河南省宝丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0421民初2115号原告（反诉被告）：浙江中成建工集团有限公司，住所地浙江省绍兴市马山海南路68号，统一社会信用代码91330600704496374B。法定代表人：高建兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘益松，男，1982年7月26日出生，汉族，该公司工作人员。委托诉讼代理人：黄东升，河南路德律师事务所律师。被告（反诉原告）：宝丰县领创置业有限公司，住所地宝丰县城西1公里（县水泥有限公司院内），统一社会信用代码91410421396982521K。法定代表人：赵中鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：李占华，男，1980年3月15日出生，汉族，该公司工作人员。委托诉讼代理人：吴豪兵，河南前行律师事务所律师。原告（反诉被告）浙江中成建工集团有限公司（以下简称中成公司）与被告（反诉原告）宝丰县领创置业有限公司（以下简称领创公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，中成公司、领创公司均申请由本院委托进行相关工程造价司法鉴定。在委托鉴定期间及鉴定程序终结后，本院依法适用普通程序，于2019年10月29日、2020年12月11日对本案公开开庭进行了审理。中成公司的委托诉讼代理人刘益松、黄东升，领创公司的委托诉讼代理人李占华、吴豪兵参加了诉讼。本案现已审理终结。中成公司向本院提出诉讼请求：1．判令领创公司向中成公司支付工程款17,014,475.8元、利息381,777元（利息以应付工程款17,014,475.8元为基数按照同期银行存款利率自2018年3月10日起暂计算至2019年7月4日，并顺延计算至实际支付之日止）；2．判令领创公司向中成公司支付违约金850,723.79元；3．由领创公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年4月18日，中成公司与领创公司签订建设工程施工合同，合同约定领创公司将其大地住宅小区（天誉华都）一期工程中的1号楼（基础）、2号楼（基础）、3号楼、4号楼、5号楼（地上）、6号楼、7号楼、8号楼、9号楼、10号楼、11号楼、12号楼、13号楼、14号楼、16号楼、26号楼以及地下室的土建工程、电气安装工程、给排水工程发包给中成公司施工。中成公司按照约定进场完成了施工任务，相关工程已于2018年1月10日全部竣工验收。领创公司已于2018年4月20日将相关房屋交付购房者使用。按照合同约定，上述工程土建部分的工程款为84,177,801.21元，安装部分的工程款为12,323,438.59元，共计96,501,239.8元。截至目前，领创公司已向中成公司支付工程款70,386,764元（其中领创公司直接支付60,386,764元，宝丰县大通实业有限公司、宝丰县大地园林大酒店有限公司代为支付10,000,000元），再扣除甲供材料价款9,100,000元后，领创公司尚拖欠中成公司工程款17,014,475.8元。中成公司称领创公司未按照合同约定支付工程款的行为已构成违约，领创公司应当按照合同约定及相关法律规定继续支付工程款并支付利息、违约金。中成公司称其与领创公司多次协商未果，提起本案诉讼。领创公司辩称：1．本案合同约定的工程款为暂定工程款，工程款总额应当按照鉴定意见确定，鉴定机构按照中成公司、领创公司各自主张的定价依据已对本案工程款总额分别作出鉴定意见，两种鉴定意见均显示领创公司已经超过应付工程款数额向中成公司支付了工程款，超付部分，应当由中成公司返还；2．按照合同约定，中成公司延期竣工，应当承担相应的违约责任；3．本案工程竣工后，存在部分质量问题，领创公司已经进行了修复，相关修复费用应当由中成公司承担。综上，请求驳回中成公司的诉讼请求。领创公司向本院提出反诉请求：1．判令中成公司向领创公司返还工程款392,750元、质量保修金1,401,080元，共计1,793,830元；2．