山东省曹县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1721民初4274号 原告：山东翔鹏建设工程有限公司。住所地菏泽市东城青年南路东侧香格里拉国际广场3号楼008室。 法定代表人：吕湘瑾，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：高存生，公司职员。 委托诉讼代理人：孟海静，山东泰祥律师事务所律师。 被告：阳光电源股份有限公司。住所地安徽省合肥市高新区习友路1699号。 法定代表人：曹仁贤，董事长。 委托诉讼代理人：王双龙，公司职员。 委托诉讼代理人：张翔，公司职员。 原告山东翔鹏建设工程有限公司（以下简称山东翔鹏公司）与被告阳光电源股份有限公司（以下简称阳光电源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月6日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孟海静，被告委托诉讼代理人王双龙、张翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 山东翔鹏公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款377.27503万元及逾期付款违约金（以196.91128万元为基数，自2017年9月16日至2017年11月11日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；从2017年11月12日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍计算；从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心发布的利率的2倍计算至实际清偿之日。质保金部分180.363705万元为基数，自2018年9月16日至2018年11月11日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；从2018年11月12日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍计算；从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心发布的利率的2倍计算至实际清偿之日）。2、被告负担律师费7万元。事实与理由：原告通过政府采购中标被告的山东曹县80兆瓦分布式光伏发电扶贫项目，2017年5月1日原、被告签订协议书。原告依约完成工程施工并经竣工验收，被告在完成工程验收审计后拒不支付尚欠的工程款。 阳光电源公司辩称，2017年4月10日原、被告签订《廉政协议》，就后续合同签署、履行及工程建设等事项中双方人员的廉洁行为、违约责任予以约定，之后又签订工程分包合同。2020年1月16日双方签订封帐协议。被告未付原告工程款为195.27503万元，而非原告主张的377.27503万元。合同履行过程中因原告未及时整改施工质量问题，原告两次被罚款各1万元；2017年12月12日因原告说明不再整改部分电缆沟深度问题，同意甩项扣款10万元。封帐协议虽未将该款直接扣除，但应从封帐协议确认的工程决算金额中扣除。2019年1月11日至14日被告员工对原告施工的外线工程进行质保和完工验收期间，原告员工违反廉政协议的约定，向被告员工行贿，被告有权依据廉政协议的约定冻结未支付资金，并要求原告按分包合同金额5%承担170万元的违约金，而无须支付工程款利息和违约金。退一步讲，即使不考虑廉政协议，根据分包合同约定双方签订封帐协议后，原告应先向被告提供全额发票，被告再支付至结算审定金额的95%,余款5%为工程质保金，项目正式竣工验收质保期结束后扣除原告应当支付的费用（如有）后支付。封帐协议签订后，原告仅提供3400万元的发票，被告已支付至开票金额的95%，即3230万元，剩余款项因原告未提供发票而未达到支付条件，不存在逾期支付工程款的问题。再退一步说，即使被告存在逾期支付工程款的问题，双方也应按照分包合同约定的支付节点作为逾期支付的起算时间，并按照同期贷款利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。原告主张的逾期付款利息及违约金的起算时间及适用利率明显有误。原告主张律师费损失无事实和法律依据。应驳回原告的诉讼请求。 本案经本院审理认定事实如下：2017年4月10日原(乙方)、被告（甲方）签订廉政协议1份，协议约定：为保证采购活动、工程建设、经营服务等商业过程中双方的权利义务，双方应遵守商业道德，确保双方合作的廉洁、公平、诚信、透明、合规；乙方及其工作人员主动向甲方人员行贿，或者被动向甲方人员行贿但对甲方隐瞒的，或者被甲方工作人员举证的，不论金额多少，一经发现核实，甲方有权冻结乙方挂帐资金，取消供方资格，要求乙方支付违约金（按业务合同结算年度总金额的5-10%向甲方支付违约金）。2017年5月1日原（分包方）、被告（总包方）签订山东曹县80兆瓦分布式光伏发电扶贫项目外送线路分包合同。合同由协议书、通用条款、专用条款、建设工程质量保修书组成。协议书约定：工程名称：山东曹县80兆瓦分布式光伏发电扶贫项目。工程规模：80MW村集体电站外送线路。工程内容：80MW村集体电站外送线路工程所需完成的全部工作内容。合同工期：2017年5月1日至2017年6月10日。质量标准：满足设计及相关国家行业规范要求，通过总包方、监理及业主方验收，质量等级合格。