湖南省保靖县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘3125民初1342号 原告：石建军，男，1974年8月29日出生，苗族，住保靖县。 委托诉讼代理人：胡恒瑞，湖南民益律师事务所律师。 被告：保靖县中医院，住所地保靖县魏竹南路16号，统一社会信用代码：12433125448636066K。 法定代表人：袁昌国，该院院长。 委托诉讼代理人：彭楚平，湖南大凤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：万永军，男，该院医务科科长。 原告石建军与被告保靖县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 石建军向本院提出诉讼请求：1、判令保靖县中医院给石建军赔偿残疾赔偿金318,736元、被扶养人生活费53,848元、鉴定费8,500元、鉴定医疗检查费2,000元、鉴定交通住宿等费1,500元；2、案件诉讼费由保靖县中医院承担。事实和理由：2018年2月24日，石建军因反复右腰腹部疼痛到保靖县中医院就医，经手术后，仍尿频、尿痛、下腹部疼痛难忍。石建军出院后，病情反复，于2018年3月8日至2018年3月26日在州人民医院治疗后病情仍没有好转，后经与保靖县中医院协商，中医院向石建军支付了部分治疗费用。石建军在收到医疗费后在湘西州民族中医院住院治疗病情仍未好转。后经委托湘西州擎天司法鉴定中心作医疗过错鉴定，鉴定结果：保靖县中医院在诊疗过程中诊疗行为存在过错责任系主要因素、石建军伤残程度已构成七级伤残。综上，保靖县中医院在诊疗行为中有重大过错，应承担侵权赔偿责任。故请求法院判如所请。 保靖县中医院答辩要点：1、双方对本次医疗纠纷达成了赔偿协议，中医院已一次性给石建军赔偿53,400元，石建军放弃其他的一切赔偿权利；2、石建军诉请主张残疾赔偿金没有按伤残等级八级伤残计算，其他损失计算也不合理；3、因重新鉴定改变了原鉴定结论，其鉴定费应由石建军承担。 根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院查明如下案件事实： 1、石建军因反复右腰腹部疼痛一年，于2018年2月24日入保靖县中医院诊治。入院西医诊断为右输尿管结石并积水。2018年2月28日在腰硬联合麻醉下行右侧经皮肾镜碎石取石术，术中因穿刺失败，改输尿管碎石取石术。术后仍尿频、尿痛、下腹部疼痛，于2018年3月8日转湘西土家族苗族自治州人民医院，后转湘西土家组苗族自治州民族中医院诊治。2019年12月9日在全麻下行右侧经皮肾镜碎石取石术，术中见右侧输尿管结石处完全梗阻，后在全麻下行经尿道输尿管镜检+右侧输尿管闭锁断切除吻合术。现CT检查显示：石建军右肾萎缩。 2、湘西州擎天司法鉴定中心受石建军委托，于2020年7月20日作出医疗过错鉴定意见书，鉴定意见：患者石建军因右输尿管中上段结石入住保靖县中医院诊疗过程中，医方诊疗行为存在过错责任，系主要因素；其伤残程度已构成七级伤残；其损害参与度区间值为60-90%，建议以75%为宜。本次鉴定，由石建军支付鉴定费8,500元。 本案诉讼中，保靖县中医院申请重新鉴定。经本院依法委托，湘雅二医院司法鉴定中心于2021年4月2日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人石建军目前右肾萎缩；肾滤过功能重度受损之后果与其自身疾病、保靖县中医院治疗不当等因素存在因果关系，其中医方过错原因力为主要原因，建议参与度为75%；2.被鉴定人石建军目前评定为八级伤残。本次鉴定，由保靖县中医院支付鉴定费8,760元。石建军在本次鉴定过程中，向保靖县中医院借支鉴定检查费3,000元。同时，石建军因鉴定支付检查费2,007.55元，往返保靖至长沙共2次，期间住宿共3天。 3、2018年6月21日，保靖县中医院与石建军就手术失败赔偿事宜达成协议“（1）保靖县中医院免除石建军在中医院的所有治疗费用；（2）保靖县中医院在本协议签订日一次性赔偿石建军医疗费（含后续治疗费）、误工费、护理费、生活补助费、精神抚慰金等一切损失共53,400元（已当日支付）；（3）石建军自愿放弃其他主张赔偿的权利”。实际石建军在保靖县中医院治疗后，因病情未见好转，先后在湘西土家族苗族自治州人民医院住院治疗1次、湘西土家组苗族自治州民族中医院住院治疗4次花费医疗费41,876.07元、保靖县人民医院支援治疗1次。 4、石建军在保靖县中医院诊疗前，长期在外务工，在浙江省东阳市花园建筑劳务公司从事建筑钢筋工劳动。石建军配偶为黄茂琴（1982年11月4日出生），石建军的子女为石函玉（2002年2月4日出生）、石巧（2004年7月13日出生）。 上述事实，有当事人提供的司法鉴定意见书及鉴定费发票、住院病历资料及住院费发票、村委会证明、户口登记簿、劳务合同书、协议书及付款凭证、领据等证据证明，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，本案为医疗损害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，石建军与保靖县中医院就手术失败赔偿事宜达成协议，双方在协议中已明确对医疗费（含后续治疗费）、误工费、护理费、生活补助费、精神抚慰金等一切损失约定了一定数额的赔偿，同时约定石建军自愿放弃其他主张赔偿的权利，该协议应理解为双方对除因残疾外的损失进行赔偿约定，才能公平合理地保护受害人的合法权益。石建军在诊疗活动中受到损害，经鉴定构成八级伤残，保靖县中医院具有75%的过错，应承担相应赔偿责任。对石建军诉请的残疾方面损失赔偿数额，本院确认如下：1.残疾赔偿金为41698×20×0.3×0.75=187,641元（根据城镇居民人均可支配收入及赔偿年限、伤残系数、过错程度确定）、被扶养人石巧（15个月）生活费（14974÷12）×15×0.3×0.5×0.75=2,106元（根据农村居民人均年生活消费支出及抚养年限、伤残系数、抚养义务人数、过错程度确定）、鉴定费8500×0.75=6,375元（根据票据、过错程度确定）、鉴定医疗检查费2000×0.75=1,500元（根据票据、过错程度确定）、鉴定交通住宿费1,000元（票据不全,根据往返次数2次和住宿天数3次、过错程度酌定），共计200,747元。扣除鉴定期间，石建军领取的3,000元后，石建军尚应获得赔偿损失数额为200747-3000=197,747元。为此，本院对保靖县中医院辩称的本案赔偿已由双方达成协议不能再行赔偿的主张，不予支持。另因重新鉴定并没有实质性改变原鉴定的具有过错和构成伤残事实，本院对保靖县中医院辩称的重新鉴定费应由石建军承担的主张，不予支持。 综上所述，石建军的诉讼请求，具有相应事实和法律根据，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、保靖县中医院在判决生效后十五日内给石建军赔偿医疗损害损失197,747元； 二、驳回石建军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7,016元，由石建军负担2,761元、保靖县中医院负担4,255元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  王文兵 审 判 员  吴正高 人民陪审员  张世友 二〇二一年五月七日 书 记 员  梁 超 本判决适用的法律： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：......（六）赔偿损失；...... 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。