安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0104民初9240号原告：安徽汇金典当有限公司，住所地安徽省合肥市长江西路499号丰乐世纪公寓第1、2幢商113-114室，统一社会信用代码91340100662922530Y（1-1）。法定代表人：王永峰，董事长。委托诉讼代理人：祁克东，安徽承义律师事务所律师。委托诉讼代理人：王磊，安徽承义律师事务所律师。被告：安徽海宇电气有限公司，住所地安徽省六安市寿县炎刘镇炎刘街道炎合路交警五中队北侧，中华人民共和国组织机构代码57850373-9。法定代表人：吴震海，董事长。被告：吴震海，男，汉族，户籍所在地浙江省乐清市，住合肥市高新区，被告：包雪瑜，女，汉族，户籍所在地浙江省乐清市，住合肥市高新区，被告：吴震宇，男，汉族，安徽海宇电气有限公司总经理，住浙江省乐清市，原告安徽汇金典当有限公司诉被告安徽海宇电气有限公司(下称海宇电气公司)、吴震海、包雪瑜、吴震宇典当纠纷一案，本院于2016年11月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年2月13日依法公开开庭进行了审理。原告安徽汇金典当有限责任公司委托诉讼代理人祁克东、王磊，被告吴震宇到庭参加诉讼，被告海宇电气公司、吴震海、包雪瑜经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安徽汇金典当有限公司诉称：2014年4月24日被告海宇电气公司因经营周转需要流动资金，在合肥市××××号与原告签订了《典当借款合同》（合同编号：汇金借字（2014）年第005号），约定：被告海宇电气公司以股权质押的典当方式从原告处借入当金300万元。典当期限从2014年4月24日起至2014年10月20日止，以实际放款日期为准。典当月综合费率为2%。若被告海宇电气公司不能按合同约定归还当金、利息及费用的，原告可从逾期之日起在合同约定的当金利息和综合费率基础上上浮30%计收利息和综合费，直至本息清偿。若海宇电气公司不及时办理赎当、续当，不能按期归还当金。交付利息、交付综合费等，应向原告按本金的20%支付违约金，因被告海宇电气公司违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，其承担原告实现债权所产生的诉讼费、律师费用、催告费、差旅费、抵押物处置费用、过户费和其他所有相关费用。若双方发生争议，由合同签订地人民法院管辖。同日，被告吴震海、吴震宇与原告签订了《质押担保合同》（汇金质字（2014）年005号），吴震海自愿将其名下海宇电气公司38.4334%股权出质给原告、吴震宇自愿将其名下海宇电气公司47.1906%股权出质给原告，两人共出质海宇电气公司85.624%股权，为被告海宇电气公司的上述300万元典当借款提供担保。担保范围为主合同（典当借款合同）项下原告所享有的本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权费用，实现债权费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保险费及其他费用。同时，被告吴震海、包雪瑜与原告签订了《保证合同》（汇金保字（2014）年第005号），对被告海宇电气公司的上述典当借款债务提供连带担保，担保期限为主债务履行期届满次日起两年，担保范围为主合同（典当借款合同）项下的本金、利息、综合费用、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、律师费、差旅费、财产保全担保费、催告费用等实现债权的一切费用。2014年4月25日，原告依约向被告海宇电气公司支付了300万元典当借款。借到上述当金后，被告海宇电气公司按约定支付了典当期间的典当综合费用和2014年10月20日至2014年11月19日期间的典当综合费60000元。之后，在原告多次催要下，被告海宇电气公司分别于2015年2月15日支付了903443.1元用以偿还典当综合费和当金本金，2015年12月11日向原告支付了1307966.1元用以偿还其另欠付原告的200028元酒水款和本案典当综合费和当金本金，2016年8月5日支付了560556.9元用以偿还典当综合费和当金本金，2016年8月31日偿还50000元用以偿还典当综合费和当金本金。