成都市成华区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0108民初3411号原告（反诉被告）遂宁市鑫意建筑装饰工程有限公司。法定代表人彭艳兵。董事长。委托代理人刘军辉，四川斗城律师事务所律师，特别授权。被告（反诉原告）四川鼎商投资有限公司。法定代表人梁山。董事长。委托代理人胡贤国，四川兴蓉律师事务所律师，特别授权。原告遂宁市鑫意建筑装饰工程有限公司（以下简称“遂宁鑫意公司”）与被告四川鼎商投资有限公司（以下简称“四川鼎商公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年6月7日受理后，依法于2016年8月19日适用简易程序公开开庭进行了审理，原告遂宁鑫意公司法定代表人彭艳兵、委托代理人刘军辉以及被告四川鼎商公司的委托代理人胡贤国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）遂宁鑫意公司诉称，2013年9月30日，四川玺龙装饰设计有限公司与被告签订四川鼎商大楼装饰装修工程施工合同，合同签订后该工程交与原告方组织施工，2015年1月13日，经过被告同意认可，该工程中所涉及的权利义务由原告方承接。2015年2月13日原被告双方进行了工程结算，工程总造价为413万元，已付288万元，还欠125万元。原告多次催收无果，故起诉，请求法院：1、判令被告立即支付拖欠原告工程款及民工工资125万元，并判令逾期支付利息，利息从2015年3月1日起，至付清之时止，按中国农村信用合作社同期贷款利率计算，利息计算约10万元；2、财产损失10万元（准备的装修10、11楼的材料损失）；3、本案诉讼费及其他费用全部由被告承担。被告（反诉原告）四川鼎商公司辩称，请求驳回原告诉讼请求，理由：1、结算协议36页第2条，仅对造价结算，但没有约定工程款支付时间，第4条仅对工程造价约定，在没有明确约定支付时间，我们按照施工合同，在施工验收合格后支付款项，工程现在至今没有验收合同，工程包括消防，消防还没有验收。2、根据施工合同有2%的质保金，还有8.6万的质保金也是工程竣工验收合格后2年内支付，一栋楼的消防由于原告原因造成，原告还没有提交消防验收材料，消防也属于原告承包的范围，原告负有消防验收合格的义务。3、工程款未到支付时间，谈不上支付利息，并且利息属于违约责任，没有在合同中约定。4、原告要求的装修材料损失，原告购买材料应该按照合同约定，即使多购买了材料，也是原告自己的原因造成的。反诉原告四川鼎商公司诉称，2013年9月30日，四川玺龙装饰设计有限公司与反诉人签订《四川鼎商大楼装饰装修工程施工合同》，合同约定工期120天。工期延误的，每延误一天承包方则支付逾期违约金人民币0.8万元；工期提前竣工的，每提前一天发包方则支付0.5万元的奖励金。施工过程中，反诉人前后共6次函件工程承包方。要求按照合同约定进程施工，但承包方工程管理混乱，组织不力，一拖再拖，致使未按照合同约定的工期竣工，延误工期达199天。因延误工期，导致被反诉人丧失大楼招商引资的商机，给反诉人造成了极大的经济损失。2015年1月13日反诉人与被反诉人和工程承包方签订《协议书》，该工程承包方所涉的权利义务概括转让给被反诉人。为维护反诉人的合法权益，现请求法院：1、判令被反诉人因延误工期，支付反诉人违约金159.2万元；2、本案本诉与反诉的诉讼费用由被反诉人承担。反诉被告遂宁鑫意公司辩称，1、本案工程原被告双方于2015年2月13日进行了结算，在结算协议第2条约定，本工程为最终全部竣工结算结果，双方承诺不得以任何原因、理由进行变更，双方已经进行了最终结算。2、反诉人随意变更设计方案，导致无法施工，且2014年4月3日被告已入住该大楼已住使用，不存在违约行为。3、反诉人由于随意变更方案致10、11楼至今未完工，给被反诉人造成了10余万元的材料损失。4、反诉人在施工中并未按照双方的协议支付工程进度款，至今尚欠被反诉人100多万元工程款。反诉原告主张每天8000元违约金过高，违反法律规定。综上请求法院驳回反诉人的反诉请求。经审理查明，2013年9月30日，四川玺龙装饰设计有限公司与被告（反诉原告）四川鼎商公司签订《四川鼎商大楼装饰装修工程施工合同》，合同约定：1.1工程名称：四川鼎商大楼装饰装修工程。