上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0114民初12521号原告：刘慈山，男，1975年9月13日生，汉族，户籍地安徽省。委托诉讼代理人：朱晓栋，北京尚公(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘跃坤，北京尚公(上海)律师事务所律师。被告：余雷雨，男，1978年5月3日生，汉族，户籍地安徽省宿州市，现住上海市青浦区。被告：上海雨灿实业有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：余雷雨。被告：上海万家物流有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：范立军，执行董事。委托诉讼代理人：龚婷贤，上海创远律师事务所律师。委托诉讼代理人：高大伟，上海创远律师事务所律师。原告刘慈山与被告余雷雨、上海雨灿实业有限公司(以下简称“雨灿公司”)、上海万家物流有限公司(以下简称“万家物流公司”)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月4日立案，依法适用简易程序。本院于2020年11月25日、2020年12月10日进行了两次公开开庭审理。原告刘慈山委托诉讼代理人刘跃坤(第一次开庭到庭)、朱晓栋(第二次开庭到庭)、被告余雷雨、被告万家物流公司委托诉讼代理人高大伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告刘慈山向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费111,481.93元、住院伙食补助费2,580元、营养费17,280元、护理费915,840元、误工费129,600元、伤残赔偿金1,472,300元、鉴定费2,850元、残疾辅助器具费1,606元、交通费1,948元、住宿费719元、精神损害抚慰金50,000元、律师费20,000元、被扶养人生活费217,224元，合计2,943,428.93元，以上款项的45%计1,324,543.08元由被告余雷雨承担，15%计441,514.34元由被告雨灿公司承担，10%计算294,342.89元由被告万家物流公司承担；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告刘慈山系由被告余雷雨雇佣，从事被告万家物流公司分包的工作。2019年6月26日上午，原告在被告万家物流公司仓库进行电焊工作时被重物砸伤，被送往上海市第六人民医院治疗，经诊断为胸椎骨折及肋骨骨折。2019年7月7日，原告从上海市第六人民医院出院，即转入上海新起点康复医院治疗。后原告因经济困难向本院提起诉讼，该案诉讼请求为当时所产生的部分医疗费和住院伙食费。本院于2020年2月21日作出(2019)沪0114民初18191号民事判决书，判决被告余雷雨承担45%赔偿责任、雨灿公司承担15%赔偿责任、万家物流公司承担10%赔偿责任。被告余雷雨、雨灿公司不服前述判决，向上海市第二中级人民法院提起上诉，二中院于2020年5月9日作出(2020)沪02民终3499号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。现原告经鉴定构成XXX伤残，且评残后仍需完全护理依赖。原告认为，原告的合法权益因被告受到重大损失，被告对原告赔偿怠于解决，为此诉至本院。被告余雷雨、雨灿公司辩称，同意被告万家物流公司辩称意见，但事故是原告过错造成，不同意赔偿。被告万家物流公司辩称，医疗费中5,736元护理费、1,965元伙食费，合计7,701元，鉴于原告已主张了住院伙食补助费和护理费，应予以扣除，医疗费应为103,780.93元；住院伙食补助费为2,560元(128天*20元天)；营养费12,960元(按鉴定报告432天*30元/天)；护理费314,880元，定残前护理费432天*40元/天=17,280元，定残后护理费建议先按照10年计算*12个月*2,480元/月=29,760元；误工费35,712元(2480元/月*14.4个月)；伤残赔偿金663,900元(按2019年农村标准33,195元*20年)；鉴定费2,850元及残疾辅助器具费1,606元予以认可；交通费、住宿费不合理部分应予扣除；精神抚慰金、律师费由法院酌定；被扶养人生活费按农村标准计算。经审理查明，在2018年6、7月份，刘慈山经朋友介绍在余雷雨处务工，由余雷雨负责安排工作、支付工资。