福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初13066号 原告（反诉被告）：陆维（厦门）设计装修有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区高崎南五路226号航空商务广场7号楼第4层401单元之一。 法定代表人：刘世界，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨力，福建如浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩其虎，福建如浩律师事务所律师。 被告（反诉原告）：厦门市思明区箫丹琴行，住所地福建省厦门市思明区同安路2号天鹭大厦E幢。 法定代表人：雷增英，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈夏生，福建佐力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄水群，福建佐力律师事务所律师。 原告(反诉被告)陆维（厦门）设计装修有限公司（以下简称陆维公司）与被告（反诉原告）厦门市思明区箫丹琴行（以下简称箫丹琴行）装饰装修合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陆维公司的委托诉讼代理人杨力、韩其虎，被告箫丹琴行的法定代表人雷增英及其委托诉讼代理人陈夏生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陆维公司向本院提出诉讼请求：箫丹琴行向陆维公司支付工程款86740元及违约金（以86740元为基数，按日千分之五自2019年5月10日起计算至实际付款之日，暂计至2019年9月9日为53778.8元）。事实与理由：陆维公司与箫丹琴行于2019年1月10日签订《店铺装修施工合同》，约定陆维公司装修位于厦门华侨大酒店二楼的箫丹琴行，工程造价195000元，并约定了工程款拨付与结算办法，载明了工程款的付款时间。在施工过程中，增加了装修项目20000元，因此案涉装修项目工程费用总金额为215000元，箫丹琴行已支付工程款128260元，尚欠86740元。案涉装修项目于2019年3月29日完工并交付箫丹琴行，箫丹琴行于2019年5月9日开始营业。然而，截至起诉之日，箫丹琴行仍拒绝支付剩余工程款项。 箫丹琴行辩称，陆维公司经朋友介绍认识箫丹琴行，在不了解陆维公司实力和诚信度的情况下，箫丹琴行于2019年1月11日将“华侨酒店二楼箫丹琴行”装修工程发包给陆维公司，双方签订了《店铺装修施工合同》，约定了装修工程的设计、工程量、质量、价款、工期、竣工、验收、进度款支付及违约责任等。合同签订后，陆维公司潦草施工，根本没有按照约定履行施工义务，在收取了箫丹琴行两期工程款后，一再推延工期，原本约定在2019年2月28日完工并交付，却直到2019年3月29日，在箫丹琴行一再催促下，陆维公司才将尚未完全竣工、尚未验收的装修工程交给箫丹琴行。因为箫丹琴行是做培训学生业务，装修项目是培训上课的场所，箫丹琴行已收取了学生的培训费，原本和学生及家长定于3月23日开学，但因陆维公司一直延误工期导致推延了开学时间，若再不开学，势必造成学生流失，还得给学生家长退费。因此，为了减少损失，极端无奈下，箫丹琴行只能先行接收这个半拉子的装修场所。之后，箫丹琴行发现了该装修工程存在严重的质量问题：现场与陆维公司提交设计图纸效果相差甚远，装饰装修非常潦草；楼板防锈没处理好，就用涂料直接喷涂，导致钢结构生锈；电工偷工减料，材料不是按照合同约定的太阳牌地线，且部分只有零火线，没有地线，照明线混乱，不规范接电线，直接将电源线裸露在外等；楼梯的贴面严重脱落，胶水污染地面严重，无法清理；地板没有用底漆，直接喷漆，脱落严重，地面平漆不平整，琴晃动厉害；完全没有隔音，环保完全不达标，整个装修场所味道非常重（疑似甲醛超标），造成后续来学习的多名学生、家长、培训老师都发生各种不适症状；原本设计施工图中的艺术墙直接粉刷成了粗墙。之后，箫丹琴行多次强烈要求陆维公司进场整改和返修，但陆维公司却拒不整改，更不按合同约定进行竣工验收。陆维公司的行为已经严重违反了合同约定，还一直向箫丹琴行催要工程余款，在遭到箫丹琴行拒绝后，派社会闲杂人员上门扰乱箫丹琴行的正常经营，在箫丹琴行多次报警后，故意采取诉讼方式来给箫丹琴行施压。讼争工程尚未完工，更没有按合同约定进行验收，装修完全达不到合同要求，陆维公司起诉索要工程款没有任何事实依据。陆维公司主张的违约金计算标准过高，应按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算较为合理。