北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0106民初2160号原告：兰州星锐轨道交通建筑材料有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西果园镇韩家河工业园区9号。法定代表人：潘帅，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：冯正中，湖南旷真律师事务所律师。被告：中铁六局集团有限公司，住所地北京市海淀区万寿路2号。法定代表人：韦国，董事长。委托诉讼代理人：庞磊，女，该单位工作人员。被告：中铁六局集团有限公司交通工程分公司，营业场所北京市门头沟区石龙经济开发区永安路20号3号楼A-4780室。负责人：刘彪，总经理。委托诉讼代理人：黄振，男，该单位工作人员。原告兰州星锐轨道交通建筑材料有限公司（以下简称兰州星锐公司）与被告中铁六局集团有限公司（以下简称中铁六局公司）、被告中铁六局集团有限公司交通工程分公司（以下简称中铁六局工程分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月29日作出（2020）京0106民初4900号民事判决，兰州星锐公司、中铁六局公司不服提出上诉，北京市第二中级人民法院于2020年9月3日作出（2020）京02民终7908号民事裁定，发回本院重审。本院于2021年1月13日立案后，依法适用普通程序，重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告兰州星锐公司委托诉讼代理人冯正中，被告中铁六局公司委托诉讼代理人庞磊，被告中铁六局工程分公司委托诉讼代理人黄振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兰州星锐公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方之间签订的编号为ZTLJ-JTWZ-LZGD-015/2017的关于中铁六局兰州轨道2号线一期2-TJ-5标工程的《商品混凝土买卖合同》；2.判令被告向原告支付欠付的货款7229217.5元及至实际付清之日止的实际损失2168765.25元（暂计算至起诉之日为9397982.75元）；3.判令被告承担因原告提起诉讼所产生的律师费1000000元。（以上金额共计10397982.75元）；4.判令被告承担本案全部诉讼、保全费用。事实和理由：被告因承建“兰州轨道2号线一期2-TJ-5标项目”的需要，向原告购买商品混凝土。自供货之日起，原告共向涉案项目供应的商品混凝土总价款为14319217.5元，被告仅支付货款7090000元，尚欠混凝土货款7229217.5元，被告应支付该货款。另，在供货期间被告逾期付款多次，违约情节严重，给原告造成巨大损失，暂计至起诉时，被告应支付原告的实际损失2168765.25元。原告因清收货款提起诉讼所产生的律师费1000000元，由被告承担。以上欠款及损失，原告多次催要，被告都不予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，依据我国有关法律，特具状贵院，恳请支持。中铁六局公司、中铁六局工程分公司辩称：截至目前尚欠货款4267678元，违约金4.26万元。合同6.3条规定，甲方在收到乙方开具的正式增值税发票后三十日内，甲方按当月业主拨付的进度款比例同比例向乙方支付货款，最高支付比例为当月货款结算金额的80%，待供货结束后，签订封账协议一个月内支付至应付材料款的90%，剩余10%作为质保金，待承包商土建工程竣工验收后三个月内支付完毕。本案原一审二审中双方认可截至2020年1月9日双方累计结算总金额为14197097.5元，交通工程分公司已支付原告货款709万元，根据双方合同约定、结算金额、付款金额，被告应付货款为结算金额的80%减去已付金额，即4267678元，关于违约金，合同9.1条约定，甲方未按照合同约定支付价款的，甲方向乙方支付违约金，自甲方最后一笔付款时起算，并以该时点到期欠款金额为基数，按中国人民银行同期存款利率计算，总额最高不超过到期欠款金额的1%，除此之外，甲方不再承担任何逾期付款责任。因此违约金为4.26万元，除此之外，被告不再承担其他费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中铁六局工程分公司（甲方）与兰州星锐公司（乙方）签订编号为ZTLJ-JTWZ-LZGD-015/2017《中铁六局兰州轨道2号线一期2-TJ-5标工程商品混凝土买卖合同》，约定甲方向乙方购买混凝土。其中，第六条，结算与付款。6.3货款支付时间和支付比例：货款分期支付。结算完成后，甲方在收到乙方开具的正式增值税发票后30日内，甲方按当月业主向其拨付的工程进度款比例，同比例向乙方支付货款，最高支付比例为当月货款结算金额的80%，待供货结束，签订封账协议后1个月内支付至应付材料款的90%，剩余10%作为质保金，待承包商土建工程竣工验收后3个月内支付完毕。