天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2021）津0101民初2189号原告：牟英慧，女，1957年7月27日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：张惠津（夫妻关系），男，1957年12月29日出生，汉族，住天津市河东区。被告：天津大通投资集团有限公司，住所地天津市和平区滨江道1号金之谷大厦35层。法定代表人：李占通，董事长。委托诉讼代理人：朱树荣，北京安理（天津）律师事务所律师。被告：李占通，男，1964年4月20日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：朱树荣，北京安理（天津）律师事务所律师。第三人：天津金之谷资产管理有限公司，住所地天津自贸实验区（东疆保税港区）亚洲路6865号金融贸易中心北区1-1-2109-8。法定代表人：李永勤，经理。委托诉讼代理人：殷晓春，女,该公司员工。原告牟英慧与被告天津大通投资集团有限公司、李占通，第三人天津金之谷资产管理有限公司合同纠纷一案，本院于2021年3月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告牟英慧及委托诉讼代理人张惠津，被告天津大通投资集团有限公司（以下简称天津大通公司）及李占通的委托诉讼代理人朱树荣，第三人天津金之谷资产管理有限公司（以下简称金之谷公司）的委托诉讼代理人殷晓春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牟英慧向本院提出诉讼请求：1．请求依法判令被告天津大通投资集团有限公司和被告李占通立即偿还原告牟英慧的出资款1500000元；2．请求法院依法判令被告天津大通投资集团有限公司和被告李占通偿还原告收益74383.56元；3．请求法院依法判令被告天津大通投资集团有限公司和被告李占通偿还原告违约金300000元；4．请求法院依法判令被告天津大通投资集团有限公司和被告李占通偿还原告逾期支付利息51895.89元；5．本案诉讼费、保全费、保全保险费1323.95元，由被告天津大通投资集团有限公司和被告李占通承担。事实和理由：2019年2月28日，原告牟英慧与被告天津大通投资集团有限公司的下属金之谷公司签订《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金合同》及《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金合同补充协议》，合同规定：金之谷公司作为甲方，为普通合伙人。牟英慧作为乙方，为有限合伙人，共同设立新余金之谷投资管理合伙企业。原告牟英慧是此合伙企业的出资人，金之谷公司是此合伙企业的发起方和管理人。投资人投资金额的基础收益为年化10%，并约定双方违约责任及其他相关权利义务。同日，金之谷公司给了原告一份《差额补足协议》，该协议约定大通公司及李占通保证若实际收益未能给付原告差额部分，二被告给予补足。如二被告违约，则二被告支付原告违约赔偿。2019年3月1日，原告牟英慧从本人账户向新余金之谷投资管理合伙企业账户转账1500000元，2019年3月1日金之谷公司出具《出资确认函》。2019年8月28日收到第一笔利息75616.44元；2020年2月28日收到第二笔利息74383.56元；2020年8月28日收到第三笔利息75616.44元；后续至今没有收到利息。被告向原告出过多份《说明函》，承诺在2021年3月底兑付本金150万元，至今仍未履行。被告告知原告合同约定的投资项目一直没有落实，且合伙企业投资专款已转入被告大通集团账户。由于被告大通集团实际收取了原告的合伙企业出资款，却根本没有落实合同定向投资项目，造成此合伙企业的目的无法实现。因被告大通集团和李占通签署了对合伙企业出资人的本金和收益做补足的《差额补足协议》，所以按照《差额补足协议》被告大通集团和李占通对此负有不可推卸的责任。如今原告要求被告按照上述合同约定条款兑付本金和收益，故成诉，望判如所请。天津大通公司与李占通共同辩称，不清楚原告已还与未还数额，所以无法具体答辩原告诉讼请求是否准确。金之谷公司述称，对于本金没有异议，其他的协议不能判断与合同要求一致，待举证时再发表意见。2019年9月1日第一笔利息与原告所述一致；2020年3月1日第二笔利息和我方财务的记录对不上，我方记录的是74794.52元；2020年9月1日第三次利息与原告所述一致。我方庭后继续核实原始记账凭证，三日内给法院答复。另请求法院把第三人调整为被告，希望法院就诉讼管辖权问题作出书面决定。根据原、被告的当庭陈述及提交的证据，并结合与本案争议事实具有的关联性，本院经审理认定的事实如下：2019年2月28日，原告与第三人金之谷公司签订了《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同》，原告为乙方，金之谷公司为甲方。