陕 西 省 高 级 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2021）陕民终65号 上诉人（原审被告、反诉原告）：陕西西咸新区泾河新城地产开发有限公司。住所地陕西省西咸新区。法定代表人：贺忠明，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱媛媛，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑赛，陕西稼轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）: 山水盛典文化产业股份有限公司。住所地北京市平谷区。法定代表人：梅帅元，该公司董事长。委托诉讼代理人：高玉刚，北京市康达律师事务所律师。上诉人陕西西咸新区泾河新城地产开发有限公司（以下简称泾河地产公司）因与被上诉人山水盛典文化产业股份有限公司（以下简称山水盛典公司）委托创作合同纠纷一案，不服陕西省咸阳市中级人民法院（2020）陕04民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。泾河地产公司上诉请求：1.依法撤销陕西省咸阳市中级人民法院（2020）陕04民初61号民事判决，改判支持泾河地产公司反诉请求；2.一审、二审案件受理费由山水盛典公司负担。事实与理由：1.涉案合同主要内容实质属于建设工程合同，委托创作仅是合同部分内容，一审法院认定合同性质错误。2.2019年1月，泾河地产公司已与山水盛典公司就本案向泾阳县人民法院提起诉讼，案号为（2019）陕0423民初2271号，关于案件管辖权经咸阳市中级人民法院审理后以（2019）陕04民辖终44号民事裁定本案由泾阳县人民法院管辖，该裁定为终审裁定，本案一审应由泾阳县人民法院管辖，该院于2019年11月15日作出（2019）陕0423民初2271号民事判决。但咸阳市中级人民法院在对本院已裁定本案由泾阳县人民法院审理，且一审结案的前提下，再次裁定涉案纠纷由咸阳市中级人民法院审理存在程序错误。3.一审法院对合同效力认定错误，涉案合同属于无效合同。根据山水盛典公司提交的《西咸新区泾河新城大型实景演出项目委托创作设计合同》以及汇款凭证，2017年2月山水盛典公司与泾河地产公司签订了委托创作设计合同，泾河地产公司支付了30%合同款，另根据《招标公告》和投标函可知，包含上述合同内容的《EPC项目委托合同》于2017年4月才公开招标,根据法律规定，该合同无效。4.根据山水盛典公司与第三人签订的相关合同、付款及发票，山水盛典公司与第三人存在大量交易，不能证明是为涉案合同支付。同时，查看山水盛典公司与第三人签署的《总导演委托合同》、《艺术总监委托合同》等，并未按照合同约定时间节点付款，有意扩大损失非法获利。一审法院认定该费用系山水盛典公司实际支出而由泾河地产公司承担错误。一审法院更是以本项目实际支付金额1183万元，泾河地产公司支付1285万元可以涵盖上述支出为由，驳回了要求山水盛典公司返还1285万元 的反诉请求，实为将山水盛典公司的全部支出由泾河地产公司一方承担，而山水盛典公司作为过错方却不承担任何责任，与合同约定及法律规定相悖。5. 山水盛典公司未按照合同约定履行义务，存在违约，一审法院认定涉案合同的解除由泾河地产公司承担主要责任错误。一是根据合同约定乙方应于2017年6月30日前提交合同约定的创作服务成果，但山水盛典公司于2017年9月12日才提交了《唐朝》部分创作成果的纸质文件及电子版；另乙方应于2017年10月1日前协助甲方完成艺术团组建工作，双方暂定2018年5月1日首演，但由于逾期提交创作成果，合同未能正常推进，截止2018年2月双方仍就创作成果进行沟通协商修改事宜。