河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初17066号原告河南泓森圃餐饮管理有限公司，住所地河南自贸实验区郑州片区(郑东)农业路与平安大道交叉口颐和医院D座一楼及负一楼，统一社会信用代码：91410100399498372C。法定代表人王春叶，任职出纳。委托代理人上官绪波、徐冉，河南正臻律师事务所律师，特别授权。被告顾毅博,男,1990年9月19日出生,汉族,住郑州市中原区。被告耿显辉,男,1973年10月22日出生,汉族,住河南省驻马店市驿城区。共同委托代理人马晓凤、赵乐，河南亚太人律师事务所律师，特别授权。原告河南泓森圃餐饮管理有限公司诉被告顾毅博、耿显辉合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人上官绪波、徐冉，被告顾毅博、耿显辉共同委托代理人马晓凤、赵乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告顾毅博于2019年8月份开始计划合作开展“中央厨房项目及前期开封业务”,原告为此投入了资金和人力,后在经营过程中经双方平等自愿协商,于2020年3月25日签订《退资协议》,协议约定原告退出该项目,被告顾毅博同意退还原告司在此项目中投资的所有成本,经双方核算,由被告退还原告投资款602.254151万元，约定分两次结清,被告顾毅博应于协议签订后七日内向原告支付300万元、2020年4月24日前向原告支付全部的剩余款项302.254151万元。事实上,协议签订后被告顾毅博仅向原告支付了400万元,剩余202.254151万元,经原告多次催要,仍未依约支付。《退资协议》第三条第七款约定“乙方应积极按照第二条退资事项约定向甲方支付费用,逾期向甲方支付款项需承担违约责任,应当按逾期日,每日向甲方支付本协议总费用千分之二的违约金”,被告顾毅博在向原告支付400万之后再未支付任何款项,按合同约定应向原告支付违约金。《退资协议》第三条第八款约定“丙方作为担保方,对于乙方在本协议中未支付款项及违约金范围内承担连带责任”,因此被告耿显辉作为被告顾毅博的担保人,按法律规定及合同约定,应当对上述款项承担连带责任。被告顾毅博、耿显辉未按约支付退资款的行为,严重损害了原告的合法权益,为维护原告的合法权益,依法诉至法院,故请求法院依法判令：1、二被告退还原告剩余投资款202.254151万元并支付违约金172.244687万元（按日千分之二，暂计算至2020年9月14日）；2、本案诉讼费由被告承担。被告顾毅博、耿显辉辩称，1、原告主张的未支付投资款金额错误，被告实际应退还的金额为653783.51元。2、被告有理由合理判断原告不履行交付租赁费增值税专票、押金条等票据移交的后履行合同义务，依法行使不安抗辩权，扣留部分投资款项不构成违约，不应承担违约责任。3、原告主张的违约金过高，违反法律规定，且没有损失事实，依法不应支持。综上所述，原告主张的剩余投资款金额错误；根据合理判断，有理由相信原告不交付票据不能履行后履行合同义务，因此行使不安抗辩权，不构成违约，不应承担违约责任；原告主张的违约金没有任何事实根据和法律依据，违约金约定过高，违反法律规定，依法不应支持。本院经审理查明：2020年3月25日，原告与被告顾毅博、耿显辉签订《退资协议》一份，约定：甲方：河南泓森圃餐饮管理有限公司，乙方：顾毅博，丙方（担保人）：耿显辉。鉴于：甲、乙双方在中央厨房项目及前期开封项目上开展了合作，甲方并为此投入了资金、人力等，现经双方平等自愿协商之后，甲方退出本项目，乙方同意返还甲方为此项目投入的所有成本。双方确认，以2020年元月17日为正式退还甲方资金的结算日。经甲乙双方核算同意，本协议签订后乙方分两次退还甲方在项目中甲方投入的资金、人力的费用，共计人民币6022541.51元。在甲乙双方签订本协议后7日内，乙方应支付甲方叁佰万元，之后甲方与乙方签署《合同转让协议》，并将原告与郑州卫华包装有限公司签订的《房屋租赁合同》原件交付给乙方。乙方应于2020年4月24日前支付甲方全部的剩余款项￥3022541.51元，支付完全部剩余款项之后，甲方于7日内办理完毕相关合同中的有关合同、发票等变更相关手续，并将甲方的注册地址从郑州市经开区第五大街172号迁出。乙方应积极按照第二条退资事项约定向甲方支付费用，逾期向甲方支付款项须承担违约责任，应当按逾期日，每日向甲方支付本协议总费用千分之二的违约金。丙方作为担保人，对于乙方在本协议中的未支付款项及违约金范围内承担连带责任。落款甲方处有原告加盖印章，乙方处有被告顾毅博签字捺印，丙方处有被告耿显辉签字捺印予以确认。原告提交的退款明细显示：2020年2月17日、2020年2月18日、2020年3月26日、2020年3月27日、2020年3月28日、2020年5月10日、2020年5月11日、2020年5月12日、2020年6月17日、2020年6月28日、2020年6月29日，被告顾毅博、耿显辉分别偿还原告20万元、20万元、150万元、20万元、20万元、20万元、10万元、7万元、20万元、13万元、20万元、10万元、10万元、20万元、20万元、20万元，共计400万元。庭审中，原告对被告顾毅博于2020年10月10日支付30万元予以认可。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告与被告顾毅博、耿显辉签订的《退资协议》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按协议约定履行。原告与被告顾毅博、耿显辉在退资协议中约定被告顾毅博应于2020年4月24日前支付原告全部退资款6022541.51元，逾期向原告支付款项须承担违约责任，应当按逾期日，每日向甲方支付本协议总费用千分之二的违约金。被告耿显辉作为担保人，对于被告顾毅博未支付款项及违约金范围内承担连带责任。对于原告诉请的退资款，被告辩称代原告向河南益和餐饮管理有限公司支付款项568758元，但被告未提供有效证据证明其主张，且原告不予认可，故本院不予采信，截至起诉之日，被告顾毅博共向原告已支付430万元，故被告还应支付原告退资款1722541.51元。在协议履行过程中，被告顾毅博未按约足额履行付款义务，构成违约，应当承担违约责任，原被告双方约定的违约金约定过高，考虑本案情况，本院酌定违约金20万元。对于原告要去求被告耿显辉承担还款责任，退资协议中约定被告耿显辉作为担保人，对于被告顾毅博未支付款项及违约金范围内承担连带责任。故被告耿显辉对上述债务承担连带担保责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告顾毅博支付原告河南泓森圃餐饮管理有限公司退资款1722541.51元、违约金200000元，于本判决生效后十日内付清。二、被告耿显辉对本协议第一项债务承担连带担保责任。三、驳回原告河南泓森圃餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36760元，减半收取18380元，由原告河南泓森圃餐饮管理有限公司负担6380元，被告顾毅博、耿显辉负担12000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  赵宜勇二〇二一年二月二十五日书记员  樊明杰