优，原告彭惟优认为被告周志芳和被告黄秋连侵占其黄金原料和工费没有事实与法律依据。答辩人周志芳同意解除合同，彭惟优与周志芳和陈卫军于2018年8月18日签订股东合作及股权协议书，但签订后原告彭惟优未实际出资，未提供得艺福公司黄金原料，因此答辩人周志芳同意在对公司进行清算，债权债务完成后解除三方合同，但需要第三人陈卫军同意。经本院审理查明，2018年9月18日，原告彭惟优作为甲方、被告周志芳作为乙方、第三人陈卫军作为丙方签署了《股东合作及股权协议书》，三方就合作事项达成约定：公司名称为深圳市得艺福珠宝有限公司，彭惟优占45%、周志芳占27.5%、陈卫军占27.5%；丙方为公司的执行董事兼总经理，负责公司的日常运营和管理，具体职责包括根据公司需要招聘员工、审批日常事项；乙方全权负责公司业务；甲乙两方担任公司监事，具体负责对丙方的必要协助、每季度审核公司财务、监督丙方执行公司职务行为；公司资金甲乙丙三方共同监管和使用，乙方对另一方资金使用有异议的，另一方必须给出合理的解释，否则乙方有权要求另一方赔偿损失；公司财务人员由甲方负责聘任，公司账目要做到日清月结，并每月提交相关报表提交三方签字认可备案；利润和亏损，甲乙丙按出资比例享受分红并承担损失；如甲方发现乙、丙私自挪用公司黄金原材料，同时乙、丙个人行为对甲方的权利造成损害，甲方有权收回黄金材料；甲方负责提供黄金原料给甲乙丙三方公司加工生产销售使用，甲方负责筹备所有关于甲乙丙三方客户订单加工生产所需的黄金原料、加工生产成品以及研发、销售、按时交货；甲方提供的原料给所有甲乙丙三方共同确认的客户使用；协议的解除或终止：甲乙丙三方一致同意废除本协议；本协议废除后，若公司为亏损按出资比例进行偿还。《股东合作及股权协议书》签订后，各方履行了相应义务，运行了一段时间，后发生争议，诉至本院。原告彭惟优在庭审中称，原告李建伟是《股东合作及股权协议书》的隐名股东，原告彭惟优代李建伟持有相应的股份；原、被告双方从2018年9月18日签订合作协议之日起开始合作至2018年11月份左右；原、被告各方在合作过程中有经过股东确认规范的账目，购买原材料的资金账目亦经过各股东的确认，由第三人陈卫军保管；陈卫军负责公司的经营管理，未进行销售和收款。两被告称，双方不存在账目，原、被告从合作开始，公司饰品由被告周志芳销售给万帝公司、金钰饰界公司、一诺珠宝公司三位客户，货款由第三人陈卫军收取。被告周志芳当庭表示同意解除《股东合作及股权协议书》，但认为应当对公司进行清算，等清理债权债务完成并经第三人陈卫军同意后方可解除。原告与被告确认以下事实：协议约定的“深圳市得艺福珠宝有限公司”因客观原因并未实际成立；被告黄秋连作为被告周志芳的妻子系公司的送货员，在公司业务繁忙时为公司送货；合作协议未约定指定的收款账户。另查，被告周志芳系深圳市昆罡珠宝有限公司的法定代表人。原告彭惟优向本院提交了四组证据，第一组证据为：2018年10月18日的《公司调拨出库单》，该出库单载明调出部门为得艺福、调入部门为万帝，商品名称为碧玉皮丘等，共计218件，价格合计为10395元，备注中手写“重新开单”，制表人为黄秋连；2018年11月7日的《出库单》，载明“仓库工场交得艺福TO万帝”，成品名称为碧玉皮丘等共计177件；2018年11月6日的《出库单》，载明“仓库工场交得艺福TO金玉饰界”，成品名称为青海料皮丘、碧玉皮丘等共计316件，价格合计为14890元；2018年11月16日的《出库单》，载明“仓库工场交得艺福TO金玉饰界”，成品名称为青海料等共计90件，合计价格为5795元；《深圳市得艺福珠宝有限公司送货单》，载明客户为“一诺珠宝”，落款处手写“黄秋连已收款9968元”。原告彭惟优提交的第二组证据为：原告李建伟中国建设银行个人活期账户交易明细，交易明细载明李建伟分别于2018年6月16日、2018年6月20日向CHNSHNHH深圳万山珠宝园金德门珠宝转账533800元、266370元，用于证明原告彭惟优通过原告李建伟获得黄金原料，原告李建伟对原料享有所有权。原告彭惟优提交的第三组证据为“金钰饰界凭证”复印件，用于证明两被告从金钰饰界取走黄金原材料、收到退货款及货款的事实。第四组证据为广东省清远市连州市连州镇大坪村委会于2020年3月16日出具的《证明》复印件，用于证明原告李建伟与原告彭惟优系舅甥关。两被告对原告彭惟优提供的第一组证据不予认可，对送货单上落款处手写的“黄秋连已收款9968元”认为不是黄秋连本人所签署，但未提出鉴定申请；认为第二组证据与本案没有关系，原告李建伟的银行流水无法反映交易事实；对第三组证据不予认可，因原告彭惟优未提供第三组证据的原件，且没有被告签字确认；认为第四组证据只能证明原告之间的亲属关系，不能证明原告李建伟向原告彭惟优提供了货物。本院认为，两原告主张解除《股东合作及股权协议书》，被告周志芳虽当庭表示同意，但《股东合作及股权协议书》的解除需以取得协议另一方即第三人陈卫军的同意及对公司债权债务进行清算为前提，各方当事人可待上述事项完成并经协商后再行主张。两原告诉请被告周志芳返还侵占的工费48500.3元和赔偿侵占的黄金数量1173.62克（按350元/克进行计算）合计41万元及资金占用期间的利息，但首先两原告提供的证据并不能有效证明原告彭惟优在合作期间向被告周志芳交付了上述黄金原材料，其次，合作各方对于由哪一方负责提供原料、哪一方负责加工成品、哪一方负责送货均有分工约定，提供原料、送货、收取货款均是履行各自义务的行为。不能因为一方收取了原料、收取了货款，另一方就认为自己单方有权要求返还全部原料或获取全部货款，相关收支账目及收益分配应待共同清算后才能明晰。现原、被告双方对合作过程中是否存在规范的账目以备合作各方进行成本和利润的核算各持一词，导致合作各方无法对合作期间产生的工费和投入的原料数量进行核对、确认，两原告单方要求两被告返还原料及工费，不符合法律规定及双方的约定，本院对原告的该诉讼请求均不予支持。被告黄秋连系原、被告均认可的送货员，其送货、收款均是履行职务行为，原告单方要求被告黄秋连向其返还所收取的货款，没有事实依据和法律依据。如两原告认为被告黄秋连构成职务侵占行为，应待清算完成后提供有效证据另行主张。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：驳回两原告的全部诉讼请求。本案受理费4322.59元（两原告已预交），由两原告负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘义芳二〇二一年四月二十三日书记员  庄锦蓬