天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初22987号原告：上海悦目化妆品有限公司，住所地上海市浦东新区上丰路977号1幢B座858室。法定代表人：黄晓东，董事长。委托诉讼代理人：彭周，广东红棉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王璟文，广东谨然律师事务所律师。被告：北京迈赫文化传媒有限公司，住所地北京市大兴区芳源里7号楼4层418。法定代表人：何志刚，总经理。委托诉讼代理人：杨飞，男，1982年4月24日出生，汉族，住河北省邢台市南和县，公司员工。原告上海悦目化妆品有限公司与被告壹线互娱（天津）文化传媒有限公司广告合同纠纷一案，本院于2020年8月21日立案后，依法适用简易程序进行了审理。审理过程中，被告壹线互娱（天津）文化传媒有限公司注销登记。原告向本院提出申请，追加北京迈赫文化传媒有限公司作为被告参加诉讼。因被告北京迈赫文化传媒有限公司在本院送达应诉材料时下落不明，不宜适用简易程序，本案于2020年11月19日依法裁定转为普通程序，并于2021年2月20日公开开庭进行了审理。原告上海悦目化妆品有限公司委托诉讼代理人彭周、王璟文，被告北京迈赫文化传媒有限公司委托诉讼代理人杨飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海悦目化妆品有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原、被告双方解除《她很漂亮》广告协议及电视剧《她很漂亮》广告植入协议之补充协议;2.判令被告向原告返还已支付广告款共225000元;3.判令被告以225000元为基数,按照银行同期贷款利率的标准自本案起诉之日起向原告支付利息，要求计算到实际给付之日；4.判令被告承担本案诉讼费用及保全费。事实与理由:2016年4月22日,原告上海悦目化妆品有限公司与迈赫(天津)文化传媒有限公司签订《她很漂亮》广告协议。合同约定原告在电视剧《她很漂亮》中植入甲方产品膜法世家面膜广告。原告在该片内容植入权益包括:1.电视剧中安排产品道具摆放;2.电视剧中安排剧中人物使用产品的情节;3.电视剧中安排剧中人物赠送产品的情节;4.电视剧中安排给剧中人物送快递的情节;5.电视剧中安排剧中人物口头赞美产品的情节;6.电视剧中安排企业产品,作为栏目赞助产品出现的情节;7.电视剧中安排产品品牌信息展示;8.每集片尾鸣谢会出现赞助企业名称或LOGO；9.权益回报:不少于360秒(4个情节+4个主动道具);10.甲方作为该片中唯一植入面膜品牌。合同约定,原告在合同签署后三个工作日内向被告支付合同总金额50%的款项,即人民币500000元整,原告收到被告提供的部分带有产品信息的现场拍摄剧照后三日内,向乙方支付合同总金额30%的款项,即人民币300000元整。电视剧全剧播出完成,且在原告确认相关权益准确无误后,三日内向被告支付尾款,即人民币200000元整。合同还约定,原告品牌内容的展现权益在该剧播出时未达到本合同约定的时长及植入要求,被告须在播出后7个工作日内提供原告认可的补偿方案,予以补偿甲方未实现部分的等价权益。如补偿方案双方未能协商一致,可按如下形式扣减款项(并按照银行基准借款利率支付):缺少的情节以合同总金额的90%款项按等比例扣款(即8个植入权益,折算金额为900000元,每一个折算112500元);缺少的线下平面及视频元素授权,以合同总额10%款项按比例扣款。合同签订后,原告在2016年5月10日向被告汇款500000元,2016年12月20日向被告汇款300000元整。同时,经双方核对,发现被告在《她很漂亮》电视剧中并未按照合同约定给予原告“安排给剧中人物送快递的情节”,也没有“安排企业产品,作为栏目赞助产品出现的情节”。双方协商,以签订电视剧《她很漂亮》广告植入协议之补充协议的方式,追加在电视剧《这个世界不看脸》弥补原告在《她很漂亮》电视剧中未实现权益。原告在电视剧《这个世界不看脸》权益回报为:剧中角色使用面膜产品不少于1次；人物口播“膜法世家”产品的台词一次;“膜法世家”产品品牌信息展示(产品道具摆放及宣传物料外景摆放等);展现总时长不少于100秒。该补充协议还约定,补充协议是原协议不可分割的一部分,除调整部分按照补充协议外,其余按原协议执行。补充协议签订后,电视剧《这个世界不看脸》一直未在电视中播出,补充协议所约定的广告权益至今未实现,按照原被告双方签订的《她很漂亮》广告协议第九条,合同解除和变更第三款,任何一方在下列情况下都有权立即解除合同“…任何一方未能履行合同规定的义务,致使合同难以继续执行”。被告签订补充协议后,多次以各种理由拖延《这个世界不看脸》电视剧的播放,导致原告权益实现遥遥无期,若原告继续等待被告履行义务,势必造成原告更大的损失。