判令中成公司向领创公司支付违约金1,401,080元、监理费480,000元、物业管理费842,400元，共计2,723,480元；3．判令中成公司向领创公司支付工程维修费81,000元；4．由中成公司承担本案反诉费用。事实和理由：按照鉴定机构根据领创公司主张的定价依据所作出的鉴定意见，领创公司已多向中成公司支付工程款392,750元，且按照工程款总额的5%计算的质量保修金中的2%计款1,401,080元未到支付期限，亦应当由中成公司返还；合同约定的工程竣工日期为2017年3月31日，而工程实际竣工日期为2018年1月20日。中成公司延期竣工且延期超过30日，按照合同约定其应当向领创公司支付工程款总额2%的违约金1,401,080元、监理费480,000元、物业管理费842,400元；因该工程存在质量问题，由领创公司组织第三方进行了维修，领创公司因此支付维修费81,000元，该维修费应当由中成公司负担并向领创公司支付；以上款项合计4,598,310元。中成公司辩称：1．本案审理程序、鉴定程序已严重超过法定期限，在此情况下，领创公司提出反诉请求属于恶意违反民事诉讼程序；2．本案工程因领创公司未及时完成专业分包项目以及政府扬尘治理政策等原因未能按照合同约定期限竣工，但延期竣工并非因中成公司造成，故领创公司主张支付违约金、监理费、物业管理费无事实根据；3．领创公司主张的返还质量保修金、支付工程维修费系基于双方之间房屋建筑工程质量保修合同的相关约定，该合同与本案并非同一法律关系，故领创公司主张返还质量保修金、支付工程维修费无法律依据。综上，请求驳回领创公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．中成公司向本院提交的中成公司向领创公司送达的公函、宝丰县住房和城乡规划建设局《关于停止一切建筑施工工程的通知》、平顶山市工程建设监理公司宝丰分公司向中成公司送达的监理工程师通知单、宝丰县住房和城乡规划建设局向领创公司和中成公司送达的建筑工程扬尘治理停工整改通知书、宝丰县住房和城乡规划建设局《关于加强建筑工地扬尘治理开复工验收管理制度和“三员”现场管理的通知》，可以作为本案有效证据使用。以上证据能够证明本案工程因扬尘治理管理等因素多次停工，且中成公司已完成领创公司于2017年7月26日制定的施工任务，而领创公司承诺于2017年8月25日前完成的专业分包项目未完成，也造成了竣工日期延期。2．领创公司向本院提交的付款凭证，可以作为本案有效证据使用。经本院核对该组付款凭证，自2016年9月14日起至2018年9月11日止，领创公司通过现金、银行转账、银行承兑汇票等方式以支付工程款、出借借款等名义共计向中成公司支付工程款70,285,764元（不含中成公司2016年10月19日收据金额6,000,000元中扣除的违约金146,000元、不含中成公司2017年8月2日收据金额2,000,000元中未实际支付的15,000元，含中成公司2018年9月1日收据显示的现金60,000元），但中成公司明确认可其已经收到领创公司支付的工程款数额为70,386,764元，故领创公司已向中成公司支付的工程款数额应认定为70,386,764元。3．领创公司提交的维修合同、工程结算汇总表、工程签证单、工程联系单、微信聊天记录、维修费发票，不能作为本案有效证据使用。按照双方合同约定，结合领创公司的主张，本案工程防水部分之外的质量保修期为2年，而领创公司提交的上述证据中部分项目的维修已经超过了质量保修期，领创公司未对属于质量保修期内的维修项目和超过质量保修期的维修项目作出区分，且其已经主张了返还质量保修金，故对上述证据的证明效力，本院不予评判，领创公司可另行主张属于质量保修期内的工程维修费。4．领创公司提交的中成公司工作人员沈晓洲出具的结算问题处理意见材料，不能作为本案有效证据使用。领创公司主张沈晓洲在该材料中未对GRC构件差额费用13,800元提出异议，即视为中成公司同意将该部分差额费用从工程款总额中扣除，其主张无事实根据，故对该证据的证明效力，本院不予认定。5．领创公司提交的电费明细表，可以作为本案有效证据使用。该明细表明确注明了应由中成公司负担的用电量、单价、金额，且中成公司相关工作人员在该明细表上签名确认，故领创公司主张应由中成公司负担的电费金额为64,640元，本院予以认定。6．