2019年2月2日，余雷雨工商注册成立了上海雨灿实业有限公司，余雷雨是公司唯一股东，并担任公司法定代表人。2019年4月，万家物流公司向雨灿公司购买卷帘门等物资，双方签订了《销售合同》，同时签订了一份《施工安全承诺书》，雨灿公司作为承包人承诺：施工现场设立施工安全(警示)规则；配备项目专职安全员，认真落实各项施工安全管理规定；所有工程建设施工作业人员都要经过安全教育和技术操作培训，特殊工种的作业人员须有相应的技术资质证书；承包人愿意接受发包人对工程建设中安全生产的监督；工程施工期间发生任何安全责任事故，本承包人愿意承担一切责任。项目由雨灿公司负责在本区嘉安公路XXX号万家物流公司仓库内安装，该份合同已履行完毕。2019年6月，万家物流公司又向雨灿公司购买了一批卷帘门物资，仍由雨灿公司负责在仓库内安装，同时委托雨灿公司负责拆除钢结构仓库墙面上剪刀型铁斜拉杆，由两根交叉的铁斜拉杆组成架子，每根铁杆长约3至4米，铁拉杆两头与钢结构墙面立柱固定，铁拉杆高位固定点离地约3至4米，两根铁杆交叉，中间有粘连固定的交叉点，离地约2米多。2019年6月26日上午刘慈山拆除斜拉杆发生事故后，双方补签订了《销售合同》。事故发生过程：2019年6月26日上午，刘慈山与工友到本区嘉安公路XXX号万家物流公司仓库进场施工，在现场余雷雨分配两组人每组各负责拆除一组斜拉杆，要求整体拆除支架，刘慈山与高智红一组，刘慈山负责铁斜拉杆固定点切割拆除，高智红配合做小工，另一组由何以号负责拆除。刘慈山组先施工，刘慈山先切割断了铁拉杆最上面两个固定点及中间交叉点及右下固定点，最后其蹲着在切割左下固定点时，整个铁斜拉杆架子突然倒下，当时铁斜拉杆前面只有施工用的1台升降机挡着，没有其他保护措施，其中左上与中间交叉点之间一段铁拉杆与整体铁支架分离，砸到刘慈山背上，致刘慈山当场受伤。事故发生后，在现场的余雷雨及工友立即将刘慈山送往上海市嘉定区中心医院治疗，余雷雨支付了救护费。当日，刘慈山被转入上海第六人民医院住院治疗，经入院诊断：T11胸椎骨折、左侧肋骨多处骨折、截瘫、骨盆骨折、肺挫伤。2019年7月7日出院，出院诊断与入院诊断一致，另有下肢肌肉静脉血栓形成。2019年7月7日，刘慈山从上海市第六人民医院出院，即被转入上海新起点康复医院治疗，于2019年10月24日办理出院。在该院住院期间，刘慈山在2019年7月11日至7月17日在上海市第六人民医院作了取出下腔静脉滤器手术。又查明，余雷雨2019年2月2日工商注册成立上海雨灿实业有限公司，余雷雨为唯一股东，经营范围：建设专业设计、景观设计、园林绿化工程、房屋建筑工程、建筑装饰装修工程、机电设备安装工程、钢结构工程、金属门窗建设工程专业施工、门窗维修、建筑材料、门窗、机电设备、不锈钢制品、办公用品的销售等业务(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。雨灿公司成立后未曾办理审批施工方面资质。刘慈山事发当天进场操作未佩戴防护用具，其电焊操作证截止2019年6月18日已过期。刘慈山当时仍在上海新起点康复医院康复治疗，因经济困难，故先行起诉要求赔偿其已支付的费用。本院以(2019)沪0114民初18191号受理立案，于2020年2月21日作出判决，判决余雷雨承担45%赔偿责任、雨灿公司承担15%赔偿责任、万家物流公司承担10%赔偿责任、刘慈山承担30%责任。余雷雨、雨灿公司不服前述判决，向上海市第二中级人民法院提起上诉，二审法院于2020年5月9日作出(2020)沪02民终3499号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。再查，刘慈山在2019年10月24日仍继续在上海新起点康复医院康复治疗，于2020年2月29日出院回原籍，住院128天，支付医疗费111,481.93元(包括护理费5,736元、伙食费1,965元)、残疾辅助器具费1,606元。刘慈山育有一女名刘欣怡尚未成年(2010年2月21日生，汉族，户籍地安徽省颍上县润河镇后地村一东队XXX号)，现在原籍上学。本次诉讼过程中，刘慈山向本院申请作“三期”及护理依赖评定，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2020年8月31日作出鉴定意见：1、刘慈山因重物砸伤致T11椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄、脊髓损伤，遗留截瘫伴重度排便功能障碍与重度排尿功能障碍，已构成XXX伤残。2、刘慈山伤后可予以休息至评残前一日、营养至评残前一日、护理至评残前一日。