湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0104民初3041号原告：长沙先导城市资源投资有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区洋湖景园商务中心西楼701-716、915-916号。法定代表人：刘钢，系公司执行董事。委托诉讼代理人：代健，湖南天地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐晟，湖南天地人律师事务所实习律师。被告：周聪，男，汉族，1990年3月7日出生，住湖南省沅江市。委托诉讼代理人：胡漾，女，汉族，1991年11月6日出生，住湖南省沅江市，系周聪表妹。被告：殷建波，男，汉族，1969年11月17日出生，住长沙市岳麓区。原告长沙先导城市资源投资有限公司（以下简称先导公司）诉被告周聪、被告殷建波清算责任纠纷一案，本院于2021年2月2日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。先导公司向本院提出如下诉讼请求：1.请求判令两被告立即向原告支付清算责任赔偿金额2089244.59元（以449150.4万元为应付本金，按协议约定逾期欠款金额的千分之五／日的标准，暂自2017年12月31日计算至2020年12月31日，后续按此标准计付至实际付清之日止）；2.请求判令两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2013年12月26日，两被告合资注册成立长沙思创文化传播有限公司（以下简称“思创公司”），注册资本金人民币100万元，其中周聪实缴出资51万元，占股51%;殷建波实缴出资49万元，占股49%。法定代表人由周聪担任，监事由殷建波担任。2016年2月29日，原告与思创公司签订《公交中途站候车亭广告版面业务联合运营协议》（以下简称“协议”），协议约定原告以位于长沙市湘江新区××条道路公交中途站候车亭共264块广告位版面35%的经营权与被告开展公交站候车亭广告位版面联合运营。协议签订后，原告履行了协议项下的相应义务，但思创公司一直未按协议履行付款义务。后经原告催要，思创公司于2016年12月14日向原告发出《归还款项承诺书》。但思创公司签署《归还款项承诺书》后，其并未按该承诺书履行。2017年5月5日，原告与思创公司就后续款项支付事宜签订《还款协议书》。协议约定，思创公司分3期向原告支付该4491504元欠款，2017年12月31日之前支付1491504元，2018年12月31日之前支付15万元，2019年12月31日之前支付15万元。如思创公司未按上述时间支付，须承担逾期金额的千分之五／日的违约金。但《还款协议书》签订后，迄今为止，思创公司仍未向原告支付任何款项，尚欠4491504元以及违约金1640094192元（以4491504元为欠款本金，按协议约定逾期欠款金额的千分之五／日的标准，暂自2017年12月31日计算至2020年12月31日，后续按此标准计付至实际付清之日止）。原告于2020年6月1日不得不向法院起诉思创公司，要求其支付欠付本金及违约金。由长沙市岳麓区法院收讫诉讼材料后进入诉前多元化纠纷解决阶段，被告亦委派相关人员参与调解未果。该案于2020年8月6日立案受理转为诉讼程序。但法院受理后，原告查询该司内资企业登记基本情况及企业注销登记相关情况，发现思创公司于2020年4月30日成立清算组，由周聪担任组长，殷建波为成员，清算期至2020年7月27日。清算组不仅未按《公司法》第185条之规定书面通知原告，且在原告于2020年6月23日根据清算组在国家企业信用信息公示系统公示的联系地址、方式及清算组提供的联系地址，以ＥＭＳ邮寄方式向清算组申报债权时，仍置之不理，违反《公司法》及其司法解释关于公司清算的相关规定，出具债务偿还情况均为零元的虚假清算报告骗取注销登记。鉴此，原告认为，思创公司清算组（股东）在公司存在未清偿债务情况下，违法清算并办理注销登记，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条、第二十二条等法律规定，两被告作为思创公司清算组成员（股东）依法应承担法律责任，赔偿给原告造成的全部损失。为维护自身合法权益，现原告特向法院提起诉讼，望法院判如所请。殷建波辩称，1.