河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初2067号原告：青建集团股份公司，住所地青岛市市北区堂邑路11号，统一社会信用代码：913702002645877228。法定代表人：吴书义，该公司总经理。委托诉讼代理人：王丽，北京大成（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王振涛，北京大成（郑州）律师事务所律师。被告：河南青建置业有限公司，住所地郑州市上街区新安东路60号院1幢501号，统一社会信用代码：914101060652944687。法定代表人：陈士钊。原告青建集团股份公司与被告河南青建置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青建集团股份公司的委托诉讼代理人王丽、王振涛到庭参加诉讼，河南青建置业有限公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青建集团股份公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告河南青建置业有限公司向原告青建集团股份公司支付拖欠的工程款62504731.15元及违约金9263355.73元（暂计算至2019年9月21日）；2、判令被告河南青建置业有限公司返还原告青建集团股份公司履约保证金1000万元及利息（按照中国人民银行规定的同期贷款利率，自起诉之日计算至实际支付之日）；3、判令被告河南青建置业有限公司向原告青建集团股份公司支付管理费220万元及利息（按照中国人民银行规定的同期贷款利率，自起诉之日计算至实际支付之日）；4、本案诉讼费由被告方承担。诉讼中，原告增加诉讼请求：判令青建集团股份公司对郑州市通航大厦工程拍卖、变卖所得款在河南青建置业有限公司欠付的工程款、管理费以及应返还履约保证金范围内（共计74704731.15元）享有优先受偿的权利。事实与理由：2014年12月11日，原告青建集团股份公司与被告河南青建置业有限公司签订《建设工程施工总承包合同》，约定原告负责郑州市通航大厦工程项目施工建设。合同签订后，原告进场施工。2017年9月25日，双方签订《补充协议》，约定：截止2016年10月，原告已完成图纸及设计变更范围的主体结构内容、地下室防水、室外回填土、部分二次结构及相应的安装等工程内容。因工程款支付及项目手续不全等因素，双方协商决定该项目未完成的后续建设内容，原告不再继续施工，被告可另行发包。被告按后续建安工程造价的2%向原告支付相应服务费。经双方核算，截止2016年10月原告已完工的主体工程结算款为102374150.37元，二次结构工程结算款为3855172.63元，共计106229323元。截至2018年10月27日被告支付工程款43724591.85元，下余62504731.15元款至今未付。依照《总承包合同》第14.2条（2）的规定，“除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。”双方工程款结算后，被告未按时支付工程款，应向原告支付违约金9263355.73元（暂计算至2019年9月21日）。被告将后续建安工程发包给其他施工单位施工，现工程已经竣工验收，后续工程造价约1.1亿元，被告应按《补充协议》约定支付后续工程管理费220万元。原告通过协商、催款函、律师函等多种方式催促被告支付工程款、履约保证金及管理费，但被告至今未支付所欠款项。故提起本案诉讼。河南青建置业有限公司未到庭，未答辩。青建集团股份公司围绕其诉讼请求提交了以下证据：第一组证据：2017年9月25日签订的《补充协议》一份。拟证明：（一）2014年12月11日原告与被告签订《建设工程施工总承包合同》后，原告进场施工。因被告工程款支付及项目手续不全等原因，2016年10月原告不再继续施工，双方达成补充协议。（二）原告退场后，截止2016年10月实际工程量以2016年3月、2016年10月双方签字确认的施工内容为准。（三）原告退场后，派驻工作组协助被告对后续工程管理，按照后续建安工程造价（以政府审定数为准）的2%收取相应服务费。第二组证据：2、2016年3月9日通航大厦工程实际完成工作内容确认一份；3、2016年10月10日通航大厦工程实际完成工作内容确认一份；4、主体工程建设工程结算书1份；5、二次结构工程结算书一份。拟证明：截止2016年10月，双方对已完成工程签字确认，其中已完工的主体工程结算款为102374150.37元，二次结构工程结算款为3855172.63元，共计106229323元。第三组证据：6、通航大厦甲方付款明细一份。