综上所述,原告根据《中华人民共和国合同法》等有关法律之规定,特向法院提起诉讼,请求人民法院维护原告的合法权益,支持原告的全部诉讼请求。被告北京迈赫文化传媒有限公司辩称，不认可原告诉讼请求。2016年4月，公司与原告签订广告合同。2016年11月，公司为弥补原告，重新签订合同。《她很漂亮》在芒果TV播出。2021年，《这个世界不看脸》在江苏卫视、爱奇艺、腾讯视频同步播出。按照合同约定，对方支付前期款项是在满足前期权益后支付，对方没有异议。对于播出时间和违约责任，根据合同在第6条第2项内容，经双方沟通确认，原项目更换为《这个世界不看脸》，双方未重新签订协议，没有明确约定违约责任。原项目已经在2年内播出，且原告已经选择替换项目。另，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司注销，但是北京公司对接人还在，一直在跟对方对接。鉴于未触及全额退款和违约条件，且植入权益满足，目前已经播出，所以被告建议合同终止，也不再收取对方尾款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换与质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月25日，上海悦目化妆品有限公司作为甲方与乙方迈赫（天津）文化传媒有限公司签订《广告协议》（编号：MHCM20160415HY），经双方协商，就甲方在电视剧《她很漂亮》中植入甲方产品膜法世家面膜广告（以下简称“广告植入”）一事达成本合同。合同约定片名《她很漂亮》，该片为不少于35集电视连续剧（最终集数以广电总局终审为准），该片主要演员张歆艺、郭京飞或同级别演员，该片发行计划为湖南卫视独播或两家卫视联播（至少一家一线卫视）。该片上映时间为2017年。甲方权益包括1.电视剧中安排产品道具摆放;2.电视剧中安排剧中人物使用产品的情节;3.电视剧中安排剧中人物赠送产品的情节;4.电视剧中安排给剧中人物送快递的情节;5.电视剧中安排剧中人物口头赞美产品的情节;6.电视剧中安排企业产品,作为栏目赞助产品出现的情节;7.电视剧中安排产品品牌信息展示;8.每集片尾鸣谢会出现赞助企业名称或LOGO；9.权益回报:不少于360秒(4个情节+4个主动道具);10.甲方作为该片中唯一植入面膜品牌。甲方向乙方支付本合同总价款为1000000元（含6%增值税）。甲方本合同总价款分三次支付至乙方指定银行账户，甲方在本合同签署后的三个工作日内向乙方支付合同总金额50%的款项，即500000元；甲方在收到乙方提供的部分带有产品信息的现场拍摄剧照后三日内向乙方支付合同总金额30%的款项，即300000元；电视剧全剧播出完成，且在甲方确认相关权益准确无误后，三日内向乙方支付尾款，即200000元。甲方品牌内容的展现权益在该剧播出时未达到本合同约定的时长及植入要求，乙方须在播出后7个工作日内提供甲方认可的补偿方案，予以补偿甲方未实现部分的等价权益。如补偿方案双方未能协商一致，可按如下形式扣减款项（并按照人民银行基准借款利率支付）：缺少的情节以合同总金额90%款项按等比例扣款（即8个植入权益，折算金额为900000元，每一个折算112500元），缺少的线下平面及视频元素授权，以合同总额的10%款项按比例扣款。该剧自开机之日起两年内无法播出时，甲乙双方针对本合同约定的未实现权益实现情形签署补充协议，甲方在乙方平台上另行选择其他电视剧项目进行品牌合作，本合同付款条件仍按本合同约定执行。如上述情形发生六个月内，甲方未能在乙方平台上选择适合甲方品牌的电视剧资源，乙方全额退还甲方已支付款项。甲方有权要求乙方按照各笔款项支付的时间，并按照人民银行基准借款利率支付违约金，乙方须在收到甲方支付违约款书面要求的7个工作日内退回款项和违约金。关于合同解除与变更，双方约定为合同双方全面履行本合同的义务至履行完毕；本合同签订时所依据的客观条件发生重大变化，致使本合同无法履行，经双方协商同意，可以变更本合同的相关内容；除本合同另有约定外，任何一方在下列情况下都有权立即解除本合同，并要求对方就本合同的解除所造成的一切损失承担相关的赔付责任：（4）任何一方未能履行合同规定的义务，致使合同难以继续执行。合同附件为“膜法世家”《她很漂亮》植入权益的情景植入脚本。合同签订后，原告分别于2016年5月10日、12月20日向迈赫（天津）文化传媒有限公司转账500000元、300000元，摘要为广告费。迈赫（天津）文化传媒有限公司开具了相应金额的天津增值税专用发票。2016年12月20日，前述甲乙双方签订《电视剧广告植入协议之补充协议》，鉴于甲乙双方于2016年4月22日就甲方授权乙方电视剧《她很漂亮》广告协议事宜签署了编号MHCM20160415的《广告协议》（以下简称“原协议”），经协商一致，双方就原协议第二条甲方权益完成情况达成如下之补充协议：乙方同时植入电视剧《她很漂亮》及《这个世界不看脸》；电视剧《这个世界不看脸》剧中权益回报：1.