安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖11民终803号上诉人(原审原告)：郑虎，男，1985年2月12日出生，汉族，户籍地江西省九江市都昌县。委托诉讼代理人：牟家兰，安徽铸志律师事务所律师。上诉人(原审被告)：陶建军，男，1972年8月5日出生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：陈念，安徽凤明律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：定远县美星装饰有限公司，住所地安徽省滁州市定远县。法定代表人：聂太佳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王杰，该公司员工。被上诉人(原审被告)：还海洋，男，1987年12月6日出生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：张冀庆，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。上诉人郑虎、陶建军因与被上诉人定远县美星装饰有限公司、还海洋承揽合同纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院于2017年12月27日作出的（2017）皖1125民初2544号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郑虎上诉请求：撤销原判，改判支持其诉讼请求，定远县美星装饰有限公司、陶建军、还海洋承担一、二审诉讼费。事实与理由：其一直受雇于定远县美星装饰有限公司，其工作由公司安排，主要由公司股东还海洋安排，工资由公司按照工作量结算。本次事故也是上述工作流程。雇员受伤，按照法律规定，雇主应当承担赔偿责任。定远县美星装饰有限公司答辩称，其公司与陶建军、郑虎、定远县红塘埂水泥制品厂没有签订过任何承揽合同；郑虎在陶建军处干活，是还海洋介绍去的，其公司不知情，其公司不应当承担任何责任。陶建军答辩称，郑虎与陶建军之间不存在事实上的承揽合同关系；郑虎与定远县美星装饰有限公司之间存在雇佣关系；郑虎作为雇员，在从事公司指派的工作时受伤，应当由雇主承担责任。郑虎起诉陶建军诉讼主体不适格，陶建军在与定远县美星装饰有限公司之间的承揽合同关系中已经尽到了谨慎注意义务，不应当承担任何责任。还海洋答辩称，郑虎与还海洋之间不存在任何雇佣法律关系，还海洋只是出于善意将郑虎介绍给陶建军，从中未赚取任何差价，仅仅是邻里之间的互帮互助关系。郑虎与陶建军之间实际上构成了承揽合同法律关系，郑虎在工作中受到了伤害，应当由定做人陶建军承担责任，且郑虎作为具有专业知识和经验的施工人员，在施工时未尽到安全注意，对人身损害的发生具有重大过错，应当承担主要责任。还海洋在本次事故中积极地帮助郑虎，前后共垫付了21000多元，远远超过了一审法院认定的责任范围。对此对于超过法院认定的部分，还海洋出于人道出于对于超出部分也不对郑虎进行追索。综上，请求驳回郑虎的上诉。陶建军上诉请求，改判其不承担赔偿责任。事实与理由：其与还海洋是邻居，其知道还海洋开办有装修公司，遂找到还海洋，要求还海洋公司为其装修。在此过程中，其与郑虎从未联系过，也未对郑虎的相关操作有过指示。其与郑虎之间没有承揽关系，其不是适格被告。定远县美星装饰有限公司答辩称，其公司与陶建军、郑虎、定远县红塘埂水泥制品厂没有签订过任何承揽合同；郑虎在陶建军处干活，是还海洋介绍去的，其公司不知情。其公司不应当承担任何责任。陶建军答辩称，郑虎与定远县美星装饰有限公司之间存在雇佣关系。陶建军与定远县美星装饰有限公司、还海洋之间存在承揽关系，陶建军对选任有过失，应当承担责任。还海洋答辩称，陶建军的上诉理由没有事实和法律依据，其在上诉状陈述的理由和法条的运用都是对法律的曲解，请求驳回陶建军的上诉请求。郑虎向原审法院起诉请求：1、依法判令定远县美星装饰有限公司、还海洋、陶建军赔偿其各项损失合计150168.24元(治疗费1200元、误工费54000元、护理费6960元、营养费6000元、住院期间伙食补助费6000元、交通费230元、残疾赔偿金59478.24元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1300元)；2、保留后续治疗再次要求赔偿的权利；3、本案诉讼费用由定远县美星装饰有限公司、还海洋、陶建军承担。原审法院查明：还海洋与陶建军系同一小区居民，因办公室装修需要，陶建军找到还海洋，并通过还海洋联系郑虎为其办公室做吊顶装修工作，双方议定价格为每平方米18元（包工不包料）。在此过程中，陶建军与还海洋联系，还海洋与郑虎之间相互联系。后郑虎在为陶建军办公室做吊顶装修过程中不慎从高处坠落，致其摔伤，当日郑虎即被送往定远县总医院住院治疗，用去医疗费18610.49元，购买矫形器支付2500元。后经鉴定，郑虎因颅脑损伤遗留神经功能障碍、日常活动能力轻度受限评定为道路交通事故X（十）级伤残；左侧颞骨骨折伴外伤性脑脊液耳漏评定为道路交通事故X（十）级伤残；左侧胛骨骨折遗留左上肢丧失功能10%以上评定为道路交通事故X（十）级伤残。其“三期”被评定为休息期限以伤后180日为宜，营养期限以伤后60日为宜，护理期限以伤后60日为宜，需要一人护理。郑虎支付鉴定费1300元。关于郑虎装修该吊顶的装修款，陶建军按每平方米18元支付还海洋，还海洋将上述款项交付给郑虎。陶建军与定远县红塘埂水泥制品厂经营者石丽丽系夫妻关系。陶建军辩称，石丽丽经营的水泥制品厂是与美星装饰有限公司存在承揽合同关系，但未能向法庭提供证据。另查明，郑虎从事装修工作多年，但没有从事该工作的相应资质。郑虎提交的2016年10月21日与2016年10月24日两张医疗费收据经质证均不予认可，且郑虎也没有提供证据证实其提交的票据与本案所受损害存在关联性。