河南省林州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0581民初6577号原告（反诉被告）：河南绿钻建设工程有限公司（以下简称绿钻公司），住所地林州市合涧镇政府南。法定代表人：于振春，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈波，系该公司职员。委托诉讼代理人：潘振，系该公司职员。被告（反诉原告）：郑州彦枫企业管理咨询有限公司（以下简称彦枫公司），住所地郑州市金水区东风南路花园路******。法定代表人：王雪，系该公司总经理。被告：王雪。二被告共同委托诉讼代理人：张贞，河南成务律师事务所律师。原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司与被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司、被告王雪委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司委托诉讼代理人陈波、潘振到庭参加诉讼，被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司、王雪共同委托诉讼代理人张贞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原告与二被告于2018年5月17日签订的《委托协议书》；2、请求判令被告彦枫公司向原告退还50万元及利息（以50万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计算从起诉之日至实际清偿之日止的利息），由被告王雪承担连带还款责任；3、请求判令被告彦枫公司支付违约金1万元（按照本合同总价款100万元的1％计算），由被告二承担。事实与理由：2018年初被告通过朋友找到原告，称可为原告办理建筑企业资质升级事宜，后原告与二被告与2018年5月17日签订了《委托协议书》，约定被告一为原告办理建筑工程施工总承包资质证书由二级升为一级的事宜，原告分四次向被告一付款，被告二对此承担连带保证责任。截止2019年4月3日，原告已经按照约定向被告一提供了升级资质所需材料并支付了前两批款项共计50万元，但被告一并未依约履行义务，导致在2019年4月30日前未能完成原告的建筑工程施工总承包资质升级事宜，根据协议书第五条第四款及担保书的约定，原告有权解除合同，并要求二被告承担违约责任。二被告的行为已经严重侵犯了原告的合法权益，故起诉，请求法院依法判决。被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司辩称，1、公司同意解除合同，也反诉主张解除合同；2、公司不存在违约行为，原告资质升级事宜没有在2019年4月30日前完成资质升级的主要原因是原告未能及时向被告公司提交向河南生住建厅申请资质升级的文件，在住建厅初审合格后，未向被告支付应付款，也没有提交向住建部申请的相关文件；3、原告违约至今未向被告支付第三次应付款35万元，被告反诉要求原告支付。综上要求驳回原告对被告郑州彦枫企业管理咨询有限公司的诉讼请求。被告王雪辩称，被告没有向原告提供担保。原告所提交的担保书，并非被告签字，请求驳回原告起诉。被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司向本院提出反诉请求：1、依法判令解除原被告双方签订的《委托协议书》；2、依法判令反诉被告立即向反诉原告支付费用350000元，及逾期付款违约金55996元（自2019年9月26日至2020年10月10日），共计405996元，以及自2020年10月10日至实际付清日按LPR四倍计算的违约金；3、依法判令反诉被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年5月17日，反诉原告郑州彦枫企业管理咨询有限公司和反诉被告河南绿钻建设工程有限公司签订了《委托协议书》，反诉原告为反诉被告办理建筑工程施工总承包资质由二级升为一级事宜提供服务，服务费总计100万元。协议书第三条第2款（3）项约定，在反诉被告获得河南省住房和城乡建设厅批文后5个工作日内，反诉被告向反诉原告支付服务费用35万元。签订协议后，反诉被告向反诉原告支付了前期费用50万元，反诉原告按照协议约定为反诉被告提供了资质升级申报的服务。河南省住房和城乡建设厅于2019年9月12日作出了《关于承保壹级建筑业企业资质的函》，供反诉被告用于向国家住建部申报一级资质使用。反诉原告于2019年9月18日告知反诉原告已取得住建厅的批文，可以继续向住建部提交申请手续了。同时，反诉原告也要求反诉被告协议约定支付相应服务费用35万元。