河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0184民初931号原告：郑州佳龙食品有限公司，住所地新郑市薛店镇食品工业园薛店大道南段，统一社会信用代码91410184077809668X。法定代表人：李远征，总经理。委托诉讼代理人：徐喜飞，河南安可睿律师事务所律师。委托诉讼代理人:连宏升，河南安可睿律师事务所实习律师。被告：徐海鹏，男，1987年2月6日出生，汉族，住山东省昌乐县。委托诉讼代理人：李洋，河南吉豫律师事务所律师。原告郑州佳龙食品有限公司（以下简称“佳龙公司”）诉被告徐海鹏劳动争议纠纷案一案，本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告佳龙公司的委托诉讼代理人徐喜飞、连宏升、被告徐海鹏的委托诉讼代理人李洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳龙公司向本院提出诉讼请求，请求判令：（以2021年4月19日庭审中明确的诉讼请求为准）1、原告佳龙公司不向被告徐海鹏支付经济补偿金12325元；2、被告向原告退还社保补助9954元；3、被告向原告退还社保缴纳个人承担的部分8388.78元；4、被告向原告退还2020年2月工资7448元；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年8月19日，被告徐海鹏入职原告佳龙公司，并担任省区销售经理一职，其在职期间严重违反公司规定、各项考核指标（业绩、用人费比等）严重不达标、工作失职且涉嫌非法获取不当利益，其工作表现和行为均未达到公司要求，在公司再三给予其机会的前提下仍然毫无起色。为顾及徐海鹏颜面，原告于2020年10月15日提出的解除劳动合同通知书中仅以业绩不达标为由，实际上解除劳动合同的原因是多方面的。1、徐海鹏自入职以来，其所负责的省份区域业绩一直倒数，客户开发及业绩目标从未达到公司指定指标;2020年1-6月其平均月业绩不足7万，远未达到保底18万的业绩目标:2020年7-9月，其平均月业绩仅达成保底业绩目标的41%~60%，严重不达标。2、徐海鹏个人的用人费比（［工资+差旅费］／实际业绩）严重超标，其入职以来，用人费比指标每月超出公司规定的标准，也就是说高投入低产出、根本没有为公司创造效益，造成了严重的经济损失。3、徐海鹏在职期间工作严重失职且涉嫌非法获取不当利益。3.1.徐海鹏新任上海省区经理2020年8月18日入职后发现被告在职期间遗留的市场问题（上海江亿食品有2018年和2019年的过期产品至今仍未处理）。3.2.徐海鹏在职期间开发的客户-上海趣奢贸易有限公司不具备与原告方合作的资质，原告支持核销上架费用，但是该客户仅仅交易一单后就不再交易。3.3.徐海鹏在职期间开发的客户-上海康格硕实业有限公司不具备与原告方合作的资质，经佳龙公司高层实地考察发现该客户仅有两张办公桌和一个小仓库，其实情与被告在开发前期向公司报告的完全不一致，实际上后来交易期间该客户根本无力达成双方合作协议所议定的要求，但是因为公司产品条码在该客户手上，导致公司产品无法从其它渠道进入上海大型商超。3.4.徐海鹏多次为上海康格硕向公司提报签呈申请进场条码费、促销费用等，可是徐海鹏并未将工作执行，对于公司直接打款的部分有去做但是协议的3个单品实际只进了1个单品，对于公司以核销形式支持费用的部分就不去做。4、双方签订的劳动合同书第九条劳动合同的解除己明订“连续两个月未能达成业绩目标80%者、连续两个月不能达成公司制定的各项考核指标者。”甲方可以随时解除本合同。作为销售人员，诚实守信、敬业尽职是基本素养，其工作的关键指标就是业绩创造效益，上述被告的业绩、费比与行为己经表明其劳动关系存续的基本条件己经消失，并且劳动合同己明确“连续两个月未能达成业绩目标80%者、连续两个月不能达成公司制定的各项考核指标者。”甲方可以随时解除本合同。故原告是依法与被告解除劳动合同，不需要支付被告任何经济补偿金。二、徐海鹏违背诚信原则，在本人已同意社保由个人自行缴纳、公司承担的部分以社保补贴的形式每月随工资同发放的情况下，仍于2020年11月19日分别向新郑市人社局和郑州住房公积金管理中心投诉要求公司补缴社会保险和住房公积金。2021年1月18日新郑市人社局已经下达新人社监字令［2021］第7号劳动保障监察限期整改指令书，要求公司为徐海鹏缴纳社会保险费。2021年1月19日公司已经去社保局办理手续、将按核定的数额为被告补缴社保。同时，佳龙公司要求徐海鹏退还己发放的社保补贴711元*14个月＝9954元，及要求徐海鹏将社保缴纳个人承担的部分金额10111元返还给佳龙公司。三、2020年2月，新冠疫情爆发，为响应国家号召，佳龙公司停产停业，故徐海鹏在该月未参与工作，也未给公司创造效益。故徐海鹏不应获得本月工资，佳龙公司向徐海鹏错误发放职工工资7448元,徐海鹏应予以返还。综上，为维护自身的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告徐海鹏辩称，原告起诉徐海鹏的诉讼请求第2、3、4项，因该部分诉讼请求未经劳动仲裁，法院应予以驳回。