天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初12695号原告：四川智达行致电子商务有限公司，住所地四川省成都市武侯区机投桥街道武青东三路52号，统一社会信用代码91510107MA673UAT35。法定代表人：庞涛，执行董事。委托诉讼代理人：徐惠忠，北京炜衡（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏书宁，北京炜衡（上海）律师事务所律师。被告：国药（天津）资产管理有限公司，住所地天津自贸试验区（空港经济区）空港国际物流区第二大街1号212室（鑫融汇（天津）商务秘书有限公司托管第172号），统一社会信用代码91120118MA06QLXG23。法定代表人：周和平，董事长。委托诉讼代理人：于继海，四川善嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：任佳慧，四川善嘉律师事务所律师。原告四川智达行致电子商务有限公司（以下简称“四川智达公司”）与被告国药（天津）资产管理有限公司（以下简称“国药公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐惠忠、魏书宁及被告委托诉讼代理人于继海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告四川智达行致电子商务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告于2020年3月11日签订的《委托采购合同》;2.判令被告返还原告采购货款人民币7284000元;3.判令被告偿付原告违约金人民币540000元(按合同约定的总货款3%计算);4.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2020年2月25日,原、被告曾签订20万个体温枪《委托采购合同》一份。合同签订后,原告应被告及其委派人员欧志川的指示分别向被告账户支付货款人民币834万元、向被告指定四川柏泰生物科技有限公司账户转账支付货款人民币100万元、向被告指定的圣桥国际贸易(深圳)有限公司账户转账支付货款人民币79万元、向被告指定的欧伟强个人账户支付货款人民币100万元，以上货款合计为人民币1113万元。之后,因被告无法按约履行供货义务，原、被告双方于2020年3月11日签订《20万个体温枪合同作废函》，该函明确约定双方签订的前述20万个的体温枪采购合同作废，双方另行在当日重新签订6万个体温枪《委托采购合同》，原告已付货款视为新合同的货款。之后,被告在新合同约定供货期限内仅向原告提供了价值人民币384.6万元的货物,剩余价值728.4万元的货物拖延至今仍未交付。对此,原告在被告供货未果情形下曾多次要求被告履行退款义务,但均未果。综上,原告认为，原、被告所签《委托采购合同》合法有效,双方均应恪守履行。现被告未按约履行供货义务的行为已构成严重违约,且已造成原告巨大的经济损失。故原告依据合同法及双方的约定，诉至贵院，请求判如所请。被告国药（天津）资产管理有限公司辩称,不同意原告诉讼请求。原、被告于2020年3月11日签订的《委托采购合同》合法有效，应该按合同履行，因为原告未按约定支付定金，导致合同未能履行，违约责任在原告，而非被告。不同意解除合同，要求继续履行合同。被告为组织货源产生费用，故对返还货款、支付违约金等不予认可。原告四川智达行致电子商务有限公司围绕诉讼请求依法向本院提交了八组证据材料，被告国药（天津）资产管理有限公司围绕答辩意见依法向本院提交了两组证据材料，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的证据1（原、被告于2020年2月24日签订的《委托采购合同》）、证据2（国药公司[2020]授4号《采购委托书》）、证据3（四川柏泰商务科技有限公司向圣桥国际贸易（深圳）有限公司出具的《采购委托书》）、证据4（《20万个体温枪合同作废函》、原、被告于2020年3月11日签订的《委托采购合同》）、证据5中支付给被告的834万的电子银行业务回单、证据6（《公函》、公函邮寄快递单、物流清单、快递退件），被告对其真实性没有异议。对于被告提交的证据1（客户回单）、证据2（《确认收货函》），原告对其真实性没有异议，认可被告交付了12820个货物，货款共计3846000元。上述证据与本案亦具有关联性，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于原告提供的证据5中支付国药合同款明细、交货明细表、转账统计表、向四川柏泰生物科技转账证明、向圣桥国际贸易（深圳）有限公司转账证明、向欧伟强个人账户转账证明，被告认为与本案无关，不予质证。