安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1221民初8673号 原告：顾学士，男，汉族，1954年10月25出生，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：王全，安徽鸣理律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐红霞，安徽鸣理律师事务所律师。 被告：安徽鑫安建设工程有限公司，统一社会信用代码：91341225731678990X，住所地：安徽省阜阳市阜南县鹿城镇谷河东路阜东居委会。 法定代表人：耿新灵，任该公司董事长。 被告：于海平，男，汉族，1956年8月2日出生，住安徽省临泉县。 被告：陈怀强，男，汉族，1971年11月11日出生，住安徽省太和县经济开发区。 原告顾学士诉被告安徽鑫安建设工程有限公司（以下简称“安徽鑫安公司”）、于海平、陈怀强建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顾学士及其委托诉讼代理人唐红霞、被告于海平及陈怀强等到庭参加诉讼；被告安徽鑫安公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告顾学士向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告方之间的建设工程施工合同无效；2、判令被告方支付原告工程及投资款150000.00元、利息84600.00元共计贰拾万伍仟伍佰元整(按照月息二分计息,自2018年5月4日起算,暂计算至2020年9月11日,实际应计算至清偿之日止)；3、判令被告每天按总款项支付0.5%违约金；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：于海平系安徽鑫安公司临泉项目部经理;顾学士经于海平介绍，承建“临泉县高塘卫生院业务用房建设项目施工”工程。2018年1月19日，于海平委托顾学士签署涉及“临泉县高高塘卫生院业务用房建设项目施工”工程的管理、决算、转账等一切事宜。后顾学士代表安徽鑫安建设工程有限公司签署总承包合同，并组织人员进场施工。为此，顾学士垫付履约保证金、投标书费用等。截至2018年3月20日，经结算，顾学士共投资577500.00元并承诺在45天之内清偿该款，否则按照月息二分计付利息(有《协议书》及《承诺书》为证)。后原告虽多次催要，于海平及安徽鑫安建设工程有限公司拒不偿还。目前，该工程实际施工人为陈怀强。期间，有关工程保证金事宜,业经临泉县人民法院依法裁决。综上所述，原告与被告之间的建设工程施工合同，因违工反法律、行政法规的强制性规定而无效；被告方拒不支付工程及投资款，其行为严重侵害原告的财产权利。现原告诉至本院，请求依法支持原告诉请。 被告安徽鑫安公司未答辩亦未向本院提交证据材料。 被告于海平答辩，我是安徽鑫安公司所有临泉中标项目经理，不是高塘卫生院工程的项目经理。高塘卫生院项目，其是2018年农历2月进场，职务是安徽鑫安公司的现场管理。顾学士干活属实，顾学士开工时是由其管理，3月份左右交给陈怀强，6月份左右公司介入管理，前期工程没有拨款。钱全部打到公司，由公司发放。工地目前由卫纪委收回。顾学士的7.5万元已与公司进行了结算，承诺书是同着公司经理孙传斌写的，但陈怀强认可，因为按规定，第一期工程款下来后，应当一次性支付给顾学士，钱后来都支付给公司了。原告的诉求应当由被告安徽鑫安公司承担。 被告陈怀强答辩，顾学士的起诉与我无关，前期中标我不知情。后来，经于海平介绍，安徽鑫安公司委托我现场管理及材料验收，后又因我个人其他事情，公司派其他人负责管理。工程款没有经我的账拨付，我只是负责管理。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月10日，被告安徽鑫安公司总经理孙传彬与被告于海平与签订《建筑工程项目内部承包管理协议》，约定于海平为实际项目操作人，安徽鑫安公司提供开标的所有内容的文件资料并协助于海平签订施工合同及办一些证件的资料，于海平负责报名及开标时的所有报价及协调，中标后所有施工及完工结算均由于海平全权负责等，安徽鑫安公司年中标5000万以下收取1%的公司管理费，年中标1亿以下收取0.8%的公司管理费，合同期限2017年12月10日至2018年12月9日；并对外以书面形式聘请于海平为其临泉项目部经理，负责临泉招投标及处理施工中的质量、安全、工期的问题和后期结算、审计问题，聘期2017年12月10日至2018年12月9日止。 被告安徽鑫安公司于2018年1月3日中标临泉县高塘卫生院业务用房建设项目施工项目。后经安徽鑫安公司书面确认并同意，于海平授权原告顾学士代表其办理临泉县高塘卫生院业务用房建设项目管理、决算、转账等一切事宜全权负责；代理人在其权限范围内签署的一切有关事宜，其均予以承认，并承担相应的法律责任。后顾学士代表安徽鑫安公司组织人员进场施工，顾学士为此垫付履约保证金、投标书等费用。2018年3月20日，经结算，于海平与顾学士达成协议，约定顾学士等人全部投资的现金共计577500元，第一次工程拨款中的20%,将顾学士的投资款全部付清，如不将此工程款打入顾学士卡中或将此款私自转入别人卡中，违约者都应承担一切的法律责任。被告于海平并书面承诺，如逾期不还，公司将按月利率2%付息，每天并支付0.5%的违约金，并保证上述款项于2018年10月31日前本息一次付清。 另查明：顾学士投资款577500元具体包含：顾学士代为缴纳的履约保证金427500元和其他费用150000元。2019年10月23日，经本院（2018）皖1221民初8937号民事判决书判决：安徽鑫安公司于该判决生效之日起十日内返还顾学士代为缴纳的履约保证金427500元及相应利息。宣判后，被告安徽鑫安公司在法定期间内提起上诉，安徽省阜阳市中级人民法院于2020年6月2日作出终审判决：驳回上诉，维持原判。而其他费用150000元具体清单则为编制控制价前期费用75000元、技术费6000元、抽水员工资9000元、挖土移树平厂地等挖机费用30800元、前期投标费用25000元、工人生活费开支4200元；2018年3月16日，上述费用清单经被告于海平签名确认。现原告诉至本院，请求依法支持原告的诉讼请求。 在诉讼过程中，原告顾学士自愿放弃向被告追要利息及违约金。 上述事实，有原、被告陈述及经庭审举证、质证的证据材料在卷佐证，本院予以确认。 本院认为：挂靠经营是指经营主体与另一经营主体协议约定,由挂靠方使用被挂靠企业的经营资格和凭证等进行经营活动,并向被挂靠企业支付挂靠费用的经营形式。本案中，被告安徽鑫安公司与被告于海平签订的《建筑工程项目内部承包管理协议》，系于海平挂靠安徽鑫安公司并以其名义履行高塘卫生院建设施工的挂靠经营合同,该挂靠行为违反了法律、行政法规的强制性规定,该《协议》为无效合同,不受法律保护,自始没有法律约束力。涉案工程虽然未经竣工验收，原告顾学士因此工程施工产生的费用，经于海平结算确认，应由安徽鑫安公司与于海平承担连带清偿责任。原告顾学士自愿放弃向被告追要利息及违约金，系其真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以准许。被告安徽鑫安公司无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼抗辩权利。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十二条、第七十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，判决如下： 一、安徽鑫安建设工程有限公司于判决生效之日起十五日内返还原告顾学士人民币150000元； 二、被告于海平对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告顾学士的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2410元，由原告顾学士负担881元，被告安徽鑫安建设工程有限公司、于海平共同负担1529元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员 李 丽 二〇二〇年十二月十一日 书记员 王一鸣 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十二条一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。 一方当事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力。 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。