湖南省永兴县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)湘1023民初244号 原告朱大春，男，1980年10月7日出生，汉族，住湖南省永兴县。 原告曹向东，男，1974年1月20日出生，汉族，住湖南省永兴县。 原告谷文欢，男，1972年12月10日出生，汉族，住湖南省永兴县。 三原告的委托代理人廖诗鹏，湖南久景律师事务所律师。 被告谢军，男，1983年9月15日出生，汉族，住湖南省永兴县。 被告谢明，男，1985年11月1日出生，汉族，住湖南省永兴县。 原告朱大春、曹向东、谷文欢诉被告谢军、谢明合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱大春、曹向东、谷文欢及其委托代理人廖诗鹏，被告谢军、谢明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求,请求法院判决：1、二被告退还原告合伙资金188000元；2、二被告支付原告占用合伙资金的利息，以188000元为基数按年利率6%从2020年5月30日算至合伙资金全部退还为止；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年9月20日，谢军、朱大春、谷文欢、曹向东签订合伙协议书约定借用陕西众森建筑安装有限公司的资质共同投资湖南郴电国际宜章分公司2015农网110KV城关—金钗坪—一六变电站综合系统改造工程，共计投资24.3万元，其中朱大春出资5.6万元、曹向东6.6万元、谷文欢6.6万元，上述资金各原告分别以现金和微信转账的方式全额支付给了被告谢军。 谢军于2019年10月18日私自安排谢明和陕西众森建筑安装有限公司的代表林启顺签订了施工协议书，替换了2019年9月23日由朱大春和谢军作为代表所签订的施工协议书。在项目运行过程中，由于被告不负责任，背着原告私自和郴电国际协商退还24万元终止合作。2020年5月，郴电国际将215000元汇入谢明的账户。原告获悉后，要求二被告退还款项未果。因二被告的违约行为导致协议无法履行，被告应承担违约责任。为维护原告合法权益，请求判如所请。 被告谢军辩称：一、答辩人认可原告三人给答辩人的188000元，答辩人收到款项后交给了林启顺150000元，剩下的几万元答辩人认为是工程上的其他消费，因为整个工程管理、关系等等都是答辩人负责。二、工程做到一半时，答辩人找原告投资，三原告不愿再投资，因为与林启顺签订了合同，工程做不下去了所有的损失是自己承担，合同上也写的很清楚，到最后没办法答辩人才叫谢明过来，当初谈的是以15万元转给谢明，付款方式是以甲方（林启顺）签订合同后支付10万元，剩下5万元等工程完工再支付。答辩人转给谢明的时候打过电话给曹向东，施工方承包人李良柱也和曹向东通过电话问其是否同意合同变更谢明，原告答应了才同意和谢明签合同的。 被告谢明辩称：与谢军说的相符。答辩人刚来的时候谢军说其工程做到一半了，合伙人不投钱，甲方（林启顺）要合伙人支付全部责任，然后谢军就说要不答辩人来，当时答辩人也不懂，考虑到是兄弟关系，答辩人就说试试看。当时答辩人也没有什么钱，后来谢军说只要二、三十万左右，答辩人就同意谈。签订合同的时候，答辩人才知道谢军这边还有三位合伙人，所以答辩人问谢军，谢军说原告全权委托其来办了，林启顺才肯和答辩人签合同，答辩人支付的金额与谢军所说的一样。后边工程的投入远远超过答辩人的预算，答辩人只有通过关系请求甲方（林启顺）谅解，退得了部分损失，这事答辩人负主要责任，甲方原谅这个事情就结束了。 本院经审理认定事实如下：2019年9月20日，原告朱大春、谷文欢、曹向东和被告谢军签订《合伙协议书》，约定：“朱大春、谢军、曹向东、谷文欢四人，合伙入股湖南郴电国际宜章分公司2015农网110KV城关—金杈坪—一六变电站综合系统改造工程，共计金额贰肆万叁仟元整（其中朱大春5.6万元、谢军5.5万元、曹向东6.6万元、谷文欢6.6万元），此金额由谢军代收后交入本工程负责人林启顺，本协议一式四份”。之后，原告按上述协议的金额，分别以现金和微信转账的方式支付给了被告谢军。 2019年9月23日，陕西众森建筑安装有限公司的代表林启顺（甲方）与朱大春、谢军（乙方）签订了《施工协议书》，载明：“根据《中华人民共和国合同法》的规章制度，甲乙双方本着公平公正原则，现将《湖南郴电国际发展股份有限公司宜章分公司2015年农网110KV城关、金钗坪、一六变电站综自系统改造工程施工安装工程》由乙方负责组织施工，为保证该工程按期、保质完成，明确双方职责，经协商，签订协议如下：一、工程概况：1、工程名称：湖南郴电国际发展股份有限公司宜章分公司2015农网110KV城关、金钗坪、一六变电站综自系统改造工程施工安装工程。