河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0191民初4471号原告：夏咏逸，男，1993年1月3日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：刘千慧，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被告：朱新康，男，1987年10月14日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：郭世杰，河南致建律师事务所律师。委托诉讼代理人：王梦洋，河南致建律师事务所律师。原告夏咏逸与被告朱新康民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏咏逸及其委托诉讼代理人刘千慧，被告朱新康及其委托诉讼代理人郭世杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏咏逸向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款500000元及逾期利息、违约金暂计12405.56元（以500000元为基数，按照年利率15.4%自2020年12月1日起计算至实际清偿之日止，暂计算至起诉之日），以上合计512405.56元；2、判令被告偿还原告借款870000元及逾期利息、违约金暂计21585.67元（以870000元为基数，按照年利率15.4%自2020年12月1日起计算至实际清偿之日止，暂计算至起诉之日），以上合计891585.67元；3、本案诉讼费用、保全费用等均由被告承担。事实与理由：自2017年8月，被告朱新康陆续向原告借款；后因经营尚岛网咖资金周转需要分别于2018年11月15日、11月22日、11月24日向原告累计借款1107656元，被告承诺原告有权参与网咖经营分红并保证年收益率不低于36%。后因被告经营不善，未能达成预期的分红承诺，经原被告双方协商，就剩余1370000元借款本金退还事宜达成一致，约定2020年11月30日前，被告应偿还原告500000元；2021年11月30日前，被告应偿还原告500000元；2022年11月30日前还款370000元。同时约定若被告存在隐匿、转移财产等其他不积极归还甲方借款的行为的，原告有权提前要求被告还款并支付剩余本金的20%作为违约金。现还款期限已经届满，经原告多次催告，被告至今没有归还。为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规，原告特起诉至法院，望判如所请。被告朱新康辩称，一、原、被告之间不是民间借贷法律关系，系股权转让。2017年被告与案外人朱某成立郑州尚岛互联网上网服务有限公司（以下简称“尚岛公司”）。因原、被告系多年的朋友，2018年11月，原告向被告提出要求入股网吧做生意。后经原、被告及案外人三人商量，按照当时网吧市值估价433万元，原告入股130万元，占股比例为30%。原告分别于2018年11月15日、11月22日、11月24日分三笔向被告名下银行账户中转款共计1107656元。三人于2018年11月20日签订2份《股权转让协议》，内容为“甲方以尚岛网咖15%的股权以65万元的价格转让给乙方，乙方成为郑州尚岛互联网上网服务有限公司的股东，按章程规定分享公司利润和分担亏损”。其中1份有原告的签字，另外一份没有原告的签字，但在随后的日常经营中，被告都是按照30%的持股比例向原告进行分红，原告累计分红收益7万元。原、被告及案外人朱某之间并未进行清算。2019年10月，合伙网吧的房租交至2020年3月中旬。合伙经营期间，2019年12月，经商议出售一批电脑机器。受疫情影响，2020年1月至3月，网吧无法正常经营，生意惨淡，无奈于2020年6月复工后将网吧剩余电脑机器出售，两次共计所得852700元。至此，网吧停止经营。经营期间，原告曾提出退股，但股东三人一直未进行具体清算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第14条之规定，本案应为股权转让。二、《还款协议书》中载明“朱新康于2018年11月15日、2018年11月22日、2018年11月24日，向夏咏逸借款共计1440000元”不是事实。从被告的银行流水看，2018年11月15日原告向被告银行转账20万元、2018年11月22日转账50万元、2018年11月24日转账407656元，共计1107656元，该款项用于入股网吧生意。从《股权转让协议》看，原告入股130万元，持股比例30%。