福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0582民初6143号 原告：陈祖换，男，1957年4月22日出生，汉族，住晋江市。 委托诉讼代理人：康承文、周腾，湖南正君律师事务所律师。 被告：泉州雅博特针织科技有限公司，住所地：晋江市永和镇英墩村前堡工业区海兴大厦102号，统一社会信用代码：91350582MA3479GN9K。 法定代表人：王明霞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李色阳、洪良帛，福建闽荣律师事务所律师。 原告陈祖换与被告泉州雅博特针织科技有限公司（以下简称雅博特公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因被告雅博特公司对晋江市人力资源和社会保障局作出的工伤认定持有异议，向福建省泉州市洛江区人民法院提起行政诉讼，本院于2020年7月6日中止诉讼，于2021年1月4日恢复诉讼。原告陈祖换的委托诉讼代理人周腾和被告雅博特公司的委托诉讼代理人洪良帛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈祖换向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.判令被告支付原告一次性伤残就业补助金30133.75元、一次性工伤医疗补助金30133.75元、一次性伤残补助金54000元、停工留薪期间工资53600元、住院伙食补助费2820元、护理费17207.15元、交通费1000元，共计188894.65元。 事实和理由：2019年8月9日，陈祖换入职雅博特公司任搬运工，双方之间未签订书面劳动合同，约定每天工资为200元，以现金方式发放。2019年8月13日17时58分许，陈祖换下班后驾驶二轮摩托车回家，途经晋江市××镇××村时，不慎发生交通事故而受伤。晋江市医院诊断为：1.开放性胸骨骨折（粉碎性）；2.左侧开放性锁骨骨折；3.双侧肋骨多处骨折；4.胸部血管损伤（左侧胸廓内动脉断裂）；5.右侧创伤性气胸；6.左侧创伤性血气胸；7.双肺挫伤；8.右侧锁骨骨折；9.中度贫血；10.创伤性皮下气肿；11.颅骨骨折；12.多处头皮血肿；13.全身多处损伤。晋江市公安局交通警察大队认定：陈祖换不承担该事故责任。2019年12月11日，晋江市人力资源和社会保障局作出的晋人社工认［2019］1509号《认定工伤决定书》，认定陈祖换受到的事故伤害为工伤。2020年5月8日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出的泉劳鉴委伤字﹝2020﹞225号《劳动能力鉴定结论书》确认，陈祖换劳动功能障碍等级（伤残）九级。2020年5月19日，晋江市劳动人事争议仲裁委员会以陈祖换已超过法定退休年龄，不属于其受理范围为由，依法作出不予受理决定。2020年6月2日，陈祖换向本院起诉。 雅博特公司辩称，1.双方之间属于劳务关系，陈祖换受伤并不属于工伤。2.陈祖换主张的工资标准过高，应为4000元／月。3.陈祖换主张的停工留薪期过长，应为2个月。4.陈祖换遭受损害系由第三人造成，公司出于善意出具《工作证明》，供其向第三人索赔，根据《福建省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见》的规定，陈祖换主张的补偿应与损失相当，故其主张的停工留薪期间工资、住院伙食补助费、护理费、交通费不应再向公司主张。5.雅博特公司未参与陈祖换劳动能力鉴定的过程，也未收到泉州市劳动能力鉴定委员会出具的《劳动能力鉴定结论书》，其鉴定结论劳动功能障碍等级（伤残）九级过高，故申请重新进行鉴定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，即雅博特公司对陈祖换提供的身份证、内资企业登记基本情况表、疾病证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、晋人社工认[2019]1509号认定工伤决定书、晋江市劳动人事争议仲裁委员会出具的《不予受理通知书》、福建省泉州市洛江区人民法院（2020）闽0504行初76号一审行政判决书、福建省泉州市中级人民法院（2020）闽05行终416号二审行政判决书、法律文书生效证明的“三性”无异议，对劳动能力鉴定结论书、送达回执的真实性无异议，但其称并未收到该份劳动能力鉴定结论书。陈祖换对雅博特公司提供的福建省泉州市洛江区人民法院（2020）闽0504行初76号一审行政判决书的“三性”无异议。对于有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于陈祖换受到的事故伤害是否为工伤的问题。 本院认为，晋江市人力资源和社会保障局于2019年12月11日作出的晋人社工认[2019]1509号《认定工伤决定书》，认定陈祖换受到的事故伤害为工伤。