安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)皖16民终519号上诉人（原审被告）：徐州轩泰玻璃制品有限公司,住所地江苏省徐州市铜山区马坡镇前八段村。法定代表人：赵鑫，该公司执行董事兼总经理。上诉人（原审被告）:赵鑫,男，汉族，1994年8月30日生,住江苏省徐州市铜山区,共同委托诉讼代理人：周雯，江苏恒邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:安徽万花草生物科技有限公司,住所地安徽省亳州市经济开发区亳芜代产业园漆园路**。法定代表人:丁克林，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨雪萍，安徽赵长利律师事务所律师。上诉人徐州轩泰玻璃制品有限公司(以下简称轩泰公司)、赵鑫与被上诉人安徽万花草生物科技有限公司（以下简称万花草公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院(2020)皖1602民初2926号民事判决书向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案受理后，依法组成合议庭于2021年2月4日公开开庭对本案进行了审理。轩泰公司法定代表人赵鑫及其委托诉讼代理人周雯，万花草公司委托诉讼代理人杨雪萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。轩泰公司、赵鑫上诉请求：1.撤销一审判决,发回重审或依法改判；2.依法驳回万花草公司的全部诉讼请求；3.本案一二审全部诉讼费用由万花草公司承担。事实与理由:一、一审法院未通知轩泰公司参与庭审,严重违反法定程序。一审审理过程中,轩泰公司从未收到起诉书及相关证据、开庭通知书等,极大影响对本案事实的认定,侵犯了轩泰公司的合法诉讼权利。二、原审法院认定事实不清,证据不足。首先，2020年2月9日万花草公司员工胡倩倩通过微信联系赵鑫,称急需100ml、150ml、200ml、250ml、500ml规格不等的玻璃瓶,每天稳定要10万只,并称哪个规格有,就优先安排哪一规格;经过双方充分协商,2月14日约定第一批货物100ml玻璃瓶加盖喷雾嘴30万套,单价为1.45元每套,5日内送货上门,万花草公司支付了定金10万元;为履行合同,赵鑫积极安排货物装箱,2月17日上午，万花草公司突然告知赵鑫货物不要了,明确拒绝赵鑫发货;万花草公司这一举动,让赵鑫措手不及,所有货物已全部安排到位,万花草公司一句话说违约就违约;短短时间内赵鑫无法处理这么多货物,并且玻璃瓶的价格每日都不稳定;为避免损失扩大,赵鑫积极配合万花草公司寻找买家,并在自家淘宝店铺进行售卖,但因数量过大没有寻找到适宜的买家;2月18日赵鑫再次要求发货,万花草公司还是明确拒绝不肯接收货物,无奈货物只得暂时存放。其次,万花草公司违约后,提出将10万元定金转为货款,剩下的损失由赵鑫、轩泰公司自行承担,赵鑫、轩泰公司要求万花草公司继续履行合同;因赵鑫、轩泰公司与万花草公司没有对货物处置达成一致意见,致使货物一直储存在赵鑫、轩泰公司仓库之中,因此，本案中万花草公司才是合同履行中根本的违约方,赵鑫、轩泰公司不存在违约行为,一审法院在审理过程中未查清案件事实,对关键事实部分认定存在重大错误。最后,关于定金的性质,万花草公司在支付中备注该款项为“100ml玻璃瓶,定金10万元”;从赵鑫、轩泰公司与万花草公司整体聊天记录的语言逻辑理解,结合聊天记录内容,可以明确反映出双方的真实意思表示,且双方对该笔款项均认定为定金;而一审法院却以赵鑫、轩泰公司非法律专业人士的书写问题片面认定为货物预付款,是没有事实和法律依据的。综上,轩泰公司没有根本违反合同约定,反而违反合同约定的一方是万花草公司;因此赵鑫、轩泰公司不应返还万花草公司定金10万元;一审判决事实不清,适用法律错误，严重违反公平原则;故请求二审法院在充分查明事实基础上正确适用法律,依法纠正一审的错误判决,以维护赵鑫、轩泰公司的合法权益。万花草公司答辩称，一、一审程序合法。赵鑫、轩泰公司称一审程序不合法，但未提供证据证明程序违法，一审开庭送达程序合法，按照法律规定进行公告送达，因此赵鑫、轩泰公司以程序违反法律规定的上诉理由不能成立。二、一审判决认定事实清楚，证据确实充分。