上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初12140号原告：嘉兴沪信一期投资合伙企业(有限合伙)，主要经营场所浙江省嘉兴市南湖区南江路XXX号基金小镇3号楼111室-81。执行事务合伙人：达孜九信资产管理有限公司(委派代表：虞天滢)。委托诉讼代理人：陈凡，上海佳遥律师事务所律师。被告：陆毅文，男，汉族，1975年4月4日出生，住上海市静安区。被告：虞刘琳，女，汉族，1976年8月2日出生，住上海市静安区。委托诉讼代理人：翟媛,上海森岳律师事务所律师。被告：上海顺通投资控股(集团)有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：陈达祥，执行董事。被告：陈达祥，男，汉族，1980年7月12日出生，住福建省。被告：余成扬，女，汉族，1979年8月16日出生，住福建省。原告嘉兴沪信一期投资合伙企业(有限合伙)诉被告陆毅文、虞刘琳、上海顺通投资控股(集团)有限公司(以下简称顺通公司)、陈达祥、余成扬金融借款合同纠纷一案，本院于2020年6月18日受理。因被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬下落不明，本院于2020年9月20日向其公告送达起诉状副本和开庭传票等诉讼文书。经审理发现不宜适用简易程序，于2020年11月19日裁定转为普通程序,并根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用普通程序独任制审理，于2021年1月4日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人陈凡到庭参加诉讼。被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告嘉兴沪信一期投资合伙企业(有限合伙)向本院提出诉讼请求：1.判令被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬对上海煜冠实业有限公司(以下简称煜冠公司)欠付原告的借款3,569,312.97元、截止2017年7月17日的利息947,508.27元在最高额4,500,000元范围内承担连带清偿责任；2.判令上述被告共同承担本案诉讼费。事实和理由：2013年9月27日，大连银行股份有限公司上海分行(以下简称大连银行上海分行)与煜冠公司签订《流动资金借款合同》，约定煜冠公司向大连银行上海分行借款450万元，借款期限12个月，自2013年9月30日至2014年9月25日，借款利率为年利率基础7.8%；逾期不支付利息或偿还本金，自逾期之日起计收罚息和复利，罚息利率为借款利息上浮50%。为了担保上述债务的履行，大连银行上海分行分别与被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬签订《最高额保证合同》，合同约定保证人陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬对煜冠公司的上述借款在450万元范围内承担连带清偿责任。2013年9月30日，大连银行上海分行向煜冠公司发放借款450万元。但是借款到期后，煜冠公司未能按约还款。上述贷款债权已由大连银行上海分行转让给中国东方资产管理股份有限公司上海市分公司(以下简称东方资产上海分公司)，并于2017年7月17日再次转让给原告。上述债权转让时均登报公告，已经履行了债权转让通知义务。根据法律规定，原告取得系争债权，有权向各被告主张权利。被告虞刘琳于2021年1月29日向本院提交书面答辩状辩称，被告虞刘琳不是《最高额保证合同》的保证人。涉案债权在转让时原告未按照法律规定通知被告虞刘琳，对其不发生效力。原告提起诉讼已经超过诉讼时效。主债权的贷款实际用途为法定代表人为被告陆毅文的煜冠公司经营所用，被告虞刘琳并非该公司股东，也从未实际参与公司经营管理，并不知晓该笔贷款的实际用途及不能承担的后果。该笔贷款并非用于被告虞刘琳与被告陆毅文必要的共同生活开支。从民事法律规范保护妇女儿童的倾向性角度出发，也不应当由被告虞刘琳承担该笔贷款的连带保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院依据采信的证据及当事人的当庭陈述，认定如下事实：2013年9月27日，大连银行上海分行(贷款人)与煜冠公司(借款人)签订合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》，约定煜冠公司向大连银行上海分行借款450万元，借款用途为购货，借款期限12个月，合同履行期限以借据为准。借款利率采用浮动利率，基准利率为借款期限对应档次的人民银行基准贷款利率，合同生效日的基准利率为年利率6.0%，浮动比例为上浮30%，借款利率为年利率7.8%，在合同有效期内，基准利率随人民银行基准贷款利率调整而调整，但浮动比例不变。借款人逾期不支付利息或偿还贷款本金的，自逾期之日起计收罚息和复利，罚息利率为借款利率上浮50%。还款方式为到期一次性偿还贷款本金。合同第二部分第3.1条约定，如借款人账户中的款项不足以支付借款人全部到期应付款项，贷款人有权决定清偿顺序。第5条约定，贷款人有权将其在本合同项下权利义务转让给第三方而无需借款人同意。同日，大连银行上海分行分别与被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬签订合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB01、DLLYXXXXXXXXXXXXB02、DLLYXXXXXXXXXXXXB03的《最高额保证合同》。