青海省格尔木市人民法院   民事判决书   （2020）青2801民初3456号   原告：程国甫，男，1961年11月21日生，汉族，无职业，住河南省信阳市，户籍地址青海省格尔木市，身份证号XXX。   被告：罗宏良，男，1975年6月8日生，汉族，职业及现住址不详，户籍地址甘肃省永靖县，身份证号XXX。   被告：李继梅，女，1979年2月3日生，汉族，职业及现住址不详，户籍地址青海省格尔木市，身份证号XXX。   第三人：格尔木宏良物流有限责任公司，住所地青海省格尔木市建设西路8号玲珑湾花园11幢3单元3168号房，统一社会信用代码91632801698506133B。   法定代表人：宋华，职务不详，身份证号XXX。   原告程国甫与被告罗宏良、李继梅及第三人格尔木宏良物流有限责任公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年12月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程国甫到庭参加诉讼，被告罗宏良、李继梅及第三人格尔木宏良物流有限责任公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告程国甫向本院提出诉讼请求：1.判令被告罗宏良立即清偿原告投资款1300000元；2.判令被告李继梅对被告罗宏良上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2011年2月28日，原告独资的青海广森商贸有限责任公司与第三人签订一份《运输合作协议书》，约定第三人投资35万元，青海广森商贸有限责任公司投资165万元用于合作运输铁精粉业务，并约定原始投资资本归各投资人所有。后青海广森商贸有限责任公司先后于2011年6月20日投入资金100万元，2011年9月28日投入资金65万元，上述合计165万元。2014年5月7日，青海广森商贸有限责任公司注销，公司权利由原告程国甫承继。2015年10月18日，原告与被告罗宏良、第三人对账，确认青海广森商贸有限责任公司投入投资款165万元，已收回20万元，尚有145万元未收回。2019年5月31日，原告与第三人协议双方终止合作，由第三人返还原告剩余投资款145万元。因被告罗宏良个人使用了该款项，2019年6月2日被告罗宏良确认由其向原告返还上述投资款，并于当日向原告出具一份《借据》，被告李继梅在上述《借据》中作为担保人签字，该《借据》中包含案涉投资款及双方之间的其他款项，同时双方约定被告罗宏良以其实际所有的×××/×××号“斯达-斯太尔牌/金优牌”车辆抵扣案涉投资款中的15万元，对于《借据》中约定的房屋抵减款项事宜未实际履行，故被告罗宏良至今尚欠原告投资款130万元未返还，原告提起本案诉讼要求二被告承担返还责任。   被告罗宏良、李继梅未提出答辩意见。   第三人格尔木宏良物流有限责任公司未提出述称意见。   本院经审理认定事实如下：青海广森商贸有限责任公司于2011年1月13日成立，法定代表人系原告，企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东为原告一人，现企业状态为吊销已注销。   2011年2月28日，第三人（甲方）与青海广森商贸有限责任公司（乙方）签订一份《运输合作协议书》，显示：甲乙双方协议合作运输货物为甲方代表甲乙双方与格尔木庆华矿业有限责任公司所签的尕林格至格尔木的铁精粉运输；运输投入资金及分红方式为计划投入资金200万元，甲方投资35万元，盈利分红比例为甲方30%，乙方70%，原始投资资本终归各投资人所有。   2011年6月20日加盖有第三人及青海广森商贸有限责任公司财务专用章的《收据》一份，显示：收到广森商贸有限责任公司铁矿粉合作运输投资款100万元；2011年9月28日加盖有第三人财务专用章及被告罗宏良印章的《收款收据》一份，显示：广森商贸有限责任公司铁矿粉合作运输投资款65万元。   2015年10月18日原告、被告罗宏良及第三人签字盖章的《物流公司总决算账》一份，显示：股东投资回收款项罗宏良投资35万元、收31.1420万元、余额3.858万元，程国甫投资165万元、收20万元、余额145万元。   2019年5月31日原告与被告罗宏良签字确认一份《格尔木宏良物流有限责任公司应付账款资金明细（附表二）》，显示：应付程国甫投资本金145万元，备注为2015年公司决算账单。   2019年6月2日被告罗宏良签字确认一份《借据》，显示：今借到程国甫（身份证号XXX）款2590025元，该款项中包含2011年程国甫与格尔木宏良物流有限责任公司（以下简称宏良公司）合作运输格尔木庆华矿业有限责任公司铁精粉投入的流动资金145万元及其他款项。上述应付款项因罗宏良未经股东会以及程国甫同意，私自挪用，现无能力给付程国甫，所以立此借据。