河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0192民初4412号原告：刘金周，男，1971年11月24日出生，汉族，住河南省中牟县。被告：刘二强，男，1988年11月12日出生，汉族，住河南省中牟县。被告：刘金祥，男，1962年9月7日出生，汉族，住河南省中牟县。原告刘金周与被告刘二强、刘金祥民间借贷纠纷一案，本院于2020年12月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘金周到庭参加诉讼，被告刘二强、刘金祥经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘金周向本院提出诉讼请求：1.判令二被告偿还原告借款60万元及利息（利息按照年利率24%计算）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年3月30日，原告向二被告出借60万元，用期一个月。二被告未按约定还款，经双方协商，二被告全家同意并承诺把XXX403室刘二强所分回迁安置房以265000元、XXX404室以27万元的价格抵原告借款，并且在2016年5月30日双方签订房屋买卖协议和承诺书。原告把404室出租给刘占伟，从2016年到2021年，每年有续签出租合同；把403室出租给刘帆，从2016年到2019年，从2019年到2021年出租给杨帆，都有出租合同和房租转账记录。并有港区天然气公司向原告催缴403室、404室天然气费用单为证，该两套房屋一直由原告使用当中。2020年8月份，中牟县法院把404室查封，原告向中牟县法院提起执行异议被驳回，故请求法院判决二被告向原告偿还借款和相应利息。被告刘二强、刘金祥到庭，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2015年3月30日，刘金祥、刘二强向刘金周借款60万元，约定月息三分，用期一个月，并向刘金周出具《借条》一份。2015年3月31日，刘金祥使用刘金周银行卡向账号62×××98转出60万元。2017年3月10日，刘金祥在该份借条中注明“此借款是由刘金祥用刘金周邮政银行卡转给河南明辉金鑫老年山庄法人姜雪明卡号62×××98，是用作刘金祥交工程保证金用”。2016年5月30日，经双方协商，刘金祥、刘二强以其所分配的拆迁安置房402、403、404号三套房屋抵偿所欠刘金周借款本息80万元，并与刘金周签订403室、404室《安置房买卖协议》各一份。关于403室，刘二强与刘金周签订《安置房买卖协议》，约定刘二强自愿将其回迁安置房郑州市XXXXXX403室转让给刘金周，价格为265000元，因出卖的房屋并未办理房屋产权证、土地使用证等相关证件，待到办理相关证件时，刘二强应配合刘金周办理相关事宜，如届时该房屋存在产权纠纷，由刘二强承担全部责任，退还刘金周全部房款，同时支付总房款的100%作为补偿金。刘二强兄长刘大强在该协议上备注证明一份，同意XXX403分配给刘二强。刘二强于同日向刘金周出具收到265000元的收条一份。关于404室，刘金祥与刘金周签订《安置房买卖协议》，约定刘金祥自愿将其回迁安置房郑州市XXXXXX404室转让给刘金周，价格为270000元，因出卖的房屋并未办理房屋产权证、土地使用证等相关证件，待到办理相关证件时，刘金祥应配合刘金周办理相关事宜，如届时该房屋存在产权纠纷，由刘金祥承担全部责任，退还刘金周全部房款，同时支付总房款的100%作为补偿金。刘金祥与同日向刘金周出具收到270000元的收条一份。关于402号室，因当时由刘金祥母亲居住，双方约定等刘金祥母亲去世后再将房屋进行交付，刘金周于2018年初左右联系不上刘金祥、刘二强，前往收房时，刘大强妻子李丹丹拒绝交付房屋，刘金祥承诺关于该部分房款等有钱了再偿还，关于该房屋的买卖协议已被刘金祥、刘二强收回。2016年5月30日，刘金祥、刘二强及其家庭成员刘大强、李丹丹、郑冬利共同向刘金周出具《承诺书》，承诺以下内容：我家回迁安置房在XXX404室，以刘金祥分得的回迁安置房以抵2015年3月30日刘金祥、刘二强借刘金周款为由，同意卖给同村村民刘金周，同单元403室，以刘二强分得的回迁安置房卖给同村村民刘金周，我家所有人员均同意。刘金祥、刘二强于2016年3月份将上述两套房屋向刘金周交付后，刘金周自2016年4月份对外出租至2021年6月2日，共收取租金收益108000元，其中404号房屋租金收益60000元，403号房屋收益48000元。中牟县人民法院在执行楚水志与刘金祥、刘二强买卖合同纠纷一案过程中，查封了XXX401室，刘大强作为案外人提出执行异议，中牟县人民法院在该案中查明刘金祥一家共分配拆迁安置房240平方米，分为401、402、403、404四套房屋，每套60平方米，401归刘大强所有，402出售给刘振杰、403、404号房屋出售给刘金周，于2020年8月18日作出裁定中止对401号房屋的执行。