案涉工程存在工期延误、质量不符合合同约定的情况，陆维公司拒不整改，也未按合同约定及时开具国家正式的工程款发票等违约行为，给箫丹琴行造成了巨大的经济损失，其应继续履行合同，并赔偿箫丹琴行的各种损失。综上所述，请求驳回陆维公司的诉讼请求。 箫丹琴行向本院提出反诉请求：1.陆维公司继续履行2019年1月11日签订的《店铺装修施工合同》，按照双方确认的施工图效果及报价单内容继续履行施工义务；2.陆维公司支付违约金，包括逾期完工违约金（按工程预算价195000元的日千分之五即975元自2019年3月2日起计至实际完工并通过箫丹琴行验收合格之日，暂计至2019年12月2日为263250元）和陆维公司未提供国家正式发票的违约金（按发票金额128260元的日千分之五自2019年1月31日起计至陆维公司将金额为128260元的增值税专用发票实际交付给箫丹琴行之日，暂计至2019年11月30日为173151元）；3.陆维公司赔偿箫丹琴行因停业返修2个月造成的经营损失10万元。事实和理由：2019年1月11日，箫丹琴行与陆维公司签订《店铺装修施工合同》，约定箫丹琴行委托陆维公司对“华侨酒店二楼箫丹琴行”进行装修施工，装修面积170平方米，包工、包材料、包工期、包质量，所有工程不得转让；施工范围为双方确认的施工图及报价单，包工包料总价195000元；陆维公司应根据箫丹琴行确认的预算和图纸进行施工，工程期限从2019年1月12日起至2019年1月30日及2019年2月14日起至2019年2月28日；工程竣工验收以《装饰装修工程验收规范》（GB50201-2001）及双方确认的施工图和预算表为依据，如现场施工项目未达到箫丹琴行要求，箫丹琴行有权按实际未施工合格的项目给予扣款；箫丹琴行确认陆维公司预算并由双方签订合同即向陆维公司拨付店铺装修工程总造价的30%即58500元作为备料款，工程砖砌体粉刷完成，即向陆维公司支付工程总造价的35%即68250元，工程验收完毕，结算核对无误后3日内，即向陆维公司支付工程总造价的32%即62400元，剩余总额3%即5850元作为工程质保金，在一年的保修期内装修工程无质量问题，保修期满后工程质保金无息偿还给陆维公司；工程质量不符合国家规范及本合同要求，或现场材料与预算所标注的材料和工艺不符时，箫丹琴行有权要求陆维公司无偿返修或者返工，因陆维公司施工质量问题造成箫丹琴行无法正常营业时，陆维公司应赔偿箫丹琴行因此造成的实际损失；陆维公司逾期完工的，每逾期一日，应支付给箫丹琴行该工程预算价千分之五的违约金；工程验收不合格的，陆维公司应在箫丹琴行规定的期限内进行返修，每逾期一日，应支付给箫丹琴行该工程预算价千分之五的违约金；陆维公司应在箫丹琴行付款前向其提交相应的国家正式发票，否则每延期一日，应按未提供发票金额的千分之五向箫丹琴行支付违约金。合同签订后，箫丹琴行依照合同约定及时支付了前面两期的工程款，积极配合陆维公司施工工作，一再催促陆维公司在合同约定期限内完成施工，并进行竣工验收以交付给箫丹琴行使用。因为箫丹琴行是开办少儿乐器培训，主要客户群体是附近少儿在学校放学后及周末时间来上课培训，且彼时箫丹琴行已经招收了很多生源，定了搬迁及开班时间为2019年3月23日，因此必须在开班前将培训场地装修完毕供学生使用。然而，陆维公司却一直未能及时完工，在箫丹琴行一再催促下，2019年3月29日才把尚未全部完工的装修场所交给箫丹琴行。箫丹琴行接手后，立马发现了诸多的问题，现场与先前提交的图纸相差甚远，装饰装修非常潦草，包括：楼板防锈没处理好，就用涂料直接喷涂，导致钢结构生锈；电工偷工减料，材料不是按照合同上面写的用太阳牌地线，一部分只有零火线，没有地线，照明线混乱，不规范接电线，电线没有做任何保护措施，直接将电源线裸露在外；楼梯的贴面严重脱落，胶水污染地面严重，无法清理，地板没有用底漆，直接喷漆，脱落严重，地面平漆不平整，琴晃动厉害；完全没有隔音，楼上弹琴，楼下听的一清二楚；环保完全不达标，整个装修场所味道非常重（疑似甲醛超标），造成后续来学习的多名学生、家长、培训老师都发生各种不适症状；原本设计施工图中的艺术墙直接粉刷成了粗墙，等等。箫丹琴行发现这些问题后，立即向陆维公司要求进行整改，并要求陆维公司的法定代表人刘世界来现场协商解决办法，但陆维公司拒不处理，还屡屡找箫丹琴行索要剩余工程款。陆维公司的违约行为已给箫丹琴行造成了严重的损失。陆维公司向箫丹琴行无理索要第三期工程款的时候，耍起了“黑恶势力”的流氓做法，于2019年4月至6月期间在箫丹琴行店铺正常经营的时间，诸多家长和学生都在培训上课之时，派了多批的年轻社会流氓，以讨要工程款名义，多次在箫丹琴行的经营场所静坐，甚至还将店铺外门上锁，将学生和家长反锁在店铺内，造成学生和家长的恐慌，多名学员就此退学。陆维公司应赔偿箫丹琴行的上述损失。 陆维公司辩称，其已依约全部履行了装修义务。双方签订案涉合同之后，陆维公司便已经按照箫丹琴行确认的装修报价单及施工效果图进行装修。