广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初21584号原告：周海潮，男，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：彭绍伦，广东卓盈律师事务所律师。被告：广东金房子住宅工业有限公司，住所地：广州市番禺区。法定代表人：贺某1。委托诉讼代理人：聂子建，广东南冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨芷雅，广东南冠律师事务所实习律师。原告周海潮与被告广东金房子住宅工业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序于2020年10月28日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人彭绍伦，被告的委托诉讼代理人聂子建、杨芷雅到庭参加了诉讼。诉讼中，当事人申请庭外和解但未能达成协议，和解期间审限作相应扣除。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告退还合同价款150000元及支付以299345元为本金从2019年12月26日起至2020年8月11日止按年利率24%的标准计算的延期交货违约金；2.被告向原告支付合同总额20%的违约金59869元；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2019年11月25日签订《销售合同》（编号：20191106），约定由被告对佛山市南海区**四层半楼房进行建设，并按照合同中的分项名称及规格型号进行施工，合同总价为299345元；被告必须在合同签订后30日内将产品送至原告指定地点并进行安装；被告迟延交货的，每迟延一日应当向原告支付合同金额的千分之五的违约金；一方未经对方同意不履行合同应当按照合同总金额的20%向对方支付违约金。合同签订后，原告已经向被告支付了27万元工程款，已超过按照合同约定的应付总额的85%，但被告只是交付了部分货物及完成了部分工程，尚剩下合同中“二、外墙系统”内的第2-7项工程、“三、内墙系统”全部工程未履行，经过原告多次催促，被告仍未及时履行并完成。另外，被告已交付的部分货物及完成的部分工程，也存在质量问题，需要修复完善。为此，原告委托律师向被告发送律师函，郑重函告被告：要求被告必须在2020年8月10号前书面回复能否按照《销售合同》约定的标准完成施工，何时能完成施工并验收合格，但验收时间不得超过在2020年9月10日；若被告未能在2020年8月10号前书面回复，原告将要求：1.要求被告必须在2020年8月10号到施工现场，按照合同约定交付货物及施工，并必须在2020年9月10日前完成施工并通过验收;2.要求被告必须在2020年8月10号到施工现场，按照合同约定修复交付的部分货物及完成的部分工程存在的质量及工艺问题。律师函并明确若被告未能按照原告上述要求履行合同约定的义务，原告将视为被告严重违约，有权解除合同，另行聘请第三方完成上述相关工程及修复相关质量问题，产生的费用全部由被告承担，造成原告其他损失的，被告还须赔偿。原告再次委托律师于2020年8月11日向被告发送律师函，明确根据快递物流显示，被告已经收到上述律师函，但截止至2020年8月11日，被告不但未进行书面回复，也未到施工现场及时施工，还撤走了相关施工人员及设备，被告的行为已经明显表示不再履行《销售合同》的相关事宜，被告的行为已经严重违反《销售合同》的约定，已构成违约。由于被告未能按照合同履行业务，施工的工艺同施工时间不正常施工导致工期一拖再拖，施工过程亦未能按照佛山市地级审批的建筑蓝图上的尺寸进行施工，造成客户的房屋柱体偏大、楼梯偏斜、步级过细和大小不一、每层的门口位置偏细、尺寸不符合家用要求、全屋使用面积大大缩小，工程施工到现今为止尚未达到用户放心使用及验收标准，严重影响客户的使用性。现客户对被告的工艺存在质疑态度，且被告的行为已经明显表示不再履行《销售合同》的相关事宜。为此，原告决定解除与被告签订的《销售合同》，并按照《销售合同》约定及相关法律规定予以维权。该份律师函被告拒收。原告认为，被告逾期完工及拒绝继续履行合同的行为已经构成根本违约，应当向原告返还合同款及支付违约金。根据相关法律规定，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告辩称：1.原告诉称被告应于合同签订后30日内交货并安装完毕的事实不成立。