陕西省武功县人民法院民 事 判 决 书（2014）武民初字第00881号原告田远途，男，1971年2月10日生，汉族。被告张克毅（又名张万社），男，1961年10月11日生，汉族。原告田远途诉被告张克毅（张万社）买卖合同纠纷一案，本院于2014年10月29日受理后，经征求原、被告意�，依法组成合议庭，与另外五案合并公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告田远途诉称：武功县大庄镇高西西砖厂未在工商局登记注册，被告张克毅（张万社）系该厂负责人。2011年原告在武功县大庄镇高西西砖厂预订红砖，并预付了砖款。但砖厂因内部原因导致不能向六原告供砖，已构成违约行为。故诉请要求被告返还预付砖款并承担诉讼费用。原告田远途当庭提供的证据有：2011年12月28日收款收据一张（加盖武功县大庄镇高西西砖厂财务专用章），证明原告田远途预订红砖5万块（每千块280元），价值14000元。此证经当庭质证，被告张万社表示无异议，合议庭对此证当庭予以确认。被告张克毅（张万社）辩称：原告所订砖的数量都对着，但他具体拉了多少还得核实。原告起诉自己不合适，自己不是砖厂的厂长，砖厂倒闭是内部原因，自己也没有办法，不能由自己承担责任。被告张克毅（张万社）提供的证据有：1、收款收据一组，证明预订红砖的钱不是被告所收取的。经原告当庭质证表示，单据对着，钱确实不是被告收取的，是砖厂的会计收取的。合议庭评议后对此证的客观真实性予以确认。2、分红登记表两页，证明砖厂是一个合伙企业，原告起诉被告个人不合适。经当庭质证，原告表示不知道砖厂是什么性质的，但未在工商部门登记注册，只认识被告个人。合议庭评议后对此证的客观真实性予以确认。法庭当庭宣读了如下证据：1、武功县工商行政管理局证明一份，证明武功县大庄镇高西西砖厂未在工商部门登记注册。此证经当庭质证，原告表示无异议；被告亦表示无异议，合议庭对此证当庭予以确认。2、张刊户谈话笔录，证明张刊户时任武功县大庄镇高西西砖厂会�，砖厂是合伙性质的，合伙时没有签订合伙协议。合伙组织一共有7个大合伙人（每人5.5万元），28个小合伙人（每人2万元-5000元不等）。此证经当庭质证，原告表示无异议；被告表示只认可自己是合伙人之一，其它的不予认可。合议庭认为被告虽对此证提出异议，但未提供相应的证据予以证明，故对此证当庭予以确认。3、张趋海、张恒利谈话笔录两份，证明砖厂是合伙性质的，合伙人之间未签订合伙协议。此证经质证，原告表示对合伙人的姓名及数额都不清楚。被告表示对谈话笔录无异议，承认砖厂是合伙性质的，只让自己一个人承担责任不正确。合议庭对此证当庭予以确认。4、张荣军等16人的谈话笔录，证明砖厂的负责人是张克毅（张万社）。经质证，原告表示他起诉被告的原因是交钱时是经被告本人同意的，砖厂没有注册，只认可张克毅（张万社）是厂长，其它的不予认可。被告表示不认可自己是负责人、厂长，只认可砖厂是合伙性质的意见。合议庭认为被告虽不认可自己是负责人、厂长，但未提供相应的证据予以证明，故对此证当庭予以确认。审理查明，张克毅（张万社）等35人于2008年达成合伙意愿，成立个人合伙，并起名为“武功县大庄镇高西西砖厂”，但未在工商部门依法核准登记。该个人合伙未订立书面的合伙协议，但口头约定了出资数额、盈余分配等方式，还约定了张万社为该组织的负责人，与张荣军、张刊户等7人共同经营，其余28位合伙人不参与经营，只是参与盈余分配。2010年12月至2011年12月份砖厂曾经由外人承包经营。承包到期后，砖厂重新由张克毅（张万社）等35人合伙经营。此后，原告在砖厂预订红砖5万块（每千块280元），并预付了砖款14000元，砖厂以“武功县大庄镇高西西砖�”的名义出据了收款收据，并加盖了财务专用章。后砖厂因内部原因停产，未能按时将原告所预订的红砖交付原告，也未能退还预付的砖款。原告遂状诉来院，要求被告返还预付砖款，并承担本案的诉讼费用。本案争议的焦点：1、原告起诉张克毅（张万社），主体是否适格；2、张克毅（张万社）是否应当返还原告的预付砖款。本院认为，债务应当清偿。本案中，张克毅（张万社）等35人达成合伙经营大庄镇高西西砖厂的意愿，由他们分别提供资金、技术等，合伙经营、共同劳动，虽未订立书面的协议，但均对出资数额、盈余分配等事项进行了口头约定，故被告张克毅（张万社）等35人成立的组织应为个人合伙。法律规定个人合伙应依法核准登记，并在核准登记的经营范围内从事经营，而应登记却未登记的法人或者其他组织以法人或者其他组织名义进行民事活动的，应以其直接责任人为当事人。在本案中，被告张克毅（张万社）为“武功县大庄镇高西西砖厂”的负责人，而该砖厂又未进行核准登记，就进行以砖厂的名义给原告预订红砖的民事活动，所以，原告起诉张克毅（张万社）个人为被告，主体适格。原告与砖厂之间口头订立的买卖合同客观真实，应依法有效。原告向砖厂预付了砖款，砖厂应向原告给付红砖，但砖厂未能按时给付，侵犯了原告的合法权益，原告现起诉要求返还预付的砖款，被告张克毅（张万社）作为砖厂的负责人，应该承担返还砖款的责任。至于张克毅（张万社）提出的砖厂是合伙性质，应由合伙人共同承担责任的抗辩理由，因是其砖厂内部合伙人之间的问题，属于另一法律关系，本案中不予涉及。故依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十三条、第一百零八条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通〉则若干问题的意见》第五十条、《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条第一款、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉则若干问题的意见》四十九条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：限判决生效一个月后由被告张克毅（张万社）返还原告田远途的购砖预订款14000元。案件受理费150元，由被告张克毅（张万社）承担。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。�判长乔慧审 判 员  郭 欣人民陪审员  何慧芸二〇一五年二月四日书 记 员  李红梅附注：一、主要法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十三条个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通〉则若干问题的意见》第五十条当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法�可以认定为合伙关系。《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉则若干问题的意见》第四十九条法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名�进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。二、执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。