箫丹琴行所称的陆维公司未及时完工的情形，事实上是由于以下的原因造成的：在双方签订合同之前，陆维公司就已经明确告知箫丹琴行的消防等问题可能会影响工程进度，建议其尽早解决，但由于箫丹琴行直至2019年2月底才将消防问题处理，以致推迟了陆维公司的工期进度；由于箫丹琴行一直未将通风管道和空调管道拆除，陆维公司多次催促拆除，但箫丹琴行行动拖延，导致工期再次拖延；由于箫丹琴行在原施工效果图之外，要求陆维公司为其增设其他合同之外的装修项目，并且称因风水问题要求陆维公司拆除楼梯重建，故推迟了工期；由于案涉项目旁酒店开会的原因，也客观上致使工期的迟延。根据《店铺装修施工合同》第四条第二项：“因甲方要求变更设计或增加工程内容，影响进度或重大增加工程量，工期相应顺延”和第七条：“因现场停电、停水、运输进场障碍等原因或出现不可抗拒因素造成工期顺延时，乙方不承担延期责任。”，故陆维公司认为系因箫丹琴行自身原因导致了陆维公司未及时将装修项目交付给箫丹琴行，不能将该责任归咎于陆维公司。其次，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”陆维公司在2019年3月底将案涉装修项目交付给箫丹琴行之后，箫丹琴行已使用该案涉装修项目，正常开业经营，亦说明了陆维公司的合同义务已履行完毕，现又以陆维公司装修施工的项目质量不符合约定为由拒付剩余工程款并要求陆维公司继续施工，缺乏事实和法律依据。因此，箫丹琴行主张陆维公司继续履行施工义务的诉求应予以驳回。另外，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。箫丹琴行要求陆维公司承担违约责任的前提是陆维公司履行合同不符合约定。基于前述，陆维公司已依约全部履行了施工义务，故箫丹琴行要求陆维公司支付逾期完工的违约金无请求的基础。在本案中，由于此前箫丹琴行主动提出要通过信用卡刷卡付款，而且箫丹琴行的对公账户也无法付款，以致其工程款只能汇入陆维公司法定代表人的个人账户，无法汇入陆维公司的对公账户，所以陆维公司无法为其开具相应的发票，只能为其开具收据，箫丹琴行在收到相应收据后也对此予以了认可。同时，由于箫丹琴行一直拒付工程尾款的行为令陆维公司不安，陆维公司不为其开具发票亦合情合理。关于箫丹琴行主张的经营损失，其不仅未提供相应的证据证明其损失，而且纵然有损失，亦系其自身商业风险所致，与陆维公司无关。因此，箫丹琴行要求陆维公司承担逾期完工、未提供正式发票的违约金以及经营损失赔偿，均缺乏事实和法律依据，应当予以驳回。箫丹琴行主张的违约金计算标准过高，应予以调整。箫丹琴行及其代理人对陆维公司使用的不当言辞，陆维公司保留投诉或者诉诸法律的权利。本案仅系一起普通的装饰装修合同纠纷，而箫丹琴行及其代理人在其反诉状中却使用“耍起了黑恶势力的流氓做法”、“陆维公司法定代表人刘世界自恃在厦门区域浸淫多年，肆意欺负来厦创业的外地箫丹琴行”、“同时还动用流氓手段，派社会流氓人员上门闹事”等言辞，箫丹琴行及其代理人在无任何证据的前提之下，随意地在起诉状这类呈送给法院的正式书面文书中对陆维公司进行谩骂及人身攻击，陆维公司保留诉诸法律的权利。综上所述，箫丹琴行的反诉请求缺乏事实和法律依据，请求予以驳回。 当事人围绕诉讼请求分别提交了证据，本院组织双方进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2019年1月11日，以箫丹琴行为甲方、陆维公司为乙方的双方签订《店铺装修施工合同》，约定甲方委托乙方对华侨酒店二楼箫丹琴行进行装修施工，包工包料总价为195000元，施工工期从2019年1月12日至2019年1月30日及2019年2月14日至2019年2月28日，因甲方要求变更设计或增加工程内容，影响进度或重大增加工程量，工期相应顺延；甲方确认乙方预算并由双方签订合同即向乙方拨付店铺装修工程总造价的30%作为备料款，即58500元给乙方，工程砖砌体粉刷完成，即向乙方支付工程总造价的35%即68250元给乙方，工程验收完毕，结算核对无误后3日内即向乙方支付工程总造价的32%即62400元，剩余3%即5850元作为质保金在一年的保修期内装修工程无质量问题，保修期满后工程质保金无息偿还给乙方，否则每延期一日，应按未支付的相应工程款金额的千分之五向乙方支付违约金；乙方逾期完工的，每逾期一日，应支付给甲方该工程预算价千分之五的违约金；工程验收不合格的，乙方应在甲方规定的期限内进行返修，且每逾期一日，应支付给甲方该工程预算价千分之五的违约金；乙方应在甲方付款前向其提交相应的国家正式发票，支付15%工程尾款时应支付20%的发票（包含质保金5%），否则每延期一日，应按未提供发票金额的千分之五向甲方支付违约金，等等。箫丹琴行已支付工程款128260元。2019年3月29日，陆维公司将案涉工程交付箫丹琴行使用。 