领创公司提交的商砼及水泥结算单，可以作为本案有效证据使用。中成公司对该结算单的真实性无异议，且该结算单已经中成公司工作人员杨海浩签字确认，故对该结算单的证明效力，本院予以认定。7．河南百瑞工程造价咨询有限公司（以下简称百瑞公司）出具的百瑞造鉴字【2020】087号大地住宅小区（天誉华都）一期工程造价鉴定意见书（以下简称鉴定意见书），可以作为本案有效证据使用。本案立案后，中成公司即申请对本案工程造价进行司法鉴定；鉴定过程中，本院先后一次开庭审理、四次组织双方对鉴定材料进行质证，百瑞公司两次现场勘查，中成公司、领创公司均多次补充材料，口头或者书面出具相关意见；鉴定意见初稿作出后，中成公司、领创公司均提交了书面意见，百瑞公司根据双方意见又对鉴定意见初稿进行了相关修正，并最终出具了鉴定意见书。故在鉴定过程中，中成公司、领创公司均已经充分表达了各自的意见，百瑞公司也已经充分考虑了双方的意见，本案鉴定程序合法、规范，鉴定意见依据充分，该鉴定意见书可以作为本案有效证据使用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2016年4月18日，领创公司作为发包人（甲方），中成公司作为承包人（乙方），双方签订建设工程施工合同一份，该合同有四个部分组成：第一部分为协议书，第二部分为合同通用条款，第三部分为专用条款，第四部分为相关附件。上述协议书第1条约定，工程名称为大地住宅小区（天誉华都）一期工程（不含1号楼、2号楼和五号楼地上部分及附属商铺），建筑面积为81856.35㎡，工程地点为宝丰县长安大道北侧龙兴路南段东侧，工程内容及承包范围为2015年8月31日设计的工程施工图纸以内的全部工程内容扣除以下项目：（1）场地平整（由土方施工单位完成）；（2）土方开挖和土方运输工程（人工配合机械挖土和土方回填在承包范围以内）；（3）外墙保温及外墙装修装饰工程；（4）门、窗工程；（5）电梯安装工程；（6）消防安装工程；（7）采暖安装工程；（8）天然气安装工程；（9）弱电（电视、电话、网络）安装工程；（10）园林绿化工程；（11）室外管网工程；（12）高压配电工程；但所有预埋为承包人的工作内容和承包范围；承包方式为总承包，具体为包工包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包成品保护、包竣工材料；第2条约定，计划开工日期为2016年4月21日，具体以发包人通知为准，计划竣工日期为2017年3月31日，合同总工期为345日历天，各个单位工程的工期及各个单位工程的节点工期详见本合同专用条款，因招标人原因，可能导致延期开工，但延期开工不超过30天时，竣工工期不变；第4条约定，本合同为按实结算合同，合同单价执行标底控制单价，并按承包人投标让利3.5%进行计价；除发包人增加工程量和设计、洽商变更以及人工、材料单价变动幅度达到或者超过5%可以调价外，其他情况下，单价不予调整。根据标底控制价，并经双方协商，本合同价款暂定为82,895,790.65元，其中支付工程款时，需扣除发包人已经施工的临时设施费284,570.84元。上述合同通用条款第13.1条约定，因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：其中第（4）项为设计变更和工程量增加，第（6）项为不可抗力；第14.2条约定，因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或者工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任；第33条约定，工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的工程价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算；发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见，发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款，承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担违约责任；第34.1条约定，承包人应按照法律、行政法规或国家关于工程职工保修的有关规定，对交付发包人使用的工程在质量保修期内承担质量保修责任。