河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫03民终2120号上诉人（原审原告）:宋家全，男，1993年4月15日出生，汉族，户籍地河南省栾川县，现住洛阳市涧**。被上诉人（原审被告）：洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司，住所地新安县洛新产业集聚区京津北路东大科技产业园**。法定代表人：乐志峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：周博，河南开物律师事务所律师。上诉人宋家全因与被上诉人洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司（以下简称康达公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2021）豫0323民初435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年4月29日公开开庭审理了本案。上诉人宋家全，被上诉人康达公司的委托诉讼代理人周博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋家全上诉请求：一、请求依法改判被上诉人洛阳贞雍医疗器械有限公司违法解除劳动合同并支付上诉人经济赔偿金15000元；二、请求依法改判被上诉人洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司支付上诉人销售提成34.76万元；三、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定上诉人与洛阳贞雍医疗器械有限公司解除劳动合同关系基本事实不清，且上诉人也并未离开洛阳贞雍医疗器械有限公司。二、一审法院未对上诉人提交的证言予以审查。虽然时任洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司法定代表人吴某出具销售业绩提成单形成的时间为2019年11月1日，早于设备中标时间。但该销售提成单是为了给上诉人施加销售压力鼓励上诉人全身心投入到该招标项目中。但事实上河南科技大学第二附属医院第一次发布招标通知是在2019年10月21日，且洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司也参与第一次的投标，只是因为参与河南科技大学第二附属医院第一次招标的有效投标人不足三家，所以该标被废标。一审法院认为销售业绩提成单系2019年11月1日形式，而此时河南科技大学第二附属医院尚未发布招标公告是错误认定，河南科技大学第二附属医院已于2019年10月21日首次发布第一次招标通知，上诉人提交的销售业绩提成单是在河南科技大学第二附属医院首次发布招标通知后形成的，且上诉人也提交了时任洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司吴某出具证人证言，但一审法院完全未审查上诉人提供的的证人证言，吴某已经对该情况进行说明，一审法院未予审查,违反法律的规定。上诉人于2020年5月21日通过钉钉通用审批，提交预支付河南科技大学第二附属医院业务提成已经得到公司各层领导的审批。虽然双方签订的《劳动合同书》未约定业绩提成，是由于公司的制度不完善造成的，而且销售提成点也一直处于变动。作为医疗器械的销售没有提成完全不符合常理。并且被上诉人洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司也曾给公司销售人员发放过业绩提成。时任洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司法定代表人吴某(洛阳贞雍医疗器械有限公司执行董事)在离开该公司时也对洛阳贞雍医疗器械有限公司人事杨亚琼交代过河南科技大学第二附属医院销售业绩提成一事。上诉人提供的证据足以证明销售提成一事存在，洛阳康达卡勒幅医疗科技有限公司应当承担支付该设备的提成款34.76万元。综上所述，一审法院认定基本事实缺乏证据且认定事实不清，对上诉人提交的证据未予审查。请求贵院依法改判，支持上诉人的请求。康达公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人提交的《销售业绩提成单》、证人证言完全属于伪造的虚假证据。首先，答辩人公司并无提成制度；答辩人与上诉人签订的劳动合同中约定的工资发放标准是依据公司的绩效考核制度，不存在提成；答辩人提交的销售人员管理制度中也从未有过提成的规定；其次，《销售业绩提成单》预知了50多天后才可能知道的事实，完全不符合常理；再次，吴某出具的证人证言依法不应当具备证明力，吴某从答辩人处离职后，在洛阳参股开设了洛阳明空天仁智能科技有限公司、洛阳明空慈心医疗科技有限公司两家公司，该两家公司经营范围均与答辩人冲突，与答辩人是竞争关系，故吴某所做的证人证言不应当被采信。一审法院在审理时亦是考虑到该等关系，方才对吴某的证人证言不予认可。综上，请贵院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求。