江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0282民初5345号原告（反诉被告）：江苏彬鹏环保有限公司，住所地江苏省宜兴经济技术开发区惠兴路，统一社会信用代码91320282767391983K。法定代表人：吉孟君，该公司执行董事。委托诉讼代理人：房腾康，江苏品悦律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东中珠环保科技有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区景岳路********，统一社会信用代码91442000566610465M。法定代表人：安永刚。委托诉讼代理人：何鹏，江苏昊岚律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙睿。被告：安永刚，男，1962年7月2日生，汉族，住广东省东莞市东城区。委托诉讼代理人：何鹏，江苏昊岚律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙睿。原告江苏彬鹏环保有限公司（以下简称彬鹏公司）与被告广东中珠环保科技有限公司（以下简称中珠公司）、安永刚和反诉原告中珠公司与反诉被告彬鹏公司定作合同纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月10日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）彬鹏公司的委托诉讼代理人房腾康，被告（反诉原告）中珠公司的委托诉讼代理人何鹏、孙睿，被告安永刚的委托诉讼代理人何鹏、孙睿到庭参加诉讼。因案情复杂，2020年11月24日裁定本案转为普通程序审理，于2020年12月14日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）彬鹏公司的委托诉讼代理人房腾康，被告（反诉原告）中珠公司的委托诉讼代理人何鹏，被告安永刚的委托诉讼代理人何鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彬鹏公司向本院提出本诉诉讼请求：1、判令中珠公司返还设备款人民币119万元；2、判令中珠公司支付违约金人民币283.2万元；3、判令中珠公司支付彬鹏公司因本案支付的律师代理费10万元；4、判令中珠公司支付彬鹏公司因本案支付的保函费用1.23万元；5、安永刚对上述债务承担连带清偿责任；6、本案诉讼费用由中珠公司、安永刚负担。事实与理由：2017年5月21日，彬鹏公司与中珠公司就霸州市生活垃圾焚烧发电厂项目签订《渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统买卖合同》，约定由彬鹏公司支付价款项，中珠公司负责提供设备并负责安装等。合同签订后，彬鹏公司按约支付了价款119万元。此后，彬鹏公司分别于2019年2月26日、2019年6月18日、2019年8月22日至中珠公司验收设备，但中珠公司始终未能按约提供全部设备，且提供的设备存在各种问题，无法通过验收。2019年11月5日，彬鹏公司通知中珠公司解除合同，但中珠公司至今未将已付价款退还彬鹏公司，安永刚也未能履行其承诺的对中珠公司应履行义务承担所有经济法律赔偿责任。彬鹏公司为维护其合法权益，故诉至法院，请求法院依法支持其诉请。中珠公司辩称：中珠公司没有违反合同约定，解除合同的真实原因是工程发包方取消了本案所涉的蒸发系统，彬鹏公司为转嫁风险，阻扰中珠公司交货，请求法院追加霸州中电环保发电有限公司作为本案第三人参加本案诉讼，并依法驳回彬鹏公司的诉讼请求。安永刚辩称：安永刚承担连带责任的条件未成就，不应当承担连带责任，请求法院驳回彬鹏公司对其的诉讼请求。