黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黑0691民初1689号 原告：顾佳，女，1982年7月3日出生，大庆市红岗区红杏楼酒店职工，住大庆市萨尔图区， 委托代理人：徐秀伟，女，1971年5月30日出生，汉族，无职业，住大庆市萨尔图区， 被告：绿地集团大庆置业有限公司，住所地：黑龙江省大庆市高新区新科路12号科技创业园A座204室。 法定代表人：樊华，该公司总经理。 委托代理人：艾忠原，男，汉族，1990年1月12日出生，该公司员工，住大庆市龙凤区， 被告：绿地地产集团有限公司，住所地：上海市黄浦区打浦路688号。 法定代表人：张玉良，该公司董事长。 原告顾佳诉被告绿地集团大庆置业有限公司（以下简称绿地大庆公司）、被告绿地地产集团有限公司（以下简称绿地地产公司）商品房预约合同纠纷一案，本院于2016年9月19日立案受理后,依法组成合议庭,于2016年11月17日公开开庭审理了本案。原告顾佳委托代理人徐秀伟，被告绿地大庆公司委托代理人艾忠原，绿地地产公司经本院合法传唤未出庭，本院按缺席进行审理，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告与被告绿地大庆公司签署的认购协议书为无效收据，被告返还原告已付购房款227748元及车位款130000元，支付利息及已付房款、车位款1倍赔偿金；2.案件受理费由二被告承担。事实和理由：2014年2月28日，原告在被告大庆（绿地）金融中心小区售楼处交纳购房款227748元，购买了被告大庆绿地金融中心二期住宅一套。2014年12月13日，原告又购买一处车位，交纳130000元。购买时，被告售楼员告知原告：“该小区预售证件齐全，已经取得五证；并要在该小区建设两栋216米高的金融双塔写字楼，周边配套3栋百米高智能写字楼及一栋百米高五星级酒店，力争建成大庆市高端人才聚集地，金融产品交易中心，现代都市新坐标，成为黑龙江省国际化金融新引擎，无可复制的绝对核心地段，高端的国际商务配套，500强级别的进驻企业，将成为大庆独一无二的金融王国”。原告就是因被告所宣传的“两栋216米的金融双塔写字楼”所产生的地块优势、区域价值，从而选择再次购买房屋。从2012年4月至今已经三年多了，该项目没有任何审批手续，也没有动工，显然已构成虚假宣传的欺诈行为。2016年9月，原告才得知被告所开发的楼盘没有取得“五证”。原告虽然将购房款通过银行卡交给被告绿地大庆公司，但最后也转汇到被告绿地地产公司账户，被告绿地地产公司是被告绿地大庆公司全资股东，应承担连带责任。被告绿地大庆公司没有“五证”情况下，故意将非法占地上违章建筑销售给原告，是主观故意的欺诈行为。 被告绿地大庆公司辩称：原告与被告签订的涉案认购协议书符合法律司法解释的规定，系有效合同，双方应按照认购协议书履行各方的权利和义务，原告要求返还认购房款应视为其向被告提出解除认购协议书，被告同意原告要求涉案认购协议的诉求，同意返还原告已付款项。被告诚信履约，原告主张被告违约不能成立。因涉案认购协议书未约定双方签署商品房买卖合同的时间，原告提出解除的诉求应当视为基于不可规则于双方当事人的原因解除认购协议，据此原告向被告主张给付利息及一倍赔偿的诉求以及自起诉之次日至判决生效之日的利息没有事实及法律依据，请求不予支持。即使认定被告超过合理期限未与原告签署商品房买卖合同属于根本违约，原告主张赔偿损失的诉讼请求不应支持，原告未举证证明其具体损失，且大庆地区商品房价格平稳未发生明显上涨。综上被告同意解除涉案认购协议，同意返还原告已交付购房款，请求法院驳回原告其它的诉求。 被告绿地地产公司未出庭，未向本院提交答辩状。 原告就其主张向本院提交证据如下： 1.收款收据2份（复印件，与原件核对无异）。欲证明原告在金融中心购买二期房屋，原告与被告签订的协议书并交纳购房款，该协议书属于商品房预售合同，本身也属于债权债务合同，具备合同所具备的基本条款，适用合同法的有关规定。经质证，被告绿地大庆公司对证据真实性无异议，对于原告拟证明的部分事项有异议，原告提交的认购协议书自名称及内容均表明原告与被告签署的是预约性质协议非原告拟证明的商品房买卖合同。因被告绿地大庆公司对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。 2.法院调取2014年6月23日和2015年6月4日，大庆市国土资源局行政处罚决定书复印件各1份。欲证明大庆市国土资源局对被告在金融中心二期商住项目没有办理用地审批手续和交纳土地出让金，构成非法占地违法行为，国土局分别做出处罚251549元和581468元的处理决定。经质证，被告对该证据真实性无异议，对证明问题有异议，但是与本案无关，不影响认购协议合法有效。因被告对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。 