剧中角色使用面膜产品不少于1次；2.人物口播“膜法世家”产品的台词一次；3.膜法世家产品品牌信息展示（产品道具摆放及宣传物料外景摆放等）；4.展现总时长不少于100秒。本补充协议是原协议不可分割的一部分，除本协议约定的调整部分按本补充协议为准外，其余均按原协议执行。2019年7月19日，原告向迈赫（天津）文化传媒有限公司发出《电视剧广告沟通函》。函件载明双方于2016年4月25日签订了《广告协议》，该剧播出后发现广告植入权益未全部实现。为弥补未执行的权益，双方于2016年12月19日签订《电视剧广告植入协议之补充协议》，在《这个世界不看脸》电视剧中弥补未实现的权益回报，然而签订补充协议至今广告权益仍未实现，也未告知合同权益履行情况，请书面回复《这个世界不看脸》电视剧何时播出，在哪个电视频道播出，电视权益植入报告，包括电视植入权益口播、产品使用、产品展示情况、广告植入执行结题情况（广告植入权益实现或未实现的情况，未实现的解决方案）等问题。鉴于双方以往的合作基础，请签收本函件之日起5日内以盖章书面文件回复并按要求提供相关文件，逾期未回复及提供文件的，视为违约未履行合同义务，原告将保留通过司法维权的权利。2019年10月10日，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司向原告做出《沟通函》，函件载明植入视频已经发送原告，验收确认权益无误；平面授权、片花授权、海报授权涉及宣传推广、发行播出，所以在播出前才会最终确定。其中，平面授权、官方片花授权会在正式播出后提供；官方海报授权会在正式播出前一个月提供。片方投入巨大精力，也协调了很多资源来保证发行工作的完成，因植入品牌较多，又处于发行关键阶段，所以不便出具文字资料，但会尽全力保证项目播出。迈赫（天津）文化传媒有限公司系法人独资企业，唯一股东为北京迈赫文化传媒有限公司，认缴出资额5000000元，实缴出资额0元，出资时间2040年12月31日。2016年12月30日，迈赫（天津）文化传媒有限公司取得《企业名称变更核准通知书》，变更名称为壹线互娱（天津）文化传媒有限公司。2020年7月2日，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司提交《企业注销登记申请书》，申请简易注销。北京迈赫文化传媒有限公司做出《简易注销全体投资人承诺书》，就申请壹线互娱（天津）文化传媒有限公司的简易注销登记郑重承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了解事务，清算工作已全面完结。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。2020年9月18日，天津市滨海新区市场监督管理局做出（滨海新区）登记内销字[2020]第00032185号《准予注销登记通知书》，准予壹线互娱（天津）文化传媒有限公司注销登记。庭审中，被告北京迈赫文化传媒有限公司确认壹线互娱（天津）文化传媒有限公司已经注销，其系该公司唯一股东，注销前并未进行结算。同时确认，《她很漂亮》开机日期为2016年9月27日，2018年4月上映；《这个世界不看脸》开机日期为2016年11月，2021年1月上映。原告述称，《广告协议》项下，原告有两项合同权益未能实现，故双方签订《电视剧广告植入协议之补充协议》，但《这个世界不看脸》未按约定时间上映，原告仍未实现该两项权益，要求解除合同并退还两项未实现权益对应的折算款225000元。被告述称，《这个世界不看脸》已经上映，原告述称的两项合同权益已经实现，合同已经履行完毕，应当终止。不同意原告所述的两项未实现合同权益进行折算。如果进行折算，对应的折算款是225000元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告上海悦目化妆品有限公司与迈赫（天津）文化传媒有限公司（即壹线互娱（天津）文化传媒有限公司）签订的《广告协议》、《电视剧广告植入协议之补充协议》系当事人真实意思表示，且无违反法律、行政法规强制性规定之处，应属合法有效。《广告协议》项下，原告已依约向壹线互娱（天津）文化传媒有限公司支付前期合同价款800000元，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司应当按照合同约定，实现原告在《她很漂亮》电视剧中的广告植入权益。鉴于在该剧中，原告有两项广告植入权益未能实现，故应按照双方签订的《电视剧广告植入协议之补充协议》的约定，就未实现之广告植入权益在《这个世界不看脸》剧中进行弥补。