山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终1632号上诉人(原审原告)：秦付艳，女，1976年11月12日出生，汉族，住台儿庄区。委托代理人：谢志鸿，山东法扬律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：枣庄市台儿庄区人民医院。住所地：台儿庄区华兴路**号。法定代表人：王涛，院长。委托代理人：庞洁志，男，1972年4月25日出生，汉族，该院医务科主任，住(特别授权)。委托代理人：孙晋仕，山东京杭律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：徐州市中心医院。住所地：徐州市解放路南路***号。法定代表人：张培影，院长。委托代理人：李孝叶，女，1987年5月20日出生，汉族，该院医患沟通办公室职工，住(特别授权)。上诉人秦付艳因与被上诉人枣庄市台儿庄区人民医院、徐州市中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服枣庄市台儿庄区人民法院（2015）台民初字第号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年月日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人秦付艳提出上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，改判两被上诉人赔偿上诉人伤残赔偿金63090元；二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由如下：一审法院漏判了上诉人的伤残赔偿金。一审法院在本院认为中认定上诉人胃部分切除经鉴定构成九级伤残，其伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算，但却在判决主文中对此未作出判决，属于漏判的事项。被上诉人台儿庄区人民医院辩称：认可一审法院漏判伤残赔偿金，应按照农村居民的标准计算伤残赔偿金。漏判的部分如二审法院直接改判，就剥夺了被上诉人的上诉权利。被上诉人徐州市中心医院辩称：认可一审漏判伤残赔偿金，我院只承担25%，枣庄市立医院的医疗费有50%的费用是治疗上诉人原发病的，剩下的50%扣除新农合报销的费用，由两被上诉人再按比例进行赔偿。上诉人秦付艳在一审中提出诉讼请求：请求台儿庄区人民医院赔偿秦付艳各项费用191052.17元，徐州市中心医院赔偿各项费用63684.58元。原审法院认定事实：2014年11月13日原告因与家人吵架口服辛硫磷农药后，被急诊送往被告台儿庄区人民医院抢救治疗27天，支付医疗费137117.42元，2014年12月10日原告要求转入被告徐州市中心医院继续治疗3天支付医疗费46415．16元，2014年12月13日原告亲属要求出院并于同年12月13日继续转入枣庄市立医院治疗59天，行胃穿孔、切除术，支付医疗费190734元，至2015年2月10日出院。2015年2月11日原告因大气道狭窄入山东省立医院住院治疗21天，支付医疗费76442.50元。2015年3月25日第二次因大气道狭窄，气管切开术后，气管支架植入术后等病情，入住山东省立医院住院治疗9天，支付医疗费30217.21元。2015年4月16日再次因大气道狭窄入住山东省立医院住院治疗1天，支付医疗费16283.88元。2015年5月13日因气管狭窄、气管切开术后气道阻塞入住首都医科大学附属北京天坛医院住院治疗20天，支付医疗费18394.25元。2015年6月23日又因气管狭窄入住山东省胸科医院住院治疗2天，支付医疗费10447.79元。2015年6月26日因气管狭窄入住枣庄市立医院住院治疗2天，支付医疗费3891.93元。2015年9月25日原告以被告台儿庄区人民医院、被告徐州市中心医院在为原告诊疗过程中存在过错为由，诉至原审法院，并申请人民法院对二被告在为其诊疗过程中的诊疗行为是否存在过错以及过错程度、残疾等级、护理依赖程度进行了鉴定。2015年11月24日经原、被告共同选择，确认委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的各项申请事项进行了鉴定。2016年5月24日华东政法大学司法鉴定中心作出鉴定结论，认为原告秦付艳2014年11月13日因家庭纠纷服辛硫磷农药，有急性有机磷中毒表现，台儿庄区人民医院采取了相关抢救措施恰当，达到了救治的效果，但据枣庄市立医院剖腹探查记录，术中见腹腔广泛粘连，左下腹引流管窦道形成，内见消化液，骨与肝左叶及脾脏广泛致密粘连，骨大弯现约7平方厘米肿块、较硬，显露骨后壁见约3cm裂口，周围脓肿形成，胃穿孔在短时间内不会形成“腹腔广泛粘连”，据此分析，原告胃穿孔形成时间应为在被告台儿庄区人民医院救治期间。由于原告胃穿孔及由此造成的感染未及时发现，导致感染，严重存在过错。根据被告徐州市中心医院提供的住院病历记载，在原告入住该院时已经怀疑原告有腹腔感染，但被告徐州市中心医院未对其导致的入院疾病及时诊断及积极治疗，因此也存在过错。故此确认被告台儿庄区人民医院、被告徐州市中心医院对原告秦付艳胃穿孔及未及时发现导致感染严重存在过错，二被告的过错参与度可酌情认定为4060％(其中被告台儿庄区人民医院过错参与度为7080％，被告徐州市中心医院参与度为2030％)。原告秦付艳胃穿孔部分切除，评定为九级伤残，但尚未达到护理依赖程度。另查，原告秦付艳与张建刚系夫妻关系，原告住院期间由其丈夫张建刚护理，自2010年5月起原告与文夫一直在泥沟镇驻地从事饲料兽药经营。原审法院认为，原告秦付艳因家庭纠纷自服农药后，被紧急送至被告台儿庄区人民医院抢救治疗，被告台儿庄区人民医院在抢救治疗中，虽对原告采取了相关救治措施，达到了一定的抢救效果，但对原告胃穿孔的形成以及严重感染未及时发现与治疗，仍存在一定过错。被告徐州市中心医院在原告入住该院时，已经怀疑原告腹腔存在腹腔感染，但未能对该病情及时诊断和积极治疗，亦存在过错。