福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽06民终2107号上诉人（原审被告）郭虎臣，男，1978年6月10日出生，住河南省。委托代理人黄明火，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）周玉明，男，1960年4月11日出生，住福建省龙海市。委托代理人戴婷婷，福建九鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司春园路营业部，住所地湖北省襄阳市高新区春园路13-4、13-5号，组织机构代码66229003-5。负责人尚先往，经理。委托代理人王敬锋，湖北思扬律师事务所律师。原审被告枣阳市三盛汽车销售服务有限公司，住所地湖北省枣阳市人民路3号。法定代表人张义，总经理。上诉人郭虎臣因与被上诉人周玉明、中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司春园路营业部（以下简称人保财险襄阳春园营业部）、原审被告枣阳市三盛汽车销售服务有限公司（以下简称三盛公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙海市人民法院（2016）闽0681民初1690号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人郭虎臣的委托代理人黄明火、被上诉人周玉明的委托代理人戴婷婷、被上诉人人保财险襄阳春园营业部的委托代理人王敬锋到庭参加诉讼。原审被告三盛公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判查明，2015年11月22日7时45分许，郭虎臣驾驶鄂Ｆ×××××号重型仓栅式货车从县道角江线方向沿中闽大道往国道福昆线行驶至国道福昆线与中闽大道交叉路口，驶入单行道往厦门方向行驶过程中，鄂Ｆ×××××号重型仓栅式货车的右前轮部分与同向右侧周玉明驾驶的闽Ｅ×××××号二轮摩托车左侧货架部位于角美方向往漳州方向的单行道上发生刮碰并碾压，造成周玉明受伤及两车局部受损的交通事故。本事故经交警部门认定：郭虎臣承担本事故全部责任，周玉明无责任。原告因本事故受伤后被送至中国人民解放军第一七五医院住院治疗72天，共计花费医疗费291878.53元，其中非医保159167.08元。出院医嘱：加强营养，择期行左锁骨内固定取出术、术区舒疤坦外敷并弹力套加压包扎1年抑制瘢痕增生等。事故后，原告周玉明所有的闽Ｅ×××××号二轮摩托车车辆损失经保险公司定损确定为1500元。诉讼中，经原告申请，原审法院依法委托福建寻真司法鉴定所对原告的伤残等级、出院后护理期限、后续治疗费进行鉴定。福建寻真司法鉴定所作出司法鉴定书，鉴定意见为：1、周玉明的伤残等级评定为玖级伤残附加二个十级伤残；2、出院后护理期限评定为78天；3、后续（二期手术）费用评定为人民币陆仟元整（6000元）。经被告人保财险襄阳春园营业部申请，原审法院依法委托福建闽南司法鉴定所对原告医疗费中的非医保数额进行鉴定。福建闽南司法鉴定所作出司法鉴定书，鉴定意见为：周玉明的住院医疗费用中的非医保数额共计159167.08元。另查，鄂Ｆ×××××号重型仓栅式货车交强险及商业三者险投保于被告人保财险襄阳春园营业部，其中商业险保险限额为100万元，事故发生于保险期限内。原告周玉明的土地被全部征用，属失地农民。肇事车辆鄂Ｆ×××××号重型仓栅式货车系被告郭虎臣采用分期付款保留所有权形式向被告三盛公司购买。事故后，被告郭虎臣垫付原告医疗费50000元，被告人保财险襄阳春园营业部垫付原告医疗费10000元。原判认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案龙海市公安局交警大队作出的责任认定书，程序合法，各方当事人均无异议，对上述认定书的证明力予以确认，并依照有关法律规定确定各方当事人的赔偿责任。因被告郭虎臣的侵权行为造成原告周玉明受伤，且负事故全部责任，故被告郭虎臣需承担100%的赔偿责任。被告人保财险襄阳春园营业部作为肇事车辆鄂Ｆ×××××号重型仓栅式货车的保险公司，应在强制险、商业三者险范围内承担赔偿责任。