河南省新乡市凤泉区人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0704民初161号原告：赵振梅，女，汉族，1963年10月25日出生，住河南省。委托诉讼代理人：陈玲玲，新乡市凤泉区法律援助中心指派河南普建律师事务所法律援助律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：赵晓云，新乡市凤泉区法律援助中心指派河南普建律师事务所法律援助律师，代理权限为一般代理。被告：新乡市凤泉区马氏面条加工厂，住所地：新乡市凤泉区耿黄镇西张门村。经营者：马道功，男，汉族，1965年6月24日出生，住河南省。委托诉讼代理人：马三武，男，汉族，1986年8月5日出生，住河南省，系马道功儿子，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：刘中伟，河南伟兴律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告赵振梅与被告新乡市凤泉区马氏面条加工厂(以下简称马氏面条厂)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年2月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵振梅及委托诉讼代理人陈玲玲、赵晓云，被告马氏面条厂委托诉讼代理人马三武、刘中伟到庭参加诉讼。本案已经审理终结。原告赵振梅向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计242132.71元：2.保留后续治疗诉权；3.本案诉讼费、鉴定费、保全费等均由被告承担。事实与理由:原告系被告马氏面条厂的一名工作人员。2019年12月10日，原告在正常工作期间被面条机挤压左上肢导致受伤的严重后果，后原告随即被送往新乡公立医院住院进行治疗。由于原告的伤情较重，不仅进行了医学治疗，还进行了康复治疗。此次受伤不仅给原告的身体和精神造成了严重的损害，且也产生了巨大的经济损失。根据相关法律规定，原告给被告提供劳务期间受的伤，被告应当对本案事故承担赔偿责任。而被告却未进行赔偿，无奈之下，原告为维护自身合法权益，依据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，请判如所求。被告马氏面条厂辩称，根据原告的诉状，被告认为案件不属于提供劳务者受害责任纠纷，应该属于工伤案件，不应当作为民事案件进行受理，应当通过劳动仲裁案件进行解决。根据原被告的诉辩意见，本案归纳争议焦点为原告要求被告赔偿各项损失242132.71元有无事实根据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提交的事故现场照片5张、原告身份证复印件、新乡公立医院病历、住院证、诊断证明书、住院收费票据、河南省荣军医院诊断证明、门诊收费票据、费用汇总清单、新乡市中心医院门诊收费票据、电图诱发电位报告单、护理人员赵海霞身份证复印件各一份、住院收费票据两份、出院证三份，被告对真实性均无异议，证据之间能相互印证，且均与本案具有关联性，可以证明事故现场情况和原告因本次事故受伤进行治疗的情况，本院均予以认定；2.原告提交的证人琚某,4证言及其身份证复印件各一份，证人琚某,4未出庭接受质证，本院不予认定；3.原告提交的新乡医学院司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费票据、新乡市凤泉区耿黄镇西张门村村民委员会出具的证明、残疾人证、结婚证各一份，被告对证据的真实性均无异议，证据之间能相互印证，且均与本案具有关联性，本院均予以认定；4.被告马氏面条厂提交的记载有工作记录的笔记本两本，原告对真实性无异议，本院对真实性予以认定；5.本院现场拍摄的12张照片，原被告均无异议，本院予以认定。依据上述有效证据及当事人陈述一致的内容，确认本案事实如下：原告赵振梅自2017年3月份到被告马氏面条厂工作，双方未签订书面合同，赵振梅工作岗位为上机出面条和磨面。2019年12月10日，赵振梅在工作期间被面条机挤压左上肢导致受伤，后被送至新乡公立医院住院进行治疗。入院诊断：“左上肢挤压伤”，入院当天行左上肢清创探查修复术，长期医嘱记录单显示：“陪护1人”，2020年4月27日出院,出院诊断同入院诊断，出院医嘱：“1.出院后继续行左上肢康复锻炼；针对患者拇、小指麻木情况，继续服用营养神经药物。2.出院后每2-4周来院复查，接受功能锻炼指导；3.不适随诊。”住院139天，产生住院医疗费28839.69元。