徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0312民初7218号原告：徐州鼎秀文化传媒有限公司，住所地徐州市铜山区欣欣家园办公楼1号楼711室鼎秀文化传媒映客部。法定代表人：孟凡，该公司经理。委托诉讼代理人:韩磊，江苏圣典（徐州）律师事务所律师。被告：王格格，女，1994年11月24日出生，汉族，住河南省郑州市。原告徐州鼎秀文化传媒有限公司（以下简称徐州鼎秀公司）诉被告王格格演出合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理，依法由审判员张悦适用简易程序审理，后因案情复杂，依法组成合议庭于2021年1月14日公开开庭进行了审理。原告徐州鼎秀公司的法定代表人孟凡、委托诉讼代理人韩磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐州鼎秀文化传媒有限公司的诉讼请求为：1、请求判令被告向原告支付违约金20万元；2、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：原告（甲方）与被告（乙方）于2019年3月1日签订了一份《主播合同》，合同约定原被告合作期间自2019年3月1日起至2020年3月1日止，合同约定由被告提供直播活动，原告向被告提供包装、宣传等支持,所获得的收益双方按照约定比例分成。同时在合同期内如果一方违约应承担违约金20万元。在合同签订后，被告仅直播一段时间后便无故停播，也未书面通知原告方解除合同，给原告方造成了巨大损失。原被告之间签订的《主播合同》系合法有效的合同，对双方均有约束力，被告在合同期限内不履行合同的行为已经构成违约，根据《合同法》等法律规定，被告应当向原告承担违约责任，为维护原告的合法权益，故诉至贵院，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告王格格未到庭，但向本院提交答辩状称：一、《鼎秀文化主播合同》的履行期限已经届满，相关约定已经对答辩人不具有束缚力。二、在合同期限内，依《鼎秀文化主播合同》的约定，原被告未就应当直播时长进行约定，直播天数、直播时间长短仅系作为合同费用结算的依据，不是答辩人应当履行的合同义务。1、直播时长不是答辩人应当履行的合同义务；2、直播时长仅仅系作为原被告的结算依据，不是答辩人应负合同义务。三、答辩人不存在《案涉合同》约定违约责任的情形，鼎秀公司就答辩人存在违约的情形未举证证明，应承担举证不能的不利后果。四、在《案涉合同》履行过程中，鼎秀公司存在违约情形，在其未履行合同义务的情形下，答辩人有权行使合同履行抗辩权。1、鼎秀公司未履行对答辩人的推广宣传义务，未向答辩人提供任何包装、宣传等支持；2、鼎秀公司未依照《案涉合同》的约定按时足额向答辩人支付合作费用。五、鼎秀公司没有证据证明因答辩人原因给其造成损失的事实及损失数额。综上，鼎秀公司的诉讼请求，没有任何事实、法律的依据，针对鼎秀公司未按时足额支付直播收益等违约行为，答辩人对此保留依法追诉的权利，故请求贵院驳回鼎秀公司的全部诉讼请求。经审理查明：2019年3月1日，原告徐州鼎秀文化传媒有限公司（甲方）与被告王格格（乙方）签订《鼎秀文化主播合同》，约定合同约定：基于本合同乙方签约称为甲方旗下主播，通过甲方指定的平台进行各种内容的视频、音频直播活动，直播分享内容包括但不限于cos表演、唱歌、跳舞、游戏等内容的合法直播活动；甲方利用自身资源对乙方进行推广宣传，以提高乙方知名度；乙方认可甲方对其进行的推广行为系重要的物质条件支持，并同意甲方或甲方的任一合作方使用乙方的名称(包括但不限于真实姓名、网名、播出姓名、昵称、游戏账号名称等)及肖像(包括真实肖像及卡通形象、虚拟形象等)进行宣传推广；合作形式为本合同有效期内的独家合作；本合同合作期限为12个自然月：自2019年3月1日起至2020年3月1日止；甲方对本合同所产生的游戏直播内容(包括但不限于cos表演、唱歌、跳舞、游戏等内容)享有完整的知识产权及使用权，甲方有权按照本合同及附件约定为乙方安排在甲方指定平台的直播事宜，并保留对直播内容的所有知识产权；乙方在甲方指定平台进行直播活动的，有权获取甲方指定平台用户赠送的虚拟道具，并按照甲方指定平台的兑换规则，获得收益，具体兑换规则及分成比例由甲方为准，乙方应当积极宣传甲方公司及指定合作方。