因原告提供的失地证明、村委会证明及土地征用记录可以证明原告系失地农民，故按城镇居民标准确定本案各项赔偿项目，并对原告各项损失核定如下：主张医疗费291878.53元，有医疗票据为凭，予以支持，其中非医保费用159167.08元；主张住院伙食补助费1440元，被告人保财险襄阳春园营业部予以认可，予以支持；主张营养费30000元偏高，酌定为29188元；主张二期手术后续治疗费6000元，有出院医嘱和鉴定机构出具的司法鉴定书为依据，予以确认；主张误工费24221.8元偏高，应计算至定残前一日，即21101.2元（148.6*142）；主张护理费16494.6元偏高，医疗费中包含的护理费3287.29元应予以扣除，故护理费确定为13207.31元【住院期间护理费10699.2元（148.6*72）+出院后护理费5795.4元（148.6*78*50%）-3287.29元】；主张交通费2000元偏高，酌定为720元；主张残疾赔偿金146410元（33275*20*22%）合法有据，予以支持；主张精神损害抚慰金16000元偏高，酌定为10000元；主张摩托车损失1500元有定损单为依据，予以支持；主张鉴定费1900元，属于原告举证费用，应由其自行承担。综上，原告因本事故造成的损失为：1、医疗费291878.53元，其中非医保费用159167.08元；2、住院伙食补助费1440元；3、营养费29188元；4、后续治疗费6000元；5、误工费21101.2元；6、护理费13207.31元；7、交通费720元；8、残疾赔偿金146410元；9、精神损害抚慰金10000元；10、摩托车损失1500元，以上合计521445.04元。被告人保财险襄阳春园营业部在强制险范围内赔偿原告121500元、在商业险范围内赔偿原告240777.96元（521445.04-121500-159167.08），其垫付款10000元可以抵扣；被告郭虎臣赔偿原告159167.08元，其垫付款50000元可以进行垫扣。被告三盛公司已将肇事车辆以分期付款保留所有权形式转让并实际交付给被告郭虎臣，被告三盛公司作为出卖方既不能控制支配该车运营，也不能从该车运营中获得利益，依法不承担赔偿责任，故应驳回原告对被告三盛公司的诉讼请求。被告三盛公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司春园路营业部在交强险限额内给付原告周玉明保险金121500元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司春园路营业部在商业险限额内给付原告周玉明保险金240777.96元，其垫付款10000元可以抵扣。三、被告郭虎臣给付原告周玉明赔偿款159167.08元，其垫付款50000元可以抵扣。以上第一至第三项款项限于本案判决生效之日起二十日内付清。四、驳回原告周玉明对被告枣阳市三盛汽车销售服务有限公司的诉讼请求。五、驳回原告周玉明的其他诉讼请求。原审宣判后，原审被告郭虎臣不服，向本院提起上诉。上诉人郭虎臣上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。被上诉人周玉明诸多用药并非本案事故所必需，部分非医保用药与本案治疗无关。本案的非医保用药及诉讼费用应由保险公司承担。另原审认定被上诉人周玉明为失地农民并按城镇居民标准赔偿不当。请求发回重审或改判被上诉人保险公司承担159167.08元的赔偿款。诉讼费用由被上诉人共同承担。被上诉人周玉明及人保财险襄阳春园营业部辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，应予维持。案经本院审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，上诉人郭虎臣主张原判认定医疗费用事实不清，诸多用药并非本案伤害事故所必需，部分非医保用药与本案治疗无关，但并未依照有关法律规定向原审法院提出申请鉴定，其于二审诉讼中才提出该申请，已超过申请期限，本院不予采纳，上诉人郭虎臣的该项主张缺乏事实依据，不能成立。根据本案商业险保险合同的约定，非医保费用及诉讼费用均不属于保险公司应予赔偿的范围，因此，上诉人郭虎臣主张保险公司应承担非医保费用及诉讼费不能成立。原审诉讼中，被上诉人周玉明提供了失地证明、村委会证明及土地征用记录，可以证明周玉明系失地农民，故原审适用城镇居民标准确定本案赔偿项目并无不当，上诉人郭虎臣主张原审认定周玉明为失地农民缺乏事实和法律依据的理由不能成立。综上所述，上诉人郭虎臣的上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，应予维持。原审被告枣阳市三盛汽车销售服务有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百四十四条、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费4000元，由上诉人郭虎臣承担。本判决为终审判决。审 判 长  唐志忠审 判 员  陈天明代理审判员  杨国栋二〇一六年十一月七日书 记 员  黄玉良附：有关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。