天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初10150号原告：天津中盛建安建筑工程有限公司，住所地天津市北辰区天穆镇蓝岸森林花园21号楼-1-2204。法定代表人:张振合，执行董事。委托诉讼代理人：张曼宇，国浩律师（天津）事务所律师。委托诉讼代理人：赵静，国浩律师（天津）事务所律师。被告：天津宝生兰卡国际贸易有限公司，住所地天津市南开区宾水西道天津奥林匹克中心体育场南侧内环廊。法定代表人：付忠悦，执行董事。委托诉讼代理人：徐彬，天津云樯律师事务所律师。原告天津中盛建安建筑工程有限公司（以下简称中盛建筑公司）与被告天津宝生兰卡国际贸易有限公司（以下简称宝生兰卡公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂，转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告中盛建筑公司的委托诉讼代理人张曼宇、赵静，被告宝生兰卡公司的委托诉讼代理人徐彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中盛建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付KKONE娱乐城项目工程款1179908元（不含税）,以及自2017年11月18日起至实际给付之日止欠付工程款的利息,暂计算至2020年7月31日为124544.2元;2.判令被告赔偿原告至实际给付之日的实际损失,暂计算至2020年7月31日为2247077.63元;3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:2017年3月30日,原、被告签订《KKONE娱乐城项目合同协议书》,约定由原告承包瑞丽江边缅甸境内的KKONE娱乐城土建工程,原告包工包料，工程价格按照2012年《天津市建筑工程预算基价》执行,材料价格按照天津市2017年4月份造价信息综合价执行;工程款给付方式为被告预付工程款,预付金额共计2000000元;每月进度款为每月完成进度的80%，进度款按比例扣除预付款;原告施工人员远途调遣费由被告按最终合约内人工费2%给予原告补助;原告机械远途调遣费由被告按最终合约内机械费的总价增加40000元作为一次性补助。与此同时,就娱乐城项目的江堤护坡工程,原、被告又签订了《工程专业承包协议书》,合同价款为590000元,工程款一次性支付。合同签订后,原告按照约定时间进场施工。被告于2017年4月12日向原告支付预付款400000元、2017年5月31日支付1000000元、2017年6月15日支付400000元,共计支付预付款1800000元。至2017年6月底,原告完成江堤护坡工程、赌场(一)的基础工程及四合院的基础工程、上层主体钢筋、模板工程(不含顶板)。6月底原告向被告提交《工程量清单招标控制价》[KKONE娱乐城项目(赌场一)(6)月完成工程量],产值为4013464元。娱乐城项目及江堤护坡工程的总造价为56912717元(不含二次装修及室外管网道路)。按照合同约定进度款支付方式计算,被告应当向原告支付6月份进度款3069731.93元。但被告未能按照合同约定,按时支付预付款及进度款。2017年7月18日,被告仅向原告支付6月份工程进度款200000元,尚欠工程进度款2869731.93元。经原告多次催要,均未果。2017年7月、8月,原告又陆续施工酒店及围墙等工程,酒店部分完成基础土石方工程、围墙部分完成主体及抹灰工程。截至2017年9月12日,被告分四次向原告支付共计1400000元。由于被告未能按照约定付款,经原告多次催要未果,导致原告无力继续施工。经双方协商,原告于2017年9月26日开始撤场,截至原告撤场之日,原告已完成江堤护坡工程及围墙工程,赌场(一)、四合院、酒店工程尚未完工；至2017年11月17日撤场完毕,双方对已完工程量进行确认。原告根据双方确认的工程量,按照合同约定的工程价格、材料价格参照天津市信息价并参考当地市场价,经计算被告应当向原告支付工程款4539908元,含江堤护坡、赌场(一)、四合院、围墙、酒店、合同外其他项目(生活区、排水管、沉淀池等);此外,原为钢结构施工需要从天津调遣设备(包括钢筋调直机、钢筋弯曲机、钢筋切断机、电焊机、发电机等),根据合同第三条第5款约定,被告应当向原告支付机械远途调遣费40000元。综上,被告应当向原告支付工程款共计4579908元,截至2017年9月12日,被告向原告付款共计3400000元,尚欠工程款1179908元。