合同约定双方共同发起设立一家有限合伙企业，甲方为普通合伙人，乙方为有限合伙人。专项投资于天津大通公司在山东菏泽双河集棚改项目，通过对菏泽大通亿隆房地产有限公司增资或者借款的方式，对项目进行投资并取得预期收益。合伙企业的经营期限为本合伙企业成立之日起两年，期限届满。本合伙企业的存续期限内，缴款出资日后的18个月为项目投资期，项目投资期后的剩余合伙存续期限为项目的回收期。出资方式为货币出资。本合伙企业设立完成后，根据普通合伙人发出的缴付出资通知所指定的日期，各合伙人应向合伙企业一次性缴纳出资，出资额不低于人民币30万元。同日，双方又签订了《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同补充协议》，协议约定，投资人投资金额的基础年收益率为年化10%，由基金管理人（甲方）或其指定的第三方按照投资人基金起息日起每六个月分配一次基础受益，最后一期即第四次分配时本金同利息一同支付。投资额为150万以上，除基础受益外，获得：本项目90㎡房产一套（按照150万元整数倍累计）。若由于甲方原因导致项目无法如期完成或者在3年内无法完成房屋所有权转移，则甲方或其指定第三方应向乙方一次性支付其投资金额的20%作为违约补偿，同时甲方解除向乙方进行房屋所有权转移义务。原告于2019年3月1日将投资款150万元汇入基金合同的指定账号，第三人金之谷公司于2019年3月1日为原告出具了出资确认函一份，确认已经收到了原告作为《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同》有限合伙人缴付的资金150万元。第三人金之谷公司与被告李占通作为法定代表人的天津大通公司签订了协议一份，内容为天津大通公司拟投资于大通创新地产合作双河集项目，金之谷公司发起设立大通创新地产菏泽双河集内部专项投资基金，专门用于投资大通创新地产菏泽双河集项目。根据金之谷公司与委托人签署的《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同补充协议》，天津大通公司及董事长李占通先生本人知悉并承诺保证：若收益分配日，基金份额持有人的实际收益未达到《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同补充协议》之约定收益，则认购本项投资计划的本金和逾期收益的差额部分由天津大通公司到期按时予以补足并支付，并按照《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同补充协议》第一条约定的业绩比较标准承担差额补足的义务，若天津大通公司到期仍不能按时补足差额的，则不足以弥补差额的部分由李占通先生本人以个人财产予以补足并支付。若由于甲方原因导致项目无法如期完成或者在三年内无法完成房屋所有权转移，且甲方或其指定第三方无支付违约补偿能力，则由天津大通公司到期按时予以支付，若天津大通公司到期仍不能按时补足差额的，则由李占通先生本人以个人财产予以补足并支付。原告于2019年9月2日收到收益75616.44元，2020年3月6日收到收益74794.52元，2020年8月31日收到收益75616.44元，2020年9月1日之后未再收到收益。案件审理过程中，被告天津大通公司申请追加金之谷公司为本案第三人，本院依法追加金之谷公司为本案的第三人。本院认为，原告与第三人金之谷公司签订的《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同》《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同补充协议》系当事人之间真实意思表示，对双方当事人具有约束力。原告根据合同的约定，汇入了投资款150万元，金之谷公司作为基金管理人应于2021年3月1日前返还原告投资款150万元并给付原告相应的收益。现金之谷公司仅返还原告部分收益，尚欠原告投资款150万元未予返还及收益74383.56元未予支付。被告天津大通公司在协议中承诺并保证，若收益分配日，基金份额持有人的实际收益未达到《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同补充协议》之约定收益，则认购本项投资计划的本金和逾期收益的差额部分由天津大通公司到期按时予以补足并支付，若天津大通公司到期仍不能按时补足差额的，则不足以弥补差额的部分由李占通先生本人以个人财产予以补足并支付。虽协议的双方为金之谷公司和天津大通公司，但协议中约定了差额部分由李占通以个人财产予以补足并支付，且合同中亦加盖了天津大通公司的公章和李占通的个人签名章，李占通作为天津大通的公司的法定代表人应对该协议的内容是知情和认可的，该协议对李占通亦具有约束力。