江西省抚州市东乡区人民法院民 事 判 决 书（2021）赣1003民初296号原告：洪波，男，1983年9月2日出生，汉族，江西省抚州市人，住抚州市，原告：何鹏，男，1981年10月10日出生，汉族，江西省抚州市人，住抚州市，原告：何星，男，1983年8月11日出生，汉族，江西省抚州市人，住抚州市，三原告共同委托诉讼代理人：李洪东，江西正石律师事务所律师，特别授权代理。被告：乐斌，男，1983年8月13日出生，汉族，江西省抚州市人，住抚州市，委托诉讼代理人：艾贵平，江西书童律师事务所律师，特别授权代理。原告洪波、何鹏、何星与被告乐斌合伙合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法由审判员吴文庭适用简易程序独任审判，于2021年3月17日公开开庭进行了审理，原告何鹏、何星及其委托诉讼代理人李洪东、被告乐斌的委托诉讼代理人艾贵平均到庭参加诉讼，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求1、请求判决被告给付100万个口罩折现50万元整；2、判决被告给付违约金5.25万元（至2020年12月31日，此后计算至付清折现款止）；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年5月1日，三原告与被告乐斌共四人合作生产口罩，被告乐斌占有股份45%，三原告出资以被告乐斌名义购买了口罩机，买好后因没有定单，无法进行生产，为此口罩机退回给被告乐斌。2020年7月30日，原、被告四人签订《退股协议》，协议约定：口罩机归被告乐斌所有，被告乐斌同意补偿三原告，以珠海市斗门区乐康健医疗用品有限公司生产的一次性医用口罩抵债，共计300万个口罩；同时约定了口罩需符合资质标准，否则按照0.5元/个折现金补偿，交付日期不得逾期10天，如未按时交付口罩需支付每日3‰违约金，自2020年7月30日开始，分四个月交付，每月75万个口罩。2020年8、9月已按时交付，2020年10月4日交付了25万个，2020年12月6日交付了25万个，至今尚欠100万个口罩未交付。因此特具文起诉。被告辩称，原告诉称与事实部分不符，原、被告原系合伙后达成退股协议属实，但被告已交付了200万个口罩给三原告，后由于三原告不予配合，导致剩余100万个口罩未交付。而且口罩的交付是由第三人直接交付，所以被告不存在违约行为，不承担违约金。同时，原告违约金计算过高，远远高于其实际损失，请求法院驳回其诉讼请求。原告为支持其主张向本院提交了如下证据：1、原、被告的身份信息，用于证明原、被告的身份信息及诉讼主体资格；2、退股协议，用于证明原、被告于2020年7月30日签订退股协议，协议约定双方一致同意终止2020年5月1日签订的口罩机合作项目，原口罩机所有设备归被告乐斌所有，被告乐斌同意补偿三原告，以珠海市斗门区乐康健医疗用品有限公司生产的一次性医用口罩抵债，共计300万个口罩；同时约定了口罩需符合资质标准，否则按照0.5元/个折现金补偿，交付日期不得逾期10天，如未按时交付口罩需支付每日3‰违约金等事实。被告质证称，1、对证据真实性、合法性无异议，关联性有异议，根据协议约定只有在不符合质量约定的情况下，每个口罩按0.5元计算折现。同时，协议还约定了交付期不得逾期10天，还有10天的宽限期。被告为支持其主张向本院提交了如下证据：1、被告乐斌与珠海市斗门区中乐康健医用有限公司签订的《补充协议书》、《口罩购销合同》、被告的结婚证及配偶转款记录，用于证明被告为履行退股协议，已经准备了300万个口罩，收到口罩后需出具收条，否则可以拒绝交付口罩，价格是0.15元一个。2、原告方出具的收条、原告洪波与被告乐斌直接的聊天信息，用于证明被告乐斌催促过原告洪波提供相关信息，以便履行合同。原告方质证称，1、对于被告提供的证据1的三性持有异议，该协议的真实性不清楚，合法性无法审查，同时协议的双方当事人是被告乐斌与珠海市斗门区中乐康健医用有限公司与本案不具有关联性。被告结婚证与转款记录同样与本案不具有关联性。2、对于证据2聊天记录是事实，双方之间的信息往来真实性无异议，但被告方所谓的要原告提供收货地址及收货单，这个不是事实。实际上原告已经将地址主动告知给被告了，且在收到货也向被告出具了收货确认单。经审查，原告、被提交的证据符合证据的构成要件，可以作为证据使用，但对其证明目的需结合全案综合评判，对于双方无异议的事实部分本院均予以确认。经审理查明，2020年5月1日，三原告与被告乐斌共四人合作生产口罩，三原告出资以被告乐斌名义购买了口罩机，买好后因没有定单，无法进行生产，为此口罩机退回给被告乐斌。2020年7月30日，原、被告四人签订《退股协议》，协议约定：1.甲、乙双方一致同意解除2020年5月1日签订的口罩机合作项目合作合同，乙方将原有口罩机所有设备退回甲方，甲方向乙方补偿（珠海市斗门区中乐康健医疗用品有限公司）所生产的一次性医用口罩（非灭菌）叁佰万个，乙方无需向甲方支付任何费用及款项。2.甲方补偿乙方的一次性医用口罩必须符合企业标准及质量标准，甲方必须提供（珠海市斗门区中乐康健医疗用品有限公司）一次性医用口罩生产、出售的所有资质。如甲方补偿乙方口罩不符合企业标准和质量标准，甲方需按照每个口罩0.5元人民币折算现金一次性补偿乙方。甲方如未按时交付给乙方口罩，甲方需补偿乙方千分之三每天的违约金作为补偿。