中珠公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判令彬鹏公司继续履行双方于2017年5月21日签订的《渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统买卖合同》，彬鹏公司及时提取渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统。2、判令彬鹏公司支付设备款人民币471万元及与逾期付款利息（以471万元自2019年4月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率及为8.642527万元；自2019年8月20日至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。3、判令彬鹏公司支付仓储费人民币26.6971万元。4、判令彬鹏公司支付律师费6万元、保险费1.45万元。5、本案反诉费用由彬鹏公司负担。事实与理由：2017年5月21日，中珠公司(甲方)与彬鹏公司(乙方)签订《渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统》买卖合同，由中珠公司按照彬鹏公司的要求提供渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统，合同价款总金额(不含税)为人民币590万元，至今彬鹏公司仅支付119万元，余款471万元未能支付。买卖合同签订后，中珠公司按约制作完成合同设备，而彬鹏公司未按合同约定支付相应的款项及履行其他合同义务。中珠公司多次催促彬鹏公司付款并提货，彬鹏公司均置之不理。因彬鹏公司迟迟未提货导致合同设备占用第三方场地，中珠公司为此向第三方支付仓储费用。中珠公司认为彬鹏公司已构成严重违约，严重侵害了中珠公司的合法权益。为维护中珠公司的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法支持其诉讼请求。彬鹏公司辩称：涉案合同已经依法解除，不存在履行的可能。1、彬鹏公司已经按照约定履行合同义务。2、经彬鹏公司多次验收，中珠公司始终未能提供齐全的合同设备，并且提供的设备经验收不合格，已经构成严重违约，为此，彬鹏公司有权根据合同约定及相关法律规定提出解除合同。3、彬鹏公司已经通过发函的形式通知解除涉案合同，中珠公司于2019年11月5日签收后，并未通过诉讼的方式确认解除的效力，涉案合同已经解除。合同即使存在履行的可能，彬鹏公司也无提取设备的义务。本案的纠纷是由中珠公司违约而引起，故其主张的仓储费、律师费、保险费，于法无据，请求法院依法驳回中珠公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，彬鹏公司提交了《渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统买卖合同》、付款凭证、彬鹏公司与中珠公司之间往来函件及双方三次验收设备后达成的会议纪要、解除合同的函件、EMS快递单、物流查询单，彬鹏公司与江苏品悦律师事务所律师签订的代理合同、代理费支付凭证、代理费发票，宜兴市氿氿诉讼担保有限公司出具的担保函、支付凭证、发票，安永刚出具的承诺书;中珠公司提交了中珠公司与彬鹏公司之间往来函件、微信记录、廊坊市环保局组织召开了该发电厂的环境影响听证会的网络新闻、中珠公司工作人员与霸州中电公司项目负责人李经理的电话录音，专利权证书、著作权证书，霸州项目成本汇总及相应的零部件采购合同、零部件付款记录、仓储费收据及发票，律师函、快递单、快递单号物流信息，代理合同、转帐记录、律师费发票、诉责保险费发票、诉责保险费转帐记录。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。