雅博特公司不服该工伤认定提起行政诉讼，福建省泉州市洛江区人民法院于2020年7月30日作出（2020）闽0504行初76号一审行政判决书，判决：一、撤销晋江市人力资源和社会保障局于2019年12月11日作出的晋人社工认[2019]1509号《认定工伤决定书》；二、责令晋江市人力资源和社会保障局自本判决生效之日起六十日内重新作出行政行为。陈祖换不服一审行政判决，向福建省泉州市中级人民法院提起上诉，泉州市中级人民法院于2020年11月30日作出（2020）闽05行终416号二审行政判决书，判决：一、撤销福建省泉州市洛江区人民法院（2020）闽0504行初76号行政判决；二、驳回泉州雅博特针织科技有限公司一审的诉讼请求。二审行政判决于2020年12月4日发生法律效力，故晋江市人力资源和社会保障局作出的晋人社工认[2019]1509号《认定工伤决定书》已经生效并已发生法律效力。该决定书确认陈祖换受到的事故伤害系工伤，原告的该项请求予以采信。 二、关于雅博特公司是否收到劳动能力鉴定结论书，对其重新鉴定的申请是否准许的问题。 本院认为，根据陈祖换补充提交的《EMS邮单回执》及《送达回执》显示，泉州市劳动能力鉴定委员会于2020年5月16日将劳动能力鉴定结论书通过EMS邮寄方式邮寄至雅博特公司的住所地，邮单收件人处有“林启煌”签名，并注明系同事，雅博特公司主张签收人“林启煌”并非该公司员工，但未能举证证明，应承担举证不能的法律后果，故可推定“林启煌”确系雅博特公司的员工，其签收的时间为2020年5月17日，故可推定雅博特公司已于2020年5月17日收到该劳动能力鉴定结论书。现雅博特公司于2021年2月8日申请重新鉴定，已超过法定期限，其申请不予准许。该鉴定结论已生效，具有法律效力。 三、关于本案的工伤保险待遇，本院认定如下： 1.一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：根据《工伤保险条例》和《福建省实施办法》第二十七条“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。……九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。”“（二）一次性伤残就业补助金为：……九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。……九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。”的规定，陈祖换于2020年6月2日向本院起诉，提出解除双方的劳动关系，故双方的劳动关系自该日起解除。依据解除劳动合同时，陈祖换与泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命（男性）的差值7.78（70.89－63.11）年计算，不满一年按一年计算即8年，九级工伤职工上述计算标准均为每满一年发给0.2个月的统筹地区上年度职工平均工资，即2019年度泉州市在岗职工年平均工资72321元／年，九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付，故一次性伤残就业补助金和一次性伤残就业补助金均为72321元／年÷12个月×5个月＝30133.75元； 2.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条关于“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资”的规定，陈祖换经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级，审理过程中，双方共同确认陈祖换工资为4000元／月，故陈祖换因工致九级伤残所享有的一次性伤残补助金为4000元／月×9个月=36000元； 3.停工留薪期间工资，根据《工伤保险条例》和《福建省实施办法》，参照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定，结合陈祖换的伤情及医嘱，本院酌情给予陈祖换停工留薪期6个月，故停工留薪期间工资为4000元／月×6个月=24000元； 4.住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》和《福建省实施办法》第二十九条关于“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，依法向第三人追偿”的规定，陈祖换系因被翁国平驾驶的闽Ｃ3××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｃ××××挂重型厢式挂车刮到电线所拉倒的电线杆而砸伤的，系交通事故，其未能举证证明第三人翁国平不支付工伤医疗费用，包括本案其所主张的住院治疗工伤期间的伙食补助费和护理费，故其该两项请求，依法不予支持； 5.交通费，根据《工伤保险条例》第三十条关于“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，陈祖换住院治疗的医院为晋江市医院，系在统筹地区内，故其该项请求无事实和法律依据，不予支持。 