本案双方提供微信达成一致意思表示，买卖合同法律关系成立，万花草公司按照约定支付预付款10万元至赵鑫、轩泰公司账户，因双方未订立定金合同，也未达成定金的意思表示，一审认定该款为预付货款，符合双方订立合同的真实意思表示，因赵鑫、轩泰公司未按照约定时间发样品给万花草公司，更未按照约定时间交货，已经违约，预付货款应予返还。一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。万花草公司向一审法院起诉请求：1.依法判决轩泰公司、赵鑫连带双倍返还万花草公司定金共计款20万元，并支付资金占用期间利息（按照年利率6%，自起诉之日起计算至定金返还完毕之日止）;2.本案的诉讼费等费用由轩泰公司、赵鑫承担。一审法院认定事实：万花草公司主营农产品加工、卫生用品生产销售等业务。轩泰公司为一人有限责任公司，法定代表人为赵鑫，公司主营业务为生产玻璃瓶、瓶盖等。2020年2月，万花草公司与轩泰公司经协商后，约定由万花草公司向轩泰公司订购30万元的100毫升玻璃瓶用于生产消毒用品。2020年2月14日万花草公司工作人员黄广才通过银行转账的方式向轩泰公司法人赵鑫支付了付款用途为“100毫升瓶子定金”的款10万元。双方约定轩泰公司于2020年2月20日前将全部货物交付万花草公司，后轩泰公司未在约定的时间内发货，万花草公司要求轩泰公司退还定金未果，万花草公司即提起了诉讼。一审法院认为，1.当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的当事人可以解除合同。主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，万花草公司与轩泰公司达成玻璃制品买卖协议后，万花草公司即向轩泰公司支付“定金”款10万元，故双方存在真实合法的买卖合同关系。协议达成后轩泰公司在约定的时间内没有发货，且没有足够的货源，万花草公司见合同目的已不能实现向轩泰公司要求解除合同，自万花草公司通知到达轩泰公司时双方合同已经解除，故轩泰公司应返还万花草公司“定金”款10万元。2.关于本案中“定金合同”是否成立的问题。当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金应当以书面形式约定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，赵鑫在微信中称为“订金”、万花草公司在汇款附言中称为“定金”，双方未订立书面的定金合同，万花草公司未能提交出合法有效的证据证明双方之间的“定金合同”成立并生效，万花草公司应承担不利的法律后果，万花草公司所付款10万元不能认定为“定金合同”中约定的定金，该款10万元应认定为预付的货款。3.买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。中国人民银行同期同类贷款基准利率，已变更为同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。本案中，轩泰公司逾期支付货款，应自逾期之日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息损失。4.一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，轩泰公司为一人有限公司，法人为赵鑫，故赵鑫应对轩泰公司的债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、九十四条、九十六条、九十七条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、轩泰公司于判决生效之日起七日内返还万花草公司货款10万元，并支付利息损失（按同期全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，自2020年3月18日起计算至款还清之日止）；二、赵鑫对上述债务承担连带责任；三、驳回万花草公司其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由万花草公司负担2150元，由轩泰公司负担2150元。本院二审期间，赵鑫、轩泰公司向本院提交微信聊天记录50页，证明双方之间存在真实的买卖合同关系，通过聊天记录可以认定双方对涉案10万元性质均认定为定金。万花草公司员工胡倩倩于2020年2月14日和赵鑫、轩泰公司达成100毫升玻璃瓶喷雾套装，每套1.45元，总量30万套，运费由万花草公司负担的买卖合同，双方约定5日内装车发货。