广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）深中法商初字第246号原告：中国银行股份有限公司深圳龙岗支行。住所地：广东省深圳市龙岗区中心城德政路龙财大楼1、7、8楼。组织机构代码：892303743。负责人：王纪军，行长。委托诉讼代理人：张英，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：董清勤，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师。被告一：深圳市福昌电子技术有限公司。住所地：深圳市龙岗区龙城街道新联社区嶂背工业区园湖路横一巷14号、15号、16号厂房。组织机构代码：732042898。法定代表人：陈金色。委托诉讼代理人：深圳市福昌电子技术有限公司管理人，马远志，广东汇森律师事务所律师。委托诉讼代理人：深圳市福昌电子技术有限公司管理人，许建年，广东汇森律师事务所律师。被告二：深圳市福昌电子技术有限公司龙岗分公司。住所地：深圳市龙岗区龙岗街道南联社区第六工业区A2栋。组织机构代码：068587063。负责人：陈金色。被告三：陈金色，男，汉族，1962年10月15日出生，身份证住址：广东省深圳市龙岗区，被告四：柯宝治，女，汉族，1963年12月14日出生，身份证住址：福建省南安市，原告中国银行股份有限公司深圳龙岗支行（以下简称中国银行龙岗支行）诉被告深圳市福昌电子技术有限公司（以下简称福昌公司）、深圳市福昌电子技术有限公司龙岗分公司（以下简称福昌龙岗分公司）、陈金色、柯宝治金融借款合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，于2016年12月14日公开开庭进行了审理。原告中国银行龙岗支行的诉讼代理人张英、董清勤，被告福昌公司的诉讼代理人马远志、许建年到庭参加诉讼。被告福昌龙岗分公司、陈金色、柯宝治经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。中国银行龙岗支行向本院提出诉讼请求：一、判令福昌公司立即偿还贷款本金132963216.19元；二、判令福昌公司按以下方式支付利息、罚息、复利，从2015年10月11日起：以本金5000000元为基数，在原利率7.0325%基础上加收50%即年利率10.54875%作为罚息利率计收利息，并对未按时支付的利息、罚息以罚息利率10.54875%计收复利直至本息清偿之日止；以本金32336750元为基数，在原利率8.32%的基础上加收50%即年利率12.48%作为罚息利率计收利息，并对未按时支付的利息、罚息以罚息利率12.48%计收复利直至本息清偿之日止；以本金38160321.42元为基数，在原利率5.0925%基础上加收50%即年利率7.63875%作为罚息利率计收利息，并对未按时支付的利息、罚息以罚息利率7.63875%作为罚息利率计收复利直至本息清偿之日止；以本金57466144.77元为基数，按每日万分之五的标准计收罚息及复利，直至福昌公司还清垫款为止；三、判令中国银行龙岗支行有权行使抵押权，有权与福昌公司协商以其抵押给中国银行龙岗支行的2015圳中银岗额抵字第0000145-1号《最高额抵押合同》项下的45项（123台）机器设备协议折价，或有权申请拍卖、变卖该抵押物，所得价款在包括贷款本金、利息、复利、罚息以及实现债权和担保物权的费用范围内优先受偿；四、判令福昌龙岗分公司、陈金色、柯宝治对第一项、第二项诉讼请求中福昌公司的债务本金、利息、罚息、复利等全部款项承担连带清偿责任；五、本案诉讼费、财产保全费用由福昌公司承担。后于开庭当日，中国银行龙岗支行就诉讼请求补充意见：诉讼请求本金由132963216.19元变更为89307036.12元，利息变更为7680344.76元（利息从2015年10月11日开始计息，利息暂计至2016年6月30日）,其余内容与起诉状一致。