先导资源公司在我公司清算注销期间，明知我公司已经变更办公地点，而且项目对接的经理经常来公司，把债务申请书送到我们无法收到的地址，明明知道我公司负责人联系方式却没有联系。我们在清算期间与对方公司业务经理曾全取得联系，电话告知而且当面和曾全汇报了公司清算注销事宜，而先导资源公司业务经理没有与我们回应，也没有向资源公司汇报。造成双方理解上的误会。2.2017年4月14日，在先导资源公司3号会议室召开了我公司欠款专题会议，先导控股集团公司徐一玉，曾思超。先导城市资源公司余莉莉，艾方刚，陈明鉴，曾全，先导商业管理公司程伟，天地人律师事务所周劲浦，以及我公司三人参加会议。会上我公司汇报了公司严重资不抵债的情况也表示极力配合偿还债务，会上对方公司余总也体谅我方大学生自主创业不容易，提出我公司继续经营广告业务，以业务利润偿还债务，该方案获得与会各方一致同意，并就此签订和解协议书约定我方分期偿还债务。但是在签订还款协议后，先导资源公司没有执行协议内容，不许我方使用广告资源，从而使我方失去收入来源，也无法偿还债务。所以我方认为这个和解协议书也就是还款协议因为对方的原因无效。我方认为该和解协议书无效，我方只认同与先导资源公司的广告合同条约，我们公司按合同应该于2016年12月31日必须支付合同款，在我公司注销前该债务已经超过三年，也过了有效追偿期，所以公司清算前已经没有债务，不存在非法注销。3.思创公司是周聪在大学毕业当年自主创业成立的公司，由于种种原因，公司2016年就已经资不抵债，后来也没有继续经营业务，实在是无力偿还债务，绝无恶意逃避债务。清算时确实没有剩余资产。周聪辩称，同殷建波答辩意见一致。经本院审理查明：2016年2月29日，先导公司（甲方）与思创公司（乙方）签订《公交中途站候车亭广告版面业务联合运营协议》，协议约定，甲方以位于长沙市湘江新区××条道路公交中途站候车亭共264块广告位版面35%的经营权与乙方开展公交站候车亭广告位版面联合运营，乙方向甲方支付使用费，运营期限为2016年3月1日至2016年12月31日。2016年12月14日，思创公司向先导公司出具《归还款项承诺书》，载明：截止2016年12月31日该合同履行完毕，截止12月15日，思创公司尚余55.8万元未付，承诺分三期支付该款项，至2017年6月30日前全部结清。2017年4月14日，先导公司组织召开了思创公司欠款专题会议，会议有长沙先导控股集团公司、先导公司、长沙先导商业管理有限公司、湖南天地人律师事务所以及思创公司参加会议，会议形成纪要如下：先导公司尽快与思创公司签订和解协议，约定由思创公司分三期偿还先导公司4491504元；由于思创公司与先导公司合同已到期，思创公司后续希望继续经营广告业务，需与商管公司协商，按其规定执行。周聪、殷建波、胡漾作为思创公司代表参加会议。2017年5月5日，先导公司与思创公司签订《还款协议书》。协议载明：截止本协议签订之日，思创公司尚欠先导公司4491504元，由思创公司分3期偿还欠款，即2017年12月31日之前支付1491504元，2018年12月31日之前支付15万元，2019年12月31日之前支付15万元。如思创公司未按上述时间支付欠款，每逾期一日应按逾期金额的千分之五支付违约金。思创公司有任何一期未按时足额付款，逾期超过15个工作日以上，先导公司还有权提前收回全部欠款并追究违约责任。因思创公司未向先导公司履行还款协议，先导公司曾于2020年6月1日向长沙市岳麓区人民法院起诉思创公司要求支付所欠款项。在诉前调解阶段，双方在诉前调解组织的组织下于2020年6月18日进行调解，但未能达成一致意见。后本院于2020年8月6日立案受理该案件。在审理过程中，本院查明思创公司已于起诉前注销，故于2020年9月29日裁定驳回先导公司的起诉。另查，长沙思创文化传播有限公司成立于2013年12月26日,由周聪、殷建波共同出资组建,周聪任公司法定代表人，殷建波担任监事。再查明，思创公司以股东决议解散为由向公司主管机关申请注销。2020年7月30日，思创公司清算组出具清算报告。报告记载：2020年4月30日思创公司成立清算组,周聪担任清算组组长,殷建波为清算组成员。公司清算组于2020年5月12日在国家企业信用公示系统上刊登了清算公告。截止2020年7月27日，公司共有资产0元，负债0元，净资产0元…本公司的债务已经全部清偿完毕，若有未清偿的债务由股东按出资比例承担…。思创公司同日召开全体股东会议确认该清算报告，同意办理注销。公司登记机关于2020年8月5日办理了注销登记。