新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)新23民终1640号上诉人（原审被告）：新疆金汇建设工程有限公司，统一社会信用代码：91652300745207321D，住所地昌吉市北京南路40号40区4丘38栋4层bb-408室。法定代表人：孙育生，该公司董事长。委托诉讼代理人：张剑锋，新疆广泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆天发工业设备厂，住所地：呼图壁县五工台八十八公里处。投资人：宋振华，该厂总经理。委托诉讼代理人：潘晓东，昌吉市新华法律服务所法律工作者。上诉人新疆金汇建设工程有限公司（以下简称金汇公司）因与被上诉人新疆天发工业设备厂（以下简称天发设备厂）买卖合同纠纷一案,不服昌吉市人民法院（2016）新2301民初3741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后，依法组成合议庭，于同年11月2日公开开庭审理了本案。上诉人金汇公司的委托诉讼代理人张剑锋，被上诉人天发设备厂的投资人宋振华及其委托诉讼代理人潘晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金汇公司上诉请求：撤销（2016）新2301民初3741号民事判决，改判上诉人支付被上诉人货款10万元，上诉人不承担逾期付款的损失。事实和理由：一审法院判决的依据是连霍高速公路项目实际施工人程军涛聘用的技术人员金春范所出具的承诺书。金春范既不是上诉人员工，没有上诉人的授权，也不构成表见代理，因此该承诺书系非法证据，不能证实欠货款的事实。项目部的公章不具有代表上诉人签署债权债务的效力。还款承诺书记载的欠款数额与事实不符。上诉人连霍高速施工项目实际施工人程军涛与被上诉人口头协商4台锅炉总价款为30万，并非55万，金春范根据实际施工人程军涛的安排已经支付货款20万元，现仅欠货款10万元。天发设备厂辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。天发设备厂向一审法院起诉请求判令：1、金汇公司支付锅炉款350000元；2、金汇公司支付货款利息51187.5元。一审法院认定以下事实：2012年6月15日，被告与新疆维吾尔自治区交通建设管理局签订《连云港至霍尔果斯高速公路星星峡至吐鲁番段公路工程（二期工程）管理养护与服务房屋建筑工程施工合同》一份，约定由被告承建该工程第XTFJ-1标段包括沙尔湖服务区等在内的七处房建工程。被告承包上述工程后又通过内部承包的方式将上述工程转包给程军涛，程军涛系该项目部负责人。金春范和张吉辉系被告在上述工程项目部的施工负责人。2013年，原告法定代表人宋振华与程军涛达成口头协议，约定由原告向程军涛供应四台0.7兆瓦的锅炉。2014年1月18日，原告根据程军涛安排将四台0.7兆瓦的锅炉安装在连霍高速沙尔湖服务区，并由金春范与原告签署《锅炉安装项目》一份，载明：连霍高速沙尔湖服务区（南区、北区）CLSG-0.7MW锅炉四台，安装调试运行正常，已交付使用。后金春范向原告出具《沙尔湖服务区锅炉款还款承诺书》一份，载明：沙尔湖服务区锅炉已于2014年1月安装调试完成，并于当年运行使用，锅炉运行一切正常，无质量问题。新疆金汇建设工程有限公司连霍高速星-吐房建工程项目部欠新疆天发工业设备厂锅炉款350000元（不含税），至今未给，我项目部承诺沙尔湖土方变更批复计量后支付所欠锅炉款。该承诺书加盖有“新疆金汇建设工程有限公司连云港至霍尔果斯高速公路星星峡至吐鲁番段公路工程（二期工程）管理养护与服务房屋建筑工程第XTFJ-1标段项目经理部”，被告认可该公章系其项目部公章。2015年11月26日，新疆维吾尔自治区交通建设管理局下发了《关于连霍高速星星峡至吐鲁番段房建工程沙尔湖服务区土方变更增加费用的批复》（新交建房建[2015]101号）文件。2015年12月27日，新疆交通建设管理局连霍高速公路哈密-吐鲁番项目建设指挥部下发《关于对的变更批复费用的调整》（哈吐项指[2015]34号）文件。2016年4月13日，被告在吐鲁番日报上登载：新疆金汇建设工程有限公司连云港至霍尔果斯高速公路星星峡至吐鲁番段公路工程（二期工程）管理养护与服务房屋建筑工程第XTFJ-1标段项目经理部的公章丢失，声明作废。另查明，金春范于2013年8月14日从其个人银行卡中向原告转账200000元。诉讼中，原告为申请财产保全而支出申请费2570元。一审法院认为：被告项目部负责人程军涛与原告达成购买安装锅炉的口头协议，原、被告之间形成买卖合同关系。被告项目部负责人程军涛向原告购买四台锅炉安装在沙尔湖服务区工地，并由金春范向原告出具承诺书，且在承诺书上加盖了被告下属的连云港至霍尔果斯高速公路星星峡至吐鲁番段公路工程（二期工程）管理养护与服务房屋建筑工程第XTFJ-1标段项目经理部的公章，承诺书也载明欠付锅炉款350000元未付。根据承诺书的载明，在沙尔湖土方变更批复计量后支付价款，原告提供的新疆交通建设管理局连霍高速公路哈密-吐鲁番项目建设指挥部于2015年12月27日下发的文件可以证实至2015年12月27日，沙尔湖的土方变更批复计量已经完成。因连云港至霍尔果斯高速公路星星峡至吐鲁番段公路工程（二期工程）管理养护与服务房屋建筑工程第XTFJ-1标段项目经理部系被告下属的项目部，故被告应对其下属的项目部对外承担责任。因此，被告应当在2015年12月28日向原告付清四台锅炉款350000元，现原告请求被告支付锅炉款350000元的诉讼请求合理合法，一审法院依法予以支持。