重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2015)秀法民初字第02982号原告：重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司，住所地：重庆市秀山县中和街道渝秀大道财政大楼3楼。组织机构代码：66088669-5。法定代表人：吕春晓，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘秦飞、陈煦锋，重庆秦飞律师事务所律师。被告：但建军，1964年1月27日出生，苗族，重庆市秀山土家族苗族自治县人，住本县。被告：吴晗，男，1989年10月26日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县人，住本县。被告：但莉莎，女，1988年12月11日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县，住本县。被告：旦建兵，男，1967年7月14日出生，苗族，重庆市秀山土家族苗族自治县，住本县。被告：梁山英，女，1967年7月6日出生，苗族，重庆市秀山土家族苗族自治县人，住本县。被告：陈亚军，女，1965年2月25日出生，苗族，重庆市秀山土家族苗族自治县人，住本县。被告：重庆市黔江区旺泉矿业有限公司，住所地：重庆市黔江区城西办事处西沙步行街23号1幢7号房301，组织机构代码5572508-1。法定代表人：胡冬惠，系该公司董事长。被告：秀山县习瑞工贸有限公司，住所地：重庆市秀山县中和街道迎凤路280号，组织机构代码7688995-6。法定代表人：但建军，系该公司董事长。被告：秀山怡璠铸造厂，经营场所：秀山县中和街道小北街142号，组织机构代码L1620448-1。系个体工商户，经营者但建军。被告：旦波，男，1990年3月18日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县人，住本县。原告重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司（以下简称兴农公司）诉被告但建军、吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军、重庆市黔江区旺泉矿业有限公司（以下简称旺泉公司）、秀山县习瑞工贸有限公司（以下简称习瑞公司）、秀山怡璠铸造厂（以下简称怡璠铸造厂）、旦建兵追偿权纠纷一案，本院受理后，原依法适用简易程序审理，后因被告均下落不明，不能适用简易程序，本案依法转为普通程序，由审判员甘国艳担任审判长，与代理审判员韩云、人民陪审员曾凡伟组成合议庭共同审理，原告兴农公司的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，所有被告经本院公告传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告但建军支付原告带厂代偿资金共计2046979.49元（借款本金2000000元，利息46979.49元）；2、判令被告但建军支付原告行使追偿权所发生的费用70540元（保全费10540元，律师代理费60000元）：3、判令被告支付原告资金占用费，其中以2046979.49元为基数，从2015年8月14日起（之前代偿的资金利息所涉占用费放弃），按每日千分之一计算至2015年8月17日止，共计8187.91元；以2117519.49元为基数，从2015年8月18日起，按每日千分之一计算至付清上述1、2项费用之日止；4、判令被告但建军从2015年8月4日起，以2000000元为基数，按每日千分之一支付原告逾期担保费至付清2000000元止；5、判令被告吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军、旺泉公司、习瑞公司、怡璠铸造厂、对上述1-4项费用承担连带清偿责任；六、请求人民法院确认原告对被告但建军座落于秀山县中和街道小北街（房地产权证号317房地证字2009第00x**号）、被告旦波座落于秀山县的房地产享有优先受偿权。事实和理由：2014年8月5日，被告但建军与重庆农村商业银行股份有限公司秀山支行（以下简称农商行秀山支行）订立了《个人最高额循环贷款合同》，被告但建军向农商行贷款2000000元，期限一年（自2014年8月5日至2015年8月4日止），原告作为保证人，在该合同上加盖了公章。2014年8月6日，原告与被告但建军签订了《融资担保委托合同》，被告但建军委托原告为其向农商行的2000000元贷款提供连带责任保证担保，委托担保合同约定：如被告但建军未能按期偿还贷款，自逾期之日，按逾期债务金额的千分之一（日费率）计收逾期担保费，同时还约定，被告但建军未能向融资银行清偿债务导致原告代偿，视为被告但建军违约，原告有权向被告追偿的资金为：已代偿的借款本金和利息，原告行使追偿权所发生的保全费、律师费等，还可以要求被告但建军以代偿资金和因行使追偿权所产生的费用总额为基数，按日息千分之一计算资金占用费。