广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初829号原告（反诉被告）：谢四宝，男，1970年11月8日出生，汉族，住湖南省衡南县,委托诉讼代理人：赖星，广东粤兴律师事务所律师。被告（反诉原告）:钟记球，女，1964年8月16日出生，汉族，住广州市花都区,委托诉讼代理人：练振文，与钟记球为母子关系。原告（反诉被告，以下统称原告）谢四宝与被告（反诉原告，以下统称被告）钟记球农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理，适用简易程序公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，依法组成合议庭再次公开开庭审理了本案。原告谢四宝及其委托诉讼代理人赖星、被告钟记球的委托诉讼代理人练振文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢四宝向本院提出诉讼请求:1.判令钟记球向谢四宝支付工程款280000元及利息暂计54370元(利息计算方式:以280000元为本金，按年利率6%从2015年5月10日开始计算至付清款日止，暂计至2020年1月10日）；2.本案诉讼费由钟记球承担。诉讼中，谢四宝变更诉讼请求为：1.判令钟记球向谢四宝支付工程款201400元及利息暂计54370元(利息计算方式:以201400元为本金，按年利率6%从2015年5月10日开始计算至付清款日止，暂计至2020年1月10日）；2.本案诉讼费由钟记球承担。事实与理由：谢四宝、钟记球双方于2014年3月7日签订建筑合同，约定由谢四宝负责承建钟记球位于广州市花都的房屋。工程采取包工包料的形式，费用约定为700元每平方米。房屋共六层，按楼面平方计算合同签订后，谢四宝于2015年3月8日依约组织建筑人员进场施工，于2015年4月底建筑完工，现钟记球已正常使用。根据双方签订的合同权利义务，谢四宝依约完成了建筑义务，钟记球应依约支付给谢四宝工程款。截止今日，谢四宝、钟记球双方依照约定进行了付款结算。钟记球出具欠条后仅支付100000元，尚欠欠谢四宝工程款共计280000元，谢四宝多次向钟记球要款未果。综上，钟记球的行为严重损害了谢四宝的利益。谢四宝依照我国法律规定，特向法院提出起诉，请求法院查明事实后，判令钟记球立即清偿支付建筑款及利息给谢四宝并承担本案诉讼费。钟记球辩称：我方不同意支付该款项，谢四宝没有履行建筑合同义务，没有达到收楼条件。钟记球向本院提出反诉请求：1.判令谢四宝赔偿钟记球楼房维修、返工、损失费用共计250000元；2.本案诉讼费由谢四宝承担。事实和理由：谢四宝在2015年4月建成楼房完工后交付给我方，但我方查看后发现楼房多处问题，包括：楼顶、楼面、承重柱、内外墙体爆裂，下水道不同，下雨时楼房四面墙体和每一层楼雨水都渗入楼面漏水，在发现房屋多处问题后多次联系他仍不来维修返工，每一次都以无资金请人维修返工为由要我方先垫付维修返工费用，但每次打款收钱后仍都不来维修返工，手机号码经常变更更加联系不上他，在建成楼房余款380000元后我方已经陆续多次垫付维修、返工费用共计202891元，导致楼房建成后一致无法正常使用，拖到至今不维修返工，楼房在雨水渗入内墙鼓包、发霉、生菌、内墙脱落，已经严重影响房子正常使用和居住环境要求。根据双方签订的合同权利义务，谢四宝并没有履行建筑合同义务，截止至今，谢四宝多次收钱后仍不来对楼房维修返工，造成楼房严重损坏钟记球无法正常使用，在减去余款177109元后，谢四宝仍需要支付72891元给钟记球自行维修楼房。综上，谢四宝的行为严重损害了钟记球的利益。钟记球依照我国法律规定，特向法院提出反诉，请求法院查明事实后，判令谢四宝立即支付维修款项给钟记球并承担本案诉讼费。谢四宝针对反诉辩称，1.钟记球陈述2015年4月房屋出现各种问题，但根据双方签订的合同约定，保修期为3年，已经过了保修期；2.双方在2015年5月9日已经确认尚欠我方工程款38万元，其陈述2015年4月出现的问题与欠条自相矛盾。3.即使房屋出现质量瑕疵，根据钟记球的反诉证据，其仅为9581.2元加上16840元，其要求25万元的维修款严重不符。综上，钟记球的反诉请求没有任何事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2014年3月7日，钟记球（甲方屋主）与谢四宝（乙方承包人）签订《建房承包合同》，合同约定，兹有狮岭镇振兴村花屋队私人住宅屋主钟记球将一栋六层楼建筑，以包工包料700元每平方形式承包给谢四宝施工承建，不包（水电工程项目，防盗网），建筑实建面积约1400平方米，一面外墙做水泥油，三面做通体牌10*20公分方砖。