上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0106民初13822号原告：西诺迪斯食品(上海)有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区美盛路XXX号4#楼第一层中间部位。法定代表人：VergneauDenis,Jacques,Marie，执行董事。委托诉讼代理人：翟周芳芷，女。委托诉讼代理人：刘建新，男。被告：北京谷香沁园食品有限公司，住所地北京市。法定代表人：董国贤，总经理。委托诉讼代理人：董天赐，男。被告：董天赐，男，1987年3月2日出生，汉族，住黑龙江省伊春市。原告西诺迪斯食品(上海)有限公司与被告北京谷香沁园食品有限公司(以下简称谷香公司)、董天赐买卖合同纠纷一案，本院于2021年4月6日立案后，依法适用简易程序审理。原告依法向本院提出保全两被告财产的申请，本院裁定予以准许。因案件审理需要，本院于2021年4月26日裁定本案转为普通程序(独任制)。本案于2021年5月13日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人翟周芳芷、刘建新，被告董天赐并且作为被告谷香公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告谷香公司支付原告货款1,011,252.60元及逾期付款违约金(从2021年1月1日起至实际清偿之日止以1,011,252.60元为基数，按日万分之八计算)，被告董天赐对上述债务承担连带保证责任，诉讼费及保全费由被告承担。审理中，原告将违约金的计算标准调整为按年利率24%计算。事实和理由：2018年8月1日，原告与被告谷香公司签订《销售协议》。约定，原告根据被告谷香公司的订单要求向其供应商品(食品)。原告送货至被告谷香公司的收货处，付款方式为货到后次月起30天付款，被告谷香公司不能按时付款的，应按照未付部分日万分之八的比率向原告支付违约金。被告董天赐为被告谷香公司在本协议项下的义务提供连带责任保证。被告谷香公司根据自己的经营需要，不定期地通过电话、网络形式向原告下单购买原材料，原告凭订单安排发货并送货至被告谷香公司指定地点。货物送达时，被告谷香公司的工作人员对货物的质量和数量进行检验，验收合格后在原告的出货单上签字。出货单作为双方往来的凭证之一，双方在每月的月初通过电话或微信等形式对上月的货款进行对账，货款确认后，原告开具发票并寄送给被告谷香公司，被告谷香公司应于每月30日前付清上月货款。原告按约履行了交货义务，但被告在收到货物并经验收合格后，屡次拖欠货款。截至起诉之日，被告共拖欠2020年10月和11月的货款共计1,011,252.60元，原告遂提起本案诉讼。被告谷香公司辩称，对原告主张的欠款金额予以确认，对逾期付款违约金的起算时间也无异议，但违约金的计算标准过高，请求调整。被告董天赐辩称，当时在销售协议上签字是代表被告谷香公司签订合同，系职务行为，并且没有注意到担保条款，故不愿意承担连带担保责任。原告为证明其诉请提供了销售协议、询证函、2020年10月、11月的送货签收单及发票作为证据。两被告未提供证据。经庭审质证，两被告对原告提供的证据均无异议，本院对原告提供的证据均予以确认。本院根据以上有效证据及当事人的陈述查明以下事实：2018年8月1日，原告作为甲方与作为乙方的被告谷香公司签订《销售协议》。约定，本协议规定甲方向乙方供应商品的主要一般原则和程序，包括但不限于拟在每一次交易的不同阶段交付的程序和文件。因此，本协议系双方定期或不时签订的任何其它协议的总括协议，并构成其组成部分。本协议的有效期为1年，自2018年8月1日始，至2019年7月31日止。本协议期满时，除非一方于期满前1个月书面通知另一方不予续展或终止本协议，本协议将自动续展。任何一方都有权在续展期内提前3个月书面通知对方缩短续展期限。双方一致同意甲方每次履行实际购买或供货时，交货日期及方式等均以甲方确认后的乙方书面订单为准。乙方应当及时接受商品并检验商品是否短缺，有瑕疵或破损。除非被拒收，一旦签收，视为乙方接受商品。如果商品存在制造问题，乙方有权在接收货物的七天内要求更换。乙方不能按时付款的，应按照未付部分日万分之八的比率向甲方支付违约金。本协议的所有附件、附录、附则、被确认的订单、送货单或者接收单均应被视为本协议的完整组成部分。董天赐(姓董名天赐)(连带责任保证人)为乙方在本协议项下的义务提供连带责任保证。附件B协议约定付款规定：乙方同意甲方书面报价为标准价，账期以乙方收到货物的时间开始计算而不是乙方收到发票的时间；付款方式为货到后次月起30天付款。原告在甲方落款处盖章，被告谷香公司在乙方落款处盖章。被告董天赐以谷香公司的法定代表人名义在乙方落款处签名，同时在担保人落款处签名。原告向被告谷香公司出具的落款日期为2020年12月31日的《企业询证函》载明：现由于公司账务自查需要，需询证本公司与贵酒店的往来账项余额。本询证函所载信息出自本公司记录，如与贵酒店记录相符，请在本询证函下端“信息证明无误”处签章证明；如有不符，请在本询证函“信息不符”处签章并填写“不符的详细情况”部分，同时，如存在与本公司有关的未列入本询证函的其他往来账项余额，也请在此处列出其详细信息。本公司与贵公司往来账项列示如下：截至2020年12月31日，贵公司欠1,658,457.60元。被告谷香公司在“信息证明无误”处盖章予以确认。之后，被告谷香公司陆续支付原告部分货款，尚欠货款1,011,252.60元。本院认为，原告与被告谷香公司及被告董天赐签订的《销售协议》合法有效，各方均应恪守。被告谷香公司欠付原告货款，理应按约支付，否则应承担相应的违约责任。一般而言，合同一方逾期付款给对方造成的损失主要有对方获得资金后的存款收益或融入相应资金所付出的成本两方面。在原告未举证证明其仍存在其他损失的前提下，其实际损失应认定不超过前述两方面。现原告主张逾期付款违约金按年利率24%计算，明显过高，本院以原告的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、被告的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则酌定违约金按每日万分之三计算。被告董天赐作为连带责任担保人亦应按约承担相应的担保责任。据此，为维护社会正常经济秩序，保护当事人的合法权益，依照1999年《中华人民共和国合同法》第一百零七条，1995年《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、被告北京谷香沁园食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告西诺迪斯食品(上海)有限公司货款1,011,252.60元。二、被告北京谷香沁园食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告西诺迪斯食品(上海)有限公司违约金(从2021年1月1日起至实际清偿之日止以1,011,252.60元为基数，按日万分之三计算)。三、被告董天赐对被告北京谷香沁园食品有限公司的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；被告董天赐承担保证责任后，有权向被告北京谷香沁园食品有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,261.20元，保全费5,000元，由被告北京谷香沁园食品有限公司、被告董天赐共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 徐 涛二〇二一年五月二十六日书记员 韩富饶附：相关法律条文一、1999年《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、1995年《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……