拟证明：被告截止2018年10月27日已支付工程款43724591.85元，尚欠工程款62504731.15元款至今未付。第四组证据：7、《关于郑州通航大厦缴纳履约保证金的函》及财务凭证一份。拟证明：原告向被告缴纳履约保证金1000万元。第五组证据：8、郑州市通航大厦施工总承包合同一份。拟证明：（一）《建设工程施工总承包合同》第14.2条（2）关于违约金支付约定，“除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。”双方工程款结算后，被告未按时支付工程款，应向原告支付违约金9263355.73元（暂计算至2019年9月21日）。（二）《建设工程施工总承包合同》第16.1.4条关于因发包人违约解除合同后的付款，承包人按照本款约定解除合同的，发包人应在解除合同后28天内支付下列款项，并解除履约担保。（1）合同解除前所完成工作的价款……（4）按照合同约定在合同解除前应支付的违约金……。被告应当向原告返还履约保证金。本院经审查，对原告提交的上述证据中有原件可供核实的第一组证据、第二组证据中的2、3、4、第四组证据、第五组证据的真实性予以确认；原告提交的第二组证据中的证据5，系其单方制作，故本院不予采信。第四组证据付款明细虽系其单方制作，但原告在庭后根据庭审要求，提交了可供核实的相应凭证原件，故本院予以采信。本院经审理确认以下事实：河南青建置业有限公司作为发包人与青建集团股份公司作为承包人，于2014年12月12日签订《郑州市通航大厦工程施工总承包合同》，由青建集团股份公司承包建设河南青建置业有限公司发包的郑州市通航大厦工程。合同主要约定：工程承包范围为通航大厦图纸范围内所有内容；工程概况：建筑面积89510.39㎡，地下一层，地上五层，局部九层；筏板基础、钢筋混凝土框架结构。计划开工日期：2014年11月16日，计划竣工日期：2015年9月1日，工期总日历天数290天。签约合同价为暂定贰亿捌仟伍佰万元。关于工程进度款支付，双方主要约定：工程进度款按月完成形象进度的70%拨付，结算付款执行补充协议。2015年2月11日，青建集团股份公司向河南青建置业有限公司转账履约保证金1000万元。2017年9月25日，河南青建置业有限公司作为甲方，青建集团股份公司作为乙方，双方签订《补充协议书》，主要约定：甲乙双方于2014年12月11日签订了“郑州市通航大厦工程”《建设工程施工总承包合同》。截止2016年10月，乙方已完成图纸及设计变更范围内的主体结构内容、地下室防水、室外回填土、部分二次结构及相应的安装工程内容（实际工程量以2016年3月、2016年10月甲乙双方签字确认的施工内容为准）。因工程款支付及项目手续不全等原因，经甲乙双方友好协商，对该项目所有未完成的后续建设内容乙方不再继续施工，甲方可另行进行发包。出于项目整体质量、安全及竣工验收等各方面的考虑，经甲乙双方协商，乙方派驻不少于两人的项目工作组协助甲方对后续工程进行现场管理，直至工程完工为止。甲方则按后续建安工程造价（以政府审定数为准）的2%向乙方支付相应服务费。青建集团股份公司提交的首页“编制单位”处加盖“河南青建置业有限公司”印文的《建筑工程结算书》首页载明：建设单位：河南青建置业有限公司；工程名称：河南通航大厦；建筑面积：平方米；工程造价：102374150.37元；施工单位：青建集团股份公司。本院认为，本案中河南青建置业有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其对自己相应诉讼权利的放弃。本案中，根据青建集团股份公司提交的相应证据，可以证明青建集团股份公司在2016年10月前，就河南青建置业有限公司发包的河南通航大厦工程项目进行了前期施工工作。2017年9月25日双方当事人所签订的补充协议，可以视为双方协商一致解除了2014年12月12日所签订的《郑州市通航大厦工程施工总承包合同》。根据该补充协议，双方当事人虽然就青建集团股份公司施工的工程量在图纸上进行了确认，但双方并未就工程价款进行核算。根据青建集团股份公司提交的由河南青建置业有限公司加盖印章的《建筑工程结算书》，青建集团股份公司所施工的主体工程的工程造价为102374150.37元。青建集团股份公司虽主张其还就部分二次结构进行了施工，且根据其与河南青建置业有限公司签订的补充协议及工程量确认的内容，双方也确认青建集团股份公司对部分二次结构进行了施工，但是青建集团股份公司提交的“通航大厦二次结构等相关费用”的《建筑工程结算书》，无已经经过河南青建置业有限公司确认的相应证据，且因河南青建置业有限公司未能到庭参加诉讼，该“通航大厦二次结构等相关费用”的《建筑工程结算书》真实性无法核实，故对于青建集团股份公司主张的二次结构施工费用问题，本案暂不予处理，青建集团股份公司可在条件成就后，另行向河南青建置业有限公司主张。