湖南省新田县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1128民初609号原告：樊静铭，男，1993年3月28日出生。原告：陈禹林，又名陈宇林，男，1972年9月26日出生。二原告共同委托诉讼代理人（特别授权）：黄玲，湖南火龙联合律师事务所律师。被告：刘伟，男，1985年9月22日出生。被告：赵桂军，男，1987年3月17日出生。被告：吴新福，男，1984年3月11日出生。三被告共同委托诉讼代理人（特别授权）：许波，湖南真泽律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人（特别授权）：刘英，湖南真泽律师事务所律师。被告：王春，男，1976年2月5日出生。原告樊静铭、陈禹林与被告刘伟、赵桂军、吴新福、王春合伙合同纠纷一案，本院于2021年4月22日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告刘伟、赵桂军、吴新福向本院提出管辖权异议，本院作出（2021）湘1128民初***号民事裁定支持被告提出的管辖权异议，原告不服，上诉于湖南省永州市中级人民法院，永州中院作出（2021）湘11民辖终**号裁定：由新田县人民法院管辖。本案于2021年8月23日公开开庭进行了第一次审理。庭审中被告刘伟、赵桂军、吴新福的委托诉讼代理人许波提出王春作为合同当事人，应当列为本案的诉讼参与人。休庭后，原告方向本院提出书面申请追加王春为本案被告，本院依法予以准许，于2021年9月16日公开开庭进行了第二次审理。原告樊静铭，原告樊静铭、陈禹林的委托诉讼代理人黄玲，被告刘伟、赵桂军、吴新福的委托诉讼代理人许波参加了第一、二次庭审。被告刘伟、赵桂军参加了第一次庭审。被告王春经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告樊静铭、陈禹林向本院提出诉讼请求：1、解除两原告与三被告签订的《江苏康缘药业复方大青叶注射液股份合作协议》（以下简称《大青叶合作协议》）；2、判令被告刘伟、赵桂军、吴新福连带退还两原告投资款35万元；3、判令被告刘伟、赵桂军、吴新福连带给付两原告退还资金占用期间的债务利息（利息以款项35万元为基数自起诉之日起以中国人民银行同期同类人民币贷款基准率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至实际退还之日止）；4、本案的诉讼费、保全费及担保费用由三被告承担。事实及理由：2020年，被告赵桂军联系原告樊静铭，说其合伙人刘伟是江苏康缘药业股份有限公司（以下简称康缘药业）复方大青叶注射液（简称“大青叶”）的湖南省省代理，现在希望与原告一起投资合作“大青叶”项目，并可以向总公司申请将湖北省、江西省、四川省的代理权拿下，两原告基于对被告的信任同意合作，2020年9月7日，两原告与被告赵桂军、刘伟以及王春签订了一份《大青叶合作协议》，协议约定：五方共同合作投资康缘药业“大青叶”，合作的代理销售区域为湖北省、江西省、四川省，樊静铭出资10万元，占股20%，陈禹林出资人民币25万元，占股20%，以及其他的权利义务等内容。两原告如约按两被告指定的另一被告吴新福的银行账户分别转款10万元和25万元。后经两原告向康缘药业了解得知，被告赵桂军、刘伟和吴新福是合伙人，迟迟未拿下其他三省的代理权，总公司也并未向三被告下发过任何“大青叶”，但三被告一直隐瞒此事，现该合作协议的合同目的已无法达到，三被告也一直未将投资款退还给两原告。两原告经多次与三被告协商退款事宜未果，特提起诉讼。因王春是合伙协议的签订人，虽与三被告达成了退出协议，为查明案情，特请求将王春追加为本案被告。被告刘伟、赵桂军辩称：1、原告方起诉依据的协议，签订的主体为五人，原告起诉遗漏王春。被告吴新福主体不适格，其作为财务人员按合伙执行人的要求管理财务系职务行为，与个人无关，诉讼主体错误；2、签订的合作协议已实际履行，各方应当共担风险，两原告已经获得相应利益，因疫情发生亏损，原告现提起诉讼违反合约精神；3、原告诉称未取得湖北、四川、江西的代理权不符合实际，原告诉请无法律事实依据；4、合作协议因疫情原因存在亏损，无法继续履行，但双方签订的合同期限为永久，合同应当继续履行，但因实际情况无法继续履行可以协商解除，原被告双方均有出资，也为达成合伙协议购买物资，对于获得利润也获得分红，现因疫情特殊原因，合伙存在亏损应当风险共担，之前合伙人之前已经就解除达成协议，即按各自的股份将合伙购买的剩余药品分配。原告起诉要求被告退还出资款无法律依据，双方对财务进行清算后由各方承担亏损，从剩余财产中退还。