3.法院调取2015年4月1日大庆市房产管理局行政处罚决定书1份，欲证明大庆市房产局对被告在金融中心项目违法违规预售商品房的违法行为进行处罚50000元。经质证，被告对该证据真实性无异议，对证明问题有异议，但是与本案无关，不影响认购协议合法有效。因被告对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。 4.法院调取：绿地集团大庆置业有限公司在中国银行大庆开发区支行营业部自2012年3月份至2015年12月30日全部银行流水明细单。取其中有代表性的6张；绿地地产集团有限公司、绿地控股集团有限公司、绿地集团大庆置业有限公司、绿地控股股份有限公司2015年第三季度新增房地产项目情况简报，营业执照复印件共计27张。欲证明绿地集团大庆置业有限公司是绿地地产集团有限公司投资设立的公司，占注册资本的百分之百。绿地控股集团有限公司又是绿地地产集团有限公司的股东。绿地集团长春绿洋置业有限公司也是绿地地产集团投资设立的公司。2012年3月1日由绿地地产集团有限公司汇入绿地集团大庆置业有限公司注册资金1000万；2012年9月13日由绿地地产集团有限公司汇入绿地集团大庆置业有限公司增加注册资金1000万；2012年9月13日由绿地控股集团有限公司增加注册资金2亿2000万；2012年9月13日由绿地集团长春绿洋置业有限公司汇入绿地集团大庆置业有限公司增加注册资金500万；2013年10月28日绿地集团大庆置业有限公司汇给绿地集团长春绿洋置业有限公司2000万；2012年9月24日绿地集团大庆置业有限公司汇给绿地集团长春绿洋置业有限公司1000万；绿地集团大庆置业有限公司多次由银联商务有限公司（购房者刷银行卡的BOS机）汇入购房款。欲证明原告所购买涉案房屋的购房款交给绿地集团大庆置业有限公司后，经由绿地地产集团下设公司绿地集团长春绿洋置业有限公司，最后转回到绿地地产集团有限公司统一管理并支配，具有直接的法律关系，依据《公司法》第3条之规定“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认缴的股份为限对公司承担责任。”所以绿地地产集团有限公司理应作为该案的被告承担连带清偿责任。对提交证据是按照民事案件提交银行流水和章程，原告购房款如没有移交上海总部，申请法院把案件移交公安机关涉嫌诈骗。经质证，被告绿地大庆公司对于法院调取银行流水没有异议，对公司章程加盖工商局公章真实性无异议，对原告此组证据观点有异议，本案两被告之间系独立的法人单位，尽管有付款流水往来，原告不能证实该款项与本案被告有任何关联性，原告主张将其向被告交付的部分款项汇付给第二被告没有依据，流水中无法看出哪笔款项是原告给被告的，即使如原告主张原告交付的款项付给第二被告，根据合同相对性原则，只能向第一被告主张相关权利，与第二被告无关。银行流水证明第二被告履行了出资义务，根据法律规定，股东对公司承担有限法律责任，原告出具证明第二被告履行了出资义务，据此对被告绿地大庆公司的债务无任何责任。公司法13条引用法律错误，原告理由不能成立。因被告绿地大庆公司对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。 5.2016年6月1日大庆市市场监督管理局（庆市监工处字2016第005号）处罚决定书、宣传资料彩色照片5张、报纸原件剪裁7张（2011年12月12日大庆日报第16版、2012年4月28日大庆日报第8版、2012年4月28日大庆日报A3版、2014年1月23日大庆日报第3版、2014年3月15日大庆日报第4版、2012年4月28日黑龙江日报第8版、2013年11月23日黑龙江日报第4版）(复印件，与原件核对无异)。欲证明原告在签订购房协议时，被告宣传“要在该小区建设两栋216米高的金融双塔写字楼，周边配套3栋百米高智能写字楼及一栋百米高五星级酒店，将重点引进金融、保险、担保、基金、投资、证券、企业集团财务总部等机构，计划引进企业达120家，年实现资金流量及金融衍生品交易量2000亿元以上，安置就业人员5000人，力争建成大庆市高端人才聚集地，金融产品交易中心，现代都市新地标，成为为黑龙江省国际化金融新引擎。无可复制的绝对核心地段，高端的国际商务配套，500强级别的进驻企业，绿地国际金融中心将成为大庆独一无二的金融王国。”原告就是因被告所宣传的“两栋216米高的金融双塔写字楼”所产生的地块优势、区域价值，从而选择在此购买房屋。从2012年4月至今日已四年多了，该项目没有进行动工建设，显然已构成虚假宣传的欺诈行为。2016年6月1日大庆市市场监督管理局已经对被告虚假宣传的欺诈行为进行了处罚。依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。”