但此后反诉被告以协议约定的是应当取得住建厅的批文，而不是呈报函为由迟迟未付款。无奈，反诉原告于2019年1月7日向反诉被告发送《通知》，书面要求反诉被告支付费用35万元并及时提供下一阶段申报所需材料。但反诉被告至今未支付服务费，也未提供所需材料。反诉原告认为，反诉被告逾期支付服务费的行为已经构成根本违约，根据协议书约定反诉原告有权暂停提供相应服务。时至今日，反诉被告的违约行为已经导致合同目的无法实现。根据《合同法》及相关法律规定规定，反诉原告有权请求解除合同，要求反诉被告立即支付服务费35万元，并承担相应违约金，望贵院依法判如所请。原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司对郑州彦枫企业管理咨询有限公司反诉答辩，第一、反诉被告认为反诉原告所提起的反诉不应成立。1、由于本案的原告请求系解除反诉被告与反诉原告及本诉被告王雪解除委托协议及退还50万元之诉，由于本诉被告王雪在反诉案件中的法律地位及应担法律责任造成反诉人及被反诉人不能清晰明了对法律责任的划分；2、由于反诉人在本案诉讼之前，以同一事实和同一理由向本院提起诉讼，依据一事不在理原则，反诉方不应再提起反诉之诉；3、答辩人同意解除原被告于2018年5月17日签订的《委托协议书》;反诉原告要求答辩人支付服务费用35万元及违约金的诉求于法无据,不应得到支持。理由如下:（1）反诉原告与答辩人于2018年5月17日签订的《委托协议书》第三条第2项第（3）款约定:反诉原告向省住建厅上报资料，经初审合格后由省住建厅上报住建部，获得省住建厅批文后5个工作日内答辩人向反诉原告支付35万元，反诉原告诉称省住建厅于2019年9月12日作出的《关于呈报壹级建筑业企业资质申请的函》即为约定的“批文”，但该函明显是省住建厅向住建部发送的函，只是表明将要把答辩人的资料送往住建部审核，而并非是省住建厅向答辩人下发的已经批准答辩人资质升级的批复，该函与《委托协议书》中约定的“批文”所承载的含义明显不一致，答辩人并未取得省住建厅的批文，不符合反诉原告当初的承诺，反诉原告以此函为由要求答辩人支付服务费于法无据;（2）《委托协议书》第五项第4条约定:因原告原因未能在2019年4月30日前完成答辩人建筑工程施工总承包资质证书升级为一级建筑工程施工总承包资质证书的，答辩人有权解除合同,原告须返还所收取的款并按合同价款的1%支付违约金,该条款明确约定原告应于2019年4月30日前完成答辩人的资质升级，但原告并未于2019年4月30日前完成资质升级，原告已经构成违约，理应由原告对答辩人进行赔偿,且该条款中并未约定答辩人应当承担违约责任。综合以上答辩意见，原告请求答辩人支付35万元及违约金的诉求于法无据，不应得到支持。4、针对新增加的证据质证如下：这是单位在原有的账号注销后由开设的结算账户申请，这属于原告方为了减少费用的核算支出正常行为与权益，原先的开户行是民生银行由于手续费高，用着不方便故而在交通银行申办账户，这与反诉人及案件无关。本院经审理认定事实如下：2018年5月17日，原告河南绿钻建设工程有限公司（甲方）与被告郑州彦枫企业管理咨询有限公司（乙方）签订委托协议书。委托内容：甲方委托乙方为甲方办理建筑工程施工总承办资质证书由二级升为一级事宜。在义务和权利中双方约定“乙方应按国家资质升级要求提供相关人员证件的使用和汇集工作并承担全部费用，证件所有权归乙方所有”；另合同约定为：1、自本合同签订后7个工作日内甲方向乙方支付全款的30％作为首付款；2、安全生产许可证延期证下来后付全款的20％；3、乙方向河南省住房和城乡建设厅上报资料，经初审合格后由省住建厅上报中华人民共和国住房和城乡建设部，获得河南省住房和城乡建设厅批文后5个工作日内甲方向乙方支付全款的35％；4、甲方建筑工程施工总承包资质证书升级成功后，乙方应在资质证件领取后5日内向甲方作证件交接，证件交接时甲方向乙方支付尾款的15％。在合同期间：1、甲方未按合同约定支付首付款的，合同不生效；2、甲方未按本合同约定支付第三批款项的，乙方有权暂停委托业务的办理，因此造成委托事项办理时间延迟的责任由甲方承担；3、甲方未按本合同约定支付第四批款项的，按未支付款项金额的千分之五每日支付违约金；4、因乙方原因未能在2019年4月30日前完成甲方建筑工程施工总承包资质证书升级为以及建筑工程施工总承包资质证书的，甲方有权解除合同，乙方须全额返还所收取的款并按本合同总价款的1％支付违约金；因乙方违约需要退还款项的，乙方应在5个工作日内退还，逾期退还的，每逾期一日，按应退款项总额的千分之五支付违约金；5、因甲方原因导致资质证书未完成升级的，乙方已收取的款项不予退还甲方；6、如因国家政策变更等不可抗力因素导致资质证书升级延期的，经甲方核实属实后，乙方不承担任何违约责任。