经审理，本院认定无争议事实如下：2017年5月21日，彬鹏公司（买方）与中珠公司（卖方）签订霸州中电环保发电有限公司霸州市生活垃圾焚烧发电厂项目渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统的买卖合同和合同附件技术协议各1份。买卖合同中主要条款：2.2.1合同价款人民币590万元。2.2.2买方指定的霸州项目现场内的其他地点交货价。卖方承担货物按上述条件交付合同货物前的一切费用和风险。包括但不限于设备款、运杂费、保险费和税费等。在合同履行期间合同约定设备价格固定不变。2.3.2货款以电汇或承兑方式分期支付。2.3.3.1第一次付款：合同价款的10%的预付款计59万元，当买方收到卖方提交的10%收款收据，经买方审核无误后不迟于7天支付给卖方，金额为第一笔预付款额的财务收据，合同生效。2.3.3.2第二次付款：合同价款的10%的进度款计59万元。在每套合同设备主要部件投料并提供相应真实的证明材料经买方确认，且卖方在当买方收到卖方提交的10%收款收据(正本一份、复印件一份)经审核无误后7天内，买方支付给卖方该套合同设备价格的10%作为进度款。2.3.3.3第三次付款：交货前付款合同价款的30%计177万元。在卖方按合同全部设备具备交货条件后，并且当买方收到卖方提交的下列单据，经买方审核无误后不迟于7天按每批交货价值的30%支付给卖方：(1)金额为该批次交货设备合同价值50%的增值税发票；(2)装箱清单；(3)质量及产品说明资料；(4)30%的财务收据。2.3.3.4第四次付款：交货付款，合同价款的20%计118万元。在卖方按合同第21.2.4条全部设备交货后，并且当买方收到卖方提交的下列单据，经买方审核无误后不迟于30天按每批交货价值的20%支付给卖方：(1)金额为该批次交货设备合同价值100%的增值税发票；(2)装箱清单；(3)开箱检验报告；(4)质量及产品说明及技术协议要求提供的所有资料；(5)20%的财务收据；……2.10.1卖方应在合同生效后15天内将有关合同设备设计、制造和检验的标准提交给买方，此标准详见本合同第二部分技术协议的规定，否则买方有权使用买方认为适当的标准对合同设备做出检验。2.11.1合同设备到达工地指定地点时，双方应对数量及外观进行清点，并办理相应接货手续。2.11.2合同设备到达工地后，买方将组织开箱检验，检查合同设备的包装、外观、数量、规格和质量。买方应在开箱检验前将预计的开箱检验的日期通知卖方。2.14.1如果由于卖方的原因未能按合同附件四规定的交货期交货时，买方有权按下列比例向卖方收取违约金：迟交1至4周，每周违约金数额为迟交合同设备合同价的0.5%；迟交5至8周，每周违约金数额为迟交合同设备合同价的1%；迟交9周以上，每周违约金数额为迟交合同设备合同价的1.5%；违约金按照累进制计算收取。不满一周按一周计算。如果由于卖方原因使合同设备安装及试运行进度延迟，本条款中的违约金计算基数应为受影响合同设备合同价。卖方支付迟交货违约金并不解除卖方继续交货的义务。2.17.2当事人因主张合同而支付的包括但不限于诉讼费、代理费、财产保全保险费、工本费等由败诉方承担。2.18.1当发生下列情况时，在买方对卖方违约而采取的任何补救措施不受影响的情况下，买方可向卖方发出书面通知书提出终止部分或全部合同。如果卖方未能在合同规定的期限或买方同意延长的期限内提供部分或全部合同设备和服务。2.19.1买方可在任何时候出于自身的便利向卖方发出书面通知全部或部分终止合同，终止通知应明确该终止合同是出于买方的便利，合同终止的程度，以及终止的生效日期。2.19.2对卖方在收到终止通知后30天内已完成并准备装运的合同设备，买方应按原合同价格和条款予以接收。对于剩下的合同设备，买方可：（1）让任一部分按照原来的合同价格和条款来完成和交货；和/或（2）取消该剩下的合同设备，并按双方商定的金额向卖方支付部分完成的合同设备和服务(以及卖方以前已采购的材料和部件的费用。