甘肃省瓜州县人民法院   民事判决书   （2020）甘0922民初1941号   原告:永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司。   法定代表人:王某1,该公司负责人。   委托诉讼代理人：王某2，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。   被告:闫某,女，汉族,甘肃省瓜州县渊泉镇居民，住瓜州。   委托诉讼代理人：赵某，甘肃汉池律师事务所律师。   原告永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司（以下简称永安财险）与被告闫某劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永安财险的委托诉讼代理人王某2，被告闫某及委托诉讼代理人赵某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告永安财险的诉讼请求：一、请求法院依法判令原告于2020年1月13日作出的解除与被告的劳动合同不属于违法解除；二、判令原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金47100元；三、判令原告不向被告补发2005年12月-2020年1月期间欠发的工资39094.78元；四、判令原告不向被告支付垫付缴纳的社会保险费18888.69元；五、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年8月15日,原告与被告签订了1份为期一年的固定期限劳动合同,在劳动合同中双方约定:“根据原告《永安财产保险股份有限公司甘肃分公司销售团队管理基本办法实施细则》(永保甘发[2019]225号)内容,被告未达到原告所规定的考核要求,原告有权单方面解除劳动合同。”对于该项内容被告予以签字确认。2019年9月,被告向原告请一个月病假,期满后在未按规定办理续假手续且未得到原告任何请假批准的情况下,长期无故不正常出勤,擅自旷工,在原告催促、通知后仍拒不到岗。鉴于其旷工行为,以及被告在入职期间的综合表现,原告最终依据《永安财产保险股份有限公司甘肃分公司销售团队管理基本办法实施细则》解除与被告之间的劳动关系。在被告在职期间,原告一直及时、足额按约定向被告发放工资,即使被告出现旷工的情形原告亦未停止发放工资,因此，原告并不存在欠发被告工资的情形。此外,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》的规定,被告所主张的要求原告支付垫付社会保险费的请求不属于劳动仲裁及人民法院的受案范围。综上,原告认为瓜州县劳动人事争议仲裁委员会作出的瓜劳人仲案字[2020]第33号裁决书认定事实不清,适用法律错误。为维护原告的合法权益,特向贵院起诉,请求依法判决支持原告的诉讼请求。   被告闫某辩称，原告的陈述不属实。自2005年12月开始被告在原告处工作。原告依据未达到规定的考核要求解除合同违法。被告请假不属于旷工，原告陈述说在病假期间旷工是照发工资，也没有因为旷工解除合同，旷工行为被告不予认可。被告在职期间原告没有足额按照约定发放工资，刚开始每月300元，一直到2008年8月涨为每月500元，低于甘肃省最低工资标准。原告要求被告先行垫付社会保险费，被告垫付了，原告应当补偿。请求驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼主张依法提交了证据。原告提交的证据为：1.永安财产保险股份有限公司甘肃分公司员工考勤及请休假管理制度1份；2.永安财产保险股份有限公司甘肃分公司销售团队管理基本办法实施细则盖章复印件1份；3.2019年劳动合同书1份；4.微信聊天记录1份；5.永安保险酒泉中心支公司员工请假审批单1份；6.2019年6月4日微信聊天记录1份；7.2019年永安保险集团永安保险甘肃分公司员工薪酬明细表1份；8.授权书原件1份。被告提供的证据为：1.通知（解除合同）1份；2.理赔案卷复印件3份、2009-2015年永安财产保险股份有限公司兰州分公司保单复印件10份、增值税一般纳税人资格登记表1份、通讯录1份、培训签到表1份、单证管理责任书1份、单证申领表2份、会议签到表2份、反洗钱工作检查记录1份、涉黑涉恶承诺书1份、从业人员自律承诺书1份、微信聊天记录4页、系统聊天记录截图1张、2011年劳动合同书1份、2019年劳动合同书1份；3.微信转账记录7张、银行流水；4.财产移交清单2张；5.甘肃省综合费金专用缴款书2张；6.个人参保养老交纳保险费通知单3张、交费明细单15张；7.2000年-2017年甘肃省最低工资标准1份；8.工资清单1份。   上述证据，法庭组织当事人进行了质证，对无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据认定如下：对原告提供1、2项证据，因原告未提交经工会讨论及公示与否的相关证据，本院对证明目的不予采纳；对原告提交的3-8项证据被告对真实性未提出异议，对证明目的有异议，本院对真实性予以确认，对证明目的将结合本案查明的事实综合认定。对被告提供1、4项证据，原告未提出异议，本院予以确认；对被告提供的2、3、6项证据，原告虽不认可真实性，但在其有能力进行核实的情况下，却拒不核实，亦未提交相反证据予以反驳，故本院对被告提交的上述证据的证明效力予以确认；对被告提交的5、6项证据，原告对部分提出异议，不认可，本院将结合依职权调取的社保缴纳明细综合判断；对被告提交的第7项证据，经查询与公布一致，本院予以采信；对被告提交的第8项证据，因工资发放数额与工资卡明细金额不一致，对清单中计算的工资差额，本院不予采信。   本院依职权调取了被告闫某2011年至2019年的社保缴纳情况明细、对陆永进行了询问，原被告双方对真实性无异议，本院对证据效力予以确认。   本院经审理认定事实如下：2005年陆某在原告永安财险瓜州县成立的代办点负责，陆某叫来闫某及另一个业务员，每月发给300元工资加业务提成。2008年11月17日原告向下属的瓜州支公司发放授权书授权办理保险业务。2009年1月15日永安财产保险股份有限公司瓜州支公司办理了经营保险业务许可证，2009年3月11日办理了营业执照。2010年9月19日开始闫某尾号为342156的银行卡有工资发放记录，永安财险向该账户支付工资至2021年1月。2011年1月1日永安财产保险股份有限公司甘肃分公司与被告闫某签订劳动合同1份，合同期限为2011年1月1日至2013年12月31日，工作岗位为内勤，地点为永安财险瓜州支公司，合同未约定具体工资数额。2019年8月15日双方再次签订《劳动合同书》1份（适用于销售岗位员工），合同期限为2019年8月15日至2020年8月14日，试用期从2019年8月15日至2019年9月14日，工作地点为瓜州，工作岗位为业务员；合同未约定基本工资，约定其他报酬及考核详见销售管理办法；合同还约定根据甲方（永安财险）《永安财产保险股份有限公司分公司销售团队管理基本办法实施细则》（永保甘法[2019]225号）内容，乙方（闫某）未达到甲方所规定的考核要求，甲方有权单方面解除劳动合同。2019年9月3日被告闫某请事假27天（2019年9月4日至9月30日），并办理了请假手续。2019年10月8日事假期满，原告工作人员于某某通过微信提出，将单位钥匙带到班车上，被告回复不在瓜州，还需要续假2个月，于某某回复要给领导亲自打电话，其只有三天的审批权限，被告既未办理请假审批手续，也未上班。2020年1月13日，原告向被告闫某发出通知：根据《永安财产保险股份有限公司分公司销售团队（综合）管理基本办法实施细则》，你已被考核淘汰，公司将与你解除劳动合同。