安徽省来安县人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1122民初1539号原告：江苏凯之源冷暖科技有限公司，住所地江苏省淮安市金湖县吕良镇工业集中区78-2号，统一社会信用代码91320831MA20JJPJ08。法定代表人:王玉成，该公司总经理。委托诉讼代理人：李忠进，安徽扬天律师事务所律师。被告：安徽汉一房地产有限公司，住所地安徽省天长市永福西路1号永福大厦二楼，统一社会信用代码91341181719908714K。法定代表人:施学章,该公司董事长。委托诉讼代理人：邓法，男，该公司员工。委托诉讼代理人：杨开河，安徽杨开河律师事务所律师。原告江苏凯之源冷暖科技有限公司（以下简称凯之源公司）与被告安徽汉一房地产有限公司（以下简称汉一公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2021年3月30日立案后，依法普通程序，分别于2021年4月20日和2021年5月19日两次公开开庭进行了审理。原告凯之源公司法定代表人王玉成及其委托诉讼代理人李忠进，被告汉一公司委托诉讼代理人邓法、杨开河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凯之源公司向本院提出诉讼请求：1.汉一公司立即支付装修工程款7106722.3元；2.确认汉一公司对第一项装修装饰工程款具有优先受偿权；3.汉一公司支付违约金710672元；4.本案的诉讼费由汉一公司承担。诉讼过程中，凯之源公司增加诉讼请求为，汉一公司承担本案诉讼保全费5000元，保全保险费8000元。事实和理由：其与汉一公司于2019年12月27日签订《装修工程合同》,约定其为汉一公司装修位于来安县汉一金都国际商贸城的农贸市场、超市、及地下停车场等附属工程。双方约定于2019年12月30日开工,其陆续完成了上述工程,并按约定经汉一公司确认工程量,工程于2021年2月6日竣工,上述工程已投入了实际使用。经其多次催要,但汉一公司一直未按约定支付工程款项。为维护合法权益,故提起诉讼。汉一公司辩称，一、原被告装修工程属实；二、凯之源公司未按照合同履行义务构成违约，其诉讼请求应予以驳回：1.合同第五条约定本合同为框架合同，以后每个项目开工前必须做好设计方案初步预算，凭甲方开工令施工，凯之源公司未提供设计方案和初步预算，施工过程随意，工程不合格，菜场部分至今无法使用；2.合同第六条约定农贸市场、超市必须在2020年3月20日交付甲方开业，如延期，视为违约，凯之源公司提供的工程量确认单只有两张日期在2020年3月20日之前，其余均在2020年3月20日之后；3.合同第十四条约定，凯之源公司不安规定时间交付无条件撤场，所装修工程费及现场装修材料无偿转给甲方，作为对甲方的补偿，凯之源公司构成根本违约。三、凯之源公司提供的工程量确认单中对其签字部分工程量认可，价款需第三方审计确定，依据是合同第八条，对其非盖章部分的工程量确认单不予认可；四、凯之源公司未提供完整的工程结算表，原告应提供符合规范的结算表，其提供的工程量确认单明细汇总表不能作为认定工程款的依据，案涉工程尚未经第三方审计，不具备付款条件。综上，请求法庭驳回凯之源公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年12月27日，汉一公司代表甲方，凯之源公司代表乙方，双方签订《装修工程合同》一份，约定：工程名称:汉一金都国际。2.工程地点:来安县汉一金都国际广场。3.资金来源:自筹资金。4.工程承包范围:农贸市场、超市停车场等附属工程。5.合同工期计划开工日期:2019年12月30日(本合同为框架合同,以后每个项目开工前必须做好设计方案,(初步预算,凭甲方开工令施工。)6.计划竣工日期:农贸市场,超市必须在2020年月20日交付甲方开业,如延期视为违约,其他项目可以顺延。7.工程质量:符合同一类型的装修标准。8.签约合同价暂定为:人民币(大写)陆佰万元左右,小写:(￥6000000.00元)。最终总价按实际施工第三方双方审计为准,按实支付。9.装修过程中乙方垫资购买空调,货架,收银台等,乙方在所垫价款基础上上浮15%。10.合同未尽事宜,合同当事人另行签订补充协议,补充协议是合同的组成部分有同等法律效力。11.乙方给甲方合同保证金为人民币:大写:贰万元整,小写:20000.00元整;乙方进场施工三天后退还。12.付款方式:甲方所收菜市场摊位以及门面商户租金在施工期间逐步支付乙方工程款,所有装修工程:(农贸市场、超市、地下车库等附属工程)完成交付给甲方使用后,如未付完工程款就以甲方的房产作为抵押或冲抵,值至付清。14.违约责任:(1)本合同中的装修范围有超市、农贸市场、地下车库等附属工程,乙方按以上协议装修完成并交付给甲方情况下,甲方没有按协议并超过三个月内付款给乙方时,甲方按本工程总价10%的违约金给乙方。如乙方装修工程质量没有达到同一类型的质量标准,甲方按10%扣留乙方的工程款作为保证金直到乙方达到同一类型质量为止时,甲方必须返还乙方扣留10%的保证金给乙方。(2)中途如停工三天或不按规定时间交付,乙方无条件撤场,所装修的工程费及现场装修材料无偿转给甲方,作为对甲方的补偿。(3)甲方确保施工环境稳定,施工场地正常,如因甲方原因造成乙方场地停工的损失,由甲方负责承担。15.如果在本合同中甲乙双方产生了分歧时,甲乙双方协商解决,协商不成的双方都有权利向当地法院起诉。16.本合同一式四份,甲乙双方各持二份,甲乙双方签字、盖章后生效。甲乙双方负责人均在合同上签字并加盖公司印章。2020年1月5日，汉一公司为甲方，凯之源公司为乙方，双方签订补充协议一份，内容为，一、双方同意对原合同中第12条付款方式进行变更，重新约定如下：1.