…4、工期要求：2019.9.26-2019.12.26(具体开工时间按业主的开工令，工期3个月)…二、承包方式…三、核算方式1、甲方对乙方实施工程的工程质量、安全、工期等各项指标进行监督、甲方负责工程结算资料的编辑整理、乙方配合收集相关资料。乙方承担工程施工的所需的管理人员费用、技工民工费用、工器具使用费、辅助材料费、车辆使用费和维修费、吊车使用费、工程保险费等一切成本费用。2、甲方按以下方式核算支付乙方费用：合同单价：按照甲方中标价：2519060.00元计算（工程有设计变更时按最终审计结算变更价计算），甲方占37%，乙方占63%。乙方在整个工程管理过程中积极配合甲方工作，工程完工后，对甲方没有造成严重不良影响，工程竣工结算时甲方奖励终审计金额的1%点给乙方。3、甲方已交合同履约金251906.00元给业主。签订合同时乙方交合同履约金100000.00给甲方，工程竣工经业主验收合格后一星期内甲方及时退给乙方。4、工程款支付方式：具体支付办法：每次按郴电国际发展股份有限公司支付甲方工程款的70%比例支付乙方工程款。经业主验收后，达到优良，双方材料核清后，新旧材料退回业主指定仓库后，10天内支付到乙方占工程合同款比例的95%。本工程质保金留合同价格5%，质保期为10个月，期满支付5%质保金。四、甲方工作1、甲方对乙方的经营管理活动，有领导、帮助、监督、检查等职责，对工程质量、安全生产、工程进度等进行监督、考核。…3、及时向乙方拨付工程的资金。…5、工程协调工作原则上以甲方为主、乙方积极配合，协调工作开展前甲方应取得乙方同意，协调费各负责50%。五、乙方工作…2、当甲方支付进度款到70%截点时乙方必须确保自己队伍民工工资全部发放到位，挖机、吊车等费用必须付清，并列工资发放明细表签字按手印，报甲方项目部审查后，甲方帮乙方代付民工工资，代付工资款从进度款中扣除。如有违规，视同违约，甲方有权责令乙方改正，拒不执行甲方命令，乙方拖欠民工工资的情况下，甲方有权扣留施工承包费用来清偿民工工资，甚至解除合作关系，乙方表示认同。因此造成一切责任由乙方负责。…第五条验收和重新检验1、乙方在工程竣工后向甲方提出验收申请，业主相关部门进行验收后，乙方承担因自身原因导致返工、修改等费用，处理合格后甲方重新组织人员验收，直至符合质量要求。…六、安全施工…七、乙方因资金实力及技术力量不足（业主原因引起不算），导致工程不能按期按质完成，甲方有权力取消乙方承包资格，一切责任由乙方负责。八、合同的生效和份数本合同自双方签字盖章之日起生效，本合同一式贰份，具有同等级法律效力，甲乙双方各执壹份，未尽事宜，双方协商解决”。 谢军收到原告的18.8万元后，将其中的15万元交给了林启顺，后因谢军未按《合伙协议书》履行出资义务等原因致案涉工程无法继续进行施工。为了避免陕西众森建筑安装有限公司追究责任，谢军在无原告授权的情况下以委托人的身份与谢明、陕西众森建筑安装有限公司达成口头协议，约定：案涉工程以15万元转给谢明，付款方式是以甲方（林启顺）签订合同后支付10万元、剩下5万元等工程完工再支付，由谢明与陕西众森建筑安装有限公司签订《施工协议书》等内容。之后，谢明付给谢军120000元。 2019年10月18日，谢明与陕西众森建筑安装有限公司的代表林启顺签订了《施工协议书》,载明：“根据《中华人民共和国合同法》的规章制度，甲乙双方本着公平公正原则，现将《湖南郴电国际发展股份有限公司宜章分公司2015年农网110KV城关、金钗坪、一六变电站综自系统改造工程施工安装工程》由乙方负责组织施工，为保证该工程安全、按期、保质完成，明确双方职责，经乙方现场考察，仔细分析核算后，甲乙双方共同协商，签订协议如下：一、工程概况：1、工程名称：湖南郴电国际发展股份有限公司宜章分公司2015农网110KV城关、金钗坪、一六变电站综自系统改造工程施工安装工程。…5、工期要求：2019.9.26-2019.12.26(具体开工时间按业主的开工令，工期3个月)…二、承包方式…三、工程款支付方式1、甲方对乙方实施工程的工程质量、安全、工期等各项指标进行监督管理。乙方承担工程施工的所需的人员、招标文件规定乙方材料费用、技工民工费用、工器具使用费、车辆使用费和维修费、吊车使用费、工程保险费等一切成本费用及工程结算费用。