江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0582民初11626号原告:周建新。委托诉讼代理人：孙宇，江苏益友天元（张家港）律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛少平，江苏益友天元（张家港）律师事务所实习律师。被告：潘国义。被告：江阴市盛宸诺金属物资贸易有限公司，住所地江阴市顾山镇北国老锡张路2-1号。法定代表人：潘国义,该公司总经理。原告周建新与被告潘国义、江阴市盛宸诺金属物资贸易有限公司（以下简称盛宸诺金属物资贸易公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案受理后，依法适用简易程序审理。被告潘国义在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院经审查，于2021年1月11日作出裁定，驳回潘国义对本案管辖权提出的异议。本案于同年2月3日公开开庭进行了审理。原告周建新的委托诉讼代理人孙宇到庭参加诉讼。被告潘国义、盛宸诺金属物资贸易公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案经缺席开庭审理，现已审理终结。原告周建新向本院提出诉讼请求：1、判令被告潘国义向原告返还货款43万元及相应利息（以43万元为基数，自2020年9月1日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至实际履行之日止）；2、判令被告潘国义向原告支付违约金24807.70元；3、判令原告为维权所支出的2万元律师费由被告潘国义承担；4、判令被告盛宸诺金属物资贸易公司为被告潘国义的上述债务承担连带清偿责任；5、两被告承担诉讼费用。事实和理由：原告与案外人钱卫成合计出资52万元向被告潘国义购买熔喷布，由原告与钱卫成分别向被告潘国义转账43万元、9万元，但被告潘国义未能按约供货。2020年5月21日，三方签订一份《还款协议书》，约定解除买卖合同，被告潘国义于同年8月31日前还清52万元，被告盛宸诺金属物资贸易公司提供连带责任保证等。但被告潘国义未能按约履行。原告为此起诉。被告潘国义、盛宸诺金属物资贸易公司均未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2020年4月10日，周建新通过银行转账两次汇款给潘国义43万元。同年5月21日，债权人周建新、钱卫成和债务人潘国义签订一份《还款协议书》，约定了以下主要内容：潘国义于4月10日共收到周建新、钱卫成转账共52万元，用于购买熔喷布。由于潘国义没有兑现当日发货的承诺致使买方目的无法实现，买卖合同解除。现双方一致确认由潘国义返还周建新、钱卫成货款52万元，由潘国义在同年5月28日前支付10万元，在同年6月30日前支付15万元，于同年7月31日前支付15万元，于同年8月31日前支付12万元；若债务人潘国义未能按期全额履行上述任意一项给付义务，则应另行负担逾期付款违约金3万元、债权人为维护债权向法院起诉支出的案件受理费和律师费，债权人有权在扣除债务人在签订本协议后已履行的部分后，一并向张家港市人民法院起诉；盛宸诺金属物资贸易公司对上述债务的履行提供保证担保。之后，潘国义未能按约退还上述货款。周建新为此来院涉讼。另查明，钱卫成于2020年7月27日向本院提起诉讼，要求潘国义和盛宸诺金属物资贸易公司退还其货款9万元及违约金等。该案在审理中，双方当事人自行达成了和解协议，申请本院予以确认，本院制作了（2020）苏0582民初8186号民事调解书。同时在该案中，钱卫成明确要求潘国义返还货款9万元及按比例计算的违约金5192.30元。钱卫成、潘国义和周建新还共同确认：《还款协议书》原件一共两份，分别由钱卫成、潘国义各持一份，钱卫成持有的原件留存在（2020）苏0582民初8186号案件中。再查明，2020年9月21日，周建新和江苏益友天元（张家港）律师事务所签订一份《单项委托代理协议》，约定，周建新因与潘国义、盛宸诺金属物资贸易公司买卖合同纠纷一案，需要法律服务，聘请该所孙宇、毛少平作为其本案纠纷一审程序中的代理人，参加相关诉讼活动，并约定律师费用为2万元，在本协议签署之日起七日内支付。同年9月22日，周建新支付给江苏益友天元（张家港）律师事务所2万元。同日，江苏益友天元（张家港）律师事务所就该律师费开具给了周建新一份江苏增值税普通发票。之后，江苏益友天元（张家港）律师事务所孙宇律师参与了本案的诉讼。以上事实，有周建新、钱卫成和潘国义签订的一份《还款协议书》、相应的转账付款凭证、（2020）苏0582民初8186号民事调解书及该案相关的调查笔录、周建新和江苏益友天元（张家港）律师事务所签订的一份《单项委托代理协议》、江苏益友天元（张家港）律师事务所开具给周建新的一份江苏增值税普通发票及庭审笔录等证据予以证明。