陕西省勉县人民法院 民事判决书      (2021)陕0725民初363、634号原告（反诉被告）：章雄兵，男，生于1963年XX月XX日，汉族，住勉县XX镇，公民身份号码：61232XXXX310061412。    委托代理人：戚铭，陕西维公律师事务所律师。被告（反诉原告）：江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司，住所地：陕西省韩城市招商区XX街XX楼XX单元。 法定代表人：蔡长荣，该分公司总经理。委托代理人：李智，陕西维公律师事务所律师。本院于2021年03月02日立案受理原告（反诉被告）章雄兵与被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司（以下简称“韩城分公司”）工伤保险待遇纠纷一案（案号（2021）陕0725民初363号）和原告江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司与被告章雄兵劳动合同缴费一案（案号（2021）陕0725民初364号），因该二案基于同一事实，经征求双方当事人同意，本院决定合并审理，依法由审判员石济生适用简易程序，于2021年3月30日公开开庭进行了审理。原告章雄兵又称反诉被告，被告韩城分公司又称反诉原告。原告（反诉被告）章雄兵及其委托代理人戚铭、被告（反诉原告）韩城分公司的委托代理人李智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）章雄兵向本院提出诉讼请求：一、请求确认原告与被告之间的劳动合同已经解除：二、1.请求判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金35383.5元；2.判令被告向原告支付失业保险金21420元；3.判令被告向原告补发停工留薪期间的工资18637元；4.判令被告向被告支付一次性伤残补助金51109.5元；5.判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金93714.25元；6.判令被告向原告支付一次性伤残医疗补助金93714.25元：7.判令被告向原告支付高温补贴7200元、防暑降温费3000元、带薪年休假工资2620元，合计12820元：8.请求判令被告退回原告押金1000元，总计327798.5元。事实和理由：2021年5月中旬，原告被被告招聘为焊钳工，月薪2900元，后工资调整到每月3200元。2020年4月12日下午20点被告带班班长潘春波安排原告等职工在厂房内安装转炉护裙过程中，由于现场负责人钱永海违规指挥，乱用吊具，导致原告左手遭受挤压，致原告左手受伤，随即被告用车将原告送到汉中市中心医院治疗，被诊断为：1、左手开放性指骨骨折（食指、中指骨折）2、左手食指、中指远节指骨部分缺损；3、左手食指、中指皮肤挫伤。先后两次住院治疗32天。2020年5月20日，勉县人力资源和社会保障局以勉人社伤险认决字（2020）43号认定原告为工伤。同年11月17日经汉中劳动能力鉴定委员会鉴定，原告食指、中指受伤为七级伤残。鉴于被告未足额支付原告的劳动报酬，未依法为原告缴纳社会保险费，未向原告发放高温补贴，防暑降温费等违法、违规行为，违法签订劳动合同，损害了原告的合法利益，故，原告书面申请解除与被告的劳动合同。同时，因被告除支付原告医疗费和对原告护理32天外，对原告的其他损失和应享受的工伤保险待遇未赔付，原告于2020年12月18日依法提起仲裁，勉县劳动争议委员会审理后作出勉劳人仲字（2021）第6号仲裁裁决书，对裁决书认定的原告每月领取的工资中包含被告支付的800元养老保险费用、停工留薪期为3个月、原告返还被告多支付的停工留薪工资、原告受伤前月平均工资为3391.67元等内容不服，且该裁决没有支持原告的失业保险金、带薪年休假费用，部分费用裁判标准偏低，损害了原告的合法权益，其他内容原告无异议。现依法提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司答辩并反诉称：1、请求依法判决被告（反诉原告）不支付原告（反诉被告）经济补偿金。2、本诉和反诉诉讼费由原告（反诉被告）负担。事实和理由：原告（反诉被告）于2012年5月起到被告（反诉原告）单位上班，从事焊钳工工作。2020年4月12日，原告（反诉被告）在工作过程中左手被挤压受伤，之后再未到被告（反诉原告）单位上班。依据《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，原告（反诉被告）手部受伤的停工留薪期为三个月，至同年7月11日，原告（反诉被告）应当回公司上班，但被告既未履行请假手续，也未回公司报到，长期旷工，严重违反公司管理规定。2020年11月30日，被告（反诉原告）经研究决定，对原告（反诉被告）作出开除决定。勉县劳动人事争议仲裁委员会勉劳人仲案字（2021）第6号《仲裁决定书》错误认定被告（反诉原告）未向原告（反诉被告）送达开除决定书，显然错误。综上所述，原告（反诉被告）长期旷工已严重违反法律法规和公司管理规章制度，被告（反诉原告）依据相关规定对原告（反诉被告）作出开除处理合理合法合情，依据相关规定，开除后不得享受相关经济补偿金待遇，勉县劳动人事争议仲裁委员会勉劳人仲案字（2021）第6号《仲裁裁决书》明显错误，现依法提起诉讼，恳请人民法院据实判决，支持被告（反诉原告）的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告于2012年5月12日起到被告单位上班，从事焊钳工工作，被告为原告办理了工伤保险的参保及缴费手续。原告于2020年4月12日在工作过程中左手被挤压受伤，原告在汉中市中心医院治疗工伤住院两次共计32天（2020年4月12日至2020年4月28日，2020年7月13日至2020年7月30日）；原告自2020年4月12日受工伤后离开被告单位，再也没有回被告单位上班，也没有向被告履行过请假手续；2020年5月20日勉县人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤；同年11月11日，汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的工伤为伤残七级；原告为农业户籍，原、被告均未办理失业保险的参保及缴费手续；也未办理养老保险参保及缴费手续，双方签订的劳动合同中载明将社会保险费单位应缴部分加发到工资中，由劳动者自己依法缴纳各项社会保险费，实际被告每月支付给原告的工资中包含800元的社会保险补贴；被告向原告支付了2020年4月至2020年9月工资总额14905元，其中包括社会保险补贴3690元，工资11215元；原告在被告单位工作期间，被告为安排原告带薪休假，被告按照加班向原告支付了加班费；被告未向原告发放防暑降温费及高温补贴；被告于2012年6月17日收取原告押金500元，2015年8月9日被告收取原告押金500元均未退还给原告。