河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1503民初9443号原告河南信合建设投资集团有限公司。住所地：固始县陈**光大厦。委托代理人陈昌元，河南晓燕律师事务所律师。委托代理人王道刚，河南天风律师事务所律师。被告河南省信阳市平桥区人民政府。住所地：信阳市平桥区平桥镇区府路。法定代表人：董立淳，该区政府区长。委托代理人张慧君，河南上品律师事务所律师。原告河南信合建设投资集团有限公司（以下简称信合公司）诉被告河南省信阳市平桥区人民政府（以下简称平桥区政府）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信合公司的委托代理人陈昌元、王道刚及被告平桥区政府的委托代理人张慧君均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告信合公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原被告签订的《信阳市平桥区平东大桥及道路建设工程BT模式建设合同书》；2、依法判令被告立即支付原告回购款9893605元及利息（利息从2019年7月1日起按月息1.3365%计算到给付之日止），其中借款利息9493605元，投资利润回报400000元；3、本案所有诉讼费用由被告承担。事实及理由：2012年元月6日，原告与被告就信阳市平桥区平东大桥及道路建设工程签订《信阳市平桥区平东大桥及道路建设工程BT模式建设合同》（以下简称合同书)，合同书约定按照BT模式建设平东大桥及道路建设工程，原告向被告指定银行账户汇入人民币3000万元作为投资保证金，该保证金自双方签订本合同之日起转为原告支付给被告的借款，该借款按同期当地商业银行或村镇银行贷款年利息计息，合同书第十一条对回购价款与支付进行了约定，回购款基数由建筑安装工程费、平东大桥及道路借款及利息、投资利润回报三部分组成。其中投资利润回报按最终工程决算款、平东大桥及道路借款和其它经甲乙（被告）确认认可的实际费用三项价款总额的2%计取，合同书第十四条还对合同的变更和解除进行了约定，具体内容详见合同书。合同书签订后，原告即组建团队，安排施工队伍进入施工场地修建道路，并于2012年11月19日汇入被告指定的信阳市平桥区平东大桥及道路工程建设指挥部账户1000万元。2013年5月22日汇入被告指定的信阳市平桥区平东大桥及道路工程建设指挥部账户1000万元。在建设过程中，平东大桥项目未通过上级部门项目审批，平东大桥项目停止建设。项目终止后，原告多次找被告要求被告偿还2000万元借款和利息，并要求尽快对建设的部分道路工程进行审计。后被告在2016年2月6日将借款本金2000万元偿还给原告。截止到2016年2月6日，被告应支付原告借款利息共计9493605元（具体计算标准和依据详见利息计算清单）迄今没有支付，其它投资利润回报也没有支付，为维护原告合法权益，根据《民事诉讼法》的有关规定，特提起诉讼，请依法予以支持。被告平桥区政府辩称：一、原告诉状所称利息从2019年7月1日起按月息1.3365%计算到给付之日止，借款利息为9,493,602.00元，被告认为其利息起算时间及利率没有任何依据。首先原告在起诉状中要求按照月息1.3365%支付利息，被告与原告在涉案合同中双方对此并未约定；其次，涉案合同中双方约定的贷款利息是按同期当地商业银行或村镇银行贷款年利息计息，这是双方认可的，所以应按同期人民银行公告的法定利率，以单利方式来计算利息，而在2016年2月6日归还2000万元本金时，同期人民银行公告的法定利率为4.75%，其计算结果诉争的利息应为345,875.00元，而不是9,493,602.00元。二、对原告提供的利息确认单的效力问题。1、被告与原告在涉案合同第十一条对利息的约定是按照同期当地商业银行或村镇银行贷款年利息计息，如果对利息有新的约定，确需变更的话，因属于合同重大事项的变更，应该由原被告协商变更；2、指挥部是为平东大桥项目专项设立的临时机构，其财务部门的职能是日常管理该项目的财务工作，利息确认单加盖的指挥部财务专用章，指挥部的财务部门无权直接对利息的变更进行确认。根据《中华人民共和国合同法》第四十八条的规定，涉案利息确认单，除非有政府相关领导的授权或加盖由政府的公章，才具有效力，否则，被告对利息确认单的效力有异议，认为本案原告提供的利息确认单不发生效力。总之，原告对起诉状中所诉请的利息缺乏事实和法律依据，不应得到法律的支持。最后，本案利息的计算如有异议，建议由法院以职权委托信阳市中国人民银行进行核算。三、原告诉请的40万元投资利润回报不应得到支持。首先，被告与原告是否在合同第十一条约定，回购款由建筑安装工程费、借款及利息、投资利润回报三部分组成，而本案所涉项目，由于种种原因，并未实际实施，双方约定的回购款由三部分组成。目前，缺少了两部分，因缺乏计算依据而无法计算。此次，原被告双方在合同第十一条约定，回购价款支付的前提是项目完工并验收。而该项目除完成部分路基工程及雨水管工程外，再未继续实施，更不存在完工的问题。因此，回购款支付的前提不存在。再者，原告没有按合同约定，依法进行工程施工公开招标，违法违约在先，所以，原告请求被告支付投资回报款40万元没有依据，不应得到支持。