2020年6月23日，先导公司向思创公司清算组邮寄了《债权申报函》。上述事实，有当事人的当庭陈述、思创公司内资企业登记基本情况表、归还款项承诺书、还款协议书、多元调解告知书、受理案件通知书、民事裁定书、公司在国家企业信用信息公示系统公示清算组信息、与清算组联系信息往来、债权申报寄送EMS面单、过程照片、送达回执、企业注销登记档案、长沙先导城市资源投资有限公司及长先城资纪（2017）4号会议纪要等证据证明，本院予以确认。本院认为，本案中，思创公司与先导公司签订的《公交中途站候车亭广告版面业务联合运营协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。在前述合同到期后，思创公司因尚欠相应合同款项未予支付，双方先后签订了《归还款项承诺书》以及《还款协议书》，在2017年5月5日签订的《还款协议书》中约定，思创公司应于2019年12月31日前向先导公司结清449150元，但思创公司逾期未付，已构成违约，故思创公司应向先导公司支付449150元并承担相应的违约责任。因《还款协议书》约定的违约金计算标准过高，本院酌情认定违约金以4491504元为基数，按年利率4.15%自2020年1月1日计算至实际清偿之日止。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》（2014年修正）第十九条规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中周聪、殷建波作为思创公司的股东及清算组成员，在明知先导公司已于2020年6月就本案债权起诉至人民法院以及收到先导公司的债权申报情况下，未经依法清算，制作虚假的清算报告在公司登记机关办理注销登记，从而导致先导公司债权未获得清偿，侵害了先导公司的合法权益，故先导公司主张周聪、殷建波对思创公司债务承担赔偿责任的请求，本院予以支持。周聪、殷建波抗辩称，先导公司与思创公司的债权债务形成于2016年12月31日，至公司注销时已过诉讼时效。本院认为，双方之间的债权债务金额最后确定于2017年5月5日，履行期限为2019年12月31日前，先导公司于2020年6月1日开始向法院主张权利，并未超过诉讼时效，故本院对周聪、殷建波关于诉讼时效的抗辩，不予采信。综上,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十九条,《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》（2014年修正）第十九条之规定，判决如下：一、周聪、殷建波共同对长沙思创文化传播有限公司欠付长沙先导城市资源投资有限公司的合同款449150元及利息（以449150元为基数自2020年1月1日起按年利率4.15%计算至实际清偿之日止）承担赔偿责任，并限于本判决生效后十日内付清;二、驳回长沙先导城市资源投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23514元，因适用简易程序减半收取11757元，财产保全费5000元，共计16757元，由长沙先导城市资源投资有限公司承担13067元，周聪、殷建波承担3690元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员 谭雄建二〇二一年六月一日法官助理 黄 倩书 记 员 徐 珊附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权:(一)清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;(二)通知、公告债权人;(三)处理与清算有关的公司未了结的业务;(四)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;(五)清理债权、债务;(六)处理公司清偿债务后的剩余财产;(七)代表公司参与民事诉讼活动。第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守,依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》（2014年修正）第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。