技术协议中主要条款：附件1技术规范1.3卖方应根据本技术协议提出一份完整工艺系统，并至少应包括下列内容：含所有设备、仪表、阀门、管道、管件、电气控制柜、PLC、电线电缆以及随设备提供的备品备件、专用工具等，并包含本技术协议中的所有产品的设计配合、制造、包装、保险、运输、调试、培训与技术支持等相关服务的所有费用。1.6本技术协议经买、卖双方确认后作为合同的技术附件，与合同正文具有同等法律效力。附件2供货范围。设备供货范围蒸馏水热交换器、MVR蒸发装置等共计89项。供货范围对设备名称、规格型号、数量、设备的生产厂家或产地、重量等作了详细约定。附件3技术资料和交付进度。卖方应在技术协议签订后7天内，向买方提供满足设计院初步设计需要的资料共6套(其中设计院2套，买方4套)，另加2套电子文档(设计院和买方各一套)。技术文件和图纸。设计阶段提供文件共14项，签订技术协议一至三周内提供。供货前提供文件、资料、程序共计19项，按工程进度提供。附件4设备监造（工厂验收/试验）。2.1工厂检验是质量控制的一个重要组成部分。卖方须严格进行厂内各生产环节的检验和试验。卖方提供的合同设备须签发质量证明、检验记录和测试报告，并且作为交货时质量证明文件的组成部分。2.6卖方应在合同设备检验开始前3个月通知买方检验的日期。主要设备的装配和检验应在买方检验人员在场的情况下进行。买方检验人员还有权参加其他设备的检验和有关合同设备质量的会议。2.11设备出厂前由买方进行现场验收(由卖方组织)，费用计入合同总价内。附件8交货进度。1交货进度：设备本体、备品备件、专用工具、其它于施工现场交货，计划到货时间：预付款到账后120天内货到项目现场，最短到货时间：预付款到账后100天内货到项目现场。2交货说明：备品备件及专用工具分别单独装箱，随每台设备同时交货。序号要与供货范围分项清单序号一致。合同生效后，卖方应在2周内，向买方提供一个详尽的生产计划，包括设备设计、材料采购、设备制造、厂内测试以及运输等项的详情，以确定每部分工作及其进度，卖方自制生产计划进度表，并列出详细条目。合同签订后，彬鹏公司于2017年7月31日、8月7日支付中珠公司货款30万、29万元，合同生效。2017年11月12日，11月30日，彬鹏公司二次致函中珠公司，向中珠公司催要技术文件和资料。2017年12月13日、2018年2月28日、3月13日，彬鹏公司支付中珠公司货款3万元、7万元、20万元。2018年3月26日，中珠公司致函彬鹏公司，催收第二次付款的余款29万元；并提出变更合同付款方式，要求彬鹏公司按合同价款30%支付款，按工程进度另行协商付款；通知彬鹏公司在3月30日前支付88万元，否则中珠公司取消生产计划，2018年不再安排生产；如彬鹏公司不予回复继续拖延付款，中珠公司有权解除合同，并追究违约责任。2018年3月28日，彬鹏公司回函中珠公司：中珠公司未按合同约定期限完整提交“技术文件及图纸”及主要部件投料证明材料，要求中珠公司收函后五日内提交全部采购证明材料，待材料交齐后，彬鹏公司会按合同约定履行义务，相关合同条款的变更，需双方协商一致，否则无效。2018年4月4日，彬鹏公司支付中珠公司货款30万元。致此，彬鹏公司共计向中珠公司支付货款119万。2018年5月2日、6月6日，彬鹏公司二次致函中珠公司向中珠公司催要“技术文件及图纸”。2018年6月4日，中珠公司致函彬鹏公司，称彬鹏公司董事长吉孟君电话通知要求于8月底交付设备，要求彬鹏公司书面确认发货时间。彬鹏公司未有明确答复。2019年1月24日，中珠公司向彬鹏公司发出设备查验邀请函，称渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统已于2018年8月底完成制作，请彬鹏公司于2019年2月中旬一定完成设备验收。2019年2月26日，彬鹏公司到中珠公司对设备进行查验后，双方形成会议记录：1.到工厂验货：只见排气冷凝管、MVR蒸发装置、蒸发装置平台(焊缝、防腐、平台护栏存在问题)、蒸馏水箱(未完工)。2、供货范围共计89项，只见4项，其余均未见。