河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0122民初2990号原告：河南科恩建材有限公司，住所地：郑州市管城区航海东路869号1号楼8层0809号，统一社会信用代码91410104MA457Y7E9B。法定代表人：沈靖超，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：闫晓红，河南荟智源策律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈运，河南荟智源策律师事务所律师。被告：河南金豆央厨配餐服务有限公司，住所地：郑州经济技术开发区九龙办事处望湖路与凤河东街交叉口东南角商业楼3楼302号，统一社会信用代码91410100MA47TWDGXD。法定代表人：贾辉，公司董事长。委托诉讼代理人：冯志勇，公司法务经理。委托诉讼代理人：段亚宾，公司法务专员。原告河南科恩建材有限公司（以下简称“科恩公司”）与被告河南金豆央厨配餐服务有限公司（以下简称“金豆公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告科恩公司委托诉讼代理人闫晓红，被告金豆公司委托诉讼代理人冯志勇、段亚宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告科恩公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款11.5万元及逾期付款利息（自2020年4月17日起至2020年4月22日止，以46000元为基数，按日息5‰的标准计算；自2020年4月23日起至支付完毕之日止，以11.5万元为基数，按日息5‰的标准计算）；2、判令被告向原告支付逾期付款违约金23万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年3月19日，原、被告签订《施工合同》，约定被告将其位于中牟县中原木艺文化产业中心对面的厂房项目地面工程发包给原告施工，承包范围为混凝土轻工、黄色金刚砂+绿色金刚砂、固化剂；工程规模为5000平方米（暂定）；工程单价为46元/平方米，工程总金额暂定为23万元。同时，原、被告双方对工程款支付方式及被告逾期付款违约责任等进行了约定。合同签订后，原告依约完成了施工内容且现已交付被告使用，但被告并未按合同约定支付工程款。故原告诉至法院，请求判如所请。被告金豆公司辩称，1、科恩公司无相应的施工资质，系无资质施工，应确认《施工合同》无效；2、工程总价款为23万元，现已支付原告11.5万元，下余工程款含质保金为11.5万元。金豆公司无违约行为，暂未清偿下余工程款系科恩公司施工质量不合格、未经双方计量、验收交接，施工质量存在严重问题且拒不修复等原告方原因导致的，工程款支付条件尚未成就，金豆公司不存在过错，不应支付下余工程款、延期付款的利息及违约金；3、工程存在质量问题，尚未通过竣工验收，严重违反工期约定，金豆公司有权扣除质保金及后期维修费用，并保留索赔的权利；4、科恩公司主张的利息和违约金过分高于其损失，利息和违约金亦属于重复约定，且与事实不符。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：2020年3月19日，金豆公司作为发包人（甲方）与科恩公司作为承包人（乙方）签订《河南金豆央厨配餐服务有限公司厂房项目施工合同书》（以下简称《施工合同》），约定：“一、工程概况：工程名称：河南金豆央厨配餐服务有限公司厂房项目；工程地点：中原木艺文化产业中心对面；工程规模：5000平（暂定）；二、工程承包范围：混凝土轻工、黄色金刚砂+绿色金刚砂、固化剂；三、承包方式：包工、包料，包金刚砂和固化剂材料和施工；四、混凝土+金刚砂施工日期2020年3月23日至3月28日共6天，固化剂施工日期2020年4月8日至4月15日共8天，合同工期总天数14天；五、合同价款：本协议乙方承包范围内工程单价为46元/平方米，工程总金额暂定为23万元；工程竣工验收时，工程总金额根据实际施工面积据实结算，工程单价不变；六、工程款支付方式：……金刚砂施工完毕后一天内，甲方应向乙方支付至合同价的70%，即46000元工程款；工程竣工后两天内，甲方应向乙方支付至合同价的97%，即62100元工程款；验收合格后，质保6个月，甲方应向乙方支付至合同价的100%，即6900元工程款；甲方应按照约定以现金或银行转账的方式，及时向乙方支付上述款项。若逾期的，自逾期三日之后，按照应付款项日千分之五的标准计息；逾期一个月以上的，应同时向乙方承担违约责任，违约金为应付款项的2倍。”金豆公司分别于2020年3月24日、3月30日、3月31日、4月6日向科恩公司支付工程进度款2.3万元、2.3万元、2.3万元、4.6万元，总计11.5万元。科恩公司主张已于2020年4月13日之前完成金刚砂施工，由原、被告双方工作人员的聊天记录为证，本院予以认定。