山东省寿光市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0783民初7941号 原告：刘在芳，男，1956年2月18日出生，汉族，住寿光市。 委托诉讼代理人：郑建设，山东联邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘海宁，山东联邦律师事务所实习律师。 被告：魏行明，男，1957年9月11日出生，汉族，住寿光市。 被告：张秀梅，女，1965年11月2日出生，汉族，住寿光市。 被告：郭红梅，女，1978年1月28日出生，汉族，住寿光市。 委托诉讼代理人：刘广文，山东优克律师事务所律师。 被告：朱清果，男，1958年1月13日出生，汉族，户籍地寿光市，暂住。 委托诉讼代理人：朱俊倩，女，1985年8月2日生，汉族，朱清果之女。 被告：李军，男，1966年11月27日出生，汉族，住寿光市。 原告刘在芳与被告魏行明、张秀梅、郭红梅、朱清果、李军民间借贷纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘在芳的委托诉讼代理人郑建设及刘海宁、被告张秀梅、被告郭红梅及其委托诉讼代理人刘广文、被告朱清果及其委托诉讼代理人朱俊倩到庭参加诉讼。被告魏行明、李军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘在芳向本院提出诉讼请求：1.依法判令五被告归还原告刘在芳借款500,000元及利息（利息以50万元为基数，自2019年5月26日起按月息1.5分计算至本息还清为止）；2.本案诉讼费、保全费由五被告承担。事实和理由：2012年10月14日，魏行明从刘在芳处借款500,000元，并为刘在芳出具借条一张；张秀梅、郭红梅、朱清果、李军为该笔借款提供连带担保责任，担保期限为二年。2012年10月17日刘在芳支付给魏行明17,500元；2012年10月21原告支付给魏行明482,500元，共计向魏行明支付500,000元。2019年5月25日，刘在芳向魏行明催要借款时，魏行明经核算以往账目后又重新给刘在芳出具借款条一张。但是魏行明及担保人张秀梅、郭红梅、朱清果、李军都以各种理由拒不归还借款。 魏行明未到庭亦未作答辩。 张秀梅辩称，担保期限满二年的时候魏行明商议我偿还事宜，并且跟我说归还了，此后一直没有任何消息，我也认为偿还了。 郭红梅辩称：一、答辩人虽然曾经给被告魏行明借原告刘在芳款项提供过保证担保，但被告魏行明称未收到该笔款项，原告与被告之间的借贷没有实际履行；二、如果原告有证据证明履行了出借义务，原告的诉讼请求也不能成立：(1)原、被告之间的借条没有约定利息，按法律规定，公民之间的借贷没有书面约定利息的按照没有利息认定；(2)如果被告魏行明有偿还款项的行为，所还款项应从本金中抵扣；(3)答辩人的保证已超过双方约定的二年的保证期间，答辩人不再承担保证责任。请法庭依法查明事实，做出公正判决，驳回原告要求答辩人承担保证责任的诉讼请求。 朱清果辩称：一、原告诉讼请求及所依据的事实理由都不够明确，不符合民诉法规定，请求法院依法予以驳回。二、原告未在保证期间内向保证人主张承担保证责任，保证期间已过，保证人不再承担保证责任。三、答辩人有证据证明，刘在芳从2012年底借款发生的当年就开始一直向借款人魏行明主张还款，从该时间即应该起算保证期间，在保证期间内原告未向保证人主张保证责任，保证期间已过，保证人不再承担保证责任。四、根据原告在起诉状中陈述及答辩人提交的录间，两份借条50万元的差额系原告自己计算的利息，根据2012年10月14日借条中的“备注”栏载明的“如借款在出借人催要借款后未按时归还借款，借款人承诺支付给出借人利息及违约金……”的内容可知，借款只要产生了利息，也就意味着原告向被告魏行明催要了借款。根据借条约定的按同期银行基准贷款利率的四倍计算利息的内容可以推算50万元是四年多的利息，据此可知原告不可能晚于2015年5月25日前就向借款人魏行明催要了借款，本案保证期间起算点不可能晚于2015年5月25日。结合上述答辩点一、二，实际上刘在芳在2012年11月28日前已向魏行明第一次主张还款，从2012年11月28日起已开始起算保证期间。五、原告主张的被告所欠借款本金和利息的数额与事实不服。从借款人自述以及答辩人和其他被告提供的证据可以看出，借款人魏行明已全部偿还了本案借款和利息。综上，请求法院查明事实，依法驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。 李军未到庭亦未作答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了2012年10月14日借条及魏行明署名的收到条、2019年5月25日借条、冯树芹账户交易明细及转账回单、刘在芳与魏行明账户交易记录、冯树芹署名的书面证明及其身份证复印件等证据，被告郭红梅提交了通话录音、魏行明账户交易明细、魏行明署名的情况说明，被告朱清果提交了通话录音及现场录间、魏行明账户交易明细，本院依法组织了证据交换并进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年10月14日，魏行明作为借款人向原告出具借条一份，约定借款金额为50万元，并由张秀梅、郭红梅、朱清果、李军为该笔借款承担带担保责任至本息还清之日止，担保期限二年，魏行明作为借款人、张秀梅、郭红梅、朱清果、李军作为担保人分别在借条中签名捺印。