湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终3558号上诉人（原审被告）：襄阳华格物业服务有限公司，住所地：襄阳市高新区邓城大道66号。主要负责人：柳政权，该公司经理。委托诉讼代理人：万进军，湖北百龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨德香，女，生于1958年10月15日，汉族，襄阳华格物业服务有限公司职工。委托诉讼代理人：李秀琴，湖北君谐律师事务所律师。上诉人襄阳华格物业服务有限公司因与被上诉人杨德香提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初54号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。襄阳华格物业服务有限公司上诉请求：一、请求依法撤销湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初54号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审认定被上诉人是在为上诉人提供劳务中受伤的与事实不符；2、原审认定杨德香的误工时间为270天、需加强营养、营养日为180天，明显不当；3、原审认定杨德香的护理时间为180天，明显时间过长，与事实不符；4、被上诉人因摔伤骨折，对于治疗下肢静脉血栓的费用及相关损失与本案无关，不应当向上诉人主张；5、原审未将精神抚慰金依据责任比例扣减；6、原审判决上诉人承担70%的过错责任，明显不公。杨德香辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨德香向一审法院起诉请求：1、依法判令襄阳华格物业服务有限公司赔偿杨德香经济损失143704.76元；2、诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2018年2月1日，杨德香在南漳县人民医院门诊二楼打扫卫生后，走到门诊大厅外的斜坡时，因冰冻路滑，杨德香不慎摔伤。杨德香当即在南漳县人民医院住院治疗12天，出院诊断为：右股骨粗隆间骨折、右侧下肢静脉血栓。出院医嘱为：1.转上级医院行下肢静脉血栓进一步治疗；2.右侧股骨粗隆骨折定期拍片复查，骨折完全愈合后方可扶拐下地逐渐适当负重活动；3.骨折完全愈合后二次手术取出内固定物。同年2月13日，杨德香从南漳县人民医院出院转至襄阳市中心医院行下腔静脉滤器植入术，于同年2月14日出院。出院医嘱为：1.注意休息，控制血压避免情绪波动及患肢过度活动，休息时患肢适当抬高，继续绝对卧床休息一周；2.口服拜瑞妥，每次10mg每日一次，注意出血风险。出院后到骨科、心内科、血管外科、血液内科就诊；3.注意主动脉瘤破裂风险，服用拜瑞妥4个月后来我科复查下肢静脉血栓。出院后立即回当地医院继续治疗，不适随诊。南漳县人民医院于2018年11月26日出具患者病情证明书，出院诊断：右侧下肢静脉血栓形成术后，肺栓塞，右侧股骨粗隆间骨折术后，降主动脉瘤。处理及建议：建议伤后加强营养，全休270天。经申报医疗保险后，杨德香因治伤自费医疗费17771.06元。杨德香受伤后，由其儿子张爱华护理。2018年11月19日，南漳彰诚法医司法鉴定所作出(2018)第103号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人杨德香的伤残评定为十级。2.建议其误工期为270日，护理期为180日，营养期为180日，后期继续治疗费为15000.00元。杨德香花费鉴定费900.00元。另查明，杨德香系南漳县建设总公司退休职工。杨德香（乙方）与襄阳华格物业服务有限公司（甲方）签订劳动合同书，约定的主要内容如下：1.劳动合同期限为：2016年6月1日起至2018年5月31日止。2.工作内容与地点：甲方聘请乙方从事保洁员工作，根据甲方的岗位作业特点，乙方的工作区域或工作地点为南漳县人民医院。3.劳动报酬：甲方支付乙方基本工资900元/月。4.社会保险和福利待遇：乙方在甲方工作期间，患病或非因工负伤、因工伤残或患职业病以及生育，其有关保险福利待遇，按照国家法律规定和当地有关政策规定执行。2017年4月至2018年1月襄阳华格物业服务有限公司每月向杨德香发放1380元工资。2018年2月1日，杨德香以摔伤住院为由向襄阳华格物业服务有限公司提出离职申请，襄阳华格物业服务有限公司于2月5日予以审批。2018年2月14日襄阳华格物业服务有限公司向杨德香转账1420元，9月12日向杨德香转账2840元，计4260元。一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案杨德香、襄阳华格物业服务有限公司虽签订劳动合同，但杨德香系南漳县建筑公司退休职工，已领取社会保障卡。为此，杨德香、襄阳华格物业服务有限公司之间系劳务关系。