辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0102民初10969号 原告：东北金城建设股份有限公司，住所地沈阳市铁西区凌空二街四号甲。 法定代表人：张亚龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱建光，男，1976年9月9日出生，满族，住沈阳市和平区。 委托诉讼代理人：杨东敏，男，1964年4月12日出生，汉族，住沈阳市和平区。 被告：孙桂科，男，1963年10月18日出生，汉族，住江苏省邳州市开发区。 第三人：北京盈科（沈阳）律师事务所，住所地沈阳市和平区文艺路11号华润大厦B座24层。 负责人：张立夫，该所主任。 原告东北金城建设股份有限公司（以下简称东北金城）诉被告孙桂科、第三人北京盈科（沈阳）律师事务所合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告东北金城建设股份有限公司委托诉讼代理人朱建光、杨东敏，被告孙桂科到庭参加了诉讼，第三人北京盈科（沈阳）律师事务所经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告承担原告为其垫付的律师费110587.78元、差旅费3494.8元、诉讼费27289.84元及借款2000元；2.请求判令被告承担上述费用产生的利息暂定1000元（从2019年1月28日至被告实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：被告系借用原告名义施工东营港工业园港城集中供热项目的实际施工人。因被告对东营市中级人民法院（2014）东民一初字第9号生效民事判决书不服，2018年1月5日，经原告、被告及第三人协商后签订风险代理合同。根据合同约定，由被告商请原告委托第三人北京盈科（沈阳）律师事务所，对胜利油田大明工程建设有限公司另行提起诉讼。同时，该合同对代理费、差旅费、诉讼费等暂由原告代被告向第三人垫付进行明确约定。合同签订后，原告为被告垫付前期代理费20000元，被告借款2000元。期间，第三人指派李冰律师到东营市河口区人民法院立案、开庭，期间发生诉讼费27289.84元、差旅费3494.8元，亦应由原告为被告垫付。2018年12月20日，东营市河口人民法院下发（2018）鲁0503民初927号民事判决书。该判决书下发后，原告又为被告垫付律师费90587.78元。上述代垫款项经原告多次催要，但被告均以无款为由拒绝给付。原告无奈诉至法院，请求人民法院维护原告的合法权益。 被告辩称，2016年10月12日山东省东营市中级人民法院（2014）东民一初字第9号《民事判决书》中，接到上述判决后，本人和东北金城皆不服并不上诉到山东省高院，2017年8月23日山东省高院作出（2017）鲁民终1014号《民事判决书》：“驳回上诉，维持原判”。二审案件受理费94986元，由孙桂科负担47493元，由东北金城建设股份有限公司负担47493元。本判决为终审判决。2018年10月份，孙桂科到东营中院申请执行东北金城约220万元，扣减法院因永强商砼、胡志明等诉本人及东北金城，从法院已经执行的约107万元，东北金城还应依法支付孙桂科约113万元。由于东北金城无视法院判决，拒不执行上述款项，东营中院依法将东北金城列入拒执黑名单。之后，东北金城安排其内部人员马力、宋涛和孙桂科交涉，要求孙桂科撤回强制执行申请，把东北金城从黑名单中撤下，这期间，马力、宋涛代表东北金城给孙桂科作出的郑重口头承诺：只要孙桂科把东北金城从黑名单中撤下，立马和马力、宋涛同去沈阳，剩下的事全部由金城公司来做，具体事项有：一、应东营法院执行庭吕岩松庭长要求，宋涛在法院接待室向吕庭长当面保证在到沈阳后先支付给孙桂科30到50万元，以暂时应对农民工工资，以减轻孙桂科面对强大压力；二、由于孙桂科个人生活困难，到沈阳后，金城公司将给安排吃住，并安排工作，以确保孙桂科生活费用；三、在适当的时候，给孙桂科安排个工程，让其施工，从中挣些钱，用于孙桂科还付其因东营工程欠下的巨额债务；四、鉴于在东营中院一审期间，案件工程造价鉴定机构恶意歪曲事实，压低工程造价，东北金城将动用人力、财力、物力，并负责组织律师团，暂将找回公平公正。