乙方承包建筑各项目范围：1、主体工程，乙方包括开挖回填，木板、铁丝、扎线、排栅、围网、做条形基础。材料方面：钢材用国标，水泥用飞鹿牌，红砖用一级砖做。2、一、二、三楼柱铁4条22厘，4条20厘米，四、五、六楼柱铁20厘和18厘，主梁底筋20厘，面筋22厘，负梁18厘，悬梁25厘和22厘。3、该工程的地基按标准基础做，必须挖至实土为准，如遇到双方都不能预见的情况，超深1.5米以挖土工程，双方另行协议。4、该楼房首层为4.2米高，2、3、4、5、6楼为3.5米，2个楼梯房。厕所贴瓷片1.8米高，厕所、厨房地面铺300*300防滑砖。每层两个厕所，两个房间，一至四一样做，一楼做无声卷闸门、楼梯做铁门。5、厂房地面铺60*60规格耐磨砖。6、楼梯扶手做国标1.0不锈钢，楼梯步级砖用抛光砖铺贴，铝窗用广建铝材1.0厚（五、六楼铝窗用古铜色做）、绿玻。7、下水管、排污管、瓷斗用正品合格材料，并接通至化粪池内。8、按滴水以内做散水。9、5、6楼乙方只负责水泥砂浆和扇灰，砌砖墙。10、楼梯踏步做在角线，墙面不做瓷片，化粪池做二个，一楼做地板砖。11、外墙做18墙，内面作12墙。12、付款方式：搞基础付7万，倒好一楼楼面付6万，二楼倒好楼面付5万，三楼倒好楼面付7万，四楼倒好楼面付6万，五、六楼倒好楼面付10万，做砖墙付7万，做地板外墙付7万，批内墙付5万，剩余工程款平均按3年付分期付给乙方，甲方不得以任何理由拖延付款日期及数目。如果每年没有付完工程按每年的30%的利息计算。三年之内出现质量问题，由乙方负责维修。合同签订后，谢四宝于2014年3月份进场施工，关于交付房屋给钟记球使用的时间，谢四宝认为是2015年4月底，钟记球认为是2015年6月初。2015年5月9日，钟记球出具欠条，载明：今欠到谢四宝建房工程款380000元。谢四宝确认上述欠条出具后钟记球向其支付了178600元，钟记球认为其除了支付178600元之外，还代谢四宝垫付了27291元维修工程款，具体情况如下，2018年7月份期间，房屋因渗漏水需要维修，谢四宝请维修工来进行维修，谢四宝没有支付款项，由钟记球代谢四宝垫付了款项。对此钟记球提交微信聊天语音记录及维修工“老陈”书写的字条拟证明其上述陈述，字条载明，6楼装修、墙布、维修、扇灰人工材料16840元，6楼（16840）+5楼两间房贴墙布10451元，合计27291元。谢四宝对微信聊天记录的真实性、合法性无异议，对关联性不予确认，对字条的真实性、合法性、关联性均不予确认。谢四宝陈述，2018年7月份双方确实协商过维修事宜，但不是对渗水的维修，是对装修的维修，双方都认为两三千元钱可以解决，故谢四宝为了尽快收取工程款同意支付3000元，但因为钟记球要装修豪华墙纸，谢四宝不同意。诉讼中，钟记球向本院提出鉴定申请，要求对位于广州市花都区房屋是否存在渗漏水、墙体爆裂、墙体脱落及出现上述问题的原因进行鉴定，本院依法摇珠选定广东汇建检测鉴定有限公司作为鉴定机构，该公司出具《房屋受损原因鉴定报告》及回复函，《房屋受损原因鉴定报告》载明，房屋现时损伤情况为：广州市花都区xx房屋存在渗漏水、墙体爆裂、墙体脱落等情况，房屋现时的损伤主要表现为：1.局部墙体有裂缝反应；2.局部外墙内侧墙体有渗水痕迹；3.个别钢筋混凝土板有裂缝反应及渗水痕迹；4.局部墙体表面饰面砖与墙体接合处有分离现象，个别有脱落现象。根据房屋损坏程度和裂缝出现的部位、形状、走向等特征综合分析，造成该房屋损坏的主要原因分析如下：1.门窗洞口附近裂缝：该类型裂缝普遍为因应力差和局部应力集中作用而产生的变形裂缝；2.砖墙砌体与混凝土构件接合处裂缝：裂缝一般在楼面板、梁下缘或柱边缘与砌体接合处部位，该类型裂缝为砖墙砌体与混凝土构件间因结构材质差异而产生的收缩裂缝；3.墙体在与墙交接处裂缝：主要是由于墙与墙之间未采用交槎砌筑，在不同材料收缩变形下及温度变形下而形成裂缝；4.墙体渗水：根据现场检查情况分析，出现渗漏水的原因为：雨水通过外墙渗入外墙砂浆层，渗入室内墙体导致；5.墙体及钢筋混凝土构件粉刷抹灰层的收缩裂缝（批荡层龟裂）：产生原因主要为干缩导致抹灰砂浆失水过快而引发的收缩裂缝；6.混凝土板跨角裂缝：裂缝发生位置一般在混凝土板板角部位，裂缝与纵横墙形成45度的夹角，在房间阴角，即板角处这种干缩受到上下墙体或构件的纵横两个方向的约束，这种约束可能来自于楼板上下的梁或墙体，由于受到纵横双向约束，干缩拉应力增大，当主拉应力超出混凝土极限抗拉强度时，楼板就产生与主拉应力垂直的切角裂缝；7.