天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终1823号上诉人（原审原告）：天津文化用品商贸有限公司，住所地天津市和平区台儿庄路6号。法定代表人：关涛，董事长。委托诉讼代理人：李燕燕，天津万华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张云锋，男，1975年6月2日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：刘玉芹，武清区泉州法律服务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市锦峰货物运输有限公司，住所地天津市武清区东马圈镇政府南侧通达路2排1号。法定代表人：张康，经理。委托诉讼代理人：刘玉芹，武清区泉州法律服务所律师。被上诉人（原审被告）：天津尚信天科技有限公司，住所地天津市北辰区双街镇京津公路以东智谷园21-3-401。法定代表人：王强，经理。委托诉讼代理人：薛莲，女，公司职员。上诉人天津文化用品商贸有限公司因与被上诉人张云锋、天津市锦峰货物运输有限公司、天津尚信天科技有限公司买卖合同一案，不服天津市和平区人民法院（2020）津0101民初3814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。天津文化用品商贸有限公司上诉请求：1.请求法院撤销一审判决第十三项,依法改判被上诉人对判决第三项、第五项、第六项、第七项、第八项承担连带清偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人及原审被上诉人承担。事实与理由：合同编号GX-WHSM-SXTKJ-20190625-1的主合同的保证期间没有过期,被上诉人应承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定,连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。保证期间债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。1.合作协议并未约定保证期间，主债务履行期限应以具体签订的《产品购销合同》为准。2.上诉人确实多次向被上诉人主张权利，并且主张权利的时间在2020年3月25日之前。从证据方面上看，上诉人于2019年年底以询证函的方式向被上诉人催要货物，被上诉人对该证据的真实性是认可的，因此上诉人已经举证证明在保证期间内向被上诉人主张权利。被上诉人提供的返还货款证据，第一笔是2020年3月20日返还10万元，如果未经上诉人向被上诉人主张权利，被上诉人也不可能向上诉人返还货款，而是应该向上诉人交货。上诉人同时于2020年6月初已经向法院递交诉前保全申请书，要求保全被上诉人以及原审被告财产，因此也证明上诉人在保证期间内多次向被上诉人主张权利。3.根据《担保法》第26条规定，上诉人在保证期间内主张权利的，保证人不免除保证责任。合同编号GX-WHSM-SXTKJ-20190625-1的主合同的保证期间未过期，被上诉人理应承担保证责任。张云锋、天津市锦峰货物运输有限公司、天津尚信天科技有限公司辩称，请求驳回上诉人的上诉请求。天津文化用品商贸有限公司向一审法院起诉请求：1.解除天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司2019年6月25日签订的合同编号为GX-WHSM-SXTKJ-20190625-1的《产品购销合同》及2019年9月25日签订的合同编号为GX-WHSM-SXTKJ-20190925-1的《产品购销合同》；2.判令天津尚信天科技有限公司返还天津文化用品商贸有限公司货款11022072元；3.判令天津尚信天科技有限公司以未返还货款为基数，按日万分之五标准赔偿天津文化用品商贸有限公司自2019年6月26日至实际返还货款之日的违约金677512元（暂计算至2020年6月2日，2020年3月19日前基数为3968000元，2020年3月20日之后基数为3888000元）；4.判令天津尚信天科技有限公司以未返还货款为基数，按照中国人民银行同期贷款利率4.35%标准赔偿天津文化用品商贸有限公司自2019年6月26日至实际返还货款之日的利息损失161489.16元（暂计算至2020年6月2日，2020年3月19日前基数为3968000元，2020年3月20日之后基数为3888000元）；5.判令天津尚信天科技有限公司以未返还货款为基数，按日万分之五标准赔偿天津文化用品商贸有限公司自2019年9月27日至实际返还货款之日的违约金900684元（暂计算至2020年6月2日，2020年3月19日前基数为7214072元，2020年3月20日至2020年5月21日基数为7194072元，2020年5月22日至2020年5月28日基数为7144072元，2020年5月29日之后基数为7134072元）；6.判令天津尚信天科技有限公司以未返还货款为基数，按照中国人民银行同期贷款利率4.35%标准赔偿天津文化用品商贸有限公司自2019年9月27日至实际返还货款之日的利息损失214683.59元（暂计算至2020年6月2日，2020年3月19日前基数为7214072元，2020年3月20日至2020年5月21日基数为7194072元，2020年5月22日至2020年5月28日基数为7144072元，2020年5月29日之后基数为7134072元）；7.判令天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋向天津文化用品商贸有限公司承担连带清偿责任；8.诉讼费、保全费、律师费由天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋承担。一审法院认定事实：2018年12月14日天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋签订《合作协议》，约定合作期限自2018年12月14日起至2019年12月13日止，天津文化用品商贸有限公司向天津尚信天科技有限公司购买纯碱、工业萘等产品，天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋对上述合作事项提供连带保证，产品数量等以采购单或者本协议项下具体业务另行签订购销合同为准，运输方式为汽车运输，费用由天津尚信天科技有限公司承担，合作金额为20000000元，以本协议项下各方另行签订的购销合同金额累加计算。该合作协议同时约定，若天津尚信天科技有限公司无法按期交货或货物出现问题，天津文化用品商贸有限公司有权要求退还全部货款，并要求赔偿损失，若交付货物出现任何问题，天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋承担无限连带付款义务，若天津尚信天科技有限公司未按本协议约定向天津文化用品商贸有限公司履行交货义务或交付的货物不符合合同约定或未规退还货款等，天津文化用品商贸有限公司有权向天津尚信天科技有限公司追究违约责任，天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋对上述义务承担连带责任，天津尚信天科技有限公司应在交货期满后按全部货款金额5%/日向天津文化用品商贸有限公司支付违约金，逾期超过30日的，天津文化用品商贸有限公司有权解除本协议。