上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初19729号原告：舜元建设(集团)有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：陈炎表，董事长。委托诉讼代理人：徐丹，北京大成(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩侣，北京大成(上海)律师事务所律师。被告：上海星宇建设集团有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：徐建标，董事长。委托诉讼代理人：王俊强，男。被告：徐建标，男，1968年3月9日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告：吴爱芬，女，1969年12月7日出生，汉族，住上海市虹口区。原告舜元建设(集团)有限公司(简称“舜元公司”)与被告上海星宇建设集团有限公司(简称“星宇公司”)、被告徐建标、被告吴爱芬追偿权纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告舜元公司委托诉讼代理人韩侣、被告星宇公司委托诉讼代理人王俊强、被告吴爱芬到庭参加诉讼。被告徐建标经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告舜元公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告星宇公司返还原告代偿款10,000,000元;2.判令被告徐建标、被告吴爱芬就被告星宇公司不能清偿部分各承担三分之一的清偿责任。事实和理由：2016年10月24日,徐建标和吴爱芬与中国工商银行股份有限公司上海市闸北支行(简称“工行闸北支行”)签订《最高额保证合同》,对星宇公司在2016年10月24日至2019年10月23日期间的借款在100,000,000元的最高余额内承担连带保证责任,保证担保的范围包括本金、利息、罚息、诉讼费等。2018年10月24日,工行闸北支行与星宇公司签订《流动资金借款合同》,约定星宇公司向该支行借款21,000,000元,期限自2018年10月25日至2019年10月24日止。同日,原告与该支行签订《保证合同》,约定原告对星宇公司前述借款承担连带保证责任。因星宇公司未能按约还款,工行闸北支行诉至法院。后经法院生效判决判令星宇公司偿还借款本息,原告与徐建标、吴爱芬就相关债务承担连带清偿责任。因星宇公司未履行判决内容,原告于2020年10月12日代为清偿10,000,000元借款。原告有权向星宇公司追偿并要求其他保证人承担相应清偿责任，故涉讼。被告星宇公司辩称，虽然工行闸北支行出具了收款证明，但真实性无法核实。星宇公司确无能力履行生效判决，也未向工行闸北支行就原告代偿情况进行核实。如果原告确实替星宇公司代偿了1000万元，星宇公司愿意返还该款。被告吴爱芬辩称，其与徐建标处于离婚状态，离婚时约定债务由徐建标个人承担，其不清楚本案。其余意见同星宇公司。吴爱芬现在也没有能力支付代偿款，应该是徐建标承担。被告徐建标未到庭应诉答辩。本院经审理认定事实如下：2016年10月24日，工行闸北支行作为债权人(甲方)、徐建标及吴爱芬作为保证人(乙方)，签订编号为XXXXXXXXXXXXXX的《最高额保证合同》并约定：为保证甲方债权的实现，乙方自愿为甲方提供保证担保(反担保)；乙方所担保的主债权为自2016年10月24日至2019年10月23日期间(包括该期间的起始日和届满日),在100,000,000元的最高余额内,甲方依据与星宇公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权,不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；所述最高余额,是指在乙方承担保证责任的主债权确定之日,按照甲方公布的外汇中间价,将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和；乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。乙方最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失(因汇率变动引起的相关损失)以及实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等),但实现债权的费用不包括在前述之最高余额内；若主合同为借款合同,则本合同项下的保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的,则保证期间为借款提前到期日之次日起两年；乙方承诺主债权到期(包括提前到期)债务人未予清偿的，其按甲方通知要求无条件履行本合同项下的保证责任；甲方主债权存在物的担保的,不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供,甲方有权要求乙方先承担保证责任,乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的,乙方的保证责任仍持续有效,不因此而无效或减免；等等。2018年10月24日，工行闸北支行作为贷款人、星宇公司作为借款人，签订编号为XXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》，约定星宇公司向工行闸北支行借款21,000,000元；借款期限自2018年10月25日至2019年10月24日止，实际提款日以借据为准；每笔借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款提款日前一工作日全国银行间拆借中心公布的1年期贷款基础利率(LPR)，浮动幅度为38.8个基点(一个基点为0.01%)。借款利率以1个月为一期,一期一调整,分段计息。第二期及以后各期的利率确定日为每笔借款提款满一期后的对应日,原告在该日按前一工作日全国银行间拆借中心公布的前述期限的贷款基础利率和浮动幅度对借款利率进行调整。借款逾期后利率调整规则仍按原方式执行。借款自实际提款日起按日计息,按月结息,每月20日为结息日。