湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0104民初3426号原告：长沙沃德物业管理有限公司，住所地长沙市岳麓区桐梓坡路519号高鑫麓城7栋102房。法定代表人：黄学军，总经理。委托诉讼代理人：周圣喆，湖南金州律师事务所律师。被告：左海岭，男，1981年3月6日出生，汉族，住河北省邯郸市邯山区。委托诉讼代理人：卢罗奖，湖南骄阳律师事务所律师。原告长沙沃德物业管理有限公司（以下简称“沃德物业公司”）与被告左海岭劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沃德物业公司的委托诉讼代理人周圣喆、被告左海岭及其委托诉讼代理人卢罗奖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沃德物业公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告违法解除劳动合同的赔偿金95328元；2.判决原告不予支付被告带薪休假期间工资3409元；3.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告于2011年6月23日起在原告处担任保安主管，原告2020年4月20日听取单位员工意见后颁布了《沃德物业“十条禁令”及实施细则》，并于2020年6月2日组织所有员工学习。《沃德物业“十条禁令”及实施细则》第一条规定，如公司员工违反“十条禁令”，公司一律予以辞退。第三条第3点规定，严禁公司员工上班时间自由散漫、脱岗、从事第二职业等不符合公司要求的行为。第五条第（三）款规定，上班时间非工作需要私自离开工作区域达半小时以上的为脱岗、离岗；员工未经公司批准，占用工作时间或利用公司相关资源从事以盈利为目的的活动，上班时间承接私活，以及足以影响其正常履职的兼职行为从事第二职业。被告于2020年6月2日在《承诺书》中承诺：本人已详细阅读并深刻理解《沃德物业“十条禁令”及实施细则》的相关内容及其含义，并承诺严格遵守，—经触犯，严格按照禁令的规定处理。被告在原告处担任天麓二期保安主管职务，工作区域为天麓二期。被告在2020年4月1日至2020年5月15日共29天工作期间，其中有18天中途私自离岗前往其开设经营的天麓五期“菜鸟驿站”看店、经营，每次离岗时间在半小时至三小时不等。根据原告监控所示，被告2020年5月1日起至5月15日共11个工作日，每天均私自离岗前往天麓五期“莱马驿站”进行看店、经营。被告的行为严重违反了双方劳动合同之约定，严重违反了《沃德物业“十条禁令”及实施细则》中第三条禁令规定。原告根据《沃德物业“十条禁令”及实施细则》第一条规定以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，依法解除了与被告的劳动合同，该种情形解除劳动合同原告无需支付经济补偿更无需支付经济赔偿金。而仲裁委认为《沃德物业“十条禁令”及实施细则》未按法定程序制定，原告非法解除劳动合同，属于事实认定错误，适用法律错误。事实上，原告在制定《沃德物业“十条禁令”及实施细则》时充分听取了员工意见，并在颁布后多次组织员工学习。被告在《沃德物业“十条禁令”及实施细则》制定以及学习过程中从未提出任何意见，均承诺严格遵守细则约束，一旦违反同意按照规定处理。由此可见，《沃德物业“十条禁令”及实施细则》在制定与实施阶段被告都知情，原告充分听取了员工意见并多次组织学习，仲裁委对该事实认定错误。从客观上来说，被告不履行工作职责，每天离岗私自经营店铺，存在严重失职、严重违反用人单位规章制度情形，仲裁委忽略该事实认为原告属于违法解除劳动合同，该裁决对原告极不公平。原告依法依规解除长时间有如此恶劣行为的劳动者，而仲裁委认定为违法解除，劳动者严重失职下用人单位的合法权益却得不到丝毫保障，该裁决内容将造成非常负面的社会影响。此外，仲裁委所裁决的3409元带薪休假工资没有事实依据，数据计算错误。综上，劳动仲裁委裁决书事实认定错误、法律适用错误，对原告显失公平、社会影响恶劣。据此，请求人民法院依法查明本案事实，支持原告所有诉讼请求。被告左海岭辩称：1.原告依法应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金95328元。原告制定的《沃德物业“十条禁令”及实施细则》系有关劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，原告在制定时应经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。