河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫02民终1858号上诉人（一审被告、原告）开封福润肉类食品有限公司。组织机构代码：76021041-4。住所地：开封市魏都路**号。法定代表人俞章礼,经理。委托代理人王润伟，公司员工，代理权限为特别授权。被上诉人（一审原告、被告）于萌，女，汉族，1975年2月2日生，高中文化，周口郸城人，住开封市顺河回族区。委托代理人胡金永，男，汉族，1975年8月1日生，住址同上，于萌丈夫，代理权限为特别授权。上诉人开封福润肉类食品有限公司（以下简称福润公司）因与被上诉人于萌劳动争议纠纷一案，不服河南省开封市鼓楼区人民法院（2016）豫0204民初12号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人福润公司委托代理人王润伟、被上诉人于萌委托代理人胡金永到庭参加诉讼，本案现已审理终结。福润公司上诉请求：撤销一审判决，查明事实后依法改判撤销于萌未签订无固定期限劳动合同补偿金18789.5元、改判撤销于萌劳动补偿金34209.85元。事实及理由：其公司与于萌于2014年12月29日签订了相关无固定期限劳动合同。其公司备案有相关特殊工时，其公司与于萌约定为综合工时制，所以一审判决认定的加班费以及核算标准存在巨大差异，其要求加班费的诉求无任何依据，一审法院在证据不足的情况下作出的判决片面不客观。于萌辩称，福润公司未依法与其本人签订无固定期限合同，且未向其支付加班费。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回福润公司的上诉请求，维持一审判决。于萌一审诉讼请求，请求判令：1、请求依法判令于萌根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第（四）项、第（五）项的规定，与福润公司解除劳动合同；2、请求依法判令福润公司支付于萌共计11.5个月工资的经济补偿金28750元；3、请求贵依法判令福润公司支付于萌2013年9月29日至2015年10月8日期间，工资报酬低于开封市最低工资标准的差额部分，并支付百分之二十五的经济赔偿金161.15元；4、请求依法判令福润公司支付于萌2013年9月29日至2015年10月8日期间，安排于萌延长工作时间的加班工资，并支付百分之二十五的经济赔偿金36225元；5、请求依法判令福润公司支付于萌2013年9月29日至2015年10月8日期间，安排于萌法定休假日工作的加班工资。共计20天，并支付百分之二十五的经济赔偿金8625元；6、请求依法判令福润公司支付于萌自2014年12月29日至2015年10月8日期间，未与于萌签订无固定期限劳动合同的双倍工资，并支付百分之二十五的经济赔偿金32812.5元；7、请求依法判令福润公司支付于萌两年内未休带薪年休假的工资报酬，并支付百分之二十五的经济赔偿金8625元；8、请求依法判令福润公司支付于萌2015年5月份、7月份、8月份，2014年7月份、10月份工资低于于萌当月单位职工月平均工资的差额部分，并支付百分之二十五的经济补偿金7978.03元；9、请求依法判令福润公司按照标准工时制，支付于萌10月份工资共计1906.17元；10、请求依法判令福润公司依法为于萌补缴自2015年10月9日劳动争议发生之日，至双方劳动合同依法解除之日止双方劳动关系存续期间的社会保险费，具体金额以开封市社会保险经办机构核定的金额为准；11、请求依法判令福润公司为于萌依法补缴2004年5月12日至2004年10月31日期间的企业基本养老保险费，依法补缴2004年5月12日至2006年5月31日期间的失业保险费，依法补缴2004年5月12日至2011年6月30日期间的基本医疗保险费，具体金额以开封市社会保险经办机构核定的金额为准；12、请求依法判令确认福润公司2014年12月29日与于萌签订的期限为三年的固定期限劳动合同为无效劳动合同；13、请求依法判令福润公司出具解除劳动合同证明，并在15日内为于萌办理档案和社保关系的转移手续，福润公司依法为于萌办理申领失业保险待遇手续，按规定领取失业金；14、请求依法判令由福润公司承担本案的诉讼费用。福润肉类公司向一审法院起诉请求，请求法院判令：1、不支付开封市劳动人事争议仲裁委员会关于支付于萌解除劳动合同赔偿金部分判决，计21657.72元；2、不出具开封市劳动人事争议仲裁委员会关于依据被告工资标准低于开封市最低工资标准为由解除劳动合同后出具享受失业保险待遇的相关手续的判决；3、不支付开封市劳动人事争议仲裁委员会关于被告工资标准低于开封市最低工资标准差额部分工资以及经济补偿金的判决，计376.5元。一审法院认定事实，2004年5月12日，于萌应聘到福润公司工作，双方签订了劳动合同，福润公司为于萌参加办理了基本养老、失业、基本医疗三种社会保险。