福建省龙海市人民法院民 事 判 决 书（2015）龙民初字第57号原告彭邦友，男，1962年6月13日出生，土家族，住重庆市秀山县。委托代理人李洪海，福建上达律师事务所律师。被告漳州市福岭陶瓷材料有限公司，住所地福建省龙海市漳州台商投资区角美镇福井村公路旁（部队营房旁），组织机构代码59788900-8。法定代表人杨海平，总经理。委托代理人张爱民，福建弘信律师事务所律师。原告彭邦友与被告漳州市福岭陶瓷材料有限公司（以下简称“福岭陶瓷公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2014年12月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月24日公开开庭进行了审理。原告彭邦友的委托代理人李洪海及被告福岭陶瓷公司的委托代理人张爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭邦友诉称，2012年6月，原告进入被告处从事操作水洗冲浆土质分离搅拌工作。被告未与原告签订书面劳动合同，也未为其缴纳社会保险。被告按每日150元的标准以现金形式按月支付原告劳动报酬。2013年3月9日14时，原告在工作中被搅拌机绞伤，后被送往漳州市医院救治。2013年12月15日，经龙海市人民法院民事判决确认原告与被告存在劳动关系。2014年3月5日，漳州市人力资源和社会保障局认定原告的事故性质属于工伤。2014年8月4日，漳州市劳动能力鉴定委员会作出原告劳动能力障碍九级、停工留薪期三个月的鉴定结论。依据相关法律规定，原告因工受伤，被告应当支付原告相应工伤保险待遇。因被告超过一个月不满一年未与原告签订劳动合同，需向原告支付双倍工资差额；未依法与原告签订劳动合同和为原告缴纳社会保险，原告要求与被告解除劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金，故要求判决原告与被告解除劳动关系；由被告支付医疗费14999.55元、住院伙食补助费2520元、护理费2940元、交通费420元、停工留薪期工资13500元；一次性伤残补助金10500元、一次性伤残就业补助金16431.48元、一次性工伤医疗补助金16431.48元、经济补偿金4500元、双倍工资差额49500元，共计161742.51元。原告提供的证据有：1、门诊病历、证明、疾病诊断书、诊断报告单、入院记录、出院记录、费用票据、费用清单，证明原告上班期间被搅拌机绞伤，后被送往漳州市医院救治，两次住院42天，支付医疗费用36178.24元，其中原告支付14999.55元；2、判决书、法律文书生效证明，证明原告于2012年6月开始到被告处工作，原、被告存在劳动关系，原告月工资4500元；3、工伤认定书、劳动能力鉴定书，证明原告因工受伤，伤残等级九级，停工留薪期三个月。被告对原告提供的证据的真实性均无异议，但质证认为：证据1原告第一次入医院诊断并未记载左尺骨骨折；证据2不能证明原告月工资4500元，原告月工资应为20.83天×150元／天，且判决书针对的是工伤，不是经济补偿金和双倍工资的诉讼；证据3被告已申请对原告劳动能力进行重新鉴定。被告福岭陶瓷公司辩称，原告系向被告承包水洗冲浆作业，原、被告之间仅是承包关系，不存在劳动关系。原告第一次入院诊断未出现“左尺骨骨折”，该伤情系医院的误诊误治或原告自身的原因造成的，与事故发生无关，后果不应由被告承担；原告劳动能力障碍九级的鉴定结论错误，被告已申请重新鉴定。原告主张的工伤保险待遇数额过高，主张的经济补偿金和双倍工资差额超过仲裁时效。被告已支付25178.69元应予扣除。被告提供的证据有：1、入院记录、出院记录、放射报告单，证明原告入院未出现“左尺骨骨折”，直到出院记录才有记载。即使有该伤情，也是轻微的，医院未对原告进行治疗，导致原告断端错位，需进行第二次治疗。原告“左尺骨骨折”与事故无关；2、快递单，证明被告收到劳动能力障碍鉴定结论后，于2014年8月14日提起再次鉴定的申请。原告对被告提供的证据的真实性均没有异议，但质证认为，证据1原告左尺骨骨折受伤入院一天后才被诊断出来；证据2无法显示快递内容，与本案不具有关联性。对原、被告提供的证据，本院分析认为，原、被告对对方提供的证据的真实性均没有异议，可以确认。原告提供的证据1可以证明事故发生时间、入院和出院诊断结果、原告住院时间、医疗费用等；证据2可以证明原、被告的劳动关系及劳动报酬支付方式等事实经法院生效判决确认；证据3可以证明原告于2013年3月9日在被告处发生的事故性质属于工伤，经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动功能障碍九级，停工留薪期三个月。被告提供的证据1虽然原告入院时未被直接诊断为“左尺骨骨折”，但出院时该伤情已被明确诊断；证据2可以证明被告于2014年8月14日有向漳州市劳鉴中心邮寄一份快件，但不能证明被告向福建省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请的事实。经庭审举证、质证并认证，对本案主要事实可作如下认定：2012年6月，原告彭邦友到被告福岭陶瓷公司从事水洗冲浆工作。被告按原告实际出工天数每日150元，以现金形式按月支付原告劳动报酬。2013年3月9日下午，原告在操作搅拌机时受伤，被送往漳州市医院住院治疗，入院诊断“左臀部机器绞伤、皮瓣血运不良并肌肉断裂，神经损伤示除”，至2013年4月10日出院，住院32天，出院诊断“1、左臀部机器绞伤、皮瓣血运不良并臀大肌、臀中肌部分断裂，坐骨神经挫伤；2、左臀部皮瓣部分坏死、感染；3、左尺骨骨折；4、应激性高血糖；5、腰椎退行性变；6、轻度贫血”等。原告住院期间，被告为其支付医疗费21178元，并另外向原告支付4000元。2013年9月9日至2013年9月19日，原告因左尺骨骨折不愈合，再次至漳州市医院住院治疗，住院10天，支付医疗费14999.55元。