3.口罩交付时间按四个月付清：2020年8月30日前一次性付75万个口罩；2020年9月30日前一次性付75万个口罩；2020年10月30日一次性付75万个口罩；2020年11月30日一次性付75万个口罩。交付日期不得逾期拾天。退股协议签订后，被告乐斌在8、9月已按时交付了口罩，2020年10月4日交付了25万个口罩，2020年12月6日交付了25万个口罩，至今尚欠100万个口罩未交付。本案争议焦点归纳为：1.本案是否存在迟延履行问题、双方是否具有过错；2.退股协议是否可以解除；3.违约金是否过高。1.关于本案是否存在迟延履行问题原、被告于2020年7月30日签订的《退股协议》约定的300万个口罩交付时间按四个月付清：2020年8月30日前一次性付清75万个口罩；2020年9月30日前一次性付清75万个口罩；2020年10月30日前一次性付清75万个口罩；2020年11月30日前一次性付清75万个口罩，不得逾期10天。被告目前2020年8、9月已按时交付，2020年10月4日交付了25万个，2020年12月6日交付了25万个，至今尚欠100万个口罩未交付。虽然被告乐斌向第三方珠海市斗门区中乐康健医疗用品有限公司签订协议购买了口罩用于支付给三原告，但基于合同的相对性，该协议并不能对三原告产生约束力。被告乐斌仍应按照原被告于2020年7月30日签订的《退股协议》约定履行合同，被告乐斌已经履行了支付200万个口罩的义务，目前尚欠100万个口罩未按时支付，被告乐斌已迟延履行合同约定义务，已构成违约。被告乐斌辩称系因三原告没有提供收货人及收货地址导致迟延交付的理由不能成立。2.关于退股协议能否解除问题合同成立后即在当事人之间产生法律效力，当事人须受到合同的约束。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。原、被告于2020年7月30日签订了《退股协议》，协议的主要内容就是被告乐斌应向三原告按时支付300万个口罩。本案中被告乐斌自第三期起未按时支付口罩，被告提供的微信聊天记录也反映出三原告进行了催告，被告乐斌一直未交付，已构成根本违约，解除权条件已经成就，三原告依法享有合同解除权。3.关于合同违约金是否过高问题合同一方当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于违约所造成的损失，但不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。根据原、被告双方签订的《退股协议》约定，如被告补偿给三原告的口罩不符合企业标准及质量标准，被告需按照每个口罩0.5元价格折算现金补偿。三原告未能提交相关证据证实因被告违约造成实际损失金额，结合市场口罩价格，因被告未按时履行交付口罩给三原告造成的实际损失就是逾期交货货款总值的资金占用期间利率，故违约金计算应予调整，按逾期付款资金占用年利率6%计算为妥。本院认为，依法成立的合同受法律保护，合同成立后双方当事人均应按照合同约定履行合同义务。一方未履行义务或履行义务不符合约定给对方造成损失的，应当承担相应的违约责任。同时，因此原因导致一方当事人请求终止合同权利义务关系的，不影响违约责任的承担。原、被告签订的《退股协议》系当事人真实意思表示，双方应遵守。被告乐斌经原告催告仍不能履行合同义务，构成根本违约，解除权条件已经成就，三原告依法享有合同解除权。被告乐斌应当赔偿三原告未履行部分的损失，虽合同未约定每个口罩的价格，但根据原、被告签订的《退股协议》约定，如被告乐斌补偿三原告的口罩不符合企业标准和质量标准，需按照0.5元一个折现，那么符合要求的口罩价格应当不低于此标准，三原告要求按照0.5元的标准折算未履行部分符合法律规定，本院予以支持。三原告诉请要求按照日千分之三的标准计付违约金，远超过法律规定，且原告又未能提供相关证据予以证实实际损失，计付违约金应予调整，按逾期交货货款总值的资金占用年利率6%计算较为妥。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条之规定，判决如下：一、解除原、被告于2020年7月30日签订的《退股协议》；二、被告乐斌于本判决生效后一个月内向原告洪波、何鹏、何星支付100万个口罩折现款人民币50万元，并支付违约金（以本金25万元为计算基数，计算时间自2020年11月2日起至付清日止；以本金25万元为计算基数，计算时间自2020年12月10日起至付清日止；均按年利率6%计算，息随本清）；三、驳回原告洪波、何鹏、何星的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4662.5元，财产保全费3520元，合计8182.5元，由被告乐斌承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照当事人人数提交上诉状副本，交纳相应的上诉案件受理费（户名：江西省抚州市中级人民法院，账号：14×××29，开户行：中国农业银行抚州市抚河支行），上诉于江西省抚州市中级人民法院。上诉并交纳上诉案件受理费后将交款单复印件递交本院，如在上诉后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按照自动撤回上诉处理。审判员  吴文庭二〇二一年四月十三日书记员  罗文韬