与此同时，原告与农商行订立了《保证合同》，根据该保证合同约定，如被告但建军的债务履行期限届满，农商行未受清偿，应有原告先行承担清偿责任。被告吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军向原告出具了《个人无限连带责任保证书》，自愿以其个人和家庭全部财产为被告但建军提供无限连带责任反担保。被告旺泉公司、习瑞公司、怡璠铸造厂与原告订立了《法人保证反担保合同》，该三被告自愿以其企业的全部财产为被告但建军的2000000元贷款向原告提供保证反担保。被告但建军和旦波还以其座落于秀山县的房地产抵押给原告，并以此作为担保。上述合同订立后，农商行依约向被告提供贷款2000000元，还款期限届满后，被告但建军未按约定的期限归还借款本息，农商行经向原告催收无果，遂要求原告代偿。至2015年8月14日止，原告已为被告但建军代偿借款本息共计2046979.49元；因行使追偿权支付人民法院财产保全费10540元，支付重庆春雨律师事务所代理费60000元。综上所述，原告认为，被告但建军的行为已构成违约，依据《融资担保委托合同》约定，理应支付原告逾期担保费、代偿的资金以及资金占用费。被告吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军向原告出具了《个人无限连带责任保证书》，被告旺泉公司、习瑞公司、怡璠铸造厂与原告订立了《法人保证反担保合同》，理应与被告但建军承担连带责任。被告但建军、旦波一起房地产抵押担保，原告作为抵押权人，依法对该房地产享有优先受偿权。为此，原告为了维护自己的合法权益，特依法提起诉讼，请求人民法院公正判决。被告但建军、吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军、旺泉公司、习瑞公司、怡璠铸造厂、旦波未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状，无答辩意见。原告围绕起诉讼请求依法提交了以下证据材料：1、原告营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明复印件，以证明原告具备适格的诉讼主体资格；2、《个人最高额循环贷款合同》复印件，以证明被告但建军向农商行秀山支行贷款2000000元，原告为其提供连带责任保证的事实。3、《融资担保委托合同》复印件，以证明原、被告于2014年8月6日签订该合同，约定被告但建军未按期偿还贷款，自逾期之日起，按逾期债务金额的千分之一（日费率）计收逾期担保费用。被告但建军未能向融资银行清偿债务导致原告代偿，视为被告但建军违约，原告有权向被告但建军追偿的资金为已代偿的借款本金及利息，原告行使追偿权所发生的保全费、律师代理费等，还可以要求被告一以代偿资金和因追偿债券所发生的费用总额为基数，按日息千分之一计算资金占用费至原告收回全部代偿资金及因行使追偿权所发生的各项费用之日止。4、《保证合同》复印件，以证明原告为被告但建军向农商行秀山支行贷款2000000元提供连带责任担保的事实；5、《个人无限连带责任保证书》复印件2份，以证明被告吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军在原告为被告但建军向农商行贷款提供保证后，其向原告提供连带责任保证（反担保）的事实。6、《法人保证反担保合同》复印件，以证明被告怡璠铸造厂、旺泉公司、习瑞公司在原告为被告但建军向农商行贷款提供保证后，其向原告提供连带责任保证（反担保）的事实；7、《抵押而合同》复印件，以证明原告在为被告但建军向农商行贷款提供保证后，被告但建军、旦波以其各自享有所有权的房屋向原告提供抵押担保，其抵押权设定后已于2014年8月6日依法办理抵押登记的事实；8、“贷款收回凭证”复印件3张，证明被告但建军未如期归还农商行贷款，原告已代为向农商行偿还了全部贷款本金及利息共计2046979.4元的事实；9、诉讼保全费收据复印件3张，以证明原告因此案向法院申请诉讼保全，已缴纳诉讼保全费10540元；10、《民事法律事务委托合同》及重庆秦飞律师事务所发票一张，以证明原告因此案已向重庆秦飞律师事务所支付代理费6000元，且将会产生超过6万元律师代理费的事实。本院经审查认为，原告提交的上述证据材料真实客观、符合法律规定，与本案有关联，能够证明本案事实，本院予以确认。本院对本案事实认定如下：2014年8月5日，被告但建军与农商行秀山支行订立了《个人最高额循环贷款合同》，约定农商行秀山支行向被告但建军提供最高额度为2000000元的最高额保证担保循环贷款额度，期限一年，自2014年8月5日至2015年8月4日止，若未按合同约定期限归还贷款的罚息利率为在贷款利率上加收50%。