乙方参与各类比赛、直播、发布会等均应以“甲方指定前缀+乙方姓名或昵称”介绍自己，并按照甲方要求修改其线上账号名称；本合同签订后，乙方即成为甲方签约主播，乙方不得在任何第三方平台进行类似直播活动或与签订任何类似合同等，如乙方擅自进行以上活动的，将视作违约，依照本合同违约条款进行处理；乙方应对自身言论负相应的法律责任，包括但不限于在新闻媒体、作品、直播内容中的言论、立场、观点等，由于乙方不当言论造成的一切法律责任由乙方自行承担，并赔偿甲方的损失；乙方应保持良好自身形象，并积极维护甲方公司及甲方合作方的形象，不得直接或间接作出有损甲方或甲方合作方利益的行为；乙方进行直播活动的，应当严格遵守甲方指定合作方的相关规则；乙方作为签约主播，应当出席甲方指定的宣传推广活动；乙方将承担保密义务，确保任何与甲方合作的人员、渠道、内部事务不以任何形式、渠道对外公布及交给他人；乙方的直播内容中不得出现任何除甲方指定的第三方直播平台的直播内容，包括但不限于文字、画面、声音、影像、网页、链接地址等。该合同第七条约定：“(1)本合同合作期内，乙方满足本条款第(4)项，则视为乙方该月的直播为有效直播，即可按照本条款第(2)项获得收益；(2)本合同有效期内，乙方每月获得可兑换的有效礼物总价超过或等于10000元，则当月主播获得直播收益的50%；低于10000块礼物，则当月主播获得直播收益的45%。前6个月月保底1万人民币(映客主播自提比例32%，月结算为扣除32%的比例，且当月礼物收益在次月的25号到30号结算，即平台打款，公司打款)；(3)本合同有效期内，当甲方指定映客平台公开修改兑换比例时，需甲方与乙方重新商讨合同；(4)乙方应当在甲方指定映客平台注册并开通直播账户，按照注册账户时签署的线上合同进行直播活动。(5)费用支付条件：甲方每月直播天数不得少于【20】天，每月直播总时长不得少于【40】小时，全程需要开摄像头直播。(注：当天直播时长少于2小时，不计入直播天数，)。(6)若当月乙方未能满足上述费用支付条件，则当月基本费用不予支付。在合作期内，乙方如有两个月未达到费用支付条件的，甲方保留单方解除本合同的权利；如按照国家有关法律规定，应就乙方收入缴纳税金的，乙方同意由甲方代扣代缴，税收凭证由甲方保管。”该合同第八条约定：“乙方有绝对法定权利、年龄及自由与甲方订立及履行本合同。如乙方未满十八周岁的，则应由其法定监护人作为代理人与甲方签署本合同。乙方此前未与任何人、机构、公司订立任何会与本合同相冲突，或影响甲方利益的合同或类似的任何安排以及承诺(不论是否以书面记录或口头承诺)，乙方在签订本合同时，向甲方声明本合同生效前与第三者的任何承诺。乙方不得擅自更改或放弃沿用的名称。乙方不得做出任何影响甲方及其子、母公司、关联公司声誉形象、商誉的行为或言论。乙方在甲方合作方直播活动所出现的画面、声音不侵犯任何第三方的合法权利，不触犯一切法律法规、政策文件，不违反社会公序良俗”。该合同第九条约定：“除甲方原因外，乙方在合同期内无法进行直播活动超过1个自然月，或因乙方个人违法犯罪个人行为导致无法直播，视乙方实际情况，甲方有权决定是否单方面解除本合同。乙方由于上述原因给甲方及甲方合作方造成损失的，应予全额赔偿并承担相应的法律责任。甲方有权根据业务运营情况，自行决定单方面终止本合同且不承担违约责任”。该合同第十条约定：“本合同任何一方直接或间接违反本合同的任何条款，或不承担或不及时充分地承担本合同项下其应当承担的义务时，即构成违约。守约方有权以书面通知的方式要求违约方纠正其违约行为，消除违约后果，并赔偿守约方应违约方之违约行为而遭受的损失及相关法律责任。如违约方在收到守约方上述通知后15日内仍未纠正违约行为的，守约方有权以书面通知的方式单方面终止本合同，并追究违约方之违约责任。乙方违反本合同，在任何第三方平台进行类似直播活动或与签订任何类似合同的，应当在甲方指定期限停止违约行为，并应承担人民币20万元的违约金。乙方在甲方平台进行直播活动而违反法律法规或侵犯任何第三方权益，导致甲方遭受处罚、损失的，乙方应当承担全部责任。