天津文化用品商贸有限公司与天津市锦峰货物运输有限公司有签署车辆抵押合同，该合同约定为确保2018年12月14日双方及他方签订的《合作协议》履行，天津市锦峰货物运输有限公司将天津市锦峰货物运输有限公司其所有的117辆车辆抵押给天津文化用品商贸有限公司。2019年6月25日天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司签订产品购销合同，约定天津文化用品商贸有限公司向天津尚信天科技有限公司购买含量为98.8%的纯碱1600吨，总金额为3968000元，交货时间为款到发货，可分批发货，该协议同时约定自买方付款之日起三个月内，卖方需将全部货物发齐，因卖方未及时交货或未发齐货给卖方造成损害的，买方有权追究卖方责任。天津文化用品商贸有限公司于2019年6月26日支付天津尚信天科技有限公司货款3968000元。2019年9月25日天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司签订产品购销合同，约定天津文化用品商贸有限公司向天津尚信天科技有限公司购买含量为98.8%的纯碱2908.9吨，总金额为7214072元，交货时间为款到发货，可分批发货，该协议同时约定自买方付款之日起六个月内，卖方需将全部货物发齐，因卖方未及时交货或未发齐货给卖方造成损害的，买方有权追究卖方责任。天津文化用品商贸有限公司于2019年9月27日支付天津尚信天科技有限公司货款2000000元，于2019年9月29日支付5214072元。2019年12月31日天津文化用品商贸有限公司向天津尚信天科技有限公司发出企业询证函，截止2019年12月31日天津尚信天科技有限公司尚欠天津文化用品商贸有限公司11182652.99元。天津尚信天科技有限公司对该询证函予以确认。2020年3月20日天津尚信天科技有限公司向天津文化用品商贸有限公司退还货款100000元，于2020年5月22日退还货款50000元，于2020年5月29日退还货款10000元。天津文化用品商贸有限公司就本案及其他案件向天津万华律师事务所律师共计支付律师费390000元。天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司为自然人独资有限责任公司。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条第一条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋签订的合作协议，天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司签订的两份产品购销合同，天津文化用品商贸有限公司与天津市锦峰货物运输有限公司签订的车辆抵押合同均系当事人真实意思表示，应属合法有效，合同当事人均应按照合同约定严格履行。天津尚信天科技有限公司在收到天津文化用品商贸有限公司货款后在合同约定期限内未向天津文化用品商贸有限公司供货，属于违约行为，天津文化用品商贸有限公司要求解除合同符合法律规定，天津尚信天科技有限公司应当归还天津文化用品商贸有限公司货款并承担违约责任。对于天津尚信天科技有限公司已经归还天津文化用品商贸有限公司160000元货款，因天津尚信天科技有限公司归还货款时，双方对于归还哪份购销合同的货款未进行约定，现天津文化用品商贸有限公司主张归还两份购销合同各80000元货款的主张符合公平原则，一审法院予以采纳。关于天津文化用品商贸有限公司在本案中要求违约金及利息的主张，根据法律规定违约金标准不得过分高于其损失，天津文化用品商贸有限公司并未提供证据证明其实际损失，故一审法院酌定天津尚信天科技有限公司按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍分段计算支付天津文化用品商贸有限公司违约金。关于天津文化用品商贸有限公司要求天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋承担连带责任的诉讼请求。依照合作协议约定天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋为连带责任保证人。天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司于2019年6月25日签订的产品购销合同，天津文化用品商贸有限公司于2019年9月29日支付完货款，根据该合同约定，天津尚信天科技有限公司应在付款之日起三个月内发货，故天津文化用品商贸有限公司自2019年12月29日产生利益损失，但天津文化用品商贸有限公司并未提供证据证实其在六个月的保证期间（2019年12月29日至2020年6月28日）内要求天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋承担保证责任，故天津文化用品商贸有限公司要求天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋对该份合同承担保证责任的诉讼请求一审法院不予支持。天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司于2019年9月25日签订的产品购销合同，天津文化用品商贸有限公司于2019年9月29日支付完货款，根据该合同约定，天津尚信天科技有限公司应在付款之日起六个月内发货，故天津文化用品商贸有限公司自2020年3月29日产生利益损失，现天津文化用品商贸有限公司于2020年7月8日向一审法院提起诉讼，尚在保证期间内，故天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋作为连带责任保证人应就该合同与天津尚信天科技有限公司向天津文化用品商贸有限公司承担连带责任。关于天津文化用品商贸有限公司有关律师费的诉讼请求，天津文化用品商贸有限公司共计支付律师费390000元，但其自述是针对两个不同案件，虽天津文化用品商贸有限公司自述针对本案的律师费为240000元，但欠缺相关计算依据。同时在天津文化用品商贸有限公司签订的合作协议及天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司两份购销合同对律师费亦无明确约定，故天津文化用品商贸有限公司要求天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋承担律师费的诉讼请求一审法院不予支持。同时，天津文化用品商贸有限公司与天津市锦峰货物运输有限公司签订的车辆抵押合同中约定为确保2018年12月14日双方签订的合作协议履行而进行抵押，明显与本案无关。故天津文化用品商贸有限公司该项诉讼请求一审法院不予支持。关于张云锋认为双方合同并未生效的主张，一审法院认为，天津文化用品商贸有限公司已经提交了本案当事人均已盖章、签字的合同，合同已经发生效力，故该项主张一审法院不予采纳。