被告北京迈赫文化传媒有限公司虽称《这个世界不看脸》已经上映播出，但未向法庭提交证据证实其已经在《这个世界不看脸》剧中为原告公司实现了在《她很漂亮》剧中未能实现的剩余两项广告植入权益。另，根据《广告协议》、《电视剧广告植入协议之补充协议》有关违约责任的约定，涉案电视剧自开机之日起两年内无法播出时，双方针对合同约定的原告未实现权益情形签署补充协议，原告可以另行选择其他电视剧项目进行品牌合作，本合同付款条款仍按约定执行，如上述情形发生六个月内，原告未能在被告平台上选择适合其品牌的电视剧资源，被告全额退还原告已支付款项。《这个世界不看脸》开机日期为2016年11月，迟至2021年1月上映，已经远超合同约定的两年期限。在此期间，双方未达成其他补充协议。且原告在涉案合同项下欲实现之权益为广告植入权益，系利用电视剧进行产品的广告宣传，具有一定的时效属性。《这个世界不看脸》剧目自开机至播出，时间长达四年之久，远超合同约定的两年期限，已属违约，严重影响原告合同目的的实现。综合以上因素，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司应退还原告在《她很漂亮》剧中未能实现的两项广告植入权益对应的广告款225000元。至于原告主张违约金一节，根据合同约定，原告有权按照款项支付时间按人民银行基准借款利率计付违约金，其在本案中主张以225000元为计算基数，自本案起诉之日计算利息至实际给付之日，系其处分权利的行为，并不违反法律规定，本院照准。因中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本院将利息计算标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。因被告违约行为影响原告合同目的实现，原告根据合同约定要求解除《广告协议》、《电视剧广告植入协议之补充协议》，于法有据，本院予以照准。至于合同解除日期，原告主张为本案起诉之日。鉴于在起诉之前，双方并未协商解除合同事宜，且原告未发出意欲解除合同的通知。载有原告解除合同意思表示的起诉状送达时，合同相关方才能知晓原告解除合同的意思表示，故本院认定涉案合同解除日为本案起诉状送达之日，即2021年1月18日。鉴于壹线互娱（天津）文化传媒有限公司已于2020年9月18日注销登记。被告北京迈赫文化传媒有限公司作为壹线互娱（天津）文化传媒有限公司的唯一股东，在申请注销登记时所做的“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结”的承诺与事实不符。根据《工商总局关于全面推进企业简易注销登记改革的指导意见》的规定，简易注销的适用范围应为无债权债务关系的企业，结合本案查明的事实，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司并不符合简易注销的适用条件，应当依法进行清算。北京迈赫文化传媒有限公司作为股东未履行清算义务，应当依法承担责任。就前述壹线互娱（天津）文化传媒有限公司对原告所负退还广告款225000元及相应利息的责任，应由北京迈赫文化传媒有限公司负担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告上海悦目化妆品有限公司与壹线互娱（天津）文化传媒有限公司签订的《广告协议》、《电视剧广告植入协议之补充协议》；二、被告北京迈赫文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告上海悦目化妆品有限公司广告款225000元，并以225000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付自2020年8月21日起至实际给付之日止的利息；三、驳回原告上海悦目化妆品有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4675元，保全费1645元，公告费300元，由被告北京迈赫文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可立即查封、扣押、冻结相关当事人名下财产，并依法对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、罚款、司法拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  黎增堂人民陪审员  张丽娜人民陪审员  蔡文婷二〇二一年五月十四日书 记 员  冯美燕附相关法条：1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。3.《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。