综上所述：原告在本案的诉请，缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，以维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2012年1月6日，河南省信阳市平桥区人民政府（甲方）与河南信合建设投资集团有限公司（乙方）签订《信阳市平桥区平东大桥及道路建设工程BT模式建设合同书》，约定双方以BT模式合作建设信阳市平桥区平东大桥及道路建设工程，建设周期为合同签订之日起15日内开工建设，建设工期为20个月，工程总造价决算总额以政府审计机关审核的造价为准，乙方借款3000万元给甲方，该借款用于平东大桥和1KM平东路的征地、拆迁、安置、设计、监理等，由甲方掌控使用，不得挪作他用，根据需要，甲方可继续向乙方借款。乙方根据甲方招商要求，向甲方指定银行账户汇入人民币3000万元作为投资保证金。该保证金自双方签订本合同之日起转为乙方支付给甲方的借款（该借款按照同期当地商业银行或村镇银行贷款年利息计息）。合同另对工程概况、工程变更及单价调差、工程质量、工程管理、工程验收、工程决算、工程移交、回购价款与支付、借款偿还与回购款的支付保证、违约责任、合同争议法院管辖等问题进行了约定。2012年11月19日，信合公司向信阳市平桥区平东大桥及道路工程建设指挥部转款1000万元，2013年5月22日转款1000万元，该两笔合计2000万元借款，由信阳市平桥区平东大桥及道路工程建设指挥部分别向信合公司出具的河南省行政事业单位资金往来结算专用票据金额和双方当事人均认可的《平桥区平东大桥项目借款应付利息确认单》上显示的“计息金额”一致。后经信阳市平桥区平东大桥及道路工程建设指挥部与信合公司双方之间清算盖章确认的应付利息明细如下：截止到2013年4月30日，平桥区平东大桥项目借款应付利息分别为49005元和668250元（月利率为0.013365）；2013年5月1日至5月31日应付利息178200元（月利率为0.013365）；2013年6月1日至6月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2013年7月1日至2013年7月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2013年8月1日至8月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2013年9月1日至9月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2013年10月1日至10月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2013年11月1日至11月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2013年12月1日至12月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年1月1日至1月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年2月1日至2月28日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年3月1日至3月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年4月1日至4月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年5月1日至5月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年6月1日至6月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年7月1日至7月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年8月1日至8月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年9月1日至9月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年10月1日至10月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年11月1日至11月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2014年12月1日至12月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年1月1日至1月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年2月1日至2月28日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年3月1日至3月