2016年8月3日，被告吴震海、包雪瑜、吴震宇分别向原告出具承诺函，愿意继续按各方原先与原告签订的上述保证合同、质押保证合同约定承担保证责任。之后，原告多次要求四被告偿还当金本金并支付综合费用和违约金，各被告均予以拒绝。原告认为，被告海宇电气公司典当期限届满后拒不归还当金和不支付综合费用、违约金的行为已构成严重违约，侵犯了原告合法权益。被告吴震海、包雪瑜分别作为连带担保人，被告吴震宇作为股权出质人，应当承担连带还款责任。请求判令：1、被告安徽海宇电气有限公司立即向原告偿还当金本金1649637.8元、综合费108656元，并自2016年11月16日起以1649637.8元为本金按月2.4%标准支付至欠款还清日期的综合费。截至2016年11月15日共欠当金、典当综合费1758293.8元；2、被告吴震海、包雪瑜、吴震宇对被告安徽海宇电气有限公司的上述债务承担连带清偿责任；3、确认被告吴震海将其名下安徽海宇电气有限公司38.4334%股权出质给原告的行为有效、被告吴震宇将其名下安徽海宇电气有限公司47.1906%股权出质给原告的行为有效，原告对上述股权享有优先受偿权；4、四被告承担本案案件受理费、财产保全费、保全担保费8540元等实现债权的费用。原告安徽汇金典当有限责任公司为支持其诉讼请求向本院提交证据1、原告营业执照、特种行业许可证，证明：原告的主体资格适格，原告具有经营典当业务资质。证据2、被告营业执照、组织机构代码证、身份证，证明：各被告的主体资格适格。证据3、典当借款合同，证明：被告海宇电气公司从原告处典当借款300万元，并约定了典当借款期限、利息、综合费率、违约金、违约责任及发生争议管辖权的事实。证据4、保证合同，证明：被告吴震海、包雪瑜就被告海宇电气公司典当借款提供连带担保以及各自担保范围、担保期限的约定等事实。证据5、质押担保合同，证明：被告吴震海、吴震宇将持有的海宇电气公司股权出质给原告的事实。证据6、当票、银行业务委托书，证明：原告按照约定已向被告出借300万元当金的事实。证据7、委托付款函、代为还款说明、银行大额来帐凭证，证明：证明被告偿还部分当金、典当综合费的事实。证据8、承诺函，证明：吴震海、包雪瑜、吴震宇三被告继续承担担保责任的事实。证据9、诉讼保全委托担保合同、担保费发票，证明：原告支付担保费事实。被告吴震宇辩称：借款属实，原告相关公司与我方有业务关系，我方所借款项用于生产的产品是出售给原告相关公司，由于原告相关公司的原因导致我方交货期延迟，导致货款至今没有收回，导致我方没有按期归还原告借款。对原告诉请有异议，我方与原告调解，约定支付原告2%的利息，免除其他费用，且约定系先还本后付息，但是口头约定。我方支付给原告的200028元是作为典当本金支付，现原告将此款用作其向我方推销的酒水款。被告安徽海宇电气有限公司、吴震海、包雪瑜未作答辩亦未提交证据。经审理查明：原告(甲方)与被告海宇电气公司(乙方)签订典当借款合同一份（合同编号：汇金借字（2014）年第005号），内容为：第一条典当种类：财产权利质押典当。第二条当金金额：当物评估总价值为300万元，典当当金300万元。第三条当金用途：乙方将本合同项下借入的当金用于流动资金，甲方对乙方运用当金不承担任何责任。第四条典当期限：从2014年4月24日起至2014年10月20日止。本合同记载发放日期与实际放款日期不一致时以实际放款日期为准。第六条综合费率：当金月综合费率为2%。第七条利息与综合费计算：利息与综合费按月计算。如果乙方在典当期间提前赎取当物，并且当期已满1个月的，息费按天计算。第十三条：13.8因乙方违约致使甲方采取诉讼方式实现债权的，乙方应当承担甲方实现债权所产生的诉讼费用、律师费用、催告费用、差旅费用、抵押物处置费用、过户费用和其他所有相关费用。2014年4月24日，原告出具当票，内容为典当行名称：安徽汇金典当有限公司，地址:合肥市长江西路499号丰乐世纪公寓第1、2幢商113、114室；当户：安徽海宇电气有限公司，地址:六安市寿县炎刘镇；当物名称：股权,估价10000000元；规格和状况：86.6%；折当率30%；典当金额：叁佰万元整;综合费用：叁拾陆万元整；实付金额：贰佰陆拾肆万元整；月费率2.000%；典当期限2014年4月24日至2014年10月20日。