原、被告均认可案涉工程未经竣工验收，金豆公司认可案涉工程已于2020年6月10日左右投入使用；科恩公司主张案涉工程于2020年5月12日投入使用，但提交的证据不足以证明学校于该日使用的配餐来源于案涉工程所在的工厂，且金豆公司不予认可，故本院认定案涉工程于2020年6月10日投入使用。2021年2月3日，科恩公司项目经理刘可可代表科恩公司向金豆公司出具《关于河南金豆央厨金刚砂地坪质量问题的情况说明》，载明：“科恩公司承接金豆央厨金刚砂地坪项目，因我方施工原因造成金刚砂地坪局部地面出现裂纹和局部平整度差造成积水等问题出现。我方进行维修，维修部分在维修后质量达到如下标准……我方维修于2021年2月21日前完成”，并向金豆公司出具《关于河南金豆央厨金刚砂地坪付款申请》，载明：“科恩公司承接金豆央厨金刚砂地坪项目，总工程款23万元，截止到2021年2月3日，金豆公司支付科恩公司11.5万元，金豆公司还需支付11.5万元。现地面800平出现局部裂缝需要维修处理，经双方沟通，暂扣800平工程款36800元及质保金6900元，合计暂扣43700元，金豆公司需支付71300元，科恩公司在收到71300元工程款后按双方商议时间进行裂缝维修处理，待处理验收合格后七日内支付剩余43700元”。现原、被告双方就《施工合同》的履行及工程价款的支付产生争议，科恩公司主张下余全部工程款11.5万元，金豆公司主张支付下余工程款的条件尚未成就。本院认为：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，科恩公司不具有承接案涉工程的施工资质，原、被告双方签订的《施工合同》归于无效，案涉工程虽未经竣工验收，但金豆公司已于2020年6月10日投入使用，其依法丧失相应的质量抗辩权利，产生视同验收合格的法律效果，故科恩公司有权参照合同约定主张工程价款。科恩公司主张案涉工程总价款为23万元，与《施工合同》约定的暂定总价款一致，金豆公司未提交证据证明其在支付进度款过程中以及投入使用期间曾对科恩公司实际施工面积、完成《施工合同》项下的施工范围提出过异议，亦未明确提出相反的主张并提交相应的反驳证据，此外，金豆公司在接收项目经理代表科恩公司出具的《情况说明》及《付款申请》后，亦未对其中的工程款金额提出过异议，故本院认定案涉工程总价款为23万元。项目经理以科恩公司的名义就案涉工程履行情况向金豆公司出具《情况说明》及《付款申请》，系履行职务行为，法律效果归属于金豆公司。依据《情况说明》及《付款申请》，科恩公司认可其施工存在质量问题，并同意暂扣43700元待其修复经验收合格后再支付，现其在未完成工程修复施工的情况下主张下余全部工程款，与其向金豆公司作出的承诺不符，且有违诚信原则，本院仅依法支持其完成工程修复前的71300元。参照《施工合同》约定的付款节点，其中46000元应于2020年4月14日前支付，下余25300元应于2020年6月12日前支付。剩余工程款应待科恩公司按约定修复工程后再行主张。关于逾期付款违约金及利息，金豆公司主张约定的计算标准过分高于科恩公司所遭受的损失，分析认为，被告违约系未按约定时间向原告支付工程价款，即迟延履行金钱给付义务，原告所遭受的损失主要是利息损失。案涉合同约定按日千分之五计算逾期利息，并同时约定应付款2倍的违约金，明显过分高于造成的损失，本院综合考虑被告履行合同的积极程度、过错程度以及原告的损失情况等因素，根据公平原则，酌定被告金豆公司按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算支付自逾期之日起至实际支付之日止的逾期付款利息。原告诉请过高部分，证据不足，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告河南金豆央厨配餐服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南科恩建材有限公司工程款71300元及利息（其中，以46000元为基数自2020年4月17日起至实际支付之日止，以25300元为基数自2020年6月13日起至实际支付之日止，均按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）；二、驳回原告河南科恩建材有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4594元（已减半收取），由被告河南金豆央厨配餐服务有限公司负担644元，由原告河南科恩建材有限公司负担3950元。保全申请费3213.88元，由被告河南金豆央厨配餐服务有限公司负担450元，由原告河南科恩建材有限公司负担2763.88元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉期满次日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  吕瑞强二〇二一年五月二十八日书记员  蔡贝贝