上述合同专用条款第10.1条约定，本合同工程执行国家工期定额，地下室为110日历天，地上为275日历天，总工期385日历天，合同工期为386日历天（不含15号楼）；第10.5.2条约定，除第10.5.1条的情况出现可以顺延工期外，其他情况延误工期承包人应当承担责任，因承包人原因造成总工期延误而不能按照本合同约定的工期竣工时，承包人除应当承担违约责任外，还应当承担以下经济损失：监理单位的监理费用每月4.8万元，按施工工程的销售面积，承担一个季度每平方米每月1.20元的物业费，工期延误每超过3个月，增加一个季度的物业费；第23条约定，合同价款的组成为：（1）本合同价款详见本合同“协议书”第4条，根据施工图纸并按照2008年河南省预算定额和正在执行的国家和地方政府有关工程造价文件、平顶山市2015年第4期市场信息价经综合计价编制标底价，承包人在此基础上，让利3.5%后为本合同价款；按照预算定额综合计价扣除了以下费用：社会保障费、材料二次搬运费、夜间施工增加费、冬雨季施工增加费、大型机械进出场费；工程招标前，发包人已完成部分临时设施和临时道路的施工，付款时应当扣除的费用为284,750.84元；26号楼已由发包人提前委托施工，其价款不包含在本合同价款中，并已计取管理费4%和税金3.414%；消防安装工程和外墙保温及装饰装修工程计取1.5%的配合费（其他项目不得及其该项费用），但配合费直接进入竣工计算价款，不包含在本合同价款中；（2）本合同约定，国家和地方政府部分有关工程造价的文件，执行至2015年11月30日，2015年11月30日以后出台的有关造价的文件，本合同不再执行；本合同为固定单价按实计算合同，所有项目和单价不作调整，只有以下情况发生时调整结算价款：（1）因发包人原因造成的工期延长或重新施工；（2）工程量增加；（3）设计与洽商变更；（4）人工费和主材费变动幅度达到或超过5%时；（5）标底控制价编制说明中，没有包含但由承包人施工的部分；第24条约定，本工程合同无预付款；第26条约定，以单位工程为付款单位，并按以下部位支付工程进度款：基础工程、地下室顶板及楼房四周土方回填完成后，支付合同总价款的15%（其中：1号楼、2号楼和5号楼支付70%）；1-6层主体结构完成后，支付合同总价款的20%（6层及6层以下的单位工程支付合同总价款的35%）；主体结构封顶后，支付合同总价款的15%；屋面工程、二次结构及内隔墙板安装完成后，支付合同总价款的10%；四方验收合格后，支付合同总价款的15%；技术资料和竣工档案移交并合格后，支付合同总价款的10%；双方完成竣工结算并签订质量保修合同后，支付至结算价款的95%；余款5%作为质量保证金，保修期限为2年；保修期满后60天内，无息支付剩余的质量保证金；第28条约定，以下材料由发包人直接供应：（1）商品混凝土；（2）水泥；甲供材料的数量控制：（1）承包人使用发包人供应的材料，其数量以预算总量为限，商品混凝土及水泥总量详见附件14；（2）承包人在施工过程中，甲供材料的数量如果节约，节约部分全部归承包人，如果超出，超过部分按照当时的市场实际单价，由承包人另行支付货款，并从发包人支付给承包人的工程款中直接扣除；关于材料调价：（1）甲供材料不予调价，但超用部分按照当时的市场价予以扣除；（2）人工费、甲指材料和乙供材料（含设备设施）调价原则：以进入标底控制价的人工费和材料费（设备设施）单价为基数，达到或超过5%时，无论提高或者降低，均按实调整；（3）材料调整部分只计取税金，不计取其他任何费用；（4）材料物资调价，只在竣工结算时一次性完成，施工期间不调整价格；第34条约定，保修期内，当出现质量问题时，承包人接到发包人维修通知后，必须24小时内赶至现场并实施维修，如果承包人不能及时进行维修，又不能说明其原因，发包人将委托其他施工单位完成维修任务，其发生的维修费用承包人必须无条件认可，并承担20%的维修管理费，维修费用和维修管理费用从承包人预留的保修费中扣除，如预留的保修费不足时，承包人应当及时支付该项费用；质量保修费预留额为结算价款的5%，保修期限