1.2工程地点：成都市成华区龙潭总部新城华盛路58xx号35xx幢……2.2工程承包方式，乙方包工、包全部材料（含辅料）……第4条工程价款约定有工程总价款为580万元，第6条工期约定工程期限120天。6.2乙方应在工期内竣工，由于乙方原因致使工期延误，每延误一天则支付逾期完工违约金人民币8000元，累计计算直至竣工交付；若乙方在工期内提前完工，则每提前一天甲方支付乙方奖励金人民币5000元。8.3第7次工程款的支付，待工程竣工验收合格后，甲方支付乙方本合同4.1条约定的工程总价款的98%。8.4剩余工程总价款2%作为保修金,在保修期满2年后没有发生工程质量问题,甲方在十日内将保修金全额无息退还给乙方。8.5甲方应按上述约定方式及时向乙方支付工程款，在每批次支付期内若甲方迟延支付，每逾期一日则按每批次未支付工程价款的1‰向乙方支付违约金。”合同中，四川鼎商公司驻派梁敦成为代表，四川玺龙公司指派张杰为代表。两公司明确表示对其指派代表的行为均予以认可。2014年3月20日，被告向四川玺龙装饰设计有限公司发函，称按双方确认的2013年10月20日开工日期计算，除去春节的20天，应在2014年3月10日前完成工程交付，但至今逾期10天，要求其提高施工进度并按约定支付违约金。2014年3月24日，被告向四川玺龙装饰设计有限公司发函，称被告公司负责人于2014年3月20日到达施工现场，发现了一系列施工中的问题，要求四川玺龙装饰设计有限公司进行整改。2014年5月22日，被告向四川玺龙装饰设计有限公司发函，称按合同约定，应在120天内完成所有装修工程，考虑到第一楼和第十楼施工的特殊情况，同意至少在工期内完成第二层至第九层的装饰工程。按双方确认的2013年10月20日开工日期计算，除去春节的20天，应在2014年3月10日前完成工程交付……但时至今日，二至九层装饰工程仍未完全竣工，要求其承担违约金并尽快完成施工。2014年5月29日，被告向四川玺龙装饰设计有限公司发函，称其长时间违约给被告经营造成了严重的影响，致被告无法按照预期计划正常营业，同时，经现场监理核查，部分装饰工程不同程度的存在质量问题，要求尽快完成施工并完成整改。四川玺龙装饰设计有限公司工作人员接函后，在函上批注“在六月十号前将初验收出现的问题处理完整”。2014年6月11日，四川鼎商公司向四川玺龙装饰设计有限公司发函，称案涉工程应在2014年3月10日前完成工程交付，现已逾期三月之久。6月10日，经双方再次初验，但依然存在工程质量问题，对存在的问题，你司相关负责人员予以认可并承诺在2014年6月20日前处理完善，如逾期未完成相关整改工作，将通过合法途径追究你司法律责任。上述函件上有四川玺龙装饰设计有限公司驻工代表张杰或原告法定代表人彭艳兵签字确认。2014年7月25日，被告工作人员及四川玺龙装饰设计有限公司驻工代表张杰及原告法定代表人彭艳兵等各方人员召开了再次验收会议，参会人员提出了再次验收中发现的问题，张杰同意对提出的问题及时予以维修，并达成一致意见，乙方于1楼大厅大鼎安放到位后，十五日内完成整栋大楼装饰装修工程。2014年8月25日，被告工作人员与四川玺龙装饰设计有限公司驻工代表张杰、彭艳兵召开验收会议，会中提出按7月25日约定，乙方竣工交付日期应当为2014年8月13日，现乙方迟延交付，按合同第6.2条之规定承担责任，并要求对7月25日提出的整改项目予以整改。乙方承诺于2014年9月15日前完成整栋大楼装饰装修及整改。2014年10月14日，四川鼎商公司及四川玺龙公司代表组织参加验收会议，双方完成最后验收。要求乙方完成相关资料整理，提交甲方。2015年1月6日、13日，被告分别与乙方代表彭艳兵、张杰签订工程项目决算协商记录。约定合同乙方就原设计报价中的增减项目做细致梳理，把工程量控制在最小误差范围，2014年10月20日的竣工结算总价中未体现的工程项目可重新申报，其竣工结算总价中少做或未做的全部扣除，新增加的项目，若原在综合报价的增加按合同原单价执行进入结算，新增项目中若原报价没有的项目以市场价为主导，经双方协商以后综合价计入决算。