被告陈亚军、习瑞公司在该合同保证人处签名、盖章。2014年8月6日，原告与被告但建军签订了《融资担保委托合同》，被告但建军委托原告为其向农商行的上述贷款提供连带责任保证担保，合同约定：担保费按主债务金额的3%/年计算，为6万元；如被告但建军未能按期偿还在融资银行的借款，自逾期之日，按逾期债务金额的千分之一（日费率）计收逾期担保费；同时还约定，被告但建军未能按期向融资银行清偿债务导致原告代偿，即为被告但建军违约，原告代为清偿后，有权向被告追偿的债权范围包括但不限于：1.代偿资金（包括但不限于融资本金、利息、逾期利息、罚息、复利、损害赔偿金、违约金、融资银行实现债权所发生的各项费用），2.原告行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、提存费、送达费、公告费、律师代理费等），3.资金占用费，以上述1、2项资金金额为基数，按日息千分之一计算，自代偿之日起至乙方收回全部1、2项资金之日止。同时，原告与农商行秀山支行签订《保证合同》，约定：原告对被告但建军在农商行秀山支行的前述个人最高额循环贷款提供连带责任保证；担保的范围包括主债权2000000元本金及其利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、仲裁费、财产保全费、执行费等为实现债权而支付的一切合理费用；若主合同项下债务履行期限届满，农商行秀山支行未受清偿，原告应在30天内向农商行秀山支行先行承担清偿责任；保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起两年，主合同约定贷款分次到期的，自最后一笔贷款到期之日起两年。被告吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军向原告出具了《个人无限连带责任保证书》，自愿以其个人所有财产及权益就原告与被告但建军之间的保证担保向原告提供无限连带责任反担保,被告旺泉公司、习瑞公司、怡璠铸造厂与原告订立了《法人保证反担保合同》，该三被告自愿以其就原告与被告但建军之间的保证担保向原告提供无限连带责任反担保。被告但建军和旦波还与原告签订《重庆市房地产抵押合同》，以各自所有的座落于秀山县的房地产作为被告但建军向原告履行债务的抵押担保，并办理了抵押登记。上述合同订立后，2014年8月8日，农商行秀山支行依约向被告发放贷款2000000元，借款到期日为为2015年8月4日。还款期限届满后，被告但建军未按约定的期限归还借款本息，农商行秀山支行经催收无果，遂要求原告代偿。2015年6月4日，原告代被告但建军向农商行秀山支行偿还利息20281.47元，2015年7月28日原告代为偿还利息14964.69元，2015年8月14原告代为偿还利息11733.33元，代为偿还本金2000000元。截至2015年8月14日止，原告代被告但建军向农商行秀山支行偿还借款本息共计2046979.49元。为向被告但建军追偿，原告向本院申请诉前财产保全，于2015年8月4日、8月13日支付财产保全费共计10540元；原告与重庆秦飞律师事务所签订《民事法律服务委托合同》，由该所律师刘秦飞、陈煦锋代理原告与被告但建军担保合同纠纷一案，双方约定律师服务费实行风险代理收费，根据原告实际收回的债权金额，按不同的比例收取，原告先预付6000元作为办案差旅费，案件执行完结收回债权后，该预付费用从总代理费中扣除，实际代理费待甲方收回债权后结算支付。该合同签订后，原告向重庆秦飞律师事务所支付预付了6000元代理费。至今，被告但建军未向原告支付代偿的借款本息、行使债权的费用、逾期担保费、资金占用费等,其他被告也未向原告承担相应的担保责任。本院认为，原告与被告但建军签订《融资担保委托合同》，由原告为被告但建军向农商行秀山支行的贷款提供保证担保，双方形成保证担保法律关系。双方的合同合法有效，各方均应按合同约定行使权力、履行义务。因被告但建军未能如期向农商行秀山支行偿还借款本息，原告承担保证责任，代被告但建军向农商行偿还了借款本息共计2046979.49元，原告有权向被告但建军追偿，故对原告第一项诉讼请求，本院予以支持。关于原告二项诉讼请求，原告为行使追偿权，支付了诉讼保全费共计10540元，该费用原告可以向被告追偿；原告主张的律师代理费60000元，因原告与重庆秦飞律师事务所签订的《民事法律事务委托若合同》中对律师服务费约定的是风险代理收费，具体金额以原告实际收回的债权金额按一定比例计算，原告实际应支付的律师代理费金额目前尚不能确定，故本院无法支持该项费用，原告可待该项费用实际产生后另行主张。