因法律程序，孙桂科不能再作为东北金城起诉东营大明集团，将由东北金城作为东北金城，再行起诉大明，其所有人员、费用，皆由东北金城承担，其诉讼判决款项在扣除诉讼费用后用于孙桂科还付工程款欠款。五，组织人员对工程造价进行核实；六、孙桂科负责提供诉讼资料，提供证据。以上六个方面，第一项，金城公司前后仅付给孙桂科2000+1000元，2018年腊月二十八，孙桂科含泪离开沈阳。第二、三项没有实施兑现。第四项，实施，共追讨回工程款138多万元。第五项，东北金城张亚总经理作了安排。但是，下属人员没有实施。第六项，孙桂科切实提供了证据资料，并在案件判决中起到关键作用。上述六项承诺，第一项是在法院的接待室，有法院作证。第二、三是口头承诺，没有证据，也与本案无重大关系。第四项有马力和宋涛与孙桂科的通话录音作证。第五、六两项，是2017年10月25日后，孙桂科和马力、宋涛到金城公司三四天时间后的一个下午，具体时间不清楚，张亚龙总经理组织主持的关于孙桂科案子的专题会议上提出的，参加会议的其他人员有我本人、马力、法治处张处长、经营处范处长、盈科律师事务所人员等。在孙桂科与东北金城签订《执行和解协议》后，暂停了在东营中院的执行。2018年1月5日孙桂科与东北金城会同北京盈科（沈阳）律师事务所签订了风代理合同。同时，东北金城又拿出一份打印好的《关于请求金城公司配合诉讼的文件》强迫孙桂科签字、按指模。以上签署的合同及请求函中的部分内容，并非本人意愿，是在非本人意愿的情况下签署的。在（2017）鲁民终1014号判决书下达后，在法院的范围内，孙桂科没有超出此判决执行的款项以外的费用产生。唯一的就是这笔金城公司诉讼大明的各种费用，而这笔费用诉讼主体是东北金城，收益的也是东北金城，且所有文件都明确这笔费用从诉讼回款中扣除。2018年年底，东北金城诉讼大明案于东营市河口法院判决，东北金城胜诉，大明支付给东北金城138多万元。同时孙桂科在大明工程中积欠多年的工人工资（不是全部），也作出判决，共计100多万元左右，东北金城负连带责任，在河口法院从东北金城执行。孙桂科于今年春节后前往东北金城处，要求就（2017）鲁民终1014号判决结算执行款。东北金城拖延时间，孙桂科因没有生活费用，无法维持在沈阳的生活，请求东北金城，东北金城支付孙桂科1000元（上述2000+1000元中的）路费，让回家等消息，孙到家不几日，东北金城直接回绝。孙桂科只好反映到动营中院执行庭，得到答复是去中院申请恢复执行。之后，东北金城委派其公司人员杨东敏、宋涛到东营中院，与孙桂科协商，对后的结算结果是，东北金城尚欠孙桂科64000多元。按执行庭要求，东北金城把余下的64000多元，直接交付给孙桂科当面撤销执行申请，了结此案，法院不再收取东北金城执行费。但是，东北金城杨处长当时说：“不，我们这么大公司不差这个几个钱，我们把全部执行款、执行费一并打入执行庭，并请求法院给予一个月的时间，暂缓把64000多元支付给孙桂科。”执行庭说：“依法准许”。之后，就是东北金城，枉顾事实，在贵院诉讼孙桂科，并以此为理由，冻结孙桂科64000多元执行款。东北金城起诉本人这一案中，首先，东北金城就（2017）鲁民终1014号判决结算执行款尚有64000多元未付给孙桂科。二、2017年10月份，东北金城本就应该支付给孙桂科110多万元（后扣除河口法院执行的100万元左右，及其他款项，尚余欠64000多元）；三、在东北金城的哄骗之下，孙桂科于2017年12月20日暂停了对东北金城的执行，到现在，这期间，孙桂科负载着极大的压力，同时支付了多方面的费用，包括前后去沈阳七次的差旅费、生活费、住宿费等。工人工资的诉讼费及补偿费（工资利息）。以及孙桂科因此而无法工作，失去的工作机会和收入等，这一切均是在孙桂科极度困难的情况下发生的。四、在东北金城起诉大明期间，孙桂科提供了有力的证据及相关资料，使东北金城得以胜诉。五、东北金城胜诉后，其所得款项孙桂科并没有得到任何补偿，相反，东北金城却诉孙桂科欠其起诉大明的诉讼费、律师费15万多元。当时，孙桂科曾提出过：“如果诉讼费、律师费15万多元要我讨，那胜诉的138万元就应该支付给我。”。六、2017年12月20日孙桂科和东北金城签订的《执行和解协议》中明确约定“1、因（2017）鲁民终1018号一案，第二、三被告港城热力、大明建设尚有140多万元及部分工程款，以及上述款项利息尚未按合同履行，现东北金城将立案起诉以上二被告，待立案诉讼审理判决胜诉后，其判决款扣除诉讼费用后，将判决款项以支付欠款”。