《广告法》第二十八条，“广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假广告。”《房地产发布广告规定》第五条，凡有下列情况的房地产公司不得发布广告（一）在未经依法取得国有土地使用权的土地上开发建设的（四）预售房地产，但未取得该项目预售许可证的。依据《广告法》第五十五条，违反本法规定，发布虚假广告的；《房地产发布广告规定》第二十一条，违反本法规定发布广告的。由工商行政管理部门依法进行处罚。经质证，被告绿地大庆公司对于宣传册形式要件真实性有异议，对原告主张人手一本的事实有异议，对于其他图片及报纸的真实性无异议，假设该手册系被告所发，故每个认购协议书的当事人人手一册，原告的证明观点也不能成立，签订商品房买卖合同时，如果出卖方对于房屋的规划和房屋的相关设施所做的具体允诺影响了签约人，决定了签署契约的，那么广告内容可以作为协议内容，但是本案是双方签订的是认购协议，而非商品房买卖合同书，原告所举宣传资料不是认购协议的相关资料，而是216米高的塔楼，而非原告购买房屋相关设施的陈述，协议书没有任何关于该地块房屋的说明，且双方并没有就该周边环境的因素来决定是否签订商品房买卖合同的影响因素，因此原告以宣传资料作为商品房买卖合同的约定是错误，就是对两个塔楼产生购房欲望与认购涉案房屋无关。对于行政处罚决定书真实性无异议，但与本案争议无关联性。原告提交的宣传资料并非构成涉案预约协议的要约。因该证据形式符合要求，与本案有关联，故本院对证据真实性予以确认。 被告绿地大庆公司就其主张向本院提交涉案金融二期建设用地规划许可证、土地使用权证书、商品房预售许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证各一份（复印件，与原件核对无异议），欲证明被告绿地大庆公司取得了涉“五证”，并没有违约，主体已经完工，我方不同意解除合同。经质证，原告对证据真实性无异议，但是对证明问题有异议，原告在购买和起诉时被告是没有这些证件的，当时涉案房屋是非法占地、违章建筑。因原告对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院确认事实如下：2014年2月28日，原告到被告绿地大庆公司售楼处购买房屋，被告绿地大庆公司为原告出具金融官邸收款专用收据一份，体现今收到顾佳客户部分首付款项，收款金额227748元，被告绿地大庆公司加盖转账收讫章,2014年12月13日，原告购买被告车位一处，被告绿地大庆公司为原告出具金融官邸收款专用收据一份，体现今收到顾佳客户全部款项，收款金额130000元，被告绿地大庆公司加盖转账收讫章。2015年9月8日，大庆市国土资源局与被告签订《国有建设用地土地权出让合同》，2016年7月20日，取得国有土地使用权证，2016年7月25日，取得建设用地规划许可证，2016年7月28日取得建设工程规划许可证，2016年9月14日取得建筑工程施工许可证，2016年9月20日取得商品房预售许可证。 另查明，被告绿地大庆公司系非自然人投资或控股的法人独资，注册资本为26000万元，其股东是绿地地产公司，2013年3月10日，上海上会会计师事务所有限公司出具审计报告体现：“绿地地产公司财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了绿地地产公司2012年12月31日的财务状况以及2012年度的经营成果和现金流量”；2014年3月10日，瑞华会计师事务所上海分所出具审计报告体现：“绿地地产公司财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了绿地地产公司2013年12月31日的财务状况以及2013年度的经营成果和现金流量”；2015年2月25日，瑞华会计师事务所上海分所出具审计报告体现：“绿地地产公司财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了绿地地产公司2014年12月31日的财务状况以及2014年度的经营成果和现金流量”。 本院认为，结合原被告双方庭审陈述，双方均表示出具该收据时已对再行签订商品房买卖合同进行约定，收据中仅写明房屋坐落、房屋单价及总价款，缺少《商品房销售管理办法》第十六条规定的房屋交付使用条件及日期、办理产权登记有关事宜、解决争议的方法和违约责任等主要条款，其性质应为商品房买卖合同的预约合同。被告绿地大庆公司为原告出具的收据，意思表示真实，内容合法，不违反法律法规的强制性规定，故本院对收据效力予以确认，因原告购买涉案房屋及车位目的无法实现，基于原告请求返还购房款、车位款的主张，该收据应予解除。关于原告的损失问题，原告与被告绿地大庆公司应依双方约定履行各自义务，因交齐购房首付款的义务原告已履行，而被告绿地大庆公司至今仍未与原告签订商品房预售合同，被告绿地大庆公司违背诚实信用，已构成违约。