后中国银行龙岗支行又提交《债权本息明细表》主张利息计至2016年6月29日为7435486.68元。事实和理由：2015年2月4日，中国银行龙岗支行与福昌公司签署了2015圳中银岗额协字第0000145号《授信额度协议》，约定自该协议生效之日起至2016年2月4日止期间，中国银行龙岗支行为福昌公司提供133000000元的授信额度，福昌公司可以在不超过协议约定的各单项授信业务的额度范围内循环或一次性使用。为确保授信协议项下债务的履行，福昌公司于2015年2月4日与中国银行龙岗支行签署了2015圳中银岗额抵字第0000145-1号《最高额抵押合同》，以其所有的45项（123台）机器设备向中国银行龙岗支行设立抵押，为授信协议及项下单项协议在最高本金金额40020500元的限额内提供最高额抵押担保，担保范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，并于2015年2月4日在深圳市市场监督管理局办理了抵押登记。另外，陈金色于2015年2月4日与中国银行龙岗支行签署了2015圳中银岗额保字第0000145号《最高额保证合同》，为福昌公司授信协议及相应单项协议项下债务在最高本金金额133000000元的限额内提供连带责任保证，柯宝治作为陈金色的配偶在前述保证合同中签名同意该担保行为。前述授信协议、抵押合同及保证合同签订后，福昌公司于2015年4月1日至4月22日期间与中国银行龙岗支行签订了2015圳中银岗承字第0000145-5号、第0000145-6号、第0000145-7号等共计11份《商业汇票承兑协议》，约定中国银行龙岗支行向福昌公司签发银行承兑汇票共434张，截止起诉之日止，福昌公司银行承兑汇票单项授信业务在中国银行龙岗支行处的贷款余额为57466144.77元。福昌公司于2015年8月20日与中国银行龙岗支行签订2015年圳中银岗借字第0000145号《流动资金借款合同》，约定福昌公司向中国银行龙岗支行借款500万元用于购买原材料，借款期限为自实际提款日起12个月，每月21日付息，到期还本。借款利率为浮动利率，从实际提款日起每6个月按实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加223.25基点。如借款人逾期还款的，逾期部分本金及利息均在借款利率水平上加收50%作为罚息。中国银行龙岗支行已向福昌公司发放了上述500万元借款，截止起诉之日，该部分单项授信业务贷款余额为5000000元。中国银行龙岗支行与福昌公司还签订了一系列《融易达业务合同》作为授信协议项下的单项协议。截止起诉之日，该部分单项授信业务贷款余额为38160321.42元。另，授信协议项下单项协议2012年圳中银借字第00088号、第00089号《固定资产借款合同》中，福昌公司向中国银行龙岗支行借款共计45000000元，用于购买机器设备及厂房建设，借款期限均为自实际提款日起60个月。借款利率为浮动利率，从实际提款日起每6个月按同期中国人民银行三至五年期（含五年）贷款基准利率上浮30%重新定价。如借款人逾期还款的，逾期部分本金及利息均在借款利率水平上加收50%作为罚息。中国银行龙岗支行已向福昌公司发放了上述39800000元借款，至起诉之日，该部分单项授信业务贷款余额为32336750元。现因福昌公司银行承兑汇票到期余额不足以划扣导致中国银行龙岗支行代为垫款，构成授信协议及项下单项协议的违约，且因福昌公司经营状况发生重大恶化，已拖欠上百家供应商逾数千万元货款到期无法支付，供应商、工人已进行大规模维权信访。中国银行龙岗支行依据前述《授信额度协议》第十条等相关约定，视为福昌公司已构成违约，并宣布所有未偿还的贷款、融资款等立即到期，截止起诉之日，福昌公司在中国银行龙岗支行处的欠付贷款余额共计132963216.19元。福昌龙岗分公司作为福昌公司的分公司，陈金色、柯宝治作为保证合同项下的连带责任保证人，均应当对上述债务承担连带清偿责任。同时，中国银行龙岗支行有权拍卖福昌公司抵押给中国银行龙岗支行的机器设备，所得价款优先受偿。