此借据总额中抵减以下款项：2016年12月16日以本人名下的房屋转让给程国甫抵减借款390000元，2018年2月5日将自己所有的机动车辆转让给程国甫抵减借款150000元。被告李继梅在该《借据》担保人处签字捺印。庭审中，原告认可被告罗宏良已履行以机动车抵扣债务15万元的情况，并称房屋抵扣债务事宜未履行。   2018年2月5日原告（乙方）与被告罗宏良（甲方）签订一份《车辆转让协议》，显示：甲方将×××号车辆以15万元的价格转让给乙方，该车自2018年2月5日交车后所发生的一切债权债务、交通事故等与甲方无关。原告与西宁信丰物流有限公司签订的挂靠合同，显示：原告将×××/×××号车辆挂靠在西宁信丰物流有限公司经营运输，并于2019年1月14日交纳挂靠费共计2600元。   本院通过微信向被告罗宏良送达应诉手续后，被告罗宏良认可其通过一辆半挂车抵扣原告款项15万元。   第三人于2010年3月17日成立，原法定代表人为被告罗宏良，2019年12月9日法定代表人变更为宋华，股东由程国甫、罗宏良变更为罗宏良，现企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东为被告罗宏良一人。   2020年10月16日，原告因案涉纠纷将被告罗宏良、李继梅起诉至本院，后撤回起诉。在本案起诉前，原告于2020年11月19日向本院申请诉前财产保全，本院于当日作出（2020）青2801财保126号民事裁定书，将罗宏良名下位于格尔木市建设西路8号玲珑湾花园11幢3单元3168室（面积97.68平方米）的房产手续予以冻结。原告不要求被告承担该诉前财产保全费。   本院认为，民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定。案涉纠纷在民法典施行前已发生，故应适用当时的法律、司法解释的相关规定。依法成立的合同，受法律保护。原告独资的青海广森商贸有限责任公司与第三人签订的《运输合作协议书》系双方真实意思表示，本院予以确认。该协议书签订后，青海广森商贸有限责任公司按约履行了支付投资款165万元的义务，后双方合作终止，经原告、被告罗宏良及第三人对账确认第三人应退还青海广森商贸有限责任公司投资款145万元，故案涉债务实为第三人与青海广森商贸有限责任公司之间产生的。因青海广森商贸有限责任公司企业状态为吊销已注销，其债权应由其持股比例为100%的股东程国甫取得，故程国甫作为本案原告提起诉讼主体适格。第三人对其与原告之间的债务具有偿还义务，后被告罗宏良以《借据》的形式承诺由其偿还该债务，而双方并未约定因此免除第三人的偿还责任，故该行为属于债务加入，被告罗宏良应当与第三人共同承担偿还责任。作为债权人的原告，有权要求债务人罗宏良及第三人向其返还案涉投资款。现原告主张被告罗宏良向其承担返还责任，系对其自身权利的处分，未违反法律禁止性规定，本院予以准许。诉讼中，原告及被告罗宏良均认可已用车辆抵扣15万元，故原告主张被告罗宏良向其返还剩余投资款130万元的诉讼请求成立，本院予以支持。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。被告李继梅在案涉《借据》担保人处签字，但双方并未对被告李继梅的保证方式进行约定，故被告李继梅对案涉债务应承担连带责任保证。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。案涉《借据》中并未约定履行期限，应将原告第一次向法院起诉之日即2020年10月16日视为履行义务的宽限期届满之日，本案于2020年12月16日诉至法院，故被告李继梅承担的保证责任并未超过法定的保证期间，原告要求被告李继梅对被告罗宏良的债务承担连带支付责任的诉求成立，本院予以支持。被告及第三人经传票传唤未到庭参加诉讼，视为其对自身诉讼权利的自由处分，由此引起的法律后果亦由其自行承担。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条；《中华人民共和国合同法》第八条；《中华人民共和国担保法》第十九条，第二十六条第一款；《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条；公布日期1999.03.15时效性失效《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告罗宏良于本判决生效之日起三十日内返还原告程国甫投资款130万元；   二、被告李继梅对上述第一项所确定的债务承担连带清偿责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费16500元（原告程国甫预交8250元），由被告罗宏良、李继梅负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审判长 胡玉玲   人民陪审员 史万炳   人民陪审员 叶锦娟   二〇二一年五月三十一日   法官助理 马文学   书记员 汪 宁