上述两组数字金额都与《还款协议书》所载明的144万元不符，且被告不清楚该144万元从何而来。三、《还款协议书》中的内容存在明显的缺陷，与事实和常理不符，应为无效条款。《还款协议书》签订于2021年1月15日，约定“2020年11月30日前，乙方需归还甲方500000元整”。2021年约定2020年已发生的事实，要求2020年还款，签订日期在后，已发生事实在前，明显与事实和常理不符，该内容应为无效条款。《还款协议书》另约定：“本协议履行过程中，若乙方存在隐匿、转移财产或其他不积极归还甲方借款的行为，甲方有权提前要求乙方还款，乙方需额外支付剩余本金的20%作为违约金赔偿给甲方。”原告要求被告于2020年还款，且明知没有还款，于是约定20%的违约金，该内容违背事实和常理，关于违约金的约定内容应为无效条款。四、本案并非民间借贷，且违约金条款无效，被告不应该按照年利率15.4%的标准向原告支付利息、违约金。五、根据《股权转让协议书》有关盈亏分担的约定，按照合伙期间（2019年11月至2020年3月）实际清算，被告仅需向原告支付退股款253095元。根据合伙期间收支明细，2018年11月至2020年3月，网吧收入4440130.5元，支出2265193.17元，缴纳房租2184000元，亏损9052.67元，按照原告持股30%计算，原告应承担亏损2715元。根据2018年11月签订的《股权转让协议书》确认，网吧市值433万元。截止到2020年3月，网吧市值缩水至852700元。按照原告持股30%计算，原告享有股权市值255810元。扣除原告应承担亏损2715元，被告仅需向原告支付退股款项253095元。经审理查明，2018年11月20日，被告朱新康、案外人朱某、尚岛公司共同作为甲方，原告作为乙方，签订《郑州尚岛互联网上网服务有限公司股权转让协议》，协议载明尚岛公司下设实体尚岛网咖，前期投入资金4330000元，甲方将其持有的公司15%的股权以650000元的价格转让给乙方，乙方同意按此价格和条件购买该股权。自协议签订之日起，乙方即成为尚岛公司的股东，按章程规定分享公司利润与分担亏损。庭审中，被告另提交《郑州尚岛互联网上网服务有限公司股权转让协议》一份，协议的乙方处为空白，协议其他内容与上述协议内容均一致。在签订上述转让协议前后，原告分别于2018年11月15日向被告账户转款200000元、11月22日转款500000元、11月24日转款407656元，共计1107656元，用于支付股权转让款。2019年3月15日，原告向被告转款245700元，用于支付尚岛网咖的房屋租金。2020年1月18日，原告向被告发送微信“统计的账来看还剩137万？”被告回复“我忘了总数是多少了，大概妥了，你们只要别吃亏，就这弄了都够不得劲了，实在是没办法”。随后原告发送微信“一共是144万多一点，除去我拉楼上的东西和网费，折到137万吧”，被告回复“好”。2020年10月6日，原告通过微信向被告发送还款协议书一份，并称“这两天我找你，把这签一下。这月底要么见钱要么开始计利息”。该协议包括事实情况描述、还款协议、其他约定三部分内容。事实情况描述为：借款人乙方因经营尚岛网咖需要资金周转，分别于2018年11月15日、11月22日、11月24日向甲方借款共计1440000元，2018年12月1日至2019年10月1日，乙方归还甲方借款本金共计70000元，截止本协议签订日乙方仍欠甲方借款本金1370000元未归还。还款协议为：2020年10月30日前，乙方需归还甲方500000元整；2021年10月30日前还款500000元整，……期限为2022年10月30日止。其他约定的第2条为：本协议履行过程中，若乙方存在隐匿、转移财产或其他不积极归还甲方借款的行为，甲方有权提前要求乙方还款。2021年1月14日，原告向被告发送微信“上次说你不愿意担一分利息，我都没给你提利息的事儿，提了一个违约金还款的东西，要么是利息违约金，得有一个违约的一个约束，这俩必须得有一个。”2021年1月15日，原告作为出借人，被告作为借款人签订《还款协议书》，载明，被告因经营尚岛网咖需要资金周转，分别于2018年11月15日、11月22日、11月24日向原告借款共计1440000元。被告承诺原告借款本金参与网咖经营分红，保证年化收益率不低于36%，后因经营不善，2018年11月24日至2019年10月1日原告共得到70000元分红，被告未达到预期承诺。双方于2019年10月1日友好协商，被告需退还原告借款剩余本金1370000元。截至本协议签订日被告仍欠原告借款本金共计1370000元未归还。双方于2019年10月1日协商，对还款事宜达成以下协议：2020年11月30日前，被告需归还原告500000元整；2021年11月30日前还款500000元整；2022年11月30日前还款370000元整。