3、就发货问题给予时间节点。解决方案：1、存在的问题(焊缝、防腐、护栏)1周内修复。给予照片、录像等确认。2、未见货物1周内可发货。2019年2月27日，彬鹏公司致函中珠公司，指出中珠公司的通知验收函严重背离事实。并提出因设备交货急，彬鹏公司要求中珠公司对问题一周内整改完毕，未查验到的货物在一周内准备到位，并及时通知彬鹏公司查验。2019年3月至4月，中珠公司为完成渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统开始大量采购零部件及配套设备。2019年6月18日，彬鹏公司到中珠公司对设备进行第二次查验后，双方形成会议记要：1、所有阀门品牌与技术协议不一致；要求：上阀五厂、环琪、冠龙，实际为上海精工。2、液位计变送器流量计品牌与技术协议不一致；要求罗斯蒙特，实际为中山三易。3、蒸发器主体pH计、电导率为三无产品，与协议SWAN不一致；4、压缩机未见，合同已提供；玻璃钢罐3台未见；电器自控未见，合同已提供；软化部分未见，合同已提供；加药部分未见；交货资料未见，仅见蒸发器主体的试压报告。5、换热器要求钛2，合同体现为钛1，法兰为304。6、架空管未做支撑；楼梯踏步无踢脚板；螺栓要求不锈钢螺栓，实际均为镀锌螺栓。7、设备的焊接及防腐仍需处理。因项目工期紧，以上问题中珠公司在本次会议后2天内给彬鹏公司书面处理方案。2019年6月21日，彬鹏公司致函中珠公司，督促中珠公司接函后速按合同约定执行并交货。2019年6月28日，霸州中电环保发电有限公司工程建设部致函彬鹏公司：根据项目施工进度要求，请贵公司尽快将渗滤液处理系统中的蒸发系统、污泥软化系统及相应附件发至我公司。2019年7月，中珠公司将设备原液泵、在线清洗泵、软化系统中的2个水池4项设备发至霸州中电环保发电有限公司工地，彬鹏公司对设备进行了开箱验收，未作签收，并于2019年7月7日致函中珠公司：贵公司现有部分货已陆续发至霸州现场，经外观查看后产品质量极差，设备裸装、无任何防护措施、水箱变形、多次碰撞凹陷、焊接极差、做工粗糙等情况，鉴于以上情况，我司将对贵公司已到货部分做退货处理，请整改完毕后发运。另贵公司每一次到货均无送货单、无设备实际使用名录。现要求贵公司安排专员至现场自行安排货物接收，待贵司所有货物到齐后联同业主一起查验为准。2019年7月7日，彬鹏公司致函中珠公司：蒸发器系统仪表及阀门不符合双方技术协议要求，要求贵公司1周内整改完毕，或由贵公司出具承诺书：按现有品牌暂先供货，如业主对品牌提出异议，贵公司应在1个月内予以更换符合品牌的产品；如未提出异议则与贵公司就品牌差异导致的价格差做商务变更。另自控及软化未见，要求贵公司1周内提货至贵公司仓库，以便我司再次发货前检验。中珠公司接到函件后于2019年7月10日向彬鹏公司出具承诺函：中珠公司承诺霸州项目所有设备按合同约定供货项目，到现场后如果业主要求更换，我公司将以最短时间更换，不需要更换的，补品牌差价。软化系统和自控系统分别在深圳和珠海，6月20日王经理来验货时已告知两个系统已完工，但王经理未验收两系统。中珠公司明确告知贵公司，发货前提货款必须全部支付给我公司，如果贵公司仍然不支付提货款，不提货，中珠公司自2019年4月1日起计算仓储费。2019年8月3日，安永刚出具承诺书，关于中珠公司承接的霸州蒸发器项目，本人承诺：在蒸发器主体发至霸州项目现场5日内，软化系统和自控系统确定到达现场，如5日内不能到达霸州项目现场，我本人愿承担两个系统的所有经济赔偿责任。2019年8月8日，中珠公司致函彬鹏公司:彬鹏公司于8月15日前不付提货款176万元，自2019年8月16日后提货，中珠公司不再按合同执行，彬鹏公司必须支付60%的提货款354万元，中珠公司才能发货，同时自2019年4月1日起计算仓储费。2019年8月12日，彬鹏公司致函中珠公司：综合2次验收情况，贵公司至今仍不具备交货条件。请贵司接函后按合同及技术协议要求5天内将所有货物及交货资料准备到位，并通知我公司发货前验收。