山东省枣庄市市中区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0402民初1217号原告：山东华派实业有限公司，住所地枣庄市市中区光明大道S1116号。法定代表人：杨清业，董事长。委托诉讼代理人：杨清华，男，该公司经理。委托诉讼代理人：王佳璐，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。被告：枣庄市恒立置业有限公司，住所地枣庄市市中区华山路榴园别墅3号楼。法定代表人：刘怀美，董事长。委托诉讼代理人：娄元洪，男，公司项目部经理。委托诉讼代理人：王文胜，枣庄市中至尊法律事务所法律工作者。原告山东华派实业有限公司（以下简称“华派公司”）与被告枣庄市恒立置业有限公司（以下简称“恒立公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华派公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付建设工程应代扣税金469983.38元及损失202575.91元；2、诉讼费、执行费、保全费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2012年4月12日签订了建筑工程施工合同，合同第44.9条约定：“工程建设所缴纳的税金必须在工程所在地税务部门缴纳，按照税务部门有关规定，由发包方(原告)代扣。”2012年7月1日原告与枣庄市地方税务局市中分局签订了《委托代征税款协议书》合同第二条第3款、计税标准：“营业税按照应税营业额3%计征；城市维护建设税按照营业税税额7%计征；教育费附加按照营业税税额3%计征；地方教育附加按照营业税税额2%计征；地方水利基金按照营业税税额1%计征。”以上按照税务部门规定应代征税金为营业额的3.39%；由于原、被告因工程款发生纠纷，被告采取诉讼的方式取得了工程款49610749.85元，该工程款己代征了35746933.4元工程款的税款，仍有13863816.45元工程款未代扣税款，应再代扣税款469983.38元，由于该工程款是通过临沂市兰山区人民法院执行局强制执行获取，因此原告无法代征税款，原告请求临沂市兰山区人民法院执行局从原告应付工程款中代扣税金，被告及临沂市兰山区人民法院执行局不同意，因此造成了国家税款流失，同时也给原告造成重大经济损失，特请求人民法院对以上诉讼请求依法判决。被告恒立公司辩称，原告诉求没有事实依据和法律依据，根据原告在诉状中的陈述，由于该工程款是通过兰山区人民法院执行局强制执行获得因此原告无法代缴税款，原告请求执行局从原告应付工程款中代扣税金，被告及临沂兰山区人民法院不同意，因此造成了国家税款流失。同时也给原告造成了重大经济损失。从原告陈述来看，原告具有两项违法事实，其一，原告拒不履行人民法院生效判决文书，拒不履行支付工程款的法律义务从而导致兰山区人民法院对其采取强制执行措施，其二，在人民法院对其强制执行后，原告仍然故意拖延履行支付工程款的法定义务，截至目前，仅仅向兰山区人民法院执行局支付了少部分工程款项，大部分应付款项仍然未付，根据双方签订的工程承包合同约定，结合最高人民法院关于审理建筑工程规定的司法解释，双方既然约定代扣代缴，就应当按其应支付工程款全额支付并按照工程款的比例代扣代缴，双方既然约定由原告代扣代缴，交税的主体是原告而非被告，如果原告将所有工程款全额支付给被告，没有代扣代缴的话其责任才应由被告承担，本案中原告恶意拖延支付款和税款，企图转嫁责任，其实质上是造成国家税款流失，罪魁祸首是原告，按照民法规定的过错责任的原则本案的过错责任在原告，综上请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2012年4月12日，原告作为发包人与被告作为承包人签订《建设工程施工合同》一份，合同第44.9条约定：“工程建设所应交纳的税金必须在工程所在地税务部门交纳，按税务部门有关规定由发包方代扣。”2012年7月1日，原告与枣庄市地方税务局市中分局签订《委托代征税款协议书》，约定由原告代征原告发包的所有施工单位的建筑安装工程收入税款。山东省枣庄市中级人民法院于2015年9月19日做出的（2014）枣民五初字第13号民事判决书认定上述《建设工程施工合同》案涉工程总造价为49610749.85元，其中原告已经向被告支付工程款为35570400元，代缴税金1217582.84元，垫付材料款为2840325.75元，代付塔吊费为153219元，并判决原告向被告支付尚欠工程款9829222.26元等，该判决现已生效。被告作为申请执行人依照山东省枣庄市中级人民法院做出的上述（2014）枣民五初字第13号民事判决书要求执行原告欠其工程款9829222.26元、诉讼费87252元、保全费5000元及鉴定费75367.66元，山东省临沂市兰山区法院立案执行，案号为（2018）鲁1302执5561号。