新郑市劳动人民争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字[2020]505号仲裁裁决书中明确表述，徐海鹏申请仲裁机构仲裁的事项为“请求支付经济补偿金22775.01元”，除此之外没有其他内容，佳龙公司诉讼请求第2、3、4项均未经仲裁机构仲裁，人民法院对该部分诉讼请求不应受理，受理后也应驳回。佳龙公司诉状中所列事实和理由均属虚构，与事实严重不符，均应予以驳回。理由为：1、2019年8月19日原、被告签订劳动合同，劳动合同签订期间为2019年8月19日至2020年12月31日，2020年10月15日佳龙公司非法单方解除劳动合同，徐海鹏离职前月平均工资为8216.6元。如果佳龙公司认为徐海鹏业绩不好，有如下原因：（1）当时处于疫情较为严重期间，因生产、物流受限，佳龙公司未及时向徐海鹏所在的上海地区发货。（2）徐海鹏所联系的罗森系统，当时三个条码都已经可以上架，但由于佳龙公司生产不力，不能上货，导致上海地区公司业绩不理想。（3）疫情期间，徐海鹏付出巨大努力作出大润发系统，公司签字之后，未及时打款，不支付条码费，推诿扯皮，效率低下，与徐海鹏没有任何关系。（4）徐海鹏从未有违背诚信原则的行为，但佳龙公司违背法律规定，作为用工单位没有为员工缴纳社会保险。（5）2020年2月份，徐海鹏按照佳龙公司指令和安排正常开展工作，佳龙公司应当支付工资。根据徐海鹏与佳龙公司的营销总监郭军、销售内勤黄玲辉的聊天记录可以看出，2020年2月份徐海鹏依照公司安排正常从事工作，积极为公司创造利益，徐海鹏理应获得报酬。3、徐海鹏要求佳龙公司支付赔偿金24649.8元、缴纳社会保险金及公积金，事实理由和法律依据充足。佳龙公司存在违法解除劳动合同的情形，依据《劳动法》第二十五条规定，本案也不符《劳动合同法》第三十九条规定的任何一种情形，因此佳龙公司应向徐海鹏支付经济赔偿金。另外，佳龙公司解除劳动合同时，并未召开职工代表大会，也未事先通知工会，存在违法解除劳动合同的情况。本院经审理认定事实如下：2019年8月19日，（甲方）佳龙公司与（乙方）徐海鹏签订《劳动合同书》，主要内容为：第二条、劳动合同期限：1、有固定期限的劳动合同，自2019年8月19日起至2020年12月31日止。2、有固定期限的劳动合同期满经双方同意，可以续订合同。双方应当在合同期满前就是续订合同进行磋商，续订合同的，应重新签订劳动合同。第三条、工作内容与工作地点：1、甲方安排乙方负责整个集团公司（含分公司）产品的销售工作，乙方愿意服从甲方安排。2、乙方同意在甲方公司的业务范围内从事工作，其工作地点：河南－新郑。甲方根据经营需要，可能将乙方派往其他工作地点，乙方同意服从甲方的调遣。3、乙方同意在本合同履行过程中，甲方有权根据经营需要及乙方工作能力和表现，对乙方的工作岗位或职务进行调整，并相应调整薪酬。第四条、1、甲方安排乙方的销售工作岗位，属于不定时工作制，双方执行不定时工作制规定，乙方需履行公司不定时制执行。第九条、劳动合同的解除：2、乙方具有下列情形之一的，甲方可以随时解除本合同：（2）严重违反劳动纪律或甲方规章制度的；（3）严重失职，营私舞弊，虚报假报给甲方利益造成重大损害的；（4）被依法追究刑事责任的；（5）严重道德问题：酗酒、聚众斗殴，盗抢，黄赌毒等行为；（6）连续两个月未能达成业绩目标80%者；（7）连续两个月不能达成公司制定的各项考核指标者；3、具有下列情形之一的，甲方可以解除本合同，但应当提前七日以书面形式通知乙方：（2）乙方不能胜任工作，经过甲方培训或者调整工作岗位后，仍不能胜任工作的；……第十四条、争议解决：2、如果不能达成一致解决的，本合同双方约定向河南省新郑市人民法院起诉。第十七条、其它事项：1、乙方入职时间满一个月后，甲方为乙方购买意外商业保险一份；2、乙方同意自行缴纳社保，并同意甲方将其应承担的社保部分（标准不低于甲方所在地最低缴纳基数），每月随工资补贴至乙方银行账户内。徐海鹏向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：佳龙公司支付经济补偿金22775.01元。2021年1月8日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字〔2021〕505号仲裁裁决，裁决：被申请人一次性支付申请人经济补偿金12325元。另查明：1、申请人与被申请人于2019年8月19日签订劳动合同，被申请人于2020年10月15日以业绩不达标为由书面解除劳动合同。2、申请人离职前月平均工资为8216.6元。原告佳龙公司提交2019年10月31日、2019年12月25日、2020年1月2日、4月9日、6月8日、7月8日、8月10日、9月5日、10月9日内部联络单，及2020年4月9日钉钉打卡确认证明，拟证明：徐海鹏因业绩考核不达标，经过调整销售区域后工作仍不能达标。被告徐海鹏对上述证据有异议，认为依据证据显示未完成佳龙公司所谓业绩的十八个省份上海仅为其中之一，佳龙公司以此证明徐海鹏业绩不达标，理由明显不充分，即使徐海鹏业绩不达标，也是因为处于疫情较为严重时期，生产和物流受限，佳龙公司未能及时向徐海鹏所在的上海地区发货，徐海鹏联系的罗森系统，当时三个条码已经可以上架，但佳龙公司不能上货，导致上海地区公司业绩不理想。