合同价款：3400万元；付款方式：1、预付款，合同签订后15日内支付合同总价30%的预付款，计1020万元；2、分包方在总包方规定的时间内向总包方报送工程计量报表和付款申报表，分包方在申请进度款时，需按总包方要求提供等额增值税发票，经总包方验收审核认可后于下月支付本部分核定工程量对应金额的70%；3、工程进度款付至完工金额的70%后暂停支付；4、经竣工结算审计后，双方签订封帐协议，分包方在申请工程款时提供全额发票（须先提供审定工程量对应价款的全额发票），经总包方审核认可后，支付至结算审定价款的95%；5、余款5%作为工程质保金，项目正式竣工验收质保期结束后，扣除分包方应付的费用后支付（发票为11%增值税专用发票）。组成合同的各项文件，可以认为是应互相说明的；但在有含义不清或者矛盾时，除非合同中有特殊说明，组成合同文件的优先解释顺序如下：合同协议书、合同专用条款、合同通用条款、组成合同的其他文件。通用条款约定：13.验收和工程试车13.2.3竣工日期：------工程未经竣工验收，总包方擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。14.2竣工结算审核：（1）、除专用合同条款另有约定外，总包方应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查。总包方应在收到竣工结算申请单后14天内完成审批，并由总承包方向分包方签发经总包方签认的竣工付款证书。总包方对竣工结算申请单有异议的，有权要求分包方进行修正和提供补充资料，分包方应当提交修正后的竣工结算申请单。总包方在收到分包方提交竣工结算申请书后28天内完成审批且未提出异议的，视为总包方认可分包方提交的竣工结算申请单，交自总包方收到分包方提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。（2）、除专用合同条款另有约定外，总承包方应在签发竣工付款证后的14天内，完成对分包方的竣工付款。总包方逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。14.4.2最终结清证书和支付：（1）、除专用合同条款另有约定外，总包方应在收到分包方提交的最终结清申请单后14天完成审批并向分包方颁发最终结清证书。总包方逾期未完成审批又未提出修改意见的，视为总包方同意分包方提交的最终结清申请单，且自总包方收到分包方提交的最终结清申请单后15天起视为已颁发最终结清证书。（2）、除专用合同条款外，总包方应在颁发最终结清证书后7天内完成支付。总包方逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。专用条款约定：七、变更与结算7.5项目完工并通过工程竣工验收后，开始计算质保期。九、竣工结算9.1分包方应在工程竣工验收合格后28天内向总包方提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料。9.2总包方应在收到竣工结算申请单后30天内完成核查，并与分包方签订封帐协议。总包方对竣工结算申请单有异议的，有权要求分包方进行修正和提供补充资料，分包方应提交修正后的竣工结算申请单。总包方在收到分包方提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为总包方认可分包方的竣工结算申请单。建设工程质量保修书约定：二、质量保修期：工程质量保修期为1年，自竣（交）工验收合格之日起计算。分包合同签订后，原告即按约定进行施工。原告施工完毕后，被告未组织进行竣工验收即交付发包方并网使用。被告向原告支付工程款情况为：2017年5月12日汇款1020万元，6月9日汇款646万元，7月5日汇款476万元，8月1日汇款238万元，2018年1月29日汇款850万元。共计款3230万元。同期原告多次向被告开具3400万元的增值税专用发票。因原告施工过程中存在问题，2017年7月27日、8月3日被告二次向原告发出工程处罚通知，每次罚款1万元。2017年11月28日山东曹县80MW光伏扶贫发电项目的建设单位曹县农业局、曹县商都投资有限公司出具建设工程竣工验收报告载明：山东曹县80MW光伏扶贫发电项目（包括光伏电站场区和外送线路两部分）竣工投产日期为2017年9月15日。2017年12月12日原告向被告出具外送线路电缆沟问题的质量承诺函，内容为：贵公司在对我方施工的曹县80兆瓦扶贫项目外送线路验收时提出的整改问题，我方基本完成整改，因部分电缆沟深度问题，我方不再整改，同意甩项扣款处理，经各方商定我方同意扣除10万元，望贵公司扣款完成后尽快结算、支付我方工程款。2018年法正项目管理集团有限公司出具法正咨字【2018】0004号竣工结算审核书，结果为：曹县光伏发电扶贫PPP项目第一标段（外送线路安装）审定金额为3607.27503万元（原报金额为6923.352万元）。2019年1月13日作出的曹县光伏发电扶贫PPP项目质保验收报告（工程完工检查报告）载明：本工程于2017年6月30日并网，目前已全容量并网。2020年3月16日原、被告就最终决算进行磋商，签订本末次封帐协议，约定：一、末次封帐数量及单价的确定：1、按照承包方按发包方技术交底要求实际完成并经发包方、监理方验收合格后的数量进行计算；2、单价为公司评审后该合同确认的单价；3、末次封帐结算数量为双方认可的结算数量；4、结算数量及结算单价双方均认可，没有任何争议。二、封帐总价承发包方双方确认：承包方在发包方项目的合同全部工作内容总价款为3607.27503万元（包括所有阶段结算等，该金额为承包方应开票金额，税率11%），扣除设备材料超耗费用及现场其他扣款后（详见甲供材料扣款表、项目其他扣款一览表），应支付承包方金额为3607.27503万元。三、以上总价款为承发包方之间最终结算总价款。至此发包方完成最终结算义务，承包方所有工作内容得到最终清算，双方不存在任何争议，互不追究。四、发包方以该封帐协议作为最终付款依据，以前付款均纳入本协议总价款的付款范畴。