质量保证金的支付并不免除乙方对交付物品质量的保证责任。6.6如甲方出现资金困难，乙方同意给予3个月的付款宽限期，在此宽限期间内不视为甲方违约，且乙方不得以此为由中断本项目货物的供应。第九条违约责任。9.1甲方未按照本合同约定向乙方支付合同价款的，甲方应向乙方支付违约金。违约金自甲方最后一笔付款时起算，并以该时点的到期欠款金额为基数，按中国人民银行同期存款利率计算，总额最高不超过到期欠款金额的1%。除此之外，甲方不再承担其他任何逾期付款责任。庭审中，双方均认可截至2020年1月13日，双方累计结算总金额为14197097.5元，中铁六局工程分公司及中铁六局公司已支付兰州星锐公司货款7090000元，最后一笔货款支付时间为2020年3月11日。兰州星锐公司已向中铁六局工程分公司及中铁六局公司出具全部已结算金额的增值税发票，最后一笔结算金额的增值税发票于2020年1月11日交付。2020年1月7日至2020年4月6日兰州星锐公司继续向中铁六局工程分公司供货，金额为122120元，但双方未就此签订结算单。另查，中铁六局工程分公司系中铁六局公司独资成立的有限责任分公司，未有注册资本。庭审中，经本院释明，兰州星锐公司确认其所主张实际损失系按照货款的30%予以确认。中铁六局工程分公司及中铁六局公司不同意兰州星锐公司的诉请，主张应当按照合同约定的违约金计算方式计算，同意按照该计算方式支付1%的违约金4.26万元。兰州星锐公司主张100万元律师费，但未提供相关证据。本院认为：中铁六局工程分公司与兰州星锐公司签订的《中铁六局兰州轨道2号线一期2-TJ-5标工程商品混凝土买卖合同》及其补充协议系双方当事人真实意思表示，不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。双方应依照合同行使权利履行义务。该买卖合同及其补充协议已到期终止，兰州星锐公司主张解除该买卖合同，依据不足，本院不予支持。根据上述合同，甲方在收到乙方开具的正式增值税发票后30日内，甲方按当月业主向其拨付的工程进度款比例，同比例向乙方支付货款，最高支付比例为当月货款结算金额的80%，待供货结束，签订封账协议后1个月内支付至应付材料款的90%，剩余10%作为质保金，待承包商土建工程竣工验收后3个月内支付完毕。2020年1月7日至2020年4月6日兰州星锐公司供货的122120元，虽没有签订结算单，但送货单上有被告项目人员签字，且合同终止后双方处于诉讼过程中，本院对于此部分货款予以支持，且本院视为双方已经具备签订封账协议的条件。结合本院查明的事实，双方对结算总金额与已支付款项并无异议，中铁六局工程分公司亦认可收到兰州星锐公司开具的相应货款增值税发票。中铁六局工程分公司应支付兰州星锐公司货款的90%。剩余10%兰州星锐公司可待付款条件成就时另案主张。关于实际损失，合同中有相应条款约定违约金计算方式，兰州星锐公司主张约定的违约金低于实际损失，应按照实际损失支付，但未就其实际损失进行举证，中铁六局工程分公司则主张应依约处理。本院综合双方关于逾期付款违约金的约定内容、中铁六局工程分公司实际逾期情况以及双方系买卖合同关系下的逾期违约金纠纷等因素综合考虑，确定实际损失计算标准按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算，自中铁六局工程分公司支付最后一笔付款之日起算。关于律师费，依据不足，本院不予支持。关于责任主体承担问题，《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。中铁六局工程分公司作为中铁六局公司独资成立的有限责任分公司，未有注册资本，现有证据亦未显示中铁六局工程分公司有其他支配管理的财产，故对于上述款项，应由中铁六局公司承担给付责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、中铁六局集团有限公司于本判决生效之日起七日内支付兰州星锐轨道交通建筑材料有限公司货款5797295.75元；二、中铁六局集团有限公司于本判决生效之日起七日内支付兰州星锐轨道交通建筑材料有限公司实际损失，以5687387.75为基数，自2020年3月11日起至实际还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算；三、驳回兰州星锐轨道交通建筑材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费71223元，由兰州星锐轨道交通建筑材料有限公司负担29460元（已交纳），由中铁六局集团有限公司负担41763元（于本判决生效之日起七日内交纳）。保全费5000元，由兰州星锐轨道交通建筑材料有限公司负担，已交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周生辉人民陪审员  李凤霞人民陪审员  吴桂芝二〇二一年五月二十八日法官 助理  刘 畅书 记 员  霍 然