为2年，其中防水工程的质量保修期限为5年，2年质量保修期满后60日内一次性无息支付预留质量保修金的3%，5年质量保修期满后60日内一次性无息支付其余质量保修金；第35条约定，本合同通用条款第26.4条约定发包人违约应承担的责任：按正常付款时间超过60天，仍然不能支付工程进度款，从第61天起，发包人应当按照银行同期存款利率向承包人支付利息，直到付款之日止，同时按照应付款额每天向承包人支付千分之三的违约金，但违约金总额不得超过应付款额的5%；本合同通用条款第33.3条约定发包人违约应承担的责任：按照本合同25.2.3款之约定，超过60天仍然不能支付竣工结算款，从第61天起，发包人应当按照银行同期存款利率向承包人支付利息，直到付款之日止，同时按照应付款额每天向承包人支付千分之三的违约金，但违约金总额不得超过应付款额的5%；本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的责任：延期竣工（以竣工标志全部实现为准），承包人承担结算价款0.5%的违约金，延期竣工超过30天，承包人应当向发包人支付结算价款2%的违约金，同时承担监理费和物业费，但违约金总额不得超过应付款额的5%。2016年4月24日，领创公司与中成公司签订补充合同一份，该补充合同第1条约定，26号楼为发包人提前施工的工程，承包人进场前，发包人已委托其他施工单位完成施工，该工程包含在承包人的承包范围内，但原合同不含26号楼的工程价款，需要承包人缴纳的税金，在承包人向发包人提交含税发票时，按实际交税款数额和向公司所交的管理费按实际缴纳费用结算，由发包人一次性支付给承包人，该工程发生必须缴纳的其他费用时，该项费用由发包人承担；第2条约定，1号楼、2号楼和5号楼以及一期所有工程的备案手续均由承包人负责完成，该三栋楼正负零以上部分因备案而发生的费用由发包人承担，中成公司确认该三栋楼正负零以下的基础结构由承包人施工；第3条约定，原合同于本补充合同不一致的，以本补充合同为准，双方因工程备案于2016年4月18日而签订的合同，只作为备案使用，不作为施工、付款和结算依据。上述合同签订后，中成公司按照合同约定进场施工，经双方协商一致，中成公司实际施工的范围为大地住宅小区（天誉华都）一期工程中的1号楼、2号楼（±0以下）、3号楼、4号楼、5号楼（±0以下）、6号楼、7号楼、8号楼、9号楼、10号楼、11号楼、12号楼、13号楼、14号楼、16号楼以及地下室的合同约定工程。2017年3月6日，领创公司与中成公司签订工程施工协议书，约定大地住宅小区3号楼幼儿园为原大地住宅小区一期工程施工合同中的工程，由于3号楼幼儿园为公共利益项目，且建筑面积以及工程造价符合公开招标要求，双方约定双方于2017年1月24日签订的3号楼施工工程合同仅用于工程备案使用，实际施工中所有条款以2016年4月18日签订的大地住宅小区一期工程建设工程施工合同为准。本案项目工程在施工过程中，经多次设计变更修改，工程量变化。2016年11月18日，平顶山市工程建设监理公司宝丰分公司向中成公司送达的监理工程师通知单，通知中成公司从2016年11月19日起至2016年11月24日止停止一切施工。2016年12月29日，宝丰县住房和城乡规划建设局下发《关于停止一切建筑施工工程的通知》，通知全县所有在建工程项目自2016年12月29日起至2017年1月26日止停止施工。2017年6月15日，宝丰县住房和城乡规划建设局向领创公司和中成公司送达的建筑工程扬尘治理停工整改通知书，通知领创公司、中成公司于当天立即停止施工，对工地扬尘问题进行全面整改。2017年11月2日，中成公司致函领创公司称，中成公司在施工过程中承受了环保治理、设计变更等一系列因素所引发的停工、窝工、材料断货涨价、机械降效、工程款支付滞后等困难，且已按时完成了领创公司于2017年7月26日制定的施工认为，而直至今日（2017年10月24日）领创公司承诺于2017年8月25日前完成的专业分包项目无一完成，已严重影响整体竣工验收时间，相关问题急待解决。2018年1月20日，本案项目工程全部竣工验收（部分楼栋竣工验收于2018年1月10日）。