河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0191民初5374号原告（反诉被告）：尉氏县祥聚商砼有限公司，住所地尉氏县大营镇黄家村，统一社会信用代码：914102230726911973。法定代表人：李守山，总经理。委托诉讼代理人：郭鹏超，湖南旷真律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜旭玲，湖南旷真律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：郑州一建集团有限公司，住所地郑州市郑东新区龙子湖智慧岛尚贤街6号，统一社会信用代码：91410100170051898Y。法定代表人：段利民，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：姚艳秋，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林若淼，上海市海华永泰（郑州）律师事务所实习律师。原告（反诉被告）尉氏县祥聚商砼有限公司与被告（反诉原告）郑州一建集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2021年2月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人郭鹏超，被告（反诉原告）委托诉讼代理人姚艳秋、林若淼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告货款本金4911296.73元，违约金1473389.019元，风险代理费982262.351元，以上共计7366945.1元；2、判令由被告承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：被告因承建“馨泽园”工程，向案外人河南环球商品混凝土有限公司及原告购买商品混凝土。期间案外人共向涉诉项目供应混凝土货款1183106.43元，原告共向涉诉项目供应混凝土3728190.3元，被告均未支付货款，2021年1月15日，案外人与原告达成债权转让协议，并通知被告，将案外人对被告享有的全部债权转让给原告，截至起诉之日，被告应支付原告货款及实际损失共计7366945.1元。以上欠款及损失经原告多次催要，被告均以各种理由推脱，原告迫于无奈起诉至法院，恳请法院支持原告的诉讼请求。本诉被告郑州一建集团有限公司辩称：1、原告要求被告向其支付7366925.1元无合理依据。被告与河南环球混凝土有限公司、原告签订的供需合同并未约定货款的支付时间，更未约定逾期付款的利息及违约金，根据结算单计算的货款金额仅为4911296.73元。2、被告在付款前，原告应提供相应的增值税专用发票，原告未及时给被告提供发票及单据造成的付款延迟，后果由原告承担。3、原告违反合同约定，未按时提供技术资料，按不能交货处理。合同约定混凝土浇筑前原告应及时向被告提供有关技术资料并报送监理，如原告未按约定时间提供有关技术资料造成被告不能按时浇筑混凝土的，原告应承担由此给被告造成的损失。原告及河南环球混凝土有限公司仅提供了部分3天的商砼资料，大部分3天的、全部28天的商砼资料一份也未曾向被告提供。4、原告违约在先，应向被告支付违约金491129.67元。原告未按约提供有关技术材料及增值税专用发票，违反合同约定，应向原告支付货款金额10%的违约金即491129.67元。综上，请求法院在查明事实的基础上，驳回原告的诉讼请求，同时支持被告的反诉请求。反诉原告向本院提出并变更诉讼请求：1、判令反诉被告交付全部技术资料、相应的增值税专用发票；判决反诉被告未交付全部技术资料及提供足额增值税发票的行为构成违约并支付违约金491129.67元；2、本案诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2020年4月29日，反诉原告与反诉被告签订了《商品混凝土供需合同》，约定由反诉被告提供商品混凝土用于馨泽园项目。