内蒙古自治区乌海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）内03刑终96号原公诉机关乌海市海南区人民检察院。上诉人（原审被告人）曹升，男，1975年3月4日出生于宁夏回族自治区吴忠市，，汉族，小学文化，农民，住宁夏回族自治区吴忠市盐池县。2016年3月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年3月25日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区乌海市看守所。乌海市海南区人民法院审理乌海市海南区人民检察院指控原审被告人曹升犯贩卖毒品一案，于2016年9月2日作出（2016）内0303刑初122号刑事判决。原审被告人曹升不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人曹升与吴某在戒毒所相识，后吴某将曹升的联系电话告诉了公安特情人员郭某。1.2016年3月9日，郭某向曹升谎称准备购买海洛因进行贩卖，并给付曹升800元。后曹升声称从强国忠（在逃）处购买了1小包海洛因作为样品交予郭某。后郭某将该毒品上缴公安机关。经鉴定，检出海洛因成分，净重0.578克。2.2016年3月10日，郭某向曹升谎称欲以14000元购买海洛因20克进行贩卖，并承诺给予曹升每克50元的好处费。曹升收取郭某13500元毒资后声称在宁夏吴忠市惠安堡镇北街加气站交给了强国忠，强国忠告知了其海洛因存放的位置。随后，曹升带领着郭某和假扮郭某合资人的民警芦某一起来到曹升所述的藏毒地点寻找海洛因。当日下午，郭某发现了存放的疑似海洛因后，背着曹升汇报给芦某。为能够抓获强国忠，现场指挥的民警授意郭某假装没有发现毒品，公安民警也没有立即起获毒品。同时，郭某和芦某要求曹升联系强国忠，但因对方手机关机而未能将曹升所述的强国忠抓捕归案。当日20时50分许，公安民警押解曹升起获了郭某发现的装于塑料瓶内的疑似海洛因两包。经鉴定，其中一包检出海洛因成分，净重19.5克；另一包成分为脑复康，净重为22.0克。原审认定上述事实有控方当庭出示的书证、证人证言、被告人的供述与辩解、毒品检验鉴定书、勘验和辨认笔录、视听资料予以证实。原审认为，被告人曹升为赚取利益两次向他人有偿转让毒品海洛因，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。曹升系受特情引诱而实施犯罪，应当从轻处罚。曹升归案后，如实供述了所犯罪行，系坦白，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款之规定，认定被告人曹升犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金20000元。宣判后，被告人以其是在特情引诱的情况下实施的犯罪，一审认定第二起其贩卖毒品19.5克，因强阿郎告知其在可乐瓶中放着，而扣押的毒品是从白色牛奶瓶里找到，且无证据证实找到的白色牛奶瓶是强阿郎所放，故事实不清，证据不足，请求二审查明事实予以改判。经审理查明，上诉人曹升与吴喜俊在宁夏吴忠市强制隔离戒毒所相识，后吴某将曹升的联系电话告诉了公安特情人员郭某，郭某与曹升取得了联系。2016年3月9日，在宁夏吴忠市惠安堡镇南街马路边，郭某以800元向曹升购买海洛因1包，后上交乌海市公安局海南分局。经鉴定，检出海洛因成分，净重0.578克。次日，侦查员芦某以合伙人名义和郭某在宁夏吴忠市惠安堡镇与曹升商定购买20克海洛因再带些料，并承诺每克给曹升50元好处费。在惠安堡镇加气站附近，芦某交给曹升13500元，约定余款见货付清，曹升下车让芦某驾轿车往北开，其步入加气站。曹升从加气站出来后告知郭某毒品藏在北绕城路口，三人经半小时寻找未果，曹升给上线强国忠（在逃）打电话关机。在曹升打电话询问他人强国忠住处时，郭某找到了藏于石头下的毒品并悄悄告知芦某。芦某经电话请示，决定以未找到毒品为由，要求曹升带二人寻找强国忠。