关于河南青建置业有限公司已支付的工程价款，根据青建集团股份公司提交的相应证据，青建集团股份公司所主张的截至2018年10月27日为43724591.85元，有相应的支付凭证等可供核实，且青建集团股份公司向本院出具承诺，承诺除此之外没有其他已付款、代付款或甲供材等款项，否则自愿承担相应的法律后果。因河南青建置业有限公司未到庭参加诉讼，故本院对青建集团股份公司主张的已付款项数额，予以采纳。故根据现有能够确认的有效证据情况，河南青建置业有限公司尚欠青建集团股份公司工程款58649558.52元（102374150.37元-46724591.85元）。关于青建集团股份公司主张的欠付工程款的违约金问题。本院认为，根据双方所签订的补充协议，青建集团股份公司并未完成双方合同约定的施工内容；双方签订补充协议时，也没有对青建集团股份公司已完成的工程量的工程造价进行确认；青建集团股份公司提交的“河南通航大厦”《建筑工程结算书》虽有河南青建置业有限公司在编制单位处加盖印章，但该结算书并无形成日期等相应的记载内容，也没有相关人员签署意见，故无法确定该结算书形成的时间，故无法认定青建集团股份公司主张的工程价款的形成时间。综上情况，青建集团股份公司主张河南青建置业有限公司向其支付暂计至2019年9月21日的违约金9263355.73元，依据不明，证据不足，故本院不予支持。关于青建集团股份公司主张的逾期支付工程款违约金问题，本院酌定按照上述根据现有证据可以计算的河南青建置业有限公司欠付工程数额58649558.52元为基数，自青建集团股份公司提起本案诉讼之日即2019年10月9日起至履行完毕之日、按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息予以支持。关于青建集团股份公司主张的履约保证金问题，鉴于双方已于2017年9月25日签订补充协议，双方协议青建集团股份公司不再继续施工，故青建集团股份公司请求河南青建置业有限公司退还其履约保证金1000万元，并请求自本案起诉之日起支付利息，本院予以支持。关于青建集团股份公司主张的管理费220万元及利息问题。虽然双方在补充协议中约定河南青建置业有限公司按后续建安工程造价（以政府审定数为准）的2%向青建集团股份公司支付相应服务费，但是本案中青建集团股份公司并未举出相应证据证明后续建安工程造价的具体数额，其请求河南青建置业有限公司向其支付管理费220万元及利息，依据不足，证据不充分，故本院不予支持。关于青建集团股份公司要求判令青建集团股份公司对郑州市通航大厦工程拍卖、变卖所得款在河南青建置业有限公司欠付的工程款、管理费以及应返还履约保证金范围内（共计74704731.15元）享有优先受偿的权利问题。本院认为，双方当事人于2017年9月25日签订补充协议，根据该补充协议的约定，青建集团股份公司退出施工，可视为双方协商一致解除了在先签订的《郑州市通航大厦工程施工总承包合同》；且目前通航大厦的后续施工情况、权属状况不明，青建集团股份公司要求对郑州市通航大厦工程拍卖、变卖所得款在河南青建置业有限公司欠付的工程款、管理费以及应返还履约保证金范围内（共计74704731.15元）享有优先受偿的权利，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告河南青建置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青建集团股份公司工程款58649558.52元，并支付利息（以58649558.52元为基数，自青建集团股份公司提起本案诉讼之日即2019年10月9日起至履行完毕之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告河南青建置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告青建集团股份公司履约保证金1000万元，并支付利息（以1000万元为基数，自青建集团股份公司提起本案诉讼之日即2019年10月9日起至履行完毕之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告青建集团股份公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费461640元，由原告青建集团股份公司负担76592元，由被告河南青建置业有限公司负担385048元；保全费5000元，由被告河南青建置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  王燕燕审判员  谢宏勋审判员  陈 涛二〇二〇年六月二十八日书记员  白雪岩