山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终2432号上诉人（原审原告）：曹建梅，女，1959年11月29日出生，汉族，住太原市杏花岭区北大街87号46-45号。委托诉讼代理人：霍镇友，山西国韵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西美岳塑料包装制品有限公司，住所地山西省晋中市榆社县新建南路1号。法定代表人：岳水明，执行董事。委托诉讼代理人：秦泽峰，男，汉族，1993年10月21日出生，该公司员工，住太原市晋源区鸿昇时代广场19层。委托诉讼代理人：岳泰恒，男，汉族，1978年11月15日出生，该公司员工，住山西省晋中市榆社县新建南路1号。上诉人曹建梅因与被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司民间借贷纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院（2020）晋0107民初5559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人曹建梅及其委托诉讼代理人霍镇友，被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司委托诉讼代理人秦泽峰、岳泰恒到庭接受询问。本案现已审理终结。曹建梅上诉请求：1.依法撤销（2020）晋0107民初5559号判决书；2.判决被上诉人归还上诉人8201090元及利息。3.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决错误。一审法院认定上诉人替被上诉人代付利息8201090元，并认定该款项包括在《往来对账确认函》中，上诉人与被上诉人约定由酒店承包费用于抵顶，《酒店承包协议书》已经在履行中，故上诉人主张被上诉人支付代偿款，不予支持。但被上诉人于2020年11月13日向上诉人发出解除《酒店承包协议》的通知，2020年11月18日，榆社县富晟大酒店也发出通知，被上诉人已经实际派人接管了榆社县富晟大酒店，上诉人被被上诉人赶出酒店，上诉人已经不能通过酒店承包合同实现8201090元债权及利息，故一审法院判决错误。综上所述，上诉人与被上诉人签订的《酒店承包协议》已经解除，上诉人已经无法实际控制酒店经营权，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。山西美岳塑料包装制品有限公司辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原判决关于“被上诉人代付8201090元，该款项包含在《往来对账确认函》中”的认定事实清楚，且双方已约定由酒店承包费用抵顶。关于涉案8201090元金额全是曹建梅向蔺迎萍支付利息的认定，是基于曹建梅与美岳公司所签订《往来对账确认函》（以下简称“《对账函》”）中“代付利息8208391.63元”、及曹建梅向蔺迎萍转账8201090元，比较数字大小，简单的认为包含关系。实际上，《对账函》中“代付利息”是曹建梅向多人代付的利息总计的数字，另案中认定全是曹建梅向蔺迎萍支付的利息，有失妥当。且不论数字多少，曹建梅与美岳公司之间的往来已通过双方协商签订《酒店承包协议书》的形式解决。二、因上诉人根本性违约，导致被上诉人承担巨额款项偿还责任，被上诉人解除《酒店承包协议书》合理合法。在被上诉人筹备项目建设过程中，案外人蔺迎萍、郭丽红等人的资金一直都是直接转给曹建梅，资金长期由曹建梅实际占有把控，被上诉人也只有与曹建梅之间发生过往来，由此被上诉人与曹建梅之间形成债务关系。协议签订的目的也即是解决该债务问题。《酒店承包协议书》中明确曹建梅“保证全权代表第三方签订本协议”，因第三人催要或干扰给公司造成损失的，由曹建梅赔偿损失。但蔺迎萍、郭丽红等起诉我公司要求偿还贷款，现该两案均已作出生效判决，要求被上诉人承担2400余万的款项偿还责任。现在的状况是，曹建梅管理着酒店收取收益，所欠蔺、郭等人的巨额债务却要被上诉人承担，曹建梅成了利益最大的一方。从判决事实看，既然被上诉人承担还款责任，那《酒店承包协议书》是否还有用处从《酒店承包协议书》内容看，曹建梅违约在先，被上诉人解除《酒店承包协议书》合法合理。据此，曹建梅要求被上诉人承担该款项，没有任何法律、事实依据。三、被上诉人在蔺迎萍、郭丽红两案中受到的损失应由曹建梅承担。在这里做一个计算：1.从《对账函》得知，被上诉人实际只欠曹建梅23907980.6元（除去路宽有争议的款项），此金额中也包含涉案8201090元。2.蔺迎萍、郭丽红两案，截至2021年4月份，要求被上诉人承担共计25461918元。上述两组数字看来金额只差1553938元，但曹建梅经营酒店至现在也有20个月，共计384万元。核算下来，曹建梅尚欠美岳公司5393938元。四、上诉人主张利息没有法律及事实依据，假使被上诉人承担上述利息还款责任，金额也应扣除曹建梅私自占用本金部分的利息。蔺迎萍案二审判决曹建梅向蔺迎萍承担287.5万元的还款责任，美岳公司向蔺迎萍承担1505万元还款责任，而涉案8201090元是以全部1792.5万元计算的利息，未将二者责任比例区分，故应在8201090元中扣除曹建梅应承担的132万元，剩余6881090元。综上，被上诉人不应对上述款项承担责任，应予维持原判。曹建梅向一审法院起诉请求：1.判令被告返还原告代还蔺迎萍的利息8201090元；按原告起诉时2020年9月21日一年期贷款市场报价利率四倍计算至全部清偿完毕之日止的利息；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：被告为了建造纸厂筹备借款，原告为被告介绍多个出借人，案外人蔺迎萍是其中一个。2019年2月16日，原、被告签署《往来对账确认函》，确认截止2019年2月16日财务往来为18459891元，原告代付利息为8208391.63元。