2018年8月14日，中珠公司致函彬鹏公司：邀请彬鹏公司验收设备。2019年8月22日，彬鹏公司到中珠公司对设备进行第三次查验后，双方形成会议记要：一、软化系统：1、门、仪表、水泵不符合技术协议要求，自控未见。2、组架安装不规范(固定不到位、水泵未做减震处理)。3、组架结构轻薄，框架保护不到位。二、自控系统：1、电磁阀箱未做。2、软化柜内模块为S7-1200非S7-300。三、资料：1、资料不完善，2、进出口件资料缺少swan，3、程序资料未见。四、主体设备己部分整改。2019年9月19日，中珠公司致函彬鹏公司：一、如无提货时间，可以先付提货款，我公司可以代为保管设备，但要承担仓储费；二、不需要支付任何提货款，我公司将该蒸发器用于其他项目，贵公司提货前3个月内发正式邮件通知我公司，我公司另行生产一台，3个月交货。2019年9月23日前不支付提货款，我公司视为贵公司同意按上述第二条处理。2019年11月4日，彬鹏公司通过电子邮件和EMS方式向中珠公司发送要求解除合同的函：由于中珠公司生产的渗滤液处理系统及冷却塔排污水处理系统配套蒸发系统，经多次验收，均未达到合同要求，故我公司根据合同约定及相关法律规定，决定解除合同，并将依法追究贵公司的相关法律责任。中珠公司收到彬鹏公司函件后于当日向彬鹏公司发出律师函：根据买卖合同中2.19.1、2.19.2的约定，贵公司应对中珠公司已完成并准备装运的合同设备按原合同价格和条款予以接收，并对于剩下的合同设备按合同约定2.19.2履行。自收到律师函后5日内按照合同约定履行合同义务。否则，将依法采取向人民法院起诉等法律途径，以维护自身合法权益。2020年5月15日、11月16日，彬鹏公司与江苏品悦律师事务所律师签订的代理合同2份，约定由彬鹏公司委托江苏品悦律师事务所律师代理参与本案诉讼，并约定律师费10万元。2020年5月21日，宜兴市氿氿诉讼担保有限公司为彬鹏公司的保全申请出具担保函，彬鹏公司为此支付诉讼担保费1.23万元。2020年6月19日，彬鹏公司诉至本院。2020年11月4日，中珠公司与江苏昊岚律师事务所律师签订的代理合同1份，约定由中珠公司委托江苏昊岚律师事务所律师代理参与本案诉讼，并约定律师费6万元。2020年11月3日，大家财产保险有限责任公司江苏分公司为中珠公司的保全申请出具担保函，中珠公司为此支付诉讼担保费1.45万元。诉讼中，双方对以下事实存有争议：彬鹏公司主张自2019年2月27日彬鹏公司第一次到中珠公司进行设备验之次日起至2019年11月5日中珠公司收到解除合同之日止，按合同2.12.4、2.10.4、2.14.1条款规定计算违约金为283.2万元，即2019年2月27日至2019年3月26日，590×0.5%×4=11.8万元，2019年3月27日至2019年4月23日，590×1%×4=23.6万元，2019年4月24日至2019年11月5日，590×1.5%×28=247.8万元。对此中珠公司认为其不违约，不需承担违约金，本院释明后，中珠公司认为违约金约定过高，请求予以适当减少。中珠公司称其履行合同为设备生产支付零部件采购费用293.488623万元，人工费54.622936万元，差旅费2.74967万元，仓储费26.6971万元，共计377.558329万元。并提交了零部件采购合同、零部件付款记录、仓储费收据及发票等。彬鹏公司则认为，1、中珠公司提供的采购合同的真实性无法确认。2、零部件采购合同的签订时间及付款时间均发生在彬鹏公司第一次验收之后，印证了双方的第一次验收后双方形成的会议纪要中“中珠公司存在大量设备未完成”的事实，中珠公司所谓的“2018年8月底就完工”完全不符合事实，中珠公司未完工已严重违约的事实。中珠公司提出彬鹏公司解除合同的真实原因是工程发包方取消了本案所涉的蒸发系统，彬鹏公司为转嫁风险，阻扰中珠公司交货所致。并提交了中珠公司工作人员与霸州中电公司项目负责人李经理的电话录音，据此申请通知霸州中电环保发电有限公司作为本案第三人参加诉讼。