湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终464号上诉人（原审被告）：永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙），住所地湖南省永州市冷水滩区凤凰路599号，统一社会信用代码91431100MA4PB1KR8E。执行事务合伙人：黄确生，系该企业后勤部长。委托诉讼代理人：郑安民，湖南冷水滩区方圆法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李高林，男，1972年7月22日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区,系该企业人事部部长。上诉人（原审被告）：蒋小珑，女，1965年12月12日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：郑安民，湖南冷水滩区方圆法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：林赣鹰，女，1974年1月1日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。委托诉讼代理人：李忠孝，湖南旷真律师事务所律师。原审第三人：永州凤凰妇产医院有限责任公司，住所地湖南省永州市冷水滩区凤凰路399号，统一社会信用代码9143110039602944XB。法定代表人：黄确生，系该公司后勤部长。委托诉讼代理人：俞英君，男，1971年5月17日出生，汉族，住湖南省东安县,系该院院长。上诉人永州君铂医院管理合伙企业、蒋小珑因与被上诉人林赣鹰、原审第三人永州凤凰妇产医院有限责任公司民间借贷纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初2252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了书面审理，本案现已审理终结。永州君铂医院管理合伙企业、蒋小珑上诉请求：1.依法撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初2252号民事判决，改判上诉人蒋小珑不承担责任；2.本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院定性本案为民间借贷错误，林赣鹰与永州君铂医院管理合伙企业、永州凤凰妇产医院有限责任公司于2018年8月4日签订的是合伙投资协议，本案应为合伙纠纷。二、林赣鹰长期未对永州君铂未办理工商变更提异议，一审法院以林赣鹰未成为该企业合伙人，认定本案符合“名为合伙投资，实为民间借贷”情形错误。三、蒋小珑代表君铂医院和林赣鹰签订的权益承诺保障书约定由君铂医院向林赣鹰支付年收益不低于金额的12%，该约定的履行期间为一年计算，并未约定按月计算和支付。林赣鹰起诉时，履行的期间并未达到一年，君铂医院不存在违约行为，不应承担违约责任。四、本案存在不可抗力情形，应免除君铂医院的违约责任。综述，请二审法院依法审查，支持上诉人的请求。林赣鹰辩称，被上诉人与上诉人之间的法律关系名为投资实为借贷关系，其具体约定的固定回报是12%，实际履行也是按照12%的利息，协议里约定了关于什么公司上市，关于蒋小珑以保底金额收购股权约定，上述这些特征使这种投资不具有投资的风险特征，而是符合借贷回本付息的特征，因此，一审法院认定为借贷关系事实认定清楚，适用法律正确，依法请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。第三人永州凤凰妇产医院有限责任公司答辩认同上诉人的意见。林赣鹰向一审法院起诉请求：1.判令二被告立即偿还原告借款本金300,000元；2.请求判令二被告支付原告利息12,000元（以300,000元为基数，按月息1%计算自2020年2月1日起至2020年5月31日止），之后利息继续计算至本息还清之日；3.诉讼费（如有，包括且不限于案件受理费、财产保全费、诉讼保全费担保保险费、公告费）由二被告承担。一审法院认定事实：2018年8月4日，原告林赣鹰（甲方、投资人）、被告永州君铂（乙方、平台方）与第三人凤凰妇产（丙方、项目方）签订合伙投资协议约定：1.甲方投资人以货币出资人民币30万元认购永州君铂的15%财产份额，即间接持有凤凰妇产1.5%的股权；2.被告永州君铂的执行事务合伙人蒋小珑承诺：在“凤凰妇产”开业后，林赣鹰在“永州君铂”每年利润分配收益不低于其入伙资金额的12%，若每年应分配净利润未达上述标准，执行事务合伙人蒋小珑以现金补足林赣鹰该部分差额；3.林赣鹰不参与永州君铂、凤凰妇产的实际经营管理活动，并以其投资额为限承担有限责任，投资人应及时配合办理相关工商变更登记手续。