天津市河西区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0103民初3847号原告王书璋,女,1958年10月12日出生,汉族,天津市河西区第四幼儿园职工,住天津市河西区。委托代理人董亚南,天津誉仑律师事务所律师。委托代理人仉慧云,天津誉仑律师事务所律师。被告天津市河西区第四幼儿园,住所地天津市河西区广东路与利民道交口。法定代表人唐晓岩,园长。委托代理人薛扬,天津哲科律师事务所律师。原告王书璋与被告天津市河西区第四幼儿园提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2016年4月21日受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告王书璋及其委托代理人仉慧云、被告天津市河西区第四幼儿园的委托代理人薛扬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王书璋诉称,自2008年起,被告雇佣原告从事洗菜、洗碗等一系列厨房辅助工作,没有签订劳动合同。2014年3月25日,原告正常工作时,被搅面机伤及右前臂、右腕掌,后被送往天津市天津医院进行救治。被诊断为“右尺桡骨粉碎骨折,神经肌肉损伤,右腕掌多发开放骨折脱位伴肌腱损伤,背侧皮肤缺损”,并行“右前臂骨折内固定神经肌肉探查修复,右腕掌骨折脱位内固定肌腱修复,背侧撕脱皮肤反取皮”等手术。原告于2014年4月21日出院,实际住院27天。原告出院后,按照医嘱于2015年10月12日再次入天津市天津医院,行“右前臂钢板取出术、右中指伸肌腱松解术”,将钢板取出,并于2015年11月3日出院,实际住院22天。治疗现已终结。2016年6月17日,天津市开平司法鉴定中心出具司法鉴定意见书:王书璋右腕掌多发骨折伴肌腱神经损伤的伤残程度属Ⅷ(八)级伤残;王书璋右尺桡骨及腕骨骨折的伤残程度属Ⅹ(十)级伤残。原告支付鉴定费1500元。在原告治疗期间,被告垫付了医疗费195140.51元、两次住院期间护理费2300元、餐费600元,还我1000元现金和2000元饭卡。原告认为,被告作为雇主,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第11条之规定,应当对原告承担赔偿责任。为维护原告的合法权益,特向法院起诉,请求:1、判令被告赔偿原告住院伙食补助费4900元(按每天100元的标准主张住院期间49天)、交通费1000元(复健产生的公交费、打车费)、误工费48000元(每月工资2000元,主张24个月)、营养费18000元(按每天100元的标准主张180天)、护理费27000元(护工护理,按每天150元的标准主张180天)、残疾赔偿金195337元(31506元/年×20年×0.31)、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1500元;2、诉讼费由被告承担。原告王书璋提供如下证据材料:1、住院病案2套、检查报告单6张,证明原告的伤情。2、司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1张,证明原告伤残情况和支付鉴定费的情况。3、户口页复印件,证明原告的户籍性质。被告天津市河西区第四幼儿园辩称,对事故发生的时间没有异议,原告是我单位的非正式职工,认可原告每月工资为2000元。原告系在提供劳务过程中受伤,但原告在操作过程中失当,属违规操作,搅面机在操作过程中应当盖盖,手不能伸进去,原告自身存在过错。对原告的伤情及治疗没有异议,我单位垫付了全部医疗费195140.51元、第一次住院期间(2014年3月25日至4月21日)护理费1350元、饭费336元(患者住院期间的饭费)、第二次住院期间(2015年10月12日至11月3日)护理费950元、饭费264元(患者住院期间的饭费),另外垫付了一些其他费用,包括饭卡2000元(平时单位管饭,假期时单位放假没有饭,给原告食为天的饭卡让原告自己去就餐),另外补助给了原告现金1000元。对原告的诉讼请求,鉴定意见书没有鉴定人的资质认证,对鉴定意见书不认可。原告为退休人员,不同意赔偿误工费。我单位已给原告购买慰问品、食品等,属于营养费,不再赔偿营养费。护理费,没有票据,且住院期间我单位老师对原告进行了护理,原告主张的标准过高,不同意赔偿。精神损害抚慰金主张过高。被告天津市河西区第四幼儿园提供如下证据材料:1、病历本7本、检查报告单7张、诊断证明书1张,证明原告伤情。2、津贴、补贴发放表复印件1张(原件已核对),证明给原告1000元现金。3、护理费发票复印件2张(原件已核对),证明给原告垫付护理费的情况。4、账本复印件8张(原件已核对),证明给原告2000元饭卡。针对原告王书璋提供的证据材料,被告天津市河西区第四幼儿园表示对证据1、3没有异议。证据2,司法鉴定意见书没有鉴定人员的资质认证,不认可,对鉴定费发票没有异议。针对被告天津市河西区第四幼儿园提供的证据材料,原告表示没有异议。本院认为,原告提交的证据材料和被告提交的证据材料具有真实性、合法性及与本案的关联性,本院予以采信。依双方当事人当庭陈述及采信的证据,本院查明如下事实:原告王书璋与被告天津市河西区第四幼儿园之间系雇佣关系,原告自2008年起受雇于被告从事洗菜、洗碗等厨房工作。2014年3月25日,在厨房工作时,原告被安排去搅面,在搅面过程中其右前臂右掌被搅面机所伤。