2020年2月17日聊天记录反映万花草公司员工胡倩倩向赵鑫、轩泰公司明确拒绝发货，后赵鑫、轩泰公司一直与万花草公司员工胡倩倩联系，要求其按约定的时间装车发货，但万花草公司一直拖到2020年2月20日，到2020年2月14日依然没有装车发货的意思。万花草公司存在根本违约的行为，致使合同目的不能实现，因此万花草公司要求返还10万元定金没有法律依据。万花草公司质证，对聊天记录真实性无异议，对证明目的有异议，赵鑫、轩泰公司对该聊天记录断章取义，且明显与赵鑫在微信记录中所述的事实不符。聊天记录22页赵鑫明确表达了“你安排一下订金”，该10万元并非定金，不适用定金罚则。该记录反映公司员工多次强调“这两天尽快给我货”。聊天记录第23、26页公司员工均强调了尽快安排发货，同时也要求赵鑫、轩泰公司尽快发样品给公司，以确定生产方案，但赵鑫、轩泰公司收预付款后既未及时发样品，也没有按照约定时间将货物发出，已经构成违约。万花草公司二审期间向本院提交：证据1，徐州市铜山区马坡派出所接处警工作登记表；证据2，证人证言。证明：1.证明赵鑫、轩泰公司未按照双方约定的交货时间（2020年2月20日）向万花草公司发货，已经违约；2.2020年2月27日，万花草公司委托桑淮北去赵鑫、轩泰公司处催促赵鑫、轩泰公司将玻璃瓶寄到万花草公司，但是万花草公司未见到赵鑫、轩泰公司备货，赵鑫、轩泰公司没有履行合同的意思，也没有履行能力，后万花草公司要求解除合同返还预付的货款10万元，因赵鑫、轩泰公司未返还，万花草公司当日报警处理。赵鑫、轩泰公司质证认为，对一审证据银行流水真实性无异议，对微信聊天记录截屏有异议，微信聊天记录断章取义，不能反映案件真实情况，且该证据中有语音聊天，万花草公司没有转换文字，存在虚假的陈述。对亳州发布的疫情报告真实性无异议，达不到其证明目的。对二审证据1报警记录真实性无异议，达不到其证明目的，该份证据仅反映出证人到徐州马坡镇派出所报警。证人证言不能证明赵鑫、轩泰公司没有备足货物。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,从双方一二审期间提交的赵鑫与万花草公司员工胡倩倩的微信聊天记录来看，2020年2月14日万花草公司汇给赵鑫10万元款项，并于同日在微信中约定了货物的品类和规格，同时约定5日内送货到万花草公司，运费由万花草公司承担。2020年2月17日，万花草公司员工胡倩倩在微信中明确提出“我给你打电话的事情就是我那个瓶子，现在我不用了，你把它卖掉吧”、“你那个瓶子不是好卖吗？我现在厂里面出了情况，那个瓶子我用不了了”，后双方就此在微信聊天中发生争执。2020年2月21日，万花草公司员工胡倩倩在微信聊天中提出“瓶子你发来69000个瓶子要不押金你退来”，之后双方就此并未达成一致意见。从双方上述聊天内容来看，导致合同不能履行的原因是万花草公司汇给赵鑫10万元款项后明确拒绝履行合同。赵鑫、轩泰公司一审未到庭参加诉讼，万花草公司向一审法院提交的微信聊天记录不完整，导致一审法院认定事实与客观事实存在不符，本院予以纠正。本案中，万花草公司一审诉讼请求是要求轩泰公司、赵鑫连带双倍返还定金款20万元，二审中又辩称“因双方未订立定金合同，也未达成定金的意思表示，一审认定该款为预付货款，符合双方订立合同的真实意思表示。”根据禁止反言原则，万花草公司汇给赵鑫10万元款项应认定为定金。根据上述本院已经查明的事实，导致合同不能履行的原因是万花草公司汇给赵鑫10万元款项后明确拒绝履行合同，也即违反合同约定的是万花草公司。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债务的担保，债务人履行债务后，定金应抵作价款或者收回；给付定金的一方不履行约定的债务的无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应双倍返还定金。故万花草公司要求返还定金的诉讼请求不应得到支持。综上，赵鑫、轩泰公司的上诉理由成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初2926号民事判决；二、驳回安徽万花草生物科技有限公司的诉讼请求。一审案件受理费4300元，二审案件受理费2300元，由安徽万花草生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  皮桂山审判员  过传之审判员  马 超二〇二一年二月二十六日法官助理孙晓燕书记员张宇楠