七、2018年1月5日孙桂科签署的两份文件，其中部分内容，绝非本人意愿，前面已经说明。八、孙桂科虽然被哄骗，但是出于善意，好心缓解对东北金城的执行，反而被起诉，被违背常理与道德。八、退一步说，如果孙桂科在2017年，不作任何妥协，坚持在执行庭执行，就不会有之后的损失、压力、伤害。以及所被迫签署的东北金城起诉本人所谓的证据。 第三人提交书面答辩意见：1、委托事实存在，第三人已经履行了合同义务。原、被告与第三人三方于2018年1月5日签订《风险代理合同》，委托第三人代理东北金城与胜利油田大明建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷诉讼，该案已于2018年12月20日由东营市河口区人民法院审结，作出（2018）鲁0503民初927号生效判决。2、律师费金额计算准确。《风险代理合同》约定代理费收取方式为：前期费用2万元，后期律师费由两部分组成：（1）甲方（本案东北金城）及丙方（本案被告）确定的工程欠款数额部分（即：东营市中级人民法院（2014）东民一初字第9号生效判决书全文第二页），按照实际回款额的8%收取（甲方在该款中扣回前期费用20000元）；（2）甲方及丙方诉请的东营市中级人民法院（2014）东民一初字第9号生效判决全文第二页以外的损失额部分，按照实际回款额约10%收取。（2014）东民一初字第9号生效判决全文第二页诉讼请求：四被告共同支付东北金城工程款4943237.98元，并按中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付逾期利息155800元（自2013年2月1日起至判决生效之日止），以上合计5099037.98元。（2018）鲁0503民初927号判决第一项：胜利油田大明建筑安装工程有限公司于判决生效后十日内支付东北金城建设股份有限公司工程款1429310元及利息（利息计算方式：以1429310元为基数，自2013年4月30日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；判决第二项：东北金城建设股份有限公司于判决生效后十日内偿还胜利油田大明建筑安装工程有限公司代缴税款及罚款511811.19元。经计算，风险代理费为20000元+90587.78元，共计110587.78元，第三人已为东北金城开具增值税专用发票。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 1.2014年，被告孙桂科作为原告将原告东北金城、案外人胜利油田大明建筑安装工程有限公司、东营市港城热力有限公司、胜利油田大明集团有限责任公司诉至山东省东营市中级人民法院，要求支付工程款及利息。该院于2016年10月12日作出（2014）东民一初字第9号民事判决书，判决确认被告孙桂科与原告东北金城签订的承包经营协议无效，原告东北金城支付孙桂科工程款3058610.54元及利息，东营市港城热力有限公司在欠付工程款1629300.54元范围内承担付款责任。后被告孙桂科、原告东北金城不服上述判决上诉至山东省高级人民法院，该院于2017年8月23日作出（2017）鲁民终1014号民事判决书，判决驳回上诉维持原判。 2.2018年1月5日，原告东北金城（甲方）、第三人（乙方）、被告（丙方）签订《风险代理合同》一份，约定甲方和丙方委托丙方代理对胜利油田大明建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷起诉事宜。第二条代理目标及代理费收取约定：“1、采用风险代理的方式；2、经丙方同意，律师费及相关费用由甲方代丙方向乙方支付。2、经协商，三方同意前提费用20,000.00元，后期律师费用由两部分组成：（1）甲方及丙方确定的工程欠款数额部分（即：东营市中级人民法院（2014）东民一初字第9号生效判决书主文第二项），按照实际回款额的8%收取（甲方在该款中扣回前期费用20000元）；（2）甲方及丙方诉请的东营市中级人民法院（2014）东民一初字第9号生效判决书第二项以外的损失额部分，按照实际回款额的10%。