虽收据中未明确约定违约金依据，但结合房地产市场现状，原告于2014年即向被告绿地大庆公司交付购房款，被告绿地大庆公司使用原告房款至今，且被告仍未与原告签订商品房预售合同，与其宣传资料并不相符，原告损失无法简单用货币进行量化，其所期望的应为购买该房屋的居住利益，其预期利益应是同等地段房屋因房屋溢价导致原告再行支付的差额，原告的实际损失不单单为同期贷款利息损失，现因被告绿地大庆公司收取原告交付房款已达两年之久，至今仍未与原告签订商品房预售合同的过错程度较大，根据公平原则和诚实信用原则，本院认为被告绿地大庆公司退还原告房款及车位款、给付原告已付认购款50%的赔偿较为合理。关于原告要求利息按照同期银行贷款率支付其自交纳购房款、车位款次日起至判决确定给付之日止的诉讼请求，因在确定被告赔偿损失过错中已考虑原告利息损失，故不应再另行赔偿。关于被告绿地地产公司责任承担问题，因被告绿地地产公司提供该公司审计报告体现：“绿地地产公司财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了绿地地产公司2012年1月1日至2014年12月31日的财务状况以及2012、2013、2014年度的经营成果和现金流量。”原告无证据证明被告绿地地产公司与绿地大庆公司之间财产混同，故本院对原告请求被告绿地地产公司对绿地大庆公司上述请求承担连带责任的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百一十五条《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条、第五条、《商品房销售管理办法》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、对原告顾佳与被告绿地集团大庆置业有限公司签订的收据予以解除； 二、被告绿地集团大庆置业有限公司于本判决书生效之日起十日内返还原告顾佳购房款227748元、车位款130000元； 三、被告绿地集团大庆置业有限公司于本判决书生效之日起十日内赔偿原告顾佳损失178874元； 四、驳回原告顾佳其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。 案件受理费11394元，保全费2957元，由被告绿地集团大庆置业有限公司负担12124元，由原告顾佳负担2227元。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。 本判决书生效后，义务人在规定的时限内不履行义务的，权利人可向本院申请执行，提出申请执行的期限，为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。 （本案所涉货币种类均为人民币） 审 判 长  杨 杰 人民陪审员  王映霞 人民陪审员  蔡囡囡 二〇一六年十一月二十五日 书 记 员  王建宇 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则。 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第三条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。 第四条出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。 第五条商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。 《商品房销售管理办法》 第十六条商品房销售时，房地产开发企业和买受人应当订立书面商品房买卖合同。 商品房买卖合同应当明确以下主要内容： （一）当事人名称或者姓名和住所； （二）商品房基本状况； （三）商品房的销售方式； （四）商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间； （五）交付使用条件及日期； （六）装饰、设备标准承诺； （七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施的交付承诺和有关权益、责任； （八）公共配套建筑的产权归属； （九）面积差异的处理方式； （十）办理产权登记有关事宜； （十一）解决争议的方法； （十二）违约责任； （十三）双方约定的其他事项。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国公司法》 第六十二条一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。