后曹升带领郭某、芦某寻找强国忠无果，跳车逃跑时被跟踪的民警抓获，民警带曹升回到先前寻找毒品的地点与看守现场的民警汇合，在一石头下起获了一塑料瓶，内有白色粉状、块状物2包。经鉴定，一包检出海洛因成分，净重19.5克；另一包成分为脑复康，净重22.0克。上述事实，有公诉机关提供的下列在案证据予以证实：（一）书证1.户籍证明、常住人口基本信息，证实上诉人曹升、证人吴某基本身份情况，曹升案发时已达到刑事责任年龄2.现场检测报告书，证实曹升的尿液检验结果呈阳性。3.接受证据清单，证实公安机关自证人郭某处接收了两小包疑似海洛因、郭某手机通话详单。4.通话详单，证实2015年10月至2016年2月间，郭某与上诉人曹升手机多次通话联系。5.扣押清单及车辆照片，证实公安机关2016年3月10日扣押上诉人曹升汽车一辆。6.称量照片，证实对涉案的毒品疑似物4包（含2016年3月10日试吸的1包）予以初称。7.行政处罚决定书，证实曹升2014年10月28日因吸食毒品被吴忠市盐池县公安局决定罚款300元；2015年10月10日因吸食毒品被吴忠市盐池县公安局决定行政拘留十二日，并责令社区戒毒三年。8.在逃人员登记信息表，证实强国忠被上网追逃。（二）证人证言1.证人吴某的证言证实，其在宁夏吴忠市戒毒所戒毒时认识了曹升，曹升说出去后想要毒品和他联系，二人互留了电话，后郭某去探望其时，其把曹升的电话告诉了郭某。2.证人郭某（公安特情人员）的证言证实，其去戒毒所看吴喜俊时，吴喜俊告知了一个姓曹的卖海洛因的人的电话。2016年3月9日，其以特情身份从曹升处用800元购买海洛因1包上交公安机关。次日，其和曹升联系后，与几名侦查人员来到吴忠市惠安堡镇，其和一名芦姓侦查员以合伙人名义与曹升在一山坡旁见了面，其和曹升试吸海洛因后商定以13500元购买20克海洛因并带些料，剩余500元拿到海洛因再付。芦姓侦查员去取钱时，其和曹升说只能给每克50元好处，曹升说有了就给，还有以后呢。曹升与上线强阿郎电话联系后让其与芦姓侦查员开曹升的车往北走，曹升在后面走进了一个加气站。不到1分钟，曹升从加气站跑出来说强阿郎把毒品放在前面丁字路口用一个石头压着的塑料瓶子里。三人在路口找了十几分钟没有找到，联系强阿郎手机关机。曹升在车上打电话问他人强阿郎的住处，芦姓侦查员也上了汽车，其在路口继续找，这时在马路牙子边一石头后面看见一塑料瓶子，里面有白塑料袋。其打电话告知芦姓侦查员毒品找到了，侦查员不让动毒品，不让说找到了。其返回汽车上，曹升以为没找到毒品说去强阿郎家，后侦查员的同事过来把曹升抓了。3.证人朱某（侦查人员）当庭证言证实，王某是曹升案的总指挥，办案组分两个，一组是其参与的抓捕组，一组负责看守现场。其组抓捕曹升上线时被跑掉了，然后就到了城环北路，远处看见曹升他们三人在现场，不知芦某他们是否找到毒品。藏毒的丁字路口东西马路被土堆堵住了，现场周围有许多石头。4.证人王某（侦查人员）出具的办案情况说明证实，因抓捕曹升上线被驾车逃跑，为不暴露特情人员及侦查员身份，其与其他侦查员驾车跟随至曹升的车至惠安堡镇北北环丁字路口，在远处观察。后侦查员芦某电话汇报没有找到毒品，准备去找曹升上线强阿郎。为防止曹升上线取走毒品，其带侦查员3名在路口处看守，另一组侦查员带车跟随曹升车辆。大约10或20分钟，曹升的车返回路口，三人下车继续寻找，十几分钟后芦某电话汇报在路边东北角找到毒品，用石头挡着很隐蔽，曹升不知找到毒品，准备带他们去找上线。为保护毒品藏匿现场，其和侦查员侯某留路口看护现场，其他侦查员跟随曹升的车寻找强阿郎。因在强阿郎住处没有找到人，曹升准备逃跑，侦查人员亮明身份对曹升进行抓捕，并去藏毒品的路口进行指认。5.侯某（侦查人员）出具的办案情况说明证实，抓捕曹升的当天17时左右，王永军说曹升上线将毒品藏在了惠安堡镇北北环丁字路口的一块石头下面，其和王永军开车在路口对现场看守，直至其他侦查人员将曹升抓获指认藏毒地点，现场勘查。（三）上诉人供述与辩解上诉人供述与辩解证实，2016年3月9日有一自称是吴某朋友姓郭的乌海市人打电话说想买毒品，其与强阿郎联系后，强阿郎给了约0.1克一包的海洛因，其与姓郭的试吸了。