江西省兴国县人民法院民 事 判 决 书（2021）赣0732民初1696号原告：钟开云，男，汉族，1970年7月4日生，汉族，江西省兴国县人，住兴国县。委托诉讼代理人：刘洪，江西将相阖律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：钟艳明，系原告的姐姐，特别授权。被告：兴国县安达爆破工程有限公司，住所地：兴国县将军大道北段。法定代表人：黄敏。委托诉讼代理人：李鸿辉，江西伦诚律师事务所律师，特别授权。被告：中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司，住所地：兴国县潋江镇平川大道192、196、198号。法定代表人：谢小辉。委托诉讼代理人：王绍锋，江西国兴律师事务所律师，特别授权。原告钟开云与被告兴国县安达爆破工程有限公司、中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钟开云委托诉讼代理人刘洪、钟艳明，被告兴国县安达爆破工程有限公司委托诉讼代理人李鸿辉，被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司委托诉讼代理人王绍锋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告给付原告停工留薪期工资3500元／月×4月-2400元=11600元、住院伙食补助费50元／天×43天=2150元、营养费50元／天×43天=2150元、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金待评残后再定；2.依法判令被告给付原告医疗期病假工资3500元／月×70%×3月=7350元；3.依法判令被告给付原告2019年12月24日第二次住院个人支付医疗费13583元；4.依法判令被告给付经济补偿金9000元、失业保险金1180元／月×l2月=14160元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2018年4月起在被告兴国县安达爆破工程有限公司（以下简称安达公司）上班。2019年1月5日，原告乘坐安达公司安排的车辆下乡办事，返还途中路经兴国县长冈乡集瑞村路段时，发生翻车事故致原告受伤。原告伤后在兴国县中医院住院治疗43天，安达公司承担了全部医疗费并安排了员工在医院护理，但对于原告应该享有的工伤待遇没有给付。2019年12月24日，原告在上班时突发身体不适，送医院后确诊为脑溢血。原告出院后一直在家养病没有再到安达公司上班。安达公司为原告在被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司投保了雇主责任险。原告认为自己在2019年1月5日受伤属于工伤，但安达公司没有支付工伤待遇。在2019年12月24日因病住院安达公司也没有支付病假工资，同时安达公司没有缴纳失业保险导致原告现在无法工作的情况下不能领取失业保险金。原告就上述事宜找过安达公司协商未果，2021年4月6日向兴国县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，次日仲裁委作出《不予受理通知书》。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求公正判决。原告就其主张提供的证据有：1.原告身份证复印件1份；证明原告诉讼主体资格。2.劳务合同及劳动合同复印件各1份，证明原告和被告兴国县安达爆破工程有限公司存在劳动关系。建立劳动关系时间自2018年4月开始。3.兴国县中医院住院诊疗证明书、出院记录复印件各1份，检查报告单复印件2份，证明2019年1月5日原告在执行公司事务时发生交通事故致伤，后在兴国县中医院住院治疗43天。被告兴国县安达爆破工程有限公司认可原告系工伤，并承担了全部医疗费。4.兴国县人民医院疾病诊断书、入院记录、手术记录单、发票复印件各1份，出院记录复印件2份、检查报告单复印件3份，证明2019年12月24日原告在上班时突发疾病在兴国县人民医院住院治疗。5.劳动仲裁申请书、不予受理通知书复印件各1份，证明原告2021年4月6日申请劳动仲裁不予受理的情况。6.保险单明细表、发票复印件各1份，证明被告兴国县安达爆破工程有限公司为原告投保情况。被告兴国县安达爆破工程有限公司辩称：一、对原告因交通事故受伤的基本事实无异议，但我公司认为不属于工伤，理由如下：1.我公司与原告首先成立的是劳务关系，劳务合同的期限是2018年7月1日至2019年6月30日，原告提供仓储管理的劳务，我公司支付其劳务报酬，其在下班途中发生交通事故，应认定为提供劳务者受害，并由我公司为其购买的雇主责任保险对其进行赔付。2.原告在受伤之后也未提出其受伤属于工伤，公司将其医疗费足额支付并安排专门人员为其护理，已尽义务，原告对自身的损害应有相应的认知，其在法律规定内的时间并未提起工伤认定，已过诉讼时效。