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年4月1日至4月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年5月1日至5月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年6月1日至6月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年7月1日至7月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年8月1日至8月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年9月1日至9月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年10月1日至10月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年11月1日至11月30日应付利息267300元（月利率为0.013365）；2015年12月1日至12月31日应付利息267300元（月利率为0.013365）。2016年2月6日，信阳市平桥区平东大桥及道路工程建设指挥部向信合公司转账2000万元，汇款附言“还借款”。上述事实有《信阳市平桥区平东大桥及道路建设工程BT模式建设合同书》、银行汇款凭证及客户回单、《平桥区平东大桥项目借款应付利息确认单》等相关证据在卷佐证。本院认为，一、《信阳市平桥区平东大桥及道路建设工程BT模式建设合同书》（以下简称BT合同）中约定的BT模式，是政府利用非政府资金来进行非经营性基础设施建设项目的一种融资模式,系指一个项目的运作通过项目公司总承包，融资、建设验收合格后移交给业主，业主向投资方支付项目总投资加上合理回报的过程。根据本案BT合同的约定及BT模式的交易特点，合同约定的建设项目的建设、施工必须以该项目的建设手续通过依法审批为前提条件，而办理该建设项目审批的义务系招标方即被告的合同义务，被告未能履行该项合同义务，直接导致合同约定的建设项目在事实和法律上无法继续履行，构成根本违约，致使合同目的不能实现，原告请求解除本案BT合同，有事实和法律依据，本予以支持。二、依据合同法的相关规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案BT合同解除后，被告收取的2000万元保证金应予返还，并赔偿因此造成的利息损失。因该2000万元保证金已退还，被告不再履行返还义务。已查明的本案事实显示，信阳市平桥区平东大道及道路工程建设指挥部（以下简称指挥部）系被告为本案BT合同的顺利实施而设立的专门性机构。在本案BT合同履行过程中，原告先期支付的2000万元保证金的实际收款主体，以及收款票据上载明的收款主体均为该指挥部，被告对此并未提出异议。因此可以认定指挥部在履行本案BT合同的行为，系履行被告授权的职务行为，具有法律效力，其行为后果直接作用于被告。原告与指挥部的财务部门达成并加盖指挥部财务专用章的利息确认单，可认定为指挥部与原告之间就保证金利息计算达成的协议，可视为双方对原BT合同约定利息的变更，同样具有法律效力，可直接作用于被告，对被告产生法律约束力。被告辩称指挥部的财务部门无被告授权，不具有法律效力的抗辩意见，无法律依据且与事实不符，本院不予采纳。本院对利息确认单上记载的利息计算方式及计算结果，予以确认。2016年1月1日至2016年2月6日期间的利息如何计算，双方没有确认，应视为没有约定。但是，根据双方之前多次确认的利息计算方式的交易习惯，同时依据举轻以明重的法律适用原则，原告主张仍然按之前确认过的利息计算方式进行计算，符合相关法律规定，本院予以支持。依据确认单上载明的利息计算方式及数额，原告的保证金利息损失核定为9493605元。三、原告请求被告支付投资利润回报款400，000.00元，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条之规定，判决如下：一、解除原告河南信合建设投资集团有限公司与被告河南省信阳市平桥区人民政府于2012年1月6日签订的《信阳市平桥区平东大桥及道路建设工程BT模式建设合同书》；二、被告河南省信阳市平桥区人民政府赔偿原告河南信合建设投资集团有限公司利息损失9493605元；三、驳回原告河南信合建设投资集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费81055元，由被告河南省信阳市平桥区人民政府负担77778，原告河南信合建设投资集团有限公司负担3277元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，并在交费后（从交纳上诉费的次日开始计算）5日内将交纳凭证交付本院一审案件承办人。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省财政厅非税收入财政专户，开户行：兴业银行郑州分行营业部，账户：46×××70。审判长  易艳玲审判员  王晓蕾审判员  蒋 荟二〇二一年三月二十六日书记员  卢晓莉