第一个利息期是从借款人实际提款之日起至第一个结息日止,最后一个利息期是从上一个利息期结束之次日起至最终还款日,其余利息期是从上一个利息期结束之次日起至下一个结息日；借款到期一次性偿还,利随本清；逾期罚息利率在原借款利率基础上加收30%确定。同日，工行闸北支行作为债权人、舜元公司作为担保人，签订《保证合同》一份并约定：舜元公司为工行闸北支行依据其与星宇公司2018年10月24日签订的前述《流动资金借款合同》项下所负债务承担连带保证责任,保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失及实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)。同年10月31日,工行闸北支行依约向星宇公司放款21,000,000元。贷款到期后,星宇公司偿还本金10,119.20元。2019年11月，因星宇公司未按期还本付息，工行闸北支行以星宇公司、徐建标、吴爱芬、舜元公司为共同被告诉至上海市静安区人民法院。该院于2020年3月9日依法作出(2019)沪0106民初52349号民事判决，判令：一、星宇公司应于判决生效之日起十日内归还工行闸北支行借款本金20,989,880.80元;二、星宇公司应判决生效之日起十日内归还工行闸北支行截至2019年10月24日止的利息10,705.33元,三、星宇公司应于判决生效之日起十日内支付工行闸北支行自2019年10月25日起至实际清偿日止,以本金和利息之和21,000,586.13元为基数按《流动资金借款合同》约定的逾期利率计收的逾期利息;四、星宇公司届期不履行上述付款义务的,工行闸北支行可以与徐建标协议,以座落于上海市虹口区昆明路XXX弄XXX号XXX室及上海市虹口区昆明路XXX弄XXX-XXX号车库地下1-2层车位38的房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在最高余额18,700,000元(包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失等)范围内优先受偿;抵押物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押物所有权人所有,不足部分由星宇公司继续清偿;五、徐建标、吴爱芬对星宇公司前述第一、二、三项应付款在最高余额100,000,000元(包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失等)范围内承担连带清偿责任;徐建标、吴爱芬承担保证责任后,有权向星宇公司追偿;六、舜元公司对星宇公司前述第一、二、三项应付款承担连带清偿责任;舜元公司承担保证责任后,有权向星宇公司追偿。案件受理费146,790元,保全费5,000元,由星宇公司、徐建标、吴爱芬、舜元公司共同负担。判决后，舜元公司不服判决，向上海金融法院提起上诉。该院于2020年6月23日依法作出(2020)沪74民终450号民事判决，判决驳回上诉、维持原判。因星宇公司、徐建标、吴爱芬、舜元公司未自觉履行(2019)沪0106民初52349号民事判决，工行闸北支行于2020年7月向上海市静安区人民法院申请强制执行，案号为(2020)沪0106执7298号。同年10月12日，舜元公司向工行闸北支行支付(2020)沪0106执7298号案件执行款10,000,000元。审理中，吴爱芬自认其未就星宇公司涉案债务承担过连带保证责任。另查明，因未按时还款付息，案外人朱某某于2019年12月诉至本院，要求星宇公司、徐建标归还借款本金并支付利息等，案号为(2019)沪0110民初21748号。该案于2020年3月23日经本院调解结案。在该案审理中，徐建标确认其司法文书送达地址为上海市杨浦区黄兴路XXX号XXX楼。本院认为，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。因星宇公司到期未按约还本付息，工行闸北支行以星宇公司为债务人，以舜元公司、徐建标、吴爱芬为连带责任保证人诉至法院。判决生效后，舜元公司为星宇公司向工行闸北支行承担了10,000,000元担保责任，徐建标、吴爱芬未承担担保责任。现舜元公司在其履行保证责任的范围内对债务人星宇公司行使追偿权，并要求徐建标、吴爱芬就星宇公司不能清偿部分各承担三分之一的清偿责任，于法有据，可予支持。根据最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的通知第八条第(三)款，当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，没有约定、当事人也未提交书面材料或者书面材料中未载明地址的，以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址。被告徐建标经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为放弃行使答辩等诉权。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、1995年《中华人民共和国担保法》第十二条、2000年《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告上海星宇建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告舜元建设(集团)有限公司代偿款10,000,000元；二、被告徐建标、被告吴爱芬应于本判决生效之日起十日内就被告上海星宇建设集团有限公司上述第一项付款义务中不能清偿部分各承担三分之一的清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81,800元、财产保全费5,000元，上述共计86,800元，由被告上海星宇建设集团有限公司、被告徐建标、被告吴爱芬共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  秦 岭人民陪审员  何建华人民陪审员  马培旗二〇二一年二月二十五日书 记 员  朱 迪附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……。二、1995年《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。三、2000年《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。