天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初23287号原告：上海悦目化妆品有限公司，住所地上海市浦东新区上丰路977号1幢B座858室。法定代表人：黄晓东，董事长。委托诉讼代理人：彭周，广东红棉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王璟文，广东谨然律师事务所律师。被告：北京迈赫文化传媒有限公司，住所地北京市大兴区芳源里7号楼4层418。法定代表人：何志刚，总经理。委托诉讼代理人：杨飞，男，1982年4月24日出生，汉族，住河北省邢台市南和县，公司员工。原告上海悦目化妆品有限公司与被告壹线互娱（天津）文化传媒有限公司广告合同纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，依法适用简易程序进行了审理。审理过程中，被告壹线互娱（天津）文化传媒有限公司注销登记。原告向本院提出申请，追加北京迈赫文化传媒有限公司作为被告参加诉讼。因被告北京迈赫文化传媒有限公司在本院送达应诉材料时下落不明，不宜适用简易程序，本案于2020年11月19日依法裁定转为普通程序，并于2021年2月20日公开开庭进行了审理。原告上海悦目化妆品有限公司委托诉讼代理人彭周、王璟文，被告北京迈赫文化传媒有限公司委托诉讼代理人杨飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海悦目化妆品有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原、被告双方解除《我曾爱过你,想起就心酸》广告协议;2.判令被告向原告返还已支付广告款共720000元;3.判令被告以450000元为基数,自2016年6月13日起按照银行同期贷款利率的标准向原告支付违约金,暂计至2020年8月11日为90250元;4.判令被告以270000元为基数,自2016年9月21日起按照银行同期贷款利率的标准向原告支付违约金,暂计至2020年8月11日为50587.5元，以上共计860837.5元；5.判令被告承担本案诉讼费用和保全费。第三、四项诉求要求计算至实际给付之日止。事实与理由:2016年6月2日,原、被告签订《我曾爱过你,想起就心酸》广告协议。双方约定在电视剧《我曾爱过你,想起就心酸》中植入原告产品膜法世家面膜广告,该片的上映时间为2017年,原告在该片内容植入权益包括:电视剧中安排产品道具摆放；剧中人物口播产品的情节；产品品牌信息展示；每集片尾鸣谢出现赞助企业的名称等等。原告向被告支付合同总价款为900000元:原告在合同签署后三个工作日内向被告支付合同总金额50%的款项,即450000元;原告在收到被告提供的部分带有产品信息的现场拍摄剧照后三日内,向被告支付合同总金额30%,即270000元；电视剧全剧播出完成,且在原告确认相关权益准确无误后,三日内向被告支付尾款,即180000元。同时,被告与原告在违约责任条款中约定,该剧自开机之日起两年内无法播出时,甲乙双方针对本合同约定的乙方未实现权益签署补充协议,原告在被告平台上另行选择其它电视剧项目进行品牌合作,本合同付款条款仍按本合同约定执行。如上述情形发生六个月内,原告未能在被告平台上选择适合原告品牌的电视剧资源,乙方全额退还原告已支付款项,原告有权要求被告按照各笔款项支付的时间,并按照人民银行基准借款利率支付违约金,被告须在收到原告支付违约款书面要求的7个工作日内退回款项和违约金。合同签订后,原告按照协议规定时间向被告支付广告款共计720000元,而被告也告知《我曾爱过你,想起就心酸》在2015年6月已经开机。然而截至目前,该电视剧仍迟迟没有上映。原告多次与被告沟通,被告均以“限韩令”等原因口头拖延,并无实质证据证明该电视剧无法播出。原告当初与被告签订《我曾爱过你,想起就心酸》广告协议,是基于该电视剧能够播出,原告旗下商品得到宣传。现原告的目的无法实现,合同应当予以解除。按照合同约定,被告应当向原告返还720000元广告款及违约金140837.5元。综上所述,原告根据《中华人民共和国合同法》等有关法律之规定,特向法院提起诉讼,请求人民法院维护原告的合法权益,支持原告的全部诉讼请求。被告北京迈赫文化传媒有限公司辩称，不认可原告诉讼请求。2016年5月，公司与原告签署合同。2016年，公司提供的验收视频满足合同约定的权益，原告认可且支付前期款项，但是尾款没有支付。之后，因为相关政策和不可抗力原因，电视剧没有播出，但是行业有效材料已经给了原告。2016年限韩令政策的出台，属于国内窗口指导政策，没有明确文件，属于行业内规则。本项目处于拍摄完成待播阶段，由于韩国籍演员原因，至今没有播出。公司相关人员还在，一直在对接建议解除合同，公司不再收取对方尾款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换与质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月2日，上海悦目化妆品有限公司作为甲方与乙方迈赫（天津）文化传媒有限公司签订《广告协议》（编号：MHCM20160527HY），经双方协商，就甲方在电视剧《我曾爱过你，想起就心酸》中植入甲方产品膜法世家面膜广告（以下简称“广告植入”）一事达成本合同。