2021年3月2日，山东省临沂市兰山区法院出具（2018）鲁1302执5561号通知书，载明原告尚未偿还款项共计3604068.63元，原告于2021年3月10日向山东省临沂市兰山区法院交付3604068.63元。2021年3月22日山东省临沂市兰山区法院出具（2018）鲁1302执5561号、（2021）鲁1302执恢627号结案通知书，载明案件已执行完毕。原、被告均提交的开票日期为2013年11月21日、发票号码为00071932的《建筑业统一发票（代开）》载明付款方为原告，收款方为被告，价税合计16540933.4元，税额为560737.64元；开票日期为2013年12月25日、发票号码为00028069的《建筑业统一发票（代开）》载明付款方为原告，收款方为被告，价税合计19206000元，税额为656845.20元。上述2张发票税额共计1217582.84元。被告提交的《中华人民共和国税收通用完税证》载明关于营业税、城建税、教育附加税、地方教育附加税、地方水利建设基金缴纳税额共计1211821.04元。2021年3月6日，国家税务总局枣庄市市中区税务局向原告出具《答复函》，按照原告与枣庄市地方税务局市中分局签订的枣地税【2012】069号委托代征税款协议规定，13863816.45元工程款合计代征税额为469983.36元。原告支出保全保险费1050元。以上事实有原告提交的《合同协议书》、《委托代征税款协议书》、（2014）枣民五初字第13号民事判决书、（2018）鲁1302执5561号通知书、中国工商银行网上银行电子回单、《建筑业统一发票（代开）》、《答复函》等证据以及庭审笔录在卷佐证。本院认为，本案争议焦点有两个，第一个争议焦点为原告主张被告向其支付代缴税额为469983.36元应否支持；第二个争议焦点为原告主张的损失202575.91元能否支持。关于第一个争议焦点，原告主张被告向其支付代缴税额为469983.36元应否支持。原、被告双方签订的《合同协议书》44.9条约定由原告代扣工程建设所应缴纳的税金，《委托代征税款协议书》约定原告应代扣税金范围是被告的建筑安装工程收入，对于上述约定，原、被告均予以认可，本院予以确认，原、被告应按照《合同协议书》履行各自权利义务。现原告主张已经缴纳税额的收入价税合计金额为35746933.4元（发票号码为00071932的《建筑业统一发票（代开）》载明价税合计16540933.4元+发票号码为00028069的《建筑业统一发票（代开）》载明价税合计为19206000元），故未代扣税额的被告收入应为13863816.45元（总工程造价49610749.85元-已经纳税的工程价款35746933.4元）。被告认为未代扣税额的收入应为山东省枣庄市中级人民法院做出的（2014）枣民五初字第13号民事判决书判决的未付工程款9829222.26元。本院认为，原告应代扣税金范围是被告的建筑安装工程收入，即对于工程总造价49610749.85元均应依法交税，现通过原、被告提交的证据可知已经纳税的工程款数额为35746933.4元，双方已经认可未纳税的工程款数额为9829222.26元，对于其余4034594.19元工程款被告未能提交证据证明其已经向原告交付代扣税金，也未能证明其已经自行缴纳了相应税金，故被告应承担举证不能的责任。对于原告主张的应代扣税金的工程款为13863816.45元，本院予以支持。通过国家税务总局枣庄市市中区税务局向原告出具的《答复函》可知，13863816.45元工程款合计代征税额为469983.36元，故原告主张被告应向其支付代扣税金为469983.36元，本院予以支持。对于第二个焦点问题，原告主张的损失202575.91元能否支持。原告未能向被告履行已生效的（2014）枣民五初字第13号民事判决书的判决给付内容，被告依法向法院申请强制执行，从而产生了相应的利息、迟延履行金、执行费用及相关费用等，原告要求被告予以返还469983.36元代扣税金而产生的利息、迟延履行金等，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告枣庄市恒立置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东华派实业有限公司支付代扣税金469983.36元；二、被告枣庄市恒立置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东华派实业有限公司支付保全保险费1050元；三、驳回原告山东华派实业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5250元，保全费4020元，总计9270元，由被告枣庄市恒立置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  李忠芳二〇二一年三月二十五日书记员  牛 蕊