本合同项下其他条款约定的违约金金额不能弥补甲方损失的，甲方有权要求乙方赔偿因违约行为给甲方造成的一切损失，包括但不限于直接损失、间接损失、律师费、差旅费及其他一切合理支出。如甲方未出具书面证明，乙方单方面解除合同，则视为乙方违约，应承担人民币20万元的违约金。”2019年4月21日，原告向被告支付2019年3月份分成52107.8元（其中包含被告按合同约定应自提的32%），2019年5月23日，原告向被告支付2019年4月份分成3335元。另查明，2019年3月，被告王格格在双方约定的映客平台直播时长为96.79小时、有效天数21天；2019年4月，直播时长为58.33小时、有效天数21天；2019年5月，直播时长为58.25小时、有效天数为16天;2019年6月，直播时长3.35小时、有效天数为1天；2019年7月，直播时长1.34小时、有效天数0天；2019年8月，直播时长6.28小时、有效天数2天。原告徐州鼎秀公司未向被告王格格支付2019年5月的直播收益3917元，2019年6月、7月、8月四个月因不满足平台规则，原告未产生直播收益。2019年9月后，被告王格格不再参与直播活动。以上事实有原告提供的主播合同1份、后台数据打印件1份、微信聊天记录截图打印件1份、损失计算表1份、推荐费支出依据1份、映客平台客服聊天记录截图1份、原告制作的合同履行情况说明及原被告当庭陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，原被告之间的主播合同合法有效，双方均应按照合同履行己方义务。本案中，双方在主播合同中明确约定了被告作为主播的直播时长和天数的义务，该条款并不违反法律规定，亦不存在其他无效情形，被告王格格未按此合同约定履行义务，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以调减。本案中，原告主张的违约金为20万元，其主要构成为实际投入损失和可得利益损失，关于实际投入损失，原告认为主要是日常运营损失和为推广被告所花费的宣传打榜费用，原告为此提供了2019年3-5月支付宝支付记录，但未能补充举证证实该截图和真实支出之间的真实性和关联性，故本院对原告关于每月实际投入损失金额为2825元的主张不予支持。关于合同期内可得利益损失计算方法，应当为可计算收益减去实际投入后的净利润，原告根据前三个月被告为其“创收的利润”而单纯计算合同期内的收益，没有扣除其应支出的成本明显不当，故原告要求被告支付违约金20万元，显然过分高于其损失，应当予以调减，故本院以实际损失为基础，兼顾本案合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，调减本案违约金为20000元。关于原告扣留被告的2019年5月的直播收益3917元，原告主张系根据合同第七条规定执行，该条款规定未达约定直播时长（每月20天、总时长不低于40小时）则当月基本费用不予支付，此条款虽然规定了不予支付，但未明确原告向被告主张违约金后此款如何处理，基于公平原则，此款应在违约金范畴内予以抵扣。原告另主张被告支付律师费3000元，提供了合同及发票等证据证实，虽本案违约金予以调减，但被告确实存在违约行为，且原告主张的律师费符合相关行业规定，故本院对此予以支持。被告抗辩原告违约在先，未支付相关收益，但未提供证据证明，根据双方合同约定结合原告自认，该条款前提为按约定的直播时长进行直播，但原告在履行合同过程中出现违约，不能认定原告违约在先，故本院对被告的该抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、被告王格格于本判决生效之日起十日内支付原告徐州鼎秀文化传媒有限公司违约金20000元及律师费3000元（上述款项应扣除原告未支付被告的直播收益3917元）。二、驳回原告徐州鼎秀文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由原告徐州鼎秀文化传媒有限公司负担4000元，被告王格格负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。审 判 长  张 悦人民陪审员  秦厚民人民陪审员  徐传武二〇二一年二月六日法官 助理  张玉洁书 记 员  徐雨辰