杨德香在为襄阳华格物业服务有限公司提供劳务过程中，因冰冻路滑，不慎摔倒，致其身体受到损害。《侵权责任法》规定:劳务关系中,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,由提供劳务方和接受劳务方根据各自的过错承担相应的责任。该损害后果的发生，双方均有过错。结合纠纷因果，一审法院确定杨德香因劳务自己受到的损害由襄阳华格物业服务有限公司承担70％责任，杨德香自己承担30％责任。经审查，杨德香因伤造成的医疗费用（杨德香自费部分、后续治疗费）及其主张的残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费等在合理范围内，一审法院予以支持。杨德香主张的交通费无证据证明，一审法院不予支持。杨德香主张的精神损害抚慰金5000.00元与其精神损害程度不符，明显过高，一审法院酌定为2000.00元。襄阳华格物业服务有限公司提出的抗辩意见不符合法律规定，一审法院不予采纳。综合案件事实及一审法院按照杨德香主张的2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》予以核实，查明杨德香因伤造成的各项经济损失为残疾赔偿金63778.00元（31889元×20年×10％）、医疗费32771.06元（含后续治疗费15000元）、误工费12309.30元（270天×45.59元）、护理费17366.40元（180天×96.48元）、营养费10800.00元（180天×60元）、住院伙食补助费780.00元（13天×60元）、鉴定费900.00元，共计138704.76元，精神损害抚慰金2000.00元。襄阳华格物业服务有限公司要求将已支付的4260.00元予以扣减，杨德香亦同意扣减，一审法院予以支持。经调解，双方当事人未能达成协议。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第(六)项、第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条的规定，判决如下:一、襄阳华格物业服务有限公司于判决生效后十日内赔偿杨德香因伤造成的经济损失138704.76元的70％，即97093.33元（襄阳华格物业服务有限公司已支付杨德香的4260.00元在执行中应当予以扣减），并赔偿杨德香精神损害抚慰金2000.00元；驳回杨德香的其他诉讼请求。二审另查明，被上诉人杨德香是在早餐后返回工作岗位的途中，走到门诊大厅外的斜坡时，因冰冻路滑，不慎摔伤。除此之外，原审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，经一、二审查明，2018年2月1日早晨，被上诉人杨德香在南漳县人民医院门诊二楼打扫卫生后，到内部餐厅早餐后返回二楼工作岗位的途中，走到门诊大厅外的斜坡时，因冰冻路滑，不慎摔倒受伤。上述受伤过程可以表明杨德香虽在工作时间内受伤，但其不是在从事工作过程中受伤，其受伤的原因是其走路不慎导致摔倒而受伤，与上诉人襄阳华格物业服务有限公司向劳务者提供安全义务保障的职责无关，故受害人杨德香应承担自身损害的主要责任，因本案为提供劳务者受害责任的特殊侵权关系，襄阳华格物业服务有限公司作为雇主应承担次要责任。襄阳华格物业服务有限公司认为杨德香是因擅自外出发生的风险，并非是在提供劳务中受伤，其不应承担赔偿责任的理由，本院不予支持，但其认为原审法院判决其承担70%过错责任明显不公的理由成立，本院依据查明的事实，确定杨德香自担损失的60%，襄阳华格物业服务有限公司承担40%的赔偿责任。经审查，原审判决认定的误工时间、营养日及护理时间均无不当，本院予以确认。杨德香的损失为残疾赔偿金63778.00元、医疗费32771.06元、误工费12309.30元、护理费17366.40元、营养费10800.00元、住院伙食补助费780.00元、鉴定费900.00元，共计138704.76元，精神抚慰金2000元，襄阳华格物业服务有限公司应向杨德香赔偿57481.90元（138704.76元×40%+2000），扣减其已支付的4260.00元，还应支付53221.90元。综上所述，上诉人襄阳华格物业服务有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初54号民事判决；二、襄阳华格物业服务有限公司在本判决生效后十日内赔偿杨德香53221.90元；三、驳回杨德香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1020元，二审案件受理费1020元，合计2040元，由襄阳华格物业服务有限公司负担816元，由杨德香负担1224元。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇一九年十二月二十五日书记员 郭陈琛