甘肃省宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)甘1026民初1910号原告：邱小红，男，汉族,农民。被告兰州雅鼎房地产开发有限公司。住所地：甘肃省兰州市庆阳路宏业大厦****号。法定代表人：王鹏，公司经理。被告：王鹏，男，汉族。被告：张万才，男，汉族，兰州雅鼎房地产开发有限公司实际控股人。委托诉讼代理人：张友才，男，汉族，公司职工。原告邱小红为与被告兰州雅鼎房地产开发有限公司、王鹏、张万才民间借贷纠纷一案，于2016年10月8日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告邱小红和被告兰州雅鼎房地产开发有限公司、张万才委托诉讼代理人张友才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱小红提出如下诉讼请求：1、要求三被告连带归还借款本金100万元，利息75万元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年兰州雅鼎房地产开发有限公司在宁县马坪新区进行项目开发，因资金困难，该公司法定代表人王鹏、实际控股人张万才向我提出借款。经双方协商达成借款协议约定：由我向兰州雅鼎房地产开发公司借款100万元，借款期限为三个月，借款月利率为1.5%，借款综合费用为3.5%。借款协议签订后，我通过信用合作向被告转款95万元，同时现金支付5万元。被告王鹏向我出具了借据，由此形成借贷关系。借款约定期限届满后，我向被告催要借款，被告张万才给我给付10个月利息50万元，但无力偿还借款本金，要求延期。2016年5月20日我委托ＸＸ与被告张万才进行了清算，并达成“对账和还款承诺书”，承诺借款本息175万元，期限三个月，形成新的借款，期限三个月。期限届满后，我去催要，被告张万才以各种理由推脱不给，形成纠纷，只好诉诸法院，请求依法主持我的诉讼请求。被告兰州雅鼎房地产开发有限公司、张万才辩称（以下简称兰州雅鼎公司）：借款属实，借款100万元，月利率为5%，借款期限为三个月。当时原告汇款时只汇了95万元，那5万元是作为一个月的利息给扣除了。我向邱小红出具了一张100万元借据。借款到期后本金没有归还。2015年2月18日给支付了45万元的利息。以后利息张万才支付过。以后邱小红委托的ＸＸ来逼债，张万才才写了承诺书和175万元借据，其中75万元是利息。由于工程完工后政府没有付清工程款，借款本金至今没有归还。这笔借款是王鹏个人的借款，与兰州雅鼎公司没有关系。当事人围绕诉讼请求原告提供了如下证据：1、2014年4月13日借款合同书一份。证明被告兰州雅鼎公司向原告借款100万元，约定借款期限为三个月，月利率为1.5%，月费用为3.5%的事实。2、2014年3月13日王鹏出具的借据一份。证明兰州雅鼎公司法定代表人王鹏经手向我出具100万元借据的事实。3、对账及还款承诺书一份。证明2016年5月20日我委托ＸＸ向公司张万才索要借款，经双方清算，张万才向我出具承诺书，承诺借款本金及利息175万元期限为三个月，并用兰州雅鼎公司股权及工程款作为担保的事实。4、汇款凭证两份。证明2014年4月13日通过甘肃合作信用银行向兰州雅鼎公司法人王鹏账户内汇款95万元的事实。5、原告身份证复印件。证明原告的身份情况。6、兰州雅鼎公司营业执照和王鹏身份证。证明公司的信息和王鹏的身份。原告提供的证据经当庭质证，被告对原告提供的借款合同、借据、对账和承诺书的真实性没有异议，本院予以采信。根据原告提供的借款合同、借据、汇款凭证等证据，结合双方当事人的陈述，认定事实如下：2014年兰州雅鼎房地产开发有限公司在宁县马坪新区进行项目开发，因资金困难，该公司实际控股人张万才提出向邱小红提出借款。2014年4月13日经双方协商签订了借款协议。协议约定：由邱小红向兰州雅鼎房地产开发有限公司借款100万元，借款期限为三个月，借款月利率为1.5%，借款综合费用为3.5%。并用宁县雅鼎大厦及宁县开发的其他楼盘作为此笔借款抵押。借款协议由兰州雅鼎房地产开发公司法人王鹏签名并加盖有兰州雅鼎房地产开发有限公司印章。