同日，被告吴震海、包雪瑜与原告签订保证合同（合同编号：汇金保字（2014）年第005号），内容为：为了确保安徽海宇电气有限公司与债权人签订的典当借款合同的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证。第一条1.5愿意以拥有的全部资产承担连带保证责任。1.6本合同所设立的保证具有独立性，不因相关主合同的无效而无效。第二条保证人所担保的主债权为本合同债权人在主合同享有的债权，金额为叁佰万元整及本合同保证担保范围内的所有费用。第三条本合同担保的范围包括主合同项下的本金、利息、综合费用、罚息、违约金、赔偿金、律师费、差旅费、催告费用等债权人实现债权的一切费用。第四条保证方式为本合同保证方式为连带责任保证。第五条本合同项下的保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日的次日起两年。如债权人根据主合同约定要求债务人提前履行义务的，则保证期间为债权人向债务人通知履行之日的次日起两年。本合同独立于主合同，不因主合同的无效而无效。如主合同无效，保证人仍应按本合同承担责任。第六条各方权利义务6.2.4除本合同约定的保证外，债权人同时接受主债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权利的顺序，债权人有权直接向保证人进行追偿，而无须先行行使担保物权；债权人放弃担保物权、改变其权利行使顺位或变更担保物权的，保证人承诺仍按本合同承担保证责任，而不免除任何责任。同日，被告吴震海、吴震宇（下称债务人）与原告签订质押担保合同（合同编号：汇金质字（2014）年第005号），内容为：为了确保安徽海宇电气有限公司与质权人签订的借款合同（下称主合同）的切实履行，出质人自愿为债务人依主合同与质权人所形成的债务提供质押担保。第一条出质标的1.1出质人提供的质押财产是安徽海宇电气有限公司吴震海持有38.4434%的股权和吴震宇持有47.1906%的股权，共计85.624%的公司股权。第二条担保的主债权及担保范围2.1担保的主债权为主合同项下的本金叁佰万元整；2.2出质人保证的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保险费及其他费用。2.3本合同双方特别约定如下：本合同独立于主合同，主合同或其他有关条款无效不影响本合同的效力。对债务人在主合同无效后应承担的返还责任或赔偿责任，出质人应承担连带责任。第七条质权的实现主债权在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响质权人在本合同项下的任何权利及其行使，出质人不得以此抗辩质权人。第九条费用承担本合同项下质物的登记、评估、保险、鉴定、公证、提存等费用由出质人承担。2014年4月25日，原告向被告吴震海发放当金300万元。典当期限届满后，被告海宇电气公司未按约偿还典当本金及综合费用。2015年2月15日、2015年12月11日、2016年8月5日被告海宇电气公司委托安徽华地恒基房地产有限公司分别向原告支付903443.10元、1307966.10元（包含酒水款200028元）、560556.90元。2016年8月31日孟红向原告出具《代为还款的说明》一份，并于同日代被告海宇电气公司向原告支付50000元。被告海宇电气公司另支付原告典当期限届满后的综合费60000元。2016年8月3日，吴震海向原告出具承诺函一份，载明：安徽海宇电气有限公司（以下简称借款人）因故不能按期偿还与安徽汇金典当有限公司签订的编号为汇金借字（2014）年第005号典当借款合同项下的借款。吴震海作为借款人的担保人，知晓上述事项，并同意按照与安徽汇金典当有限公司签订的编号为汇金保字（2014）年第005号保证合同和编号为汇金质字（2014）年第005号《质押担保合同》的约定继续提供担保，直至借款全部结清。同日，包雪瑜向原告出具承诺函，同意按照与安徽汇金典当有限公司签订的编号为汇金保字（2014）年第005号保证合同的约定继续提供担保，直至借款全部结清。