天津市宝坻区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0115民初8315号原告:中国联合网络通信有限公司天津市宝坻区分公司,住所地天津市宝坻区南关大街西侧。负责人:王靖,总经理。委托诉讼代理人:宗杰,该公司职工。被告:刘欢,男,1990年12月20日出生,汉族,农民,住天津市宝坻区。原告中国联合网络通信有限公司天津市宝坻区分公司(以下简称联通宝坻公司)与被告刘欢电信服务合同纠纷一案,本院于2016年9月30日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告负责人的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼,被告刘欢经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联通宝坻公司向本院提出诉讼请求:1、解除原、被告之间的电信服务合同。2、被告给付原告手机使用费9612.63元,违约金10671.24元,三星9502-16C手机折价款1808元,合计20283.87元。自2016年7月21日起以9876.89元为基数按日千分之三计算至欠费付清之日止的违约金。3、诉讼费由被告承担。庭审中,原告第2项诉讼请求中手机使用费数额变更为7804.63元,其他诉讼请求不变。事实和理由:被告是186××××3078手机号码的所有者。自2014年10月至2016年7月经原告多次催缴手机使用费,被告拒不缴纳。原告为保护公司利益,因此起诉。原告在举证期限内提交公众客户优惠入网保证书一份、欠费清单一份、被告身份证复印件一份,证明被告欠付的情况及应依法解除合同并给付违约金。刘欢未作答辩。本院经审理认定事实如下:被告刘欢(甲方)与原告联通宝坻公司(乙方)于2013年9月26日签订了《公众客户优惠入网保证书》一份,双方在合同第五条约定:被告以零预存,赠送手机合约计划的方式入网,原告赠送被告合约三星9502-16C(白)手机一部,被告承诺每月消费226元,合约期为42个月。同时合同第五条第17项约定:合约期内被告未在约定的时期内足额缴纳通信费用的,原告有权暂停向被告提供服务;被告在合约期内连续三个月欠费,被告同意缴纳10000元违约金;……。如被告提前离网应承担本协议第12条所规定的终端损失,并同意承担10000元的违约金。双方在合同第五条第12项约定:本协议下的终端补贴损失计算方式为:本协议中被告号码所选套餐资费*(合约期-已在网月份数)在机卡分离的情况下,“已在网月份数”为机卡分离前在网的月份数。合同签订后,原告即向被告交付了三星9502-16C手机一部,被告将手机绑定了原告网络内的服务号码186××××3078,并入原告网络。后被告未如约履行支付手机通信费的义务,截止2016年7月共计欠费7804.63元。本院认为,电信服务合同是指电信业务经营者利用其有形资产和国家许可分配的电信资源,向不特定的第三人提供通信服务,由使用人支付费用,因而与电信用户签订的、具有电信特征的合同。本案中,被告刘欢与原告签订的公众客户优惠入网保证书,对双方的权利、义务等合同条款进行了明确的约定,不违反法律、行政法规的强制性规定,真实、有效,足以认定原告与被告刘欢间的电信服务合同成立。原告以向被告赠送手机来实现被告自2013年10月起的42个月内每月缴纳资费套餐226元的目的,而被告是以连续42个月每月缴纳226元通信资费来达到获得三星9502-16C(白)手机及相应通信资费的目的,从此事实的法律特征分析,原告系赠与人,被告系受赠人。原告虽然名义上是将手机赠给被告,但其赠与的前提是被告连续42个月每月缴纳226元资费且不论被告是否实际使用该手机业务,实际上被告是以每月履行缴纳226元的义务来实现自己获赠三星9502-16C(白)手机的目的,从双方协议的特征来看,本案原、被告之间的《公众客户优惠入网保证书》的法律性质同时具备电信服务合同和附义务赠与合同的性质。从上述分析可知,被告缴纳的每月226元资费同时具有电信资费和合同所附义务的双重属性。关于原、被告签订的《公众客户优惠入网保证书》是否应予解除的问题。根据法律规定,在履行期限届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的,另一方可以解除合同。被告刘欢自2013年10月至2016年7月已连续欠缴通信费,其以实际行为表明不再继续履行合同约定的相应义务,原告依法有权解除与之签订的电信服务合同。故原告请求解除双方之间签订的号码为186××××3078的《公众客户优惠入网保证书》,本院予以支持。关于被告的欠缴电信资费的数额问题。原告提交的被告使用的186××××3078的欠费明细可以证实,截止至2016年7月被告共计欠缴通信费7804.63元,故原告请求被告给付欠费7804.63元,本院予以支持。关于被告是否应该给付手机折价款及如何确定手机折价款的问题。依据《中华人民共和国合同法》关于“受赠人有下列情形之一的,赠与人可以撤销赠与:不履行赠与合同约定的义务”的规定,被告作为受赠人其未履行按时缴纳通信资费的义务,故原告作为赠与人可以行使撤销权,要求被告返还手机或给付手机折价款。