被告除应向原告支付上述工程款外,还应当赔偿原告的实际损失,原告的实际损失包含以下四部分:1.原告在承接娱乐城项目后,建设现场临时用房产生费用共计269089元,因原告已经撤场,现场临时用房由被告使用,被告应当向原告支付该款项；2.原告撤场后,将工地现场材料移交给被告,所涉材料共计517076元；3.原告为娱乐城项目施工,在案外人处租用租赁物(包括钢管、扣件、顶托、接管),原告撤场后原由原告租赁的租赁物由被告继续使用,所产生的费用应当由被告承担。因被告未能向原告或案外人支付租金,案外人将原告起诉至云南省瑞丽市人民法院,经调解,原告与案外人达成协议,云南省瑞丽市人民法院作出(2019)云3102民初174号民事调解书。因被告未能支付租金,亦未能返还租赁物,根据调解书原告应当向案外人支付租金、违约金、赔偿款及诉讼费共计1294173.5元，上述1-3项损失共计2080338.5元；4.因被告始终未能支付租金,亦未能返还租赁物,原告应当以调解书确认的1294173.5元为基数,至实际偿付之日止,向案外人加倍支付迟延履行债务期间的利息,该损失应当由被告赔偿原告。原告于2018年11月初向被告送达KKONE娱乐城项目结算书,但至今被告未予结算。关于原告要求支付工程款，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同之规定,原告已经按照合同及协议书的约定,就娱乐城项目及江堤护坡工程进行施工,被告应当按照合同及协议书的约定按时足额向原告支付工程款。被告未能按时足额支付工程款,已经构成违约。关于原告要求逾期支付工程款的利息，根据合同第6.4条甲方不按合同规定的付款方式拨付工程款时,乙方可向甲方发出付款要求通知,甲方在收到乙方通知15天内仍不能按要求支付时,甲方应承担从拖欠之日起的违约责任之约定,原、被告对被告逾期拨付工程款约定了违约责任,但未约定违约金金额及标准，协议书亦未约定违约金金额及标准。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付；当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的,为交付之日,以及《改革完善贷款市场报价利率(LPR)形成机制的公告》第一条自2019年8月20日起,中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月20日(遇节假日顺延)9时30分公布贷款市场报价利率之规定,因原、被告未对欠款利息进行约定,原告已于2017年11月17日撤场完毕,故原告自2017年11月18日起向被告主张欠付工程款1179908元的利息。截至2020年8月16日,原告按照上述最低利率标准即3.85%/年计算,利息为126563.16元。关于原告要求加倍支付迟延履行债务期间的利息，根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条第三款加倍部分债务利息的计算方法为加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间之规定,因被告未能向案外人或原告返还租赁物,故被告应当以民事调解书确认的1294173.5元为基数,至实际偿付之日止,按照前述标准加倍支付迟延履行期间的利息损失，故成诉。被告宝生兰卡公司辩称，不同意原告的诉讼请求,请求驳回起诉,现结合事实,并依据法律规定,提出如下答辩意见:1.原告因违规不按时发放农民工工资造成停工,并擅自离场,所建工程尚未经验收质量合格,依法不应支付工程费用。原、被告签订合同后,被告一直按照约定支付工程款项,不存在原告所述的未按期付款情形,其陈述没有事实基础,也没有证据证实。但在被告支付款项后,因原告擅自挪用上述款项,不按时发放农民工工资,造成停工,且无法复工,未经和被告协商处理,擅自离场,工程未经验收合格,应依法承担违约责任,赔偿被告损失。原告诉请要求支付工程款,不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条确定的付款条件,应驳回其起诉。至于其要求支付利息更是无稽之谈,原告擅自撤场之日,并不是工程款应支付时间,其要求按照2017年11月18日开始计息没有法律依据，也不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定。2.根据合同约定保管责任在原告,原告擅自撤场,未尽保管责任,其要求被告赔偿损失既没有事实依据,也没有法律依据。