江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初7672号原告：苏州圆顿动力科技有限公司，统一社会信用代码913205073238706331，住所地苏州市相城区渭塘镇爱格豪路**。法定代表人：卢建群，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：江佳俊、陆璇，江苏锦同律师事务所律师。被告：江阴市达泰机械制造有限公司，统一社会信用代码91320281598640335K，，住所地江阴市云亭街道那巷路**法定代表人：江海强，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘冰，北京市浩天信和（江阴）律师事务所律师。被告：陆寿生，男，1954年7月12日出生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：刘冰，北京市浩天信和（江阴）律师事务所律师。原告苏州圆顿动力科技有限公司（以下简称圆顿公司）诉被告江阴市达泰机械制造有限公司（以下简称达泰公司）、陆寿生定作合同纠纷一案，本院于2020年7月27日受理后，依法适用简易程序，于2020年9月29日、12月7日公开开庭进行了审理。原告圆顿公司委托诉讼代理人陆璇、被告达泰公司、陆寿生共同委托诉讼代理人刘冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告圆顿公司向本院提出诉讼请求：一、判令达泰公司返还圆顿公司定作的水套外圈、水套内套模具及冷却器壳体、十字头导头模具，如无法返还，则按194000元予以赔偿；二、判令达泰公司承担违约金309000元（自2018年10月13日起至2020年6月22日按照500元/天计算）；三、判令陆寿生对上述达泰公司应付款项承担连带清偿责任。事实与理由：2017年6月7日，圆顿公司与达泰公司通过邮件订立合同，委托达泰公司定作水套外圈、水套内套，价格以合同为依据，可根据原材料价格变动相应调整，付款方式为双方对账确认开票后90天电汇，订购数量以邮件发送的采购单为准，如达泰公司未准时到货，超过两天应承担每天500元违约金。合同订立后，圆顿公司按约支付模具款94000元。2018年9月20日，圆顿公司发送采购订单采购水套外圈、水套内套各1000pcs，并约定交货日期为2018年10月10日，特别备注可分批交货，10月10日前交货完毕。但达泰公司未能按期交货，于2018年10月11日起才陆续供应货物，且截止2018年11月15日仅供货内套698pcs，外套717pcs，该批次货物全部逾期交付，导致圆顿公司另行采购配套加工的上下端盖无法使用，造成停线停产严重后果，损失巨大。另2018年圆顿公司与达泰公司口头约定委托达泰公司定作冷却器壳体、十字头导头模具，圆顿公司依约支付模具费100000元，但达泰公司未向圆顿公司交付所作模具。就上述事实，圆顿公司多次与达泰公司协商未果，达泰公司应承担违约责任并返还案涉模具。陆寿生作为达泰公司唯一股东，应当对达泰公司的上述债务承担连带清偿责任。为维护自身合法权益，故向法院起诉，请求法院判如所请。被告达泰公司辩称，从合同订立过程看，圆顿公司系要求达泰公司盖章回传，达泰公司盖章回传后圆顿公司再盖章回传，合同才成立，因此圆顿公司的邮件是要约邀请，但达泰公司并未盖章回传，因此合同并未成立。圆顿公司发出的订单达泰公司亦未盖章回传同样没有成立，双方之间属于口头合同，圆顿公司接收货物时未提出异议，不应认定达泰公司延期交货，圆顿公司要求支付违约金无合同依据，法院不应予以支持。即使认定合同生效，圆顿公司主张的违约金过高，日期也应计算到最后一次供货日。达泰公司愿意返还水套外圈、水套内套模具及冷却器壳体、十字头导头模具各一套，如无法返还，同意按194000元予以赔偿。被告陆寿生辩称，同意达泰公司答辩意见。如果法院认定达泰公司应当向圆顿公司承担责任，愿意承担连带清偿责任。本院经审理认定事实如下：2017年6月7日，圆顿公司向达泰公司发送邮件，邮件主题为《苏州圆顿动力科技有限公司产品开发合同》，要求达泰公司对该合同盖章回传。合同文本为：一、订购产品及价格：水套外圈、图号TTM81000017、材质ZL101A、模具使用寿命20000pcs、产品单价含税133元/pcs、模具费40000元，水套内套、图号TTM81000018、材质ZL101A、模具使用寿命20000pcs、产品单价含税157元/pcs、模具费54000元。……三、合同签订后5个工作日内付模具款50%预付款，样品合格后小批量满500套付余款50%。每月供货数量以当月计划数为准（由圆顿公司以邮件或传真通知达泰公司），订单由双方确认后生效。……七、双方对账确认开票后90天电汇。……十、违约责任双方协商解决或向起诉方所在地人民法院提起诉讼。……十二、其他约定：2.达泰公司在确认了到货时间、数量及价格无误后，如未准时到货，超过两天应每天500元向圆顿公司支付违约金，造成停线停产时，以每天5000元支付违约金，并承担由此造成的空运费及客户向圆顿公司提出的索赔。本合同一式二份，双方签字盖章（公章或合同章）生效，传真件具有同等法律效力。圆顿公司将合同文本发送给达泰公司时自己尚未盖章。达泰公司收到邮件后回复“好的，麻烦模具款今天打过来”，但达泰公司并未将合同盖章回传。圆顿公司于2017年6月9日支付模具款50000元。2017年8月14日、10月13日、12月5日、2018年5月3日，圆顿公司四次通过邮件向达泰公司下达订单，邮件中均要求达泰公司确认无误后盖章回传，订单中条款为达泰公司同意接受本采购订单应于收到后一个工作日内盖章后回传，只结算验收合格的良品，圆顿公司不具有不良品的保管义务。但达泰公司均未盖章回传。但按照订单向圆顿公司交付货物，之后双方也进行了对账结算等，对账时扣除了退货数量，并根据实际对账确认结果开具增值税专用发票。2018年9月21日，圆顿公司向达泰公司发送邮件，主要内容是：附件是机壳内外套的采购合同，昨天的订单撤回，今天新下订单1000套，烦请及时查收确认交期等相关信息，如有问题，请在两个工作日内反馈。