2013年7月5日，原告向龙海市劳动仲裁委员会提出申诉，请求确认原、被告之间存在事实劳动关系。2013年8月27日，龙海市劳动仲裁委员会作出龙劳仲案字（2013）161号仲裁裁决书，裁决：驳回彭邦友的仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼。2013年12月15日，本院作出（2013）××民初字第××号民事判决书，判决：原告彭邦友与被告福岭陶瓷公司之间存在劳动关系，该判决于2014年1月3日发生法律效力。2014年3月5日，漳州市人力资源和社会保障局作出决定书，认定彭邦友于2013年3月9日于被告处工作中发生的事故性质属于工伤。被告不服，向漳州市芗城区人民法院提起行政诉讼。2014年7月16日，漳州市芗城区人民法院作出（2014）××行初字第××号行政判决书，判决维持漳州市人力资源和社会保障局作出的漳人社认字（2014）龙074号《关于彭邦友的工伤认定决定书》。被告不服，向漳州市中级人民法院提起上诉。2014年10月11日，漳州市中级人民法院作出（2014）××行终字第××号行政判决书，判决“驳回上诉，维持原判”。2014年8月4日，漳州劳动能力鉴定委员会对原告劳动能力进行鉴定，结论：原告劳动能力障碍九级，停工留薪期三个月。2014年12月1日，原告向龙海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁诉求与本案诉求一致。2014年12月11日，该委员会以原告交件五日内未作出受理或不予受理决定，申请人请求向人民法院提起诉讼为由，作出不予受理通知书。原告遂向本院提起诉讼。本院认为，原告彭邦友与被告福岭陶瓷公司之间存在劳动关系，本院已作出生效的判决，被告辩解其与原告仅存在承包关系，不存在劳动关系，不予采纳。原、被告的劳动关系应受法律保护。原告彭邦友在工作期间受伤，经认定为工伤，应享有相应的工伤保险待遇。被告未为原告办理工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告应在合法合理的范围内支付原告相应的工伤保险待遇。被告对原告入院未被诊断出“左尺骨骨折”，出院却出现该伤情存有异议，但入院诊断仅系医院对患者伤情的初步判断，出院诊断是医院采取一系列检查、治疗等措施后作出的综合判断，不能强调患者出、入院诊断完全一致，被告没有依据证明医疗机构在治疗过程中存在过错或者该伤情系原告自身原因造成的情况下，认为原告的伤情与事故无关，不予采信。被告不服漳州市劳动能力鉴定委员会作出的漳劳鉴［因工2014年第七期］72号鉴定结论意见，但未提供福建省劳动能力鉴定委员同意受理再次鉴定的申请，故原告劳动能力障碍九级和停工留薪期3个月的事实可以认定。原告第一次住院医疗费用21178元已由被告福岭陶瓷公司支付，可以扣除；原告主张第二次住院医疗费14999.55元，并提供相关医疗费票据，可以确认；主张护理费2940元（42天×70元／天）、交通费420元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金32862.96元［（74.4－51）×3511元／月×0.4］，符合规定，可以支持；主张住院伙食补助费2520元，超过相关标准，应调整为630元（42天×15元／天）；主张停工留薪期3个月，依据漳州市劳动能力鉴定委员会的鉴定意见，可以采纳，但原告主张其月工资4500元，依据不足，被告认为以职工月平均法定工作日20.83日和原告日工资150元计算，可以采纳，原告月平均工资为3124.50元／月（20.83日×150元），停工留薪期工资为9373.50元（3个月×3124.50元／月）、一次性伤残补助金为28120.50元（9个月×3124.50元／月）。综上，被告福岭陶瓷公司应支付原告彭邦友工伤保险待遇为89346.51元，被告已支付的4000元可以抵扣。原告主张被告未为其缴纳社会保险，于2014年12月1日向龙海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被告解除劳动关系，并由被告支付经济补偿金，符合法律规定，也未超过法定仲裁时效，可以支持，但一个月经济补偿金应为3124.50元。原告要求被告支付11个月双倍工资差额，因原告主张确认其与被告存在劳动关系的同时，就应清楚劳动合同关系中双方所享有的权利和义务，其在法定期限内未行使权力，于2014年12月1日再向龙海市劳动仲裁委员会提出该项仲裁申请，已超过法定一年仲裁时效，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条第二款、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、原告彭邦友与被告漳州市福岭陶瓷材料有限公司于2014年12月1日解除劳动关系。二、被告漳州市福岭陶瓷材料有限公司支付原告彭邦友工伤保险待遇89346.51元，经济补偿金3124.50元，合计92471.01元，已支付的4000元抵扣后，被告漳州市福岭陶瓷材料有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告彭邦友88471.01元。三、驳回原告彭邦友其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告漳州市福岭陶瓷材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本。上诉于漳州市中级人民法院。审判长陈淑瑜审判员陈坤城人民陪审员张尚兴二〇一五年六月八日书记员方艺静附主要法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者半个月工资的经济补偿。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。