借款协议签订后，邱小红通过甘肃西峰信用合作银行向王鹏提供的账户（账号6210610005201302676）汇入现金95万元，并由王鹏向邱小红出具借款100万元的借据一张。少支付的5万元作为当月的利息予以扣除。借款到期后，被告并未按期还款。2015年2月18日王鹏、张万才向邱小红支付了9个月利息45万元。2016年5月20日邱小红委托ＸＸ找到张万才对借款进行了清算，并由张万才向ＸＸ出具了“对账和还款承诺书”一份，承诺原借款本息175万元，重新约定期限为三个月，月利率5%，到期还本付息。期限届满后，邱小红多次向王鹏、张万才催要借款，张万才以工程款政府未支付没有能力偿还为由推拖，邱小红向本院提起诉讼。同时查明：兰州雅鼎房地产开发有限公司属自然人独资企业，经营范围为房地产开发、商品房销售，法定代表人为王鹏，该公司的实际出资人（控股人）为张万才。王鹏与张万才系姐夫舅子关系，王鹏是张万才姐夫。本院认为，本案是一起因借款所形成的民间借贷纠纷。在该纠纷中谁是该笔借款的借款人是双方当事人争议的焦点问题。从借款合同来看，合同上借款人上加盖有兰州雅鼎房地产开发公司印章，邱小红在借款时都认为是兰州雅鼎房地产开发有限公司因房产开发需要资金以公司名义向其借款，而且王鹏属该公司法定代表人，其在合同和借据上面签名让原告有理由相信是代表公司的履职行为，故该笔借款人应认定为兰州雅鼎房地产开发有限公司。兰州雅鼎房地产开发有限公司与邱小红之间所形成的民间借贷关系，合法有效，应受法律保护。作为被告兰州雅鼎房地产开发有限公司，不信守承诺，没有及时归还借款，构成违约，应当承担归还借款本金及利息的违约责任。邱小红起诉要求兰州雅鼎房地产开发有限公司归还借款及利息的请求合理合法，应予以支持。对于借款本金，邱小红在支付借款时扣除了一个月的利息5万元，根据《最高人民法院》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，借款本金应当按照95万元予以认定。合同中所约定的3%费用率，其实质就是借款利率，所约定的5%的借款利率已超过法律保护的利率范围，不受保护。对于已经支付的十个月利息，根据《最高人民法院》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，被告兰州雅鼎房地产开发有限公司向邱小红支付的借款利息45万元，应当按照月利率3%的计算利息，计算至2015年2月12日，十个月期间利息为285000元，超付部分165000元从借款本金中予以扣减。对于逾期期间的利息，原告按照月利率2%进行主张，其请求符合法律规定，应予以支持。对于借款合同中协议的用“宁县雅鼎大厦及宁县开发的其他楼盘作为此笔借款抵押”，只有约定，没有具体的抵押物和办理抵押登记，抵押合同不能成立。对于张万才出具的对账承诺书只是对前期账务进行核对、清算的确认行为，并非形成新的借贷关系，其所承诺的内容亦不是对原借款合同主体的变更和权利义务的转移。因此邱小红起诉王鹏和张万才归还借款的请求没有事实依据，不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第九十条、第二百零七条、最高人民法院《关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：1、由兰州雅鼎房地产开发有限公司归还邱小红借款本金785000元，并按照2%的月利率承担从2015年2月13日算至本金归还之日止期间的利息；2、驳回邱小红对王鹏、张万才的诉讼请求；上述款项限兰州雅鼎房地产开发有限公司在60日内一次性履行清结。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20550元，由兰州雅鼎房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长  王新华审 判 员  范宏杰人民陪审员  李建平二〇一六年十一月一日书 记 员  刘 康附法律条文：第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。第三十一条没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。