二是山水盛典公司提交的成果与招投标文件约定相差甚远，提出修改意见后，也未按照要求协商。三是山水盛典公司未经泾河地产公司同意，将全部设计创作活动委托给其他第三方。四是泾河地产公司根据合同约定，已支付1285万元，系山水盛典公司存在上述行为，导致合同无法继续履行。山水盛典公司提交书面答辩意见称,一审法院对案由及管辖权认定正确,涉案合同系双方真实意思表示,招投标程序合法,不存在合同无效情形,合同最终无法履行系因泾河地产公司原因所致。山水盛典公司为设计创作付出大量成本，本案中提交的相关费用仅是部分发生的实际费用。涉案项目是大型实景演出，需要组建专业团队共同完成创作工作，根据合同约定山水盛典公司派梅帅元担任总导演，将部分工作任务委托第三方完成，泾河地产公司在接收创作成果时并未提出异议，山水盛典公司不存在违约行为。请求驳回泾河地产公司的上诉请求。山水盛典公司向一审法院起诉请求：1.泾河地产公司赔偿山水盛典公司创作设计费损失1515万元，赔偿代理服务费损失23万元；2.山水盛典公司承担本案全部诉讼费用。泾河地产公司向一审法院反诉请求：1.请求依法解除泾河地产公司、山水盛典公司于2017年6月6日签订的《EPC项目委托合同》；2.请求依法判令山水盛典公司返还合同款1285万元及资金占用费（按年利率6%计算，从付款之日暂计至2020年7月9日为2396525元）；3、本案诉讼费由山水盛典公司承担。一审法院认定事实：为响应国家“一带一路”战略规划和打造丝绸之路旅游带建设要求，彰显陕西厚重的历史文化底蕴和泾河特色文化，推动泾河新城文化旅游产业跨越式发展，推动泾河新城崇文文化旅游景区板块整体升温，泾河地产公司拟委托国内优秀实景演出创制团队打造大型实景演出项目，要求紧扣大唐盛世及丝绸之路文化主题，从多角度反映唐代及丝绸之路的繁荣和兴盛。经陕西省西咸新区泾河新城管理委员会同意备案，2017年3月，泾河地产公司授权希格玛工程造价咨询有限公司作为招标代理人公开对“丝路盛典大型实景演出EPC总承包项目”进行招标，招标范围为进行丝路盛典大型实景项目创作、设计、制作及安装等工作。招标文件第三章2.2约定“不论投标结果如何，投标人均应自行承担所有与投标有关的全部费用”，2.3约定“本项目代理服务费为23万元，由中标人在领取中标通知书前支付给招标代理单位，此项费用包含在总承包服务费报价中”。2017年4月15日，山水盛典公司提交了商务标文件，在该文件开标一览表中罗列了十九项服务内容及其报价，其中第一项策划创作（演出策划、剧本创作、音乐创作、舞蹈创作、剧场建筑概念设计，创作及制作管理团队）报价金额为1000万元，第二项设计费（所有专业的深化设计及试验）报价金额为1800万元，投标总价为12850万元。2017年4月24日，泾河地产公司通知山水盛典公司以12850万元中标。2017年4月26日，山水盛典公司向希格玛工程造价咨询有限公司支付代理服务费23万元。2017年6月6日，泾河地产公司（甲方）与山水盛典公司（乙方）签订《EPC项目委托合同》，约定合同文件由本合同协议书、中标通知书、招投标文件及其附件、合同附件组成，合同文件相互解释、互为说明。合同第三条约定了服务主要内容以及产品涉及的知识产权、邻接权及商业开发权限。第四条约定创作服务成果的确定与维护，4.1约定经双方协商确定，乙方应于2017年6月30日前提交本合同所约定的所有创作服务成果。4.2约定甲、乙双方一致同意：演艺节目首次公演前，甲、乙双方应共同书面确认演艺节目内容即乙方创作服务成果内容，之后方可对外首次公演。第五条项目推进 ，5.1约定甲方应按照工作推进计划对项目用地中的演出剧场、演出配套设施进行测绘、勘探等论证工作，得出可行性结论，并书面通知乙方。5.2甲方应根据乙方提交的方案、完成演出剧场、演出配套设施的整体规划方案及演出项目立项审批一切合法手续，并按时启动，完成演出剧场和演出配套设施的施工和建设工作。