故对于投资款和收益部分，根据《中华人民共和国民法典》第六百八十八条、《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第二十五条的规定，被告天津大通公司及李占通提供的是连带责任保证。对于连带责任保证的债务人在主合同履行期届满没有履行债务的，债权人既可以要求债务人履行合同，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。故原告在本案中起诉天津大通公司与李占通承担保证责任，于法有据。原告与金之谷公司在《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同》中约定了如产生争议，协议任何一方可将争议提交上海国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁的条款，但该条款仅约束合同双方当事人，对保证人并无约束力。故原告可以依据《大通创新地产菏泽双河集专项投资基金基金合同》对金之谷公司提起仲裁，也可以基于担保关系对天津大通公司、李占通提起诉讼。对于天津大通公司、李占通应当承担的保证责任的主债务能否确认的问题。对于所欠原告的投资款150万元，金之谷公司无异议，对于所欠原告的收益，金之谷公司未提出实体抗辩并当庭表示庭后三日内将核实情况提交法院，但截止判决作出之日，金之谷公司仍未向本院提交。故对于原告主张的欠付的收益金额为74383.56元，本院予以确认。二被告应对金之谷公司所欠原告的债务即投资款150万元及收益74383.56元承担连带保证责任。对于原告主张的逾期利息，因金之谷公司与天津大通公司签订的协议中，天津大通公司、李占通并未对投资到期后的逾期利息提供保证担保，故原告主张二被告承担逾期利息的请求，缺乏依据，本院不予支持。对于原告主张的违约金，因金之谷公司与天津大通公司的合同中，约定若由于金之谷公司的原因导致项目无法如期完成或者在三年内无法完成房屋所有权转移，且金之谷公司或其指定第三方无支付违约补偿能力，则由天津大通公司到期按时予以支付，若天津大通公司到期仍不能按时补足差额的，则由李占通先生本人以个人财产予以补足并支付。故对于违约金，根据《中华人民共和国民法典》第六百八十七条、《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第二十五条的规定，被告天津大通公司及李占通提供的是一般保证。原告在本案中并未起诉金之谷公司并要求其承担债务，故原告要求对违约金承担一般保证责任的二被告给付违约金的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。原告主张财产保全所花费的保险费由二被告负担，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第六百八十七条、第六百八十八条，《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，被告天津大通投资集团有限公司、李占通共同支付原告牟英慧投资款1500000元及收益74383.56元；二、驳回原告牟英慧其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21675元，减半收取计10837.5元，由原告牟英慧负担1352.5元，由被告天津大通投资集团有限公司、李占通负担9485元。保全费5000元，由被告天津大通投资集团有限公司、李占通负担（被告天津大通投资集团有限公司、李占通于本判决生效之日起五日内直接给付原告牟英慧）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  侯树兴二〇二一年五月二十八日书记员  郑玉昊附相关法条：《中华人民共和国民法典》第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第六百八十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外：（一）债务人下落不明，且无财产可供执行；（二）人民法院已经受理债务人破产案件；（三）债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；（四）保证人书面表示放弃本款规定的权利。第六百八十八条当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第二十五条当事人在保证合同中约定了保证人在债务人不能履行债务或者无力偿还债务时才承担保证责任等类似内容，具有债务人应当先承担责任的意思表示的，人民法院应当将其认定为一般保证。当事人在保证合同中约定了保证人在债务人不履行债务或者未偿还债务时即承担保证责任、无条件承担保证责任等类似内容，不具有债务人应当先承担责任的意思表示的，人民法院应当将其认定为连带责任保证。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。