综上所述，中国银行龙岗支行为维护自身的合法权益，保障国有资产安全，特向法院起诉，请求法院依法裁判，支持中国银行龙岗支行的全部诉讼请求。福昌公司辩称，一、福昌公司已经于2016年6月29日被裁定受理破产重整，案号为（2016）粤03民破143号，案件仍在审理中，现未结案。二、关于中国银行龙岗支行的诉讼请求一、诉讼请求二，现经当庭变更，其所主张的金额与其在管理人处所此申报的金额是一致的。但鉴于福昌公司债务繁多，目前管理人对中国银行龙岗支行的债权仍在审核中，处于暂缓确认状态。福昌龙岗分公司、陈金色、柯宝治均未应诉答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，2015年2月4日，中国银行龙岗支行与福昌公司签署了编号为2015圳中银岗额协字第0000145号的《授信额度协议》，约定：自该协议生效之日起至2016年2月4日止期间，中国银行龙岗支行为福昌公司提供133000000元的授信额度，福昌公司可以在不超过协议约定的各单项授信业务的额度范围内循环或一次性使用。为确保授信协议项下债务的履行，2015年2月4日，福昌公司与中国银行龙岗支行签署了编号为2015圳中银岗额抵字第0000145-1号的《最高额抵押合同》，以福昌公司所有的45项（123台）机器设备[具体信息：注塑机4台、注塑机3台、锡膏检测机（3D）全新2台、注塑机2台、注塑机2台、注塑机6台、注塑机2台、塑料注塑成型机4台、塑料注塑成型机3台、塑料注塑成型机1台、贴片机（数控、全新、单轨）2台、注塑机2台、注塑机1台、注塑机8台、模板印刷机（锡膏）4台、注塑机3台、贴片机（数控、全新、单轨）2台、注塑机2台、塑料注塑成型机4台、贴片机（数控、全新、单轨）2台、Agiecharmiues2台、塑料注塑成型机3台、FANUC3台、注塑机1台、注塑机1台、注塑机1台、回流焊炉（数控、全新）2台、Agiecharmiues2台、注塑机3台、注塑机2台、塑料注塑成型机4台、注塑机2台、注塑机5台、注塑机1台、注塑机6台、注塑机3台、注塑机2台、注塑机1台、塑料注塑成型机6台、塑料注塑成型机5台、全自动无尘洁净涂装工程1台、贴片机（数控、全新、单轨）2台、注塑机2台、注塑机3台、注塑机1台]向中国银行龙岗支行设立抵押，为授信协议及项下单项协议在最高本金金额40020500元的限额内提供最高额抵押担保，担保范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，并于2015年2月4日在深圳市市场监督管理局办理了抵押登记。2015年2月4日，陈金色与中国银行龙岗支行签署了2015圳中银岗额保字第0000145号《最高额保证合同》，约定陈金色为福昌公司授信协议及相应单项协议项下债务在最高本金金额133000000元的限额内提供连带责任保证，柯宝治作为陈金色的配偶在该最高额保证合同中签名同意以与陈金色的夫妻共同财产承担该最高额保证合同项下的担保责任。前述授信协议、抵押合同及保证合同签订后，福昌公司于2015年4月1日至4月22日期间与中国银行龙岗支行签订了编号为2015圳中银岗承字第0000145-5号、第0000145-6号、第0000145-7号、第0000145-8号、第0000145-9号、第0000145-10号、第0000145-11号、第0000145-12号、第0000145-13号、第0000145-14号、第0000145-15号共计11份《商业汇票承兑协议》，约定中国银行龙岗支行向福昌公司签发银行承兑汇票共434张，如承兑汇票到期之日申请人福昌公司不能足额交付票款，导致承兑人中国银行龙岗支行对外垫款的，中国银行龙岗支行对垫付的票款按实际垫款天数，每日按垫款金额的万分之五向福昌公司计收罚息直至福昌公司还清垫款为止。中国银行龙岗支行按约向福昌公司签发了银行承兑汇票。