江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏12民终2891号上诉人（原审被告）：陈应顺，男，1964年11月9日生，汉族，住扬州市江都区。委托诉讼代理人：李刚，高邮市群星法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：赵建莲，女，1961年6月24日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：朱玲玲，泰兴市延令法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江都支公司，统一社会信用代码91321012841202141J,住所地扬州市江都区仙女镇龙城路**。负责人：王纬，该公司总经理。上诉人陈应顺因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司江都支公司（以下简称人民财保江都公司）、赵建莲机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2020）苏1283民初4304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈应顺上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任或发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.本案司法鉴定程序不合法，一审法院委托常州市第四人民医院司法鉴定所进行鉴定，但鉴定过程中，鉴定机构未通知上诉人到场见证，侵害了上诉人知情权，违反鉴定程序规则。同时，鉴定结论明显不合理，被上诉人赵建莲伤残鉴定意见为双下肢相差2CM，按照《人体损伤致残程度分级》规定，应当通过医学影像学检验测量损失长骨的全长并与对侧进行比较，且休息期限鉴定过长，请求二审法院重新启动鉴定。2.一审判决上诉人承担超出交强险部分的损失20%，属于事实认定不清，适用法律错误。被上诉人赵建莲的总损失为337429.30元，应当由保险公司在交强险、商业三者险保险限额内优先全部承担。其次，商业三者险免赔20%涉及保险免责条款是否生效的问题，人民财保江都公司在车辆投保时并未就免赔条款向上诉人进行解释说明，该免责条款不生效，不应当扣除20%免赔额。3.鉴定费用属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故应当由保险公司承担。被上诉人赵建莲答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人人民财保江都公司未答辩。赵建莲向一审法院起诉请求：判令陈应顺、人民财保江都公司赔偿各项损失合计356643.30元。一审法院认定事实：对赵建莲主张的事发经过、责任认定、陈应顺驾驶的车辆投保情况及其与人民财保江都公司垫付款项的事实，予以确认。另查明，赵建莲因本起事故共住院45天，产生住院医疗费123669.20元、门诊医疗费8434.10元，合计132103.30元。2020年1月13日，常州市第四人民医院司法鉴定所作出鉴定意见：1.被鉴定人赵建莲双下肢长度相差2cm以上构成X（十）级伤残。2.被鉴定人赵建莲受伤后建议误工期为二十四个月，护理期为六个月，营养期六个月为宜。赵建莲支付鉴定费2100元。再查明，根据商业三者险合同约定，未投保不计免赔，驾驶人负事故全部责任的，扣除20%的免赔率。同时约定，当（依合同约定核定的第三者损失金额-机动车交通事故责任强制保险的分项赔偿限额）×事故责任比例等于或高于每次事故赔偿限额时：赔款=每次事故赔偿限额×（1-事故责任免赔率）×（1-绝对免赔率之和）。陈应顺在机动车保险/机动车交通事故责任强制保险投保单中投保人声明下方签名。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。他人由于过错侵害公民人身权利的，应当承担民事赔偿责任。赵建莲因本起事故遭受人身损害，有权获得相应赔偿。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，陈应顺负事故的全部责任，赵建莲的损失已超出交强险及商业三者险责任限额，由人民财保江都公司在交强险责任限额内承担全部赔偿责任、在商业三者险责任限额内赔偿160000元；超出部分，由陈应顺予以赔偿。虽然商业三者险保险合同约定，驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书，保险人不负责赔偿，但该条款中未明确主管部门核发的具体证书的种类和名称，对人民财保江都公司辩称无从业资格证及营运证而商业三者险拒赔之理由，不予采纳。关于赵建莲的损失，根据其诉讼请求，逐一认定如下：1.医疗费，赵建莲主张132203.30元。其中132103.30元有医疗文证证明，予以认定；其余无证据证明，不予认定。2.住院伙食补助费，赵建莲主张880元（20元/天×44天），不超过法律规定，予以认定。3.营养费，赵建莲主张3660元（20元/天×183天）。