被告吴新福辩称，吴新福不是本案适格主体被告，仅是按协议收取了原告的出资款项，并按合伙协议执行人赵桂军使用出资款，不存在与刘伟、赵桂军合伙一事。原告诉求答辩人无凭无据，应当驳回。被告王春未作答辩，亦未向法庭提交证据。经审理，本院查明如下法律事实：刘伟是康缘药业“大青叶”的湖南省总代理，赵桂军是刘伟的“大青叶”合伙人，赵桂军负责财务和市场，刘伟负责对接厂方，吴新福是合伙事务聘请的财务人员。樊静铭是“大青叶”的永州代理商、王春是湘西代理商、陈禹林是湖南省“大青叶”的学术推广人，并于2019年9月1日与赵桂军签订了《复方大青叶注射液项目学术推广合作协议》。2019年11月24日，赵桂军、刘伟、陈禹林、王春、樊静铭共同签订《大青叶合作协议》，约定如下：1、赵桂军出资33万，占股20%；刘伟出资32万，占股20%；陈禹林出资25万，占股20%；王春出资25万，占股20%；樊静铭出资10万，占股20%；2、合作期限：永久；3、股权分配：按出资金额进行股份分配；利润分配：按一季度一次计算出利润，在15天以内打给股东，如月盈利达10万元以上，则当月按照股份比例分红，预留25%盈利作为下月运营费用；公司亏损：按股份所占比例承担亏损；4、合作人对合作有关事项作出决议时，实行股东一人一票并经全体股东全数通过的表决的办法；5、备注：销售区域湖北省、江西省、四川省。《大青叶合作协议》签订后，陈禹林于2019年11月27日通过妻子陈芬庄的账户将25万元股金转入吴新福的银行账户，樊静铭于2019年11月30日将10万元股金转入吴新福的银行账户，王春也将20万元股金转入吴新福的银行账户。但《大青叶合作协议》约定的销售区域湖北省、江西省、四川省的代理权一直未取得，合伙事务一直未启动。根据被告刘伟、赵桂军提供的《微信支付转账电子凭证》《河南同仁药业有限公司出具的药品进货清单》《湖南海王医药有限公司出具的药品销毁清单》等证据，业务范围一直在湖南省范围之内，也涉及其他省份。此后，两原告向被告刘伟、赵桂军提出退还合作股金的请求未果，遂诉至法院。原告樊静铭、陈禹林向本院申请财产保全，支付财产保全费用2,270元。另查明，2020年初，吴新福向樊静铭转款24,234.56元（利润56,435.56元-32,201元个人欠款），向陈禹林转款8,400元，向刘伟转款27,326.27元。上述事实，有原告提供的《大青叶合作协议》《建设银行个人账户交易明细》《电子回单》《结婚证》《常住人口登记卡》《微信聊天记录》《复方大青叶注射液项目学术推广合作协议》《樊静铭收条》《微信支付转账电子凭证》《河南同仁药业有限公司出具的药品进货清单》《湖南海王医药有限公司出具的药品销毁清单》及原告的当庭陈述等证据证实，足以认定。本院认为，本案中赵桂军、刘伟、陈禹林、王春、樊静铭为了共同的事业目的签订《大青叶合作协议》，五人之间形成合伙关系，因合伙事务形成的纠纷为合伙合同纠纷。在五人的合伙中，所依托的是刘伟与康缘公司的业务往来的关系及刘伟与赵桂军在湖南省的可供借鉴的商业模式，故刘伟与赵桂军在五人合伙中起主导作用，这从樊静铭、陈禹林、王春均将入股金转入刘伟与赵桂军在合伙经营“大青叶”湖南省代理权所聘请的财务人员吴新福账户亦可看出，且现有证据无法证实赵桂军与刘伟的出资情况，这说明财务是由赵桂军与刘伟二人所掌控。合作协议签订后，合伙事务未能开展，理由如下：1、刘伟、赵桂军在合伙事务中起主导作用，如合伙事务已经开展，二人相对于其他合伙人更能提供证据证实，现刘伟、赵桂军未能提供相应的证据证实合伙事务已经开展；2、刘伟、赵桂军提交的进货清单、药品销毁清单及购药的微信转账凭证所能证明的仅是在湖南省范围内开展的业务，并未涉及合作协议中准备合作开发的三个省份；3、刘伟、赵桂军提供的2020年初的盈利分配数据金额的差异，从五人合伙事务所占股份来看、从扣除了樊静铭的欠款来看、从陈禹林、赵桂军签订的《复方大青叶注射液项目学术推广合作协议》来看，均可认定此部分盈利的基于湖南省范围内销售药品的款项，与合伙事务无关；4、刘伟、赵桂军提供的《大青叶推广服务协议书》及《证明》均不符合证据规则，未取得康缘公司的证实，本院不予认定；5、刘伟、赵桂军提出合伙事务出现了亏损，合伙人协商用剩余的药品抵作投资款返还出资的主张，樊静铭、陈禹林均不予认可，刘伟、赵桂军亦不能提供相应的证据证实其主张，本院对其主张不予支持。合作协议签订至今已有二十个月左右时间，还未取得湖北、四川、江西三省的“大青叶”代理销售权，已经不能实现合同的目的，二原告要求解除五人签订的《大青叶合作协议》，符合实际情况、符合法律规定，且被告刘伟、赵桂军对解除合同亦表示同意，故本院对此请求予以支持。