支付国药合同款明细、交货明细表、转账统计表系原告自行制作，被告未进行确认，不能核实其真实性，本院不予确认。向四川柏泰生物科技转账证明、向圣桥国际贸易（深圳）有限公司转账证明、向欧伟强个人账户转账证明，原告虽认为系按被告代理人欧志川指示向上述单位和个人支付款项，但结合原告提交的证据8微信聊天截屏，欧志川曾向原告出示个人名片，其为深圳市英莱菲特电子科技有限公司董事长，原告亦不能提供被告授权欧志川的相关证据，不能认定欧志川为国药公司的员工或代理人。另外，根据原、被告于2020年3月11日签订的《委托采购合同》，双方确认的已付款项并不包含上述争议转账记录，原告亦未提供系受被告指示向上述单位或个人付款的证据，综上，不能认定上述款项为原告向被告支付的款项，故本院对上述证据证明目的不予确认；2.对于原告提供的证据7（原告委托诉讼代理人魏书宁与欧志川电话录音的光盘、录音文字稿）、证据8（欧志川与原告公司员工郭俊杰的微信聊天记录截屏）、证据9（微信聊天记录截屏），被告对其真实性没有异议，但不认可原告的证明目的。欧志川在电话录音中表明“国药委托柏泰，柏泰的部分委托我来采购”，并没有承认其是国药公司员工或代理人，结合欧志川曾向原告出示个人名片，其为深圳市英莱菲特电子科技有限公司董事长的事实，原告亦未提供被告授权欧志川的相关证据，不能认定欧志川为国药公司的员工或代理人，故本院对上述证据证明目的不予确认。依据当事人的陈述和本院确认的证据材料，本院认定事实如下：2020年2月24日，原告（委托方）与被告（受托方）签订《委托采购合同》，双方约定：原告委托被告采购非接触红外额温枪200000个，金额55600000元，合同签订后的第一个工作日支付合同金额的50%作为定金，第一批次货物发货前48小时内支付完成合同金额50%的定金；每批次产品现场验货并于发货前补足该批次尾款。公对公转账。受托方收到定金后开始组织生产，约定于2020年3月12日前交付完全部货物，受托方最晚于2020年3月1日开始交付货物。2020年2月23日，国药公司向案外人四川柏泰商务科技有限公司出具《采购委托书》，委托四川柏泰商务科技有限公司采购20万台产品医用级别额温枪，授权类型为一般授权，有转委托采购权。授权期限为2020年3月15日失效。同日，四川柏泰商务科技有限公司向案外人圣桥国际贸易（深圳）有限公司出具《采购委托书》，委托其采购20万台产品为深圳市正康科技有限公司品牌的额温枪，最晚不得超过3月20日交货完毕。授权类型为一般授权。授权期限为2020年3月20日。原告于2020年2月29日至2020年3月6日陆续向被告公司账户支付货款共计8340000元。之后，原、被告签订《20万个体温枪合同作废函》，双方约定：双方于2020年2月25日天津成都网签的20万个体温枪，合同总价55600000元委托采购合同，因双方最新业务的发展需要，经双方协商一致，于2020年3月4日共同决定终止该合同。此合同已经执行部分，在双方新签订的合同中持续有效，新合同为双方签订的6万个体温枪委托采购合同。2020年3月11日，原告（委托方）与被告（受托方）重新签订《委托采购合同》，双方约定：合同标的为非接触红外额温枪60000个，单价（含税支/元）为300元，合同金额为18000000元。合同签订后的第一个工作日支付合同金额的50%作为定金，每批次产品于发货前一天补足该批次尾款。公对公银行转账。合同签订后受托方应备齐生产原料，后续因生产原料收到丢失、损毁等不可抗力无法按期交货，提供相应证据免去工厂责任，双方协商后续交货时间。在合同规定时间内没按期按量交货并无法提供上述免责凭证，视为转卖合同约定物资，受托方承担违约并赔偿合同总金额的百分之三。受托方收到定金后开始组织生产，约定于2020年3月16日前交付完全部货物。受托方最晚于2020年3月4日开始交付货物：1.2020年3月10日前必须交付不低于4200个；2.2020年3月11日前必须交付10000个-11000个；3.2020年3月12日必须交付不低于5000个；4.2020年3月13日前必须交付不低于5000个；5.2020年3月14日前必须交付不低于5000个；6.2020年3月15日前必须交付不低于30000个。委托方与受托方同意在2020年3月11日前签署的所有合同解除，不再履行，前期所有支付款项总计834万元，均为本次签署合同的款项。2020年3月14日，原告出具《确认收货函》，载明：我司向国药公司采购的非接触红外额温枪6万个，截止2020年3月12日共收到12820个，数量确认无误。截止2020年3月14日剩余价值6980400元的非接触红外额温枪（47180个）受托方尚未交付。