2014年12月29日，于萌、福润公司再次签订了劳动合同，庭审中，于萌、福润公司双方对该合同是否为无固定期限劳动合同产生分歧，经一审法院告知，福润公司未在合理期限内提交劳动合同原件。2015年10月9日，于萌书面通知与福润公司解除劳动合同，并要求出具《劳动者解除劳动合同通知书》，福润公司未签收。同日，于萌将工作服、工作证、胶鞋等相关工作物品交还给福润公司生产科工作人员。2015年10月10日，于萌再次向福润公司发出特快专递，要求解除劳动合同，11日福润公司签收。另查明，经开封市劳动人事争议仲裁委员会查明，福润公司向于萌发放的2014年10月份和2015年5月份、7月份、8月份工资均低于最低工资标准，其差额分别为80.4元、119.9元、24.4元、178.5元。2015年5、6月福润公司多扣于萌社会保险费用共18元，扣除已经支付的120元后，少发给于萌工资301.2元。庭审中，于萌、福润公司双方均未对此提出异议。于萌提交的银行账户历史明细清单及社会保险缴费单据显示，于萌2014年7月应发工资1343.40元，2014年8月应发工资1852.97元，2014年9月应发工资1726.39元，2014年10月应发工资1681.76元，2014年11月应发工资1946.58元，2014年12月应发工资1879.15元，2015年1月应发工资1981.66元，2015年2月应发工资2403.67元，2015年3月应发工资1829.60元，2015年4月份应发工资2122.88元，2015年5月份应发工资1250元，2015年6月份应发工资1879.27元，2015年7月应发工资1449.96元，2015年8月份应发工资1526.18元，2015年9月份应发工资2596.66元。于萌2014年10月至2015年9月份月平均工资为1878.95元。还查明，于萌基本养老保险的缴费起止时间为2004年11月至2015年10月，失业保险的缴费起止时间为2006年5月至2015年10月，基本医疗保险的缴费起止时间为2011年7月至2015年10月。还查明，于萌在10月份的工作周期内共出勤10天，出勤111.5个小时，平均每天出勤11个小时。其中9月29日、9月30日、10月8日为正常工作日，10月1日、10月2日、10月3日为法定节假日，需按300%支付工资；10月4日、10月5日、10月6日、10月7日为休息日，需按200%支付工资。一审法院认为，本案争议的焦点是于萌、福润公司双方是否于2014年12月29日签订无固定期限劳动合同。本案中，福润公司称其与于萌签订的系无固定期限劳动合同，但其作为用人单位却未在合理期限内提交劳动合同原件，应承担举证不能的责任。于萌自2004年5月开始在福润公司工作，截至2014年12月29日已届满10年，福润公司应与于萌签订无固定期限劳动合同，故对于萌要求福润公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的请求，予以支持，参照于萌月平均工资为1878.95元，予以支持10个月，应为18789.50元（1878.95元*10个月）。对于萌主张的未签订无固定期限劳动合同经济补偿金，于法无据，不予支持。另依据相关法律规定，用人单位发放工资低于最低工资标准的，应予补发，还应支付百分之二十五的经济补偿金，于萌主张福润公司支付其2015年5月份低于开封市最低工资标准的差额工资及25%的经济赔偿金合计161.15元。因于萌2015年5月份工资低于最低工资标准的差额为119.9元,故福润公司应支付于萌低于当年最低工资标准的差额及补偿金合计149.88元(119.9元*125%)，于萌主张161.15元，对高出部分，不予支持。对于萌主张解除劳动合同并支付解除劳动合同补偿金的请求，于萌以福润公司发放工资低于开封市最低工资标准为由要求解除劳动合同并主张补偿金符合法律规定，予以支持。因于萌自2004年5月12日开始在福润公司工作，截至2015年10月8日已届138个月（11年6个月），按于萌月平均工资1878.95元予以支持11.5个月，应为21607.93元。关于于萌所诉加班工资、法定休假日工资、带薪年休假工资及25%的经济补偿金，因福润公司未能提交于萌出勤记录，对于萌的加班工资按月平均工资1878.95元予以支持，应为21769.90元（1878.95元÷21.75天/月*168天*150%），经济补偿金应为5442.48元（21769.90元*25%）；对法定休假日工资按月平均工资1878.95元予以支持，应为4405.81元（1878.95元÷21.75天/月*17天*300%，扣除2015年10月1日、10月2日、10月3日三天）；对带薪年休假工资按月平均工资1878.95元予以支持10天（1年），应为2591.66元（1878.95元÷21.75天/月*10天*300%），于萌主张2年，对超出诉讼时效的部分，不予支持。对于萌所诉法定休假日工资、带薪年休假工资的经济补偿金，于法无据，不予支持。