2.2019年1月30日，陆维公司法定代表人刘世界向箫丹琴行工作人员发送微信：“空调、消防进度要加快推进了！完成的时候已经滞后了！”2019年3月11日，雷增英向陆维公司的工程项目经理李隆资发送微信：“更改合计2000？”李隆资回复：“对”雷增英回复：“那我出1500，刘总帮忙出点可以吧”。李隆资又回复：“我已经算很低，可能会亏钱”。雷增英答复：“没事啦，赶紧安排，你们是大咖，小事”。2019年4月19日，雷增英向陆维公司的工作人员发送微信：“整个工程都是包干，何来范围外，楼梯改造确认用2天，2000元作为改造费这是我们当时有确认的，这个我会认。”2019年3月至4月，雷增英通过微信向陆维公司反映案涉工程需处理门隔音，存在门上墙体破裂、味道重、前台还没装、楼板防锈没处理好导致钢结构生锈、电工偷工减料、墙面涂料没做等问题，要求陆维公司负责人到场验收并整改，验收通过才付钱。 本院认为，箫丹琴行与陆维公司之间成立装饰装修合同关系。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。第十四条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。案涉工程已于2019年3月29日交付使用，箫丹琴行辩称工程质量不合格、工程尚未完工，但未能提供反驳证据，故本院对其抗辩意见不予采纳，认定2019年3月29日为竣工日期。陆维公司主张剩余工程款，依据充分，本院予以支持。合同约定，工程造价为195000元，加上箫丹琴行自行确认的楼梯改造费2000元，案涉工程总造价共计197000元。陆维公司主张增项工程造价共计20000元，但未能提供相应的证据予以证明，本院对此不予确认。因此，扣除已支付的工程款128260元，箫丹琴行尚欠工程款68740元。陆维公司主张逾期付款违约金以86740元为基数，按日千分之五自2019年5月10日起计算，箫丹琴行辩称该违约金标准过高。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。陆维公司主张的违约金系针对箫丹琴行的逾期付款行为，按上述标准计算确属过高，本院酌情调整为以尚欠工程款68740元为基数，按年利率16%从2019年5月10日起计算。案涉工程已于2019年3月29日交付使用，箫丹琴行主张工程尚未完工，要求继续履行案涉合同，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。案涉工程已交付使用且存在增项，箫丹琴行主张自2019年3月2日起至实际完工并通过验收之日的逾期完工违约金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。箫丹琴行主张未开具发票的违约金，有合同依据，本院予以支持。箫丹琴行要求按发票金额128260元的日千分之五计算违约金，陆维公司辩称该违约金标准过高。箫丹琴行主张的违约金系针对陆维公司未开具发票的行为，其损失不应超过应缴税额21804.2元（128260元×17%），按上述标准计算确属过高，本院酌情调整为21804.2元。箫丹琴行主张经营损失，亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第三项、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门市思明区箫丹琴行应于本判决生效之日起五日内向陆维（厦门）设计装修有限公司支付工程款68740元及逾期付款违约金（以68740元为基数，按照年利率16%自2019年5月10日起计至实际付款之日）； 二、陆维（厦门）设计装修有限公司应于本判决生效之日起五日内向厦门市思明区箫丹琴行支付违约金21804.2元； 三、驳回陆维（厦门）设计装修有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回厦门市思明区箫丹琴行的其他反诉请求。 如果陆维（厦门）设计装修有限公司、厦门市思明区箫丹琴行未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费3110元，由陆维（厦门）设计装修有限公司负担1508元，厦门市思明区箫丹琴行负担1603元；反诉案件受理费4582元，由厦门市思明区箫丹琴行负担4396元，陆维（厦门）设计装修有限公司负担186元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  黄佳丽 人民陪审员  林振焕 人民陪审员  石延庆 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  肖靖雯 附页： 本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。