上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0118民初5877号原告：上海悦庆暖通设备有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：刘满庆，总经理。委托诉讼代理人：吕朝松，上海沪泰律师事务所律师。被告：上海祺荣酒吧有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：周宇刚。原告上海悦庆暖通设备有限公司与被告上海祺荣酒吧有限公司清算责任纠纷一案，本院于2021年3月1日立案受理后，依法适用简易程序,由审判员沈雯独任审判。因无法向被告直接送达诉讼材料，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案于2021年4月6日转为普通程序，由审判员独任审理，并依法向被告公告送达了传票、起诉状副本、证据副本等诉讼材料。本案于2021年6月23日公开开庭进行了审理，原告法定代表人刘满庆、委托诉讼代理人吕朝松到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海悦庆暖通设备有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告承揽合同报酬人民币93,420元；2.判令被告赔偿原告违约损失(以346,420元为基数,按照1%/天为标准,自2019年2月2日起计算至实际支付本金之日止)。审理中，原告变更第二项诉讼请求为：判令被告赔偿原告违约损失(以93,420元为基数，自2021年3月1日起至实际清偿之日止，按LPR四倍计付)。事实与理由：2017年7月23日，原告作为乙方、上海梦遇商业管理有限公司(以下简称梦遇公司)作为甲方签订《风管制作及安装合同》，该合同约定：原告为梦遇公司位于上海市长宁区定西路XXX号XXX楼消防排烟、排风、新风系统风管进行制作安装，合同期限2017年7月29日至8月28日，合同价29万元。该合同第六条约定，违约方赔偿对方经济损失(总货款的1%/天计算)。原告按照约定履行合同义务。2017年9月15日、2017年10月25日，按照梦遇公司的要求，在合同之外，原告另外制作安装风管报酬合计56,420元。原告多次与梦遇公司项目负责人沟通协商支付承揽报酬未果。2019年5月31日，梦遇公司决议解散。被告作为梦遇公司股东，在清算过程中未通知作为债权人的原告、在清算报告中称债权债务已清理完毕，注销清算报告中承诺：公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任。原告据此诉诸本院。被告上海祺荣酒吧有限公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年7月，原告作为乙方、梦遇公司作为甲方，签署《风管制作及安装合同》，主要内容为：甲方由于工程项目建设的需要，现将上海市长宁区定西路XXX号XXX楼所有的消防排烟、排风、新风三个系统的风管制作与安装及相关工作承包给乙方。施工期：2017年7月29日到2017年8月28日。甲方项目负责人：虞家骏，乙方项目负责人：刘满庆。本合同为29万元，不含税按规定及时付款。其中付款方式：1.合同签订后甲方在乙方50%材料进场施工后，支付乙方工程启动款，总工程款30%；2.后续工程款随工程进度到80%，核拨工程款直至总工程款的40%；3.安装完毕后待验收合格后支付总工程款的25%；4.工程款5%作为质保金，在工程完工3个月后，确定无质量问题后支付结清。该合同另就违约责任作如下约定：第六条本合同任何一方不履行或不全面履行或迟延履行本合同本应其承担的义务，均造成违约，应承担违约责任，向对方赔偿因此遭受的经济损失(为总货款的1%天计算)；如前述违约致使本合同无法继续履行或履行不必要时，另一方有权解除本合同，并要求违约方赔偿因合同解除而遭受的经济损失。合同另就双方义务等内容作了约定。合同末尾处，原告法定代表人签字并加盖原告公章，梦遇公司委托代理人虞家骏签字并加盖梦遇公司公章。合同签订后，原告即开展项目安装，原告法定代表人刘满庆即与梦遇公司项目负责人虞家骏在微信中对接项目流程及催要账目。原告法定代表人于2017年10月26日将增加项目的两张销售单(分别金额为38,050元、18,370元)通过微信发送给虞家骏，虞家骏未予回复。2017年11月6日至12月12日期间，原告法定代表人不断向虞家骏催款。2017年12月19日，原告法定代表人询问虞家骏“楼上箱子旧的可以用，你要换吗？”虞家骏回复“不能用，一定要换，把弄好一分钱不会少你，电箱钱到了就给你三千元”。2018年7月14日，原告法定代表人向虞家骏发送微信称“虞总工地都做好马上一年了，余下的款子什么时候结给我？”2018年11月22日，原告将本案合同及新增项目的两张销售单再度发送给虞家骏，要求梦遇公司结账，虞家骏表示需要制作结算单。2018年11月28日，原告法定代表人将本案结算单发送给虞家骏，其中结算单载明：合同单价29万元、三楼增加新风排风38,050元、三楼增加新风排风18,370元、三楼增加新风机电箱3,000元，应收款合计349,780元(注：原告计算错误，实际应为349,420元)，结算单中下附新增项目清单明细及金额，虞家骏就上述结算单亦未有回复。2018年12月28日开始原告法定代表人继续向虞家骏催款，虞家骏于2019年1月30日回复“公司只说今年转你二万，明年来结算”，后虞家骏称自己已不在梦遇公司工作。另查明，梦遇公司付款情况：2017年8月8日银行转账6万元、2017年9月7日银行转账5万元、2017年10月10日银行转账4万元、2017年12月12日银行转账3万元、2019年2月1日银行转账2万元。另外，1.梦遇公司向原告交付出票人为梦遇公司、收款人为原告、金额为23,000元的中国银行支票一张，原告将上述支票解入银行，但因出票人印鉴与预留印鉴不符而退票，2018年1月3日，原告持该支票与退票通知向梦遇公司催款，梦遇公司财务向原告交付现金23,000元，并将上述支票和退票通知收回，并在支票和退票通知复印件上注明“退回支票已收到”。