原告未依《劳动合同法》第四条规定的程序制定《沃德物业“十条禁令”及实施细则》，但又以该制度解除与被告的劳动合同，依法应当认定为非法解除劳动合同。被告在2011年6月23日至2020年6月1日期间，从未见过和未听说过原告的《沃德物业“十条禁令”及实施细则》。第一次见到《沃德物业“十条禁令”及实施细则》是在2020年6月2日原告组织的该制度的学习培训，但在2020年6月4日就向被告发出“劳动合同解除通知”，明显带有针对性和不法性，而被告与原告在天麓尚层小层的刚上任不到两个月物业负责人陆魁军多年来一直关系不好。2.原告依法应当支付被告带薪休假期间工资3409元。原告没有依法为被告安排2011年度至2020年度带薪年休，也没有在未安排带薪年休假情况下，依被告工资的300%向被告支付带薪年休假期间的工资。所以原告依法应当向被告支付带薪年休假期间的工资。因此，请求法院依据法律法规，依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告左海岭于2011年6月23日入职原告沃德物业公司。双方于2020年1月1日签订的《劳动合同》约定：期限为2020年1月1日至2021年12月31日，岗位为安管主管。合同第五条约定，原告根据被告的工作岗位需要，确定其执行标准工时制度。标准工时制度是指标准工时工作制。合同第6条约定，被告发生以下严重违反原告劳动纪律和各项规章制度的行为，原告给予辞退处理，不予支持经济补偿金，并根据情节给予经济处罚，解除劳动合同；若被告对原告的生产、经营和工作造成经济损失或人身伤害，原告有权追加被告的经济和法律责任：1、被告迟到、早退、消极怠工，屡教不改者，经公司三次批评警告不改者……13、擅自篡改记录或伪造各类报表、资料等或工作中发生意外不及时通知公司；或有其他违反公司规章制度的行为的；公司将视情节轻重、后果大小、认识态度不同等因素给予：通报批评、经济处罚、即时解除劳动合同。2020年4月20日，被告颁布了《沃德物业“十条禁令”及实施细则》上规定，第三条“十条禁令”：3、严禁上班时间自由散漫、脱岗、离岗、上班时间饮酒等不符合公司要求的行为。第五条“禁令细则”：（三）严禁上班时间自由散漫、脱岗、离岗、从事第二职业等不符合公司要求的行为：1、上班时间非工作需要私自离开工作区域达半小时以上；2、上班时间在宿舍睡觉、进入棋牌室、玩手机游戏、三五成群聚集闲聊等行为；3、“从事第二职业”是指员工未经公司正式批准（书面批准或正式会议决定），占用工作时间或利用公司的有关资源从事以盈利为目的的活动，如：利用公司既有资源赚取中介费、信息费、劳务费等，上班时间承接私活，以及其他足以影响其正常履行公司赋予的工作职责的兼职行为。原告于2020年6月2日组织被告对该细则进行了员工培训，被告在《培训签到表》及《承诺书》上签字，表示已详细阅读并深刻理解《沃德物业“十条禁令”及实施细则》的相关内容及其含义，并承诺严格遵守，一经触犯，严格按照禁令的规定处理。2020年6月4日，原告向被告发出一份《劳动合同解除通知》，载明被告上班期间长期多次离岗至天麓五期24栋照看被告个人关联店铺“菜鸟驿站”。其中2020年4月1日至2020年5月15日期间，原告给被告排班29天，被告有18天中途离岗前往天麓五期24栋“菜鸟驿站”看店行为，离岗时间在0.5小时至2.5小时不等。被告的行为严重违反了原告公司的规章制度。原告多次在公司会议上提出了员工离岗、迟到、早退、消极怠工等违反公司规章制度的行为的管理、训诫及考核问题。被告作为天麓二期保安主管，却屡次严重违反原告公司规章制度，损害了公司的形象和利益。根据相关规定并结合公司相关规范制度，原告公司决定对被告的严重违纪行为进行通报，并立即解除与被告之间的《劳动合同》。被告应于2020年6月10日前到原告公司办理离职手续。双方均认可被告离职前12个月的月平均工资为5296元。后被告左海岭以原告沃德物业公司为被申请人向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，要求原告支付原告不与被告订立无固定期限劳动合同的12个月工资63552元、违法解除劳动合同赔偿金95328元、带薪休假期间工资31050元及补偿金7762.5元。2020年10月30日，仲裁委作出岳劳人仲案字（2020）第243号《裁决书》，裁决原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金95328元、年休假工资3409元，对被告的其他仲裁请求不予支持。