天津市红桥区人民法院刑 事 判 决 书(2016)津0106刑初275号公诉机关天津市红桥区人民检察院。被告人杨金东,男,1990年5月5日出生于黑龙江省哈尔滨市,汉族,小学文化,无职业,捕前租住于天津市红桥区,户籍地黑龙江省哈尔滨市松北区。2016年4月29日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留,同年6月3日被逮捕,现羁押于天津市红桥区看守所。被告人杨青山,男,1968年5月29日出生于黑龙江省哈尔滨市,汉族,小学文化,无职业,租住地天津市红桥区,户籍地黑龙江省哈尔滨市松北区。2016年4月29日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留,同年5月27日被取保候审,同年7月25日被天津市红桥区人民检察院取保候审。被告人刘淑平,女,1970年12月7日出生于黑龙江省哈尔滨市,汉族,小学文化,无职业,租住地天津市红桥区,户籍地黑龙江省哈尔滨市松北区。2016年4月29日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留,同年5月27日被取保候审,同年7月25日被天津市红桥区人民检察院取保候审。天津市红桥区人民检察院以津红检公诉刑诉(2016)257号起诉书指控被告人杨金东、杨青山、刘淑平犯非法经营罪,于2016年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,于2016年11月1日公开开庭审理了本案。天津市红桥区人民检察院指派代理检察员刘慧珍出庭支持公诉,被告人杨金东、杨青山、刘淑平到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控:2015年9月至2016年4月,被告人杨金东、杨青山、刘淑平在未取得《药品经营许可证》的情况下,非法从事收购、销售国家规定的专营药品活动。2016年4月28日,公安机关对被告人杨金东、杨青山、刘淑平租住的本市红桥区某房间内进行搜查,查获尚未销售的药品2979盒。被告人杨金东、杨青山、刘淑平被当场抓获归案。经天津市红桥区价格认证中心鉴定:查获的脑心通、波依定、拜新同等22品种规格药品2979盒共计价值人民币170078.50元。天津市红桥区市场和质量监督管理局出具的证明证实:扣押的22种产品,通过实际查看产品包装和说明书上标注的通用名称、批准文号、成分、适应症、用法用量等要素,符合《中华人民共和国药品管理法》关于药品的定义,综合判定上述产品(详见杨金东被暂扣药品一览表)是药品。公诉机关提交了有关案件来源、证人证言、书证、物证照片、鉴定意见、被告人供述等证据材料,认为被告人杨金东、杨青山、刘淑平之行为构成非法经营罪,应分别依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条,第二十五条第一款之规定予以惩处。被告人杨金东、杨青山、刘淑平对公诉机关指控的事实及罪名均予以供认,请求法庭从轻处罚。经审理查明,自2015年9月至2016年4月间,被告人杨金东、杨青山、刘淑平在未取得《药品经营许可证》的情况下,非法从事收购、销售国家规定的专营药品活动。公安机关经他人举报后,掌握了相关线索,于2016年4月28日在三被告人租住地将被告人杨金东、杨青山、刘淑平抓获,经对该处房屋进行搜查,现场查获被告人杨金东、杨青山、刘淑平收购的尚未销售的脑心通、波依定、拜新同等22品种规格药品共计2979盒。经天津市红桥区价格认证中心鉴定:涉案查获的脑心通、波依定、拜新同等22品种规格药品2979盒共计价值人民币170078.5元。上述事实,经当庭举证、质证,有相关案件来源及抓获经过、证人杨某,4、王某、刘某证言、天津市红桥区市场和质量监督管理局出具的证明、德邦物流货运单、房屋租赁合同、从被告人租住地查获的药品照片等书证、物证照片、搜查笔录、扣押物品清单、天津市红桥区价格认证中心出具的价格鉴定意见、抓获现场视频资料、被告人供述等证据材料予以证实,事实清楚,证据充分,足以认定。本院认为,被告人杨金东、杨青山、刘淑平违反国家有关规定,未经许可而非法经营药品,扰乱市场秩序,情节严重,其行为均已构成非法经营罪,公诉机关指控的事实及罪名成立,本院予以确认。本案系共同犯罪,其中被告人杨金东作用较大,被告人杨青山、刘淑平作用相对较小,量刑时应结合各被告人的作用、地位分别予以惩处。被告人杨金东、杨青山、刘淑平归案后能如实供述主要犯罪事实,依法可从轻处罚。鉴于三被告人此次犯罪均系初犯,大量药品尚未出售即被公安机关查获,未流入市场造成其他严重后果,量刑时可酌情从轻处罚。综上,依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项,第二十五条第一款,第六十七条第三款,其七十二条第一款、第三款,第六十四条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第三款之规定,判决如下:一、被告人杨金东犯非法经营罪,判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2016年4月29日起至2016年12月27日止。所判罚金应于判决生效后三个月内缴纳)。二、被告人杨青山犯非法经营罪,判处有期徒刑六个月,缓刑一年,并处罚金人民币三万元。(缓刑考验期,从判决确定之日起计算。所判罚金应于判决生效后三个月内缴纳)。三、被告人刘淑平犯非法经营罪,判处有期徒刑六个月,缓刑一年,并处罚金人民币三万元。(缓刑考验期,从判决确定之日起计算。所判罚金应于判决生效后三个月内缴纳)。四、涉案查获的药品,由公安机关依法予以没收。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长 王 正 刚代理审判员 权   乐人民陪审员 黄 建 平二〇一六年十一月十八日书 记 员 张   楠速 录 员 王佳兰附本裁判文书所依据法律规定的具体条文:1、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条:违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。2、《中华人民共和国刑法》第二十五条:共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。3、《中华人民共和国刑法》第六十七条:犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。4、《中华人民共和国刑法》第七十二条:对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。5、《中华人民共和国刑法》第六十四条:犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。6、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条:违反国家药品管理法律法规,未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证,非法经营药品,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的,违反国家规定,生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为,非法经营数额在十万元以上,或者违法所得数额在五万元以上的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”;非法经营数额在五十万元以上,或者违法所得数额在二十五万元以上的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为,同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。