山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)晋09民初38号原告：山西忻州神达能源集团有限公司。住所地，忻州市和平西街神达大厦。法定代表人：任国庆，职务：董事长委托代理人：王少敏，山西九原律师事务所律师。被告：卓高明，男，汉族，1986年1月22日出生，福建省福清市。。委托代理人：石霞，山西神牛律师事务所律师。委托代理人：左柄强，山西神牛律师事务所律师。原告山西忻州神达能源集团有限公司与被告卓高明因与公司有关的纠纷一案，本院于2016年9月7日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月28日公开开庭进行了审理。原告山西忻州神达能源集团有限公司的委托代理人王少敏，被告卓高明的委托代理人石霞、左柄强到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告山西忻州神达能源集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告拖欠原告固定股权收益款5625万元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：山西忻州神达卓达煤业有限公司（以下简称卓达煤业）系原告、被告二股东投资设立。分别占股比为原告51%，被告49%。2011年6月27日，原、被告签订了《内部经营协议书》，2013年原、被告重新签订了《内部经营协议书》。协议约定：由被告负责经营管理卓达煤业，原告享受固定股权收益。内部经营期限为9年，从2014年1月1日开始至2022年12月31日止。缴纳方式采取“九年收益六年付清”，分年按季缴纳。具体缴纳时间及数额如下：2014年缴纳2250万元，分别在2014年3月25日前缴纳562.5万元，2014年6月25日前缴纳562.5万元，2014年9月25日前缴纳562.5万元，2014年12月25日前缴纳562.5万元；2015-2019年度缴�方式及数额同2014年度的缴纳方式及数额。被告承诺，如卓达煤业产生的收益不足以支付原告的固定股权收益时，被告承诺履行担保责任，以其自有资金无条件履行向原告支付其应得固定股权收益的义务。具体内容详见2013年《内部经营协议书》。协议签订后，原先依约履行了自己的义务，由被告经营管理卓达煤业，但被告却未依合同约定给付原告固定股权收益。现为维护原告合法权益，确保国有资产保值增值，根据《民事诉讼法》之规定，特向贵院提起诉讼，希判如所愿。被告卓高明既未出庭也未提交书面答辩状，庭审时委托代理人口头辩称，被答辩人并未实际出资，卓达公司属于答辩人所有。答辩人属于三个煤矿的实际所有人。2013年内部经营协议中第九条，关于固定股权收益条款明显�反了《公司法》条款应认定为无效。原告只享受公司盈利不承担亏损责任。故该确认固定股权收益无效、神达卓达公司并没有收益产生，原告无法要求被告支付其收益。原告提交的证据有：1、山西忻州神达卓达煤业有限公司营业执照正副本各一份；2、山西忻州神达卓达煤业有限公司采矿许可证；3、山西忻州神达能源集团有限公司与卓高明签订的《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经营协议书》一份；4、煤炭工业厅文件《关于山西忻州神达卓达煤业有限公司露天煤矿兼并重组整合项目初步设计的批复》；5、忻州神达能源集团有限公司投入山西忻州神达卓达煤业有限公司股金等财务明细；6、2013年5月2日大信会计事务所（特殊普通合伙）山西分所出具的《山西忻州神达卓达煤业有限公司协议期年度经济效益预测咨询报告》。被告提交的证据有：1、山西省煤矿企业兼并重组整合工作领导组办公室文件（晋煤重组办发【2009】102号）；2、（1）《山西卓达煤业有限公司收购山西原平聚财煤业有限公司企业资产协议书》；（2）《山西卓达煤业有限公司收购山西原平聚财煤业有限公司企业资产补充协议书》；（3）《山西省天赐煤业有限公司转让合同》；证明目的：（1）证明山西忻州神达卓达煤业有限公司由山西卓达煤业有限公司、山西原平聚财煤业有限公司和山西天赐煤业有限�司三处煤矿整合形成。（2）证明被告为卓达公司、山西天赐煤业有限公司和山西原平聚财煤业有限公司实际权益人，即整合后山西忻州神达卓达煤业有限公司权益归被告所有。3、《出资协议书》证明目的：（1）山西忻州神达卓达煤业有限公司原定注册资本总额为18604.41万元，山西忻州神达能源投资公司以货币出资9488.25万元，占注册总额的51%；山西卓达煤业有限公司以其拥有的山西卓达煤业有限公司、山西原平聚财煤业有限公司和山西天赐煤业有限公司作价9116.16万元，占注册资本总额的49%；（2）山西神达能源投资公司（原告）并没有实际出资9488.25万元；4、（1）《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经�协议书》；（2）企业信息查询单；（3）《山西神达卓达煤业有限公司章程》。