福昌公司于2015年8月20日与中国银行龙岗支行基于授信协议签订了编号为2015年圳中银岗借字第0000145号的《流动资金借款合同》，约定：福昌公司向中国银行龙岗支行借款500万元用于购买原材料，借款期限为自实际提款日起12个月，每月21日付息，到期还本。借款利率为浮动利率，从实际提款日起每6个月按实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加223.25基点。如借款人逾期还款的，逾期部分本金及利息均在借款利率水平上加收50%作为罚息，中国银行龙岗支行向福昌公司发放了上述500万元借款。中国银行龙岗支行与福昌公司基于授信协议还签订了共6笔《融易达业务合同》及《融易达业务融资申请书》作为授信协议项下的单项协议。该6笔融易达业务的编号分别为：1.2015圳中银岗福昌电子融易达字第000145－9号、2015圳中银岗福昌电子融易达申字第0000145-9号；2.2015圳中银岗福昌电子融易达字第000145－10号、2015圳中银岗福昌电子融易达申字第0000145-10号；3.2015圳中银岗福昌电子融易达字第000145－11号、2015圳中银岗福昌电子融易达申字第0000145-11号；4.2015圳中银岗福昌电子融易达字第000145－12号、2015圳中银岗福昌电子融易达申字第0000145-12号；5.2015圳中银岗福昌电子融易达字第000145－13号、2015圳中银岗福昌电子融易达申字第0000145-13号；6.2015圳中银岗福昌电子融易达字第000145－14号、2015圳中银岗福昌电子融易达申字第0000145-14号。每笔业务协议项下的借款利率为该协议各自约定的固定利率，每笔业务在其融资期限内合同利率不变。如中国银行龙岗支行未能在该笔业务的融资到期日收款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期罚息利率为该笔业务协议约定的利率水平上加收50%。另，中国银行龙岗支行与福昌公司基于授信协议项下签订了单项协议编号为2012年圳中银借字第00088号、第00089号的《固定资产借款合同》，约定福昌公司向中国银行龙岗支行借款共计45000000元，用于购买机器设备及厂房建设，借款期限均为自实际提款日起60个月。借款利率为浮动利率，从实际提款日起每6个月按同期中国人民银行三至五年期（含五年）贷款基准利率上浮30%重新定价。如借款人逾期还款的，逾期部分本金及利息均在借款利率水平上加收50%作为罚息。中国银行龙岗支行向福昌公司发放了上述39800000元借款。以上事实有中国银行龙岗支行提供的证据与庭审笔录予以证实，足以认定。另查明，2016年6月29日本院（2016）粤03民破143号民事裁定书裁定受理深圳市深煊华新型材料有限公司提出的对福昌公司进行破产重整的申请。庭审后福昌公司管理人向本院出具书面意见称福昌公司法定代表人陈金色确认应还贷款本金为89307036.77元。本院认为：本案是金融借款合同纠纷。福昌龙岗分公司、陈金色、柯宝治均未应诉答辩，应视为其放弃相应的抗辩权利。福昌公司与中国银行龙岗支行签订了编号为2015圳中银岗额协字第0000145号的《授信额度协议》、编号为2015圳中银岗额抵字第0000145-1号的《最高额抵押合同》、编号为2015年圳中银岗借字第0000145号的《流动资金借款合同》、编号为2012年圳中银借字第00088号、第00089号的《固定资产借款合同》及6笔《融易达业务合同》《融易达业务融资申请书》，陈金色、柯宝治与中国银行龙岗支行签署的编号为2015圳中银岗额保字第0000145号的《最高额保证合同》，福昌公司为承兑申请人与以中国银行龙岗支行为承兑行签订了共计11份《商业汇票承兑协议》，均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故均为合法有效合同，且已办理了相关的抵押登记手续，各方当事人应严格履行。中国银行龙岗支行已依约向福昌公司发放相关的贷款。福昌公司未依约向中国银行龙岗支行足额偿付本息，构成违约，应承担相应的违约责任。