合同约定反诉被告在反诉原告付款前应提供增值税专用发票，未及时提供发票及单据造成的付款延迟，后果由反诉被告承担。合同约定反诉被告每次阶段性施工完毕后，应在一个月内把有关混凝土的全部技术资料提交给反诉原告，未提供技术资料按不能交货处理。反诉被告不能交货的或逾期交货的，应向反诉原告偿付不能交货部分货款金额的10%的违约金，并承担反诉原告因此所受到的实际损失。为维护自身合法权益，反诉原告根据合同约定特向法院提起反诉，请求法院在查明事实的基础上，判如所请。反诉被告尉氏县祥聚商砼有限公司答辩称：1、关于交付技术资料的问题：原告开始是按照合同约定交付了技术资料的，但被告违反合同约定拒不支付货款，所以未交的剩余部分是由于被告违约不支付货款的情况下为了督促其付款。另一个原因是找不到对方相关人员对接资料，所以就搁置了，并非是原告方的原因造成。2、关于发票：原告方按照被告的要求开具了部分发票，但是被告郑州一建拒不支付货款，原告也曾经多次对接付款开票事宜，被告郑州一建均推脱没有钱支付货款，所以造成开票事宜搁置，被告付款原告是积极配合对方开具发票的，但由于被告不付款，也不和原告沟通开票事宜，责任在被告，同时依据法律规定应当先付款后依据付款的金额开具相应的发票金额，所以原告方并未违约。另交付技术资料和开具发票均属于合同的附随义务，不影响主合同义务关于支付货款的履行。3、关于违约金：技术资料和发票问题并非是原告原因造成，均为郑州一建违约拒不支付货款，也拒绝和原告方进行沟通对接，所以违约责任应当由被告郑州一建承担。被告郑州一建主张的违约金没有相关的法律依据，依据谁主张谁举证原则，郑州一建应当举证证明给其造成的损失，举证不能的后果由被告郑州一建负担。4、本案的反诉费用也应当由被告郑州一建负担。综上，请求依法驳回被告的反诉请求。经审理查明：2020年10月19日，尉氏县祥聚商砼有限公司与郑州一建集团有限公司第三项目经理部签订《商品混凝土供需合同》一份，约定：工程名称为馨泽园项目，合同暂估价为3389000元（含税）。本诉原告每月25日前与本诉被告核对上月供货数量及金额，双方确认无误后，签订结算单据作为最终结算依据。本诉原告在本诉被告付款前应提供相应发票。混凝土浇筑前，本诉原告应及时向本诉被告提供有关技术资料并报送监理，如本诉原告未按约定时间提供有关技术资料造成本诉被告不能按时浇筑混凝土的，本诉原告应承担由此给本诉被告造成的损失。本诉原告每次阶段性施工完毕后，应在一个月内把有关混凝土的全部技术资料提交给本诉被告，一式肆份。未提交技术资料按不能交货处理。原告提供的三份销售结算单显示的货款总金额为3728190.3元。2020年4月29日，郑州一建集团有限公司与案外人河南环球商品混凝土有限公司签订《商品混凝土供需合同》一份，约定：合同暂估价为15340000元（含税），其他内容同上。原告提供的四份河南环球商品混凝土有限公司销售结算单显示的货款总金额为1183106.43元。2021年1月15日，案外人河南环球商品混凝土有限公司（甲方）与尉氏县祥聚商砼有限公司（乙方）签订《债权转让协议》一份，载明：甲方与郑州一建集团有限公司就“馨泽园”项目签订了《商品混凝土供需合同》，甲方依约向郑州一建集团有限公司履行了合同约定的供货义务，然郑州一建集团有限公司却未依照原合同约定履行相应的付款义务（包括但不限于货款、违约金、利息等）。现甲方自愿将上述债权转让给乙方，经双方平等协商，达成如下：1、甲乙双方一致同意，甲方自愿将上述债权转让给乙方，乙方同意接受该债权。本协议生效后，乙方可依据本协议及原合同向郑州一建集团有限公司主张要求其履行全部付款义务。2、甲方有义务配合乙方向郑州一建集团有限公司追讨上述债权。2021年1月15日，案外人河南环球商品混凝土有限公司向郑州一建集团有限公司出具《债权转让通知书》一份，载明：根据其与尉氏县祥聚商砼有限公司于2021年1月15日签订的《债权转让协议书》，郑州一建集团有限公司因“馨泽园”所拖欠其公司债务以及相应的利息，以及因该笔债务而产生的一般债务利息、罚息、违约金、案件受理费、律师代理费、公告费，以及经济损失等产生的相关权利和追偿权利，于2021年1月15日起全部转让给尉氏县祥聚商砼有限公司。请郑州一建集团有限公司向尉氏县祥聚商砼有限公司积极履行该笔欠款下的全部义务。