贵州省凤冈县人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0327民初424号原告：贵州天凯利电力建设有限公司，住所地：贵州省遵义市汇川区香港路金城小区C栋1楼94号C栋1层12号，统一社会信用代码91520303055005159C。法定代表人：郑小海，系公司总经理。委托诉讼代理人：王颖，贵州佳信律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐琴，贵州佳信律师事务所律师。被告：凤冈县丽园丽都房地产开发有限公司，住所地：贵州省遵义市凤冈县龙泉镇龙泉大街，统一社会信用代码91520327596397677G。法定代表人：邵欣，系公司总经理。委托诉讼代理人：李斌，重庆利安律师事务所律师。原告贵州天凯利电力建设有限公司（以下简称“天凯利公司”）与被告凤冈县丽园丽都房地产开发有限公司（以下简称“丽园丽都公司”）建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天凯利公司委托诉讼代理人王颖、被告丽园丽都公司委托诉讼代理人李斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。天凯利公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告丽园丽都公司支付原告天凯利公司工程款846,226元；2.请求判令被告丽园丽都公司支付天凯利公司违约金253,867.80元；3.本案诉讼费、保全费、保函费由被告承担。事实与理由：2014年原告与被告签订《10KV高低供配电工程施工合同》，约定原告承建被告开发的凤冈水木阳光小区一期高低压供配电工程，工程合同价款采取综合包干价，合同第十二条还约定被告未按时支付工程进度款和退还保证金，应按应付款差额的万分之八/天向原告支付违约金。该工程项目已于2014年11月26日竣工验收合格，经结算，被告尚欠原告工程款2,744,704元。结算后被告仅支付了1,898,478元，至今尚欠846,226元。根据上述事实，原告认为被告的行为已经构成违约，原告有权要求被告继续履行支付工程款义务以及根据合同约定支付违约金。为此，为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求依法裁判。被告丽园丽都公司辩称，双方于2014年签订施工合同属实，原告也履行了相关合同义务，被告也按合同约定以现金和以房屋抵债的形式向原告支付了全部工程款。该合同约定的工程款为6,415,167元，被告共计向其支付了违约金1,900,895.34元，截至2019年2月18日，被告共欠原告工程款和违约金2,744,704元，但原、被告于当日达成了以被告开发的凤冈县龙泉镇水木阳光小区9套房屋冲抵原告全部工程款的协议，协议签订后，被告已按协议约定履行了支付工程款的义务。抵房协议签订后原告委托被告销售中心销售该9套房屋，目前该房屋已销售且销售资金已进入被告账户，总共销售款为2,726,188元，进入被告账户的款项2,602,624元，目前仍有123,564元未收到，收到的款项被告已经分六次支付了原告1,898,478元，后因被告的账户被人民法院冻结，未支付剩余款项。同时原告还应支付被告销售9套房屋的税费和办证费用。2020年8月原告的委托人（刘洪林项目负责人）与被告公司财务人员对账，被告还应支付原告金额为665,431.80元。综上，原、被告2014年签订的工程合同双方已经履行完毕，因此，原告要求被告按该合同约定支付每日万分之八的违约金没有事实依据。因被告代为原告销售房屋的售房款未支付完毕，被告愿意在被告的账户解冻后按照双方2020年8月确定的支付金额665,431.80元（该费用为被告扣除代为销售的房屋其余费税之后被告尚未支付原告的金额）对原告进行支付。当事人围绕其诉讼请求依法提交了相关证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述及举证、质证的情况，本院确认以下案件事实：2014年,原告天凯利公司（乙方）与被告丽园丽都公司（甲方）签订《10KV高低压供配电工程施工合同》，约定由天凯利公司承建被告丽园丽都公司开发的凤冈.水木阳光小区一期高低压供配电工程，合同第三条：本工程按包工包料以建筑面积65元/每平方米综合单价包干的方式承包，合同建筑面积98694.87平方米，总价为6,415,167元。第四条：本工程采用总价包干的方式承包，即：包同供电局协调、包手续办理、包设计等为完成本工程所需的一切费用。第七条第二项：施工图纸通过供电部门认可，主材及设备到达施工现场，经验收合格并开始安装后10天内付合同总价的30%，第三项：在工程安装完毕后10天内，支付合同总价的30%，第四项：正常供电并取得竣工验收合格证后，甲乙双方办理结算，15天内支付合同总价款的35%，第五项：剩余5%工程款作为质保金，待保修期满后10天内付清。第九条第三项：工程竣工验收报告经甲方书面认可后28天内，乙方向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照合同约定的合同价款及合同价款调整内容，进行工程竣工结算。第十一条第一项本工程整体保修期为2年（按国家有关保修条款执行），自竣工验收合格之日起计算。第十二条第一项第三款甲方应当按时支付工程进度款，如甲方未按时支付工程款和退还保证金，按应付款差额的万分之八每天向乙方支付违约金。