2018年5月17日，原告河南绿钻建设工程有限公司与被告王雪签订了担保书，保证人自愿为郑州彦枫企业管理咨询有限公司向河南绿钻建设工程有限公司提供连带责任保证，自保证人签字之日起生效，直至上述河南绿钻建设工程有限公司与郑州彦枫企业管理咨询有限公司之间的协议履行完毕为止。合同签订后，2018年5月25日和6月1日，原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司分六次各5万，共计30万汇入被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司王雪账户。2019年4月3日原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司汇入被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司王雪账户20万元。2019年8月27日，彦枫公司协助绿钻公司办理资质申请受理信息采集表并提供2019年9月12日河南省住建厅关于呈报壹级建筑业企业资质申请函。上述事实，有原告提交的委托协议书、担保书、收据、付款委托书微信聊天记录、报价单打印件，被告提供委托协议书、信息采集表、呈报壹级资质函、取条开户申请书及原、被告当庭陈述予以证实。上述证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（二）项规定，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益，合同无效。合同当事人具有缔约合同的自由，但不得恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益，否则合同无效。本案中，原告委托被告办理由二级升一级资质事宜，但首先是在原告自身符合条件情形下升级。但从合同约定看，“乙方（被告）应按国家资质升级要求提供相关人员证件的使用和汇集工作并承担全部费用，证件所有权归乙方所有”，该约定双方当事人对由二级升一级资质存在串通行为。因此原被告双方约定的委托协议依法认定无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没必要返还的，应当折价补偿。被告彦枫公司取得的500000元，依法应当予以返还，原告诉请被告彦枫公司返还500000元的主张，本院予以支持。被告王雪作为彦枫公司的法定代表人，同时熟悉升级资质的专业法律规定，应当知道该协议存在串通行为而无效，因此被告王雪对主合同无效具有过错，应当在被告彦枫公司不能清偿部分内承担三分之一。原告绿钻公司其他诉讼请求，本院不予支持。被告彦枫公司的反诉请求，无事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（二）、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于适用》第八条、第四十二条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司在本判决生效后十日内返还原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司500000元；二、被告王雪在被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司不能返还本判决第一项债务时，对原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司在被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司不能返还部分三分之一范围内承担赔偿责任；三、被告王雪在向原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司承担责任后，有权向被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司追偿；四、驳回原告（反诉被告）河南绿钻建设工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告（被告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费3020元，减半收取1510元，由被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司负担；反诉案件受理费7390元，减半收取3695元，由被告被告（反诉原告）郑州彦枫企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  王国增二〇二〇年十一月三十日书记员  赵苗苗