广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0306民初5511号原告：郝军杰，男，1980年10月2日出生，汉族，住址山西省洪洞县。委托诉讼代理人：彭子镔，北京市东元（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚悦。被告一：深圳市全美晶机电科技有限公司，住所地深圳市光明新区马田街道新庄社区将石大围同富工业区**1，统一社会信用代码91440300MA5ERRE25U。法定代表人：欧阳捩福。被告二：刘冲，男，1985年1月17日出生，汉族，住址江西省南昌市新建县。二被告共同委托诉讼代理人：李淑蓉，广东三希堂律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：郑雅心，广东三希堂律师事务所律师。原告郝军杰与被告深圳市全美晶机电科技有限公司、刘冲股东出资纠纷一案，本院于2021年1月25日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员叶仕平独任公开开庭进行了审理。原告郝军杰、原告委托诉讼代理人彭子镔、姚悦、被告深圳市全美晶机电科技有限公司、被告刘冲共同委托诉讼代理人李淑蓉、郑雅心到庭参加诉讼，本案现已审理终结。郝军杰向本院提出诉讼请求：判令被告一向原告返还款项人民币360000元；判令被告一向原告赔偿逾期付款利息，直至实际偿清所有款项为止，暂计至2020年11月6日利息暂计为人民币51986.67元（以人民币360000元为基数，按月利率2%计算，自2019年12月31日起暂计至2020年11月6日，详见《逾期付款利息计算明细表》）；判令被告二对上述债务承担连带清偿责任；判令本案诉讼费由被告一、二承担。上述一至二项共计人民币411986.67元。事实和理由：被告一深圳市全美晶机电科技有限公司于2017年10月16日注册成立。原告经朋友介绍得知该公司可以“投资入股”赚取分红，于是原告在2017年11月13日至14日期间向被告一共计转账人民币105000元，本以为是“投资入股”被告一公司，但是被告一却没有与原告签订任何关于确认原告股东身份或者投资入股的书面协议。同时，自支付款项至今，原告未曾参与过被告一公司的实际经营、对财务账簿不知情，被告一公司一直在生产经营中原告却从未收到过被告一公司的任何“分红”。2019年，原告无奈之下找被告一的实际经营者即被告二刘冲，与其协商要求公司退还本金并支付分红，经协商后被告一、被告二与原告签订了《付款协议》，《付款协议》确认被告一应返还的股金总额为人民币36万元，同时约定被告一自2019年12月开始每月月底最后一天前支付50000元，逾期未付按照2%的月利率增加，直至最后结清宗股金为止，被告二刘冲对此承担保证责任，但未约定保证方式。原告认为，《付款协议》是原告与被告一、被告二的真实意思表示，具有法律效力，被告一应当按照《付款协议》约定向原告偿还款项，逾期偿还的应当按照约定承担相应的逾期利息。同时，根据《担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。因此，被告二刘冲应当对上述债务承担连带清偿责任。被告辩称，原告并非本案的适格主体，无权提起本案的诉讼。本案真实情况是案外人蒯爱伟投资入股被告一公司在支付投资款时由原告代为支付，所以原告向被告一支付的105000元是案外人蒯爱伟支付的投资款。但是就具体的合作事宜，公司经营问题均是按案外人与被告一沟通，原告并未参加公司的经营，被告一在成立之后，经营情况并不乐观，后原告想要中途退出才找到被告一协商，被告一才了解到案外人蒯爱伟与原告之间的关系，因此原告并非本案适格主体。从付款协议乙方处信息为空白，手写，而其他内容为打印字体也可以印证。其次，案外人蒯爱伟与被告一之间是投资关系。第二，享有股权权利承担股东义务，被告一在成立之后，经营并不乐观，一直处于亏损状态，只有大客户深圳市宝盛自动化设备有限公司的部分应收账款，且该笔债务至今仍未追回。被告一现在因为与保证公司的交易被税局要求补税几百万，公司支付抵债，已无任何偿付能力，案外人蒯爱伟应对被告一的亏损承担责任，被告一对此保留诉讼的权利。其次，根据付款协议的约定，该协议已经作废，付款条件自始未成就，签署付款协议也是基于案外人蒯爱伟，是深圳市宝盛自动化设备有限公司的运营总监，为了让案外人蒯爱伟帮忙追回部分应收账款，被告一同意案外人蒯爱伟退出，但必须满足的前提是第一被告一确有利润可供分红，被告一大客户深圳市宝盛自动化设备有限公司与被告一继续交易，且该公司为破产为倒闭为失联，而实际上自2019年12月17日起，保证公司便已失联，所以被告与原告签订的付款协议自始无效。案外人蒯爱伟作为宝盛公司的运营总监，对于宝盛公司的经营情况也很清楚，被告一无需向原告付款，被告二无需承担连带清偿责任。对于股东退股必须召开股东会并作出股东会决议，并非公司同意即可。因此本案中退股手续不合法且不完善，存在损害公司其他股东或债权人利益的情形，不应得到支持。第三，如果原告认为其与被告一之间存在借贷关系，其应举证证明原告与被告一之间存在借款的合意，且原告已经向被告一出借了36万元，否则借贷关系不成立，原告应承担举证不能的不利后果。第四，因本案借款关系不存在担保义务为从义务，债权不存在的担保义务，无需履行，且该担保期限已过，被告二无需承担担保义务。第五，退一步讲，即使根据付款协议，其中约定逾期利息实为违约金性质，按照月利率2%计，则原告实际损失则远高于原告实际损失及法定标准，对该利息应予以降低。本院经审理查明，2017年11月13日、2017年11月14日，原告郝军杰分别通过银行向被告深圳市全美晶机电科技有限公司转账50000元、50000元、5000元，共计105000元，其中前两笔款项标注为“投资款”。