订单文本主要内容为：机壳内套以及机壳外套各1000pcs，交货日期为2018年10月10日，可分批交货，10月10日前交货完毕，达泰公司同意接受本采购订单应于收到后一个工作日内盖章后回传，只结算验收合格的良品，圆顿公司不具有不良品的保管义务。收到邮件订单之后，达泰公司于2018年10月11日起至2019年1月19日共计向圆顿公司交货9次，根据送货单统计，共计交付水套内套1120pcs、水套外圈1184pcs（未包含返修的水套内套、水套外圈各17pcs），分别是2018年10月11日水套内套210pcs、水套外圈120pcs，2018年10月17日水套外圈199pcs，2018年10月30日水套内套67pcs，2018年11月1日水套内套100pcs、水套外圈70pcs，2018年11月6日水套内套150pcs、水套外圈138pcs，2018年11月12日水套内套195pcs、水套外圈137pcs，2018年11月15日水套外圈280pcs，2018年11月24日水套内套259pcs、水套外圈240pcs，2019年1月19日水套内套139pcs。在此过程中，同样存在退回不合格产品的情况，圆顿公司主张退货数量为水套内套209pcs、水套外圈432pcs，因此达泰公司至今未按订单足额供货。另查明，2018年4月23日，达泰公司向圆顿公司开具了水套外圈、水套内套模具款增值税专用发票，价税合计94000元。2019年达泰公司向圆顿公司开具了冷却器壳体、十字头导头模具增值税专用发票，价税合计100000元。以上事实，有邮件、合同、订单、送货单、退货单、增值税专用发票以及当事人在法庭上的陈述等在卷予以佐证。本院认为，根据合同法规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，圆顿公司于2017年6月17日向达泰公司发送邮件要求与达泰公司订立合同，并且合同条款约定双方签字盖章（公章或合同章）生效，虽然该合同最终双方均未签字盖章，但达泰公司收到邮件后未对合同条款提出异议，反而回复“好的，麻烦模具款今天打过来”，应认定达泰公司同意与圆顿公司订立该份合同，且事实上双方在实际履行中按此合同履行，故本院认定该份合同已经成立，对双方具有法律约束力。合同约定每月供货数量以当月圆顿公司以邮件或传真通知达泰公司计划数为准，实际履行中，圆顿公司共向达泰公司邮件发出5份订单，上述订单虽未经达泰公司盖章确认，但双方实际也按订单履行，同样亦因认定5份订单成立并生效。2018年9月21日订单交货日期为2018年10月10日，但达泰公司从2018年10月11日起才开始交货，至2019年1月19日交货数量才达到订单要求的1000pcs，应认定达泰公司存在逾期交货，其应承担相应的违约责任。从双方之前订单履行情况看，虽然存在退货情况，但双方并未补足退货，而是在结算时扣除退货数量，因此应按送货单数量衡量达泰公司是否足额履行交货义务，故本院认定至2019年1月19日达泰公司交付数量已达到订单要求。圆顿公司主张扣除退货以后达泰公司至今尚未足额交付并要求自2018年10月13日起至2020年6月22日按照500元/天计算违约金本院不予支持。虽然合同约定如达泰公司未准时到货，超过两天应每天500元向圆顿公司支付违约金，但该约定并未区分全部未履行或者部分未履行的情况，故本院综合圆顿公司的诉讼主张以及2018年9月21日订单达泰公司的履行情况，酌情认定达泰公司应向圆顿公司支付违约金24000元。圆顿公司要求达泰公司返还水套外圈、水套内套模具及冷却器壳体、十字头导头模具，如无法返还，则按194000元予以赔偿的诉讼请求，达泰公司并无异议，本院对该项诉讼请求依法予以支持。陆寿生作为达泰公司一人股东，未提供证据证明达泰公司的财产独立于其自己的财产，且其愿意对达泰公司的债务承担连带清偿责任，故本院对圆顿公司要求陆寿生承担连带清偿责任的诉讼请求依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第三十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定，判决如下：一、被告江阴市达泰机械制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告苏州圆顿动力科技有限公司违约金24000元；二、被告江阴市达泰机械制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告苏州圆顿动力科技有限公司水套外圈、水套内套模具及冷却器壳体、十字头导头模具各一套，如无法返还，则按水套外圈、水套内套模具94000元，冷却器壳体、十字头导头模具100000元予以赔偿；三、被告陆寿生对被告江阴市达泰机械制造有限公司上述第一、第二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告苏州圆顿动力科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4415元，财产保全费3070元，合计7485元（圆顿公司已预交），由圆顿公司负担4241元，达泰公司负担元3244元。（圆顿公司同意其预交案件受理费中的剩余部分3244元由达泰公司直接向其支付，本院不再退还，由达泰公司在本判决生效之日起10日内向圆顿公司支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  沈金锋二〇二一年一月十九日书记员  蒋敏绮附：相关法律、司法解释条文1．《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2．《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。3．《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利