按20元/天的标准，计算180天，营养费为3600元。4.护理费，赵建莲主张18000元（100元/天×180天）。赵建莲主张按100元/天计算，结合其伤情及护理依赖度，予以认定，护理期限计算180天，护理费为18000元。5.误工费，赵建莲主张86400元（3600元/月×24月）。赵建莲主张按3600元/月计算，仅提供了雍锦春及泰兴市张桥镇汤庄村村民委员会出具的证明，未能提供工资领取手续等佐证，对其主张的该标准，不予认定。鉴于其为农村居民，按农业在岗职工平均工资36263元/年的标准计算，误工期限计算720天，误工费为72526元。6.残疾赔偿金，赵建莲主张104920元（52460元/年×20年×10%）。参照江苏省高级人民法院苏高法﹝2020﹞43号《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》及苏高法电﹝2020﹞174号通知，残疾赔偿金=（上一年度全省居民人均工资性收入+上一年度全省居民人均经营净收入）×上一年度全省平均负担系数×劳动力丧失比例×20年（六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算）。2019年全省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元，经营净收入为5636元，2019年全省平均负担系数为1.78。赵建莲主张按52460元/年的标准计算，符合该规定，予以认定。其因本起事故构成十级伤残，残疾赔偿金为104920元。7.精神损害抚慰金，赵建莲主张5000元。其因本起事故致残，造成较大的精神打击，酌定为4000元。8.交通费，赵建莲主张600元。交通费的使用应当遵循合理使用、乘坐公交车辆的原则，结合其医疗地点及伤情，对其主张该金额，予以认定。9.财产损失，赵建莲主张2880元，但提供的收据为购买收据而非维修收据，对其主张的该金额，不予认定，酌定为800元。上述损失合计337429.30元，由人民财保江都公司赔偿280800元，扣除其垫付的10000元，尚应赔偿赵建莲270800元；由陈应顺赔偿56629.30元，扣除其垫付的25537.30元，尚应赔偿赵建莲31092元。一审判决：中国人民财产保险股份有限公司江都支公司于判决生效之日起三十日内赔偿赵建莲270800元。二、陈应顺于判决生效之日起三十日内赔偿赵建莲31092元。三、驳回赵建莲的其他诉讼请求。案件受理费2184元，减半收取1092元，鉴定费2100元，合计3192元，由赵建莲负担170元（已交），由陈应顺负担3022元（此款赵建莲已垫付，陈应顺于履行上述义务时一并加付给赵建莲）。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，结合双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1.案涉司法鉴定意见能否作为确定被上诉人伤残等级及三期的定案依据；2.双方争议的涉案免责条款效力如何认定，保险公司能否免赔；3.一审案件受理费、鉴定费如何分担。关于争议焦点1，本案审理中，一审法院依法委托鉴定机构对被上诉人赵建莲的伤残等级及三期进行司法鉴定，而鉴于上诉人陈应顺未能提供证据证明司法鉴定存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足等符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，故对上诉人陈应顺诉称本案司法鉴定程序违法、结论存在错误，不能作为认定案涉损失依据，应当重新进行司法鉴定的意见，本院不予采信。关于争议焦点2，依法成立、生效的合同对双方当事人均具有约束力。根据商业三者险合同约定，未投保不计免赔，驾驶人负事故全部责任的，扣除20%的免赔率。陈应顺作为保险合同的当事人在在机动车保险/机动车交通事故责任强制保险投保单中投保人声明下方签名，且其在庭审调查中，亦陈述保险公司对免责条款履行了提示说明义务，仅主张自己不识字，只有简单的认知，而该陈述与其已经取得机动车驾驶证且知悉相关道路交通规则、事故风险内容的事实明显不相符。因此，对于上诉人陈应顺诉称的人民财保江都公司在车辆投保时并未对保险免赔条款进行解释说明，该免责条款不生效的意见，本院亦不予采信。关于争议焦点3，诉讼费用包括两部分：向法院交纳的诉讼费用及法院不代收不代付的诉讼费用。其中，案件受理费属于向法院交纳的诉讼费用部分，而鉴定费属于法院不代收不代付的诉讼费用部分，故案件受理费及鉴定费均属于诉讼费用，依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款的规定，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额，故一审判决由陈应顺负担相应部分的诉讼费用，并无不当。综上所述，上诉人陈应顺的上诉请求依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2184元，由上诉人陈应顺负担（已交）。本判决为终审判决。审判长  刘艳生审判员  潘贻杰审判员  鲁兵兵二〇二一年一月十四日书记员  蒋 琳