2020年11月30日作出开除原告的开除通知书未依法送达给原告；原告于2020年12月7日以被告未足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险及签订劳动合同违规为由向被告提出解除劳动合同申请，被告于当日收到该申请；根据原告提供的2019年4月至2020年3月的工资发放明细表计算，原告于2020年4月12日受伤前前12个月平均工资为3962.08元（未扣减每月800元社会保险补贴），原告主张3931.05元，未超出规定范围，本院予以确认。另查明，2019年陕西省非私营单位就业人员年平均工资为78361元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院认为：中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有享受工伤保险待遇的权利。被告属于中华人民共和国境内企业单位，原告自2012年5月12日起到被告单位上班，2020年4月12日因工伤致残，2020年12月7日提出解除劳动合同申请之日止， 期间均在被告单位工作并签订劳动合同，原告与被告之间形成劳动关系，所以原、被告应当依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》等相关法律法规履行各自的权利和义务。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。原告理当享受工伤保险待遇。现原告主张享受工伤保险待遇，本院依法予以支持。被告（反诉原告）辩称由于原告不遵守被告单位的管理规章制度，长期旷工，被告已于2020年11月30日对原告做出开出决定，原告依法不再享受经济补偿金待遇，请求人民法院依法驳回原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求的辩解理由，因被告未提供证据证明其作出的对原告开除的决定已经向原告送达并已发生法律效力，故，对被告的该辩解理由本院不予采纳。一、关于原告请求确认原告与被告的劳动合同关系已经解除的问题。2020年12月7日，原告以被告未足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费及违法签订劳动合同，损害原告合法权益为由，向被告提出书面申请，请求解除与被告签订的劳动合同。被告于当日收到该申请书。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的；（二）、未足额及时支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）…（五）…原告依据该条第二项、第三项的规定向被告提出解除劳动合同的请求，符合法律规定，本院确认原告与被告的劳动合同于2020年12月7日解除。二、关于原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金35383.5元的问题。原告于2012年5月12日起到被告单位工作，原告在被告单位工作期间，被告未为原告缴纳养老保险、失业保险，原告于2020年12月7日向被告提出解除劳动合同的请求，现原、被告已经解除了劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款的规定，用人单位应该向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按照劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告自2012年5月12日至2020年12月7日在被告单位工作，工作时间8年7个月，被告应向原告支付经济补偿金35383.5元（3931.5元/月×9个月），原告的该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。三、关于原告请求被告支付一次性伤残补助金51109.5元、一次性伤残医疗补助金93714.25元的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资…；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。被告为原告办理了工伤保险手续并履行了缴费义务，原告要求支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的请求符合法律规定，但支付主体是工伤保险基金，而不是用人单位，具体支付金额以社会保险业务经办机构核定的数额为准。四、关于原告要求被告支付一次性伤残就业补助金93714.25元的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款的规定：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，原告的一次性伤残就业补助金为97951.25元（78361÷12×15），原告主张93714.25元，没有超出赔偿范围，本院予以确认。五、关于原告请求被告补发停工留薪期间工资18637元的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依据《陕西省工伤职工停工留薪期暂行规定》第二条、第三条、第四条、第五条之规定，被告认为原告的停工留薪期为3个月，但却按照5.5个月及月平均工资2330元的标准向原告发放了停工留薪期的工资报酬，原告认为其停工留薪期应该是8个月，但未按照法定程序向汉中市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，故，原告的停工留薪期应以被告实际发放的5.5个月为准。被告已经向原告支付停工留薪期间的工资12815元（2330元/月×5.5个月），实际应该支付21620.78元（3931.05元/月×5.5个月），其差额8805.78元（21620.78元－12815元）应由被告向原告补齐。原告主张其停工留薪期为8个月，应补发停工留薪期工资为18637元〖31452元（3931.5元/月×8个月）－12815元（2330元/月×5.5个月）〗，因其停工留薪期计算错误，导致停工留薪期工资计算错误，对其超出部分本院不予支持。六、关于原告要求被告支付失业保险金21420元的问题。《失业保险条例》第十四条的规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。