具体以项目实际进度为准，甲方应及时与乙方沟通，确定其委托项目具体实施时间。5.4双方暂定于2018年5月1日进行演艺节目的首次公演。第六条甲方权利与义务，6.1享有本委托创作作品的全部知识产权及双方约定的其他权利。6.3……鉴于乙方所拥有的专业知识和艺术经验，演艺节目创作制作期间及首次公演后，甲、乙双方共同负责对演出的整体效果进行评估及把握，甲方可以对乙方工作成果提出修改建议。6.4对演艺节目内容及效果的建议权。第七条乙方权利与义务，7.1和甲方共同享有知识产权，但不包括邻接权。7.3向甲方提供该演出项目的创意方案、实施方案、项目预算及资金使用进度表等项目必备文件。7.7按本合同约定的期限，完成“演出”项目的道具、服装、舞美、音乐等的制作，并将上述制作成果提交甲方。7.8按本合同约定的时间，按照甲方审核确认的演出项目。7.11依本合同约定收取创作费用和其他款项的权利。7.12按本合同约定组织进行乙方创作服务，向甲方提交创作服务成果；乙方应当严格按照双方约定的各种进度完成艺术创作工作，工作成果应当符合该演出项目的演出要求。第九条费用支付方式，9.1合同总价款为128500000元。9.1.1合同签订后，乙方提供相应数额发票后甲方向乙方支付合同总价款10%，即人民币壹仟贰佰捌拾伍元整。9.1.2乙方按合同约定向甲方提交剧目创意设计、服装、造型设计、道具设计、音乐制作、提交场地、舞台舞美设计、灯光音响系统、特技特效设计等演出项目设计的各专业设计和制作方案及设备采购计划并经甲方审核通过确认后10个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的40%（即支付至总价款的50%）……第十三条违约责任，13.1甲、乙双方应按本合同约定履行相应的义务和责任。乙方违反合同约定、不履行或不完全履行本合同约定义务的，他方有权要求违约方在5个工作日内履行。违约方拒绝履行或未在指定期间内全面履行的，受影响方有权立即书面通知单方解除合同，违约方并应承担全部违约责任（包括但不限于赔偿因此给受影响方造成的损失）。13.2若一方违约终止或提前解除本合同，不能免除自己的义务，过错方并应赔偿因违约终止或提前解除本合同而给守约方造成的损失。甲方终止或提前解除本合同的，不能免除甲方到期应付款义务，也不得要求乙方退还已收取款项。乙方提前终止协议的，应当退还甲方已付款项，并承担相应的违约责任。若演出项目创作侵害他人知识产权的，乙方承担全部违约责任，并赔偿因此给甲方造成的包括预期利益损失在内的损失。13.3如因乙方提供的创作服务成果，经验收未能达到甲、乙双方约定的效果，如甲方同意重新修改与调整，且乙方在规定期限修改调整后的作品通过验收的，乙方应承担违约责任，向甲方支付合同总费用10%违约金；如甲方不同意重新修改调整，乙方应退还甲方支付的所有费用，并赔偿甲方因此造成的损失，包括实际损失与预期损失。13.4若甲方逾期支付行为影响乙方工作进展的，乙方有权中止自己的工作并要求甲方承担因此造成的全部损失和责任。如果甲方在乙方书面通知终止本合同之日起30日内仍未对违约行为进行补救的，乙方有权单方解除本合同且无需退还任何已收取款项，乙方有权要求甲方承担因此造成的全部损失和责任。第十四条、14.2甲方指定丁亚磊为联系人，乙方指定赵江为联系人。通知向前述联系人发出的，即视为送达对方。另查明，2017年2月，泾河地产公司（甲方）与山水盛典公司（乙方）签订《西咸新区泾河新城大型实景演出项目创作设计合同》，委托山水盛典公司负责安排并完成创意设计及演出的整体实施工作，包括但不限于各专业的创意、设计、制作、排练、彩排、演出及根据反馈意见修改等工作，合同约定总价款为2800万元，在合同签订后甲方向乙方给付总价款的30%，后期按照工作进度付款。