作为担保人的福昌公司、陈金色、柯宝治亦应承担相应的担保责任。关于福昌公司应向中国银行龙岗支行承担的还款数额问题。福昌公司确认应还贷款本金为89307036.77元，故本院确认中国银行龙岗支行所主张的未还贷款本金为89307036.12元，其中32336750元为编号为2012年圳中银借字第00088号、第00089号的《固定资产借款合同》项下的未还贷款本金，56970286.12元为编号为2015圳中银岗承字第0000145-5号、第0000145-6号、第0000145-7号、第0000145-8号、第0000145-9号、第0000145-10号、第0000145-11号、第0000145-12号、第0000145-13号、第0000145-14号、第0000145-15号共计11份《商业汇票承兑协议》项下的未还贷款本金。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。本院已于2016年6月29日裁定受理深圳市深煊华新型材料有限公司对福昌公司的破产重整申请，即从该日起应停止涉案债权的计息。福昌公司对中国银行龙岗支行所计算利息金额提出异议的理由仅是不应当从2016年6月30日终止计算而应当从2016年6月29日终止计算，故中国银行龙岗支行关于要求福昌公司承担2016年6月29日之前的债务利息7435486.68元，本院予以支持；关于要求福昌公司承担2016年6月29日之后所产生的涉案债务利息的诉讼请求，本院不予支持。至于对福昌公司破产申请受理后涉案债务利息的担保责任问题，本院认为，上述《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款的规定仅适用于本案主债务人福昌公司的破产债务利息计算，担保人的担保责任不能因此减少或免除。担保的目的在于债务人不清偿债务时，由担保人承担债务的清偿责任。担保人依约主动向债权人清偿后可向债务人追索代偿的债务本息，担保人代偿后因债务人破产而停止计算利息的损失应由担保人承担，担保人不能因未依约履行担保合同义务反而获得利益（即不承担停止计算的破产债务利息）。陈金色、柯宝治对于中国银行龙岗支行主张的利息金额与计算方式未应诉答辩，视为放弃自己的抗辩权利。因此，陈金色、柯宝治作为涉案债务担保人，在福昌公司破产重整申请受理之后，对于福昌公司破产重整后的涉案债务利息仍应依约承担清偿责任。中国银行龙岗支行对于福昌公司应还贷款本金89307036.12元中32336750元本金所主张利息还包含了复利，本院认为，合同期内即2016年6月29日之前未付利息的复利，本院已予以支持；其次，对于合同期外未付利息的复利，因上述逾期罚息的计算基数已经包含合同期内的利息，即对合同期内的利息已经按逾期罚息利率计算罚息，故合同期外即2016年6月29日之后未付利息的复利不再重复计算。陈金色、柯宝治对于福昌公司涉案债务应依约承担清偿责任的利息以2016年6月29日为界限由两部分构成：计至2016年6月29日的利息为7435486.68元；2016年6月29日之后，以32336750元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%基础上再加收50%为利率，即中国人民银行同期贷款基准利率上浮95%计至款项付清之日止；以56970286.12元为基数，按日万分之五的计息标准计至款项付清之日止。陈金色、柯宝治有权在其承担债务的范围内向福昌公司管理人申报债权。关于中国银行龙岗支行主张福昌龙岗分公司承担连带责任的问题，中国银行龙岗支行确认福昌龙岗分公司仅是福昌公司的分支机构，不是独立的法人，也没有自己的独立财产。而且福昌龙岗分公司也并不是案涉合同的主体，故中国银行龙岗支行要求福昌龙岗分公司承担连带责任的主张属于执行程序中的问题，其可在执行程序中提出，但是在债务主体实体问题上，该主张无法律依据，本院不予确认。