对此彬鹏公司不予认可，称无法确认通话者身份，证据的真实性不认可，证据内容上工程发包方自始至终都没有明确取消蒸发系统，彬鹏公司提供的证据证实在第二次验收前，工程发包方仍在催促交货，而因中珠公司不具交货条件而未能交货。彬鹏公司认为：1、彬鹏公司与中珠公司之间签订的买卖合同，内容合法有效，双方均应按约履行。彬鹏公司已按合同支付人民币119万元，已按约履行支付第一、二次付款义务。而中珠公司经彬鹏公司三次工厂验收，中珠公司仍不能按约提供全部设备，且可供设备质量不合格，已构成严重违约。2、彬鹏公司提出解除涉案合同符合合同约定及法律规定，已发生效力。在中珠公司严重违约情况下，彬鹏公司有权依据合同2.18.1条及合同法第九十四条提出解除合同。中珠公司收到解除合同通知后从未通过诉讼的方式对解除的效力提出异议。根据合同法第九十六条之规定，涉案合同已经解除。3、彬鹏公司有权依据合同约定及法律规定向中珠公司主张违约金。彬鹏公司依据合同2.14.1条之约定，主张自2019年2月27日起至合同解除之日2019年11月5日止期间的违约金符合合同约定。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持。”另：2019年《全国法院民商事审判工作会议纪要》第四十九条第一款之规定，“合同解除时，一方依据合同中有关违约金、约定损害赔偿的计算方法、定金责任等违约责任条款的约定，请求另一方承担违约责任的，人民法院依法予以支持。”彬鹏公司主张违约金亦符合该法律规定。4、安永刚应当对中珠公司的债务承担连带偿还责任。安永刚作为涉案合同外的第三人于2019年8月3日向彬鹏公司作出承诺：其自愿为中珠公司不能交付设备时承担赔偿责任，该承诺属于债务加入，不违反法律、行政法规的强制性规定，应确定其有效。之后，彬鹏公司于2019年8月22日至中珠公司验收时，因中珠公司所供设备仍不齐全，且质量不合格，不具备发货条件，而导致彬鹏公司解除合同。因此，安永刚应对中珠公司的债务承担连带偿还责任。中珠公司认为：1、中珠公司已经按照技术条款提交了技术文件，彬鹏公司多次提出超出技术条款约定文件范围的要求，中珠公司进行相应变更需要额外时间。2、彬鹏公司主张中珠公司的产品存在问题，无证据证明。3、根据技术协议约定，彬鹏公司于2017年8月7日支付清预付款，中珠公司应于2017年12月份交货，但实际情况是彬鹏公司负责的电厂项目在2017年12月底仍然在进行环境评估，项目到2018年6月才开始施工。合同签订后中珠公司采购了大量的设备部件，设备未能于2017年12月交货属于彬鹏公司违约，应当支付中珠公司资金占用成本。电厂项目正式开始施工前后，中珠公司多次要求彬鹏公司书面确定交货时间，彬鹏公司均未予以答复。4、合同2.10.3条约定买方应派遣技术人员至卖方分包商处检验设备。中珠公司已明确告知彬鹏公司供货厂家的情况下，彬鹏公司未到分包商处检验设备，属彬鹏公司违反合同约定。5、合同2.18.1条约定了违约终止合同条款，该条款语句不通无法读懂该条款的意思。若彬鹏公司依据该条款解除合同并要求中珠公司承担违约责任，没有合同依据。本院认为，彬鹏公司与中珠公司之间签订的买卖合同，不违反法律规定，合法有效，双方均按合同约定履行义务。合同履行过程中，彬鹏公司已按合同支付履行了第一、二次付款义务，中珠公司应完成设备制作，并经彬鹏公司工厂验收合格，彬鹏公司才履行第三次付款义务。而中珠公司经彬鹏公司三次工厂验收，或设备存在缺少，或设备型号、产地不符合同约定，未能通过验收。为此中珠公司对不符合合同约定的设备作出包换承诺，安永刚以个人名义对按时交付货物作出保证承诺，中珠公司在交付的部分设备因不符合同约定交货条件而被彬鹏公司拒收后，以彬鹏公司应先付款后交货为由，拒绝交付设备、履行合同，违反了合同约定，违背了诚实信用原则。彬鹏公司根据合同2.18.1条款的约定提出解除合同，不违反法律规定。