北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0114民初10013号原告：冯国兴，男，1965年9月19日出生，汉族，住浙江省绍兴市。委托诉讼代理人：金平亮，国浩律师（北京）事务所律师。委托诉讼代理人：张梦洁，国浩律师（北京）事务所律师。被告：北京中诺智电科技有限公司，住所地北京市昌平区科技园区超前路甲1号6号楼301室。法定代表人：闫莎莎，董事长。被告：闫莎莎，女，1989年6月20日出生，汉族，住河北省张家口市崇礼区。原告冯国兴与被告北京中诺智电科技有限公司（以下简称中诺智电公司）、闫莎莎合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告冯国兴到庭参加了诉讼，被告中诺智电公司、闫莎莎经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯国兴向本院提出诉讼请求：1.解除冯国兴与中诺智电公司、闫莎莎签订的《定向增资扩股协议书》；2.中诺智电公司赔偿冯国兴16800元；3.中诺智电公司赔偿冯国兴397418.96元；4.闫莎莎承担连带责任。事实和理由：冯国兴（乙方）与中诺智电公司（甲方）、闫莎莎（丙方）于2018年2月27日签订《定向增资扩股协议书》，协议约定，乙方以2.8元/股的价格，认购甲方12万股定向增资股份，认购价款总额为336000元；乙方于签订完毕后3个工作日内一次性支付认购款，对于投资100万股以下的投资者，股份暂由甲方指定的中诺汇鑫代为持有，乙方支付投资款后，甲方应当根据乙方要求向乙方开具投资款收据，同时出具企业签发备案的股权证为未来股权依据；投资者自认购之日起到企业挂牌之前，享受5%的固定收益，乙方认可甲方2018年12月31日前申请在全国中小企业股份转让系统、创业板或者更高层次证券交易所挂牌公开转让，如果甲方挂牌并公开转让，乙方持有股份遵循交易所的股票交易规则实现交易退出，若甲方未能在约定期限内于全国中小企业股份转让系统、创业板或者更高层次证券交易所挂牌并公开转让，乙方可以选择继续持股或要求甲方回购其持有的股份，甲方无条件接受回购，需按投资日起每年增资投资款8%溢价回购乙方标的股份，甲方法定代表人及实际控制人闫莎莎自愿承担乙方回购全部连带责任，回购总金额=认购价格*认购股数*8%*投资天数/365+认购总金额，乙方可于约定到期时60个工作日内以书面要求甲方以约定方式回购乙方所投资的全部股权，甲方在收到书面申请40个工作日内完成回购。2018年1月30日，冯国兴按照约定向中诺汇鑫公司银行账户支付336000元，中诺汇鑫公司出具收据，中诺智电公司向冯国兴签发了12万股的股权证书。但中诺智电公司未按增资协议约定支付原告5%的固定收益，亦未能实现2018年12月31日前于全国中小企业股份转让系统、创业板或者更高层次证券交易所挂牌并公开转让；冯国兴多次催告中诺智电公司按照约定履行回购义务，但中诺智电公司故意推脱，拒不履行。被告中诺智电公司、闫莎莎经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了举证质证。根据当事人提供的证据及当庭陈述，本院认定事实如下：2018年2月27日，甲方中诺智电公司、乙方冯国兴、丙方闫莎莎签订《认购协议书》，协议约定的主要内容为：1.甲方是一家依据中华人民共和国法律设立并有效存续的有限责任公司，乙方系依法享有民事权利能力和民事行为能力、能够独立承担民事责任的自然人，丙方系甲方法定代表人且丙方是甲方实际控制人。2.甲方于2017年10月30日召开临时股东大会，会议决议通过了《公司以定向的方式增加资本的议案》，拟采用定向增资方式增加资本金，乙方已详细了解甲方的增资方案，同意按本协议约定的条件、金额及价格认购甲方本次定向增资的股份。3.认购价格：甲乙双方同意本次定向增资的股份的价格为2.8元/股，乙方认购本次定向增资股份12万股，认购价格共计336000元。4.乙方同意按照约定认购本次甲方增资股份，并于签约完毕后三个工作日内一次性将全部认购款划入甲方指定账户，甲方收到全部款项后，本协议生效。5.乙方同意将持有的甲方股份暂由甲方指定的北京中诺汇鑫企业管理中心（有限合伙企业）代为持有。6.