3、刘慈山因重物砸伤致T11椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄、脊髓损伤，遗留截瘫伴重度排便功能障碍与重度排尿功能障碍，评残后仍需完全护理依赖。本次诉讼，刘慈山支付交通费1,948元、住宿费719元、鉴定费2,850元、律师费20,000元。审理中，1、刘慈山表示，同意医疗费111,481.93元中扣除护理费、伙食费7,701元为103,780.93元；原告受伤前一年主要在余雷雨处打工收入，兼在别处打零工支付的是现金，统计2018年7月至2019年6月通过微信转账获得的收入在43,000余元，故主张误工费可参照相近的建筑行业私营单位就业人员平均工资计算2018年为53,306元；原告受伤前一年就已居住在本市青浦区重固镇重联路XXX号XXX室，与原告妻子报警联系地址相符，故应按城镇居民标准计算。2、余雷雨、雨灿公司表示，刘慈山在抖音上发布的在做康复时腿部在动的视屏，由此认为鉴定结论不符事实，申请重新鉴定。本院认为原告借助器具做康复运动，腿部在动符合常理，不足够推翻原告下肢瘫痪事实，对重新鉴定不予准许。上述事实，有(2019)沪0114民初18191号民事判决书、(2020)沪02民终3499号民事判决、病历资料、医疗费发票、费用清单、辅助器具发票、交通费发票、住宿费发票司法鉴定意见书、鉴定费发票、委托合同、律师费发票、户口簿、出生医学证明副业、微信账单、视屏资料以及当事人的庭审陈述笔录等证据为证。本院认为，根据查明事实，余雷雨作为刘慈山雇主应承担刘慈山事故损失；万家物流公司作为拆除项目的定作人对选任雨灿公司为承揽人有过失，雨灿公司并不具有拆除作业的资质或者安全生产条件，应承担相应赔偿责任。雨灿公司作为承揽人有过错，亦应承担相应责任。刘慈山在拆除斜拉杆时未按安全生产要求操作，且事故发生时电焊操作证已过期，对事故发生有过错，亦应自身承担相应责任。本院综合事故发生的各责任人对事故发生所起作用确定：刘慈山承担30%责任、余雷雨承担45%责任、雨灿公司承担15%责任、万家物流公司承担10%责任。原告刘慈山诉讼请求，本院依据法律规定和审判实践经验确认如下：1、医疗费103,780.93元。按发票金额111,481.93元，扣除原告予以认可扣除的护理费、伙食费7,701元=103,780.93元；2、住院伙食补助费2,560元(20元/天*128天)。双方意见一致；3、营养费17,280元(40元/天*432天)。原告主张按40元/天计算，被告主张按30元/天计算。原告为XXX伤残情况，本院对原告意见予以采纳；4、护理费915,840元。原告认为目前社会上全天护理价格不低于120元/天，主张定残前为120元/天*432天=51,840元，定残后按120元/天即3,600元/月*20年*12个月=864,000元，合计915,840元；被告认为定残前按40元/天*432天=17,280元，定残后按2,480元/月*建议先按10年计算=297,600元，合计314,880元。本院考虑原告目前年龄46岁左右，除了伤残外健康情况尚可，护理期限确定为20年；护理费参照XXX伤残全天护理120元/天在合理范围，本院予以采纳。5、误工费63,967元。原告主张按照从事相近的建筑行业私营单位就业人员平均工资2018年为53,306元/年计算*14.4个月(432天)63,967元；被告主张按2,480元/月*14.4个月=35,712元。原告受伤前主要在余雷雨处打工工钱在300元/天左右，按天计算酬劳，兼在外打零工，从事行业与建筑行业相近，原告意见本院予以采纳。6、残疾赔偿金1,472,300元。原告认为，原告受伤前在本市生活工作了十多年，受伤前一年就已在被告处工作。最早在2018年办理过居住证在本市青浦区重固镇重联路XXX号XXX室，后来未续办理，故应按2019年上海市城镇居民可支配收入73,615元/年*20年*100%=1,472,300元。被告认为，原告没有提交证据证明事故发生前居住在城镇地区满一年，且收入来源为城镇，应按2019年农村居民标准计算为33,195元/年*20年=663,900元。原告受伤前一年已在余雷雨处打工，其在2019年6月26日前已过期的电焊操作证也可以印证，居住在本市青浦区重固镇，故本院对原告意见予以采纳。7、残疾辅助器具费1,606元。双方意见一致。8、精神损害抚慰金50,000元。原告为XXX伤残予以采纳。9、交通费酌定1,600元，发票金额为1,948元，被告认为应扣除不合理费用后为1,518元，本院酌定为1,600元。10、住宿费酌定600元。发票金额719元，原告两次从原籍来本市鉴定，需要亲属陪护住宿，本院酌定为600元。11、鉴定费2,850元。按发票计算。12、律师费酌定15,000元。