请你于2020年2月1日前到永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司办理解除劳动合同手续。逾期公司将与你解除劳动关系。被告闫某于2020年9月7日申请仲裁，请求：1.确认原告作出的解除劳动关系的《通知》违法；2.原告支付未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金1570元；3.补发2005年12月至2020年1月期间欠发工资39094.78元；4.补发并加倍支付2005年12月至2020年1月带薪年休假工资27133.2元；5.赔偿违法解除劳动合同两倍赔偿金47100元；6.支付原告垫付的2005年12月至2010年12月、2017年社会保险费18888.69元。仲裁委员会裁决支持了被告的1、3、5、6项请求，驳回了2、4项请求。   另查明，被告闫某于2017年12月12日以城镇个体户的标准补缴了1998年1月至2010年12月的养老保险33411.96元。原告永安财险自2011年1月至2019年12月为闫某缴纳各项社会保险，其中2017年的保险原告仅缴纳了被告1-5月的医疗保险。2017年1月至12月的养老保险，被告闫某于2017年12月11日按灵活就业人员缴纳7623.6元。   本院认为，根据本案查明的事实，本案的争议焦点为：1.被告闫某与原告确立劳动关系的时间；2.原告解除劳动合同是否违法；3.如违法，违法解除劳动合同赔偿金是否应当支付；4.2005年12月至2020年1月期间最低工资差额是否应当支付；5.被告垫付的社会保险费是否应当由原告支付。   关于被告闫某与原告确立劳动关系的时间。被告认为其工作时间自2005年12月开始，原告认为自2019年8月开始。被告闫某提交了有其签名的2006年、2007年的理赔案卷、2009年保单打印件制单人处有闫某姓名，2010年以后有原告给被告发放工资的银行卡交易记录，已尽到初步举证义务。原告认为2019年以前未与被告建立劳动关系应当提供相关证据证明，未提供证据证明的应当承担举证不能的责任。因此本院确认闫某的工作时间自2005年12月开始。   关于原告单方解除劳动合同是否违法。劳动者在用人单位工作期间，其合法权益应予以保护。用人单位与劳动者解除劳动关系，应按照相关法律、法规规定的条件、程序进行。本案中，原告单方解除与被告之间的劳动合同，从实体上分析，第一，原告于2019年4月29日制定的《永安财产保险股份有限公司分公司销售团队（综合）管理基本办法实施细则》没有提交经员工代表大会讨论通过的相关证据，制定程序缺乏正当性；第二，被告闫某在签订2019年劳动合同时，对管理办法实施细则虽有加粗提示，但未附具体内容，原告未提供其他证据证明被告知晓该规章制度的内容，应承担规章制度对劳动者不具有约束力的后果。2019年10月8日原告工作人员于丽云已知晓闫某未履行请假手续，有继续请假的意向。原告在被告未履行请假手续没有上班的情况下，没有提交2019年10月8日以后通知被告上班，被告拒不到岗的相关证据，未对被告采取处罚措施，也没有找被告协商解除劳动合同，直接依据《永安财产保险股份有限公司分公司销售团队（综合）管理基本办法实施细则》以被告未达到考核要求淘汰，解除劳动合同不合法。   关于违法解除劳动合同赔偿金是否应当支付。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因原告解除合同违法，应当支付两倍赔偿金。赔偿金的具体数额，因被告在劳动合同解除前十二个月的月工资大多低于最低工资标准，月平均工资应当按照甘肃省2019年的最低工资标准1570元计算。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”劳动合同法实施前因，无证据证明当时有支付经济补偿金的相关规定，经济补偿金应当自2008年1月起，计算至2020年1月发出解除合同通知时，计算12年。1570元计算12个月为18840元，二倍为37680元。   关于2005年12月至2020年1月期间最低工资差额是否应当支付。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定：“国家实行最低工资制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于最低工资标准。”本案中，原告提交了2019年8月至2020年1月被告的工资明细表，被告提交了2010年9月至2020年1月的工资卡交易明细，存在低于当年度最低工资标准发放的工资的情形，应当补发。按最低工资标准补发工资的时间区间分析如下：2010年9月以前的，参照甘肃省人力资源和社会保障厅、甘肃省高级人民法院《甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法（试行）》甘人社通[2018]79号规定：“用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间、发放或签字领取凭证，并保存二年以上备查。劳动者与用人单位因工资问题发生争议时，在二年保存期间内，由用人单位负举证责任。”根据上述规定，对于工资支付之日超过两年的工资发放记录，由于用人单位无法定保存义务，如果劳动者就此进行主张，则由劳动者负举证责任。因被告提供的证据不能证实2010年9月以前原告欠付其工资的事实及数额，故本院对被告主张补发2010年9月以前的工资不予支持。《最低工资规定》第三条规定：“本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。”被告自2019年10月以后未提供正常劳动，不受最低工资标准保护。综上，最低工资标准的计算区间为2010年9月至2019年9月。补发金额的计算方法分析如下：《社会保险费征缴暂行条例》第十二条第二款规定：“缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。”最低工资还应包括劳动者应当自行缴纳的社会保险金。因被告提供的自行制作的清单，与其提交的银行卡交易明细中的工资发放金额不一致，被告本人不能完全区分提交的工资卡交易明细中每月的工资发放数额，且还有通过微信等其他途径发放的情形，对交易明细中没有发放工资的月份，及明细中低于清单发放数额的月份，按照被告提交的工资发放差额清单中的工资数额计算。实发工资金额加单位代扣个人应当缴纳的社会保险，低于最低工资标准的，予以计算补发。   关于被告垫付的社会保险费原告是否应当支付。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位为劳动者缴纳社会保险是国家强制性规定，必须依法予以缴纳。本案原告在被告工作期间未按时足额的为其缴纳社会保险费，被告自行垫付，履行了原告应当承担的义务，被告垫付后，有权向原告进行追偿。2005年12月至2010年12月期间的养老保险因被告按照个体工商户的标准缴纳，被告提供的证据无法确定缴费基数，不能区分单位应当缴纳的金额，应当承担举证不能的责任。2017年的养老保险由被告按灵活就业人员缴纳，根据本院调取的被告社会保险缴纳明细可知2017年原告缴纳医疗保险的缴费基数为3180元，养老保险的单位缴费基数应当与医疗保险一致。2016年缴费基数为2827元，单位缴纳金额为537.13元，缴费比例为19%，2018年的缴费基数为3480元，缴费金额为661.2元，缴费比例为19%，2017年的缴费比例可参照2016、2018年度的养老保险缴费比例，确定为19%。2017年原告应当为被告缴纳的养老保险金计算为604.2元（3180元×19%）每月，计算12个月为7150.4元。   对于劳动仲裁委裁决驳回闫某关于给付提前一个月通知解除劳动合同的代通知金、补发双倍带薪年休假工资的申请，当事人均未提起诉讼，视为对裁决结果的认可，本院予以确认。