沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书(2021)辽0103民初387号原告：韩德松。委托诉讼代理人：张俊杰，系辽宁欣合律师事务所律师。被告：杨凌雨。原告韩德松与被告杨凌雨民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告韩德松委托诉讼代理人张俊杰到庭参加诉讼，被告杨凌雨经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告韩德松向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付人民币8万及利息（自2018年9月19日起至实际付清之日止，按年利率6%支付资金占用期间利息）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年5月3日，原、被告签订《合作协议》，各投资人民币8万合伙经营“杨记根据地烧烤”店，2017年9月18日双方签订《退股协议》约定：原告退出，按照双方之前签订的合伙协议被告应付原告退出股份的金额为8万，期限为协议签订之日起1年内，如未能按时付清，则往后延缓1年。上述退伙协议签订后，被告未给原告结清，协议名为合作协议实为借贷，无奈原告特诉至法院，请求依法支持原告的诉求。被告杨凌雨经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未进行书面答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原告进行了举证。被告杨凌雨经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃了出庭应诉及质证的权利。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月3日，被告杨凌雨作为甲方与原告韩德松作为乙方签订《合作协议》一份，合同约定甲乙双方就合作投资饭店一事，达成如下协议。甲方杨凌雨投资80000元整，乙方韩德松投资80000元整。甲方杨凌雨占股份70%，乙方韩德松占股份30%，饭店名字为杨记根据地烧烤，已于2017年5月3日正式营业。甲方承诺乙方，甲方自愿承担风险，如饭店经营不善或乙方退股时，退回乙方初期投资八万元整，还款时间双方协商。被告杨凌雨在甲方处签字按手印，原告韩德松在乙方处签字按手印。2017年9月18日，被告杨凌雨作为甲方与原告韩德松作为乙方签订《退股协议》一份，合同约定合伙人杨凌雨以现金方式出资，计人民币80000元，合伙人韩德松以现金方式出资，计人民币80000元。此次乙方退出股份，按照双方之前签订的合伙协议甲方应付退出股份乙方的金额为80000元。乙方要求应以现金或转账的形式得到甲方给予退股金额八万元。期限要求，乙方退股后，甲方于本协议签订之日起一年内向乙方支付退股金额八万元整，2018年9月18日前甲方向乙方支付退股金额。如未能按时付清乙方退股款项，则往后延缓一年。直到退出股份方收到共现金或收到共转账八万元为止，返还此协议书给经营方。本次股份转让完成后，乙方不再享受该饭店相应的股东权利和承担义务。自此杨记根据地烧烤店与乙方没有任何关系。被告杨凌雨在甲方处签字按手印，原告韩德松在乙方处签字按手印。现原、被告因退股款项问题产生纠纷，原告起诉来院。本院认为，根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有出庭应诉和质证的权利，本案被告杨凌雨经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利，本院根据原告提供的证据对本案的事实予以认定。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，对合伙事务合伙经营、共同劳动、共担风险、共享收益的联合体。合伙关系主要表现在:合伙人之间意思表示一致；合伙人共同投资；合伙人共同参加经营决策和日常经营活动；合伙人为共同出资、共同经营和达到共同经济目的达成书面合伙协议。本案中，原、被告于2017年5月3日签订的《合伙协议》以及于2017年9月18日签订的《退股协议》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立、合法有效,双方当事人均应严格按照合同约定的内容认真履行各自义务。《合伙协议》中约定“甲方承诺乙方，甲方自愿承担风险，如饭店经营不善或乙方退股时，退回乙方初期投资八万元整”，此种约定明显不符合个人合伙特有的共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险的法律特征,违背利益共享、风险共担的合伙原则。被告经本院合法传唤未到庭亦未向本院提供证据证明原告曾参与了烧烤店的经营管理。同时，在原、被告签订的《退股协议》中亦对退股，返还股金80000元达成了意思表示一致。因此原、被告之间签订的《合伙协议》性质属于名为合伙、实为借贷。关于款项交付的问题。被告杨凌雨作为完全民事行为能力人，应清楚其在《合伙协议》及《退股协议》中签字按手印所产生的法律后果，根据上述协议的内容，能够证明原告已依约向被告杨凌雨交付款项。被告杨凌雨未到庭答辩，放弃了对原告主张的抗辩权，未提供反驳借款事实的相关证据，亦未提供相关证据证明其是否偿还案涉借款以及偿还的具体数额，被告杨凌雨应承担举证不能的法律后果。被告杨凌雨作为借款人向原告借款，应按约定履行返还借款的义务。现被告杨凌雨拖欠原告借款的行为，已侵害了原告的合法利益，属于违约行为。故，对于原告要求被告杨凌雨返还借款80000元的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。关于利息的问题。本案中，本院收到原告材料日期为2020年6月15日，因此，本案应适用最高人民法院于2015年8月6日发布的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。案涉《合伙协议》及《退股协议》中对于借款利息没有明确约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款的规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。因此，案涉借款在借款期限内应视为无息借款。案涉《退股协议》中载明：“甲方于本协议签订之日起一年内向乙方支付退股金额八万元整，2018年9月18日前甲方向乙方支付退股金额。如未能按时付清乙方退股款项，则往后延缓一年”，因此被告杨凌雨的还款期限应截止至2019年9月18日。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。因此，原告主张的利息应自2019年9月19日起至债务实际清偿之日止，按照年利率6%的标准给付。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、被告杨凌雨于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告韩德松借款80000元；二、被告杨凌雨于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告韩德松借款80000元的利息（自2019年9月19日起至债务实际清偿之日止，按照年利率6%计算）；三、驳回原告韩德松的其他诉讼请求。如被告杨凌雨未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，公告费560元，由被告杨凌雨承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王英霞人民陪审员  颜世香人民陪审员  朱 虹二〇二一年七月五日法官 助理  王 叶书 记 员  吕艳艳本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零六条规定：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条规定：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定：借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息第二十九条规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条规定：人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第九十二条规定：一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定：民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。