本院经审理认定事实如下：陈祖换于2019年8月9日入职雅博特公司担任搬运工，双方之间未签订书面劳动合同，工资为4000元／月。2019年8月13日17时58分许，陈祖换下班后驾驶二轮摩托车回家，途经晋江市××镇××村时，被翁国平驾驶的闽Ｃ3××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｃ××××挂重型厢式挂车刮到电线所拉倒的电线杆砸伤后送至晋江市医院住院治疗，于2019年11月15日出院，其伤情经晋江市医院诊断为：1.开放性胸骨骨折（粉碎性）；2.左侧开放性锁骨骨折；3.双侧肋骨多处骨折：右侧第2-4；左侧第1-3；4.胸部血管损伤（左侧胸廓内动脉断裂）；5.右侧创伤性气胸；6.左侧创伤性血气胸；7.双肺挫伤；8.右侧锁骨骨折；9.中度贫血；10.创伤性皮下气肿；11.颅骨骨折：蝶骨、筛窦壁及左上颌窦壁多发性骨折，部分粉碎性，累及中颅凹底；12.多处头皮血肿；13.全身多处损伤；14.低蛋白血症。晋江市公安局交通警察大队作出事实责任认定：陈祖换不承担该事故责任。晋江市人力资源和社会保障局于2019年12月11日作出晋人社工认［2019］1509号《认定工伤决定书》，认定陈祖换受到的事故伤害为工伤。泉州市劳动能力鉴定委员会于2020年5月8日作出泉劳鉴委伤字﹝2020﹞225号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为陈祖换劳动功能障碍等级（伤残）九级，未达到生活自理障碍等级。雅博特公司不服工伤认定提起行政诉讼，福建省泉州市洛江区人民法院于2020年7月30日作出（2020）闽0504行初76号一审行政判决书，判决：一、撤销晋江市人力资源和社会保障局于2019年12月11日作出的晋人社工认［2019］1509号《认定工伤决定书》；二、责令晋江市人力资源和社会保障局自本判决生效之日起六十日内重新作出行政行为。陈祖换不服一审行政判决，向福建省泉州市中级人民法院提起上诉，福建省泉州市中级人民法院于2020年11月30日作出（2020）闽05行终416号二审行政判决书，判决：一、撤销福建省泉州市洛江区人民法院（2020）闽0504行初76号行政判决；二、驳回泉州雅博特针织科技有限公司一审的诉讼请求。二审行政判决于2020年12月4日发生法律效力。晋江市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月19日以陈祖换已超过法定退休年龄，不属于其受理范围为由，依法作出不予受理决定。陈祖换于2020年6月2日向本院起诉，双方的劳动关系于同日起解除。陈祖换因工伤事故依法所应享有的工伤保险待遇为，一次性伤残就业补助金30133.75元、一次性工伤医疗补助金30133.75元、一次性伤残补助金36000元、停工留薪期间工资24000元（合计120267.50元）。 另查明，泉州市人口平均预期寿命男性为70.89岁。 综上所述，本院认为，陈祖换与雅博特公司之间的事实劳动关系未违反法律的强制性规定，应认定合法、有效。陈祖换作为劳动者因工受伤，其合法权利依法应予以保护。陈祖换的伤情经劳动能力鉴定委员会评定构成劳动功能障碍等级（伤残）九级，应按照该劳动能力障碍等级认定其相关工伤保险待遇项目及数额。因雅博特公司没有为陈祖换办理工伤保险，陈祖换因本案工伤事故依法所应享有的工伤保险待遇应由雅博特公司承担。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下： 一、原告陈祖换与被告泉州雅博特针织科技有限公司之间的劳动关系自2020年6月2日起解除； 二、被告泉州雅博特针织科技有限公司应于本判决生效之日起10日内支付原告陈祖换一次性伤残就业补助金30133.75元、一次性工伤医疗补助金30133.75元、一次性伤残补助金36000元和停工留薪期间工资24000元（合计120267.50元）； 三、驳回原告陈祖换的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由被告泉州雅博特针织科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  姚志阳 二〇二一年二月二十四日 书记员  林金铭 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；. （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 第二十九条由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，依法向第三人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》 第十九条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十一条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。