经鉴定机构对此认定，被告台儿庄区人民医院、被告徐州市中心医院对原告胃穿孔未及时发现导致感染严重存在过错，二被告的过错参与度为4060％(其中被告台儿庄区人民医院过错参与度为7080％，被告徐州市中心医院参与度为2030％)，其胃穿孔部分切除构成九级伤残，予以确认。根据司法鉴定结论确认，二被告仅对原告的胃穿孔切除未能及时发现与治疗存在过错，故对原告因部分胃切除所产生的相关损失，应在承担50％的责任范围内分别承担75％、25％的责任，而因原告自身服毒后治疗所产生的其他相关损失，应由其自行承担。原告的胃部分切除经鉴定构成九级伤残，原告居住在城镇，多年从事个体经营，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。原告住院期间由其丈夫张建刚护理，夫妻共同从事个体经营，故误工费及护理费应按批发零售业标准计算，交通费、住宿费为实际支出，应予确认。原告的伤残确给其带来精神上的痛苦，故对此确认为40000元为宜。综上依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告台儿庄区人民医院自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告秦付艳医疗费71525.25元(190734元×50％×75％)、住院伙食补助费331.86元(59天×15元／天×50％×75％)、误工费8823.6元(144天×163.4元／天×50％×75％)、护理费3615.23元(59天×163.4元／天×50％×75％)、精神损害抚慰金30000元、交通住宿费560.63元(1495元×50％×75％)、鉴定费5700元(15200元×50％×75％)，以上共计120556.57元。二、被告徐州市中心医院自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告秦付艳医疗费23841.75元(190734元×50％×25％)、住院伙食补助费110.63元(59天×15元／天×50％×25％)、误工费2941元(144天×163.4元／天×50％×25％)、护理费1205元(59天×163.4元／天×50％×25％)、精神损害抚慰金10000元、交通住宿费186.88元(1495元×50％×25％)、鉴定费1900元(15200元×50％×25％)，以上共计40185.26元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5121元，被告台儿庄区人民医院承担3000元，被告徐州市中心医院承担2121元。二审中，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：华东政法大学司法鉴定中心根据秦付艳的申请，对台儿庄区人民医院、徐州市中心医院在诊疗过程中是否存在医疗过错以及过错程度进行了鉴定，鉴定意见为台儿庄区人民医院、徐州市中心医院对患者秦付艳胃穿孔未及时发现感染存在过错，医院过错参与度可酌情为4060%。一审法院据此认定台儿庄区人民医院、徐州市中心医院对秦付艳因部分胃切除所产生的相关损失，在承担50％的责任范围内分别承担75％、25％的责任。秦付艳胃部分切除经司法鉴定构成九级伤残，台儿庄区人民医院、徐州市中心医院对秦付艳由此造成的伤残赔偿金，亦应在承担50％的责任范围内分别承担75％、25％的责任。一审法院虽对台儿庄区人民医院、徐州市中心医院在诊疗过程中过错程度进行了认定,但对秦付艳主张的伤残赔偿金未予判决认定，属适用法律错误。秦付艳在一审中提交了个体工商户营业执照及兽药经营许可证，证明其丈夫张建刚注册成立了台儿庄区泥沟镇张茂田兽药店，秦付艳与丈夫张建刚共同在泥沟镇经营兽药店；提交了户籍所在地台儿庄区泥沟镇后程村村民委员会出具的证明，证明秦付艳与丈夫张建刚夫妻二人在泥沟镇驻地经营并居住十七年。秦付艳主张按照城镇居民人均可支配收入标准计算伤残赔偿金，本院予以支持。因秦付艳在一审中就伤残赔偿金已明确提出诉讼请求，相关的证据在一审庭审中提交并质证，本院经审查认为秦付艳主张一审法院漏判伤残赔偿金的上诉请求，依法成立。故对台儿庄区人民医院关于二审法院直接改判，就剥夺了被上诉人的上诉权利的上诉主张,本院依法不予支持。综上所述，台儿庄区人民医院应当赔偿秦付艳伤残赔偿金为43833元（584440×20%×50%×75%），徐州市中心医院应当赔偿伤残赔偿金为14611元（584440×20%×50%×25%）。上诉人上诉理由成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、变更枣庄市台儿庄区人民法院（2015）台民初字第号民事判决第一项为：台儿庄区人民医院自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿秦付艳医疗费71525.25元、住院伙食补助费331.86元、误工费8823.6元、护理费3615.23元、伤残赔偿金43833元、精神损害抚慰金30000元、交通住宿费560.63元、鉴定费5700元，以上共计164389.57元；二、变更枣庄市台儿庄区人民法院（2015）台民初字第号民事判决第二项为：徐州市中心医院自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿秦付艳医疗费23841.75元、住院伙食补助费110.63元、误工费2941元、护理费1205元、伤残赔偿金14611元、精神损害抚慰金10000元、交通住宿费186.88元、鉴定费1900元，以上共计54796.26元；三、维持枣庄市台儿庄区人民法院（2015）台民初字第号民事判决第三项及案件受理费负担部分。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1377元，由被上诉人台儿庄区人民医院负担1033元，由被上诉人徐州市中心医院负担344元。本判决为终审判决。审 判 长  邹 枫审 判 员  杨 建代理审判员  李凯歌二〇一六年十一月二十八日书 记 员  吴 凡。