涉讼合同第3点虽然约定签订销售合同后30日后送到原告提供地点并进行安装，但该条款是以原告履行合同约定的付款义务为前提，销售合同第5条约定被告开始主体钢结构生产，原告支付工程款总额85%即原告必须付清工程款总额的85%，被告才能开始主体钢结构的生产，否则谈不上产品的安装，依照原告实际交付时间，截至2020年6月10日，原告才付清工程款总额85%，故被告交付安装工程时间应顺延30天。2.涉讼工程未按期完工的原因在于原告。本案原告并非涉讼房屋的所有权人，而是涉讼房屋的第一承包人，其建造的单价为每平方2200元，原告承包后再以每平方950元的单价转包给被告并与被告签订涉讼合同，基于每平方米950元的单价就房屋建造的名称、单价、数量进行了约定，合同签订后被告严格按照合同约定履行交付安装，但房屋业主方则要按照每平方米2200元的标准向原告提出建造要求，故原告违反合同约定不断按照业主的要求变更建造要求，如外墙面板由纤维水泥板改为砖砌、楼层浇筑陶粒混凝土改为商品混凝土，外墙用纤维板填充轻质水泥改为红砖，明显加大了建造的难度及时间，故造成安装延期的根本原因不在于被告，在于原告。3.原告诉请返还合同价款及支付违约金无事实依据。销售合同第3条约定签订采购合同后30日内送至原告指定地点并进行安装，第5条约定签订合同当天支付3万元作为预付款，事实上，被告收取3万元预付款即将主体钢结构生产完毕，但原告却拖延至2020年6月10日才付清工程款总额85%，尽管如此，被告已就在2020年6月10日钢结构全部生产并安装。4.原告诉称未完工部分完全是因为原告单方要求改变合同约定的外墙材料造成，并非被告过错，未完工部分是由于原告单方违反合同约定、要求变更外墙部分及建筑材料造成的，原告不同意使用3乐牌纤维水泥板和外墙填充轻质水泥而要求改用红砖，故被告不同意原告的无理要求。5.从被告提交的微信聊天记录可见，被告一直在积极履行合同且愿意继续按照合同约定履行。诉讼中，原告举证如下：1.原告身份证、被告工商登记信息复印件各1份；2.销售合同原件1份、照片打印件4张（3张为原本，面包车为1张微信小视频截图）；3.银行流水原件1份、支付宝转账凭证打印件1份、收据3张（除No.6441250的收据为复印件外，其余为原件）；4.EMS中国邮政速递物流打印件2份、快递单原件1份（内含律师函原件）；5.2020年7月29日微信聊天记录及3段小视频。被告举证如下：1.账户交易明细查询清单原件1份、支付宝页面截图打印件1份；2.检验检测报告复印件1份；3.微信聊天记录截图打印件1份（有手机原本核对）；4.照片打印件5张；5.2020年7月29-30日的微信聊天及小视频。对当事人无异议或对其真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告证据2中的照片，本院经审查采信其真实性；2.原告证据4中的律师函，均有实际邮寄，本院采信原告委托律师向被告寄送律师函的事实；3.被告的证据2，与本案处理无关，本院不予审查认定。本院经审理认定事实如下：2019年11月25日，原告（购买方）、被告（销售方）签订《销售合同》，约定工程名称：四层别墅，工程地址：佛山市南海区**，建筑面积：一二三四楼、楼梯顶层合计306.5平方米，屋面投影面积8.6平方米；单位造价：950元/平方米；总价299345元，不含地基、门窗、栏杆、室内装修，仅为±0以上毛坯房造价，含制作、安装、全国范围运输，未含税金；分项名称：钢结构系统（立柱、横梁、柱梁连接钢板、柱梁连接螺栓）、外墙系统[外墙龙骨、外墙面板、外墙填充轻质水泥（规格型号：1200KG/m³密度强力轻质混凝土，挂网批荡）、外墙腻子、外墙底漆、外墙骨浆、外墙面漆]、内墙系统（内墙龙骨、内墙面板、内墙填充轻质水泥）、楼面系统（钢筋衔架楼承板、横向钢筋网、楼层浇筑混凝土）、屋面系统（受力斜梁、次梁、架瓦长条、屋面瓦）；产品为整个重钢别墅生产及安装，必须严格按图纸要求发货出厂及安装；采购合同签订后，30天内将产品送到甲方指定地点并进行安装；签订合同当天，甲方预付工程款3万元作为预付款；主体钢结构架开始生产，甲方支付工程款总额的85%（减扣预付款3万元）；乙方完成工程验收后，工人离场前，甲方支付工程款总额的15%；乙方必须严格按本合同的施工图纸和现行的国家、地方颁发的质量验收规范、标准和规定的要求组织施工；乙方对合同中的产品质量提供保证（人为故意损坏及易损件除外），质量保证期限为1年，自甲方验收合格日起12个月以内；乙方非因不可抗力及意外事件导致的迟延交货，每迟延一日应向甲方支付合同金额的千分之五的违约金；一方未经对方同意不履行本合同，应按合同总金额的20%向对方支付违约金；等等。