3.劳务合同到期后，我公司看其工作态度良好，决定将其转为正式职工，签订劳动合同。按照我公司的规定，提供劳务人员均购买的是雇主责任保险，劳动人员均购买工伤保险，我公司作为正规合法的公司，对公司人员的保障均己尽到了应尽的义务。二、我公司为原告缴纳社保及失业保险时，相关部门反映，原告的劳动关系依旧在兴国县煤炭公司，并未解除，故无法为其缴费，这并非是我公司的过错，我公司不承担相应责任。三、即使认定原告交通事故受伤属于工伤，虽然当时我公司并未为其购买工伤保险，工伤赔偿责任由我公司承担，但是我公司购买了雇主责任保险，来替代我公司承担赔付责任。因原告此时才提出要求我公司承担责任，故雇主责任险的诉讼时效并未过去，保险公司依旧要承担赔付责任，为减轻诉累，也请求贵院一并处理。被告兴国县安达爆破工程有限公司就其主张提供的证据有：被告兴国县安达爆破工程有限公司营业执照、法定代表人身份证、《兴国县医疗、工伤、生育保险参保人员异动情况申报审核表》、《失业保险缴费人员增（减）明细表》、《兴国县安达爆破工程有限公司2019年3月失业保险新增人员》《钟开云劳务合同期间（2018.4-2019.6）劳务工资发放明细表》《钟开云劳动合同期间（2019.7-12）劳动工资发放明细表》、《钟开云劳动合同期间（2020.1-3月、劳动合同期间外）病假工资发放明细表》、雇主责任险保险单、健康体检报告等复印件各1份。被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司辩称：我公司不应承担本案的责任。理由如下：1.原告与兴国爆破公司不存在劳动关系。原告于2021年4月6日向兴国县劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁。但劳动部门于2021年4月7日作出了不予受理的决定，并通知了原告。另原告与兴国爆破公司签订的是劳务合同，而不是劳动合同，合同期限为2018年7月1日至2019年6月30日。结合以上两点，可以说明原告与兴国爆破公司不存在劳动关系，而是劳务关系。2.本案是劳动争议纠纷。劳动争议的前提必须是建立在存在劳动关系的基础上，劳动者才能享有工伤保险待遇。而在本案中，如果原告要享受工伤保险待遇必须要工伤认定，只有工伤认定后，才能接照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，所以，原告以劳动争议起诉并要求享受工伤保险待遇，明显是程序错误。3.原告于2019年1月5日，因车辆侧翻导致原告受伤的事故，原告与兴国爆破公司已达成了协议，进行了赔付，因事故车同样在我公司投保了车险，由大地保险在车上人员险赔付了10000元，该起事故造成原告的伤害，已经处理完毕。原告没有撤销该协议，则协议有效，其不能再主张权利。4.本案原告所患的脑溢血病，并不是职业病，根据保险合同，只有原告在工作中，因工作原因遭受的意外伤害或罹患国家规定的职业性疾病所致伤或死亡的，保险公司有保险责任。而我国《职业病分类和目录》的相关规定，职业病分类一共有10种，而这些分类当中，脑溢血并不是职业病，所以，原告患的脑溢血，并不是本案保险合同的保险责任范畴。5.我公司不是本案的适格被告。有三个理由，首先在本案中，只有爆破公司向原告赔付后，再由爆破公司向我公司申请理赔。其次，因本案是劳动争议案件，原告主张享受工伤保险待遇，就应按工伤的法律规定处理，而工伤的法律程序与我公司无关。最后，根据保险公司与爆破公司的保险投保单约定了纠纷处理方式为仲裁方式，仲裁机构为南昌仲裁委员会。被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司就其主张提供的证据有：1.中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司营业执照复印件及代表人身份证明书各1份；2.雇主责任险明细表、投保单、人员清单、安达爆破公司营业执照、雇员清单及免赔额等约定各1份；3.协议书复印件1份；雇主责任险保险条款1份。经审理查明：原告自2018年4月起在被告兴国县安达爆破工程有限公司上班。2018年7月1日，原告与被告兴国县安达爆破工程有限公司签订《劳务合同》，期限自2018年7月1日至2019年6月30日，月工资报酬为1500元/月（底薪）加出勤工资。2019年6月30日，原告与被告兴国县安达爆破工程有限公司签订《劳动合同》，期限从2019年6月30日至2019年12月31日。《劳动合同》到期后，原告已经离职。2019年1月5日，原告因交通事故受到伤害。原告、被告兴国县安达爆破工程有限公司均未就此申请工伤认定。2019年12月24日，原告因突发身体不适，送至兴国县人民医院住院治疗12天，诊断为小脑出血、高血压3级极高危、脑室积血、肺部感染，原告支付医疗费用13583元。