.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区泾源县人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书(2016)宁0424民初949号原告：银川怡景风尚花木有限公司，住所地：宁夏银川市兴庆区英才巷太阳都市花园36号楼负一层。统一社会信用代码：916401007749388791法定代表人：张淑玲，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱亮，系北京大成（银川）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理被告：自治区人民政府机关事务管理局后勤基地管理处，地址：宁夏泾源县西峡林场。统一社会信用代码：1264000073599031P法定代表人：李建成，系该处处长。委托诉讼代理人：冶晓珍，系该处职工。代理权限：特别授权代理委托诉讼代理人：王荣娟，系宁夏方和圆律师事务所律师。代理权限：一般授权代理原告银川怡景风尚花木有限公司（以下简称怡景风尚公司）诉被告自治区人民政府机关事务管理局后勤基地管理处（以下简称自治区政府后勤基地管理处）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月8日立案受理后，原告于同年11月19日向本院申请对涉案工程的工程量及工程造价进行评估，本院经审查于同年11月23日将评估申请移送至固原市中级人民法院，后经固原市中级人民法院委托宁夏中诚信建设工程咨询事务所评估并于2017年6月1日作出宁夏中诚信（鉴）字[2017]第004号鉴定意见书。后本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告怡景风尚公司委托诉讼代理人朱亮，被告自治区政府后勤基地管理处委托诉讼代理人冶晓珍、王荣娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、由被告支付工程款1445002.7元；2、由被告支付违约金847500元及工程鉴定费7000元；3、由被告承担诉讼费。事实和理由：2012年因被告所有的泾河源山庄需景观施工，于是将景观工程承包给我公司施工，我公司与被告于2012年7月、2013年8月签订了《围墙改造施工合同书》、《景观工程施工合同书1、2、3》，约定了工程价格、付款方式、违约责任等内容。之后我公司开始施工，后由于被告方原因该工程停工。我公司已按照被告要求完成工作，施工总金额为1695002.7元，被告只支付了25万元，剩余工程款未支付，我公司多次找被告索要所欠工程款，但被告均以各种借口推脱。原告为证明其主张，向法庭提交如下证据：1、工程合同4份；2、工程联系单6份、围墙分项工程量清单1份；3、汇总表1份；4、银行支付系统专用凭证2份；5、法院缴费通知书、银行转账凭证各1份；6、宁建（科）发[2013]6号《关于调整宁夏回族自治区计价定额人工费的通知》文件1份；7、围墙工程结算书1份。被告委托诉讼代理人辩称，首先，原告称其与我单位签订了4份合同，但其中《围墙改造景观工程合同书》与《木栈道山顶至三号馆景观工程合同书》上记载的签订日期为2013年6月15日，而《钢木仿古亭景观工程合同书》与《一号馆至山顶木栈道合同书》记载的签订时间为2013年8月2日，合同记载的时间与原告在起诉状中的叙述存在较大的出入。此外，在合同落款甲方委托代理人处签字的陈晓明并无任何相关委托代理权限，且四份合同均未加盖我处的公章，对于签订该合同的行为，我处既不知情也未进行追认，陈晓明系无权代理，根据合同法相关规定该合同对我处未发生任何法律效力，原告无权要求我处支付违约金；其次，该工程自2013年至今并未完全竣工，因此我处无义务先予支付工程款项，加上双方并未办理任何相关竣工验收手续，工程完成量不明，且双方并未直接或间接约定工程造价等事项，且结算单由原告单方提供，可信度及证明力低，因此对结算清单所载明事项我处均不予以认可。原告应待工程竣工验收后向经我处认可的具有资质的司法鉴定机构鉴定工程量及工程造价后根据决算情况与我处进行结算，故请求驳回原告诉讼请求。被告为证明其主张，向法庭提交如下证据：1、泾源县水务局出具的证明1份；2、照片3张；3、鉴定意见书1份。经本院主持举证、质证。原、被告对对方提交的证据分别提出异议。经法庭审查，原告提交的证据1、4、5内容真实，来源合法，与本案有关联性且能相互印证，应当均予以认定，其提交的证据2中”泾河源山庄围墙分项工程量清单”中只记载了工程量，未记载工程单价，无法证明原告所要主张的事实，本院对其证明目的不予认定。工作联系单中，对载明工程量及单价或能与其他证据相互印证的部分予以认定，对未载明工程或材料单价的部分无法证明原告所要主张的事实，本院对该部分证明目的不予认定。证据3、7无法与其他证据相互印证，无法证明原告所要主张的事实，本院不予认定。