4、前期费用自本协议签订之日起3日内一次性支付，后期费用作为律师的风险代理费，从甲方收到的执行款、和解款、赔偿款中直接给付乙方，案件和解或出现其他胜诉情形由甲方直接向乙方支付。5、提供法律服务的过程中所发生的诉讼费、鉴定费、检验费、评估费、公证费、查档费等有甲方支付，差旅费实报实销。6、上述所发生的费用（含可能发生的鉴定费、检验费、评估费、公告费、查档费等），暂由甲方代丙方垫付，最终全部费用由丙方承担。” 3.2018年，原告东北金城作为原告将胜利油田大明工程建设有限公司诉至东营市河口区人民法院，原告东北金城的委托诉讼代理人为第三人的律师。第三人在诉讼过程中共计发生差旅费3484.7元。2018年12月20日，东营市河口区人民法院作出（2018）鲁0503民初927号民事判决书，判决胜利油田大明工程建设有限公司给付原告东北金城1429310元及利息，原告东北金城给付胜利油田大明工程建设有限公司税款及罚款511811.19元，案件受理费由原告东北金城负担23644.84元，反诉费由原告东北金城负担3645元。原告东北金城为本案支出律师代理费110587.78元。上述案件原告东北金城执行回款为被告孙桂科支付劳务费共计995600元。 本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有应诉答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中，第三人经本院依法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了对原、被告提供的证据当庭质证的权利。本院根据原、被告提供的证据及其陈述意见等，对本案事实予以认定。 依法成立的合同受法律保护，合同各方均应恪守合同约定，全面履行各自义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原、被告及第三人签订的《风险代理合同》系各方当事人真实的意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。被告虽提出上述《风险代理合同》非其本人真实意思表示，但因其未能提供证据予以证明，本院不予采信。根据《风险代理合同》第二条第六款“上述所发生的费用（含可能发生的鉴定费、检验费、评估费、公告费、查档费等），暂由甲方代丙方垫付，最终全部费用由丙方承担”的约定，因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费虽由原告东北金城垫付，但最终都应当由被告承担，且涉案的部分执行回款亦代被告偿还了劳务费，故原告东北金城的该三项诉讼请求符合合同约定，本院予以支持。关于原告东北金城主张的借款2000元，与本案不属同一法律关系，原告可另行主张，本案不予审理。关于原告东北金城主张的利息，因上述合同中未予约定，本院不予支持。 关于被告辩称的（2017）鲁民终1014号的执行案件的过程及内容，与本案无关，本院不予采信。关于被告主张的原告东北金城承诺的事项，因其证据不足以证明其主张，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告孙桂科于本判决生效之日起十日内支付原告东北金城建设股份有限公司代理费110587.78元； 二、被告孙桂科于本判决生效之日起十日内支付原告东北金城建设股份有限公司差旅费3484.7元； 三、被告孙桂科于本判决生效之日起十日内支付原告东北金城建设股份有限公司诉讼费27289.84元； 四、驳回原告其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向对方支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1677元，由原告东北金城建设股份有限公司负担104元，由被告孙桂科负担1563元；保全费1320元，由原告东北金城建设股份有限公司负担93元，由被告孙桂科负担1227元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  李珮 二〇一九年十二月十三日 法官助理姜宇航 书记员徐常宏 本判决所依据的法律规定 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。