2017年3月2日，泾河地产公司即按合同约定向山水盛典公司付款840万元，并按合同约定进入创作设计工作。后因泾河地产公司公开对“丝路盛典大型实景演出EPC总承包项目”进行招标，经双方协商解除了《西咸新区泾河新城大型实景演出项目创作设计合同》，2017年6月10日，山水盛典公司将上述840万元退还给泾河地产公司。2017年6月16日，泾河地产公司按照合同约定向山水盛典公司支付了合同总价款的10%即1285万元。2017年9月12日山水盛典公司向泾河地产公司提交的丝路盛典大型实景演出EPC总承包项目《唐朝》创作成果文件纸质版及电子版，其中包括剧本、舞美设计、舞台机械设计、灯光设计、音响设计、多媒体设计、视频内容设计、服装服饰设计、道具设计、音乐创作构思、演出台本等内容。2017年11月17日，山水盛典公司的工作人员李某某在与泾河地产公司的工作人员侯逸飞微信沟通后，向泾河地产公司提交了工作联系函、成果验收单、《唐朝》创作成果确认函、进度款支付单以及付款申请等文件，侯逸飞通过微信向山水盛典公司的李某某发送工作联系函，内容为：“根据《西咸新区泾河新城大型实景演出EPC总承包项目委托合同》约定，我司已收到项目创作工作成果文件，并于2017年10月19日由乙方董事长梅帅元先生向我司及泾河新城管委会作了创作成果汇报，经双方讨论并认可此次提交的创作工作成果，并据此创作成果继续推进项目后续工作。现有如下事宜函告：1.根据委托合同第9.1.2条约定，在完成创作成果审核通过确认后，向支付合同总价款的40%（即人民币伍仟壹佰肆拾万元整），我司已开展验收审核工作并尽快办理付款手续。2.根据委托合同第5.4条约定，演艺节目的首次公演暂定为2018年5月1日，后经双方协商确认公演时间调整至2018年7月1日，贵某某主创团队应按节目初期编排组织实施，无故不得自行调整，以确保演出顺利进行。”2017年11月24日，山水盛典公司向泾河地产公司提交了《丝路盛典大型实景演出项目〈唐朝〉》制作阶段计划（第一阶段：设备采购/定制/订货及半成品/成品制作）。2017年12月26日山水盛典公司向泾河地产公司发送《关于EPC项目委托合同进度款支付事宜的函》，要求泾河地产公司提出书面回复意见、支付合同进度款。泾河地产公司收到该函后，2018年1月5日回复《关于EPC项目委托合同进度款支付事宜复函》“贵某某提供项目创作设计成果中主题内容与泾河新城文化贴合度不够紧密，区域优势未能有效凸显，应充分挖掘和展示大西安及泾河新城历史、人文和发展方面的演出内容。根据委托合同中第9.1.2条约定，乙方向甲方提交的创作成果及所涉及的各专业设计和制作方案及设备采购计划，未达到我司的项目要求，且未通过书面的审核验收。3.请贵某某酌情考虑，并与2018年1月10日前安排人员赴我司实地协商讨论，并根据讨论意见对项目成果进行调整完善，以便我司开展审核验收及后续实施工作”。2018年1月30日泾河地产公司再次向山水盛典公司发函要求其协商讨论，对项目创作设计成果内容进行重新修订。2018年2月5日，山水盛典公司就泾河地产公司的函作了回复，认为其完成的创作设计工作成果是在中标文件的基础上创作、设计的，完全符合招标文件及完全符合EPC项目委托合同中的“紧扣大唐盛世及丝绸之路文化主题，从多角度反映唐代及丝绸之路的繁荣和兴某某”的总体要求，愿意就泾河地产公司的建议、演出项目首演时间的确定以及应付的5140万元合同进度款支付等相关事宜进行协商。后在2018年10月29日，泾河地产公司工作人员侯逸飞通过向山水盛典公司的工作人员李某某发微信，《唐朝》实景演出项目不做了，正在进行项目清算，有什么诉求可以提出来。2018年11月6日，泾河地产公司向山水盛典公司发出《关于推进实景项目演出工作的函》，内容为“贵公司与我公司在2017年6月6日签订了《大型实景演出ＥＰＣ项目》合同，目前，该合同的履行已处于停滞状态，为切实维护双方合法权益，请贵某某尽快安排项目负责人，于2018年11月16日前赴我司共同协商处理项目后续事宜”。