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第七十二条、第七十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条、第九十八条及《社会保险费征缴暂行条例》第十二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条之规定，判决如下：   一、确认原告永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司于2020年1月13日作出的解除与被告的劳动合同的通知违法；   二、原告永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司于本判决生效后十日内支付被告闫某违法解除劳动合同赔偿金37680元；   三、原告永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司于本判决生效后十日内支付被告闫某最低工资差额13490.49元；   四、原告永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司于本判决生效后十日内支付被告闫某垫付的社会保险费7150.4元；   五、驳回被告闫某要求原告永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司给付提前一个月通知解除劳动合同的代通知金、补发双倍带薪年休假工资的申请。   如果未按照法律文书确定期限履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费10元，由原告永安财产保险股份有限公司酒泉中心支公司承担。（已缴纳）   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。      审 判 长  胡 盈   人 民 陪 审 员 陈正琳   人 民 陪 审 员 王艳玲            二〇二一年五月六日      书 记 员 王 琳                     闫某最低工资差额计算表           2010年                         月                   最低标准                   实发工资额                   个人缴纳的保险                   差额                   补发额                         9                   580                   500                    0                   80                   80                         10                   760                   683.15                    0                   76.85                   76.85                         11                   760                   703.5                    0                   56.5                   56.5                         12                   760                   1084.59                    0                   -324.59                   0                         2011年                         月                   最低标准                   实发工资额                   个人缴纳的保险                   差额                   补发额                         1                   760                   1435.48                   118.4                   -793.88                   0                         2                   760                   1300                   118.4                   -658.4                   0                         3                   760                   700                   118.4                   -58.4                   0                         4                   760                   700                   118.4                   -58.4                   0                         5                   760                   800                   118.4                   -158.4                   0                         6                   760                   700                   118.4                   -58.4                   0                         7                   760                   256.3                   118.4                   385.3                   385.3                         8                   760                   256.3                   118.4                   385.3                   385.3                         9                   760                   256.3                   118.4                   385.3                   385.3                         10                   760                   256.3                   118.4                   385.3                   385.3                         11                   