青海省大通回族土族自治县人民法院   民事判决书   （2021）青0121民初866号   原告：青海新兴商品混凝土有限公司，统一社会信用代码：xxx，住所地：青海省大通回族土族自治县宁张公路。   法定代表人：苏文虎，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：冯正中，湖南旷真律师事务所律师。   委托诉讼代理人：乔礼，湖南旷真律师事务所律师。   被告：东山海建设集团有限公司青海分公司，统一社会信用代码：xxx，住所地：青海省西宁经济技术开发区开元路。   负责人：田光道，该公司总经理。   委托诉讼代理人：汪雪强，青海鑫辰律师事务所律师。   被告：东山海建设集团有限公司，统一社会信用代码：xxx，住所地：湖北省枣阳市南城民营区。   法定代表人：陈梅，该公司执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：汪雪强，青海鑫辰律师事务所律师。   被告：西宁皖青建筑劳务分包有限公司，统一社会信用代码：xxx，住所地：青海省西宁市城北区。   法定代表人：李昌武，该公司经理。   被告：青海居高房地产开发有限公司，统一社会信用代码：xxx，住所地：青海省西宁市城东区。   法定代表人：余建波，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张秀梅，该公司职工。   原告青海新兴商品混凝土有限公司（以下简称新兴公司）与被告东山海建设集团有限公司青海分公司（以下简称东山海青海分公司）、东山海建设集团有限公司（以下简称东山海公司）、西宁皖青建筑劳务分包有限公司（以下简称皖青公司）、青海居高房地产开发有限公司（以下简称居高公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月29日立案后，根据被告东山海青海分公司、东山海公司的申请依法追加皖青公司为本案被告，根据皖青公司的申请依法追加居高公司为本案被告，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新兴公司委托诉讼代理人冯正中、乔礼，被告东山海青海分公司、东山海公司委托诉讼代理人汪雪强、被告皖青公司法定代表人李昌武、被告居高公司委托诉讼代理人张秀梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告新兴公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告东山海青海分公司、东山海公司向原告支付混凝土货款共计3248945元；2、判令被告东山海青海分公司、东山海公司向原告支付截止2020年12月9日的违约金191413.86元，并支付至欠款实际付清之日止的后续违约金；3、判令被告东山海青海分公司、东山海公司承担原告支出的律师费170000元；（以上金额暂计3610358.86元）4、判令二被告承担本案全部诉讼、保全、担保费用。事实和理由：被告东山海青海分公司因承建“大通县安门滩旧城及棚户区改造项目”的需要与原告签订《预拌混凝土购销合同》。合同约定被告东山海青海分公司购买原告混凝土，并对混凝土价格、货款结算及支付方式等事项进行了约定。合同签订后，原告严格按约定供应混凝土，认真履行供货义务，但被告东山海青海分公司却未按约定支付货款,已造成严重违约。现原告要求被告东山海青海分公司支付剩余货款，并承担相应的违约金及其他费用，被告东山海公司是被告东山海青海分公司的总公司，应当对上述款项承担连带责任。   被告东山海青海分公司、东山海公司辩称：东山海青海分公司于2018年3月25日与居高公司签订了《居高财富中心二期建筑工程施工合同》，约定将大通县安门滩旧城及棚户区改造项目二期3、4、5号楼发包给东山海青海分公司施工。2019年4月，东山海青海分公司与原告签订《预拌混凝土购销合同》，合同明确了需方人员：项目经理庄忠喜、工程签证人员李卓健；合同第五条第2项明确规定：甲方（东山海青海分公司）需向原告提供图纸一份，第7项明确规定：本合同项下供应的混凝土按每车次方量计量，每车次方量应达到9立方米，由甲方在供混凝土现场从同趟车次中抽检，乙方予以配合。