2015年1月13日，四川鼎商公司作为甲方，四川玺龙公司作为乙方，遂宁鑫意公司作为丙方签订《协议书》，约定：“一、施工合同中所涉乙方的全部权利义务由丙方承接（包括不限于：工程造价结算、施工合同所涉的全部权利义务及责任承担。其中，甲方已向乙方及乙方驻工地代表支付的工程进度款项，丙方认可在工程总价结算时予以扣除）。乙方不再享有任何的权利义务。二、丙方认可所有由乙方公司及驻工地代表签字确认的关于工程的所有文书……四、本协议各方签字盖章即生效，本协议共三份，甲乙丙各执一份。”该协议书甲方、乙方、丙方处戳有三公司印章。2015年2月13日，原告遂宁鑫意公司与被告四川鼎商公司签订《四川鼎商大楼装饰装修工程结算协议书》，载明该工程总计造价共计413万元（其中合同内工程结算价格384万元，合同内第九层工程结算价格为26.2万元，合同外楼顶设计费为2.8万元），该结算造价为案涉工程最终全部竣工结算结果，遂宁鑫意公司应当负责二次装修消防验收合格义务，同时明确该协议仅对工程造价及二次装饰装修消防验收事项予以约定，其他事项依照施工合同及协议书的约定予以执行。另查明，在施工中被告向原告转账五次，共计支付工程款268万元。2015年2月16日，原告遂宁鑫意公司向被告四川鼎商公司出具借款单，载明：“今借到四川鼎商投资有限公司工程款20万（大写：贰拾万元整）并承诺用于发放工人工钱”。扣除上述288万元款项，被告仍欠原告款项125万元。2015年6月30日，遂宁鑫意公司出具《关于对四川鼎商投资有限公司办公楼装修工程施工质量的承诺书》，载明“我公司于2013年10月至2015年2月期间，对位于成都市成华区龙潭总部城华盛路58号35栋的四川鼎商投资有限公司办公大楼1-9楼进行装饰装修施工……”，该承诺书对施工过程中的质量问题作出承诺。另查明，因案涉大楼未办理产权登记，根据该栋大楼开发商要求，购买方须以公司名义与开发商签订《购房协议》，故2015年12月17日，朱海萍等四人新注册成立的成都恒泰恒远商贸有限责任公司与成都龙潭裕都实业有限公司签署《购房协议》，以2480万元的价格买下案涉房屋。在审理中，原告为证明自己不存在延误工期的行为，提交了一张显示为4月3日有人在安装一张茶几的照片，拟证明涉案工程已于2014年4月3日交付被告使用。为证明被告设计变更，原告自己书写了一张变更十七处的清单。为证明原告遭受10万元损失，原告提供了自己书写的材料清单和若干照片。上述事实，有原、被告陈述及经法庭质证的下列证据证实：原被告身份信息、《四川鼎商大楼装饰装修工程施工合同》、《四川鼎商大楼装饰装修工程结算协议书》、《关于对四川鼎商投资有限公司办公楼装修工程施工质量的承诺书》、协商记录、照片、函件、付款凭据等。本院认为，根据双方诉辩意见，本案争议焦点有三：一是付款条件是否成就，如成就，被告应否承担逾期付款利息；二是原告主张的装修材料款损失是否存在；3、原告工期是否违约。关于争议焦点一，案涉工程付款条件是否成就。本案中，四川玺龙公司与四川鼎商公司签订的《四川鼎商大楼装饰装修工程施工合同》中约定有“第7次工程款的支付，待工程竣工验收合格后，甲方支付乙方本合同4.1条约定的工程总价款的98%。剩余工程总价款2%作为保修金,在保修期满2年后没有发生工程质量问题,甲方在十日内将保修金全额无息退还给乙方。”按照此约定，工程竣工验收合格后，四川鼎商公司应支付工程总价款的98%。又因四川玺龙公司的权利义务被遂宁鑫意公司承接，故四川鼎商公司应向遂宁鑫意公司支付工程价款。经双方结算，最终结算金额为413万元，按合同约定工程竣工验收合格并经结算之后，四川鼎商公司应向遂宁鑫意公司支付达到98%的工程款即404.74万元，扣除已支付的288万元，余下116.74万元。2%工程款即8.26万元作为质保金应在工程质保期届满之后十日内无息退还。双方竣工验收时间为2014年10月14日，至2016年10月14日质保期届满，被告应在2016得10月24日前支付。上述所欠款项，被告均逾期支付，应承担逾期支付利息。合同约定：甲方应按约定方式及时向乙方支付工程款，在每批次支付期内若甲方迟延支付，每逾期一日则按每批次未支付工程价款的1‰向乙方支付违约金。现原告主张按中国农村信用合作社同期贷款利率计算逾期利息，未超过合同约定且不违反法律规定，本院予以支持。