宋家全向一审法院起诉请求：1、判令洛阳贞雍医疗器械有限公司支付宋家全工资3000元；2、判令洛阳贞雍医疗器械有限公司支付宋家全报销费用及相关补助费用共计9654元；3、判令康达公司支付宋家全销售提成34.76万元；4、判令洛阳贞雍医疗器械有限公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金15000元；5、由洛阳贞雍医疗器械有限公司、康达公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：宋家全2018年11月3日到康达公司工作，岗位为售后工程师，双方于2019年11月6日签订了为期三年的书面劳动合同，合同期限为2019年11月6日至2022年11月5日，后因工作需要，康达公司将宋家全安排至洛阳贞雍医疗器械有限公司工作，岗位为销售，双方也签订有书面劳动合同，合同期限为2020年1月1日至2022年12月31日。双方约定每月工资5000元，包括岗位工资1900元，级别工资2100元，绩效工资1000元。宋家全的工作时间为上午9点至下午5点30分，每天通过钉钉考勤签到。河南科技大学第二附属医院于2019年10月21日发布《悬吊DR、数字胃肠医疗设备采购项目招标公告》，投标文件的截止时间为2019年11月14日。2019年11月15日中标结果公示显示数字化X线透视摄影系统（数字胃肠），该采购项目流标。2019年11月29日河南科技大学第二附属医院发布了“数字化X线透视摄影系统（数字为此）采购项目（二次）招标公告”，2019年12月20日对（二次）招标进行评标，中标单位为康达公司。宋家全提交的销售业绩提成单显示招标项目为编号0635-1904N1347“河南科技大学第二附属医院设备采购项目（二次）”包002：数字化医用诊断X射线系统《数字胃肠》的设备，该销售项目提成单的落款时间为2019年11月1日。宋家全2020年7月9日向洛阳贞雍医疗器械有限公司提出辞职，且2020年7月9日后未再到洛阳贞雍医疗器械有限公司处上班。2020年7月17日洛阳贞雍医疗器械有限公司向宋家全邮寄送达解除劳动合同通知书。洛阳贞雍医疗器械有限公司为康达公司的全资子公司。宋家全在洛阳贞雍医疗器械有限公司处的平均工资为5000/月。2020年12月1日，宋家全向新安县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2021年1月28日作出新劳人仲案字（2020）第0142号仲裁裁决书，裁决洛阳贞雍医疗器械有限公司支付宋家全2020年5月和6月应发而未发的工资3000元，支付报销费用及相关补助9654元。宋家全对裁决不服，诉至一审法院。一审法院认为，宋家全先到康达公司工作，双方签订有书面劳动合同，形成了劳动关系，后康达公司将宋家全安排至其子公司即洛阳贞雍医疗器械有限公司工作，双方亦签订了书面劳动合同，形成了新的劳动合同关系。宋家全在工作期间，于2020年7月9日向洛阳贞雍医疗器械有限公司提出辞职，并于当天离开。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。故宋家全在提出辞职申请当天即离开用人单位，违反了《中华人民共和国劳动合同法》及用人单位的规章制度，宋家全要求经济补偿金的诉讼请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的情形，故不予支持。关于宋家全要求洛阳贞雍医疗器械有限公司支付工资3000元、报销费用及相关补助9654元的请求，因新安县劳动争议仲裁委已裁决支持，洛阳贞雍医疗器械有限公司对此未提起诉讼，视为接受裁决结果，故该项请求予以支持。关于宋家全要求康达公司支付销售提成34.76万元的诉讼请求，一是宋家全出示的康达公司时任总经理吴某签字的销售业绩提成单系2019年11月1日形成，而此时河南科技大学第二附属医院尚未发布招标公告，中标结果于2019年12月20日才出来，故该证据不能作为有效证据采用；二是双方签订的劳动合同中约定的工资组成中有绩效工资，并没有业绩提成，且康达公司在庭审中对业绩提成不认可，故宋家全的该项请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、洛阳贞雍医疗器械有限公司在判决生效后十日内向宋家全支付2020年5月和6月应发而未发的工资3000元；二、洛阳贞雍医疗器械有限公司在判决生效后十日内向宋家全支付报销费用及相关补助9654元；三、驳回宋家全的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取，宋家全已预交），由宋家全负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人宋家全的证人吴某出庭作证。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审认定的事实予以确认。二审审理期间，宋家全申请撤回对洛阳贞雍医疗器械有限公司的上诉，本院作出（2021）豫03民终2120号民事裁定书，予以准许。本院认为，本案争议的焦点为被上诉人康达公司是否应向上诉人宋家全支付销售提成款。二审期间，时任康达公司总经理的证人吴某出庭作证，认为销售提成方案系其本人有权决定事宜。根据康达公司的公司章程规定，公司的利润分配方案应由股东会审议批准，并由董事会制定。宋家全所主张的销售提成涉及了公司利润的分配，而公司章程中对于总经理行使职权的规定中并未包含决定公司利润的分配方案的相关内容，且无其他证据证明董事会对于公司利润的分配的制定对吴某进行了授权，亦没有其他证据证明公司有涉及对销售提成款的相关规定。原审法院结合时任总经理吴某签字的销售业绩提成单与河南科技大学第二附属医院招标公告发布时间的先后，结合劳动合同等综合判断，认为宋家全要求支付销售提成款不予支持，并无不当，应予维持。综上所述，宋家全的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宋家全负担。本判决为终审判决。审判员 杨 楚二〇二一年五月十九日书记员 赵延玲