2、乙方向甲方交整个工程管理费：肆拾壹万元（410000元）。其中签订合同时付 200000元给甲方，剩下210000元在工程第一次拨款时从工程款中扣除交给甲方。3、乙方在整个工程施工过程中，按照业主要求，合理化管理，不给甲方带来麻烦，工程完工后，对甲方没有造成不良影响，工程竣工结算时甲方奖励10000元给乙方。4、按业主支付甲方工程款的比例支付乙方工程款。5、工程质保金按业主合同规定。四、甲方工作甲方对乙方的经营管理活动，有领导、帮助、监督、检查等职责，对工程质量、安全生产、工程进度等进行监督、考核。五、乙方工作…2、乙方必须确保自己队伍民工工资全部发放到位，按时付清，拖欠的工资，甲方从工程款中扣除付给民工，因此对甲方造成一切责任由乙方负责。…六、安全施工…八、合同的生效和份数本合同自双方签字盖章之日起生效，本合同一式贰份，具有同等法律效力，甲乙双方各执壹份，未尽事宜，双方协商解决”。 谢明转包得案涉工程后，亦未使案涉工程继续施工并终止了《施工协议书》。2020年5月10日和2020年5月30日，谢明收到了李昌雄支付的退出合同款和履约保证金215000元，余款25000元待谢明无遗留问题影响案涉工程和案涉工程完工后付给谢明。原告获悉后，要求二被告退还款项未果。 另查明，被告谢军、谢明系兄弟关系，林启顺和李昌雄挂靠陕西众森建筑安装有限公司中标案涉工程后，将案涉工程发包给原、被告。 上述事实，有原告提供的原、被告身份证、《合伙协议》、《施工协议书》二份、曹向东和李昌雄聊天记录、电子转账凭证、项目联络群聊天记录等证据、被告提供的账户明细及原、被告的当庭陈述予以证实，以上证据均经当庭质证，足以认定。 本院认为，本案案由应为合伙合同纠纷。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案争议的焦点是责任主体的确定。原告朱大春、谷文欢、曹向东和被告谢军签订《合伙协议书》后，原告按《合伙协议书》的约定出资18.8万元交给谢军代收。但谢军收款后未按《合伙协议书》约定将该18.8万元付给林启顺（案涉工程发包方），仅付给林启顺15万元，余款3.8万元未退还给原告，而是截留使用，谢军虽提出了3.8万元已用于案涉工程的开销辩解，但其未提供证据予以证明，故本院不予采纳。谢军在签订《合伙协议书》书后，亦未按该《合伙协议书》履行出资5.5万元的义务。谢军收款后未按《合伙协议书》约定将18.8万元付给林启顺和未按该《合伙协议书》履行出资5.5万元的义务的行为违约，致案涉工程停工并转包给谢明，谢军应当承担违约责任，故原告要求被告谢军退还合伙资金188000元并从2020年5月30日起支付资金占用利息的诉讼请求，本院予以支持，但资金占用利息应以中国人民银行现时基准年利率3.85%计算。 从谢军当庭陈述的：“当初谈的是以15万元转给谢明，付款方式是以甲方（林启顺）签订合同后支付10万元，剩下5万元等工程完工再支付”和谢明当庭陈述的“与谢军说的相符…签订合同的时候，答辩人才知道谢军这边还有三位合伙人…”内容来看，谢军在案涉工程停工后，谢军在无原告授权的情况下以委托人的身份与谢明、陕西众森建筑安装有限公司协商后将案涉工程以15万元转给谢明,之后，谢明已经付给谢军12万元，尚欠转让款3万元，该债权债务不属于本案合伙合同纠纷的审理范畴，合伙人可以就债权另行起诉。故原告要求谢明退还188000元并支付资金占用利息的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告谢军于本判决生效后10日内退还原告朱大春、曹向东、谷文欢人民币188000元并支付该款占用利息，利息按年利率3.85%从2020年5月30日算至该款付清之日止； 二、驳回原告朱大春、曹向东、谷文欢的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费减半收取2101元，诉讼保全费1460元，由被告谢军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  王光亮 二〇二一年三月二十九日 书记员  邓 蓉 一、法官寄语： 申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 二、适用法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。