辽宁省丹东市元宝区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0602民初1326号原告：于喜美，女，1964年8月31日出生，汉族，社保退休职工，住丹东市元宝区。委托诉讼代理人：孙世清，辽宁方浩律师事务所律师。被告：丹东市浩元人力资源服务有限公司，住所地丹东市元宝区广济小区**楼**。法定代表人：王卉，经理。委托诉讼代理人：及磊，辽宁中天律师事务所律师。被告：丹东市第二幼儿园，住所地丹东市元宝区金汤街**。法定代表人：汪冬云，园长。委托诉讼代理人：石本斌，辽宁兴达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓晨，辽宁维禹律师事务所律师。原告于喜美诉被告丹东市浩元人力资源服务有限公司（以下简称“浩元公司”）、丹东市第二幼儿园（以下简称“二幼”）健康权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂变更为普通程序，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人孙世清，被告浩元公司的委托诉讼代理人及磊，被告二幼的委托诉讼代理人石本斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求依法判令两被告赔偿原告各项损失合计156712.06元，包括医疗费66298.91元、伙食补助营养费1050元(50元/天×21天)、护理费3032元（144.4元/天×21天）、交通费84元（4元/天×21天）、残疾赔偿金69986元（20年×34993元×20%－20年×34993元×10%）、精神损害抚慰金4000元（8000元－4000元）、误工费7364.40元（144.4元/天×51天）、被扶养人生活费2696.75元（5年×10787元×20%×2/4－5年×10787元×10%×2/4）、鉴定费2200元。诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2017年4月17日在被告二幼伙房工作中，因地面潮湿摔倒，当即被送往丹东市中医院住院治疗，经诊断为左股骨颈骨折等，此案经元宝区法院（2019）辽0602民初23号依法判决，两被告己履行了该判决的赔偿责任。但此后原告的伤情进一步恶化，于2020年6月17日再次入住丹东市中医院，经诊断为：左股骨颈陈旧性骨折、左股骨头坏死。原告为此产生上述损失，故要求两被告承担赔偿责任。被告浩元公司辩称：原告是自2015年开始在被告二幼处工作，并于2016年1月退休，退休后仍在二幼处工作至事发。被告浩元公司所履行的仅是代发工资、代缴保险的劳动保障事务代理工作，每月收取30元的固定代理费用，被告二幼为实际雇主，对此（2019）辽0602民初23号生效判决已经予以认定。因此原告要求被告浩元公司赔偿没有事实及法律依据。同时，原告事发于2017年4月17日，并已住院治疗结束，本次起诉与事发时是否具有直接的因果关系不清，即使具有因果关系，但原告已经获得伤残赔偿，重复要求缺乏事实及法律依据。综上，请求法庭驳回原告对被告浩元公司的诉讼请求。被告二幼辩称：一、原告的起诉，没有事实根据和法律依据，属于一事不在理的范畴，本案己经作出生效判决且被告己经履行完毕，原告己向被告出具了此事了结的情况说明。二、不同意原告的两项诉求及鉴定申请，原告的受伤部位己经鉴定完毕，符合法定程序，原告本次诉讼要求鉴定不符合法定程序，原告现在伤情与被告是否存在因果关系及关联性，原告并不能证明。三、退一步讲即使存在因果关系，对于精神抚慰金、残疾赔偿金等诉求应依法驳回，原告的主张属于重复赔偿。四、股骨头坏死的诱因很多，本案原告应先作出排他性的因果关系鉴定，因为本案可能存在医疗事故或纠纷，在病例中使用了牵引术，牵引不当有可能造成股骨头坏死，激素用药，“三高”均可以造成。所以原告的股骨头坏死有可能存在多因一果。原告存在其他疾病，用药中含有治疗其他疾病的用药，应予剔除。原告的病历体现其存在“三高”、痛风等疾病，也可能导致股骨头坏死。残疾赔偿金的请求基数过高，应为31820元，精神抚慰金原判决是4000元，本次不应请求，不在法院受理范围。经审理查明：原告自2015年开始在被告二幼食堂工作，原告已于2016年1月份退休。2016年7月1日，原告作为乙方与被告浩元公司作为甲方签订了《劳务合同书》，约定，合同期限自2016年7月1日至2017年6月30日止，从事食堂岗位工作，期间，甲方可根据生产经营需求或乙方的工作能力调整乙方的工作岗位，乙方应当服从岗位调整，对拒不服从者，甲方可以单方面解除劳务关系。乙方应按照甲方或用工单位安排的工作内容及要求，认真履行岗位职责，按时完成工作任务，遵守甲方或用工单位依法制定的规章制度。甲方每月31日前以法定货币足额支付乙方工作，月工资为1320元。