关于张云锋等主张保证期间应同合作期限一致的主张，没有事实及法律依据，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（三）项、第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条向第（一）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，一审法院判决：一、天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司于2019年6月25日签订的《产品购销合同》于判决生效之日解除；二、天津文化用品商贸有限公司与天津尚信天科技有限公司于2019年9月25日签订的《产品购销合同》于判决生效之日解除；三、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内退还天津文化用品商贸有限公司货款3888000元；四、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内退还天津文化用品商贸有限公司货款7134072元；五、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内给付天津文化用品商贸有限公司2019年9月29日至2020年3月19日的违约金（以3968000元为基数，按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍标准计算）；六、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内给付天津文化用品商贸有限公司2020年3月20日至2020年5月21日的违约金（以3918000元为基数，按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍标准计算）；七、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内给付天津文化用品商贸有限公司2020年5月22日至2020年5月28日的违约金（以3893000元为基数，按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍标准计算）；八、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内给付天津文化用品商贸有限公司2020年5月29日至实际给付之日的违约金（以3888000元为基数，按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍标准计算）；九、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内给付天津文化用品商贸有限公司2020年3月29日至2020年5月21日的违约金（以7164072元为基数，按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍标准计算）；十、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内给付天津文化用品商贸有限公司2020年5月22日至2020年5月28日的违约金（以7139072元为基数，按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍标准计算）；十一、天津尚信天科技有限公司于判决生效之日起十日内给付天津文化用品商贸有限公司2020年5月29日至实际给付之日的违约金（以7134072元为基数，按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍标准计算）；十二、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋对判决第四项、第九项、第十项、第十一项与天津尚信天科技有限公司向天津文化用品商贸有限公司承担连带责任；十三、驳回天津文化用品商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88892元，减半收取计44446元，保全费5000元，共计49446元，由天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋负担31546元（于判决生效之日起十日内直接给付天津文化用品商贸有限公司），天津尚信天科技有限公司负担17192元（于判决生效之日起十日内直接给付天津文化用品商贸有限公司），由天津文化用品商贸有限公司负担708元。二审期间，上诉人向本院提交两组证据：1.天津文化商贸印章使用审批单两份；2.企信网信息查询记录截屏一份。证明目的为上诉人已经多次向主债务人天津尚信天科技有限公司以及保证人主张过权利，案涉合同未超过保证期间。被上诉人对前述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院经审查认为，证据1系上诉人自行制作，证据效力不足，本院不予采信。证据2与本案待证要件事实的关联性不足，本院亦不作为二审中的新证据予以采信。另查明，一审法院于2020年6月28日作出了（2020）津0101财保104号诉前保全裁定，裁定载明天津文化用品商贸有限公司于2020年6月24日向一审法院申请诉前财产保全，请求冻结被申请人天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋名下银行存款人民币13141487.02元或查封其他等值财产。本院认为，依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十三条第五项之规定，当事人申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施的，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力。据此，上诉人于2020年6月申请诉前保全，在一审法院认定的保证期间范围内。被上诉人在本院二审期间未对一审法院认定的案涉合同保证期间提出异议，故上诉人的诉前保全行为应构成诉讼时效的中断。本案各方当事人对一审法院认定的各项给付数额均无异议，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求成立，应与支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市和平区人民法院（2020）津0101民初3814号民事判决第一至十一项。二、撤销天津市和平区人民法院（2020）津0101民初3814号民事判决第十三项。三、变更撤销天津市和平区人民法院（2020）津0101民初3814号民事判决第十二项为天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋对判决第三项至第十一项判决的给付义务承担连带保证责任。上述保证人承担连带保证责任后，有权向天津文化用品商贸有限公司追偿。四、驳回天津文化用品商贸有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费88892元，减半收取计44446元，保全费5000元，共计49446元，由被上诉人天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋负担48738元，由上诉人天津文化用品商贸有限公司负担708元。二审案件受理费61738.5元，由被上诉人天津尚信天科技有限公司、天津市锦峰货物运输有限公司、张云锋负担。本判决为终审判决。审判长  尹春海审判员  余 庆审判员  杨 威二〇二一年五月二十八日书记员  程 倩附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……