关于于萌要求福润公司支付低于当月职工月平均工资的差额工资及经济补偿金，因已支持其低于开封市最低工资标准部分的差额工资及经济补偿金，故对此项请求，不予支持。关于于萌所诉2015年10月份的工资，于萌在10月份工资周期内共计工作10天，于萌主张1906.17元符合法律规定，扣除被告已支付的999.92元，还应支付原告906.25元。关于于萌要求福润公司为其缴纳欠缴的2004年5月至2004年10月的养老保险、2004年5月至2006年5月的失业保险、2004年5月至2011年6月的医疗保险及2015年10月9日至劳动合同解除之日的各项社会保险的请求，因福润公司对此不持异议，但依据相关规定，医疗保险与失业保险不能补缴，故一审法院对自2004年5月至2004年10月的养老保险及自2015年10月9日至劳动合同解除之日的养老保险予以支持。对于萌要求福润公司出具解除劳动合同证明，并在15日内为于萌办理档案和社保关系转移手续，并为于萌办理申领失业保险待遇手续的主张，符合法律规定，予以支持。关于福润公司所诉不支付于萌解除劳动合同赔偿金的主张，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，福润公司应支付于萌解除劳动合同赔偿金，故一审法院不予支持。劳动合同解除后，福润公司应为于萌办理申请失业保险待遇的手续，故对福润公司主张不出具享受失业保险待遇相关手续的诉求，不予支持。关于福润公司主张不支付低于开封市最低工资标准差额部分工资及经济补偿金的诉求，结合于萌主张，福润公司应支付于萌低于开封市最低工资标准部分的差额工资及经济补偿金合计为149.88元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、解除于萌与福润公司之间的劳动合同关系，福润公司于判决生效之日起15日内，为于萌出具解除劳动合同证明，办理档案和社保关系转移手续，并为于萌办理申请失业保险待遇手续。二、判决生效之日起10日内，福润公司支付于萌未签订无固定期限劳动合同的双倍工资18789.5元。三、判决生效之日起10日内，福润公司支付于萌解除劳动合同补偿金21607.93元。四、判决生效之日起10日内，福润公司支付于萌低于开封市最低工资标准的差额工资及经济补偿金合计149.88元。五、判决生效之日起10日内，福润公司支付于萌加班工资及经济补偿金、法定休假日工资及带薪年休假工资合计34209.85元（21769.90元+5442.48元+4405.81元+2591.66元）。六、判决生效之日起10日内，福润公司支付于萌2015年10月份下欠工资906.25元。七、判决生效之日起15日内，福润公司为于萌补缴自2004年5月至2004年10月及自2015年10月至劳动合同解除之日的企业职工基本养老保险（具体数额以开封市社会保险事业管理局测算数额为准，其中应由个人缴纳的部分由于萌自行承担）。八、驳回于萌的其他诉讼请求。九、驳回福润公司的诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由福润公司负担。二审期间，福润公司提供如下证据：1、于萌、福润公司签订的无固定期限的劳动合同。证明双方已经于2014年12月24日签订无固定期限的劳动合同，不存在双倍工资的赔偿问题。2、于萌2014年10月-2015年9月的工资表。证明福润公司已经支付加班费，以及于萌已休部分年休假和法定节假日。3、河南省企业实行不定式工时制和综合计算工时制审批表。证明福润公司实行特殊工时制，于萌属综合计算工时，不存在支付加班费的情况。经质证，于萌对劳动合同及工资表的真实性有异议，对工时审批表不认可。本院认为，该份劳动合同与该工资表与福润公司向劳动仲裁部门提供的劳动合同与工资表存在多处不一致的情况，工时审批表为复印件，无法与原件核对无误，故本院对福润公司提交的该三份证据不予采信。二审查明的其他事实与一审查明的基本事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于是否签订无固定期限劳动合同。二审期间，福润公司未提供新的有效证据证明其依法与于萌签订了无固定期限劳动合同，故福润公司应当承担举证不能的法律后果，福润公司称其公司不应当向于萌支付因未签订无固定期限劳动合同双倍工资的上诉请求，没有事实根据，本院不予支持。关于加班工资的支付，福润公司掌握于萌在工作期间的出勤记录，在本案审理过程中，福润公司未能提供，故福润公司应当承担不利的后果。综上，本院认为福润公司的上诉请求，没有事实根据与法律依据，本院不予支持。综上所述，福润公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由开封福润肉类食品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈文胜审 判 员  王智剑代理审判员  徐 曼二〇一六年十一月二十九日书 记 员  张莹洁