甲方按工程进度支付乙方工程款；2.工程进度款每一百万为一个结点，每次结点支付款额约上报工程结点量的40%；3.工程完工交付后，由甲方对乙方提交的总工程量计算清单进行审计，最终审计为10天，否则视为认可乙方提交的工程量计算清单；并在完成审计后十日内，工程款全额支付乙方；4.工程款未支付部分，如甲方无力支付，甲方为保证前述工程款的履行，甲方将其名下所拥有独立产权且无任何其他权利瑕疵的估价与乙方工程款未支付部分相等的房产抵押给乙方，同时甲方有义务在乙方完成该工程项目十日内协助乙方办理相关不动产抵押登记等各项手续。双方还对其他权利义务进行了约定。甲乙双方负责人均在合同上签字并加盖公司印章。2020年9月6日，汉一公司为甲方，凯之源公司为乙方，双方签订协议书一份，约定：1.乙方已按照装修合同约定，完成了部分工程量，已经甲方确认，有工程量清单，对此甲方认可无异议。2.按照原装修合同及补充协议，甲方应按时支付到期工程款，现甲方资金困难，无力支付。3.甲方同意以位于来安县产作为合同的工程款担保抵押。4.甲乙双方签订本协议后，乙方确保工程约11月30日底完成，因甲方工程款未按时支付，造成乙方工期延迟，完工日期按工程款支付日期顺延。双方还对其他权利义务进行了约定。甲乙双方负责人均在合同上签字并加盖公司印章。2019年12月30日，汉一公司进场施工，2021年2月1日，案涉工程完工，2021年2月2日交付使用。2021年2月6日，凯之源公司向汉一公司上报工程完工结算单一份，载明：安徽汉一房地产有限公司(建设方)，根据施工合同约定,我方已完成菜场、超市附属工程等合同约定全部工程量,建设单位应在申请表上报一周内支付该工程款:人民币(不含税金)柒佰壹拾万零陆仟柒佰贰拾贰元叁角(小写:7106722.3元)，现将有关资料上报请予以审核支付。同日，汉一公司来安分公司负责人李忠仁签字表示工程量清单已收到，最终以审核为准，并加盖公司印章。后为工程款支付问题产生矛盾，2021年3月30日,凯之源公司诉至本院。2021年4月13日，根据凯之源公司的申请，本院作出（2021）皖1122民初1539号民事裁定书，裁定查封被申请人汉一公司位于来安县的房产，查封的价值为800万元。凯之源公司垫付财产保全费5000元、保全保险费8000元。另查明，2021年3月，汉一公司委托安徽建苑工程项目管理有限公司对案涉工程进行施工审计，2021年3月5日，安徽建苑工程项目管理有限公司向汉一公司送达工作联系单一份，载明：我单位受贵单位委托对来安县汉一金都国际广场超市、农贸市场、停车场等附属工程进行施工审计，今收到装修合同一份（3页）、施工结算报价单一份（6页）、工程量确认单50份（60页），材料缺项较多，现要求补充提供如下材料….。2021年4月17日，凯之源公司收到汉一公司邮寄的工作联系单。审理中，双方对工程价款支付存在争议，本院认为案涉工程价款需要鉴定，经本院向负有举证责任的凯之源公司释明，凯之源公司不同意申请鉴定，汉一公司同意法院委托鉴定，并表示愿意预付鉴定费用,但凯之源公司仍拒绝配合鉴定。上述事实，有凯之源公司当庭陈述，凯之源公司提交的营业执照、法人身份证明、法定代表人身份证、汉一公司营业执照、装修工程合同、补充协议、协议书、工程量确认单（共计50组）、工程量汇总表、工程完工结算单、微信聊天记录截图、催款函截图、EMS邮政汇款单据、催款函诉讼保全增值税发票、保全保函、承保明细表、投保单；被告汉一公司当庭陈述，汉一公司提交的联系函、工作联系单等证据在卷佐证。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；未能提供证据或证据不足以证明其主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，凯之源公司与汉一公司签订的装修工程合同等协议是双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律规定，合法有效。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。双方当事人在签订装修工程合同已明确约定案涉工程最终总价按实际施工第三方双方审计为准,按实支付；凯之源公司主张汉一公司支付工程款，但其未能提供证据证明该主张；经本院释明，凯之源公司拒不同意申请鉴定，根据法律规定，应由其承担举证不能的法律后果，故凯之源公司主张汉一公司支付工程款的理由不能成立，本院不予支持；汉一公司抗辩理由成立，本院予以采信。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第三款，《中华人民共和国民法典》第五百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告江苏凯之源冷暖科技有限公司的诉讼请求。案件受理费66522元，保全费5000元，保全保险费8000元，计79522元，由原告江苏凯之源冷暖科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  黄 新人民陪审员  张云春人民陪审员  赵美言二〇二一年八月十九日法官 助理  詹昌璐代理书记员  金晓倩附：判决适用的相关法律法条：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明，当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用，或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。