就原告此次患病，被告兴国县安达爆破工程有限公司已向原告支付3个月的病假工资3600元（1200元/月）。2019年1月1日至2019年12月31日，原告的工资计43733元，平均3644.42元/月。被告兴国县安达爆破工程有限公司已为原告缴纳2019年3月份至2020年3月份的失业保险费，原告自己没有缴纳失业保险费。原告因缴纳失业保险费不足一年，而在失业后不能领取失业保险金。2021年4月6日，原告向兴国县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。申请事项：一、第一次事故属于工伤。要给予以下工伤保险待遇：1.住院期间的伙食费补助：45天×50元／天=2250元，营养费补助3000元；2.停工留薪期的工资：住院45天，出院医嘱休息2个月。本人工伤前12个月平均月工资×4个月–已发2400元；3.一次性伤残补助金，为本人工伤前12个月平均工资×7个月。二、第一次事故住院。医疗费除去统筹部分，补助个人支付的金额为13598.83元，还要给予以下待遇：按照《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》，医疗期3个月按照休病假计算工资。三、解除或者终止劳动关系时，公司还要给予以下待遇：1.一次性医疗补助金，为解除或者终止劳动关系时本人工资×4个月；2.一次性伤残就业补助金，为解除或者终止劳动关系时本人工资×13个月。四、补齐自我开始上班至解除或者终止劳动关系期间应缴纳的养老保险。五、失业保险方面，本人在公司上班时间1年9个月，按规定缴费1至5年，可享受12个月的失业保险金：1180元／月×12个月=14160元。六、因解除劳动关系补偿2个月工资。2021年4月7日，兴国县劳动人事争议仲裁委员会作出兴劳人仲不受字【2021】第10号《不予受理通知书》：决定不予受理。主要理由见下列第7项：1.申请人与本争议无直接利害关系；2.申请人主体不适格；3.申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围；4.申请人无具体的仲裁请求和事实理由；5.本争议不属于仲裁委员会管辖范围；6.申请人的仲裁申请材料不齐备的；7.其他。庭审中，经本院释明，原告表示：2019年1月5日受到伤害发生的费用，即就其第1项诉讼请求要求按工伤法律关系处理；2019年12月24日起在兴国县人民医院住院治疗所产生的医疗费用、医疗期病假工资，系治疗与工伤无关的个人疾病所致，即就其第2、3项诉讼请求要求按劳动争议处理；就其第4项诉讼请求要求按劳动争议处理；不要求在本案适用保险合同法律关系。以上事实，有原、被告提供的证据及各方代理人的当庭陈述加以证实，予以认定。就原告提出的第1项诉讼请求，本院已作出（2021）赣0732民初1696号民事裁定书，裁定驳回起诉。本院认为，原告与被告兴国县安达爆破工程有限公司签订的《劳务合同》与《劳动合同》，除工资有差异外，其余完全一致，应当视为劳动合同。被告兴国县安达爆破工程有限公司给付原告的医疗期病假工资应当以原告的实际月平均工资为标准，鉴于原告主张的标准低于实际月平均工资，可予准许。原告因治疗与工伤无关的个人疾病所产生的医疗费用，不应由被告兴国县安达爆破工程有限公司承担。基于原告已在被告兴国县安达爆破工程有限公司实际工作一年零九个月，被告兴国县安达爆破工程有限公司应按原告的月平均工资，向原告支付两个月的解除劳动合同的经济补偿金。因原告在被告兴国县安达爆破工程有限公司实际工作一年零九个月，而被告兴国县安达爆破工程有限公司在原告离职前缴纳失业保险金不足一年，原告自身也没有缴纳失业保险金，相关损失应由双方酌情分担。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第三条之规定，判决如下：一、被告兴国县安达爆破工程有限公司付给原告钟开云与治疗工伤无关的疾病的医疗期病假工资7350元（3500元／月×70%×3月）。二、被告兴国县安达爆破工程有限公司给付原告钟开云终止劳动合同的经济补偿金7288.84元（3644.42元/月×2月）。三、原告钟开云的失业保险损失14160元（1180元／月×l2月），由被告兴国县安达爆破工程有限公司承担9912元，其余由原告钟开云自负。四、被告兴国县安达爆破工程有限公司已向原告钟开云支付的病假期工资3600元，从其应承担的费用中扣除。五、被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司不负本案民事责任。六、驳回原告钟开云的其他诉讼请求。七、本案所涉执行内容于判决生效后七日内履行完毕。本案受理费已减半收取5元，钟开云已预交，由被告兴国县安达爆破工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  颜梅生二〇二一年五月十八日书记员  肖建昀