该封帐协议作为原合同的附件，如原合同与该封帐协议相关约定不一致时，以该封帐协议为准。2020年8月19日被告向原告发出联络函，内容为：据我司员工举报并经核实，2019年1月13日贵司员工孙X向我司员工樊XX送现金红包被退还，此行为违反了廉政协议的约定；我司要求贵公司按合同采购金额的5%支付违约金170万元，此款从我司应付贵司货款中扣除。诉讼中被告提交了手机短信截图复印件1份，截图内容显示他人给了被告职员现金表达心意，让其买身衣服穿；被告拟证明2019年1月11日至13日被告对原告承建外线工程进行质保、完工验收期间，原告职员向被告验收人员送现金红包被退回。原告对上述证据提出异议称，证据系复印件，经本院在电信经营商处调查，真实性无法确定，也无法证明对方为原告职员。 本院认为：原、被告签订光伏发电扶贫项目外送线路分包合同及封帐协议，属双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，为有效合同。被告主张2019年1月原告员工违反廉政协议向被告员工送红包被退回，并提供了其员工手机短信截图的复印件、2020年8月被告向原告发出的联络函予以证明，但原告否认送红包属实，被告提供的手机短信截图系复印件，未能提供原始载体，经本院到电信经营商处调查，真实性无法核实，且2020年3月16日原、被告在签订封帐协议时并未涉及该问题。被告提供的证据不足以证明其主张，被告主张应冻结支付原告工程款并扣除违约金170万元，本院不予支持。被告在2017年7月、8月作出分别罚款1万元的工程处罚通知，原告在2017年12月同意被告扣除工程款10万元；但2020年3月双方在封帐协议明确约定扣除设备材料超耗费用及现场其他扣款后合同总价款3607.27503万元，该价款为双方的最终结算价，因此应认定上述罚、扣款12万元已从结算款中扣除。被告已付给原告工程款3230万元，被告尚欠原告工程款377.27503万元。分包合同中约定工程款的5%为质保金，质保金的数额应为180.363752万元（3607.27503万元×5%），被告尚欠工程款中含质保金180.363752万元。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告施工的外送线路分包工程完工后，被告未进行验收。2019年1月13日作出的曹县光伏发电扶贫PPP项目质保验收报告载明，案涉工程于2017年6月30日并网。说明2017年6月30日之前原告已将该工程交付给被告，应认定2017年6月30日为工程实际竣工日期。原告按合同约定完成了施工，被告未按约定向原告支付工程款（含质保金）377.27503万元，属违约行为，原告要求被告支付尚欠工程款（含质保金）377.27503万元，本院予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释（一）》第二十六条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。第二十七条规定：利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；------。2017年6月30日案涉工程竣工交付使用，质保期为2017年6月30日至2018年6月30日。被告应在2017年6月30日向原告支付工程款，在2018年6月30日向原告支付质保金。原告要求被告按合同约定的违约金计算方式，从2017年9月16日、2018年9月16日起分别计算逾期支付工程款、质保金的违约金，本院予以支持。原告要求被告支付律师费7万元，于法无据亦无事实依据，本院不予支持。被告主张应按合同约定在工程竣工结算审计后双方签订封帐协议，原告在申请工程款时提供全额发票经被告审核认可后，支付至结算审定价款的95%；但被告对工程未进行竣工验收即交付使用，未进行竣工结算程序，且被告在工程交付使用后未及时与原告签订封帐协议，原告向被告提供的发票数额超过了被告的实际付款数。被告上述主张，本院不予支持。被告辩称原告请求的违约金明显过高于其损失的主张，无事实依据，本院不予支持。依据上述法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下： 一、被告阳光电源股份有限公司于本判决生效后7日内付给原告山东翔鹏建设工程有限公司工程款196.911278万元及逾期付款违约金（自2017年9月16日至2017年11月11日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；从2017年11月12日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍计算；从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心发布的利率的2倍计算至实际清偿之日。 二、被告阳光电源股份有限公司于本判决生效后7日内付给原告山东翔鹏建设工程有限公司质保金180.363752万元（自2018年9月16日至2018年11月11日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；从2018年11月12日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍计算，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心发布的利率的2倍计算至实际清偿之日）。 案件受理费42992元，财产保全费5000元，由被告负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审 判 长  李东成 人民陪审员  王宝玉 人民陪审员  侯玉俊 二〇二一年二月十八日 书 记 员  孙 雪