沃德物业公司不服，诉至本院，左海岭未提起诉讼。另查明，根据原告提交的《左海岭（5月-6月）私自离岗情况统计表》，被告在2020年5月、6月期间的离岗情况为：2020年5月4日离岗时间为8：50-9:16、11:13-12:08；5月5日离岗时间为11:26-11:56、15:43-16:28、17:38-17:47；5月6日离岗时间为11：30-12:00、15:10-17:35；5月7日离岗时间为10：48-11:25；5月8日离岗时间为14：27-14:39；5月9日离岗时间为14：57-17:15；5月11日离岗时间为8：55-10:06、10:23-10:52；5月121日离岗时间为11：31-12:04；5月13日离岗时间为9：00-10:07；5月14日离岗时间为9：00-10:07；5月14日离岗时间为8：49-10:07；6月4日离岗时间为8：30-9:20。庭审中，被告对上述离岗情况予以认可，并陈述离岗原因为到小区其熟人开设的菜鸟驿站帮忙看店。上述事实，有当事人提交并经庭审质证予以认可的岳劳人仲案字（2020）第243号《裁决书》及送达回证、《劳动合同》《沃德物业“十条禁令”及实施细则》《培训签到表》《承诺书》《左海岭（5月-6月）私自离岗情况统计表》《劳动合同解除通知》、银行流水等证据，以及双方当事人的到庭陈述在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。关于违法解除劳动合同赔偿金，本案中，原告主张被告在工作期间存在离岗行为，以被告严重违反公司的规章制度为由解除与原告的劳动合同，根据劳动合同第六条规定，发生以下严重违反原告劳动纪律和各项规章制度的行为，原告给予辞退处理，不予支持经济补偿金，并根据情节给予经济处罚，解除劳动合同；若被告对原告的生产、经营和工作造成经济损失或人身伤害，原告有权追加被告的经济和法律责任：1、被告迟到、早退、消极怠工，屡教不改者，经公司三次批评警告不改者……《沃德物业“十条禁令”及实施细则》亦规定上班时间非工作需要私自离开工作区域达半小时以上属于散漫、脱岗、离岗、上班时间饮酒等不符合公司要求的行为，但根据现有证据，被告离岗时间绝大多数发生在《沃德物业“十条禁令”及实施细则》培训之前，且原告未提供充分证据证明被告行为违反规章制度的严重性及造成的严重后果，原告亦未提供充分证据证明曾根据劳动合同第六条规定针对被告离岗行为向被告采取批评警告措施，现被告直接以解除劳动合同方式作出处理，属于违法解除，应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，结合原、被告当庭认可的原告离职前12个月的月平均工资及原告工作年限，原告应向被告支付赔偿金95328元（5296元/月×9个月×2）。关于带薪休假工资，被告在原告处工作已满一年，依法应享受带薪年休假。现原告未能充分举证证明已经安排了被告休年休假，也未举证证明已经发放了被告带薪年休假工资，应向被告支付未休年休假工资。参照《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应当保存工资支付记录二年以上备查。超出两年时间的部分，原告不负举证责任。岳劳人仲案字（2020）第243号裁决书裁决原告支付被告未休年休假工资3409元，被告未提起诉讼，视为对该金额的认可，该金额未超过结合被告月均工资及未休年假的天数核算出的金额，故原告应支付被告未休年休假工资3409元。另，关于被告在仲裁时主张的支付原告不与被告订立无固定期限劳动合同的12个月工资、补偿金等，岳劳人仲案字（2020）第243号裁决书对该项仲裁请求并未予以支持，双方亦未就此提起诉讼，应当视为双方当事人对该项裁决的认可，本院不再予以处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《工资支付暂行规定》第六条规定，判决如下：一、驳回原告长沙沃德物业管理有限公司的全部诉讼请求；二、原告长沙沃德物业管理有限公司在本判决生效之日起十日内向被告左海岭支付违法解除劳动合同赔偿金95328元；三、原告长沙沃德物业管理有限公司在本判决生效之日起十日内向被告左海岭支付带薪年休假工资3409元。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，财产保全费1007元，以上合计1012元，由原告长沙沃德物业管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  唐 佩二〇二一年五月二十日法官助理  付承千书 记 员  范颖琳