江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏0803民初1783号 原告：涟水咏利建筑劳务有限公司，住所地涟水县岔庙镇工业集中区。 法定代表人：徐丽丽，该公司总经理。 被告：首天建设集团有限公司，住所地常州市新北区常信怀德名园48-201室。 法定代表人：高宝仓，该公司总经理。 被告：中海建筑有限公司，住所地深圳市南山区科技园北区郎山二号路齐民道5号路安特大厦5F。 法定代表人：米翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋海龙，北京天驰君泰（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄坤，北京天驰君泰（南京）律师事务所实习律师。 原告涟水咏利建筑劳务有限公司（以下简称咏利公司）与被告首天建设集团有限公司（以下简称首天公司）、中海建筑有限公司（以下简称中海公司）建设工程施工合同一案，本院于2021年3月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告咏利公司法定代表人徐丽丽、被告中海公司委托诉讼代理人蒋海龙到庭参加诉讼，被告首天公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告咏利公司向本院提出诉讼请求：1、被告连带给付原告工程款274164.6元。2、被告承担诉讼费、保全费。事实和理由：2019年3月8日，原告与首天公司签订了《防火门产品采购及安装合同》，约定首天公司将其承建的位于淮安区安置小区工程承包给原告施工，工程名称.淮安区安置小区项目，工程地点淮安市淮安区237省道与翔宇大道交叉口，合同总价暂计710500元，承包方式包工包料等，承包楼栋为新区花园四期安置小区7-12#楼，合同约定采用固定单价按实际工程量结算，同时合同还就合同履行的其他细节进行了约定。原告依约全面履行合同中所有工程量义务。经原告与首天公司结算，原告共计完成工作量698664.6元。首天公司支付了部分工程款后，以种种理由对尚欠的工程款274164.6元一直拖延支持。经查，被告首天公司系淮安区安置小区项目工程的发包方，被告中海公司系分包方，故中海公司应当与首天公司承担连带付款责任，其依法应当在欠付工程款范围内对原告承担付款责任。 被告首天公司未作答辩。 被告中海公司辩称，1、原告与首天公司之间是否签订合同及合同履行的具体情况中海公司不知情，根据合同相对性原则，中海公司不应当承担任何责任；2、淮安新区花园四期安置小区工程中海公司为总承包方，首天公司是合法分包方，双方之间签订了正常的分包合同，涉案工程至今尚未竣工验收合格，中海公司已按照与首天公司合同约定及时足额支付了工程款，且该事实被生效判决确认，因此被告中海公司不同意原告对中海公司主张的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对当事人无异议的事实，本院予以确认。 2016年，淮安海悦建设有限公司（甲方）与深圳中海建筑有限公司（乙方）签订《淮安市淮安区安置小区工程施工总承包合同》，第二条约定承包范围包括但不限于土建工程、安装工程、室外工程、园林绿化工程及配套设施建设等，不含电力、有限电视安装、电话安装、网络安装、燃气安装、室外给水系统安装等专业部门或公司实施的配套工程。第五条约定合同价款为628052324.72元。 被告中海公司承包上述工程后，将上述工程中包括土建等主体结构工程在内的部分工程分包给具有建筑施工资质的企业法人被告首天公司，并签订了《淮安市淮安区安置小区项目施工承包合同》，深圳中海建筑有限公司（甲方）与首天建设集团有限公司（乙方）签订《淮安市淮安区安置小区项目施工承包合同》（合同编号ZJ-HA-009/DSC/H-003），第1.5.2条约定承包范围包括土建工程、安装工程等相关工程（不含劳务分包、甲供钢筋、混凝土等）。第3条约定合同总价暂定为，合同不含税造价255915861.23元，增值税25591586.12元，含税造价合计281507447.35元。10.2.2甲方在收到乙方报送的准确无误的付款申请资料（含乙方签字盖章版《承包商工程付款书》，并视为乙方工程款申报日期）后28日内完成审核并支付相应工程款，预留保固金不低于25%等内容。现被告首天分包工程尚未完工。 2019年3月8日，原告咏利公司（承包人）与被告首天公司（发包人）签订《新区花园四期安置小区项目防火门采购及安装合同》和《安全生产协议》，采购安装合同约定首天公司将新区花园四期安置小区防火门采购及安装承包给原告施工。第二条对固定单价等作出详细约定。第五条约定本合同标的产品自消防验收合格之日起保修壹年，若因非产品质量原因及施工方造成的损坏需维修，乙方收取材料成本费及人工费。第七条约定1.门框安装结束付至已完总门款20%，门扇安装结束付至已完总门款60%，竣工验收合格后付至结算价的80%，消防验收合格付至结算价95%，余款5%质保期满后一月内付清。2、付款前乙方须向甲方提供全额真实有效的增值税专用发票（税率10%），付至结算价的95%时，乙方须提供全额100%的增值税专用发票，否则，甲方有权拒绝付款，并不承担延迟付款的责任。 被告首天公司和被告中海公司均具备涉案建筑施工企业资质。 原告签订合同后组织施工，2020年10月20日完工交付。