贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2021）黔2601民初3240号原告：赵某某，男，苗族，1951年05月06日出生，贵州省凯里市人，住贵州省凯里市。被告：杨某某，男，苗族，1975年01月05日出生，贵州省凯里市人，住贵州省凯里市。原告赵某某与被告杨某某合伙合同纠纷一案，本院2021年4月16日立案受理后，依法适用简易程序于同年5月20日公开开庭进行审理。原告赵某某，被告杨某某到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告赵某某向本院提出诉讼请求有：一、请求人民法院判令被告偿还原告已投入本金553400元，及利润546015.50元，本利共计1099415元及利息（利息以1099415元为基数，自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率双倍计算至实际支付清之日止）二、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告与被告合伙做工程，地点：贵州省沿河县，工程名称：淇滩文化旅游综合开发项目淇滩镇外立面改造工程。合伙方式：赵某某垫资50万用于项目工程开支，杨某某负责项目工程承接施工，第一次拨款先付赵某某50万元，利润分配拨来工程款除去所用的管理费及其它材料费，税费等。剩余利润赵某某与杨某某各50%。2017年10月被告跟原告说这项目资金不够周转了，向原告说你再拿出10来万，如果你拿不出，我要拉人来入股。于是原告又拿出10多万来垫资，故原告共投入本金613400元。该工程现已决算，工程造价2981458元。9%的税268331元，减掉原告本金613400元，减掉欠人工及材料费10万元，减掉已拨工程款135万元，剩余649727元+被告已得去442304元=利润1092031元÷2=546015.50元。2017年11月4日，贵州钢建工程有限公司拨款10万元，2018年2月7日，贵州钢建工程有限公司拨款110万元。2021年2月9日，贵州钢建工程有限公司拨款15万元，3次拨款总计135万元。材料费和人工费已付910112元，2021年2月10日，以支付原告6万元。剩余379888元工程款在被告帐上，2018年被告向项目部购买防腐木25363，却不见防腐木在哪，期间又拿该工程所用木材卖掉，折合人民币62416元。被告以得款共计442304元。按照《内部协议》的规定，得到第一次拨款后先还原告的垫支款，可事实上是被告已经领走442304元利润。原告多次催被告拿剩余工程款先退还给原告，被告以各种理由搪塞、推诿。被告不诚实、违反规定、不讲信用的行为严重损害了原告的合法权益，为此提起诉讼。请求人民法院支持原告的诉讼请求维护原告的合法权益。原告提供证据有：1、《身份证》复印件一份1页，拟证明原告具有合法诉讼主体资格。2、《内部协议》复印件一份1页，拟证明赵某某垫资50万元用于项目工程，杨某某负责项目工程承接施工，第一次拨款先付赵某某50万元，利润分配工程款除去所用的管理费及其它材料费、税费等。剩余利润赵某某与杨某某各50%。3、《款到清算记账表》复印件一份6页，拟证明该工程赵某某投资613400元的事实，证明该工程杨某某账上余款379888元的事实。4、《杨某某与贵州钢建工程有限公司施工承包合同书》复印件一份8页，拟证明该工程真实存在的事实。5、《杨某某其余外账》复印件一份1页，拟证明杨某某在该工程上其余账62416元的事实。6、《工程预决算表》复印件一份1页，拟证明该工程总造价的事实。7、《2021年2月9日，被告付6万元垫资本金给原告》复印件一份1页，拟证明被告从贵州钢建转5万到原告小孩赵仕林贵阳账户，被告从账户转1万给原告小孩赵仕林贵阳账户共6万元。被告杨某某辩称：一、2017年9月4日，答辩人与贵州钢建工程有限公司签订了淇滩文化旅游综合开发项目淇滩集镇外立面改造工程《施工承办合同》，约定由答辩人以包工包料方式组织“淇滩文化旅游综合开发项目淇滩集镇外立面改造工程”的施工，工程地点为贵州沿河县淇滩镇。合同签订后，经协议，答辩人与原告以“内部协议”共同合伙事实该项目。“内部协议”约定：赵某某垫资50万用于项目工程，杨某某负责项目工程承接、施工。第一次拨款先付赵某某垫资50万元。利润分配：工程款除去所用、管理费、及其它材料费用、税费等，剩余利润赵某某与杨某某各分50%。“内部协议”签订后，双方即着手工程施工。工程财务由原告儿子赵仕林出任出纳，会计由答辩人方杨昌先出任，杨小兵、潘厚舟等参与工程管理，工程由原告、答辩人共同管控实施。工程施工过程中，贵州钢建工程有限公司按进度于2018年春节前第一次拨付110万元工程款，该工程款到账后，按“内部协议”约定，应当先付原告赵某某垫资50万元。因农民工急于领取工资回家过年，加之大量的工程材料费店（场）主催款，以及管理人员人工工资、生活费、差旅费、工程中介费等费用急需支付，经答辩人、原告协商，所获110万元工程款，原告同意先用于支付前述费用，留存20万元作为工程复工资金，因建设方资金严重欠缺，工程做做停停，除已获得的110万元工程款外，建设方几个月后再支付10万元工程款后（已用于支付工程款相关费用），尚欠工程款再不支付。通过初步核算，答辩人、原告合伙实施的该工程，已完成的工程量合计工程款约为2981457.62元，建设方尚欠工程款约178余万元，答辩人及原告多次要求建设方按进度支付工程款，多次要求建设方量方决算，建设方因资金欠缺一直不支付拖欠的工程款，决算亦拖欠不决。因此，造成原告垫资的50万元不能支付，造成原告、答辩人利润分成无法实现。