甲方或用工单位根据生产工作岗位的需要，按照国家有关劳动安全、职业卫生的规定为乙方配备必要的安全防护措施，发放必要的劳动保护用品。甲乙双方约定，甲方为乙方购买必要的商业保险一份用于乙方在为甲方提供劳务过程中发生意外伤害的补偿，保险期限与本劳务合同期限相同且随本合同解除而取消保险。如发生意外由保险公司提供赔偿，甲方不支付其他任何费用。乙方同意在工作期间患病或发生意外时，医疗期费用自理，医疗期内甲方不支付劳务费用。同日，被告二幼作为甲方与被告浩元公司作为乙方签订了《劳务派遣协议书》，协议约定，期限自2016年7月1日起至2019年6月30日止。乙方负责按照甲方条件至派遣员工。派遣员工一经确定，甲、乙双方应拟定《派遣员工花名册》，包括不限于派遣员工姓名、性别、身份证号码、工作岗位、岗位性质、工作地点、派遣期限、劳动报酬数额、社会保险费数额等内容。甲方的权利与义务：……4、甲方应按规定的比例承担派遣员工的社会保险费；5、甲方应按本协议约定，及时将劳务派遣费用支付给乙方，确保乙方能按时为派遣员工支付工资和交纳社会保险费。……10、派遣员工在甲方工作期间因工伤事故造成伤、残、亡或职业病等，甲方应积极抢救，保护现场，垫付医药费用，并在第一时间通知乙方，属于用人单位承担的费用由甲方承担，甲方要积极配合事故的调查和取证工作，据实提供相关资料。11、在派遣期间，派遣员工患病或非因工负伤，在国家规定的医疗期内，甲方承担国家规定的相应费用。乙方的权利和义务：……4、乙方不得克扣和拖欠甲方支付给派遣员工的工资。……13、派遣员工在甲方工作期间因工伤事故造成的伤、残、亡或职业病等，由乙方按《社会保险法》有关规定执行，负责办理工伤申报及其他相关事宜处理工作。第六条，劳务派遣费用的构成：1、劳务派遣费用由派遣员工工资、社会保险费和劳务派遣服务费构成。2、社会保险费包括养老、医疗、工伤、事业、生育五项保险费。3、劳务派遣服务费，按派遣员工每人每月30元计算。2017年4月17日，原告在被告二幼伙房工作中，因地面潮湿摔倒，当天被送往丹东市中医院住院治疗，经诊断为左股骨颈骨折等，2019年原告向本院起诉两名被告要求赔偿其损失，诉讼中经本院委托丹东市第一医院司法鉴定所鉴定，原告伤情为十级伤残。原告主张两被告赔偿医疗费10441.68元、伙食补助营养费2200元(50元/天×44天)、护理费5082元（115.5元/天×44天）、交通费88元（2元/天×44天）、残疾赔偿金69986元（20年×34993元×10%）、被扶养人生活费2696.75元（5年×10787元×10%×2/4）、精神损害抚慰金4000元。本院于2019年7月23日，作出（2019）辽0602民初23号民事判决，认定：“工作期间，被告浩元公司为原告投保了雇主责任保险，事故发生后，中国人寿财产保险股份有限公司丹东市中心支公司理赔了医疗费16775.38元，残疾赔偿金5000元，因原告表示考虑到在被告二幼工作期间，关系处的很好，尤其在住院期间得到二幼领导的关照，被告二幼已经垫付的医疗费10724.62元（27500元-16775.38），合计105219.05元。现在原告同意只要求赔偿95724.62元（其中85000元支付给原告，10724.62元由原告返还给被告二幼）就行。而被告浩元人力资源也基于与被告二幼多年的合作关系，其愿意帮助二幼分担10000元。”判令被告二幼向原告于喜美赔偿各项损失85724.62元；被告浩元公司赔偿原告各项损失10000元。2019年7月11日，原告作为甲方与被告二幼作为乙方签订协议书，主要约定：1、从甲方受伤之日起至今，乙方先后为甲方垫付相关费用共计27500元。其中乙方收到雇主责任险赔偿的医疗费16775.4元，故甲方尚欠乙方垫付款共计10724.6元。此款项均系乙方单位老师个人垫付，甲方对上述事实均予以认可。2、乙方在甲方诉乙方人身损害赔偿案件判决乙方应当承担的数额基础上以转账支票的方式多支付10724.6元给甲方，甲方需要在收到支票的同时以现金方式返还此款以偿还乙方。2019年8月21日，原告出具情况说明一份，记载“说明人与丹东市第二幼儿园人身权纠纷一案，双方己按照协议书约定履行完毕，即丹东第二幼儿园以转账支票的方式支付给说明人共计人民币捌万伍仟柒佰贰拾肆元陆角贰分（￥85724.62）。说明人己将丹东市第二幼儿园垫付的人民币壹万零柒佰贰拾肆元陆角整（￥10724.6元）返还给丹东市第二幼儿园。案件受理费共计人民币壹仟零捌拾陆元整（￥1086），应由丹东市第二幼儿园承担。说明人表示自愿放弃人民币伍佰肆拾叁元整（￥543元），剩余人民币伍佰肆拾叁元整（￥543元）说明人己实际收到。对方对上述事实予以认可，纠纷就此了结。”本次诉讼是因原告于2020年6月12日到丹东市中医院骨科检查，于同年6月17日住院治疗，经诊断为左股骨颈陈旧性骨折、左股骨头坏死。期间产生门诊费及住院费、无偿献血互助金、复印费共计66215.31元，住院21天，于2020年7月8日出院，出院诊断为住院期间二级护理，出院后休诊治疗壹个月。