关于起诉状中原第三项诉讼请求，福昌公司在（2016）粤03民初1780号案件中请求撤销宗地号Ｇ02315-××4土地设定的最高额抵押，广东省高级人民法院对该案裁定发回重审。中国银行龙岗支行于2018年12月17日以“案涉抵押土地和房产问题目前已经广东省高级人民法院裁定发回重审，为避免重复审查；并且考虑到撤回有关土地和房产抵押权的诉讼请求不影响今后另行起诉的权利”为由，向本院提出撤回第三项诉讼请求，本院已作出民事裁定另行处理。就案涉土地抵押权问题中国银行龙岗支行可在广东省高级人民法院裁定发回重审的案件中解决，或另行起诉。综上所述，中国银行龙岗支行的诉讼请求部分成立，本院对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第二百零三条、第二百零七条、第二百二十二条、第二百二十三条、第二百二十九条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条规定，判决如下：一、确认原告中国银行股份有限公司深圳龙岗支行对被告一深圳市福昌电子技术有限公司享有的债权为本金89307036.12元，利息7435486.68元（计至2016年6月29日），合计96742522.8元；二、原告中国银行股份有限公司深圳龙岗支行对被告一深圳市福昌电子技术有限公司提供抵押的123台机器[具体信息：注塑机4台、注塑机3台、锡膏检测机（3D）全新2台、注塑机2台、注塑机2台、注塑机6台、注塑机2台、塑料注塑成型机4台、塑料注塑成型机3台、塑料注塑成型机1台、贴片机（数控、全新、单轨）2台、注塑机2台、注塑机1台、注塑机8台、模板印刷机（锡膏）4台、注塑机3台、贴片机（数控、全新、单轨）2台、注塑机2台、塑料注塑成型机4台、贴片机（数控、全新、单轨）2台、Agiecharmiues2台、塑料注塑成型机3台、FANUC3台、注塑机1台、注塑机1台、注塑机1台、回流焊炉（数控、全新）2台、Agiecharmiues2台、注塑机3台、注塑机2台、塑料注塑成型机4台、注塑机2台、注塑机5台、注塑机1台、注塑机6台、注塑机3台、注塑机2台、注塑机1台、塑料注塑成型机6台、塑料注塑成型机5台、全自动无尘洁净涂装工程1台、贴片机（数控、全新、单轨）2台、注塑机2台、注塑机3台、注塑机1台]享有优先受偿权。对借款本金89307036.12元、利息7435486.68元，原告中国银行股份有限公司深圳龙岗支行有权就被告一深圳市福昌电子技术有限公司提供的上述抵押物优先受偿；三、被告三陈金色、被告四柯宝治应对借款本金89307036.12元、利息【暂计至2016年6月29日的利息为7435486.68元；之后以32336750元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮95%计至款项付清之日止；之后以56970286.12元为基数，按日万分之五的计息标准计至款项付清之日止】承担连带清偿责任。被告三陈金色、被告四柯宝治代偿后，有权向被告一深圳市福昌电子技术有限公司管理人申报债权。四、驳回原告中国银行股份有限公司深圳龙岗支行的其他诉讼请求。若被告一深圳市福昌电子技术有限公司、被告三陈金色、被告四柯宝治未按本判决指定的期间履行上述付款义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费685614.87元（原告中国银行股份有限公司深圳龙岗支行已按起诉状诉讼请求金额预交706616.08元），由被告一深圳市福昌电子技术有限公司、被告三陈金色、被告四柯宝治共同负担；本院多收取的预缴诉讼费21001.21元，由本院退还至原告中国银行股份有限公司深圳龙岗支行。财产保全费5000元（已由原告中国银行股份有限公司深圳龙岗支行预交），由被告一深圳市福昌电子技术有限公司、被告三陈金色、被告四柯宝治共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 张   华审判员 陈 朝 毅审判员 谢 文 清二〇一八年十二月二十日书记员 罗娜（兼）