二原告要求被告刘伟、赵桂军、吴新福连带退还35万元投资款的请求，本院认为，《大青叶合作协议》是二原告与被告刘伟、赵桂军、王春五人签订，根据合同的相对性，吴新福不是适格的当事人，故不应承担投资款的返还义务，二原告与王春的入股金均是转入被告刘伟、赵桂军实际掌控的吴新福所开设的银行账户，现合伙事务未实施，亦无证据证明有盈利或亏损，故应由资金的实际掌控人刘伟、赵桂军退还樊静铭、陈禹林的投资款。二原告请求支付资金占用期间利息的请求，于法无据亦无合同约定，本院不予支持。二原告要求财产保全费由被告承担的请求，本院认为该项费用是因被告刘伟、赵桂军未能及时退还二原告的投资款所造成的损失，理应由刘伟、赵桂军赔偿二原告。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款，《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百一十七条、第五百一十九条、第五百六十三条、第九百六十七条、第九百六十八条、第九百七十条、第九百七十三条、第九百七十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告樊静铭、陈禹林与被告刘伟、赵桂军、王春于2019年11月24日签订的《江苏康缘药业复方大青叶注射液股份合作协议》；二、由被告刘伟、赵桂军在本判决生效后七日内一次性连带退还原告樊静铭投资款10万元；三、由被告刘伟、赵桂军在本判决生效后七日内一次性连带退还原告陈禹林投资款25万元；四、由被告刘伟、赵桂军在本判决生效后七日内一次性连带赔偿原告樊静铭、陈禹林因财产保全支出的财产保全费2,270元；驳回原告樊静铭、陈禹林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,550元，减半收取计3,275元，由被告刘伟、赵桂军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员 彭 飞二〇二一年九月二十二日书记员 陆玮霖附相关法条：《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民法典》第五百零二条依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的，对方可以请求其承担违反该义务的责任。依照法律、行政法规的规定，合同的变更、转让、解除等情形应当办理批准等手续的，适用前款规定。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百一十七条债权人为二人以上，标的可分，按照份额各自享有债权的，为按份债权；债务人为二人以上，标的可分，按照份额各自负担债务的，为按份债务。按份债权人或者按份债务人的份额难以确定的，视为份额相同。第五百一十九条连带债务人之间的份额难以确定的，视为份额相同。实际承担债务超过自己份额的连带债务人，有权就超出部分在其他连带债务人未履行的份额范围内向其追偿，并相应地享有债权人的权利，但是不得损害债权人的利益。其他连带债务人对债权人的抗辩，可以向该债务人主张。被追偿的连带债务人不能履行其应分担份额的，其他连带债务人应当在相应范围内按比例分担。第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。第九百六十七条合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。第九百六十八条合伙人应当按照约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。第九百七十条合伙人就合伙事务作出决定的，除合伙合同另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。合伙事务由全体合伙人共同执行。按照合伙合同的约定或者全体合伙人的决定，可以委托一个或者数个合伙人执行合伙事务；其他合伙人不再执行合伙事务，但是有权监督执行情况。合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议；提出异议后，其他合伙人应当暂停该项事务的执行。第九百七十三条合伙人对合伙债务承担连带责任。清偿合伙债务超过自己应当承担份额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。第九百七十八条合伙合同终止后，合伙财产在支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后有剩余的，依据本法第九百七十二条的规定进行分配。