2.原告自认收取梦遇公司现金3万元，但时间已经记不清。综上，梦遇公司共计向原告支付承揽价款253,000元。再查明，梦遇公司设立于2017年1月11日，股东为被告，公司类型为有限责任公司(自然人投资或控股的法人独资)。2019年，被告决定解散公司，组成清算组，其中清算组负责人为赵国芳，清算组成员为封双锁，梦遇公司在2019年4月9日在青年报上刊登公告公司解散一事，限期债权人申报债权。被告作为股东向工商管理部门申请注销公司，并填写申请注销登记申请书，该申请书中债权债务填报情况为已清理完毕。随后，清算组、被告公司形成《注销清算报告》，载明清算过程：清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人，并于2019年4月9日在青年报上刊登了公告；清算结果：1.清算组按制定的清算方案处置公司财产，并按法律规定的清偿顺序进行清偿。2.清偿顺序如下：……。3.公司债务已全部清偿。4.公司财产已处置完毕。清算组负责人及成员在上述结果后签字确认。被告作为股东在《注销清算报告》中承诺：股东确认上述清算报告，股东承诺：公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任。2019年5月31日，上海市长宁区市场监督管理局准予梦遇公司注销。以上查明的事实有原告的陈述及其提供的《风管制作及安装合同》、微信聊天记录、结算单、支票及退票通知书、梦遇公司工商内档资料等证据为证，并经当庭出证，本院予以确认。本院认为，原告与梦遇公司间的承揽合同关系合法有效，对双方当事人具有法律约束力。安装项目施工后，原告已于2018年11月28日将结算单发送梦遇公司，然梦遇公司项目负责人虞家骏未有回复，亦未提出异议，结合梦遇公司在原告结算单出具后仍有进一步的付款行为可以作证梦遇公司对原告结算的款项予以确认。原告的结算单中的总应付款金额存在计算错误，本院予以纠正为349,420元，扣除梦遇公司已付款253,000元，梦遇公司实际尚欠原告承揽款项96,420元，现原告在本案中表示其计算诉请时计算错误，在本案中仅主张93,420元并保留3,000元的诉权，本院予以准许。按照合同约定，本案最后一笔款项为工程款的5%为质保金，在工程完工后3个月后结清，根据合同约定的工期为2017年8月28日、原告2018年7月14日向梦遇公司项目负责人催告微信“虞总工地都做好马上一年了，余下的款子什么时候结给我？”可以推断，本案安装项目至迟也应于2017年底完工，早已超过合同约定最后一笔质保金的支付期限，故本案项下的承揽款项均已届期，梦遇公司拖延不付，明显存在违约行为，应承担相应的违约责任。根据涉案合同第六条的约定，违约方应支付守约方总价款1%/日的违约金，原告自愿下调为自本案立案之日起，按LPR的四倍计付，属于原告自愿处分其诉讼权利之行为，本院予以准许。关于被告的清算责任。第一，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十九条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，梦遇公司虽组成清算组进行了清算，并出具了清算报告，但是涉案的原告债权并未经通知债权人、申报债权、分配财产等清算程序。而在清算组作出的《注销清算报告》中却称，清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人，清算结果为：公司债务已全部清偿，该清算报告明显存在不实。被告未依法清算梦遇公司，以向工商登记机关出具虚假的清算报告办理注销登记，故原告依据上述法律规定要求被告对梦遇公司的债务承担赔偿责任，本院依法予以支持。第二，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条规定，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，被告在清算报告中承诺：公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任。原告依此被告承诺要求被告承担本案赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。综上，本院对原告的诉讼请求均予以支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利之行为，应承担由此而引起的法律后果。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，1999年的《中华人民共和国合同法》第一零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：被告上海祺荣酒吧有限公司应于本判决生效之日起十日内就上海梦遇商业管理有限公司拖欠原告上海悦庆暖通设备有限公司款项【上海梦遇商业管理有限公司结欠原告承揽款93,420元及违约金(以93,420元为基数，自2021年3月1日起至实际清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR的四倍计付)】承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,135.50元，由被告上海祺荣酒吧有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 沈 雯书记员 朱雯静附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、《中华人民共和国合同法》（1999年10月1日施行）第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。三、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。……四、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。