河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终3042号上诉人（原审被告）：张前进，男，1984年1月3日出生，汉族，隹河南省太康县。上诉人（原审被告）：崔金芝，女，1982年11月10日出生，汉族，住河南省太康县。系张前进之妻。被上诉人（原审原告）：张花萍，男，1956年6月26日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：李越，河南汇纳律师事务所律师。上诉人崔金芝、张前进因与被上诉人张花萍财产损害赔偿纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2021）豫1627民初2426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。崔金芝、张前进上诉请求：上诉请求:1、撤销太康县人民法院（2021）豫1627民初2426号民事判决,依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由:一、一审判决认定事实及适用法律均错误。被上诉人房屋无宅基证等任何手续,属违法建筑,不受法律保护。被上诉人的房屋既无宅基证,也无房产证等任何手续,属于典型的违法建筑。一审法院以上诉人未提供证据证明被上诉人的房屋属违法建筑为由对上诉人的抗辩理由不予支持属适用法律错误,应由被上诉人提供合法手续证明其建筑屋合法,否则就应认定该建筑系违法建筑,不应受法律保护,一审法院地举证责任的分配错误。二、一审判决上诉人需赔偿被上诉人22000元鉴定费显失公平。在鉴定报告中,经鉴定,被上诉人的房屋有多条裂缝系被上诉人房屋自身沉降造成的。而被上诉人却坚持让上诉人赔偿其所有裂缝的损失,其认为全部是上诉人的原因造成的。而鉴定费的收取是按照被鉴定房屋的面积收取的。因此,在分配鉴定费时,应按照被上诉人房屋自身沉降原因与上诉人的原因二者的面积比分配鉴定费,而不是随意的、显失公平的分担鉴定费!三、鉴定报告前后矛盾,明显不能做为证据采信。一审判决对该鉴定报告予以采信，属适用法律错误。张花萍辩称，原审法院认定事实清楚，判决正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。张花萍向一审法院起诉请求：1、请求依法判令张前进、崔金芝赔偿张花萍房屋损失31296.97元；2、本案诉讼费及鉴定费25000元由张前进、崔金芝承担。一审法院认定事实：双方系同村村民，且两家东西相邻，张花萍家居东、张前进、崔金芝家居西。2013年，张花萍在其宅基地上建造四间主房（东西向），2017年，张花萍又在院子西侧建造三间西配房（南北向）。张花萍家主房西侧和三间西配房与张前进、崔金芝家相邻。2019年，张前进、崔金芝在其宅基地上建造三层楼房，所建三层楼房东侧与张花萍主房西侧和两间西配房相距约200-500mm（南侧间距约200mm、北侧间距约500mm）。张前进、崔金芝家楼房建好后，由于所建楼房距离张花萍家房屋太近，在其楼房自身沉降时导致张花萍家房屋产生不均匀沉降，造成张花萍房屋部分墙体出现裂缝、西配房、主屋客厅及客厅以西区域部分房屋遭受损坏。经双方协商和村民委员会多次调解，双方对张花萍房屋损坏赔偿事宜未能达成一致意见，遂酿成纠纷。2021年1月7日，张花萍申请对其房屋损害原因及修复造价进行司法鉴定，法院依法受托河南众惠工程咨询有限公司进行鉴定。2021年1月20日，河南众惠工程咨询有限公司作出：“河南众惠（2021）质鉴字第5号”建筑工程质量鉴定意见书，鉴定意见：“申请人西配房、主房客厅及客厅以西区域的损坏原因系被申请人房屋在自身沉降时导致申请人房屋产生不均匀沉降所致；主房客厅以西区域及屋脊的损坏为房屋自身不均匀沉降或温差影响形成。建议，对申请人房屋现场勘验发现的裂缝等损坏现象采取维修加固措施，以保证房屋的使用性和耐久性”。2021年2月22日，河南众惠工程咨询有限公司又作出：“河南众惠（2021）质鉴字第5-1号”建筑工程造价鉴定意见书，鉴定意见：“张花萍房屋加固修复费用为人民币31296.97元”。张花萍为鉴定其房屋损害原因及修复造价支出鉴定费25000元。2021年4月16日，河南众惠工程咨询有限公司出具对《河南众惠（2021）建造鉴字第5-1号造价鉴定意见书》的情况说明，该说明内容：“太康县人民法院：贵院委托的对申请人张花萍房屋的修复造价进行鉴定一案，我机构接到贵院电话通知，特此说明如下：造价鉴定意见书中仅计算被申请人房屋自身沉降时导致申请人主房和西配房产生二次不均匀沉降的修复费用，未计算申请人东北卧室房屋自身产生的裂缝修复费用。