合同约定片名《我曾爱过你，想起就心酸》，该片为不少于35集电视连续剧（最终集数以广电总局终审为准），该片主要演员张东健、唐艺昕或同级别演员。该片上映时间为2017年年底前。甲方权益包括1.电视剧中安排产品道具摆放;2.电视剧中安排剧中人物口播产品的情节;3.电视剧中安排产品品牌信息展示;4.每集片尾鸣谢会出现赞助企业名称或LOGO；5.权益回报:不少于360秒(10个口播情节+2个主动道具);6.甲方作为该片中唯一植入面膜品牌。甲方向乙方支付本合同总价款为900000元（含6%增值税）。甲方本合同总价款分三次支付至乙方指定银行账户，甲方在本合同签署后的三个工作日内向乙方支付合同总金额50%的款项，即450000元；甲方在收到乙方提供的部分带有产品信息的现场拍摄剧照后三日内向乙方支付合同总金额30%的款项，即270000元；电视剧全剧播出完成，且在甲方确认相关权益准确无误后，三日内向乙方支付尾款，即180000元。甲方品牌内容的展现权益在该剧播出时未达到本合同约定的时长及植入要求，乙方须在播出后7个工作日内提供甲方认可的补偿方案，予以补偿甲方未实现部分的等价权益。如补偿方案双方未能协商一致，可按如下形式扣减款项（并按照人民银行基准借款利率支付）：缺少的情节以合同总金额90%款项按等比例扣款（即12个植入权益，折算金额为810000元，每一个折算67500元），缺少的线下平面及视频元素授权，以合同总额的10%款项按比例扣款。该剧自开机之日起两年内无法播出时，甲乙双方针对本合同约定的乙方未实现权益实现情形签署补充协议，甲方在乙方平台上另行选择其他电视剧项目进行品牌合作，本合同付款条件仍按本合同约定执行。如上述情形发生六个月内，甲方未能在乙方平台上选择适合甲方品牌的电视剧资源，乙方全额退还甲方已支付款项。甲方有权要求乙方按照各笔款项支付的时间，并按照人民银行基准借款利率支付违约金，乙方须在收到甲方支付违约款书面要求的7个工作日内退回款项和违约金。关于合同解除与变更，双方约定为合同双方全面履行本合同的义务至履行完毕；本合同签订时所依据的客观条件发生重大变化，致使本合同无法履行，经双方协商同意，可以变更本合同的相关内容；除本合同另有约定外，任何一方在下列情况下都有权立即解除本合同，并要求对方就本合同的解除所造成的一切损失承担相关的赔付责任：（4）任何一方未能履行合同规定的义务，致使合同难以继续执行。合同签订后，原告分别于2016年6月13日、2016年9月21日向迈赫（天津）文化传媒有限公司转账450000元、270000元，摘要为广告费。迈赫（天津）文化传媒有限公司开具了相应金额的天津增值税专用发票,并发送了《我曾爱过你，想起就心酸》相关剧照。2019年7月19日，原告向迈赫（天津）文化传媒有限公司发出《电视剧广告沟通函》。函件载明双方于2016年6月2日签订了《广告协议》，原告已按合同约定履行了付款义务，但广告推广权益仍未实现。请书面回复《我曾爱过你，想起就心酸》电视剧何时播出，在哪个电视频道播出，电视权益植入报告，包括电视植入权益视频片段、平面授权、片花授权、海报授权、广告植入执行结题情况（广告植入权益实现或未实现的情况，未实现的解决方案），并提供授权文件。鉴于双方以往的合作基础，请签收本函件之日起5日内以盖章书面文件回复并按要求提供相关文件，逾期未回复及提供文件的，视为违约未履行合同义务，原告将保留通过司法维权的权利。迈赫（天津）文化传媒有限公司系法人独资企业，唯一股东为北京迈赫文化传媒有限公司，认缴出资额5000000元，实缴出资额0元，出资时间2040年12月31日。2016年12月30日，迈赫（天津）文化传媒有限公司取得《企业名称变更核准通知书》，变更名称为壹线互娱（天津）文化传媒有限公司。2020年7月2日，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司提交《企业注销登记申请书》，申请简易注销。北京迈赫文化传媒有限公司做出《简易注销全体投资人承诺书》，就申请壹线互娱（天津）文化传媒有限公司的简易注销登记郑重承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了解事务，清算工作已全面完结。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。2020年9月18日，天津市滨海新区市场监督管理局做出（滨海新区）登记内销字[2020]第00032185号《准予注销登记通知书》，准予壹线互娱（天津）文化传媒有限公司注销登记。庭审中，被告北京迈赫文化传媒有限公司确认壹线互娱（天津）文化传媒有限公司已经注销，其系该公司唯一股东，注销前并未进行结算。同时确认，《我曾爱过你，想起就心酸》开机日期为2016年，拍摄完成没有上映的原因系因国家限韩令的政策原因导致。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告上海悦目化妆品有限公司与迈赫（天津）文化传媒有限公司（即壹线互娱（天津）文化传媒有限公司）签订的《广告协议》系当事人真实意思表示，且无违反法律、行政法规强制性规定之处，应属合法有效。《广告协议》项下，原告已依约向壹线互娱（天津）文化传媒有限公司支付前期合同价款720000元，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司应当按照合同约定，实现原告在《我曾爱过你，想起就心酸》电视剧中的广告植入权益。