同日，吴震宇向原告出具承诺函，同意按照与安徽汇金典当有限公司签订的编号为汇金保字（2014）年第005号《质押担保合同》的约定继续提供担保，直至借款全部结清。安徽创新融资担保有限公司（甲方）与原告（乙方）签订委托担保合同一份，内容为：甲方根据乙方申请及所附材料，同意为乙方与安徽海宇电气有限公司、吴震海、吴震宇、包雪瑜一案（2016皖01**民初9240号）向合肥市蜀山区人民法院申请财产保全提供担保。第一条担保的范围、期间：乙方与安徽海宇电气有限公司、吴震海、吴震宇、包雪瑜一案由乙方向合肥市蜀山区人民法院申请财产保全，请求法院查封（或冻结、扣押）被申请人银行存款176万元，或查封、扣押各被申请人同等价值的其他财产。第三条担保费用和支付方式：乙方同意按申请保全总价值176万元的相对应的收费标准一次性支付甲方担保费共计8540元，另收取保证金1000元（凭判决书退还）。2016年11月21日原告向安徽创新融资担保有限公司支付诉讼保全担保费8540元。另查明，海宇电气公司基本注册信息载明吴震海、吴震宇系公司股东，出资比例分别为38.4334%、47.1906%。被告吴震海、吴震宇出质的股权未办理出质登记。按合同约定，典当期限为2014年4月24日至2014年10月20日，实际放款日为2014年4月25日，典当期限应顺延至2014年10月21日，被告海宇电气公司已将典当期限内的综合费付清。2014年10月21日至2015年2月15日，典当本金300万元按月综合费率2%计算，综合费为234000元，扣除2014年11月19日被告海宇电气公司支付的综合费60000元,尚欠综合费174000元。2015年2月15日被告海宇电气公司支付903443.1元，扣除综合费174000元，归还的本金为729443.1元，尚欠典当本金2270556.9元。2015年2月16日至2015年12月11日，典当本金2270556.9元按月综合费率2%计算，综合费为452597.7元。2015年12月11日被告海宇电气公司支付1307966.1元，扣除综合费452597.7元及被告海宇电气公司偿还原告的酒水款200028元，归还的本金为655340.4元，尚欠典当本金1615216.5元。2015年12月12日至2016年8月5日，典当本金1615216.5元按月综合费率2%计算，综合费为256281元。2016年8月5日被告海宇电气公司支付560556.9元，扣除综合费256281元，归还的本金为304275.9元，尚欠典当本金1310940.6元。2016年8月6日至2016年8月31日，典当本金1310940.6元按月综合费率2%计算，综合费为22723元。2016年8月31日被告海宇电气公司支付50000元，扣除综合费22723元，归还的本金为27277元，尚欠典当本金1283663.6元。2016年9月1日至2016年11月15日，典当本金1283663.6元按月综合费率2%计算，综合费为65039元。至2016年11月15日，被告海宇电气公司尚欠原告典当本金1283663.6元，综合费65039元。上述事实有当事人陈述、原告提供的典当借款合同、保证合同、质押担保合同、当票、进账单、转账支票存根、委托付款函、代为还款说明、银行大额来帐凭证、承诺函、诉讼保全委托担保合同、担保费发票在卷证实。本院认为：原告与被告海宇电气公司签订的当票、典当借款合同系当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行合同义务。当票中记载的典当期限虽为2014年4月24日至2014年10月24日，但原告实际发放当金的日期为2014年4月25日，依据合同约定典当期限届满日应顺延至2014年10月21日。2014年10月21日典当期限届满后，被告海宇电气公司未依约偿还典当合同项下当金，显属违约，应承担违约责任。因双方对还款的顺序未作约定，被告海宇电气公司已支付的款项应视为先支付综合费后偿还典当借款本金，扣除典当期限届满之日至2016年8月31日按月利率2%计算的综合费及酒水款200028元，被告海宇电气公司已偿还的典当借款本金为1716336.4元，被告海宇电气公司尚应偿还原告典当借款本金1283663.6元。