后泾河新城公司向泾阳县法院起诉请求解除2017年6月6日签订了《EPC项目委托合同》，并返还已经给付的1258万元，2020年3月26日经一审法院（2020）陕04民终282号民事裁定该案由一审法院管辖。另查明，山水盛典公司作为西咸大型实景演出项目《唐朝》的总策划制作方，与北京楚人文化创作工作室分别签署的《西咸新区大型室外实景演出〈唐朝〉剧本委托创作合同》委托其创作演出项目所需剧本、签署《西咸新区大型室外实景演出〈唐朝〉总导演委托合同》邀请其作为演出项目的总导演提供方、签署《西咸新区大型室外实景演出〈唐朝〉特效委托设计合同》，委托其完成该演出项目的特效设计工作，签署《西咸新区大型室外实景演出〈唐朝〉艺术总监委托合同》聘请其担任文学艺术顾问及艺术总监、签署《西咸新区大型室外实景演出〈唐朝〉多媒体设计合同》委托其完成多媒体设计工作，山水盛典公司通过浦发银行北京德胜支行共向北京楚人文化创作工作室支付了550万元。山水盛典公司作为总创作及制作方与北京嘉艺全景文化传媒有限公司签署《西咸新区大型室外实景演出〈唐朝〉分场导演/舞蹈编导委托合同》聘请其作为分场导演／舞蹈编导工作，向其已支付73.75万元，签署《西咸新区大型室外实景演出〈唐朝〉灯光设计委托合同》委托其负责全部灯光设计工作，已向其支付26.6万元，签署《西咸新区大型室外实景演出〈唐朝〉服装设计委托合同》委托其负责全部的服装设计及监制工作，其已支付37.5万元。山水盛典公司作为创作和制作方与北京鹿野之火音乐创作工作室签署的《西咸新区〈唐朝〉大型室外实景演出联合总导演委托合同》邀请其作为演出项目的总导演提供方，向其支付87.5万元，与其签署《西咸新区〈唐朝〉大型室外实景演出执行导演委托合同》聘请其作为演出的执行导演，向其支付50万元，与其签署《西咸新区〈唐朝〉大型室外实景演出音乐创作制作委托合同》委托其负责该演出项目的音乐收集及创作等工作，向其支付100万元。山水盛典公司与北京新朗景艺术工程设计制作有限公司签署的《西咸新区〈唐朝〉大型室外实景演出舞台美术、机械、大道具、道具、特效设计及生产监制委托合同》委托其完成全部舞台美术、机械、大道具、道具、特效设计及生产监制，向其支付了150万元。山水盛典公司作为总创作及总制作，与程池签署的《西咸新区〈唐朝〉大型室外实景演出音乐创作、制作委托合同》委托其完成该演出所需全部音乐的创作及制作工作，并指定其在该演出的创作中承担音乐总监工作，向其支付了38万元。山水盛典公司为完成涉案合同项下的创作设计工作，分别与上述公司签署单项创作合同，合同总额为1273万元，共计已支付1113.35万元。山水盛典公司的工作人员在2017年4月16日到12月11日期间往来西安的机票34次，差旅费共计52430元。山水盛典公司2017年4月到12月的银行工资支出4235752.39元，其中结转到涉案项目的费用为19.66万元。一审法院认为，2017年2月，山水盛典公司与泾河地产公司曾签订《西咸新区泾河新城大型实景演出项目创作设计合同》，委托山水盛典公司负责泾河新城大型实景演出的创意设计及演出的整体实施工作，2017年3月，在泾河地产公司对外进行招标时，双方协商解除了《西咸新区泾河新城大型实景演出项目创作设计合同》。涉案EPC项目是泾河地产公司针对丝路盛典大型实景演出，包括演艺项目剧本及音乐创作，灯光音响、服装道具、舞美机械、多媒体等设计制作及安装进行的总体招标，合同标的和委托范围均远远超出《西咸新区泾河新城大型实景演出项目创作设计合同》的约定，山水盛典公司参与上述投标行为，公平竞标，其中标行为并不违反法律规定，其与泾河地产公司在平等自愿的基础上签订的《EPC项目委托合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。