所欠工程款116.74万元，按原告主张其逾期利息从2015年3月1日开始计算，质保金8.26万元逾期利息按合同约定从2016年10月25日开始计算。关于争议焦点二、对于原告主张的财产损失10万元。本院认为，当事人对其提出的主张有义务提供证据证明。本案原告虽主张有装修材料损失，但其提供的证据均为原告单方书写的材料损失清单和若干照片，但该证据足以证明其损失的客观存在及损失大小，其应当承担举证不能的不利后果，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于争议焦点三、对于本案反诉原告要求反诉被告承担工期延误违约金。本院认为，原、被告双方应当按照合同全面履行自己义务。施工方应当在约定的期限内完成施工。逾期未完成施工，则应当承担违约责任。经本院查明，双方在履行合同中，被告多次向四川玺龙公司发函明确双方确认开工时间为2013年10月20日，除去春节的20天，应在2014年3月10日前完工。相关函件均由四川玺龙装饰设计有限公司驻工代表张杰或原告法定代表人彭艳兵签字确认。能够充分证明至双方竣工验收，原告逾期完工长达199天。原告辩称因被告随意变更10、11楼方案及设计变更等因素，且2014年4月3日被告已入住该大楼已住使用，不存在工期延误。本院认为，双方约定对整幢大楼装修工期为120天。在2014年5月22日，被告向四川玺龙装饰设计有限公司发函，称考虑到第一楼和第十楼施工的特殊情况，同意其至少在工期内完成第二层至第九层的装饰工程。但时至该日，原告仍未对二至九层装饰工程竣工。即被告减少了装修量，而原告在发函当日仍未在约定工期内完成已二至九层的装修。原告延误工期的事实客观存在。原告也没有证据证明被告变更装修设计，其提拱的的4月3日安装茶几的照片，不能证明将案涉工程交付被告使用。故对原告上述辩称意见不予以采纳。在审理中，原告抗辩被告反诉主张的8000元/天的违约金过高。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿计算方法；约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。最高人民法院《关于适用若干问题解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。结合本案，原告实际误工天数就超过了双方约定的工期，案涉房屋系商用楼，原告迟延交付客观上延迟了该栋楼的有效使用。但由于原告没有充分举证证明其实际损失，且在双方的协商记录中反映出在施工中存在增减项目，对工期延误存在一定的影响。结合上述情况，认为被告主张159.2万元违约金过高，本院予以调整，酌情认定违约金25万元较为适宜。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、最高人民法院《关于适用若干问题解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告四川鼎商投资有限公司在本判决生效之日起五日内向原告遂宁市鑫意建筑装饰工程有限公司支付工程款116.74万元及逾期利息，该逾期利息按照中国农村信用合作社同期同类贷款利率从2015年3月1日起计算至付清之日止；二、被告四川鼎商投资有限公司在本判决生效之日起五日内向原告遂宁市鑫意建筑装饰工程有限公司支付工程款即质保金8.26万元及逾期利息，该逾期利息按照中国农村信用合作社同期同类贷款利率从2016年10月25日起计算至付清之日止；二、反诉被告遂宁市鑫意建筑装饰工程有限公司在本判决生效之日起五日内向反诉原告四川鼎商投资有限公司支付工期延误违约金25万元；三、驳回原告遂宁市鑫意建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告四川鼎商投资有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费8925元，反诉案件受理费9564元，由原告遂宁鑫意建筑装饰工程有限公司负担5000元，被告四川鼎商投资有限公司负担13489元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  刘宗华二〇一六年十一月十七日书记员  杨 岚