淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0812民初8401号原告：马亚莲，女，汉族，1990年1月2日出生，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：张居宽，江苏楚珺律师事务所律师。委托诉讼代理人：费程，江苏楚珺律师事务所律师。被告：江苏乐鲨儿童用品有限公司，统一社会信用代码为91320000051869048H，住所地南京市软件大道21号A幢5楼。法定代表人：袁腊梅，职务董事长。委托诉讼代理人：邵燕，江苏法德东恒律师事务所律师。被告：南京易才人力资源有限公司，统一社会信用代码为913201047712724343，住所地南京市秦淮区汉中路89号金鹰国际商城40层01、02-1、07、08单元。法定代表人：黄凯，职务执行董事。委托诉讼代理人：张磊，男，汉族，1978年3月21日出生，住上海市黄浦区，系公司法务。被告：北京外企人力资源服务江苏有限公司，统一社会信用代码为91320104671311125M，住所地南京市秦淮区太平南路211号六楼。法定代表人：王晓红，职务总经理。委托诉讼代理人：王成，男，汉族，1990年5月18日出生，住南京市鼓楼区，系公司法务。原告马亚莲与被告江苏乐鲨儿童用品有限公司（以下简称乐鲨公司）、被告南京易才人力资源有限公司（以下简称南京易才公司）、被告北京外企人力资源服务江苏有限公司（以下简称北京外企公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘强适用简易程序进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告马亚莲及其委托诉讼代理人张居宽，被告乐鲨公司委托诉讼代理人邵燕，被告南京易才公司委托诉讼代理人张磊，被告北京外企公司委托诉讼代理人王成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马亚莲向本院提出诉讼请求：判决被告乐鲨公司、被告北京外企公司共同支付原告年休假工资3171.8元、加班工资9062.4元、经济赔偿金93626.3元。事实和理由：2011年6月，原告成为被告职工。被违法辞退前原告系被告在新亚商城的柜台负责人，月均工资4927.7元，日常加班，且未休年休假，受公司区域主管刘翠云、区域经理陈宁领导。因2019年平安夜的业绩调整而受无妄之灾，此次业绩调整，系新亚商城向陈宁提出，陈宁同意后向公司报备并直接绕开刘翠云和原告，直接指示一线员工，员工按照指令操作，且事后原告和刘翠云向公司报备，也得到了被告公司同意。后遭遇陈宁离职、新亚商城背信弃义违规扣点，导致公司亏损，但与原告无因果关系。被告领导层却将责任推到一线工作人员，为此原告被被告公司处罚停发工资、罚款1152元，原告为了不失去工作，屈辱被动缴纳，没想到前日又接到被告的解除劳动关系通知书，故向法院起诉，请求支持原告诉讼请求。被告乐鲨公司辩称：1、原告只与被告北京外企公司成立劳动合同关系，与被告乐鲨公司之间系用工单位关系。原告为了隐瞒其与被告北京外企公司签订的劳动合同以及与被告的劳务派遣关系，又利用其店长身份非法获取被告为了满足淮安新亚销售要求而在淮安新亚仅供备案之需的“全日制劳动合同书”，该合同书约定原告月均工资为1700元，而原告自己提交的所有领取的工资都是在5000元左右，且原告自2019年10月1日开始至2020年，从未向被告乐鲨公司主张过工资，如果原告主张其劳动关系是与被告乐鲨公司建立的，那么原告对于2019年10月1日之后的工资都是放弃的，所以原告提交的被告乐鲨公司存档在新亚的劳动合同不是真实的。2、原告利用淮安新亚乐鲨专柜店长的职务之便，虚报2019年12月乐鲨专柜营业额87000元，非法侵占被告的合法财产435.59元，造成被告乐鲨公司损失46689.22元，合计损失47124.76元。3、原告明知其与被告北京外企公司的劳动合同中有明确规定，应当遵守劳动纪律，不得弄虚作假，提供虚假信息，但是本案中原告却明知故犯，被告北京外企公司解除其劳动关系于法有据依约有凭。故原告要求被告乐鲨公司承担工资、经济赔偿金的诉讼请求没有事实和法律依据。