根据原、被告签订的《KKONE娱乐城项目合同协议书》的约定,原告承担材料和设备设施的保管责任,如有丢失要由原告赔偿费用,目前被告因此遭受具体损失,暂未统计,被告保留通过诉讼索赔的权利。同时原告提出四项损失,但并没有证据能证实上述损失的客观性,其更没有将所述的损失载体移交给被告。原告作为施工人对场地具有现场的管理权,其在擅自离场时及之后未对其物品材料等进行妥善保管处理和安排，应自行承担其损失后果,与被告无关。3.原告对其擅自离场及工程停工造成的损失属于过错的一方,应承担全部责任,被告无责。原告未履行任何手续,擅自离场,终止履行合同,对合同的解除具有过错,从原告陈述及被告的付款情况看,被告的付款符合合同约定,没有出现违约情形,没有过错，被告保留向原告追索损失的权利。综上,原告索要工程款及要求赔偿损失没有事实依据,请法院依法查明事实,驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月30日，原告作为承包方（乙方），被告作为发包方（甲方），双方签订《KKONE娱乐城项目合同协议书》，约定工程名称为“KKONE娱乐城项目”，工程地点为云南省瑞丽市瑞丽江边，承包方式为包工、包料，合同价款为本工程造价（含税价），工程开工日期为2017年4月15日，工程竣工日期为2017年；工程造价按施工图预算执行2012年《天津市建筑工程预算基价》、《天津市装饰装修预算基价》、《天津市设备安装工程预算基价》材料市场价格执行天津2017年4月份造价信息综合价；合同签订后，乙方人员进场一周内向甲方支付乙方预付工程款400000元，作为项目启动资金；乙方人员、机具、材料、临时设施等进场，开始基础施工，需要预定钢结构材料，甲方预付钢结构备料款1600000元，以后按每月完成进度的80%进度款扣除预付款；工程完成后付总造价的95%，留5%的尾款一年内付清；预付款按每月进度款按比例扣回；乙方施工人员远途调遣费，甲方按最终合约内人工费2%给予乙方补助；乙方机械远途调遣费，甲方按最终合约内机械费的总价增加20000元作为一次性补助；乙方材料远途运输费，甲方按最终合约内需远途运输材料费总价的0%给予补助；工程进度款参考天津市关于工程进度款拨付办法的规定，待工程竣工决算审核通过后，一次性拨付工程款；甲方不按合同规定的付款方式拨付工程款时，乙方可向甲方发出付款要求通知，甲方在收到乙方通知15天内仍不能按要求支付时，甲方应承担从拖欠之日起的违约责任。后，双方另签订《工程专业承包协议书》，约定工程名称为“江堤护坡工程”，工程地点为瑞丽江边缅甸境内，工程承包范围为护坡高5米、长65米，工程承包方式为包工不包主材（主材为石头），合同工期为严格按照甲方的施工要求；合同价款，本合同工费、辅材商定350000元；增加钢筋混凝土43.8方、代甲方垫付石头款，暂估价300000元，合计650000元；工程款一次性付清。上述协议签订后，原告依约进行了工程施工，被告亦支付了部分工程款。后因被告无力支付工程款，双方产生争议，原告于2017年9月开始陆续撤场，2017年11月17日双方对原告已完成的工程量进行了确认，但未进行结算，亦未办理相关交接手续。工程量确认表中包括ＫＫＯＮＥ娱乐城项目-赌场（一）基础、四合院、围墙、酒店、生活区、围墙、排水管、沉淀池，并由原告现场负责人原某，被告现场负责人王俊明、王连利签字确认。双方均认可原告已完成工程量价款为4579908元，被告已向原告支付3430000元，尚欠工程款1149908元。庭审中，原告主张撤场时，施工期间临时搭建的临时用房、自行购买的设备材料、租用的租赁物移交给被告继续使用，但双方没有书面手续。对此被告主张，涉案工程至庭审时仍处于停工状态，被告后续没有使用过原告的设备材料，对于施工现场的上述物品原告可以随时拆除搬离。另查，因原告方与案外人瑞丽市鹏兴建材租赁站、王伴凤建筑设备租赁合同纠纷，云南省瑞丽市人民法院于2019年3月14日作出（2019）云3102民初174号民事调解书。庭审中，原告称因未按期履行调解书确定的各项义务，案外人申请强制执行，涉及租金、违约金、赔偿款、诉讼费共计1294173.5元及迟延履行金。庭审中，经原告申请，证人于会年、原某出庭作证。于会年称，其为原告的水电工，2017年4月中旬开始为涉案工程施工，先搭建的临建房屋，同时安装了发电机及配电箱；后开始施工了江堤护坡及围墙工程，再进行了赌场、四合院、酒店及路面施工，当时还与材料员一起购买了发电机；直至9月因业主资金迟迟不到位造成停工，9月下旬撤场，大部分工资没有结算，至今未付；现场所用的全部材料和设备由业主接收；以后经原告老板同意，其又跟业主雇佣的博尔建设集团有限公司、唐有诗老板干了三个月，同样因资金不到位再次停工，唐有诗也欠付大部分工资未付。