2019年10月31日起，原告多次通过微信向“全美晶-刘冲”催款。2019年12月25日，“全美晶-刘冲”在微信聊天中向原告发送《还款协议》，原告回复“问题：1、我们原来的入股的105000现金呢？2、你还欠我的5万呢？3、莱蒙特原来亏的那两万多呢？”这些要不要写进去呢”，“全美晶-刘冲”答复“1、现在公司的总资产就是120万，入股股金也是包含在里面了；2、欠你的5万不包含在里面，欠你的另算，只是退股股金36万元；3、莱蒙特亏的2万我忘记写里面了，这个算我个人欠款吧，跟欠的5万一起还”，原告回复“哦哦，明白了”。2019年12月26日，原告与被告深圳市全美晶机电科技有限公司、被告刘冲签订《付款协议》，协议中称“由于乙方（即原告，下同）从深圳市全美晶机电科技有限公司退出30%股份，股金总额为360000元，关于股金返还的协议如下：一、甲方从2019／12开始每月月底最后一天前支付甲方50000元，逾期未付按照2%的月利率增加，直至最后结清宗股金为止；二、如在未结清总股金之前，甲方的主要客户深圳市宝盛自动化设备有限公司如果出现破产或者倒闭以及失联的情况，此协议作废；以上协议由第三方刘冲担保”；2020年3月8日，原告与被告深圳市全美晶机电科技有限公司、被告刘冲再次签订《付款协议》，此次协议是在原有协议基础上附加一条规定，即“如出现第二种情况当月起协议作废，但是对于往月如有拖欠的，还是要按照协议上的继续付清的”。本案立案之后，“全美晶-刘冲”在与案外人“蒯爱伟（李浩）188××××****”的微信聊天中称“郝军杰起诉我的你去找他谈一下让他撤诉啊，当面谈。当初我是跟你合作开的这家全美晶的，你出于什么原因要转给他呢？”“蒯爱伟（李浩）188××××****”回复“我欠他30万”。另查明，2019年12月17日、2020年3月13日、2020年3月24日，广东省深圳市龙华区人民法院、广东省深圳市宝安区人民法院分别向案外人深圳市宝盛自动化设备有限公司公告送达（2019）粤0309执6197号、（2020）粤0306执3701号、（2020）粤0306执4423号执行通知书、报告财产令、执行裁定书。2021年2月25日，广东省深圳市宝安区人民法院裁定受理深圳市宝盛自动化设备有限公司破产清算一案，并出具（2021）粤0306破12号文书通知债权人申报债权。再查明，被告深圳市全美晶机电科技有限公司于2017年10月16日成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东为欧阳捩福占100%。本院认为，本案的争议焦点在于原告郝军杰的股东身份能否成立的问题。依据《中华人民共和国公司法》第三十一条第一款的规定“有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书”；第三十二条第三款的规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”。原告通过银行向被告深圳市全美晶机电科技有限公司转账105000元作为投资款，被告深圳市全美晶机电科技有限公司辩称原告是代替案外人蒯爱伟进行的出资，但该笔投资款直接由原告转账到深圳市全美晶机电科技有限公司的账户中，且“全美晶-刘冲”在后续与原告的微信聊天中也承认了公司收到原告入股105000元的事实。被告深圳市全美晶机电科技有限公司企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东人为欧阳捩福占100%，原告转账支付投资款后，原告未提供其已签订入股或股权转让协议，被告深圳市全美晶机电科技有限公司亦未召开股东会、未进行工商变更登记对原告股东身份进行确认，原告也未实际参与公司经营，未享有股东分红等权利，故原告郝军杰的股东身份不能成立，故原告基于此身份与公司签订的退股《付款协议》没有法律依据，依据《付款协议》主张由二被告连带返还股金人民币360000元的主张，本院不予支持；原告向被告深圳市全美晶机电科技有限公司支付了款项105000元，被告被告深圳市全美晶机电科技有限公司应当予以返还，并支付利息。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市全美晶机电科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告返还105000元及利息（以105000元为本金，自2017年11月14日起，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际偿还之日止）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7480元、保全费2579.93元，由被告深圳市全美晶机电科技有限公司负担受理费1906.37元、保全费657.53元，原告郝军杰负担受理费5573.63元、保全费1922.40元。原告已预交的案件受理费1906.37元、保全费657.53元，由本院予以退回，被告应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳受理费1906.37元、保全费657.53元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 叶  仕  平二〇二一年七月十九日书记员 黄佳春（兼）书记员 许  彧  燊附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国公司法》第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。