同时借条以备注形式约定，借款人在出借人催要借款后未按时归还借款则借款人承诺支付利息及违约金，并约定了利息、违约金计算标准，魏行明对该备注内容另行签名捺印确认。同日，案外人冯树芹银行账户向案外人张**账户转账46万元。 同年10月21日，魏行明又作为借款人向原告出具金额为50万元的借条一份，同日，由原告刘在芳工商银行账户汇至魏行明账户482500元。另，同年10月17日由案外人冯树芹银行账户向魏行明账户转账1万元。原告明确表示在本案中暂不就该笔借款主张权利。 自2012年11月28日至2013年11月16魏行明先后向原告转账9笔合计179750元。原告辩称该9笔款项系偿还的100万元借款的利息。 2019年5月25日，魏行明向原告出具100万元的借款条一份，注明原借款协议及担保人仍按原协议仍有效。张秀梅、郭红梅、朱清果、李军未在该借款条中签名。 原告与魏行明的2020年11月22日录音中，在魏行明提出与原告谈谈时原告谴责魏行明“谈啥啊，你这拖了七八年了，你也不谈”。原告与被告朱清果代理人朱俊清2020年12月6日录音中，原告表示因诉争借款七八年了未清偿亲戚与其恼了“要取人命似的”。原告与魏行明2021年3月19日录音中，在原告多次提示下魏行明仍多次表示不记得收到过诉争借款出借资金。 本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，举证不能的承担对自己不利的法律后果。双方对2012年10月14日借条的真实性无异议，本院予以确认。但借款合同的成立除双方达成一致意思表示外，尚需依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九规定的出借资金交付情形审查合同是否成立。本案争议的焦点为：1.原告是否就诉争款项向被告魏行明交付出借资金；2.其余四被告应否承担担保责任。 关于出借资金的交付，原告在第一次庭审中主张分别于2012年10月17日、同年10月21日由案外人冯树芹银行账户向魏行明账户转账1万元、原告刘在芳工商银行账户汇至魏行明账户482500元、另由原告现金交付7500元，后因各担保人提出抗辩交付的款项非系诉争借款而系履行10月21日借款，原告在第二次庭审中以年久记错为由主张诉争出借资金的交付系由案外人冯树芹银行账户向案外人张**账户转账46万元另现金交付4万元，对第一次庭审中陈述的诉争借款资金交付情况变更为其未提起诉讼的2012年10月21日借款交付情况，并提交2012年10月14日冯树芹银行账户交易明细及魏行明署名的收到条。经查，冯树芹未出庭作证，46万元银行转账交易双方冯树芹与张**均为案外人，仅从转账记录无法确认原告关于冯树芹名下的该笔46万元属原告所有的事实，同时，原告关于由冯树芹账户代为转账是因之前冯树芹曾向原告借款46万元的陈述与原告主张的冯树芹为原告出借给魏行明的两笔借款合计转账47万元的事实不符，另，魏行明署名的收到条中仅载明46万元的收款账户系张**账户未载明付款人账户名称或账号，结合原告主张张**系魏行明的会计之事实及其与魏行明，本院无法确认收到条中张**账户收到的46万元即为前述冯树芹向张**的转账，被告提交的录音中亦有魏行明表示不记得收到过出借资金的内容，此外，借条中未约定利息借款为1.75%，且双方另有其他借款，魏行明的还款是否针对诉争借款支付利息的事实本院无法认定。综上，原告提交的证据不足以证明其已向借款人交付诉争出借资金的事实，本院无法认定诉争借款合同依法成立，原告不享有向魏行明请求归还本息的权利。 关于张秀梅、郭红梅、朱清果、李军应否承担担保责任：因原告不能证明已交付诉争借款出借资金，因主合同未成立生效故从合同亦未生效，且原告不能证明担保人对合同的无效负有过错，因此原告不享有请求担保人张秀梅、郭红梅、朱清果、李军承担清偿责任的权利。 综上所述，原告诉请五被告归还2012年10月14日借款50万元及利息的主张，依据不足，本院不予支持。原告可待证据充分后另行主张。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第九条、第十六条，《中华人民共和国担保法》第五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 驳回原告刘在芳的诉讼请求。 案件受理费8800元，保全费3020元，均由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  王 静 人民陪审员  王春霞 人民陪审员  刘春芳 二〇二一年五月十五日 书 记 员  王 菲