本次修复造价不包括申请人房屋自身原因的修复造价。河南众惠工程咨询有限公司，2021年4月16日”。一审法院认为，依据《中华人民共和国民法典》第二百八十八条规定，“不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系”。第一千一百六十五条，“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任”。第一千一百八十四条，“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他合理计算方式计算”。依据上述法律规定，结合本案已查清事实，由于张前进、崔金芝在建造三层楼房时，未按照规定与相邻一方的张花萍家房屋保持安全距离，在其楼房自身沉降时导致张花萍家房屋产生不均匀沉降，造成张花萍部分墙体出现裂缝、西配房、主房客厅及客厅以西区域部分房屋损坏，应当承担侵权责任。张花萍损失数额应当按照“河南众惠工程咨询有限公司”鉴定意见书中确定的加固修复费用31296.97元计算，但应当将鉴定造价中的“增值税”2584.15元扣除。因为，税款应由国家税务机关依法征收，而不应由张花萍收取，且张花萍也未提供缴纳税款发票证明已经缴纳税款。张花萍为鉴定房屋损害原因及修复造价所支出的鉴定费25000元，属于张花萍损失范畴，张前进、崔金芝也应当予以赔偿。由于张花萍申请鉴定的损失包括其自身房屋沉降等原因所导致的房屋损失，所以，该鉴定费用，应当由张花萍自行承担一部分较为合理。张花萍支出的鉴定费由张前进、崔金芝承担22000元为宜。关于张前进、崔金芝辩称，涉案房屋没有宅基证属违法建筑，违法建筑不应受法律保护，应当依法强制拆除的抗辩理由，由于张前进、崔金芝未提供证据证明张花萍所建房屋属于违章建筑，故对而张前进、崔金芝此项抗辩理由，不予采信。依照《中华人民共和国民法典》第二百八十八条、第一千一百六十五条、第一千一百八十四条之规定，判决：一、张前进、崔金芝于判决生效之日起五日内赔偿张花萍房屋加固修复费及鉴定费50712.82元；二、驳回张花萍其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，减半收取600元，由张前进、崔金芝负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院查明的事实与一审相同。本院认为，依据《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条，“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任”。第一千一百八十四条，“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他合理计算方式计算”。本案中，由于张前进、崔金芝在建造三层楼房时，造成张花萍部分墙体出现裂缝、部分房屋损坏，应当承担侵权责任。关于上诉人诉称的被上诉人的房屋无宅基证等任何手续,属违法建筑的理由，因被上诉人的房屋是否颁发宅基证，是否属违法建筑，是由政府确认，不属人民法院确权的范畴，且上诉人也不能提交有效证据证明其主张，故上诉人诉称的此项理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人诉称的一审判决上诉人需赔偿被上诉人22000元鉴定费显失公平的理由，因鉴定费系为查明本案事实，被上诉人所支付的必要的、合理的费用，上诉人应当承担赔偿责任。关于原审委托的鉴定机构出具的鉴定结论能否作为本案定案的依据，因河南众惠工程咨询有限公司是具有资质的鉴定机构，其出具的鉴定报告具有证据效力，且上诉人并无证据证明存在鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足的情形，故该鉴定报告可作为认定本案事实的依据，故上诉人诉称的此项理由不能成立，本院不予支持综上所述，崔金芝、张前进的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1200元，由崔金芝、张前进负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  张群阳审判员  张 杰审判员  金 薇二〇二一年七月六日法官助理王明旭书记员潘克宇