760                   700                   118.4                   -58.4                   0                         12                   760                   700                   118.4                   -58.4                   0                         2012年                         月                   最低标准                   实发工资额                   个人缴纳的保险                   差额                   补发额                         1                   760                   1000                   161.28                   -401.28                   0                         2                   760                   539                   161.28                   59.72                   59.72                         3                   760                   569                   161.28                   29.72                   29.72                         4                   940                   852                   161.28                   -73.28                   0                         5                   940                   852                   161.28                   -73.28                   0                         6                   940                   852                   161.28                   -73.28                   0                         7                   940                   759.04                   161.28                   19.68                   19.68                         8                   940                   838.72                   161.28                   -60                   0                         9                   940                   1058.72                   161.28                   -280                   0                         10                   940                   838.72                   161.28                   -60                   0                         11                   940                   838.72                   161.28                   -60                   0                         12                   940                   350                   161.28                   428.72                   428.72                         2013年                         月                   最低标准                   实发工资额                   个人缴纳的保险                   差额                   补发额                         1                   940                   835.4                   186.68                   -82.08                   0                         2                   940                   1287.4                   186.68                   -534.08                   0                         3                   940                   935.4                   186.68                   -182.08                   0                         4                   1140                   2037.4                   186.68                   -1084.08                   0                         5                   1140                   1125.4                   186.68                   -172.08                   0                         6                   1140                   935.4                   186.68                   17.92                   17.92                         7                   1140                   780.84                   186.68                   172.48                   172.48 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