黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院民 事 判 决 书（2021）黑0302民初1006号原告：哈尔滨继发恒信科技开发有限公司，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人：潘凤国，总经理。委托诉讼代理人：周丹，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。被告：吴海霞，女，1972年1月7日出生，锡伯族，无职业，户籍地黑龙江省双城市，现住黑龙江省哈尔滨市平房区。委托诉讼代理人：汪作有（系被告吴海霞配偶），户籍地黑龙江省双城市，现住黑龙江省哈尔滨市平房区。原告哈尔滨继发恒信科技开发有限公司（以下简称继发科技公司）与被告哈尔滨佰汇隆装饰工程有限公司（以下简称佰汇隆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月18日立案后,依法适用简易程序公开进行了审理。诉讼中，因佰汇隆公司被注销，继发科技公司将被告变更为股东吴海霞。原告继发科技公司的委托诉讼代理人周丹，被告吴海霞的委托诉讼代理人汪作有到庭参加诉讼。2021年3月30日至2021年6月8日为中止期间。本案现已审理终结。继发科技公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告吴海霞给付原告继发科技公司工程欠款78000元，并按照合同约定支付违约金8400元，合计86400元；2.请求判令被告吴海霞承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年4月19日，原告继发科技公司与佰汇隆公司签订“工程合同”，约定原告向佰汇隆公司承包的鸡西XX商场装饰工地提供并安装弱电系统一套，合同价款168000元。合同签订第二日原告即进场施工，于6月20日完工交付给佰汇隆公司，商场于同年6月29日营业。按照合同约定，佰汇隆公司应在原告进场25日后给付原告总造价的65%，验收合格后三个工作日内给付原告至合同总额的95%，剩余5%在四审结算完给付原告。XX商场已经于2020年5月末全部审查完毕，按照约定佰汇隆公司应将全部款项给付被告。但目前佰汇隆公司只给付原告9万元，剩余78000元一直未给付，故诉至法院。在诉讼过程中佰汇隆公司注销，故将被告佰汇隆公司变更为股东及法定代表人吴海霞。吴海霞辩称,案涉工程是XXXX筑装饰工程有限责任公司（以下简称XXX公司）总承包，汪某是内部承包人。由于当时工程施工需要，汪某用佰汇隆公司名义与原告继发科技公司签订了“工程合同”，此合同无任何经济往来，后由XXX公司直接支付原告工程款7万元，汪某私人付定金2万元，余下工程款已经在XXX公司的账户。综上，佰汇隆公司与原告签订的合同无效，原告与XXX公司之间形成了实际的业务往来，原告应该由向XXX公司给付原告主张工程尾款。本院经审理认定事实如下：佰汇隆公司于2017年10月12日成立，为自然人独资有限责任公司，法定代表人及股东为吴海霞，于2021年4月25日注销。汪某与被告吴海霞系夫妻关系。2018年4月XXX公司与汪某签订“内部项目承包合作协议书”，XXX公司将其承包的鸡西XXX大面积改造单项工程包给汪某，双方约定汪某不得再将该工程分包或转包他人和其他经济组织；汪某在其工程施工中形成的债务，由汪某个人自行解决；不得以此合同为依据，起诉XXX公司。2018年4月19日，汪某以佰汇隆公司名义，将上述工程中的鸡西XXX商场装饰改造项目弱电系统施工工程分包给佰汇隆公司，双方签订“工程合同”，约定合同总额168000元；费用构成详见“工程报价清单”；施工日期由双方协商，保证佰汇隆公司工程进度，运费由继发科技公司自费全额负责；合同签署后佰汇隆公司一周内预付继发科技公司2万元，继发科技公司负责采购备货、组织施工人员；继发科技公司进场后25日后付继发科技公司至总造价的65%；待双方验收合格后佰汇隆公司在三个工作日内付继发科技公司至合同总额的95%；剩余的5%经四审结算完付至乙方；佰汇隆公司逾期付款，应每日向继发科技公司支付逾期所涉金额5‰的违约金，但不超过合同总金额的5%。合同后附“工程报价清单”上有佰汇隆公司员工朱某、翟某签名，继发科技公司员工汪某签名。