对于原告的第三项诉讼请求，根据原告与被告但建军签订的《融资担保委托合同》的约定，原告有权主张该项费用，截至2015年8月14日，原告共计代为偿还借款本息2046976.49元，原告主张从该日其计算资金占用费，之前的资金占用费放弃，是处分自己的部分合同权利，符合法律规定，本院予以认可；原告于2015年8月4日、8月13日支付财产保全费共计10540元，原告主张从2015年8月18日起计算资金占用费，是处分自己的部分合同权利，符合法律规定，本院予以认可；因律师代理费具体金额目前尚不能确定，本院不能支持该项费用，也不能支持就该项费用计算资金占用费。关于原告的第四项诉讼请求，原告与被告但建军签订的《融资担保委托合同》约定了逾期担保费，本院认为，逾期担保费仍属于担保费范畴，根据合同约定，担保费是担保人在担保期间面临担保风险、可能承担担保责任而向债务人收取的利益补偿费用，在担保人承担担保责任后，担保期间已结束，该风险即已转化为债权，而担保人依合同约定有权向债务人追偿代偿的借款本息、行使追偿权的费用、资金占用费等，其利益另有合同条款予以保障，故逾期担保费只应从主债务违约之日其计算至担保人清偿主债务之日止，故对原告的该项诉讼请求，本院只能支持以2000000元为基数，从2015年8月5日起按日千分之一计算至2015年8月14日止，为20000元。关于原告的第五、六项诉讼请求，《中华人民共和国担保法》第四条规定，“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条规定，“反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。”被告但建军和旦波与原告签订《重庆市房地产抵押合同》，以各自所有的房地产作为被告但建军向原告履行债务的抵押担保，并办理了抵押登记，故原告就前述债权对座落于秀山县的房地产享有优先受偿权。《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”被告吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军向原告出具了《个人无限连带责任保证书》，被告旺泉公司、习瑞公司、怡璠铸造厂与原告订立了《法人保证反担保合同》，自愿为原告与被告之间的担保债务提供无限连带责任保证反担保，因本案中被告但建军、旦波提供了物的担保，故吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军、旺泉公司、习瑞公司、怡璠铸造厂应对前述债权在座落于秀山县的房地产之外承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十八条第一款、第三十一条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告但建军在被判决生效后十五日内向原告重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司支付代偿的借款本息共计2046979.49元；二、被告但建军在被判决生效后十五日内向原告重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司支付行使追偿权所发生的费用10540元；三、被告但建军在被判决生效后十五日内向原告重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司支付资金占用费，以2046979.49元为基数、从2015年8月14日起，按每日千分之一计算至2015年8月17日，共计8187.91元；以2057519.49元为基数，从2015年8月18日起，按每日千分之一计算至上述一、二项费用付清时止；四、被告但建军在被判决生效后十五日内向原告重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司支付逾期担保费20000元；五、原告重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司对被告但建军、旦波各自所有的座落于秀山县某某、秀山县某某的房地产就前述一至四项债权享有优先受偿权；六、被告吴晗、但莉莎、旦建兵、梁山英、陈亚军、重庆市黔江区旺泉矿业有限公司、秀山县习瑞工贸有限公司、秀山怡璠铸造厂对前述一至四项债权在前述第五项抵押房地产之外承担连带清偿责任；七、驳回原告重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23740元，由原告重庆市秀山县兴农融资担保有限责任公司负担2740元，被告但建军负担21000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  甘国艳代理审判员  韩 云人民陪审员  曾凡伟二〇一六年十一月八日书 记 员  张自黎