委托创作合同是当事人约定由委托人就特定作品委托他人创作，受托人依约付出智力劳动并完成作品，由委托人支付报酬的合同。委托创作合同中委托人负有作品验收义务和承担风险后果，在合理期限内对作品进行检验并提出修改意见，以便受托人能够及时按照要求完成合格作品。本案合同内容符合委托创作合同的特征，属于委托创作合同纠纷。依照《EPC项目委托合同》的约定，山水盛典公司应于2017年6月30日前提交符合合同约定的所有创作成果，其在2017年9月12日向泾河地产公司提交的EPC总承包项目《唐朝》创作成果文件纸质版及电子版，泾河地产公司在收到创作成果后，在函件往来中并未对山水盛典公司的逾期提交行为提出异议，双方继续履行合同。泾河地产公司的工作人员在2017年11月17日给山水盛典公司出具的工作联系函中对该公司《唐朝》创作成果表示认可，该函同时表示“我司已开展验收审核工作并尽快办理付款手续”，但泾河地产公司在收到山水盛典公司要求确认工作成果的书面文件后，并没有正式审核确认，在2018年1月5日关于《EPC项目委托合同》进度款支付事宜的复函中，提出山水盛典公司创作成果不符合要求，未通过书面的审核验收，要求对项目成果进行调整完善。山水盛典公司回函愿意就泾河地产公司的建议、演出项目首演时间的确定以及应付的合同进度款支付等相关事宜进行协商。泾河地产公司作为委托人就创作设计成果有审核验收的权利，山水盛典公司有提交符合要求的创作成果的义务，因合同对于创作设计标准没有作出明确的约定，泾河地产公司虽然提出创作设计成果不符合其要求，但未提出明确具体的修改建议，也没有证据证明山水盛典公司存在拒不配合修改的情形，故山水盛典公司在合同履行过程中虽存在逾期交付创作成果过错，但并未导致合同不能继续履行、涉案项目不能落实的后果。泾河地产公司作为项目方和委托方，负有办理项目立项、用地审批手续、演出剧场和演出配套设施的设计、建设等义务，该义务的履行是整个实景演出项目能够实施的前提。在2018年10月份，泾河地产公司明确提出项目不做了，通知山水盛典公司项目清算，本案泾河地产公司作为委托人行使合同解除权，致使实景演出项目无法落地，合同无法继续履行，应当予以解除，故泾河地产公司应对合同解除负主要的过错责任。《EPC项目委托合同》第13.2约定“若一方违约终止或提前解除本合同，不能免除自己的义务，过错方并应赔偿因违约终止或提前解除本合同而给守约方造成的损失。甲方终止或提前解除本合同的，不能免除甲方到期应付款义务，也不得要求乙方退还已收取款项。乙方提前终止协议的，应当退还甲方已付款项，并承担相应的违约责任。”根据该约定，泾河地产公司在合同解除后，不得要求山水盛典公司退还已收款项，故其要求退还1285万元的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。双方当事人对山水盛典公司提交的《唐朝》创作设计工作的完成程度存在争议，山水盛典公司认为完成创作设计工作的比例超过90%，泾河地产公司认为其只完成了初步的设计。经审查山水盛典公司提交的《唐朝》创作成果，其剧本创作、舞台美术设计、大型舞台机械设计、灯光设计、音响设计、多媒体系统设计、特效设计、视频内容设计、字幕系统设计的完成度较高，服饰设计以及人物造型、道具设计没有全部完成，音乐创作仅有构思，舞蹈创作没有实际创作体现，剧场（观众席）建筑设计概念主要体现为泾河地产公司委托的设计院的设计，山水盛典公司在该部分的没有设计体现。涉案创作设计成果为智力创作成果，《EPC项目委托合同》合同解除以后，该创作设计成果对泾河地产公司已失去使用价值，但山水盛典公司为履行合同完成创作设计成果付出了相应的劳动，故应对山水盛典公司实际付出的成本作出衡量。