在施工过程中，中成公司认可其应当承担的电费共计为64,640.58元，中成公司领取中成公司提供的C10商砼3.88立方米、C15商砼3088.63立方米、C20商砼4589.88立方米、C25商砼1890.83立方米、C30商砼28248.23立方米、C35商砼721.91立方米，32.5号水泥2704吨。自2016年9月14日起至2018年9月11日止，领创公司通过现金、银行转账、银行承兑汇票等方式以支付工程款、出借借款等名义共计向中成公司支付工程款70,285,764元（不含中成公司2016年10月19日收据金额6,000,000元中扣除的违约金146,000元、不含中成公司2017年8月2日收据金额2,000,000元中未实际支付的15,000元，含中成公司2018年9月1日收据显示的现金60,000元）。中成公司认可其已经收到领创公司支付的工程款数额为70,386,764元。在本案审理过程中，中成公司申请以其提交的河南宇斌工程造价咨询有限公司作出的《预算书》为合同专用条款第23.2.1条约定的“标底价”，并以此作为约定单价，对本案工程进行工程造价鉴定。在委托鉴定过程中，领创公司公司申请以合同专用条款第23.2.1条约定的“标底价”编制依据，即“2008年河南省预算定额和正在执行的国家、地方政府相关工程造价文件、平顶山市2015年第4期市场信息价”为定价依据，对本案工程工程进行工程造价鉴定。经本院委托，百瑞公司于2020年11月12日作出百瑞造鉴字【2020】087号鉴定意见书，该鉴定意见分别根据中成公司、领创公司的主张，以其分别主张的定价依据，作出了两种鉴定意见，其中“方案一”（以下简称“中成方案”）系按照中成公司主张的定价依据作出，“方案二”（以下简称“领创方案”）系按照领创公司主张的定价依据作出。“中成方案”鉴定意见认为中成公司与领创公司建设工程施工合同纠纷案件工程总造价无争议金额为68,284,373.96元，“领创方案”鉴定意见认为中成公司与领创公司建设工程施工合同纠纷案件工程总造价无争议金额为70,054,013.01元，两种方案争议金额均为：1.GRC构件金额13,800元；2．分包配合费（外墙保温及装饰）金额106,317.09元；3．领创公司为中成公司代缴的电费64,640元；4．中成公司超用甲供材料货款335,442.88元。上述鉴定意见对双方提出的相关异议均作出了分析说明，并明确了是否计入无争议金额。本案法庭辩论终结后，中成公司于2020年12月18日向本院提交撤诉申请书，请求撤回本案起诉。经本院询问，领创公司不同意中成公司撤诉。本院于2020年12月26日作出（2019）豫0421民初2115号之二民事裁定，裁定不准许中成公司撤诉。另查明，《平顶山工程造价》第四期刊登的价格信息为：C10商砼为251元/立方米（全市）、C15商砼为261元/立方米（全市）、C20商砼为266元/立方米（宝丰县）、C25商砼为276元/立方米（宝丰县）、C30商砼为286元/立方米（宝丰县）、C35商砼为301元/立方米（全市），32.5号为水泥276元/吨（宝丰县），以上价格均包含10千米以内的运输费26元/立方米（吨），不包含拖泵或者汽车泵机械费。领创公司自愿以上述价格为依据，计算中成超用甲供材料的货款数额。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：1．领创公司提起反诉是否违反法定程序；2．本案工程款数额应当如何确定，中成公司是否应当向领创公司返还超付部分的工程款和质量保修金；3．领创公司或者中成公司是否存在违约行为，领创公司是否应当向中成公司支付拖欠工程款的利息并支付违约金，是否因中成公司的原因导致本案工程延期竣工，中成公司是否应当向领创公司支付违约金、监理费、物业管理费；4．中成公司是否应当向领创公司支付工程维修费。一、关于领创公司提起反诉是否违反法定程序问题《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百三十二条规定，“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”根据该规定，当事人提出反诉的，依法应当在法庭辩论结束前提出。本案第一次开庭的日期为2019年10月29日，开庭审理的主要任务是确定本案工程造价鉴定的鉴定定价依据。此次开庭法庭调查尚未结束。