自认购之日起到企业挂牌之前，投资者享有5%的固定收益，2018年12月底前打到投资者的指定银行账户。7.乙方股份锁定至甲方在全国中小企业股份转让系统、创业板或更高层次证券交易所挂牌并公开转让之日，乙方认可甲方2018年12月31日前申请在全国中小企业股份转让系统、创业板或更高层次证券交易所挂牌公开转让，如果甲方成功挂牌并公开转让，乙方持有股份遵循证券交易场所的股票交易规则实现交易退出，若甲方未能在约定期限于全国中小企业股份转让系统、创业板或者更高层次证券交易所挂牌并公开转让，乙方可以选择继续持股或要求甲方回购其持有的股份，甲方无条件接受回购，需按投资日起每年增资投资款的8%溢价回购乙方标的股份，甲方法定代表人于实际控制人闫莎莎资源承担乙方回购全部连带责任。回购价款总金额=认购价格*认购股数*8%*投资天数/365+认购总金额。2018年1月30日，冯国兴向中诺智电公司指定账户转账支付投资款336000元。中诺智电公司向冯国兴颁发股权证书，冯国兴持股数量为12万股。本院认为：关于本案适用法律，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”引起本案纠纷的法律事实发生在2021年1月1日前，故本案仍适用案件事实发生时的法律。冯国兴与中诺智电公司、闫莎莎签订的《认购协议书》系当事人真实意思表示，且不存在影响合同效力的其他情形，应予认定合同有效。冯国兴按照合同约定交付了认购款，中诺智电公司向冯国兴颁发了股权证书，冯国兴成为中诺智电公司股东。中诺智电公司并未在合同约定的期限内于全国中小企业股份转让系统、创业板或者更高层次证券交易所挂牌并公开转让，依据合同约定，冯国兴有权要求中诺智电公司履行回购义务，并要求闫莎莎承担连带责任。《中华人民共和国公司法》第一百四十二条规定：“公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份用于员工持股计划或者股权激励；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；（五）将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券；（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。”现冯国兴并未提供证据证明中诺智电公司符合回购公司股权的条件，故冯国兴无权要求中诺智电公司实际履行其回购义务，进而无权因中诺智电公司未履行回购义务而要求中诺智电公司赔偿损失。就回购义务，闫莎莎自愿承担连带责任，本院不持异议，故在中诺智电公司不能履行合同义务的情况下，冯国兴有权要求闫莎莎履行回购义务，闫莎莎未按约定履行回购义务，构成违约，冯国兴有权要求闫莎莎赔偿相应损失。关于损失金额，本院认为应当与回购金额一致，合同约定的5%的固定收益是指当对赌条件达成时的收益金额，在对赌条件未达成时，中诺智电公司与闫莎莎应当按照回购金额回购股权，且计算回购金额时，已经将全部投资期限计算在内，故冯国兴无权同时主张5%的固定收益。关于冯国兴主张的解除《认购协议书》的诉讼请求，本院认为，《认购协议书》的合同目的是完成中诺智电公司的定向增资，现冯国兴已经成为公司股东，合同目的已经实现；特定条件下的回购条款仅为合同条款之一，并非决定合同目的能否实现的关键条款，当一方不履行该合同条款时，另一方仅能要求继续履行或承担相应违约责任，而无权要求解除合同。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、闫莎莎于本判决生效后十日内赔偿冯国兴损失共计397418.96元；二、驳回冯国兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。公告费（以票据为准）由闫莎莎负担，于本判决生效后十日内交纳。保全费2592元，由冯国兴负担85元，已交纳；闫莎莎负担2507元，于本判决生效后十日内交纳。案件受理费7513元，由冯国兴负担252元，已交纳；闫莎莎负担7261元，于本判决生效后十日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  王筠韬二〇二一年五月二十一日书记员  金 鑫