第十四条第一项工程竣工验收合格7日内，乙方应向甲方提交《工程保修单》作为保修凭证，逾期提供的，甲方有权顺延结算期限。2019年2月28日，天凯利公司（乙方）与丽园丽都公司（甲方）及刘洪林（丙方）签订《抵房协议》，在该协议中，三方均认可该工程已于2014年11月26日经验收合格并通电运行，甲方尚欠乙方工程款为2,744,704元，同时三方约定：1.甲方以水木阳光小区4套商品房抵付乙方工程款1,172,376元（含维修基金及办证费用，不包括契税），所抵房号为8-1-22-1、8-1-7-5、8-1-6-5、8-1-10-1号，以上四套房屋由乙方指定办理在丙方名下，以最终办理合法手续为准。2.甲方以水木阳光小区5套商品房抵付乙方工程款1,547,042.20元，维修基金、契税及办证等相关费用由丙方或乙方承担，所抵房号为6-1-17-1、6-1-12-1、6-1-17-6、6-1-12-2号、6-1-12-6号，合计1,547,042.20元，实际甲方本应支付1,500,000元（含差的工程款约133万，违约金17万元），经三方指定，超出的47,042.20元由丙方向甲方支付，以上5套房屋由乙方指定办理在丙方名下，以最终双方办理合法手续为准。三方在该协议中同时约定，本协议签订后，三方之前所签订的所有关于本工程支付工程款的承诺书、合同或协议均作废，三方互不再追究相关违约责任。上述协议签订后，被告丽园丽都公司于2019年3月12日、2019年4月2日、2019年5月14日、2019年6月26日、2020年1月17日、2020年6月18日分别向天凯利公司工商银行账户转入320,590元、200,000元、291,149元、180,000元、611,739元、295,000元，以上共计1,898,478元。因双方对款项支付问题发生纠纷，原告天凯利公司便向本院提起诉讼，提出如前所述。本院认为，本案系建设工程分包合同纠纷，双方通过友好协商签订《10KV高低压供配电工程施工合同》，该合同系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的相关规定，也未损害社会公众利益，合法有效，双方均应按协议约定的内容履行各自的合同义务，在原告天凯利公司按约完成该施工合同约定的工程后，被告理应按合同约定向其支付相应工程款项，经双方结算，其总工程款为2,744,704元，扣除丽园丽都公司已经支付的1,898,478元，被告尚应支付原告工程款846,226元。对三方签订的《抵房协议》的效力问题，三方于2019年签订的《抵房协议》，约定由丽园丽都公司以水木阳光小区共9套商品房抵付天凯利公司工程款2,719,418.20元，该《抵房协议》是在双方债权债务结算且债务履行期限届满的情况下达成的协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，对双方具有约束力。但该协议签订后，用于抵债的房屋并没有按约过户到丙方刘洪林名下，而是由丽园丽都公司直接对外出售，现该9套房屋均已经全部出售完毕，所得房款1,898,478元已由丽园丽都公司支付给了天凯利公司。该出售房屋的行为即表明丽园丽都公司以其行为向天凯利公司表明不再履行三方签订的《抵房协议》，该《抵房协议》现已因欠缺履行标的而导致合同目的事实上无法实现。故对被告丽园丽都公司要求原告承担税费及其他费用的抗辩主张，与本案查明的事实不符，本院依法不予采纳。对原告主张违约金253,867元的问题，双方在《10KV高低压供配电工程施工合同》第十二条第一项第三款中约定甲方应当按时支付工程进度款，如甲方未按时支付工程款和退还保证金，按应付款差额的万分之八每天向乙方支付违约金，后在双方签订的《抵房协议》中又约定本协议签订后，三方之前所签订的所有关于本工程支付工程款的承诺书、合同或协议均作废，三方互不再追究相关违约责任。庭审中，原告也未对本案违约金的计算标准向法院进行相应说明，且原告主张的工程款已包含违约金在内，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，对原告的该诉讼主张，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条第一款、第五百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告凤冈县丽园丽都房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告贵州天凯利电力建设有限公司工程欠款846,226元。二、驳回原告贵州天凯利电力建设有限公司的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,700元，减半收取7,350元，保全费5,000元，合计12,350元，由被告凤冈县丽园丽都房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内通过本院提起上诉，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院，逾期本判决则发生法律效力。本判决生效后，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  龙再学二〇二一年四月二十九日法官助理刘曼义书记员周玉澳