沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初1496号原告：纪冬梅，女，1978年11月4日出生，汉族，住址：沈阳市大东区，系浙江中贵电气科技有限公司东北办事处负责人。委托代理人：李立新，系辽宁宝铎律师事务所律师。被告：浙江中贵电气科技有限公司，住所：浙江省乐清市经济开发区纬二十路231号。法定代表人：谭洪晶，系该公司董事长。委托代理人：曹雷，系辽宁邦言律师事务所律师。原告纪冬梅与被告浙江中贵电气科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月25日受理后，依法由本院审判员邓宏涛任审判长，与审判员陈爽、审判员陈梅组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告纪冬梅及其委托诉讼代理人李立新，被告浙江中贵电气科技有限公司的委托诉讼代理人曹雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2017年11月27日入职，办公地点沈阳市大东区北海街84号，每月工资4000元，至今被告未与原告签订劳动合同，未给原告交养老保险、医疗保险，被告于2018年11月26日发给原告一份通告:2018年10月20日起纪冬梅基本工资暂不发放，停薪职位保留一个季度业绩考核达标后，经领导批准后，再予以补发齐全!即日执行!原告认为被告的行为违反《劳动法》、《劳动合同法》的相关法律规定，现请求被告支付1.未签订劳动合同赔偿金88000元、经济赔偿金16000元，工资3123元，总计:107123元。2.2017年11月27日至今养老保险金和医疗保险金30000元。被告辩称：1、我公司与原告并不存在事实劳动关系，而是存在民事合作关系；双方口头约定建立业务合作关系，原告为我方提供客户，我方授权原告以我方名义进行销售，在成功签订合同并取得货款后，我方按照一定得比例，向原告方支付佣金；同时，为了使原告能够放心做业务，许诺向原告给予每月一定的生活补贴；2、解除通知原件我方未看到，需要庭后核实，另外即使我方向原告发出了“解除通知”，是对双方终止民事合作的通知，并非是确认解除劳动关系的通知；双方之间的关系并不符合劳动关系的特点，首先，我公司经营住所地在浙江，在沈阳建立办事处，办事处均没有我方派驻人员，不能发生劳动法上的管理关系，原告具有相当的自由性；其次，我方并不排除原告除代理我方产品外，兼代理其他公司的产品；这也是符合行业规则，也是普遍现象；我方与原告之间就是业务合作关系，每月的补贴仅作为促进民事合作的手段；再次，我方建立办事处的最终目的是达到经济效益，在没有业务量以及稳定客户的情况下，按照常理，是不会建立劳动关系，而是业务合作关系；在原告长期不产生业务的前提下，导致沈阳市场严重亏损，我方因此中止合作，是合乎情理的；最后，根据原被告合作的内容看和性质看，不宜简单的一概认定为劳动关系，双方合作的内容就是简单的销售，然后一方给予提成，没有固定的工作地点和管理模式；3、即使被法院认定为劳动关系，原告的未签劳动合同二倍工资与经济补偿金不能同时主张，养老保险和医疗保险没有证据也不属于法院受理范围；4、双方合作关系终止后，之间的债权债务仍没有进行结算，我方保留有关权利。经审理查明：原告于2017年11月27日入职被告单位从事销售经理职务，双方未签订劳动合同，未缴纳保险，原告未垫付养老保险及医疗保险统筹部分。2018年11月26日被告通知原告由于其未完成销售额而停薪留职，基本工资暂不发放。原告实际工作至2018年10月22日，后因被告停发工资而离职。另查明，原告2017年12月-2018年9月工资分别为：5000元、5000元、5000元、5192元、7655元、7655元、7655元、6124元、6371、6124元，月平均工资为6177.6元，打款账号户名为谭洪晶、殷哲哲、王瑶瑶，其中谭洪晶为被告公司法定代表人。另查明，原告向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求1.未签订劳动合同赔偿金88000元、经济赔偿金16000元，工资3123元，总计:107123元。2.2017年11月27日至今养老保险金和医疗保险金30000元。该仲裁委员会于2018年11月19日作出沈大劳人仲不字〔2018〕1036号不予受理通知书。原告不服，诉至本院。上述事实，有原告提供的不予受理通知书、银行流水、工资表、解除通告、名片、考勤记录、房证、租赁合同、身份证、网上银行电子回单等证据，经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”本案原告提供银行流水、工资表、考勤记录等证据证明其与被告存在劳动关系，其中银行流水对方账号名称为被告公司法定代表人，结合被告单位给原告的通告等证据，本院确认原、被告之间存在事实上的劳动关系。关于原告主张未签订劳动合同双倍工资88000元问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2017年11月27日入职，至原告2018年10月22日离职，双方未签订劳动合同，故被告应支付原告未签订劳动合同双倍工资差额，即61320.44元（5000元+5000元+5192元+7655元+7655元+7655元+6124元+6371+6124元+月平均工资6177.6元÷21.75天×16天）。关于原告主张被告违法解除劳动合同的经济赔偿金16000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案被告公司于2018年11月26日通知原告停薪留职，从其通知可见被告并未与原告解除劳动关系，但原告于2018年10月23日离岗，原告以其实际行动表示原告解除与被告的劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款之规定，原告因被告停发工资而解除与被告间的劳动关系，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金，而非赔偿金，故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金6177.6元（6177.6元×1个月）。关于原告请求被告支付工资3123元，因双方劳动关系存续期间，工资金额约定不明，被告只支付原告10个月工资，工资标准应按实际支付的平均工资计算，2018年10月份工资被告未支付原告，经核算，原告请求的工资3123元，符合其实际工作天数的相应工资，本院予以支持。关于原告主张被告给付2018年2月23日至今养老保险金和医疗保险金30000元的问题，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告未提供证据证明其因被告未为其缴纳保险造成损失，故对原告主张未缴纳保险赔偿金30000元，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第四十六条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告浙江中贵电气科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告纪冬梅未签劳动合同双倍工资61320.44元；二、被告浙江中贵电气科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告纪冬梅经济补偿金6177.6元；三、被告浙江中贵电气科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告纪冬梅工资3123元；四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告浙江中贵电气科技有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判长  邓宏涛审判员  陈 爽审判员  陈 梅二〇一九年十二月二十三日书记员  付 赢