原告自行核算，原告完成的涉案工程造价共计698664.6元（包括钢制甲级防火门47355元+钢制乙级防火门381108元+钢制丙级防火门260301.6元+灌浆材料9900元），被告已付工程款424500元，尚欠原告274164.6元。 另查明，截止2020年10月23日，被告中海公司向被告首天公司支付工程款190948143.08元。被告中海公司收到江苏省常州市天宁区人民法院和淮安市淮安区人民法院多个案件协助执行通知书，冻结查封被告首天公司在被告中海公司的涉案工程款数额累计120211233.3元。 以上事实，有原告举证的《新区花园四期安置小区项目防火门采购及安装合同》、《安全生产协议》、原告制作的造价表、支付记录；被告中海公司举证的《淮安市淮安区安置小区工程施工总承包合同》、《淮安市淮安区安置小区项目施工承包合同》、（2020）苏0803民初4197号生效民事判决书、协助执行通知书等证据在卷佐证，本院对上述事实予以确认。被告首天公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，放弃自己诉讼权利。 本院认为，本案争议焦点为被告中海公司与被告首天公司之间的分包合同和原告与被告首天公司之间分包合同是否合法有效。 法律规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人请求确认无效的，人民法院依法不予支持。民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 被告中海公司作为新区花园四期安置小区工程的施工总承包人，将自己所承包工程中的土建等主体结构工程分包给首天公司，违反了法律强制性规定，双方所签订的分包合同无效。原告主张被告中海公司与被告首天公司系违法转包合同，与事实不符，本院不予采信。被告中海公司辩称，涉案工程主体结构的钢筋、混凝土、大型设备以及劳务分包均由中海公司自行完成，其未提供证据证明其主张，且与合同分包合同约定不符，本院不予采信。 被告首天公司系工程的分包人，将其分包的防火门采购安装劳务分包给具有劳务作业资质的原告，首天公司与原告之间的劳务分包合同依法有效。现原告已于2020年10月20日完工交付，视为验收合格，但双方合同约定的保修期未满，故被告首天公司应按照合同约定支付结算价95%的工程款，剩余5%被告首天公司应于质保期满一年后一月内付清。经原告核算其分包工程总造价698664.6元，被告已付工程款424500元，尚欠工程款274164.6元，扣除5%质保金34933.23元（698664.6元*5%），被告首天公司应给付原告239231.37元（274164.6元-34933.23元）。 原告要求被告中海公司承担连带清偿责任，被告中海公司认为无法律依据，因法律没有规定总承包人与分包人的分包合同无效对再分包人承担连带清偿责任，故原告该主张无法律依据，本院不予支持。 由于原告与被告首天公司之间分包合同有效、被告中海公司与首天公司分包合同无效，故被告中海公司在欠付被告首天公司工程价款范围内对原告承担责任。被告中海公司向被告首天公司已支付工程款190948143.08元，被告首天公司尚未完成其分包合同，不能确认被告中海公司所欠被告首天公司工程款数额，且法院冻结查封被告首天公司在被告中海公司的涉案工程款数额累计120211233.3元。原告亦未提供证据证明被告中海公司所欠被告首天公司工程款数额，原告待有证据后，可另行向被告中海公司在欠付被告首天公司工程价款范围内对原告承担责任。 依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一条、第一百五十七条、第七百九十一条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第二款、第五条、第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告首天建设集团有限公司给付原告涟水咏利建筑劳务有限公司工程款239231.37元； 二、驳回原告涟水咏利建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5412元（原告已预交5412元），减半收取2706元，保全费1970元，合计4676元，由原告涟水咏利建筑劳务有限公司负担596元，由被告首天建设集团有限公司负担4080元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于淮安市中级人民法院。 审 判 员 侯中淮 二〇二一年五月十日 法官助理 白文君 书 记 员 张梦雅 附法律条文： 一、《中华人民共和国民法典》 第一百五十三条第一条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。 第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。 第七百九十一条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（2021年1月1日起施行） 第一条第二款承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。 第五条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人请求确认无效的，人民法院依法不予支持。 第四十三条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。