后领创公司向本院提交了民事反诉状，本院于2020年12月11日第二次对本案开庭进行审理。此次开庭完成了全部的庭审程序。因此，领创公司系在法庭辩论结束前提出了反诉，其提出反诉，本院受理其反诉并与本诉合并审理，均符合相关法律规定。二、关于本案工程款数额应当如何确定，中成公司是否应当向领创公司返还超付部分的工程款和质量保修金问题双方合同约定，本案合同为按实结算合同，故暂定合同价款不能作为确定合同价款的依据，根据双方合同约定，合同价款的确定方法为“根据施工图纸并按照2008年河南省预算定额和正在执行的国家和地方政府有关工程造价文件、平顶山市2015年第4期市场信息价经综合计价编制标底价，承包人在此基础上，让利3.5%后为本合同价款”，故本案合同价款应以标底价为约定单价并以总价款的96.5%为合同价款。在领创公司与中成公司签订合同前，领创公司已委托河南宇斌工程造价咨询有限公司编制了《大地住宅小区项目一期工程第一标段土建（安装）工程招标控制价》。中成公司持有该土建工程招标控制价文本，且该文本加盖有河南宇斌工程造价咨询有限公司，中成公司主张以相应招标控制价文本为约定单价，并以此为定价依据申请进行工程造价鉴定，符合双方合同约定，本院予以支持。为此，本案合同价款应以“中成方案”为基础予以确定，即无争议金额为68,284,373.96元，但其中26号楼的管理费、税金324,221.05元不属于合同价款范围，该324,221.05元应由领创公司额外向中成公司支付。扣除该324,221.05元后，无争议金额为67,960,152.91元。对双方有争议的项目，本院评判如下：1.GRC构件争议金额13,800元。百瑞公司已在鉴定意见中说明，“因图纸数量不详且无法界定浙江中成公司与外墙保温施工单位双方各施工多少”，故对中成公司主张金额224,900元中领创公司认可的211,100元计入合同价款，中成公司主张将剩余13,800元计入合同价款，证据不足，本院不予支持。2．分包配合费（外墙保温及装饰）争议金额106,317.09元。领创公司认可外墙保温及装饰由第三方施工，而第三方施工必然需要中成公司予以配合，故该分包配合费（外墙保温及装饰）金额106,317.09元应计入合同价款，且不属于3.5%的让利范围。3．领创公司为中成公司代缴电费争议金额64,640元。中成公司工作人员杨海浩、董国良已在领创公司相关垫付负担表格上签名确认中成公司应负担的电费金额为64,640.58元，故该电费64,640元（领创公司主张金额），应当由中成公司向领创公司支付，且该电费并非合同价款范围，应当由中成公司额外向领创公司支付。4．中成公司超用甲供材料货款争议金额335,442.88元。按照合同约定，“甲供材料的数量如果节约，节约部分全部归承包人，如果超出，超过部分按照当时的市场实际单价，由承包人另行支付货款，并从发包人支付给承包人的工程款中直接扣除”。根据百瑞公司的核算，中成公司超用商砼（不及标号）958.01立方米，超用32.5号水泥225.61吨；按照领创公司主张的商砼均价273.5元/立方米（含运费），宝丰县32.5号水泥单价276元/吨（含运费），中成公司超用甲供材料货款应为324,284.1元。按照双方合同约定，该超用甲供材料货款324,284.1元，应当由中成公司向领创公司支付，且该货款亦非合同价款范围，应当由中成公司额外向领创公司支付。5．中成公司主张的大型机械进出场费争议金额469,500元。因双方合同专用条款明确约定此项费用不计取，故该金额不计入合同价款。6．中成公司主张的土方运输、回填土夯实费用。因中成公司不能提供证据证明土方运输、回填施工由其完成，故其主张将该项费用计入合同价款，证据不足，本院不予支持。7．中成公司主张的已完成成品保护费。百瑞公司已在鉴定意见中说明，该费用属于施工措施费，且施工措施费已计入合同价款，故中成公司主张将该费用计入合同价款，本院不予支持。8．中成公司主张的砂浆厚度增大增加的费用。因中成公司不能提供证据证明砂浆厚度实际增大施工，且已经领创公司同意，故其主张将该项费用计入合同价款，证据不足，本院不予支持。9．中成公司主张的电缆主材含量价差。