……，甲方现场抽检完毕后应向乙方出具加盖甲方印鉴的该趟次混凝土总量签证单，该签证单为双方结算供混凝土的量的依据。合同签订后，原告向东山海青海分公司供应了混凝土，东山海青海分公司也支付了全部货款。6、7、8、9、10号楼和东山海青海分公司没有关系，所以原告要求我公司支付货款和违约金的诉求没有任何依据；双方对律师费没有约定，我公司不予承担，也不承担保全费、担保费。综上，我公司要求法院驳回原告的诉讼请求。   被告皖青公司辩称，我们只是负责给二期3、4、5号楼施工，3、4号楼还没开发，5号楼的混凝土是我公司要的，我公司法定代表人李昌武和庄忠喜、李卓建负责签字。但是具体购买多少我们不知道，5号楼的混凝土款基本是付清的。我们只负责要水泥，东山海青海分公司负责付款。   被告居高公司辩称：6、7、8、9、10号楼起初是伊昌博高公司在建设，2019年该公司走后，被告皖青公司进入，后面未完成工程中的水泥由我公司购买，皖青公司负责签收。对原告的货款，我公司的意见是由法院判决。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方提交的证据，本院认证如下：对原告提交的证据一《预拌混凝土购销合同》，被告东山海公司和东山海青海分公司对其真实性认可，但认为第1，合同是格式合同，合同签订人是李昌武，他只是代理人，而不是法定代表人；第2，合同第一条第三项明确规定需方人员为项目经理庄忠喜，工程量签证人员为李卓建；第3、合同第五条第二项“乙方无偿向甲方提供相关技术帮助，甲方需提供图纸一份”，东山海青海分公司提供了5号楼的图纸，但未提供6、7、8、9、10号楼的图纸，原告明知6、7、8、9、10号楼与我们没有关系；第4、第五条第七项对混凝土车次的方量进行了约定，即“甲方现场抽检完毕后，应向乙方出具加盖甲方印鉴的该趟次供混泥土总量签证单，该签证单为双方结算供混凝土量的依据”双方结算的签证是由庄忠喜出具签证单，我公司加盖印鉴交给原告，双方未对签证方式进行变更。本院认为，该合同由原告委托该公司职工马秀英和被告东山海青海分公司委托人李昌武签字，并加盖了原告公司合同专用章和被告东山海青海分公司公章，李昌武签收增值税发票，故对该证据本院确认其证明效力；对证据二2019年、2020年砼销售对账单17份，被告东山海公司和东山海青海分公司对其真实性不认可，认为和合同约定的不一致，未对签字人员变更进行协商，对签字的合法性不认可；对原告所有的提交的单据进行了核算，总供货量是5986480元，涉及五号楼的是3741140元，对原告主张的数额不认可，提交的水泥供货的总价也不认可。本院认为，该对账单虽然对签字人员有变更，但对所产生的混凝土货款被告东山海青海分公司一直在给付，现只是对部分混泥土货款未付，对付款方式和签证人员原、被告均一直认可，且对账单中，证实5、6、7、8、9、10号楼均产生混泥土货款，货款总计为6398945元，故该对账单真实、客观，本院确认为有效证据。对证据三付款银行回单及收款收据12张，东山海青海分公司和东山海公司认为：第一、对银行的流水不认可，原告提供的收据是3150000元，原告起诉后我们给付了200000元，所以我们认为是3350000元，已付的水泥款都是皖青公司代替东山海青海分公司支付的，原告强调的三联合一不属实；本院认为，银行回单及收据充分证明了原告已给被告东山海青海分公司供货总价款为6398945元，被告东山海青海分公司已付货款3150000元，尚欠3048945元，本院予以认定。对证据四增值税专用发票15张，东山海青海分公司和东山海公司认为：第一、对增值税发票东山海青海分公司和李昌武进行了核实，原告给一张发票，李昌武就收一张，对增值税发票数额，李昌武是承认收到发票了，但我们没有进行核算，不能作为给东山海青海分公司供货的依据，东山海青海分公司和居高公司签了3、4、5号楼，水泥供应量很大，如发票不够我们会和他们要的，发票数额不能作为实际供货的依据。对建设银行回单我们是认可的，可以证实我们已经履行了付款义务。本院认为，增值税发票的数额与原告供货的发票数额相印证，且与收款收据也相印证，故本院认定为有效证据。