2020年8月18日，中牟县人民法院在执行楚水志与刘金祥、刘二强买卖合同纠纷一案过程中，查封了XXX404室。刘金周作为案外人提出执行异议，中牟县人民法院认为，不动产物权的享有以登记为公示和物权生效要件，刘金祥将分得的安置房卖给案外人刘金周，没有完成物权登记，双方之间的法律关系仍属于债权债务关系，与申请执行人楚水志与刘金祥之间的债权债务关系相比不具有优先性，法院在执行中查封符合法律规定，案外人主张的权利不足以排除法院执行，裁定驳回刘金周的异议申请。另查明，刘金周曾于2018年2月9日向本院提起诉讼，请求判令刘金祥、刘大强、刘二强将402室、403室、404室房产交付给刘金周，判令刘大强把402室腾空交付给刘金周。理由为2016年5月30日，刘金祥、刘二强将402、403、404室以签订房屋买卖协议的形式抵偿刘金周借款本息80万元，403及404室已经交付给刘金周，402室被刘大强占有不交付。本院认为，被告刘金祥、刘二强经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为对其答辩、举证、质证权利的放弃，不影响本院依据现有的证据及查明的事实依法作出判决。刘金周按照刘金祥、刘二强的指示将60万元借款转入他人账户用于支付工程保证金，刘金祥、刘二强亦向刘金周出具借条、承诺书予以确认，双方民间借贷法律关系成立有效。2016年5月30日，双方以签订《房屋买卖协议》的形式，达成了以三套安置房抵偿该借款本息的协议，实为以物抵债协议，该协议未违反法律法规的强制性规定，合法有效。以物抵债协议成立后，同时存在新旧两债，债务人不履行以物抵债协议的，债权人既可以请求继续履行以物抵债协议，也可以请求恢复履行旧债。经审理查明，刘金祥、刘金周约定以三套安置房抵偿原告借款本息80万元，实际交付其中的403号、404号两套，并未全面履行以物抵债协议，其所交付的404号安置房现亦被司法查封，不能实现以安置房抵债的目的，且双方所用于抵债的房屋系安置房，目前尚不具备办理产权过户条件，不能办理产权转移登记，在以物抵债目的不能实现的情况下，刘金周要求重新履行借贷协议，返还借款本金60万元及利息的诉讼请求本院予以支持，双方以物抵债协议应予解除，刘金周所占有的403号、404号房屋应向刘金祥、刘二强予以返还。鉴于三套房屋位置相近、面积相同，双方在约定以物抵债时并未区分每套房屋抵偿的借款本息，以公平为原则，本院认定每套房屋抵偿本金20万元及相应的利息。因402室房屋并未实际交付，对应的借款本息不应扣除，应当由刘金祥、刘二强予以返还。双方约定利率为月息三分，超过年利率24%上限，对超过部分不予保护，按照年利率24%计算2015年3月30日至2020年8月19日之间的利息，2020年8月20日之后的利息按照起诉时（2020年12月3日）全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至还清之日止。已实际交付的403号、404号两套房屋刘金周已自2020年4月1日出租至2021年6月2日，并已收取租金，对两套房屋对应的抵偿借款本金在出租期间内不再计算利息。该部分借款本金40万元对应的2015年3月31日（实际出借日期）至2016年3月31日（房屋交付日期）期间的利息按照年利率24%标准计算为96000元，因抵债协议未完成，应当由刘金祥、刘二强予以支付。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定以及1999年《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，2020年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告刘金祥、刘二强于本判决生效之日起十日内返还原告刘金周借款本金400000元及利息96000元；二、被告刘金祥、刘二强于本判决生效之日起十日内返还原告刘金周借款本金200000元及利息（按照年利率24%计算2015年3月30日至2020年8月19日之间的利息，2020年8月20日之后的利息按照2020年12月3日全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至还清之日止）；三、原告刘金周于本判决生效之日起十日内将位于XXXXXXX403室、404室房屋返还给被告刘金祥、刘二强。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，减半收取计4900元，保全费2570元，由被告刘金祥、刘二强承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  乔东亮二〇二一年二月十九日书记员  吴迎晖