按照《河南省建设工程工程量清单综合单价》（2008）的规定，每100米电缆主材含量为101米，即损耗为1米，而河南宇斌工程造价咨询有限公司编制的招标控制价中每100米电缆主材含量为1米，明显不符合实际，此处“1米”应视为“损耗为1米”，即主材含量仍为101米，因此按照招标控制价少计算的731,984.98元，应将其中96.5%即706,365.51元计入合同价款。以上合计，本案合同价款应计算为68,772,835.51元【无争议金额67,960,152.91元＋分包配合费（外墙保温及装饰）106,317.09元）＋电缆主材含量价差706,365.51元】。按照合同价款68,772,835.51元结算，并由领创公司另行向中成公司支付26号楼管理费、税金324,221.05元，由中成公司向领创公司支付电费64,640元、超用甲供材料货款324,284.1元，双方相互折抵后，领创公司应向中成公司付款68,708,132.46元（68,772,835.51元＋324,221.05元-64,640元-324,284.1元）。中成公司认可领创公司已支付70,386,764元，故领创公司已超付1,678,631.54元（70,386,764元-68,708,132.46元），领创公司仅主张由中成公司返还超付工程款392,750元，应视为其对自己民事权利的处分，本院予以准许。以上述合同价款确定保修期未满部分的质量保修金应为1,375,456.71元（合同价款68,772,835.51元×2%），该部分质量保修金未到支付期限，领创公司主张由中成公司返还，本院予以支持，但其超过该数额主张部分，本院不予支持。三、关于领创公司或者中成公司是否存在违约行为及其违约责任问题中成公司称领创公司逾期未支付竣工结算款构成违约，但经审理查明，领创公司已超出全部应付计算款向中成公司支付款项1,678,631.54元，故中成公司称领创公司违约，并主张由领创公司支付拖欠工程款及相应利息、违约金，无事实根据，本院不予支持。领创公司称中成公司延期竣工构成违约，但经审理查明，本案工程施工期间多次出现设计变更，并因政府行为多次停工，且领创公司并未提供证据证明工程延期竣工系中成公司一方的行为造成，以及延期的具体时间，故领创公司称中成公司延期竣工，并主张由中成公司支付违约金、监理费、物业管理费，无事实根据，本院亦不予支持。四、关于中成公司是否应当向领创公司支付工程维修费问题领创公司提交的证据显示，本案工程的部分维修项目发生于工程验收后两年以内，其中除与防水工程有关的维修项目外，其他维修项目已经超过了双方合同约定的二年的质量保修期，相应项目维修所发生的费用，领创公司无权向中成公司主张。考虑到领创公司并未对其主张的维修项目是否属于质量保修范围进行区分，对其在本案中主张的工程维修费问题，暂不予处理，留待其与中成公司协商处理质量保修金支付问题时依法一并处理，或另案主张。综上，中成公司的诉讼请求不能成立，本院不予支持；领创公司的反诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百三十二条的规定，判决如下：一、浙江中成建工集团有限公司于本判决生效之日起15日内向宝丰县领创置业有限公司返还工程款392,750元。二、浙江中成建工集团有限公司于本判决生效之日起15日内向宝丰县领创置业有限公司返还质量保修金1,375,456.71元。三、驳回浙江中成建工集团有限公司的诉讼请求。四、驳回宝丰县领创置业有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费131,281.86元，由原告浙江中成建工集团有限公司负担。财产保全申请费5,000元，由原告浙江中成建工集团有限公司负担。反诉案件受理费21,469元，由反诉原告宝丰县领创置业有限公司负担11,112元，由反诉被告浙江中成建工集团有限公司负担10,357元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长  高建彬审判员  蔡怀洲审判员  康书宾二〇二〇年十二月三十日书记员  余汝洋附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百三十二条在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。