被告皖青公司和居高公司对原告提交的证据与被告东山海公司及东山海青海分公司的质证意见一致。   原告对被告东山海青海分公司及东山海公司提交的证据一居高财富中心二期合同一份，认为对其真实性不予评价，但和原告之间的买卖合同没有关联性，本院认为，被告东山海青海分公司与居高财富中心签订的合同是建设工程施工合同，与二被告和原告之间的混凝土买卖合同没有关联性，故本院不予认定；对证据二《预拌混泥土合同》，原告认为对合同的真实性没有异议，虽然被告东山海青海分公司未签证盖章结算，但对原告的结算单是认可的，我公司也实实在在付款了，本院认为，虽然东山海青海分公司未签证结算，但对货款付款方式与签证人员原告与被告东山海青海分公司双方一直是认可的，且已经给付部分货款，故本院认定为有效证据。对证据三的付款明细表示认可，但表示再核实一下数额，被告皖青公司称只要货，不付款，不签字，现在又称已付款，其陈述自相矛盾；另，二被告称，合同约定了签证人员，其实并没有约定，原告对其真实性没有异议，只是认为数额上需要核实，本院认为，因被告东山海青海分公司称除前面给付的3150000元，后面另给付200000元，原告与被告东山海青海分公司之间对已给付货款3350000元和尚欠货款3048945元数额一致，故本院认定为有效证据，被告皖青公司和居高公司对以上二被告提交的证据没有异议。   对被告皖青公司提交的授权委托书一份，被告东山海公司、东山海青海分公司及居高公司均没有异议，原告提出异议认为：1、对该证据产生的时间不认可；2、其授权是内部的授权，没有对原告公示采购水泥土的购货方是皖青公司或居高公司。本院认为，原告的异议有效，对被告皖青公司提交的授权委托书不予认定。   被告居高公司未提交证据。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   被告居高公司是大通县安门滩旧城及相邻区改造项目的总承包人，被告东山海青海分公司承包大通县安门滩旧城及相邻区改造的部分项目，被告东山海公司系被告东山海青海分公司的总公司，被告皖青公司系被告东山海青海分公司的劳务分包公司。原告与被告东山海青海分公司于2019年4月11日签订《预拌混凝土购销合同》，由原告向被告东山海青海分公司供应混凝土。合同约定了工程名称、地点、结算、付款方式及违约责任。原告从2019年4月11日至2020年8月31日共供应混凝土15075立方，共计价格6398945元，被告东山海青海分公司在2019年8月19日至2020年8月31日支付货款3150000元，本案起诉后于2021年2月26日给付货款200000元，现尚欠3048945元。2021年3月4日，原告向本院提出财产保全申请，并提供编号为1231119192021000064的保单保函，我院于2021年3月8日依法冻结被告东山海青海分公司开户于交通银行西宁南山路支行银行账号为×××账户的存款3668828.92元，期限为一年，原告支付保全费2500元。   本案争议的焦点是：一、原告与被告东山海青海分公司对混凝土供给几号楼有无约定？二、原告的货款是否付清及应给付多少？三、关于逾期付款违约责任问题？四、被告应否承担原告的保全费、担保费及律师费？五、被告皖青公司及居高公司应否承担付款责任？   首先，原告与被告东山海青海分公司对混凝土供给几号楼有无约定？   原告与被告东山海青海分公司在签订合同时，约定了工程名称、工程地点及结算和付款方式等，对原告将混凝土供给几号楼并没有约定，且从原告与被告东山海青海分公司的对账单及青海增值税发票中证明被告东山海青海分公司一直在签收混泥土货款，虽然庭审中被告东山海青海分公司对郭在宏、王忠兰签收对账单提出异议，认为这两个人是临时聘用，现已离职，但对所发生的对账单的签收事实，被告东山海青海分公司一直在认可并陆续支付货款，另被告东山海青海分公司、皖青公司称自己只承建3、4、5号楼，且3、4号楼还未开工，6、7、8、9、10与其没有关系，但所有对账单证明5、6、7、8、9、10号楼均由原告提供混凝土。   其次，原告的货款是否付清及应给付多少？原告与被告东山海青海分公司之间签订了《预拌混凝土购销合同》，该合同是双方真实意思的表示，不违反法律规定，双方的买卖合同成立并生效，双方应当按照约定履行合同义务。