原告于2020年8月7日到丹东市中医院骨科检查，产生检查、治疗费共计83.6元。原告认为该伤情与其在二幼处工作中受伤存在因果关系，要求两被告共同承担医疗费等相关赔偿责任，诉讼中原告申请对其左股骨头坏死病症与其在二幼处工作中受伤是否有因果关系及损害后果构成的伤残等级进行司法鉴定。二幼申请对原告在本案中股骨头坏死与自身疾病（糖尿病、痛风、高血压、高血脂、是否存在激素类用药）的参与度进行鉴定。本院依法委托营口市中医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2020年12月31日出具司法鉴定意见：1、被鉴定人于喜美左股骨颈骨折内固定术后，股骨头坏死人工关节置换术后构成伤残等级九级。2、被鉴定人于喜美在存在股骨颈骨折情况下，股骨头坏死与股骨颈骨折存在直接因果关系，其它自身疾病除外大量使用激素或酗酒外可忽略不计。为此原告产生鉴定费2200元。另查明：原告的父亲于天德（1938年10月11日出生），母亲李景英（1939年7月9日出生）系东港市小甸子镇三道林村村民，两人婚后育有四个子女。2018年度辽宁省居民服务、修理和其他服务业城镇在岗职工上一年度年平均工资为42157元，城镇常住居民人均可支配收入为34993元，农村常住居民人均消费支出为10787元。2020年度辽宁省居民服务、修理和其他服务业城镇在岗职工上一年度年平均工资为46970元，全体居民人均可支配收入为31820元，全体居民人均消费性支出为22203元。本院所确认的上述事实，有劳务合同、劳务派遣协议书、退休证、住院病历、出院诊断、医疗费收据、出院诊断书、鉴定意见书、鉴定费发票、村委会证明、协议书、情况说明、（2019）辽0602民初23号民事判决书、以及当事人的陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。现有证据证明，原告本次入院治疗与其2017年在二幼工作时受伤存在因果，被告二幼对原告本次伤病产生的相关合理费用，应承担赔偿责任。原告主张的医疗费66298.91元（66215.31元+83.6元）、住院伙食补助费1050元(50元/天×21天)、交通费84元（4元/天×21天）、鉴定费2200元，计算方式及标准符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张以2018年度辽宁省居民服务、修理和其他服务业城镇在岗职工上一年度年平均工资为42157元，城镇常住居民人均可支配收入为34993元，农村居民人均生活消费支出10787元为标准，计算护理费2425.50元（115.5元/天×21天）、被扶养人生活费5393.5元（10787元×5年×20%×2/4），因不违反法律规定，本院予以支持。原告因伤情变化，残疾赔偿金、精神损害抚慰金数额必然发生变化。关于残疾赔偿金，原告主张按2018年度辽宁省城镇常住居民人均可支配收入34993元为标准计算，两被告有异议，本院认为原告于2019年诉讼时进行司法鉴定，鉴定结论为十级伤残，以2018年度辽宁省城镇常住居民人均可支配收入34993元为标准计算残疾赔偿金，符合法律规定。现起诉系针对其现状进行司法鉴定，得出结论为九级，残疾赔偿金应以2020年度辽宁省全体居民人均可支配收入31820元为标准计算，为127280元（20年×31820元×20%）。精神损害抚慰金本院酌定保护8000元。关于原告主张误工费一节，因原告己退休，未提供证据证明现确有劳动收入及误工实际收入减少情况，其请求误工费，本院不予支持。关于被告辩称原告存在其他疾病，治疗中含有治疗其他疾病的用药，应予剔除一节。因被告未提供相应证据且经法庭释明，被告表示不进行司法鉴定，故其主张，本院不予采信。综上，原告此次病伤产生损失212731.91（医疗费66298.91元+住院伙食补助费1050元+交通费84元+鉴定费2200元+护理费2425.50元+被扶养人生活费5393.5元+残疾赔偿金127280元+精神损害抚慰金8000元），但应扣除己给付的被扶养人生活费2696.75元、残疾赔偿金69986元、精神损害抚慰金4000元，被告二幼应支付原告赔偿金共计136049.16元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告丹东市第二幼儿园于本判决生效之日起十日内给付原告于喜美赔偿金共计136049.16元；二、驳回原告于喜美的其他诉讼请求。如果被告丹东市第二幼儿园未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3434元，由被告丹东市第二幼儿园承担3021元，原告于喜美承担413元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。审 判 长 佟 玲人民陪审员 吴 爽人民陪审员 钟砚冰二〇二一年三月三十一日书 记 员 李佳妮书 记 员 李 彦