原某称，2017年5月其到云南瑞丽负责技术施工，主要是四合院、赌场、酒店及江堤护坡工程，搭建临建房屋、修理排水沟，进行地面施工；后因资金问题导致停工，其工作到2017年10月。庭审中，原告另提供王俊明签字确认的《KKONE娱乐城项目天津中盛建安公司撤场交付甲方（付忠悦）剩余材料及设备》一份，该材料显示设备材料数量及价款明细38项，总计1812491元，落款时间为2021年3月18日。王俊明参加互联网庭审时表示，王俊明为被告项目负责人，因被告资金链断裂未支付工程款，原告中途退场，所有的租赁材料、机械设备都在现场；原告下属的施工队老板唐有诗与原告的管理人员进行了交接，当时有相关单据，但原告与被告没有办理交接；原告撤场后，唐有诗的施工队又与被告干了两、三个月，由于资金链断裂又停工了，相关材料及设备留在了现场；2021年3月18日，原告的张总找到王俊明，称原告与被告之间的纠纷一直没有解决，相关的材料设备都在现场，让王俊明出具一份证明材料；证明材料上列明的项目、数量、价格都是张总写的，当时中午十一点多王俊明急急忙忙的就签字了；王俊明只能证明所有的材料、设施设备都在现场，证明材料中的数量、价格不能确认。案件受理后，原告提出财产保全申请并提供了相应担保，本院于2020年9月22日作出民事裁定书，裁定冻结被告名下银行存款3591742元或其他等值财产。保全费5000元，由原告预付。本院认为，原、被告之间签订的《KKONE娱乐城项目合同协议书》及《工程专业承包协议书》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方均应依合同约定履行各自义务。因被告无力支付工程款导致涉案工程已经停工，经双方确认原告已完成工程量的工程价款为4579908元，双方亦认可已支付3430000元，尚欠工程款1149908元，对此被告负有给付义务。关于原告主张的逾期付款利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。被告欠付原告工程款1149908元，应就该部分工程款向原告支付逾期付款利息。关于利息起付时间，原告撤场时双方未办理相关交付手续，亦未就已完成工程价款进行结算，故利息应自原告起诉之日即2020年9月16日开始起算。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故利息标准按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。关于原告主张的各项损失2247077.63元，包括建设临时用房费用、工地现场材料价值、原告租用施工物品与案外人达成调解书所确定的给付金额及迟延履行利息。原告主张其撤场时已将临建房屋、现场材料、租赁物品移交给被告使用，被告对此不予认可，表示上述设施及物品其并未使用，原告可自行搬离，相关费用的给付与其无关。因原告撤场时，双方在签署的单证中对于原告所述的设施及物品并未涉及，且根据现有证据不足以证实该部分设施及物品已移交给被告，亦无法认定其数量及价值。此外，原告未按照民事调解书确定的内容向案外人履行给付义务，在本案中要求被告承担迟延履行利息，没有法律依据。因此，对于原告该部分诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告天津宝生兰卡国际贸易有限公司给付原告天津中盛建安建筑工程有限公司工程款1149908元；二、本判决生效后十五日内，被告天津宝生兰卡国际贸易有限公司以1149908元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率向原告天津中盛建安建筑工程有限公司支付自2020年9月16日至实际给付之日的利息；三、驳回原告天津中盛建安建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35212元，由原告天津中盛建安建筑工程有限公司负担20063元，被告天津宝生兰卡国际贸易有限公司负担15149元；保全费5000元，由被告天津宝生兰卡国际贸易有限公司负担；被告天津宝生兰卡国际贸易有限公司负担部分，于本判决生效后十五日内直接给付原告天津中盛建安建筑工程有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  王骁骁人民陪审员  李 静人民陪审员  李智育二〇二一年五月十二日法官助理金红双书记员旷弯附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。