原审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案郑虎系还海洋联系至陶建军处从事吊顶装修工作，郑虎通过还海洋按照陶建军的要求完成工作，交付工作成果，陶建军支付报酬，故陶建军与郑虎之间形成事实上的承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。郑虎虽没有相应的装修工作资质，但其从事装修工作已多年，应当能够预见其本身从事的工作存在的风险，并应加以防范，但其对自身工作存在的风险未尽到安全谨慎的注意义务，因疏忽大意导致摔伤，对于损害的发生存在重大过失。陶建军通过还海洋联系郑虎为其办公室做吊顶装修工作，其在吊顶装修工作定作过程中对承揽人的选任具有过失，应当承担相应的赔偿责任。郑虎系还海洋联系至陶建军处从事吊顶装修工作时摔伤，还海洋作为定远县美星装饰有限公司的股东，其应深知从事装修的人员应当具备相应资质以及具备相应的安全装修条件，但其却未尽到谨慎的注意义务，应当承担相应的赔偿责任。根据双方的过错程度以及本案的客观具体情况，可由还海洋、陶建军对郑虎的损失各承担10%的民事赔偿责任。郑虎未能提交确实有效的证据证实定远县美星装饰有限公司与其摔伤存在关联性，且庭审中其与还海洋均明确陈述，不是定远县美星装饰有限公司让其去干活的，系还海洋个人联系其做吊顶装修工作的。故对于郑虎要求定远县美星装饰有限公司赔偿其损失的诉讼请求，该院依法不予支持。陶建军辩称，石丽丽经营的水泥制品厂是与美星装饰有限公司存在承揽合同关系，未能向法庭提供双方签订的合同以及其他确实有效的证据证实，该院不予采信。郑虎虽系农业户口，但其自2014年即租住于淮南市大通区金丰易居二期21号楼112室，且多年来一直从事装潢装修工作，并以此为主要生活来源，故其残疾赔偿金等应以城镇标准予以计算。郑虎受伤治疗期间，还海洋支付其医疗费和矫形器费用费合计21110.49元。对郑虎的各项损失，该院依法核定如下：1、医疗费18610.49元（郑虎因受伤住院治疗期间所支出的医疗费18610.49）;2、住院伙食补助费690元（30元/天×23天）（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准每人每天30元计算，郑虎实际住院23天）；3、营养费1800元（30元/天×60天）（参照住院伙食补助费标准每人每天30元计算，郑虎的营养期经鉴定为60天）；4、误工费21873.6元（121.52元/天×180天）（按照安徽省上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资标准，郑虎的休息期经鉴定为180天）；5、护理费郑虎请求6960元，不高于其应获得该项赔偿的标准，予以确认；6、残疾赔偿金59478.24元[（29156元/年×2年）+（29156元/年×2年)×1%+（29156元/年×2年)×1%]（按城镇标准每年29156元予以计算，郑虎的伤残等级经鉴定为三处十级伤残）；7、残疾辅助器具费2500元（郑虎因受伤所购买的矫形器费用2500元）;8、郑虎主张交通费230元，因郑虎住院治疗23天以及需要鉴定等具体情况，该院对该项费用予以确认；9、鉴定费1300元（郑虎因鉴定伤残等级等支出鉴定费1300元）；以上费用18610.49元+690元+1800元+21873.6元+6960元+59478.24元+2500元+230元+1300元,合计113442元。10、精神抚慰金3000元[根据本案的过错程度、侵权行为所造成的后果（三处十级伤残），结合本地区经济及社会发展水平，精神损害抚慰金本院酌定为3000元]。综上所述，对于郑虎主张还海洋、陶建军赔偿其损失的诉讼请求，该院在法定范围内予以支持，即对于郑虎的1-9项损失合计113442元，由还海洋、陶建军分别各赔偿其中的11344.2元（113442元×10%）；精神损害抚慰金3000元，由还海洋、陶建军各半承担1500元。故还海洋、陶建军分别应赔偿郑虎12844.2元。由于还海洋已支付郑虎21110.49元，故应驳回郑虎对还海洋的诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条，第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告陶建军于本判决生效之日起三日内支付原告郑虎各项赔偿款12844.2元；二、驳回原告郑虎的其他诉讼请求。案件受理费1051元，由原告郑虎负担951元，由被告陶建军负担100元。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据，本院二审查明的事实和一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。郑虎上诉主张其去定远县红塘埂水泥制品厂办公室做吊顶装修工作系定远县美星装饰有限公司指派，没有提供充分的证据予以证明，且郑虎在原审庭审中明确陈述，不是定远县美星装饰有限公司让其去干活，是还海洋叫其去干活的，故对郑虎该上诉请求本院不予支持。陶建军上诉主张其妻石丽丽经营的定远县红塘埂水泥制品厂与定远县美星装饰有限公司存在承揽合同关系，未能向法庭提供双方签订的合同以及其他确实有效的证据证实，本院对该上诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费合计3167元，由上诉人郑虎负担3046元，上诉人陶建军负担121元。本判决为终审判决。审判长 杨 达审判员 葛敬荣审判员 田 祥二〇一八年五月十六日书记员 朱婧靓附：本案二审处理适用的主要法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；