天花板渗水：根据现场检查情况分析，出现渗漏水的原因为：雨水或其他水源渗入至楼板找平砂浆层内，沿混凝土缝隙继续往下渗漏导致渗水。8.饰面砖与墙体分离：饰面砖粘贴不牢固导致的分离现象。根据现场检查情况综合分析，广州市花都区xx房屋建筑质量分析如下：1.该房屋局部墙体有裂缝反应，不符合《建筑装饰装修工程质量验收标准》（GB50210-2001）第4.2.5条抹灰层与基层之间应粘贴牢固，抹灰层应无脱层和空鼓、面层应无爆灰和裂缝的规定。2.该房屋局部外墙内侧墙体有渗水痕迹，不符合《住宅设计规范》（GB50096-2011），第7.4.1条住宅的屋面、地面、外墙、外窗应采取防止雨水和冰雪融化水侵入室内的措施及《建筑外墙防水工程技术规程》（JGJ/T235-2011）第7.1.1条建筑外墙防水工程防水层不得有渗漏现象的规定。3．该房屋局部钢筋混凝土楼板有裂缝反应，存在《混凝土结构工程施工质量验收规范》（GB50204-2015）第8.1.2条表8.1.2中规定的一般缺陷。4.该房屋室内饰面砖与墙体分离，不符合《建筑装饰装修工程质量验收标准》(GB50210-2001)第8.3.4条饰面砖粘贴应牢固的规定。回复函载明，鉴于当事双方均未能提供涉案房屋的建筑及结构竣工图纸、房屋装修图纸等相关资料，且涉案房屋于2015年竣工使用至今已有数年时间，故本次鉴定无法对广州市花都区xx房屋存在损坏的原因是由何方造成的进行溯源。钟记球为本次鉴定花费35000元。后钟记球申请对广州市花都区xx房屋在评估时点为2018年5月1日的修复费用进行鉴定，本院依法摇珠选定广州市华盟价格事务所有限公司作为鉴定机构，该公司出具评估报告书，载明，经评估人员现场勘查并结合《房屋受损原因鉴定报告》，确定评估的项目主要包括墙柱面面层铲除、墙面钉挂钢丝网、墙面抹灰、刮腻子、墙面乳胶漆项目等共66项，依据广东省住房和城乡建设厅《广东省建筑与装饰工程综合定额（2010）》、广东省住房和城乡建设厅《广东省房屋建筑与市政修缮工程综合定额（2012）》和穗建造价【2018】76号《广州市建设工程造价管理站关于发布2018年5月份广州市建设工程价格信息及有关计价办法的通知》对各项目的评估单价进行了确定。广州市花都区xx房屋在2018年5月1日的修复费用总价为94017元。谢四宝认为房屋受损的原因无法确定，故报告书与本案没有关系，因钟记球自身不恰当使用房屋才导致房屋渗水，且评估报告明细表中的刮腻子、墙面乳胶漆、天花乳胶漆、墙面钉挂钢丝网是钟记球自行装修而成，不属于合同的报价范围内。钟记球认为上述报告书中没有计算因施工方未做防水造成四面墙体严重渗水的损失。钟记球为本次鉴定花费20000元。诉讼中，经本院释明，若涉案合同无效，谢四宝是否需要变更诉讼请求，钟记球是否需要变更反诉请求，双方均表示无需变更。诉讼中，依照谢四宝的财产保全申请，本院作出（2020）粤0114民初829号民事裁定，裁定如下：冻结被申请人钟记球的银行存款280000元或查封等值的其他财产。后本院对钟记球的财产采取了保全措施。本院认为，本案的争议焦点为，一、谢四宝应当收取的工程款数额，二、谢四宝是否应当对涉案房屋的质量问题承担责任。在解决争议焦点之前，首先要解决关于本案的法律适用问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条规定“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”，本案属于民法典施行前的法律事实引发的民事纠纷案件，应当适用当时的法律、司法解释的规定。关于争议焦点一，《中华人民共和国建筑法》第十三条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。《建设工程质量管理条例》第二条规定，凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。第二十五条规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。第六十条规定，违反本条例规定，勘察、设计、施工、工程监理单位超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为。涉案房屋为一栋六层的建筑，因此，谢四宝承接涉案工程应当取得相应的施工资质，谢四宝作为无施工资质的个人与钟记球签订的涉案合同属于无效。合同虽无效，但钟记球已经于2015年使用涉案房屋，故钟记球应当向谢四宝支付未付的工程款。