根据本案事实，原告已经向被告东山海青海分公司履行了供货义务，因被告东山海青海分公司未向原告支付剩余货款，因此其行为构成违约，应当承担继续给付货款的义务。根据本案查明的事实，原告自2019年4月11日至2020年8月31日，已供货共计15075立方米，共计价款为6398945元，被告东山海青海分公司付款3350000元，剩余货款3048945元一直未付，故被告东山海青海分公司应当承担给付货款的义务，被告东山海公司作为被告东山海青海分公司的总公司，应承担连带责任。   第三、关于逾期付款违约责任问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，原告依约向被告履行供货义务，被告未按合同约定全面履行支付货款的义务，为此构成违约，应当承担违约责任。原告按合同第四条结算及付款方式第2项“乙方垫资该工程15层至18层，甲方付所有货款的75%给乙方，后期每月5号之前甲方按上月货款的75%付款给乙方，2019年底付款至总货款的95%，余下5%的货款在2020年3月1日前付清。”及第六条违约责任中的第2条第5项“若甲方未按本合同约定及时向乙方结算、付款，每逾期一周，甲方按逾期付款总额每日万分之三向乙方支付逾期付款违约金；逾期满15天的，乙方有权解除本合同，甲方在收到乙方解除通知后3日内结清全部欠款，逾期按上述标准承担逾期付款违约金。同时，乙方有权阻止任何第三方向甲方供应、浇注、振捣混凝土，直至该笔混泥土款结清”规定计算违约金，起止日期为2019年12月31日至本案起诉前一日2021年1月28日止，其计算方式及数额符合法律规定，应予认定，因被告东山海青海分公司于2021年2月26日给付的混泥土款200000元是本案起诉后给付，故对原告要求被告东山海青海分公司承担违约金的基数应按所欠货款3248945元计算，违约金应为336012.81元。   第四、被告东山海青海分公司应否承担原告的保全费、担保费、律师费的诉讼请求？关于保全费，原告对此提供了相应的发票，保全费为2500元，故对此诉讼请求本院予以支持。律师费和担保费并非实现债权必然产生的费用，且本院对违约损失部分已给予支持，故原告要求被告东山海青海分公司承担上述损失无法律依据，故对其请求本院不予支持。   第五、关于被告皖青公司与被告居高公司是否承担付款责任的问题。本案中，原告与被告东山海青海分公司签订了《预拌混泥土购销合同》，与被告居高公司、被告皖青公司没有直接的合同关系，故被告东山海青海分公司与东山海公司认为皖青公司、居高公司与本案有直接的利害关系，应承担付款责任的请求，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告东山海建设集团有限公司青海分公司支付原告青海新兴商品混凝土有限公司混凝土款3048945元，违约金336012.81元，于本判决生效之日起10日内付清，被告东山海建设集团有限公司对上述款项承担连带责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二、驳回原告青海新兴商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。   案件受理费35682.88元，保全费2500元，由被告东山海建设集团有限公司青海分公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判长 马玉清   审判员 周明臻   人民陪审员 和冰莉   二〇二一年七月二十七日   书记员 马秀清   附：相关法律条文   1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实守信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或则履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。   第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。