经审查，山水盛典公司提供的证据证明其为完成合同约定的剧本、舞美设计、舞台机械设计、灯光设计、音响设计、多媒体设计、视频内容设计、服装服饰设计、道具设计、音乐创作构思、演出台本等内容，实际已经向委托人支出费用及支付差旅费、工作人员的劳务费约为1138万余元，泾河地产公司已支付的1258万元能够覆盖山水盛典公司的支出。泾河地产公司虽对合同解除负有主要过错责任，山水盛典公司在履行合同过程中也存在逾期交付创作成果的过错，所提交的创作成果也未经正式审核通过，故其也应承担相应的过错责任，其请求按照完成的设计成果再给付1515万元并赔偿代理服务费损失23万元，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百二十四条、第三百九十六条、第四百一十条之规定，判决：一、解除山水盛典公司与泾河地产公司签订的《EPC项目委托合同》；二、驳回山水盛典公司要求泾河地产公司赔偿创作设计费损失1515万元，赔偿代理服务费损失23万元的诉讼请求；三、驳回泾河地产公司要求山水盛典公司返还合同款1285万元（按年利率6%计算，从付款之日暂计至2020年7月9日为2396525元）的反诉请求。本诉案件受理费114080元，由山水盛典公司承担。反诉案件受理费56640元，由泾河地产公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。根据一审提交的证据查明，招标文件中关于项目概况的介绍为：进一步彰显陕西厚重的历史文化底蕴和泾河特色文化，推动泾河新城文化旅游产业跨越式发展。项目设计制作任务书中关于团队的要求为：总导演、导演、编剧及音乐总监等核心团队成员，应为行业内知名人士，并有丰富的创作成果案例和业界声誉。技术标文件中关于故事梗概中注明：草案、以最终创作稿为准；关于团队人员拟定梅帅元担任总导演总策划、张仁胜担任编剧、张骁担任音乐总监和作曲、赵江担任制片人，并对上述人员参与的作品及获奖等情况进行介绍。涉案合同第2条约定，指定梅帅元为总策划、总导演，完成全部创作、设计及安装工作，音乐总监、文化顾问等团队成员必须为行业内知名人士；关于山水盛典公司权利义务条款中7.5条约定：与演出运行相关的企业、艺术家及个人（创作、演员、技工等）协商签约，支付相关费用，协调和支付可能发生的其他费用；7.9条约定：及时向主创人员及演职人员支付劳务报酬；并缴纳相关税金。一审谈话笔录记载，咸阳市中级人民法院作出的（2020）陕04民终282号民事裁定已涉及本案管辖权，本案一审由咸阳市中级人民法院管辖既有利于双方当事人权利保护，又不影响当事人诉讼权利，对于泾河地产公司提出的管辖权异议予以口头答复。二审中，泾河地产公司表示不再将涉案合同无效作为上诉理由。经询，泾河地产公司与山水盛典公司均表示涉案项目经招投标程序确定山水盛典公司为中标人。泾河地产公司称：梅帅元曾前往其公司进行项目进度汇报，汇报内容包含剧本情况；泾河地产公司在对创作成果审核过程中，从剧本主题内容及合同9.1.2条对创作成果的相关要求方面向山水盛典公司提出修改意见，但该意见属于整体意见未涉及细节内容；山水盛典公司派赵江与泾河地产公司沟通创作设计成果修改事宜，因赵江非专业人士致协商未果，相关会议记录，因公司人员变更无法核查。对于何谓符合泾阳文化的创作，泾河地产公司表示“不好表述”；对于团队人员组成一节泾河地产公司认为，应以山水盛典公司人员为主，但不排除委托他人；泾河地产公司还称，因景区项目整体停滞，其要求相关人员统一清算。山水盛典公司认可音乐舞美创作未全部完成，但可在后续工作中逐步打磨，并不影响合同继续履行。 经审查，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，EPC是指受业主委托按照合同约定对工程项目的设计、采购、施工、试运行等实行全过程或者若干阶段的承包，受托人在总价合同条件下，对合同项下的质量、费用、进度等负责，该模式通常在建设工程领域使用，强调设计在整个项目中的主导地位。