2021年1月21日，郑州一建集团有限公司签收该债权转让通知书。2021年1月29日，郑州一建集团有限公司通过郑州银行向尉氏县祥聚商砼有限公司转款50万。庭审中，原被告双方认可涉及尉氏县祥聚商砼有限公司与案外人河南环球商品混凝土有限公司的货款共计为4911296.73元，被告确认已支付50万元。因对合同履行过程中谁违约及违约责任由谁承担，双方引发纠纷，诉至法院。审理中，被告郑州一建集团有限公司提起反诉，本院依法将本诉与反诉合并审理。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告双方签订的《商品混凝土供需合同》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，各方当事人均应按合同约定全面履行各自义务。本诉原告已按合同约定提供了涉案混凝土，经双方核对价款为3728190.3元，本诉被告对此无异议，本院予以确认。现本诉原告要求本诉被告支付该笔货款，本诉被告辩称系因原告未按照合同约定提供增值税发票及相关技术资料并据此提起反诉，请求本诉原告向其提供技术资料及增值税发票，本院认为，虽双方合同约定先票后款，但开具发票系本诉原告的法定附随义务，本诉被告不能据此对抗支付货款的主合同义务。鉴于开具增值税发票系附随义务，反诉原告应在履行支付货款的主合同义务后另行主张。因拒开增值税发票而造成的损失亦可主张。另审理中本诉原告确认仅交付部分技术资料，该交付义务为主合同的附随义务，本诉原告具有交付义务，但不应影响货款的支付，且反诉原告要求交付技术资料不明确，无法得到支持。如本诉原告怠于履行该项义务给本诉被告造成损失的，本诉被告有权主张其赔偿。故本诉原告主张本诉被告支付货款3728190.3元的诉请，因本诉被告已支付50万元，本院在3228190.3元范围内予以支持。关于违约金，本院认为，本诉原告未及时提供增值税发票及相关技术资料存在违约，本诉被告未及时支付货款也构成违约，故本院依据合同的实际履行情况、原被告各自的违约程度、违约时间及原被告的预期利益等在诚实信用和公平原则基础上酌定违约损失各自负担，故对原被告双方主张的违约金均不予支持。关于本诉被告郑州一建集团有限公司与案外人河南环球商品混凝土有限公司涉及的货款1183106.43元及相关违约金，本院认为，原告提供其与案外人签订的债权转让协议已证明案外人已将该笔债权转让给原告，且案外人已向本诉被告送达债权转让通知书。本诉被告虽对该笔货款1183106.43元无异议，但结合原告提供的债权转让协议、债权转让通知书及案外人与本诉被告签订的混凝土供需合同，因该债权转让协议及债权转让通知书均未显示转让的债权标的，其实质是对合同权利义务的概括性转让，不构成债权转让，故本诉原告以债权转让要求本诉被告支付该笔货款1183106.43元及违约金的诉请，证据不足，本院不予支持。本诉原告可依据形成的法律关系另行主张。关于本诉原告主张的律师风险代理费，本诉原告并未提供委托代理合同，且无合同约定，故本诉原告的该项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第七条、第五百零二条、第五百零九条、第五百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本诉被告郑州一建集团有限公司于本判决生效后十日内向本诉原告尉氏县祥聚商砼有限公司支付货款3228190.3元；二、驳回本诉原告尉氏县祥聚商砼有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告郑州一建集团有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费63369元，减半收取31684.5元，保全费5000元，由本诉原告尉氏县祥聚商砼有限公司负担16863元，由本诉被告郑州一建集团有限公司负担19821.5元。反诉案件受理费4334元，由反诉原告郑州一建集团有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘冰泉二〇二一年三月二十三日书记员  吴润晓