本协议履行过程中，若被告存在隐匿、转移财产或其他不积极归还原告借款的行为，原告有权提前要求被告还款，被告需额外支付剩余本金的20%作为违约金赔偿原告。2021年1月18日，原告向被告发送微信“钱的事尽快解决，越拖对我损失越多，别让我撑不住。”另查明：原告分别于2017年5月23日向被告账户转款420000元、8月18日转款20000元、8月20日转款300000元、8月21日转款200000元、2018年4月25日转款18000元、6月21日转款130000元、6月29日转款500000元、9月2日转款50000元、9月22日转款33500元。庭审中，原、被告及证人朱某共同确认，被告与朱某于2017年共同出资设立尚岛公司，2018年原、被告双方商议由原告入股参与该网吧经营。原告称在入股尚岛公司之前，被告因资金周转向原告借款，尚欠原告借款30多万元，加上原告于2018年11月15日、11月22日、11月24日向被告转款的1107656元，被告同意原告以144万元入股尚岛公司，并承诺每年的收益不低于36%。2018年11月至2019年10月期间，被告共计向原告分红7万元。因被告未达到对原告的分红承诺，双方于2019年10月协商退股，并口头约定退股转化为借款137万元，由被告3年还清，被告应于2020年年底还款50万元、2021年年底还款50万元、2022年年底还款37万元，因被告于2020年年底未向原告偿还，故要求被告于2021年补签了还款协议书。被告称《还款协议书》载明的144万元是原告投资尚岛公司的钱，因尚岛公司停止经营，原告催促还款，被告出于朋友关系，碍于面子与原告在正光路签订了上述还款协议，签订协议时原、被告双方及案外人朱某均在场。以上事实由原告提交的银行流水、还款计划书、股权转让协议书，被告提交的股权转让协议书、证人证言以及本案庭审笔录在卷佐证。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条之规定，原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。本案中，原、被告均确认原告投资入股被告经营的尚岛公司，144万元系原告投资入股的款项，根据原、被告的微信聊天记录及庭审陈述，对该144万元的处理双方已达成一致，并据此签订还款协议书，在签订该协议时案外人朱某亦在现场，未对协议提出异议，该还款协议书应视为各方对原告投资款项进行清算后达成的债权债务协议，依据该协议股权结算款已转化为借款，故原告有权依据该还款协议向被告主张权利。据还款协议载明，被告尚欠原告本金1370000元，被告未按照协议约定于2020年11月30日前偿还原告借款50万元，原告有权要求被告提前还款。故对于原告要求被告偿还全部本金1370000元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的违约金及利息，还款协议约定，若被告不积极归还原告借款，原告有权要求被告按照未支付借款本金的20%支付违约金，协议虽约定了2020年11月30日归还第一笔50万元，但根据2021年1月14日原告向被告发送的微信，原被告双方在签订该还款协议前并未约定利息及违约金，在签订还款协议时被告已确认欠付2020年11月30日应付的50万元，并自愿承担逾期付款的违约金，故违约金应从签订还款协议的次日即2021年1月16日起算，以1370000元为基数，按照年利率15.4%的标准计算至债务实际清偿之日止，且违约金总额不得超过协议约定的274000元（1370000×20%），暂计算至2021年1月28日为7514.36元（1370000×15.4%÷365×13），对原告诉请超出部分，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条、第二十五条、第二十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告朱新康于本判决生效后十日内偿还原告夏咏逸借款本金1370000元、违约金7514.36元及后续违约金（以1370000元为基数，按照年利率15.4%的标准计算，且不得超过266485.64元）；二、驳回原告夏咏逸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17436元，减半收取8718元，保全费5000元，以上共计13718元，由原告夏咏逸负担259元，由被告朱新康负担13459元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘红丽二〇二一年五月六日书记员  陈梦鸽