被告南京易才公司辩称：原告和被告南京易才公司从未存在劳动关系。原告与被告南京易才公司关联企业淮安易才公司曾签订派遣劳动合同，但于2017年5月5日已向淮安易才公司提出离职，原告和被告北京外企公司及被告乐鲨公司签订了劳动合同，故原告的所有诉讼请求与其用人单位有关。被告北京外企公司辩称：关于原告诉请的加班工资，被告北京外企公司针对员工的加班，均已经足额支付了其加班工资。原告并未明确加班工资是何期间的加班工资，也未明确具体的计算方式，更无举证其存在加班的事实，故原告请求支付加班工资无事实及法律依据。关于原告诉请的经济赔偿金，原告在工作期间，虚报销售额，导致实际用工单位被商场扣罚4万余元，根据规章制度及劳动合同约定，原告的行为已经严重违反实际用工单位规章制度及基本的劳动纪律，实际用工单位以此将员工退回，被告北京外企公司以此为由解除与原告的劳动关系符合法律规定，原告要求被告北京外企公司支付违法解除的经济赔偿金无事实与法律依据。综上，请求法院依法驳回原告的各项请求。本院经审理认定事实如下：2011年6月1日，原告与淮安易才人力资源顾问有限公司签订劳动合同，由淮安易才人力资源顾问有限公司派遣至江苏舜天豪舰贸易有限公司工作，工作地点位于淮安市新亚商城。2016年3月1日，用工单位变更为被告乐鲨公司，工作地点、工作内容未发生变化。2017年，被告乐鲨公司（甲方-用工单位）与被告北京外企公司（乙方-派遣单位）签订劳务派遣协议，约定乙方为甲方提供劳务派遣服务，合同期限自2017年4月1日起至最后一名派遣员工劳务派遣关系终止之日。原告于2017年6月1日、2019年6月1日与被告北京外企公司签订劳动合同书，约定合同期限分别为2017年6月1日起至2019年5月31日止、2019年6月1日起至2021年5月31日止，被告北京外企公司将原告安排至被告乐鲨公司（用工单位）工作。2019年6月1日签订的原告（乙方）与被告北京外企公司（甲方）劳动合同约定：“第三条：工作时间和休息休假（一）工作时间实行标准工时制；第七条：劳动纪律……（三）乙方应遵守的甲方劳动纪律包括但不限于下列条款：……4、不得有弄虚作假和欺诈的行为，包括但不限于伪造单据、未按规定提供票据报销、提供虚假证明文件及相关信息等。（四）乙方违纪的处理：……2、乙方在甲方或用工单位工作期间犯有以下错误或存在以下情形的，甲方立即与乙方解除劳动合同并不支付任何补偿。……（3）违反用工单位规章制度而被用工单位退回的；……（5）严重失职、营私舞弊，使甲方或用工单位遭受经济损失在人民币一千元以上或给甲方或用工单位名誉造成严重损害的”。2019年12月,原告担任店长期间，被告乐鲨公司淮安新亚专柜出现虚报销售额情况，且虚报销售额被淮安新亚公司进行扣点，导致被告乐鲨公司出现损失。2020年9月25日，被告北京外企公司以原告自2019年12月以来虚报账务，该行为违反公司规章制度，严重损害公司利益为由，决定于当日解除与原告的劳动关系，但并未通知工会。原告工作期间，工资由被告北京外企公司按月发放，并缴纳了社保。2019年1月-12月，原告应发工资（不含加班工资），分别为4478.54元、4780.32元、5906.6元、6558.33元、6558.33元、3994.14元、4739.63元、8381.14元、4102.29元、6138.48元、5219.81元、5780.96元。2020年1月-9月，原告应发工资（不含加班工资），分别为4479.65元、2033.19元、3301.31元、3604.71元、4803.19元、3731.4元、3492.70元、5460.84元、2700元。2019年9月-2020年8月，原告应发工资依次为：4659.29元、7655.48元、6157.81元、6746.96元、5450.65元、2033.19元、3301.31元、3825.71元、5444.19元、3952.40元、3492.70元、6566.84元。另，从工资表可以看出，被告北京外企公司发放过原告加班费。原告主张2019年未休年休假天数5天、2020年未休年休假天数2天，被告乐鲨公司辩称原告已经休假，但并未举证证明。本案经过劳动人事争议仲裁前置程序。庭审中，原告举证与被告乐鲨公司之间的劳动合同以及被告乐鲨公司向其发出的解除劳动合同通知书，证明与被告乐鲨公司之间存在劳动关系。