审理中，原告周建新陈述，因被告潘国义违约，造成我方存在直接利益损失和可得利益损失。其中直接利益损失即为43万元的利息部分；可得利益损失为我方购买熔喷布后生产口罩可获利润，2020年4月初口罩市场依然火爆，利润率较高，因此双方在《还款协议书》中也确认了违约金金额，并且在8186号案件中被告潘国义对违约金金额也无异议，这正是其基于口罩利润高而作出的处分自己权利的行为。本院认为，原告周建新、案外人钱卫成与被告潘国义间存在熔喷布口头买卖业务，三方间的买卖合同关系不违反法律法规的禁止性规定，买卖合同关系合法有效。原告周建新、案外人钱卫成向被告潘国义支付了熔喷布货款，被告潘国义在收款后理应向原告周建新和案外人钱卫成及时交付熔喷布。因被告潘国义未能交付，三方在2020年5月21日签订了一份《还款协议书》，应系其真实意思表示，被告潘国义理应按约向原告周建新和案外人钱卫成返还货款52万元。案外人钱卫成已另案诉讼要求潘国义返还，本案不予理涉。被告潘国义理应返还原告周建新货款43万元，现其未能按约履行，已构成违约，还应承担违约责任。根据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。法院在认定违约金是否过高时，应当以违约造成的实际损失为基础，并综合考虑合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中，《还款协议书》中约定，如被告潘国义未能按约履行，则应当支付给原告周建新和案外人钱卫成逾期付款违约金3万元，按照原告周建新和案外人钱卫成分别预付的货款，结合本院（2020）苏0582民初8186号案件调查笔录中，钱卫成和原告周建新按比例对该违约金所作的确认，被告潘国义应负担原告周建新逾期付款违约金24807.70元。上述约定是双方对违约金金额的约定，被告潘国义已构成违约，应承担违约责任，考虑到原告周建新在审理中陈述其主要损失是利息损失和可得利益的损失，综合考虑上述情况，本院适当调整违约金按年利率8.48%计算，起算时间自2020年9月1日起至被告潘国义实际付款之日止，并以原告周建新请求的24807.70元为限。上述违约金的计算已能够弥补原告周建新的实际损失，现原告周建新还主张要求被告潘国义赔偿逾期付款利息损失，本院不予支持。原告周建新、案外人钱卫成与被告潘国义在《还款协议书》中还约定，债权人为维护债权向法院起诉支出的律师费，可一并向张家港市人民法院起诉。该约定应系其真实意思表示，对三方均有约束力。原告周建新为本案诉讼，于2020年9月21日与江苏益友天元（张家港）律师事务所签订了一份《单项委托代理协议》，并支付了律师代理费2万元，江苏益友天元（张家港）律师事务所接受原告周建新的委托，指派孙宇律师参与本案诉讼，且双方约定的2万元律师代理费也符合相关收费标准，故被告潘国义还应支付原告周建新律师代理费2万元。被告潘国义在《还款协议书》上加盖被告盛宸诺金属物资贸易公司的公章，为被告潘国义上述债务的履行提供保证担保。根据法律规定，公司为公司股东提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。本案中，被告盛宸诺金属物资贸易公司未经股东会决议就为其公司股东潘国义提供担保，应认定担保合同无效，各方应根据过错各自承担相应的民事责任。被告潘国义越权提供担保的行为明显存在过错，越权担保的过错责任应由被告盛宸诺金属物资贸易公司承担；而原告周建新作为债权人，未尽审慎审查义务，也存在过错。综合本案实际情况，本院认定被告盛宸诺金属物资贸易公司应承担被告潘国义本案债务不能清偿部分的二分之一的赔偿责任。综上所述，原告周建新的大部分诉讼请求合理正当，本院予以支持。被告潘国义、盛宸诺金属物资贸易公司未到庭参加诉讼，是其放弃自己的实体权利，应承担不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、《中华人民共和国担保法》第五条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告潘国义应返还原告周建新货款43万元，并偿付逾期付款违约金（以欠款额43万元为基数，自2020年9月1日起至被告潘国义实际履行之日止，按年利率8.48%计算，以原告周建新请求的24807.70元为限）。二、被告潘国义应给付原告周建新律师代理费2万元。上述一、二项，均限被告潘国义于本判决生效后10日内履行。三、被告江阴市盛宸诺金属物资贸易有限公司应对被告潘国义的上述债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告周建新的其他诉讼请求。案件受理费8422元，减半收取计4211元，财产保全费3020元，合计7231元，由被告潘国义负担。限被告潘国义在判决生效后10日内直接交纳本院。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院预交上诉案件受理费。审判员  李娟二〇二一年二月十八日书记员  罗叶