被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬所担保的主债权为自2013年9月27日至2014年9月25日期间(包括该期间的起始日和届满日)，在450万元的最高余额内，大连银行上海分行依据与煜冠公司签行的本外币借款合同,外汇转贷款合同、银行承兑汇票承兑合同、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇等协议以及其他文件而有享有的对煜冠公司的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬承担保证责任的方式为连带责任保证；保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失(因汇率变动引起的相关损失)以及实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)；保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年。合同第6.2条约定，主债务存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是第三人提供，债权人有权要求保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩。第6.4条约定，债权人将主债权转让给第三人的，保证人继续按照本合同的约定承担保证责任。同日，大连银行上海分行于被告陈达祥、余成扬签订合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB04的《质押合同》。合同约定，被告陈达祥对煜冠公司在前述的《流动资金借款合同》项下债务提供质押担保。质押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失、质物保管费用以及实现质权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等)；保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年。合同附件《质物清单》中载明，质物为被告陈达祥名下储蓄存单，权属证明或权利凭证号为XXXXXXXXXXXXXXX，价值为900,000元。2013年9月30日，大连银行上海分行向煜冠公司发放贷款450万元。煜冠公司未按约还本付息，仅于2013年10月21日至2014年4月21日期间先后支付利息共计197,925元。2015年1月4日，大连银行上海分行因煜冠公司未按约还本付息，将被告陈达祥、余成扬质押的储蓄存单结息后得款930,687.03元，用于归还借款本金。2015年12月23日，大连银行股份有限公司(转让方)与中国东方资产管理公司大连办事处(受让方)签订《资产转让协议》。2016年1月14日，大连银行股份有限公司与中国东方资产管理公司大连办事处在《国际商报》刊登债权转让暨债务催收联合公告，告知根据大连银行股份有限公司(转让方)与中国东方资产管理公司大连办事处(受让方)2015年12月23日签署的《资产转让协议》，大连银行股份有限公司将其对公告清单所列借款人及担保人享有的全部权益依法转让给中国东方资产管理公司大连办事处。中国东方资产管理公司大连办事处作为上述债权的受让方，现公告要求公告清单中所列债务人及其担保人，从公告之日起立即向中国东方资产管理公司大连办事处履行相应还本付息义务或担保责任等。在公告清单序号第322号中列明，借款人为煜冠公司，合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX，担保人为被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬。此后，大连银行上海分行(甲方)与中国东方资产管理公司上海办事处(乙方)签署《分户债权转让协议》，协议约定，鉴于：1.大连银行股份有限公司与中国东方资产管理公司大连办事处已于2015年12月23日签订《大连银行股份有限公司和中国东方资产管理公司大连办事处之资产转让协议》，约定由东方资产大连办事处受让大连银行截至2015年9月30日账面本金余额为49.5亿元的不良资产包。2.大连银行、东方资产大连办事处为更好实现不良资产包内单项标的资产后续清收之目的，基于《大连银行股份有限公司和中国东方资产管理公司大连办事处之资产转让协议》之约定，分别委托甲方、乙方签署《分户债权转让协议》。甲乙双方经协商，就不良资产包内单项标的资产转让事宜达成协议，甲方将其对借款人煜冠公司借款合同项下以2015年9月30日为基准日计算的债权转让给乙方；本协议生效后，乙方即取得债权人的地位，取代甲方行使上述转让债权的债权人的各项权利，承担甲方本次移交的原有借款合同、担保合同、抵债协议、还款协议等有关法律性文件的全部义务、风险与责任；自债权转移之日起，与转让标的有关的全部从权利(包括但不限于保证债权、抵押权、质押权)也同时由甲方转移至乙方。该协议附件债权清单中列明，债务人煜冠公司截至2015年9月30日的贷款余额3,569,312.97元，欠息612,100.01元。2016年9月14日，中国东方资产管理公司大连办事处通过辽宁省邮政速递物流有限公司大连市分公司以特快专递方式向煜冠公司邮寄了《债务逾期催收通知书》，并向被告陆毅文、顺通公司、陈达祥邮寄了《(连带责任)担保人履行责任通知书》，通知煜冠公司、陆毅文、顺通公司、陈达祥涉案债务已由大连银行上海分行转让给中国东方资产管理公司大连办事处并要求前述被告履行涉案债务。2016年10月14日，大连银行上海分行与中国东方资产管理公司上海办事处在《金融时报》刊登债权转让暨债务催收联合公告，告知根据大连银行股份有限公司与中国东方资产管理公司大连办事处2015年12月23日签署的《资产转让协议》，大连银行股份有限公司将其对公告清单所列借款人及担保人享有的全部权益依法转让给中国东方资产管理公司大连办事处，双方于2016年1月4日在《国际商报》发布了债权转让暨财务催收联合公告。