江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0722民初7086号原告:翁海峰，女，1965年2月18日生，汉族,住东海县。委托诉讼代理人：王健，江苏东方金牛律师事务所律师。被告：霍敏，女，1971年11月3日生，汉族,住沭阳县。委托诉讼代理人：孙高波，江苏雅凯律师事务所律师。原告翁海峰与被告霍敏产品责任纠纷一案，本院于2018年10月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，并作出了（2018）苏0722民初8943号民事判决书。原告翁海峰不服，上诉至连云港市中级人民法院。连云港市中级人民法院经审理后于2019年6月27日作出了（2019）苏07民终1858号民事裁定书，裁定：一、撤销江苏省东海县人民法院（2018）苏0722民初8943号民事判决；二、发回江苏省东海县人民法院重审。本院于2019年7月24日重新立案，并变更案由为财产损害赔偿纠纷。本院依法组成合议庭，于2019年8月19日公开开庭审理，原告翁海峰及其委托诉讼代理人王健、被告霍敏及其委托诉讼代理人孙高波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翁海峰向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计150285元；2、判令被告承担本案全部诉讼等费用。事实和理由：原告是从事草鸡养殖多年的个体户，2017年4月20日，原告在淮安市涟水县健永禽业孵化厂购买3160只草公鸡苗，鸡苗本身品种优良，加之精心饲养，公鸡长势良好。在2017年8月18日早晨投放饲料时发现公鸡死了几只，原告经人介绍当日带了3只死鸡，赶去被告处让其诊断。经被告诊断，鸡主要死亡原因是安卡拉病毒造成。被告在自己经营的兽医门诊给原告出具处方，出售给原告实际上是鸡传染性法氏囊病精制蛋黄抗体用药，并非是治疗安卡拉病毒抗体用药，但被告却告诉原告所开具抗体就是安卡拉病毒抗体用药。原告晚上回到鸡场连夜给鸡注射抗体，第二日又请人帮忙注射抗体。全部注射完毕后第二日，鸡出现大面积死亡，短短几日鸡全部死亡，由益康动物无害化处理有限公司分批次拉回公司处理。经沭阳县农业委员会查明处理，被告属于无证经营且在明知自己没有安卡拉病毒抗体，故意用欺诈方式欺骗原告自己出售给原告安卡拉病毒抗体就是法氏囊抗体，导致原告用错药品，耽误治疗，导致鸡全部死亡。事故发生后，被告未赔偿原告任何损失，为维护原告合法权益，特诉请贵院依法判如所请。被告霍敏辩称，原告主张的鸡苗数量有待原告提供证据予以证实。原告至被告经营的兽药门市购买药品是事实，原告诉称经被告诊断鸡主要死亡的原因是安卡拉病毒死亡不是事实，原告到被告门市购药之前，已经过他人对其死亡的病鸡进行诊断，被告是根据原告的陈述向其开具了处方，并出售了相关的药物，被告开具的处方以及出售的药品不存在任何问题，对原告主张的其饲养的鸡死亡的后果不应当承担任何责任，原告应当对鸡的死亡原因和数量承担举证责任。经审理本院认定如下事实：2017年8月18日，原告翁海峰饲养的草鸡因患安卡拉病毒出现死亡现象，经人介绍前往被告霍敏经营的兽药门市购买治疗安卡拉病毒的药品。被告霍敏为原告翁海峰配制32瓶鸡传染性法氏囊病精制蛋黄抗体及其他相关药品,原告翁海峰为此支付购买药品费用2300元。原告翁海峰将药品给患病的草鸡注射后，草鸡连续几日大面积死亡，后死鸡被运至无害化处理中心处理。另查明，被告霍敏取得的《兽药经营许可证》的经营范围明确注明不包含兽用生物制品，而被告出售给原告的鸡传染性法氏囊病精制蛋黄抗体属于兽用生物制品，沭阳县农业委员会据此对被告进行了行政处罚。诉讼中，原告翁海峰为证明自己的损失，向本院提交了东海县益康动物无害化处理有限公司出具的证明，意在证实给案涉草鸡注射被告配制的药品后，草鸡于2017年8月20日至8月24日连续发生大面积死亡，共计3000只计12300斤。原告在本次庭审中还提交了由张某、李某出具的情况说明，用以证实鸡法氏囊卵黄抗体临床上仅可用于鸡传染性法氏囊病的预防和治疗，对鸡其他病无效。