证据6中，因该工程应认定为一般工程，故人工费单价应按照60元/工日标准计算，故对原告的证明目的不予认定。被告提交的证据1、2、3无法与其他证据相互印证，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年，原、被告达成协议，约定由被告将其所有的泾源县泾河源山庄一号馆到山顶木栈道工程、泾河源山庄木栈道山顶至三号馆景观工程、泾河源山庄钢木仿古亭景观工程及泾河源山庄围墙改造景观工程发包与原告承建，同年7月1日，原告开始实际施工。2013年6月15日及同年8月2日，原告委托代理人黄伟与被告职工陈晓明（时任被告经营生产管理科科长）就上述四项工程签订四份施工合同。2014年6月，被告单位工作人员高升（时任被告工程管理人员）与原告就已完工的工程量进行核算，后高升在工作联系单上签字确认。同年9月，双方因工程质量发生争议后，原告停工。另查明，被告于2012年9月28日向原告支付工程款10万元，于2014年11月12日向原告支付工程款15万元。本院认为，本案的争议焦点为：1、原、被告签订的建设工程施工合同是否成立；2、原告要求被告向其支付剩余工程款及违约金的主张是否成立。对于焦点1，首先，被告将泾河源山庄一号馆到山顶木栈道工程、泾河源山庄木栈道山顶至三号馆景观工程、泾河源山庄钢木仿古亭景观工程及泾河源山庄围墙改造景观工程发包与原告承建，在原告开始施工后，时任被告经营生产管理科科长的陈晓明与原告签订了四份建设工程施工合同，该四份合同虽均未加盖被告单位公章，但结合原告已经施工的事实，应认定为原告系善意相对人，其有理由相信陈晓明系代表被告与其签订施工合同。陈晓明签订施工合同的行为系其代表被告履行职务的行为，该职务行为产生的民事责任应当由被告承担，故该合同系双方真实意思表示且不违反法律规定，属有效合同，应受法律保护；其次，被告工作人员高升在工作联系单上签字确认工程量的行为亦属于职务行为，该职务行为产生的民事责任亦应由被告承担，因此被告应当就已完工部分工程向原告支付工程款，其未足额支付工程款的行为已经构成违约，应当承担违约责任。结合原告提交的建设工程施工合同、工作联系单上记载的项目及人工费单价（其中人工费未明确载明部分的计算方式为工作联系单上记载的工日数乘以人工费单价60元/工日），经计算确定工程价款如下：泾河源山庄一号馆到山顶木栈道工程工程价款为1037505.22元，泾河源山庄木栈道山顶至三号馆景观工程工程价款为264328.36元，泾河源山庄钢木仿古亭景观工程工程价款为87934元，上述工程价款共计1389767.58元，扣除被告已支付的25万元后，剩余未支付工程价款为1139767.58元。原告提交的工作联系单及”围墙分项工程量清单”中只记载水泥、砂石等建筑材料的数量而未记载单价的项目无法确定价款，对该部分工程或材料价款原告未提交足够证据加以证明，应承担举证不能的不利后果，本院对其该部分主张不予支持；原告称人工费应当乘以1.6的系数的主张无法律依据，本院不予支持。对原告要求被告支付违约金的主张，因双方在合同中约定了违约金条款，加之被告已经违约的事实客观存在，故被告应当按照约定向原告支付违约金，但被告提出原告主张的违约金数额过高，结合本案中被告未支付的工程款数额1139767.58元，本院依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定将违约金调整为341930元。原告要求被告承担司法鉴定费的主张不符合法律规定，本院不予支持。被告提出四份建设工程施工合同对其未发生法律效力且该工程未经结算，其不予承担支付责任的答辩意见无事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、由被告自治区人民政府机关事务管理局后勤基地管理处于本判决生效后十日内向原告银川怡景风尚花木有限公司一次性支付工程款1139767.58元及违约金341930元，上述款项共计1481697.58元；二、驳回原告银川怡景风尚花木有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27099元，由原告银川怡景风尚花木有限公司负担8961元，由被告自治区人民政府机关事务管理局后勤基地管理处负担18138元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长马权良审判员丁宁人民陪审员杨新民二〇一七年十二月二十一日书记员秦倩附：本案适用的法律条款1、《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。2、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。3、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。