钟记球以书写欠条的形式确认了2015年5月9日欠付的工程款数额，在书写欠条之后的付款情况，双方对其中的178600元无争议，双方争议的部分在于“老陈”字条上载明的27291元，对此本院分析如下：钟记球认为27291元款项是其代谢四宝垫付的维修渗漏水费用，但钟记球提交的“老陈”书写的字条中写明该笔款项是装修、贴墙布的费用，钟记球提交的微信聊天记录中亦不能明确显示该笔费用如何产生，故本院对钟记球的陈述不予采信。因此，谢四宝请求钟记球向其是支付剩余工程款201400元（380000元-178600元）及其利息，合理有据，本院予以支持。关于利息的起算时间，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”，谢四宝应当举证证明其利息起算时间的依据，谢四宝并未提交证据证明2015年4月份涉案房屋交付使用，钟记球确认的交付使用时间是2015年6月初，故本院酌定利息从2015年6月15日开始计至付清款项之日止，2015年6月15日至2019年8月19日以中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日后以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于争议焦点二，涉案房屋交付钟记球使用后，钟记球认为涉案房屋存在质量问题并要求谢四宝进行赔偿，经鉴定公司鉴定，涉案房屋存在墙体裂缝、渗水、表面饰面砖与墙体接合分离、脱落现象。虽鉴定公司认为因未能提供施工图纸且交付使用已有一段年限，无法对存在损坏的原因是由何方造成的进行溯源，但谢四宝与钟记球签订《建房承包合同》，约定由谢四宝包工包料进行施工涉案房屋。谢四宝作为施工人，应当按照国家规范进行施工并确保施工质量，根据鉴定报告对房屋损伤的原因分析可知，谢四宝的施工行为对造成涉案房屋的质量问题有一定的影响，故谢四宝应当承担一定的修复责任，本院综合考虑双方约定的施工单价、双方过错、交付使用期限等，结合本案实际情况，酌定谢四宝承担30%的责任。关于谢四宝应当承担的修复费用具体金额，钟记球已经委托评估机构对涉案房屋的修复费用进行了评估，该评估结论是根据《广东省建筑与装饰工程综合定额（2010）》等文件，结合本次评估的实际情况作出。该评估结论有相应的依据，程序合法，比较符合客观实际情况，钟记球认为评估结论应当将防水的价格涵盖在内，但双方签订的合同并未涉及需要做防水，钟记球亦未能提交证据证明其所支付的700元/平方米的单价中包含了防水工程的内容，故本院对钟记球的异议不予采纳。谢四宝认为刮腻子等工程属于钟记球自行装修的内容，但评估报告中的刮腻子等工程是涉案房屋因质量问题需要维修而产生的项目，故本院对谢四宝的异议不予采纳。如上所述，本院对评估报告的评估价格予以采纳，谢四宝应当承担28205.1元（94017元×30%）的损失，钟记球主张谢四宝向其赔偿28205.1元的损失，本院予以支持。综上，谢四宝诉讼请求与钟记球反诉请求中的合理部分，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告钟记球于本判决发生法律效力之日起十日内向原告谢四宝支付剩余工程款201400元；二、被告钟记球于本判决发生法律效力之日起十日内向原告谢四宝支付工程款201400元的利息，利息从2015年6月15日计至付清款项之日止，2015年6月15日至2019年8月19日以中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日后以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；三、原告谢四宝于本判决发生法律效力之日起十日内向被告钟记球赔偿损失28205.1元；四、驳回原告谢四宝的其他诉讼请求；五、驳回被告钟记球的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4321元，由被告钟记球负担。反诉案件受理费2525元，由原告谢四宝负担285元，由被告钟记球负担2240元。评估鉴定费55000元，由原告谢四宝负担16500元，由被告钟记球负担38500元。财产保全费1920元，由原告谢四宝负担539元，由被告钟记球负担1381元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  白一帆人民陪审员  黄美好人民陪审员  曾桂妹二〇二一年二月十八日法官 助理  李诗琪书 记 员  孙诗韵