《我曾爱过你，想起就心酸》虽于2016年开机，但并未上映。被告北京迈赫文化传媒有限公司称未上映原因系国家限韩令政策导致，但未向法庭提交证据证实其主张。故对被告该主张，因无证据支持，本院不予采纳。原告的广告植入权益应当依约在《我曾爱过你，想起就心酸》中得到实现。根据涉案合同有关违约责任的约定，涉案电视剧自开机之日起两年内无法播出时，双方针对合同约定的原告未实现权益情形签署补充协议，原告可以另行选择其他电视剧项目进行品牌合作，本合同付款条款仍按约定执行，如上述情形发生六个月内，原告未能在被告平台上选择适合其品牌的电视剧资源，被告全额退还原告已支付款项。《我曾爱过你，想起就心酸》开机至今仍未上映，已经远超合同约定的两年期限。在此期间，双方未达成其他补充协议。且原告在涉案合同项下欲实现之权益为广告植入权益，系利用电视剧进行产品的广告宣传，具有一定的时效属性。《我曾爱过你，想起就心酸》不能依约定日期上映，已属违约，原告合同目的无法实现。综合以上因素，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司应退还原告全部广告款720000元。至于原告主张违约金一节，根据合同约定，原告有权按照款项支付时间按人民银行基准借款利率计付违约金，其在本案中主张分别以450000元、270000元为计算基数，分别自2016年6月13日、2016年9月21日起按照中国人民银行同期贷款利率计付利息，符合合同约定。鉴于中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本院将利息计算标准调整为2019年8月19日（含）之前以中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。因被告违约行为导致原告合同目的无法实现，原告根据合同约定要求解除《广告协议》，于法有据，本院予以照准。至于合同解除日期，原告主张为本案起诉之日。鉴于在起诉之前，双方并未协商解除合同事宜，且原告未发出意欲解除合同的通知。载有原告解除合同意思表示的起诉状送达时，合同相关方才能知晓原告解除合同的意思表示，故本院认定涉案合同解除日为本案起诉状送达之日，即2021年1月18日。鉴于壹线互娱（天津）文化传媒有限公司已于2020年9月18日注销登记。被告北京迈赫文化传媒有限公司作为壹线互娱（天津）文化传媒有限公司的唯一股东，在申请注销登记时所做的“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结”的承诺与事实不符。根据《工商总局关于全面推进企业简易注销登记改革的指导意见》的规定，简易注销的适用范围应为无债权债务关系的企业，结合本案查明的事实，壹线互娱（天津）文化传媒有限公司并不符合简易注销的适用条件，应当依法进行清算。北京迈赫文化传媒有限公司作为股东未履行清算义务，应当依法承担责任。就前述壹线互娱（天津）文化传媒有限公司对原告所负退还广告款720000元及相应利息的责任，应由北京迈赫文化传媒有限公司负担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告上海悦目化妆品有限公司与壹线互娱（天津）文化传媒有限公司签订的《广告协议》；二、被告北京迈赫文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告上海悦目化妆品有限公司广告款720000元，并以450000元为基数，以中国人民银行同期贷款利率为标准计算自2016年6月13日起至2019年8月19日止的利息，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计付自2019年8月20日起至实际给付之日止的利息；以270000元为基数，以中国人民银行同期贷款利率为标准计算自2016年9月21日起至2019年8月19日止的利息，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计付自2019年8月20日起至实际给付之日止的利息；三、驳回原告上海悦目化妆品有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12408元，保全费4825元，公告费300元，由被告北京迈赫文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可立即查封、扣押、冻结相关当事人名下财产，并依法对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、罚款、司法拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  黎增堂人民陪审员  张丽娜人民陪审员  蔡文婷二〇二一年五月十四日书 记 员  冯美燕附相关法条：1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。3.《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。