约2018年年中，经原告、答辩人多次争取，建设方第二次拨付10万元工程款，但亦全部用于支付工程相关费用，截止2018年8月1日，原告与答辩人就工程项目，进行了简单的“结算”，双方“工程出让款总计”单除了已支付黄元波7万元中介费重复累加与答辩人名下外，答辩人账户余款近22万元。工程复工后，答辩人已将14万元转入原告儿子赵仕林账户，加之答辩人尚有几万元差旅费未报账，答辩人账户余款几乎为零。二、原告的诉讼请求，没有事实和法律依据，依法应不予支持。1、按照“内部协议”约定，第一次获款120万元工程款后，应当优先支付原告垫资的50万元，但因工程施工实际，原告同意得款110万元用于支付急于支付的相关费用，再获拨款时，再支付垫资的50万元。这一补充约定，是基于工程实际对原协议内容一致的更改，是双方真实意思的表示，合法有效，且以实际履行。因此，基于补充约定，基于建设方不及时支付拖欠的工程款，不存在答辩人“不诚实、违反规定、不讲信用以各种理由搪塞、推诿”而拒不支付原告垫资50万元的事实；2、因前诉原因，不存在答辩人拒不支付原告垫资50万元事由，故原告主张50万元垫资利息，没有事实依据；3、因建设方对本案工程量方决算，本案工程利润计算节点未至，工程利润计算不能实现，故原告主张分配本案工程利润，没有事实依据。答辩人承诺，待建设方决算并支付拖欠的工程款时，优先支付原告50万元垫资，再进行利润分配。综上所述，故原告主张“被告偿还原告已投入本金553400元，利润546015.50元，以及以1099415元为基数，自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价双倍利率”，没有事实和法律依据。故对原告的诉讼请求，请依法不予支持。被告杨某某提交证据有：1、《身份证》复印件一份1页，拟证明被告的主体资格适格。2、《施工承包合同》复印件一份8页，拟证明本案工程存在的事实。3、《内部协议》复印件一份1页，拟证明原被告合伙事实及相关义务。4、《协议》复印件一份1页，拟证明工程承包中介事实及中介费支付事实。5、《工程出入款总计》复印件一份6页，拟证明被告账上余款219888元的事实；黄元波（黄老四）7万元中介费已支付但重复列账的事实。6、《施工队结算清单》复印件一份3页，拟证明提醒项目部进行工程验收及结算事实。根据原告的诉请、被告答辩以及采信的证据，证人证言，故对本案事实确认如下：2017年9月4日，被告杨某某与贵州钢建工程有限公司签订淇滩文化旅游综合开发项目淇滩集镇外立面改造工程《施工承办合同》，约定由杨某某以包工包料方式组织“淇滩文化旅游综合开发项目淇滩集镇外立面改造工程”的施工，工程地点为贵州沿河县淇滩镇。事后，2017年9月6日，原、被告就该项工程签订《内部协议》，协议约定：“合伙人：赵某某、杨某某；合作项目：淇滩文化旅游综合开发项目淇滩集镇外立面改造工程；地点：贵州省沿河县淇滩；合作方式：赵某某垫资50万用于项目工程，杨某某负责项目工程承接、施工。第一次拨款先付赵某某垫资50万元。利润分配：工程款除去所用、管理费、及其它材料费用、税费等，剩余利润赵某某与杨某某各分50%。”《内部协议》签订后，原告按照协议约定垫资50万元，后因项目资金不足，原告又垫资113400元，原告共计垫资613400元。庭审中，原、被告对原告在该项目垫资613400元及被告已付原告垫资款60000元，现尚未支付垫资款553400元，原、被告均无异议。另查明，涉案工程第一笔工程是2017年11月10日拨付的10万元，第二笔是2018年2月7日拨付的110万元，第三笔是2021年2月9日拨付的15万元，共计135万元。三笔工程款用于支付工人工资、材料款、房租、小材料款、中介费等。被告将涉案工程预算资料交项目部，项目部至今没有给答复，没有把该项目工程结算清单给被告。本院认为：依法成立的合同受法律保护，且具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告就“淇滩文化旅游综合开发项目淇滩集镇外立面改造工程”签订的《内部协议》是各方当事人的真实意思表示，对双方均有约束力，其真实性、合法性，本院予以确认。被告未按照协议约定履行付义务，其行为已违背了民事活动中的诚实信用原则，已构成违约，依法应当承担约定的先付垫资款义务的民事责任。因此，原告主张的被告偿还垫资的投资款本金553400元，事实清楚，证据充分，于约有据，本院予以支持。关于原告主张的合伙利润546015.50元，涉案工程项目部至今未提供工程结算单，对该工程利润无法确定，原告提供证据只是工程预算单，并非工程结算利润结算单，其原告的证人在庭审中认可涉案工程未结算，故原告对利润主张，属举证不能，本院不予支持。原告主张的利息，因《内部协议》未约定，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法典》第七条、第四百六十五条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、杨某某于本判决生效之日起十日内偿还赵某某合伙垫付投资款人民币553400.00元。二、驳回赵某某其余诉讼请求。若义务人未按本判决书确定的期限履行义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取7347元，由赵某某负担2680元，由杨某某负担4667元。保全费5000元，由赵某某负担1713元，由杨某某负担3287元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时，在上诉期限内向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请执行。审判员 姚 琼二〇二一年五月二十七日书记员 胡钧榕