徐海鹏在疫情期间付出巨大努力作出大润发系统，公司签字之后，未及时打款，不支付条码费，推诿扯皮、效率低下，与徐海鹏自身没有任何关系。原告佳龙公司提交徐海鹏每月业绩分析表，拟证明：徐海鹏连续十几个月业绩考核不达标，具备解除劳动合同的条件，佳龙公司不应向徐海鹏支付经济补偿金。被告徐海鹏对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为系佳龙公司单方违法解除劳动关系引起，佳龙公司应向徐海鹏支付经济赔偿金、社会保险金及公积金。被告徐海鹏提交其与佳龙公司营销总监郭军、销管内勤黄玲辉2020年2月份沟通工作微信聊天记录，拟证明：徐海鹏在2020年1月、2月都在为公司辛勤工作，上海康格在2020年1、2月份有好几个客户单并完成打款，因疫情原因佳龙公司未及时发货。另徐海鹏提交其与佳龙公司董事长李远征的微信聊天记录及李远征在上海罗森项目活动的考察照片，拟证明：李远征对徐海鹏的工作进行了肯定。佳龙公司对上述证据均有异议，认为佳龙公司对徐海鹏业绩考核不单纯指1月、2月份，而是对整年工作能力绩效的考核，佳龙公司并没有将疫情期间特殊情况作为解除劳动合同的重要依据，主要因徐海鹏一贯业绩较差，2020年1月－9月期间除4月份业绩达标外，其余月份均未达标。原告佳龙公司是依据劳动合同第九条第6、7项解除合同的，解除劳动合同关系是双方自愿的，佳龙公司没有过错，不应支付任何经济赔偿金或补偿金。以上事实，有当事人陈述、《劳动合同》、《解除合同通知书》、快递单、业绩分析表、新劳人仲案字〔2020〕505号仲裁裁决书等证据予以证明。本院认为，本案系劳动争议纠纷，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起在15日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力”。从该条法律规定可以看出，不服仲裁裁决的一方未在规定期限内提起诉讼的，视为服从仲裁裁决。本案中，徐海鹏曾向新郑市仲裁委员会申请仲裁，但未在收到仲裁裁决书之日起15日内并未向我院提起诉讼，故应视为徐海鹏对新劳人仲案字[2020]505号仲裁裁决的认可，由此在本案审理过程中徐海鹏针对佳龙公司起诉而提起的反诉，本院应不予受理。根据原告佳龙公司提交的《内部联络单》、《每月达成业绩分析表》，能够证实徐海鹏因业绩考核不达标，经过调整销售区域后工作仍不能达标，佳龙公司遂向徐海鹏发送《解除合同通知书》，符合《劳动合同法》第四十条第（二）项“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”的规定，故佳龙公司应当按照《劳动合同法》第四十六条第（三）项之规定向徐海鹏支付经济补偿金。庭审中佳龙公司、徐海鹏均未提交徐海鹏在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，新劳人仲案字[2020]505号仲裁裁决书查明“徐海鹏离职前月平均工资为8216.6元”，佳龙公司、徐海鹏并未对此金额提出异议，由此本院认定徐海鹏在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为8216.6元，故原告佳龙公司应向被告徐海鹏支付经济补偿金12325元（8216.6元/月×1.5个月）。劳动争议案件实行劳动仲裁前置程序，任何未经劳动仲裁程序的劳动案件都不能由人民法院直接受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。本案中原告佳龙公司诉讼请求第二、三、四项“要求徐海鹏向佳龙公司退还社保补助9954元、社保缴纳个人承担部分10111元、2020年2月工资7448元”，因在新劳人仲案字[2020]505号仲裁裁决书并未涉及，且原告诉讼请求第二、三、四项是独立的劳动争议，与原告诉讼请求第一项不属于合并审理的范围，本院已向佳龙公司当庭释明相关法律规定，并明确告知其可就诉讼请求第二、三、四项向相关劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故对于原告佳龙公司的诉讼请求第二、三、四项本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项、第四十六条第（三）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告郑州佳龙食品有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告徐海鹏支付经济补偿金12325元；二、驳回原告郑州佳龙食品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告郑州佳龙食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费用，并将交费凭证交至本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  徐亚磊人民陪审员  黄英敏人民陪审员  李彩霞二〇二一年七月十六日书 记 员  张 豪