中珠公司对彬鹏公司解除合同存有异议，应在收到通知之日起三个月内向人民法院请求确认解除合同的效力，逾期视为放弃权利，合同自解除通知到达中珠公司时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括履行合同后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时可预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，中珠公司要求继续履行合同的反诉请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。彬鹏公司诉请要求返还已付货款，赔偿律师费、保函费用的请求，本院予以支持；彬鹏公司根据合同约定，要求中珠公司支付约定违约金283.2万元，中珠公司认为违约金约定过高，请求本院予以适当减少，根据本案合同履行实际、合同双方在履约中违约情形，结合履行合同可得利益等因素，本院酌定为合同价款的20%计118万元。安永刚在合同履行过程中，承诺在蒸发器主体发至霸州项目现场5日内软化系统和自控系统确定到达现场，如逾期，自愿承担两个系统的所有经济赔偿责任。而中珠公司在安永刚作出承诺5日内未将蒸发器系统发至霸州项目现场，也未能将软化系统和自控系统送至霸州项目现场，安永刚应按其承诺承担因逾期交货引起的所有经济赔偿责任，本案因中珠公司逾期履行而造成合同解除，彬鹏公司要求安永刚对中珠公司应承担的责任承担连带责任，不违反法律规定，本院予以支持。中珠公司提出解除合同原因系工程发包方霸州中电环保发电有限公司取消本案所涉的蒸发系统所致，并申请通知霸州中电环保发电有限公司作为本案第三人参加诉讼。对此本院认为，本案所涉纠纷系彬鹏公司与中珠公司之间买卖合同而产生，霸州中电环保发电有限公司不是合同相对方，合同的权利和义务与霸州中电环保发电有限公司无关，霸州中电环保发电有限公司是否参与本案诉讼，不影响本案的事实认定和判决结果。中珠公司的该抗辩和申请，本院不予支持。据此依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第一款第三项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、第二十九条的规定，判决如下：一、广东中珠环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还江苏彬鹏环保有限公司设备款119万元；二、广东中珠环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付江苏彬鹏环保有限公司违约金118万元；三、广东中珠环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿江苏彬鹏环保有限公司律师代理费10万元；四、广东中珠环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿江苏彬鹏环保有限公司保函费用1.23万元；五、安永刚对上述债务承担连带清偿责任；六、驳回江苏彬鹏环保有限公司的其他诉讼请求。七、驳回广东中珠环保科技有限公司的所有反诉请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费39474元，财产保全费5000元，合计44474元，由中珠公司、安永刚负担26703元，彬鹏公司自负17771元，反诉案件受理费25911元（已减半收取），财产保全费5000元，合计30911元，由中珠公司负担。彬鹏公司同意预交的诉讼费用本院不再退还，中珠公司、安永刚应负担的本案诉讼费26703元于本判决发生法律效力之日起十日内直接向彬鹏公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  蒋立军人民陪审员  王燕峰人民陪审员  徐东明二〇二一年二月十九日书 记 员  朱桢辰