原告方于2019年11月25日支付3万元、于2020年2月25日支付5万元、于2020年2月26日支付2万元、于2020年3月20日支付2万元、于2020年3月27日支付3万元、于2020年4月14日支付5万元、于2020年4月15日支付5万元、于2020年6月10日支付2万元予被告，合计27万元。2020年7月29日，涉讼房屋业主通过微信向原告发送视频，表示钉子钉进被告送来的水泥样板中随便就能拔出来，存在很大问题，以后如何挂冷气机、防盗网、电视、抽油烟机，怎么固定下水管、水管，很大隐患。后原告向被告方反馈上述情况，被告方回复“这个样品两面还没有封水泥板，采用新的轻质水泥发泡工艺，发泡水泥会硬一些”并发送视频给原告“我们试了，在水泥板上钉钉子，至少挂五十斤都没问题，在里面灌了发泡水泥，挂八十斤都没问题，你放心”。2020年8月7日，原告委托律师向被告寄送《律师函》，认为被告未完成全部工程，且已完成的部分工程也存在质量问题，要求被告在2020年8月10日前书面回复能否按照《销售合同》约定的标准完成施工、何时能完成施工并验收合格。邮件于2020年8月8日签收。2020年8月12日，原告委托律师向被告寄送《律师函》，认为被告拖延工期、未按图纸尺寸施工，未达到用户放心使用及验收标准，客户对被告的工艺存在质疑态度，且被告至2020年8月11日未进行书面回复，也未到现场及时施工，并撤走了相关施工人员及设备，被告的行为已经明显表示不再履行《销售合同》，构成违约，故原告决定解除与被告签订的《销售合同》。邮件因被告拒收而退回。2020年8月16日，被告方向原告发送微信“我们康工今天找到老板娘并送了样板给她，请叫她尽快确认样板，另外我们材料已经全部准备好”。诉讼中，原、被告一致确认：被告已施工完毕钢结构系统、外墙龙骨、楼面系统、屋面系统，未施工外墙系统中的外墙面板、外墙填充轻质水泥、外墙腻子、外墙底漆、外墙骨浆、外墙面漆及内墙系统，内外墙面积共700平方米。原告陈述：不同意由被告继续施工，涉讼工程已经在业主的同意下另行施工；被告未完工部分对应的工程款为15万元。被告陈述：2020年8月16日微信提及的样板为用于外墙的龙骨；被告未完工部分对应的工程款为5万元。本院认为，本案为民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，应适用相关法律事实发生时施行的法律及司法解释进行处理。虽然原、被告签订的合同名为《销售合同》，但根据该合同在条款中使用的“工程名称”、“建筑面积”、“单位造价”“工程款”“工程验收”等文字表述形式及约定的双方权利义务内容，被告所负的主要义务是按照施工图纸和现行质量验收规范、标准和规定的要求组织施工，保质保量完成合同工作内容并由原告验收，原告的主要义务是支付工程款，上述约定与《中华人民共和国合同法》第二百六十九条关于建设工程合同的概念及种类的规定相符。因此，从合同的内容、履行来看，涉讼的《销售合同》属于建设工程施工合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条的规定，被告未提供证据证明其具备涉讼工程的相关施工资质，故涉讼《销售合同》因违反法律强制性规定而无效。无效合同项下已完成工程部分按公平等价有偿原则进行处理。原告应按双方约定支付被告已完成工程的工程款予被告。被告已施工完毕钢结构系统、外墙系统中的外墙龙骨、楼面系统、屋面系统，未施工外墙系统中的外墙面板、外墙填充轻质水泥、外墙腻子、外墙底漆、外墙骨浆、外墙面漆及内墙系统，本院结合被告已完成工程的情况、涉讼房屋已另行施工及原告已支付被告27万元工程款的情况，酌情确定被告退还8万元工程款予原告，原告主张超出部分，本院不予支持。合同无效，约定的违约责任也无效，原告主张违约金59869元，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广东金房子住宅工业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还工程款80000元予原告周海潮；二、驳回原告周海潮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费5124.14元，减半收取计2562.07元、财产保全费1794.72元，合计4356.79元（原告已预交），由原告负担2636.79元，由被告负担1720元并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  胡方平二〇二一年二月八日书记员  余宝儿