对于如何确定手机折价款,本院认为应以被告约定合同期内未缴纳的通信资费来确定。由于原告请求的截止到2016年7月欠缴的通信费,故被告应给付手机的折价款应按照剩余期间资费来计算,即226元×8个月=1808元。关于被告是否应该给付违约金及如何确定违约金的问题。原告请求被告支付违约金,依据的是原、被告签订的《公众客户优惠入网保证书》第五条第17项约定:“合约期内被告未在约定的时期内足额缴纳通信费用的,原告有权暂停向被告提供服务;被告在合约期内连续三个月欠费,被告同意缴纳10000元违约金;……。”依据《中华人民共和国电信条例》关于“电信用户应当按照约定的时间和方式及时、足额地向电信业务经营者交纳电信费用;电信用户逾期不交纳电信费用的,电信义务经营者有权要求补交电信费用,并可以按照所欠费用每日加收千分之3的违约金”的规定,本院确认在电信服务合同履行过程中,发生的欠费违约金问题应适用电信条例的规定,即《公众客户优惠入网保证书》中约定的违约金与电信条例规定的违约金发生冲突时,应适用电信条例的规定。故本院确认被告应按照其欠费情况按日千分之三向原告交纳违约金。经核算,截止到2016年7月15日被告应支付的违约金为10671.24元。原告请求自2016年7月21日起至判决确定给付之日止,被告应以欠缴通信费7804.63元为基数按日千分之三计算至判决确定给付之日止的违约金。被告刘欢经本院合法传唤无正当理由拒不到庭,亦未提交证据对原告的诉讼请求予以反驳,应当承担因此产生的不利后果。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零八条、第一百八十五条、第一百九十条、第一百九十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《中华人民共和国电信条例》第三十四条第一款、第二款、第三款,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定,判决如下:一、解除原告中国联合网络通信有限公司天津市宝坻区分公司与被告刘欢之间的电信服务合同《公众客户优惠入网保证书》;二、被告刘欢于判决生效后五日内支付原告中国联合网络通信有限公司天津市宝坻区分公司通信费7804.63元三、被告刘欢于判决生效后五日内给付原告中国联合网络通信有限公司天津市宝坻区分公司三星9502-16C(白)手机折价款1808元。四、被告刘欢于判决生效后五日内给付原告中国联合网络通信有限公司天津市宝坻区分公司截止至2016年7月21日的违约金10671.24元,并给付自2016年7月21日起,以7804.63元为基数,按日3‰计算至判决确定给付之日止的违约金。五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费307元,减半收取153.5元(原告已预交),由被告刘欢承担,于判决生效后五日内交纳。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第一中级人民法院。(上诉人应按《诉讼费用交纳办法》之规定向天津市第一中级人民法院交纳上诉案件受理费,并将相应票据提交本院)代理审判员 高 杨二〇一六年十一月九日书 记 员 李宜文附相关法律条款:1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全民履行自己的义务。……第九十四条有下列情形之一的,当事人可以解除合同:……(二)在履行期限届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的;……第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同。第一百九十条赠与可以附义务。赠与附义务的,受赠人应当按照约定履行义务。受赠人有下列情形之一的,赠与人可以撤销赠与:……(三)不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权,自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。第一百九十四条撤销权人撤销赠与的,可以向受赠人要求返还赠与的财产。2、《中华人民共和国电信条例》第三十四条电信用户应当按照约定的时间和方式及时、足额地向电信业务经营者交纳电信费用;电信用户逾期不交纳电信费用的,电信业务经营者有权要求补交电信费用,并可以按照所欠费用每日加收3‰的违约金。对超过收费约定期限30日仍不交纳电信费用的电信用户,电信业务经营者可以暂停向其提供电信服务。电信用户在电信业务经营者暂停服务60日内仍未补交电信费用和违约金的,电信业务经营者可以终止提供服务,并可以依法追缴欠费和违约金。经营移动电信业务的经营者可以与电信用户约定交纳电信费用的期限、方式,不受前款规定期限的限制。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。