后,原告被送往天津市天津医院住院治疗,被诊断为:右尺桡骨粉碎骨折;神经肌肉损伤;右腕掌多发开放骨折脱位伴肌腱损伤;背侧皮肤缺损。于2014年4月21日出院,实际住院27天。原告于2015年10月12日再次入天津市天津医院住院治疗,行“右前臂钢板取出术、右中指伸肌腱松解术”,于2015年11月3日出院,实际住院22天。共计产生医疗费195140.51元,全部由被告垫付。2016年6月17日,天津市开平司法鉴定中心出具司法鉴定意见书:王书璋右腕掌多发骨折伴肌腱神经损伤的伤残程度属Ⅷ(八)级伤残;王书璋右尺桡骨及腕骨骨折的伤残程度属Ⅹ(十)级伤残。原告支付鉴定费1500元。另外,被告还给原告垫付了两次住院期间护理费2300元、餐费600元,给原告现金1000元和2000元饭卡。本院认为,公民的身体健康权依法受法律保护,他人不得侵害。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。本案原告与被告之间构成事实上的雇佣关系,原告在从事雇佣活动的过程中受伤,被告作为雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。本案原告作为一个完全民事行为能力人,应当意识到搅面机存在危险性,在从事雇佣活动过程中应当保持高度谨慎,尽力避免自身受到伤害,因此其对自身损害的发生也有一定的责任。根据原、被告双方的过错程度,本院酌情判定原、被告责任比例为2:8。根据相关法律规定,本院对原告主张的损害赔偿范围及数额作如下评判:1、住院伙食补助费,原告住院49天,其主张4900元并无不当,本院予以支持,此外,被告垫付了住院期间餐费600元,故住院伙食补助费4900元,由被告天津市河西区第四幼儿园按照80%的责任比例赔偿3920元(被告天津市河西区第四幼儿园已给付600元)。2、营养费,根据原告的伤情,本院酌情按照30元/天支持90天共计2700元,由被告天津市河西区第四幼儿园按照80%的责任比例赔偿2160元。3、误工费,关于误工标准,原告主张其每月工资为2000元,被告表示没有异议,本院予以支持。关于误工期限,根据原告的伤情,本院酌情支持6个月,因此误工费共计12000元,由被告天津市河西区第四幼儿园按照80%的责任比例赔偿9600元。4、交通费,根据原告的就医次数,本院酌情支持600元,由被告天津市河西区第四幼儿园按照80%的责任比例赔偿480元。5、护理费,住院期间护理费2300元均为被告垫付,但考虑原告的伤残情况及受伤部位,本院酌情按照2015年天津市居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准再支持2个月的护理费,因此护理费计算为39494元/年÷12个月×2个月=6582.33元,护理费共计8882.33元,由被告天津市河西区第四幼儿园按照80%的责任比例赔偿7105.86元(被告天津市河西区第四幼儿园已给付2300元)。6、残疾赔偿金,原告伤情构成一处八级伤残和一处十级伤残,定残时未满60周岁,其为城镇户籍,因此残疾赔偿金主张195337元并无不当,本院予以支持,由被告天津市河西区第四幼儿园按照80%的责任比例赔偿156269.60元。7、精神损害抚慰金,考虑原告的伤情,其主张10000元并无不当,本院予以支持。8、鉴定费1500元,系为查明损失支出的合理费用,本院予以支持,由被告天津市河西区第四幼儿园按照80%的责任比例赔偿1200元。综上所述,依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定,判决如下:一、自本判决生效之日起十日内,被告天津市河西区第四幼儿园赔偿原告王书璋住院伙食补助费3920元(已给付600元);二、自本判决生效之日起十日内,被告天津市河西区第四幼儿园赔偿原告王书璋营养费2160元;三、自本判决生效之日起十日内,被告天津市河西区第四幼儿园赔偿原告王书璋误工费9600元;四、自本判决生效之日起十日内,被告天津市河西区第四幼儿园赔偿原告王书璋护理费7105.86元(已给付2300元);五、自本判决生效之日起十日内,被告天津市河西区第四幼儿园赔偿原告王书璋交通费480元;六、自本判决生效之日起十日内,被告天津市河西区第四幼儿园赔偿原告王书璋残疾赔偿金156269.60元;七、自本判决生效之日起十日内,被告天津市河西区第四幼儿园赔偿原告王书璋精神损害抚慰金10000元;八、自本判决生效之日起十日内,被告天津市河西区第四幼儿园赔偿原告王书璋鉴定费1200元;九、驳回原告王书璋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1828元,由原告王书璋负担714元,被告天津市河西区第四幼儿园负担1114元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本,上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  苟燕宁代理审判员  李 勇人民陪审员  夏文治二〇一六年十一月九日书 记 员  刘琳靓本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少,或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的,可以对残疾赔偿金作相应调整。