当天，被告蒋小珑又向原告林赣鹰出具一份权益保障承诺书约定，林赣鹰在永州君铂合伙每年分红收益不低于出资金额的12%，若达不到该标准则由普通合伙人承担相关费用满足上述约定，保障林赣鹰的收益。2018年8月10日，原告林赣鹰打款30万元至被告永州君铂医院的账户，并附言林赣鹰投资款。2020年3月30日，被告永州君铂的执行事务合伙人由蒋小珑变更为案外人黄确生。第三人凤凰妇产有限责任公司的法定代表人由被告蒋小珑变更为案外人黄确生。自2018年11月8日至2020年2月1日，被告永州君铂医院按每月3000元共18个月打款54,000元作为利润分配给原告林赣鹰。原告林赣鹰以被告拖欠利息为由诉至该院而酿成本纠纷。一审法院认为本案的争议焦点为：一、原告林赣鹰向被告永州君铂提供的30万元资金是投资款还是民间借贷；二、被告蒋小珑承诺对原告林赣鹰提供保障的范围；三、原告林赣鹰是否有权要求被告返还本息。一、原告林赣鹰与被告永州君铂、第三人凤凰妇产签订的合伙投资协议，系双方真实意思的表示，不违反法律效力性强制性规定，该协议依法成立并生效。协议各方当事人均应当按照约定履行各自的义务。本案原告林赣鹰不参与被告永州君铂医院、第三人永州凤凰妇产的实际经营管理活动并按期收取固定利润，尽管双方约定，原告林赣鹰以投资额为限承担有限责任，但被告永州君铂并未给原告林赣鹰办理工商变更登记，林赣鹰未成为该企业合伙人，故该合伙投资协议符合“名合伙投资，实为民间借贷”即投资人按期收取固定利润，不承担风险之情形，被告蒋小珑抗辩原告林赣鹰系投资行为的理由，该院不予采纳。二、原告林赣鹰按约汇款至被告永州君铂的账户，被告蒋小珑时任永州君铂的执行事务合伙人，书面承诺保障林赣鹰的收益，该承诺系其真实意思的表示，有法律约束力，蒋小珑应对原告林赣鹰的借款利息承担保证责任。在没有明确保证方式的情况下，视为连带保证。故被告蒋小珑应对原告林赣鹰的借款利息与永州君铂承担连带偿还责任。三、双方对借款期限没有约定，债权人可以催告债务人在合理期限内偿还借款。被告永州君铂自2020年2月1日之后再未支付利息给原告林赣鹰、其行为已构成违约，应当承担偿还借款及相应利息的违约责任。原告主张要求被告君铂医院立即偿还30万元的并支付利息诉讼请求，该院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，该院判决：一、被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）在本判决生效后10日内支付原告林赣鹰借款本金300,000元；二、被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）、蒋小珑在本判决生效后10日内支付原告林赣鹰利息（利息以300,000元为基数，按月利率1%计算，自2020年2月1日起至借款本金偿清时止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5950元，由被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）、蒋小珑负担。本案二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，对原判认定的事实，本院予以确认。本院认为，审查双方当事人的辩诉主张，本案的争议焦点是：1.本案定性问题；2.君铂医院责任承担问题。一、投资经营的本质属性是投资人按投资份额对投资项目实行利益共享、风险共担。本案中林赣鹰向永州君铂医院管理合伙企业提供25万元资金，每年收取不低于出资额12%的投资回报。不承担经营风险，不符合投资行为的特征，实质为民间借贷。故上诉人主张本案定性错误的上诉理由，证据不足，本院不予支持。二、双方对合同履行期限未作约定，债权人随时可以主张履行，但应给债务人合理的期限。永州君铂医院管理合伙企业自2020年2月份以来，一直未履行给林赣鹰分配利润的义务，此前按月支付利息，其已构成违约行为，应承担偿还款本金、给付利息的违约责任。因此，林赣鹰主张返还借款并支付利息，本院予以支持。永州君铂医院管理合伙企业主张本案投资协议履行存在不可抗力，可以免除违约责任的上诉理由，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，永州君铂医院管理合伙企业、蒋小珑的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人永州君铂医院管理合伙企业、蒋小珑共同负担。本判决为终审判决。审 判 长 唐向东审 判 员 刘久平审 判 员 周文静二〇二一年四月十九日法官助理 陈 楠书 记 员 周梅梅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。