原告要求被告海宇电气公司偿还典当借款本金1649637.8元，超过1283663.6元的部分，本院不予支持。被告吴震宇提出双方口头约定先偿还典当借款本金后支付综合费，未提供证据证明，本院不予采信。2016年9月1日起被告海宇电气公司应按月利率2%支付原告综合费，至2016年11月15日为65039元，原告要求被告海宇电气公司按月综合费率2.6%支付至2016年11月15日的综合费及2016年11月16日起月综合费率2.4%支付综合费，超出月利率2%的部分，本院不予支持。典当借款合同第十三条约定被告海宇电气公司应当承担原告实现债权所产生的所有相关费用，原告要求被告海宇电气公司支付其为实现债权实际支出的财产保全担保费8540元，符合合同约定，本院予以支持。原告与被告吴震海、包雪瑜签订的保证合同及被告吴震海、包雪瑜向原告出具的承诺函系各方当事人的真实意思表示、内容合法、有效，原告要求被告吴震海、包雪瑜对被告海宇电气公司应支付的典当借款本金及逾期综合费承担连带清偿责任的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。原告要求被告吴震宇对被告海宇电气公司应支付的典当借款本金、逾期综合费及财产保全担保费承担连带清偿责任的诉讼请求，无合同依据，本院不予支持。被告吴震海、吴震宇与原告签订质押担保合同及出具的承诺函，系当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，因被告吴震海、吴震宇出质的股权未设立出质登记，质权未成立，被告吴震海、吴震宇无证据证明出质股权未设立抵押登记系原告原因所致，因被告吴震海、吴震宇在海宇电气公司的实际出资比例分别为38.4334%、47.1906%，故被告吴震海、吴震宇应在其出质的海宇电气公司38.4334%股权及47.1906%股权的价值范围内对被告海宇电气公司所欠典当借款本金、逾期综合费及财产保全担保费承担赔偿责任。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽海宇电气有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告安徽汇金典当有限公司典当借款本金人民币1283663.6元；二、被告安徽海宇电气有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告安徽汇金典当有限公司逾期综合费（至2016年11月15日为65039元，自2016年11月16日起按照月利率2%计算至典当本金1283663.6元实际付清之日止）；三、被告安徽海宇电气有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告安徽汇金典当有限公司为实现债权实际支出的财产保全担保费8540元；四、被告吴震海、包雪瑜对被告安徽海宇电气有限公司上述一、二、三项典当借款本金、综合费、财产保全担保费承担连带清偿责任，被告吴震海、包雪瑜承担保证责任后，有权向安徽海宇电气有限公司追偿；五、被告吴震海、吴震宇于本判决生效之日起十日内在其出质的安徽海宇电气有限公司38.4334%及47.1906%的股权价值范围内对被告安徽海宇电气有限公司上述一、二、三项典当借款本金、综合费、财产保全担保费承担赔偿责任；六、驳回原告安徽汇金典当有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费20625元，财产保全费5000元，由被告安徽海宇电气有限公司、吴震海、包雪瑜、吴震宇负担21938元，原告安徽汇金典当有限公司负担3687元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  谢静筠人民陪审员  张 浩人民陪审员  周 雷二〇一七年二月二十七日书 记 员  刘素馨附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第二百二十六条：以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。