合同签订后3日左右汪某给付继发科技公司定金2万元，2018年7月5日佰汇隆公司让XXX公司直接给继发科技公司打入7万工程款。2018年6月29日案涉工程已入使用。庭审中，1.原、被告均认可工程完工后向佰汇隆公司主张工程款时，才听汪某说此工程系其从XXX公司承包而来。2.原、被告均认可案涉工程已验收，且已经四审结算，但均未提交证据证实。3.继发科技公司称违约金8400元是依“工程合同”约定按168000元的5%标准计算的。4.吴海霞称合肥达美公司直接支付继发科技公司工程款7万元，且工程尾款是继发科技公司直接给XXX公司开具的发票，故继发科技公司应XXX美公司主张工程尾款。继发科技公司则称继发科技公司向佰汇隆公司主张工程款，佰汇隆公司与XXX联系后，佰汇隆公司让XXX公司直接打款给继发科技公司7万元；尾款发票亦是佰汇隆公司汪某让继发科技公司开给合肥达美公司，理由是XXX公司不见发票不付款，现在发票已经邮寄给合肥达美公司了，但是未收到尾款。吴海霞无异议。本院认为，本案争议的焦点：1.XXX公司与汪某签订的“内部项目承包合作协议书”、佰汇隆公司与原告继发科技公司签订的“工程合同”是否有效；2.被告吴海霞主体是否适格，应否承担违约责任；3.继发科技公司主张的工程尾款及违约金应否支持。关于合同效力。汪某作为没有施工资质的个人，与XXX公司所成立的建设工程施工合同关系违反了法律强制性规定，属无效合同；汪作有又以佰汇隆公司名义将案涉工程非法转包给继发科技公司，双方签订的“工程合同”亦无效。虽然合同无效，但《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。基于上述规定，被告认可案涉工程竣工验收且已实际投入使用，故佰汇隆公司请求给付工程款的条件已成就。关于吴海霞应否承担责任。根据“合同相对性”原则，与原告继发科技公司形成合同关系的是佰汇隆公司，故“工程合同”约束的是继发科技公司与佰汇隆公司，现佰汇隆公司已注销，应由股东吴海霞对公司的债务承担清偿责任。吴海霞辩称继发科技公司应向XXX公司主张剩余工程款的辩解，本院认为，XXX公司直接打款给继发科技公司，及继发科技公司将尾款发票开给XXX公司均系受佰汇隆公司、汪某指示；本案继发科技公司是与佰汇隆公司签订的“工程合同”，亦是向佰汇隆公司主张的工程款，故汪某的行为代表的是佰汇隆公司，应由佰汇隆公司承担法律后果。综上，吴海霞秒其不承担给付剩余程尾款的辩解理由不成立，本院不予采信；继发科技公司向吴海霞主张工程尾款的理由成立，本院予以支持。关于给付数额。本院认为，依据“工程合同”约定，案涉工程待验收合格，四审结算完后，佰汇隆公司应将全部工程款给付继发科技公司。现被告吴海霞认可案涉工程已验收，且已经四审结算，故吴海霞应将工程尾款78000元给付继发科技公司。关于违约金。本院认为，因“工程合同”无效，故双方签订的违约条款亦无效，且继发科技公司在签订“工程合同”时未尽到审查义务，对合同无效亦存在过错，故其依据“工程合同”主张违约金的诉讼请求不成立，本院不予支持。综上所述，原告继发科技公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条、第二条、第四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》（法释[2020]15号）第一条规定，判决如下：一、被告吴海霞于本判决生效之日起五日内给付原告哈尔滨继发恒信科技开发有限公司工程欠款78000元；二、驳回原告哈尔滨继发恒信科技开发有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费980元，原告哈尔滨继发恒信科技开发有限公司已垫付，由原告哈尔滨继发恒信科技开发有限公司自行负担105元，被告吴海霞负担875元同上款一并给付原告哈尔滨继发恒信科技开发有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  王爱华二〇二一年七月七日书记员  孙宏丽附件本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》（法释[2020]15号）第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。