被告辩解程军涛向其陈述只向原告购买了四台锅炉，总价款300000元，已付200000元，尚欠100000元。本院认为，首先，证人应当出庭作证，程军涛作为被告涉案项目部的负责人，且程军涛系本案锅炉买卖的经手人，被告应通知程军涛出庭作证，但经本院通知并给与宽限期，被告未能将程军涛通知到庭，被告的辩解意见无事实依据，被告应承担举证不能的责任。其次，被告陈述的只欠付100000元与承诺书载明的欠付350000元相矛盾。最后，根据承诺书的内容“沙尔湖服务区锅炉已于2014年1月安装调试完成，并于当年运行使用”显示，该承诺书出具时间至少晚于2014年1月，而金春范向原告支付200000元系在2013年8月14日，因此金春范向原告支付的上述200000元与本案沙尔湖服务区的四台锅炉款350000元无关联性。且被告认可金春范系其工作人员，被告应将金春范通知到庭为其作证以证实金春范所付200000元款项的性质，但经本院要求，被告未能将金春范通知到庭，被告对此应承担举证不能责任。故一审法院对被告的辩解意见不予采信。被告辩解金春范虽系其公司工作人员，但未经被告和程军涛授权即用项目部的公章向原告出具承诺书的行为属无权代理行为。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。金春范系被告在涉案项目部的施工负责人，原告安装的锅炉验收是金春范负责验收的，在金春范持有项目部公章的情况下，原告有理由相信金春范有权代表项目部向其出具承诺书，金春范的行为构成表见代理。故一审法院对被告的辩解意见不予采信。被告辩解其项目部公章已登报作废，而原告提供的承诺书没有落款日期。本院认为，原告提供的承诺书虽无落款日期，但承诺书中提到“我项目部承诺沙尔湖土方变更批复计量后支付所欠锅炉款”，说明在出具上述承诺书时沙尔湖土方变更尚未获得批复，而根据原告提供的文件，沙尔湖土方变更获得批复的最后时间为2015年12月27日，也早于被告2016年4月13日登报作废的时间，故一审法院对被告的辩解意见不予采信。被告辩解项目部公章具有特殊性，不能对外确定债权债务。但被告对此未提供事实和法律依据，一审法院不予采信。被告辩解金春范是在原告的威逼、胁迫之下出具的，亦未提供证据予以证实，一审法院不予采信。对于原告主张的利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条的规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。本案双方约定的付款时间为“我项目部承诺沙尔湖土方变更批复计量后支付所欠锅炉款”，故被告应当在沙尔湖土方变更批复计量后即2015年12月28日付款，被告未及时付款的行为属违约，应承担违约责任。本案双方当事人虽未约定逾期付款的违约责任计算方式，但根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，原告有权请求被告向其赔偿逾期付款损失。原告主张被告按月息4.875‰向其赔偿逾期付款损失11943.75元[（350000×4.875‰×7个月（2015年12月28日至2016年7月27日）]符合法律规定，一审法院依法予以支持。原告为申请财产保全而支出的保全申请费2570元应由被告承担。综上，判决：一、被告新疆金汇建设工程有限公司给付原告新疆天发工业设备厂货款350000元；二、被告新疆金汇建设工程有限公司赔偿原告新疆天发工业设备厂逾期付款损失11943.75元。本院二审期间，上诉人金汇公司提交以下新证据：1、鄯善县人民法院民事调解书一份，拟证实金春范在2015年、2016年与上诉人发生工资争议，进一步证实金春范出具的承诺书不具有代表上诉人的效力。被上诉人对该证据的真实性没有异议，但与本案没有关系。本院对该证据的真实性予以确认，关联性不予认定。被上诉天发设备厂提交以下新证据：1、被上诉人与其他公司签订的物资设备合同九份，拟证实被上诉人公司印章代表的效力问题。上诉人对该证据的真实性无法确认，关联性不认可，与本案无关，无法证实本案双方对于项目部印章的效力问题。本院对该证据的关联性不予确认。2、2013.7.20送货清单一份、黄矩与程军涛签订的项目承包协议一份，拟证实上诉人陈述金春范2013.8.14向被上诉人支付的20万元与本案没有关系。上诉人认为该证据是复印件无法确认真实性，与本案没有关联性。本院对该证据综合认定。二审法院查明事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：根据上诉人出具的《沙尔湖服务区锅炉款还款承诺书》的内容可以明确双方达成锅炉买卖协议，并且锅炉已经于2014年1月安装并使用，同时明确上诉人欠被上诉人锅炉款35万元的事实。该承诺书上明确加盖有上诉人公章，且公章的加盖是在该公章公告作废之前，因此加盖上诉人公章即产生相应的法律效力。金春范给被上诉人打款20万元的时间是在2013年8月14日，而4台锅炉交付使用的时间是2014年1月18日，承诺书承诺在土方变更批复后还款，土方变更批复的时间是2015年12月27日，因此金春范支付的20万元并非本案所欠款项。综上，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5229元，由上诉人新疆金汇建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  闫 雪代理审判员  郑洪彪代理审判员  潘俊位二〇一六年十一月十日书 记 员  马 恒