证明目的：（1）山西忻州神达能源集团有限公司并没有实际出资，山西忻州神达能源集团有限公司应缴纳的51%股份，应出资510万元，但该笔出资系被告支付，原告并未出资，原告无权要求被告支付固定股权收益；（2）固定股权收益条款明显违背了双方应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则与公平、等价有偿的原则，应当确认无效。（1）《山西省煤炭工业厅文件（晋煤办基发[2014]701号）》（关于山西忻州神达卓达煤业有限公司兼并重组整合露天煤矿重新开工建设的批复）。（1）证明目的：山西神达卓达煤业有限公司并没有实际开工，现已过期。并未产生实际收益，原告无权要求被告支付股权收益。本院组织双方当事人对证据进行了质证：被告对原告证据1、2、4无异议，对证据3真实性无异议，对证明目的有异议，认为该份协议约定的固定价款无效。既然股东就应当按照《公司法》规定实际出资，共享利润、共担风险。协议第10条卓高明自愿为原告垫付资金。卓高明借原告的款在合同中约定还款数额和日期。证据5原告自制表格无法证明实际发生额，最终以双方协议确认的数额为准，该款为借款。证据6与本案无关。原告对被告提供的证据真实性无异议，但认为其无法证明其拟证事项。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据5被�不认可，但认可合同确认的数额7117.36万元。对该数额本院予以确认。证据6被告虽认为与本案无关，但原被告签订《内部经营协议》系据此而来，与本案有关，故其观点不予采纳。经审理查明：山西忻州神达能源集团有限公司依据山西省人民政府煤炭资源重组整合的相关文件，作为主体兼并重组原山西卓达煤业有限公司、原山西原平聚财煤业有限公司和原山西天赐煤业有限公司。整合后的企业名称为山西忻州神达卓达煤业有限公司，山西忻州神达能源集团有限公司支付股权收购款4649.29万元，占股比51%；卓高明占股比49%。2013年7月23日山西忻州神达卓达煤业有限公司成立领取营业执照，2012年11月29日换发采矿许可证。载明生产规模90万吨/年，开采方式为露天开采，在核定范围内准采2—5号煤层。山西省煤炭工业厅下发晋煤基发〔2011〕18号《关于山西忻州神达卓达煤业有限公司露天矿兼并重组整合项目的初步设计的批复》。2013年5月2日受原告山西忻州神达能源集团有限公司委托：大信会计事务所（特殊普通合伙）山西分所出具《山西忻州神达卓达煤业有限公司协议期年度经济效益预测咨询报告》，就协议经营期内（2014年7月1日起至2022年12月31日止）山西忻州神达卓达煤业有限公司由其它股东经营管理，忻州神达能源集团有限公司享受固定股权收益，由其他股东承担融资并支付全部兼并费用、煤矿改扩建项目的基本建设投资和后续投资及费用（包括后续资源价款）。山西忻州神达卓达煤业有限公司可支配收益，确定山西忻州神达能源集团有限公司应享有的收益数额。经测算山西忻州神达能源集团有限公司在山西忻州神达卓达煤业有限公司协议期内，�均每年可分享的股权收益为1459.65万元。之后，山西忻州神达能源集团有限公司与卓高明签订《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经营协议书》约定：山西忻州神达卓达煤业有限公司由卓高明负责经营、管理，山西忻州神达能源集团有限公司享有约定固定股权收益。内部经营期限9年，从2014年1月1日起至2022年12月31日止。卓高明无偿承担山西忻州神达能源集团有限公司垫付的兼并资金（整合关闭煤矿费用）及注册资金；承担山西忻州神达卓达煤业有限公司的基本建设投资及建设期间发生的一切费用（包括证件手续办理费用及资源价款）等。卓高明承担山西忻州神达能源集团有限公司兼并资金和注册资金后，欠山西忻州神达能源集团有限公司往来款7117.36万元，分三年度三次还清该款及利息（按国家建设银行同期利息计算）。山西忻州神达能�集团有限公司从2014年1月1日起，收取山西忻州神达卓达煤业有限公司固定股权收益1500万/年，其他可分配收益由卓高明享有，缴纳固定股权收益采取9年收益、6年付清，分年按季缴纳，具体缴纳时间及数额为2014年度缴2250万元。分别在2014年3月25日前缴纳562.5万元，2014年6月25日前缴纳562.5万元，2014年9月25日前缴纳562.5万元，2014年12月25日前缴纳526.5万元，2015年—2019年度缴纳方式同2014年度的缴纳方式及数额。卓高明承诺如神达卓达公司产生的收益不足以支付山西忻州神达能源集团有限公司的固定股权收益时，卓高明承担担保责任以其自有资金无条件履行向山西忻州神达能源集团有限公司支付其应得的固定股权收益的义务。合同注释对固定股权收益，无偿承担作了解释。固定股权收益是指非经营方股东从公司获得得固定股权收益，其每年缴纳的数额是经过测算为九年甲方�山西忻州神达能源集团有限公司）股权应分收益的平均值。无偿承担是作为股东之间形式上的无偿承担，实质上是有偿承担，是让经营方股东从经营过程中（利润）中自行抵顶（获得相应补偿）的相应部分（款额）。山西忻州神达卓达煤业有限公司取得开工许可，未进行生产，亦未缴纳山西忻州神达能源集团有限公司固定股权收益和承担山西忻州神达能源集团有限公司支付的兼并资金7117.36万元及利息。