后在惠安堡南街的路边，其拿着姓郭的给的800元钱下车到强阿郎的车旁向强阿郎买了1包海洛因（大约1克），其返回汽车上把海洛因交给姓郭的，让姓郭的给其买了一盒烟和一瓶水，花了11元，然后开车送姓郭的去了汽车站。次日，姓郭的打电话说要购买20克海洛因，在惠安堡丁字路口，强阿郎给其两包试吸的海洛因，其与姓郭的及姓郭的朋友去山头上试吸以后，姓郭的要买20克海洛因，先给13500元，剩余500见货后取，并说每克只能给其50元好处，其说怎么都行，还有以后呢。在马路上，强阿郎打电话让乌海人开车往北走远些，让其进旁边加气站，其在加气站一辆半挂车后面将钱给了强阿郎，强阿郎让去北绕城路口一石头下面取海洛因。其和姓郭的及姓郭的朋友在北绕城路口没找见海洛因，强阿郎关机，姓郭的和他朋友要拉其去吴忠。其在惠安堡十字路口跳车，被警察抓获，后在北绕城路口一石头下面找到海洛因。（四）鉴定意见内蒙古自治区公安厅内公禁毒鉴（毒品）字[2016]067号鉴定书证实,经鉴定，检材1检出海洛因成分，净重为0.059克；检材2检出海洛因成分，净重为0.578克；检材3检出海洛因成分，净重为19.5克；检材4为脑复康，净重为22.0克。（五）勘验、辨认笔录1.上诉人曹升的辨认笔录证实，曹升带领侦查人员指认宁夏吴忠市盐池县惠安堡镇北环城路口是强阿郎藏匿毒品的地点，亦是其领侦查人员找到毒品的地点。曹升分别从12张不同男性照片中辨认出强国忠是卖给其海洛因的强阿郎、郭某是2016年3月9日、10日向其购买海洛因的乌海市姓郭的男子。2.证人郭某的辨认笔录证实，经对不同的12张照片辨认，辨认出5号照片是给其贩卖海洛因的男子，5号照片是曹升。3.现场勘验笔录及照片证实，现场位于宁夏回族自治区吴忠市盐池县惠安堡镇北环城丁字路口。在路口北侧道牙处发现一白色石块，白色石块下发现一标有“夏进”牌的牛奶塑料瓶，塑料瓶内有两个塑料袋，内容物为白色，两个白纸包装，内容物为白色物质，对牛奶塑料瓶、两个塑料袋予以提取。（六）视听资料、电子数据公安机关对上诉人曹升讯问时制作的同步录音录像光盘四张证实，公安机关取证程序合法，讯问内容与笔录一致的情况。以上证据已经一审当庭举证、质证，证据的来源合法，内容客观真实，本院予以采信。本院认为，上诉人曹升违反国家毒品管理制度，明知是毒品海洛因而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖数量在十克以上不满五十克，应依法惩处。曹升归案后，如实供述所犯罪行，系坦白，可以从轻处罚。本案系特情介入侦破的毒品案件，可酌情从轻处罚。关于上诉人提出一审认定的第二起贩卖事实证据不足，事实不清的意见。经查，曹升对其在加气站将13500元购毒款交给上线强国忠，强国忠告知毒品藏在丁字路口一石头下塑料瓶内，其随即与郭某等去藏毒地点寻找毒品无异议；证人王某某证实侦查员芦某电话汇报找到毒品，为抓曹升上线，暂未告知曹升已找到毒品，与现场寻找毒品的证人郭某的证言相互印证；证人王某某证实其与其他侦查员跟随曹升三人的汽车至惠安堡镇北环丁字路口在远处观察，曹升等人去找上线强国忠后，其与侯某看守藏毒现场直至曹升被押解指认现场，和证人侯某证实的与王某某共同看守藏毒现场相吻合；现场勘验笔录、鉴定意见证实现场找到海洛因19.5克、脑复康22.0克，与上诉人、证人郭某陈述的交易数量吻合，与上诉人供述的其上线告知的藏毒地点吻合印证，故认定上诉人贩卖海洛因19.5克的事实清楚，证据充分。关于上诉人辩解藏毒瓶子的问题，经查，公安机关制作的上诉人讯问笔录均有同步录音录像，上诉人在第二份笔录中提到强国忠告知毒品在可乐瓶里包着，之前和之后的笔录均供述强国忠告诉是在一个瓶子里装着；证人郭某亦证实曹升上车后说毒品在石头下一瓶子里装着；证人王某某、侯某证实在曹升等人离开藏毒现场后二人一直对现场进行看守；现场勘查亦证实装毒品的盒子是“夏进”牛奶瓶子。故上诉人的该上诉理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  戴 鸥审 判 员  苗 宇代理审判员  付佳杰二〇一六年十一月二十三日书 记 员  韩 旭附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。