2020年3月18日，四川智达公司向国药公司出具的公函载明，根据双方订立的合同约定，贵司应予2020年3月15日完成全部货物的交付，经我司多次催促贵司仍履行不能，已构成根本违约，现我司要求贵司立刻退还剩余货款7284000元并承担违约责任。当日，四川知达公司将该函通过EMS邮寄至国药公司注册地址，于2020年3月31日退回。另查，根据原告公司员工郭俊杰与欧志川的聊天记录显示，2020年3月11日16：51分，郭俊杰在与欧志川协商合同签订过程中，欧志川向郭俊杰出示了其个人名片，名片载明为深圳市英莱菲特电子科技有限公司，郭俊杰回复了“拇指”表情，后双方继续协商订单发货情况。欧志川在与原告委托诉讼代理人的电话录音中表明“国药委托柏泰，柏泰的部分委托我来采购”。本院认为，原、被告签订的委托采购合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规禁止性规定，合法有效，各方均应按照合同履行义务。对于原告要求解除与被告签订的《委托采购合同》的主张，被告虽认为系原告未付足定金，存在违约，但根据原、被告双方于2020年3月11日重新签订的《委托采购合同》约定，原告应向被告支付50%货款即9000000元定金，原告已向被告公司支付8340000元，与约定金额相差不大，且双方对支付给案外人的款项是否属于涉诉合同款项存在争议。在此情形下，被告仍向原告发货，实际履行了合同，应视为被告认可原告支付的定金数额，双方以实际履行变更了合同关于定金数额的约定，故本院对被告上述抗辩意见不予采纳。根据合同约定“受托方收到定金后开始组织生产，约定于2020年3月16日前交付完全部货物”，被告并未按约在约定期限交付货物，其现虽不同意解除合同，要求继续履行，但该合同系在疫情严重时期签订，受疫情因素影响较大，现市场对防疫物资的需求出现较大变化，额温枪市场供应充足，价格变化较大，原告合同目的已不能实现，继续履行该合同，显失公平，故本院对原告要求解除合同的主张予以支持。对于原告要求被告退还剩余货款的主张，原告虽主张其向案外人四川柏泰商务科技有限公司、圣桥国际贸易（深圳）有限公司、欧伟强支付的款项亦属涉诉合同项下支付给被告的款项，但其提供的证据不能证实上述款项系按被告指示支付，且合同中明确约定了“公对公转账”，故不能认定上述款项为涉诉合同项下已付款。根据双方提供的证据及当庭陈述，本院认定原告向被告支付的合同款项为8340000元，被告向原告提供的货物货款金额为3846000元，剩余4494000元，被告应退还原告。对于原告要求被告支付违约金的主张，根据合同约定“受托方收到定金后开始组织生产，约定于2020年3月16日前交付完全部货物”，“合同签订后受托方应备齐生产原料，后续因生产原料收到丢失、损毁等不可抗力无法按期交货，提供相应证据免去工厂责任，双方协商后续交货时间。在合同规定时间内没按期按量交货并无法提供上述免责凭证，视为转卖合同约定物资，受托方承担违约并赔偿合同总金额的百分之三。”，被告未在合同约定期限内交付全部货物，亦未提供相应免责凭证，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。对原告按照合同约定要求被告支付合同总金额百分之三即540000元违约金的主张，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十八条最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告四川智达行致电子商务有限公司与被告国药（天津）资产管理有限公司于2020年3月11日签订的《委托采购合同》于本判决生效之日予以解除；二、被告国药（天津）资产管理有限公司于本判决生效后十日内退还原告四川智达行致电子商务有限公司货款4494000元；三、被告国药（天津）资产管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告四川智达行致电子商务有限公司违约金540000元；四、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费66568元、保全费5000元，共计71568元（原告已预交），由原告负担21568元，由被告负担50000元，于本判决生效后十日内直接给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 长  李 夏人民陪审员  杨云霄人民陪审员  孙海艳二〇二一年一月二十九日书 记 员  杨宝鹏附：法律释明《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国合同法》第一百三十八条：出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。