截止2016年6月25日，共欠山西忻州神达能源集团有限公司股权固定收益款5625万元。本院认为，山西忻州神达能源集团有限公司、卓高明分别为山西忻州神卓达煤业有限公司股东，持股比例分别为51%、49%。2013年山西忻州神达能源集团有限公司与卓高明签订《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经营协议书》约定�山西忻州神达卓达煤业有限公司由卓高明负责经营管理，山西忻州神达能源集团有限公司享受约定的固定股权权益。从2014年1月1日起算，山西忻州神达能源集团有限公司按照1500万元/年收取，其他可分配收益由卓高明享有，缴纳方式采取“九年收益，六年付清，分年按季”缴纳，该协议虽系山西忻州神达能源集团有限公司与卓高明二股东签订，但实质是山西忻州神达卓达煤业有限公司将公司经营权承包给卓高明，山西忻州神达能源集团有限公司作为股东，在不参予公司经营的情况下，通过让渡参与公司重大决策权和选择管理者等权利，获得公司的资产收益权利并不违反法律和行政法规禁止性规定。协议内容是双方真实意思的表示。《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经营协议书》合法有效，卓高明应按合同约定给付山西忻州神达能源集团有限公司固定股权收益。�于被告卓高明代理人提出的抗辩意见：1、山西忻州神达能源集团有限公司未实际出资，山西忻州神达卓达煤业有限公司属卓记明所有；2、该协议违等价原则；3、山西忻州神达能源集团有限公司无权要求固定股权收益。本院认为，2011年7月山西忻州神达能源集团有限公司支付4649.29万元股权收购款，取得山西忻州神达卓达煤业有限公司51%的股权，2013年7月23日山西省工商行政管理局办理工商登记，领取营业执照，山西忻州神达能源集团有限公司具有山西忻州神达卓达煤业有限公司股东资格，占股51%。《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经营协议书》第九条约定：卓高明无偿承担该协议前山西忻州神达能源集团有限公司兼并资金及注册资金，但该合同注释无偿承担是作为股东之间形式上的无偿承担，实质上是有偿承担，是让经营方股东从经营过程（利润）中自行抵顶（获得对应补偿）的相应部分（款额）。山西忻州神达能源集团有限公司并未从卓达公司抽取股权收购款、注册资金，卓达公司资本并未减少，亦未与卓高明签订股权转让协议转让股权，山西忻州神达能源集团有限公司与卓高明之间约定系债权债务关系的约定，不产生股权变动的效力，山西忻州神达能源集团有限公司为山西忻州卓达煤业有限公司股东。《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经营协议书》签订前，委托大信会计事务所（特殊普通合伙）山西分所对2014年1月1日至2022年12月31日期间山西忻州神达卓达煤业有限公司的年度经济效益进行了预测估算，并出具（晋达信咨字（2013）第0003号《山西忻州神达卓达煤业有限公司协议期年度经济效益预测咨询报告》，山西忻州神达能源集团有限公司在山西忻州神达卓达煤业有限公司协议�间，平均每年可享受的股东权收益为1459.65万元，山西忻州神达能源集团与卓高明据此签订的《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经营协议书》，故该协议的签订未违反等价原则，又卓高明未在法律规定的除斥期内行使撤销权，故该协议对双方均有拘束力，双方应依协议约定享有权利承担义务。《山西忻州神达卓达煤业有限公司内部经营协议书》约定卓高明经营山西神达卓达煤业有限公司并承担基本建设投资及建设期间发生的一切费用（包括证件手续办理费及资源价款），山西省煤炭工业厅晋煤办基发(2011)18号《关于山西忻州神达卓达煤业有限公司露天煤矿兼并重组整合项目初步设计批复》同意山西忻州神达卓达煤业有限公司初步设计并获开工批复。由于卓高明之原因怠于开工，致使煤矿未生产山西忻州神达卓达煤业有限公司未获收益，�内部经营协议书第二十六条之约定：如山西忻州神达卓达煤业有限公司产生的收益不足以支付甲方的固定股权收益时，卓高明以其自有资金无条件履行向山西忻州神达能源集团有限公司支付其应得的固定股权收益的义务，山西忻州神达能源集团有限公司收取卓高明之固定权收益，并不使山西忻州神达卓达煤业有限公司资本减少，不违反《公司法》之规定，故卓高明代理人之抗辩意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：被告卓高明在本判决生效之日起10日内支付原告山西忻州神达能源集团有限公司固定股权收益款5625万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费323050元由被告卓高明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审判长 孙   建   新审判员 梁晓莉审判员田青苗二〇一七年二月十日书记员 刘       鑫