本案所涉合同，系采用EPC模式，在合同总价款确定的基础上，对大型实景演艺项目剧本和音乐的创作、灯光音响、服装道具、多媒体设计制作安装、演艺项目排练演出及知识产权归属等进行的约定，符合委托创作合同特征，而非建设工程合同；委托创作合同履行过程中产生的纠纷，属于知识产权纠纷中著作权合同纠纷，根据审理该类纠纷关于管辖权的相关规定，陕西省咸阳市中级人民法院按照一审程序审理本案并无不当。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十五条对严重违反法定程序的情形规定为:审判组织的组成不合法、应当回避的审判人员未回避、无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼、违法剥夺当事人辩论权利四项。本案一审过程中,咸阳市中级人民法院不存在上述严重违反法定程序的情形，对泾河地产公司该项上诉理由本院不予采信。采用EPC模式订立的合同，总承包方可以将工作内容进行分包。本案中，按照涉案合同约定由梅帅元应担任总导演、总策划，从投标文件拟定的项目团队人员组成情况、涉案合同7.5条和7.9条约定、一审查明涉案合同的履行情况及泾河地产公司二审中陈述来看，能够认定山水盛典公司在确保梅帅元负责主要工作的前提下，组建了由业界知名人士赵江等为核心成员的团队，符合EPC模式特征和合同约定。故对泾河地产公司该项上诉理由本院不予采信。 涉案合同履行过程中，山水盛典公司虽未严格按照合同约定时间节点向泾河地产公司提交创作设计成果，但从梅帅元汇报创作情况及合同后续履行情况来看，该行为并未导致合同无法继续履行。泾河地产公司该项上诉理由本院不予采信。此后，泾河地产公司认可山水盛典公司派赵江与其沟通，但因赵江并非专业人士致使双方未就修改细节商谈，该陈述并无相关会议记录等证据佐证，故泾河地产公司未完成对山水公盛典司存在拒绝修改创作设计成果的举证责任，对该上诉理由本院不予采信。关于剧本内容，技术标文件中明确注明以最终创作稿为准，梅帅元在泾河地产公司对创作设计情况进行汇报时，泾河地产公司从未对与技术标载明的故事内容存在明显区别的创作剧本不符合要求提出异议，就何谓符合泾阳文化的作品亦自难表述，现却以剧本内容不符合其要求，认为山水盛典公司构成违约，无事实依据，对该上诉理由本院不予采信。关于其他工作完成情况，一审法院认定山水盛典公司未全面履行合同义务，驳回山水盛典公司主张其余创作设计费的请求，山水盛典公司已对其行为承担了相应责任。而涉案合同无法继续履行的根本原因系景区项目整体停滞所致，泾河地产公司遂向山水盛典公司明确提出进行清算，根据合同约定，泾河地产公司已无权要求山水盛典公司返还相应价款。 另，一审法院考虑山水盛典公司在合同履行中实际成本，认为泾河地产公司支付的1258万元能够覆盖山水盛典公司的支出，对山水盛典公司的诉讼请求未予支持，而非以此为由驳回泾河地产公司的反诉请求，故该上诉理由本院不予采信。综上所述，泾河地产公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费 113279.15元，由陕西西咸新区泾河新城地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。   审   判   长      胡晓晖                    审   判   员      吴  娜                      审   判   员      黄宸瑞    二〇二一年五月二十四日 法 官 助 理      刘国强书   记  员      张  涛