2020年1月22日，赵振梅在河南省荣军医院门诊治疗，产生门诊医疗费934.90元；2020年2月26日-2020年5月9日，赵振梅在河南省荣军医院分三次住院治疗，产生住院医疗费4162.90元、3351.60元、1940.40元。2020年4月14日，赵振梅在新乡市中心医院门诊治疗，产生门诊医疗费691.20元。上述医疗费共计39920.69元。其中，马氏面条厂支付25439.69元。经鉴定，新乡医学院司法鉴定中心于2020年10月28日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：“1.被鉴定人赵振梅左上肢损伤的伤残等级为十级；2.被鉴定人赵振梅误工期拟定为300日，护理期拟定为139日，营养期拟定为139日。”产生鉴定费2500元，检查费550元，合计3050元。另查明，赵振梅系农村居民，马氏面条厂经营者工作记录本上显示：原告上机出面条工资为82元/天，磨面工资为75元/天。赵振梅母亲孙永枝育有四女一子，赵振梅丈夫张家让系二级肢体残疾，赵振梅定残时孙永枝82岁，张家让57岁。上年度河南省农村居民人均可支配收入为16107.93元，上年度河南省农村居民人均生活消费支出为12201.10元,上年度河南省居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资为46858元。本院认为，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。本案中,原告受伤的事实发生于民法典施行前,本案应适用当时的法律、司法解释的规定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告赵振梅由被告马氏面条厂雇佣，原告是在被告指示范围内从事劳务活动，原告的劳动报酬由被告支付,双方形成雇佣关系。被告辩称原被告之间不是劳务关系，符合劳动合同的基本特征，本案应适用工伤认定程序的意见，因原告赵振梅与被告马氏面条厂并未签订劳动合同，被告马氏面条厂亦未为原告赵振梅交纳社会保险等福利待遇,且原告赵振梅初到被告马氏面条厂处工作时,既已达到法定的退休年龄,被告的该项抗辩意见，本院不予采纳。原告赵振梅在从事被告马氏面条厂安排的工作过程中，左上肢被挤伤，被告马氏面条厂作为雇主，应当对赵振梅的各项损失承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人,在工作中没有尽到安全谨慎义务，造成自身损害，其本人对损害结果的发生也有一定的过错,本院按各自的过程程度综合认定由被告马氏面条厂承担85%的赔偿责任,原告赵振梅承担15%的责任。原告赵振梅的损失为：1．医疗费：39920.69元；2．住院伙食补助费：50元/天×〔139天（新乡公立住院天数）+12（河南省荣军医院住院天数：2020年4月27日-2020年5月9日）〕天=7550元；3．营养费：20元/天×139天=2780元；4．护理费：46858元/年÷365天×139天=17844.55元；5．误工费：82元/天×300天=24600元；6．残疾赔偿金：16107.93元/年×20年×10%=32215.86元；7．被扶养人生活费：①母亲：12210.10元/年×5年÷5人×10%=1220.10元②丈夫：12201.10元/年×20年÷2人×10%=12201.10元8．精神损害抚慰金：5000元；9．鉴定费：2500元+550元=3050元；10．交通费：20元/天×（139+12）天=3020元。上述损失共计149402.30元，被告马氏面条厂承担85%赔偿责任为126991.96元。扣除被告马氏面条厂已支付25439.69元，本案实际赔偿101552.27元。关于被告马氏面条厂已支付费用，原告赵振梅认可25439.69元，被告主张垫付28000元，未提交证据予以印证，本院不予采纳。原告要求保留继续治疗诉权，可待实际发生后另行主张。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条之规定，判决如下：一、被告新乡市凤泉区马氏面条加工厂于本判决生效后十日内赔偿原告赵振梅101552.27元；二、驳回原告赵振梅其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4932元，原告赵振梅负担2863元，被告新乡市凤泉区马氏面条加工厂负担2069元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并提交副本八份，交纳上诉案件受理费（到本院领取交费通知），上诉于新乡市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李树全人民陪审员  李振芹人民陪审员  付玉霞二〇二一年五月二十五日书 记 员  郝 甜