《失业保险金申领发放办法》第四条规定，失业人员符合《条例》第十四条规定条件的，可以申请领取失业保险金，享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业的是指下列人员：（一）终止劳动合同的；（二）被用人单位解除劳动合同的；（三）被用人单位开除、除名和辞退的；（四）根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第二、三项规定与用人单位解除劳动合同的；（五）法律、行政法规另有规定的。现原告请求被告支付失业保险金21420元不符合上述法规规定的情形，本院不予支持。七、关于原告请求被告发放防暑降温费3000元、高温补贴7200元、合计10200元的问题。根据陕人社发〖2015〗55号文件规定，被告应该自2015年6月15日起，每人每天支付防暑降温费15元，自2015年6月15日至9月15日，每年应向原告发放防暑降温费1350元；高温津贴每人每天25元，自每年6月1日至9月30日，被告应每年向原告发放高温津贴3000元，两项合计4350元。原告于2020年12月18日向勉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，申请仲裁的时效期间为一年。原告申请的防暑降温费和高温津贴合计为12820元，包含了当年的福利待遇和往年的福利待遇，且适用标准错误，而被告对超出仲裁时效的福利待遇提出时效抗辩，故对原告主张的超出当年防暑降温费、高温津贴的部分本院不予支持。八、关于原告主张被告向其赔偿带薪年休假工资2620元的问题。根据国务院《职工带薪年休假条例》规定，原告在被告单位自2012年5月至2020年12月连续工资8年，每年应享受带薪年休假5天，如果被告未安排原告带薪年休假，被告应该按照条例规定向原告支付日平均工资的300%的工资报酬。被告向本院提供的2019年、2020年度工资表无法证明其在2020年度安排原告带薪休假5天的事实，也无法证明其向原告支付了300%的日工资报酬，故被告应该向原告支付2020年度带薪年休假5天的工资报酬1965.6元〖131.04元/天（3931.05÷30天）×5天×300%）〗。原告主张带薪年休假工资报酬2620元，缺乏依据，对其超出部分本院不予支持。九、关于原告请求被告退还押金1000元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。原告在被告单位工作期间，被告先后两次共收取原告押金1000元，现原告请求被告退还押金1000元，符合本案事实和劳动合同法的规定，本院予以支持。十、关于原告请求被告缴纳2012年5月至2020年2月期间的养老保险费63108.28元，如无法缴纳，由被告向原告予以赔偿的问题。《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十条的规定，被告应该为原告办理养老参保和缴费手续，原告和被告应该各自履行参保缴费义务，如果不能补办前述养老保险手续和缴纳保险费，被告应该向原告赔偿。故原告的该项请求符合法律规定，本院予以支持。为保护劳动者与用人单位的合法权益，构建稳定和谐的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第九条、第三十八条第三款、第四十六条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《陕西省工伤保险条例实施办法》第八条、第二十四条，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第二条、第三条、第四条、第五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《失业保险条例》第十四条、《失业保险金申领发放办法》第四条规定，陕西省人力资源和社会保障厅、 陕西省财政厅陕人社（2015）55号文件之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）章雄兵与被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司之间的劳动合同于2020年12月7日解除；二 、由被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司向原告（反诉被告）章雄兵支付经济补偿金35383.5元；三、被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司向原告（反诉被告）章雄兵支付防暑降温费1350元，高温津贴3000元，合计4350元。四、由工伤保险基金支付原告（反诉被告）章雄兵一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金；具体金额以社会保险业务经办机构核定的数据为准。五、由被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司支付原告（反诉被告）章雄兵一次性伤残就业补助金93714.25元；六、由被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司补发原告章雄兵停工留薪期的工资报酬8805.78元；七、由被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司向原告（反诉被告）章雄兵支付带薪年休假工资报酬1965.6元；八、由被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司退还原告（反诉被告）章雄兵押金1000元；以上第二、第三、第五、第六、第七、第八项合并后，由被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付各项费用145219.13元。限本判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕。九、由被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司为原告（反诉被告）章雄兵办理2012年5月至2020年12月的养老保险参保登记及缴费手续，属于职工个人负担的本金、利息和其他费用由原告（反诉被告）承担，能否补交及补交的基数和金额以社会保险经办机构审批、核定为准。如不能补办补交上述费用，由被告（反诉原告）向原告（反诉被告）赔偿应由其缴纳的费用。以上给付义务限本判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。十、驳回原告（反诉被告）章雄兵的其他诉讼请求。十一、驳回被告（反诉原告）江苏华伟建设集团有限公司韩城分公司的反诉请求。案件受理费10元，反诉案件受理费10元，合计20元，减半收取10元，由原告、被告各负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。  审 判 员  石  济  生二〇二一年五月二十九日  书  记  员    殷      瑜      1