2019年3月15日，甲方榆社县富晟大酒店、连晓冬与乙方被告、丙方原告签订了《酒店承包协议书》，约定：为解决乙丙之间的债务问题（欠款金额以2019年2月16日的对账单为准），经三方共同协商，甲方同意将酒店承包于丙方用于抵顶双方的债务，由丙方自主经营，自负盈亏；承包期10年，承包费第一、二年为230万元、第三年至第十年每年费用为280万元，每年费用扣除约定费用后，剩余费用抵顶乙方所欠丙方欠款。2019年7月案外人蔺迎萍与原、被告民间借贷纠纷一案，经太原市迎泽区人民法院审理，查明2015年9月起蔺迎萍与被告共签订了24份借款合同，借款金额2170万元，蔺迎萍向原告账户转款1792.5万元，原告向被告转账1505万元，剩余287.5万元应由原告向蔺迎萍偿还，原告代被告偿还蔺迎萍利息8121090元，可另行主张。该案经太原市中级人民法院二审审理查明，原告分别于2015年12月14日、2016年11月2日、2016年11月3日向蔺迎萍转账2万元、3万元、3万元，共计8万元，结合一审法院查明的事实，原告代被告偿还蔺迎萍利息共计8201090元。上述判决已发生法律效力。故原告诉至本院，请求被告支付代付利息8201090元。上述事实，有太原市迎泽区人民法院（2019）晋0106民初3886号民事判决书、太原市中级人民法院（2020）晋01民终2670号民事判决书、往来对账确认函、酒店承包协议书及庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，原、被告在纠纷之前已经对账目核对确认，并签订了《酒店承包协议书》，该协议是为解决原、被告之间的债务问题，以承包费用抵顶被告所欠原告的欠款。生效判决认定原告为被告代付利息8201090元，该款项包括在《往来对账确认函》中，双方已经约定由酒店承包费用抵顶，《酒店承包协议书》已在履行中，故原告主张被告支付代偿款，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告曹建梅的诉讼请求。案件受理费减半收取34604元（原告已预交），由原告曹建梅负担。本院二审期间，上诉人曹建梅提交山西美岳塑料包装制品有限公司和榆社县富晟大酒店有限公司于2020年11月13日出具的《通知》及榆社县富晟大酒店（有限公司）于2020年11月18日出具的通知，证明内容为双方签订的《承包协议书》已解除。被上诉人对以上证据予以认可。本院对该两份证据的真实性、合法性及关联性予以认可。二审查明事实与一审无异，本院对一审认定事实予以确认。另查明，山西美岳塑料包装制品有限公司和榆社县富晟大酒店（有限公司）于2020年11月13日向上诉人曹建梅出具的《通知》，载明：“一、即刻起解除《酒店承包协议书》，限你在两日内搬离酒店，向我公司移交一切与酒店经营相关的设备、财务账册等，二、酒店继续由榆社县富晟大酒店（有限公司）经营。”通知加盖山西美岳塑料包装制品有限公司和榆社县富晟大酒店（有限公司）的公章。2020年11月18日，榆社县富晟大酒店（有限公司）向上诉人曹建梅出具通知，载明：“2020年11月13日，美岳公司依法与你解除协议，我公司继续经营，你应予2020年11月15日之前搬离酒店……”本院认为，本案的争议焦点是被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司应否支付上诉人曹建梅8201090元及利息。太原市中级人民法院作出的（2020）晋01民终2670号生效民事判决载明：“结合一审法院已查明事实，曹建梅代美岳公司偿还蔺迎萍利息共计820.109万元”，结合双方签订了《酒店承包协议书》中关于曹建梅代付利息金额，故上诉人曹建梅为被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司代付利息8201090元。被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司辩称，蔺迎萍案二审判决曹建梅向蔺迎萍承担287.5万元的还款责任，美岳公司向蔺迎萍承担1505万元还款责任，而涉案利息8201090元是以全部1792.5万元计算的利息，未将二者责任比例区分，因其未提交相应证据，故本院对其辩解理由不予采信。本案中，虽然双方签订《酒店承包协议书》以承包费用抵顶被上诉人所欠上诉人的欠款，但被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司已于2020年11月13日通知上诉人曹建梅解除协议，对协议的解除，双方在庭审中均无异议。由于双方签订的以酒店承包抵顶曹建梅为山西美岳塑料包装制品有限公司代付利息的目的已无法实现，故山西美岳塑料包装制品有限公司亦应偿还代付利息。关于《酒店承包协议书》在履行过程中产生的租金折抵及赔偿损失等问题，因协议涉及案外人，且与本案不属于同一法律关系，在本案中无法计算租金折抵的金额，被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司可另行主张。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款第一项之规定，既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持。故对上诉人曹建梅主张的案涉8201090元的逾期还款利息计算问题，应以8201090元为基数，按照起诉时即2020年9月25日一年期贷款市场报价利率计算至全部清偿完毕之日止，对于超出部分本院不予支持。综上所述，曹建梅的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销太原市杏花岭区人民法院（2020）晋0107民初5559号民事判决；二、被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还上诉人曹建梅欠款8201090元及利息（利息以8201090元为基数，参照起诉时即2020年9月25日一年期贷款市场报价利率计算至全部清偿完毕之日止）。三、驳回曹建梅的其他上诉请求。一审案件受理分34604元，二审案件受理费34604元，均由被上诉人山西美岳塑料包装制品有限公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判长 景铜柱审判员 吕 斌审判员 李 清二O二一年四月二十二日法官助理 刘 丹书记员 赵振清