经质证，被告乐鲨公司陈述劳动合同是用于新亚商城备案，解除劳动合同通知系单位人员工作失误。本院认为，原告系由被告北京外企公司派遣至被告乐鲨公司，被告乐鲨公司为用工单位，并非用人单位。本院认为：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位安排劳动者加班的，应依法支付加班工资。原告主张存在加班，工资表也显示工资构成包括平时加班、法定加班的项目，印证了原告存在加班的事实，但被告北京外企公司、被告乐鲨公司均未提供相应的考勤记录，也未能举证证明加班工资的具体计算方式，对此应承担不利后果。由于双方都未能举证证明准确的加班天数，本院无法确定被告欠发原告加班费的确切金额，故本院结合原告的工资数额、已发放加班费数额、岗位特点、工作环境、劳动强度等因素，酌情认定补发原告加班费2000元。原告主张超过部分，本院依法不予支持。职工累计工作已满1年不满10年的，享受5天带薪年休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，结合原告的工作年限，原告主张2019年休假天数5天，2020年休假天数2天，均未超出法律规定，用工单位被告乐鲨公司辩称原告年休假均已休过，但并未提供相关的考勤记录，对此应承担不利的法律后果。原告主张按照日工资226.56元2倍计算未休年休假工资，符合法律规定，本院予以支持，经计算，原告未休年休假工资数额为3171.8元。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，被告北京外企公司作为用人单位应承担连带责任。劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，被告北京外企公司以原告虚报销售额，存在弄虚作假的行为，给用工单位造成了经济损失，违反了用人单位的规章制度，单方解除了与原告的劳动合同。本院认为，被告北京外企公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定解除与原告的劳动合同，并无不当。但《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。《江苏省劳动合同条例》规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。本案中，被告北京外企公司作为依法成立的有限责任公司，其解除与原告的劳动合同应该通知工会或当地工会，但被告北京外企公司陈述其解除劳动合同时未履行通知程序，属于违法解除，依法应支付经济赔偿金。本案中，原告于2017年6月1日入职，工作至2019年9月25日，原告主张按照4927.7元月均工资计算，未超出法律的规定，同时结合原告的工作年限，经计算，被告应支付原告经济赔偿金24639元（精确到元）。原告主张从2011年6月开始计算经济赔偿金，本院认为，原告从2017年6月1日开始与被告北京外企公司建立劳动关系，故本院对其该主张不予支持。本案中，被告乐鲨公司为用工单位，原告要求被告乐鲨公司承担支付经济赔偿金的共同责任，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、第六十二条、第九十二条，《国务院职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏乐鲨儿童用品有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告马亚莲加班工资2000元、未休年休假工资3171.8元、合计5171.8元；被告北京外企人力资源服务江苏有限公司承担连带责任。二、被告北京外企人力资源服务江苏有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告马亚莲经济赔偿金24639元。三、驳回原告马亚莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长 刘 强人民陪审员 张 琳人民陪审员 孙勇峰二〇二一年七月二十日法官 助理 王 娟书 记 员 韩兆娣