2016年6月3日，中国东方资产管理公司以内部划转的方式将大连办事处享有的上述债权转让给上海办事处，上海办事处成为债权的最终受让方，转让方由大连银行股份有限公司相应变更为大连银行上海分行。大连银行上海分行特公告通知各借款人及担保人。中国东方资产管理公司上海办事处作为上述债权的最终受让方，现公告要求公告清单中所列债务人及其担保人，从公告之日起立即向中国东方资产管理公司上海办事处履行相应还本付息义务或担保责任等。在公告清单序号第246号中列明，借款人为煜冠公司，合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX，担保人为被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬。2016年11月3日，中国东方资产管理公司上海办事处更名为中国东方资产管理股份有限公司上海市分公司。2017年9月15日，中国东方资产管理股份有限公司上海市分公司与原告签订《债权转让协议》，约定鉴于甲方(即中国东方资产管理股份有限公司上海市分公司，下同)与乙方(即原告，下同)于2017年7月17日签订《资产转让协议》，约定由甲方向乙方转让《资产转让协议》附件一所列明的债权资产，为利于《资产转让协议》的执行，甲方与乙方同意按照《资产转让协议》的约定就各单户债权资产签订转让协议。协议第1条约定，甲方将其对借款人煜冠公司在编号为DLLYXXXXXXXXXXXX贷款合同项下的债权转让给乙方，截至转让基准日2016年10月31日该债权本金余额为3,569,312.97元；第3条约定，自2016年10月31日起，与转让标的有关的全部从权利(包括但不限于保证债权、抵押权、质押权，如有)也同时由甲方转移至乙方。2017年9月20日，东方资产上海分公司与原告在《文汇报》刊登债权转让通知暨债务催收联合公告，告知根据东方资产上海分公司与原告签署的《资产转让协议》，东方资产上海分公司将其对公告清单所列债务人及其担保人享有的主债权及担保合同项下的全部权利转让给原告。原告作为上述债权的受让方，现公告要求各债务人及其担保人以及其他相关各方，从公告之日起立即向原告履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应的担保责任。在公告清单序号第246号中列明，借款人为煜冠公司，合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX，担保人为被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬。另查明，煜冠公司有股东两名为被告陆毅文和案外人谢昌雪；2018年12月11日，上海市金山区市场监督管理局准予煜冠公司注销。以上事实，有《流动资金借款合同》及贷记凭证、《最高额保证合同》、《质押合同》、分户明细账对账单、交易历史明细、《资产转让协议》、《分户债权转让协议》、《债权转让协议》、《公证书》、刊登于《国际商报》、《金融时报》、《文汇报》的联合公告、煜冠公司的工商登记资料、大连银行上海分行对账单及当事人的当庭陈述为证，上述证据经庭审审核无误，本院予以采信。本院认为，大连银行上海分行与煜冠公司签订的《流动资金借款合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效，双方均应恪守。大连银行上海分行已按约履行了放款义务，但煜冠公司未履行还款义务，显属违约，应承担相应民事责任。大连银行上海分行有权要求煜冠公司按约还本付息。此后，大连银行上海分行将本案系争债权转让于东方资产上海分公司，东方资产上海分公司又将系争债权转让于原告，该系列转让行为均不违反法律规定及合同约定，应属合法有效，故原告已依法取得本案系争债权，包括借款合同主债权以及与主债权对应的保证、抵押等从权利。被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬与大连银行上海分行签订《最高额保证合同》，应对煜冠公司的前述债务在最高额范围内承担连带保证责任。原告自愿以期内利息标准主张借款期限届满后至2017年7月17日止的逾期利息，并无不当。煜冠公司虽已注销，但公司注销时并未对涉案债务依法进行清算，公司股东应对涉案债务承担相应的法律责任，担保人在承担担保责任后，可另案向公司股东追偿，本案不再一并处理。故原告要求各被告对煜冠公司的债务承担最高额保证责任的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。被告陆毅文、虞刘琳、顺通公司、陈达祥、余成扬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告陆毅文、虞刘琳、上海顺通投资控股(集团)有限公司、陈达祥、余成扬对合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》项下上海煜冠实业有限公司的借款3,569,312.97元及截至2017年7月17日止的利息947,508.27元在最高额4,500,000元范围内承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43,134.60元，公告费560元，均由被告陆毅文、虞刘琳、上海顺通投资控股(集团)有限公司、陈达祥、余成扬共同负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审判员  缪景好二〇二一年二月五日书记员  钱静蕾附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。……二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。