原一审审理时，原告翁海峰曾申请司法鉴定，其鉴定事项为：1、被告出具的处方和用药“囊感康”能否治疗原告鸡群所患“安卡拉”病毒；2、被告出具的处方和用药与原告鸡群所患“安卡拉”病毒死亡是否存在因果关系及参与度。经本院鉴定部门对外委托，因《江苏省人民法院委托鉴定机构电子信息平台》中无本案委托事项的鉴定类别，而终止本案鉴定程序。庭后，本院就鸡患安卡拉病毒的治疗及被告霍敏配制的药品对安卡拉病毒的疗效等专业知识向有关机构的专业人员进行了咨询。通过咨询可知，鸡患安卡拉病毒在2017年时尚没有理想的特效治疗药品，且死亡率较高，一般都用抗体进行治疗，但法氏囊卵黄抗体对鸡患安卡拉病毒没有疗效。以上事实，有当事人陈述、原告提交的情况说明及本院（2018）苏0722民初8943号案原、被告举证证据及其他卷宗材料等证据予以证实。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。同时，根据“谁主张谁举证”的一般举证规则，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案当事人争议的焦点问题为在原告翁海峰饲养的鸡患安卡拉病毒，被告霍敏开具法氏囊卵黄抗体是否存在过失、霍敏在没有兽用生物制品的销售资质的情况下，向翁海峰销售大量药物，对鸡死亡是否存在过错及与原告养殖的草鸡出现大面积死亡之间，是否存在因果关系。本院认为，根据查明的事实，被告霍敏为原告翁海峰治疗鸡患安卡拉病毒开具的（或配置的药品）法氏囊卵黄抗体并不能有效治疗安卡拉病毒。因此，霍敏在没有兽用生物制品的销售资质的情况下，向翁海峰销售大量药物，其行为延误了治疗，对鸡的死亡存在过错并有一定的因果关系。同时，原告翁海峰养殖的草鸡在被告霍敏为其配制药品前已发生死亡现象，其未能寻求有资质的单位诊断、配药治疗，自身也存有过错。另外，原告在养殖的草鸡出现大面积死亡后，未能保存证据并及时对鸡死亡的原因、因果关系及参与度进行鉴定，应依法承担相应的法律责任。关于原告翁海峰主张的损失数额。原告主张其损失为150285元，即：死亡草鸡重量12300斤、每斤12元，共计147600元；购买药品2300元；人工费385元。并向本院提交了东海县益康动物无害化处理有限公司出具的证明、被告霍敏配制的药品清单予以证实。本院认为，东海县益康动物无害化处理有限公司出具的证明因缺乏该单位负责人及制作人的签名或盖章，不能作为本案的定案依据，仅能供本案裁判时参考。另外，原告虽主张人工费，但未能举证证明。故本院根据被告霍敏配制的药品清单及每只鸡的注射量，认定原告饲养草鸡死亡的数量为3000只、平均每只草鸡的重量为2千克，根据2017年8月的市场行情确定饲养草鸡的市场价为每千克24元。又因被告霍敏为原告翁海峰配制的药品对鸡患安卡拉病毒无疗效，故被告霍敏应对原告购买兽药的款项予以全部返还。综上，本院根据本案案情，综合分析原、被告各方的过错程度及案涉鸡患安卡拉病毒时对症药物缺乏、死亡率高的客观现实，对原告翁海峰诉讼请求中合情合理合法部分予以支持，酌定被告霍敏赔偿原告翁海峰各项损失（含购买兽药的款项）31100元（3000只×2千克/只×24元/千克×20%+2300元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告霍敏于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告翁海峰各项损失（含兽药款）31100元；二、驳回原告翁海峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3306元，由原告翁海峰负担2645元，被告霍敏负担661元（已由原告预付，被告在给付赔偿款时一并付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费3306元。江苏省连云港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  丁铁生审 判 员  侯书宇人民陪审员  王守兵二〇一九年十二月二十四日法官 助理  朱 琪书 记 员  刘 平