律师费2万元，被告余雷雨认为过高。本院考虑案件较为复杂，酌定为15,000元。13、被扶养人生活费181,020元，该项金额按规定应计入残疾赔偿金项目。原告主张按照2019年上海市城镇居民可支配消费支出48,272元/年*9年/2=217,224元；被告认为刘欣怡在原籍居住生活，应适用农村标准，原告定残日2020年8月31日，从定残日起计算至刘欣怡(2010年2月21日出生)十八周岁时止为90个月，按照2019年上海市农村常住居民人均消费支出22,449元/年*7.5年(90个月)/2=84,183.75元。被抚养人刘欣怡按司法实践应随刘慈山城镇居民标准计算，48,272元/年*7.5年(90个月)／２=181,020元。以上1至13项，合计2,828,403.93元，余雷雨承担45%责任计1,272,781.77元、雨灿公司承担15%责任计424,260.58元、万家物流公司承担10%责任计282,840.39元，其余责任由刘慈山自己负担。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及2009年《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、2003年《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告余雷雨应赔偿原告刘慈山医疗费103,780.93元、住院伙食补助费2,560元、营养费17,280元、护理费915,840元、误工费63,967元、残疾赔偿金1,653,320元(包含被扶养人生活费181,020元)、残疾辅助器具费1,606元、精神损害抚慰金50,000元、交通费1,600元、住宿费600元、鉴定费2,850元、律师费15,000元，合计2,828,403.93元中的45%的责任计1,272,781.77元，该款被告余雷雨应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘慈山；二、被告上海雨灿实业有限公司应赔偿原告刘慈山医疗费103,780.93元、住院伙食补助费2,560元、营养费17,280元、护理费915,840元、误工费63,967元、残疾赔偿金1,653,320元(包含被扶养人生活费181,020元)、残疾辅助器具费1,606元、精神损害抚慰金50,000元、交通费1,600元、住宿费600元、鉴定费2,850元、律师费15,000元，合计2,828,403.93元中的15%的责任计424,260.58元，该款被告应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘慈山；三、被告上海万家物流有限公司应赔偿原告刘慈山医疗费103,780.93元、住院伙食补助费2,560元、营养费17,280元、护理费915,840元、误工费63,967元、残疾赔偿金1,653,320元(包含被扶养人生活费181,020元)、残疾辅助器具费1,606元、精神损害抚慰金50,000元、交通费1,600元、住宿费600元、鉴定费2,850元、律师费15,000元，合计2,828,403.93元中的10%的责任计282,840.39元，该款被告应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘慈山。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费22,566元，减半收取11,283元，财产保全费5,000元，合计诉讼费16,283元，由被告余雷雨负担10,467.65元、被告上海雨灿实业有限公司负担3,489.22元、被告上海万家物流有限公司负担2,326.13元。被告应负担的诉讼费应于本判决生效之日起七日内缴付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  周 彪二〇二一年二月七日法官助理  陈培瑶书 记 员  叶思佳附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但法律、司法解释另有规定的除外。……二、2009年《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。三、2003年《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。……四、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……