辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初13623号原告:张丽华,女,1963年4月5日出生,汉族,住址沈阳市和平区。委托代理人：徐金宝,辽宁冠佳律师事务所律师。被告：沈阳爱锅者餐饮管理有限公司，住所地沈阳市沈河区奉天街333（1707）。法定代表人：仲平，该单位董事长。委托代理人：张雨诗，辽宁东拓律师事务所律师。原告张丽华与被告沈阳爱锅者餐饮管理有限公司股权转让纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，由本院审判员王云娇担任审判长，与人民陪审员唐占刚、史秋卓组成合议庭，于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告张丽华的委托代理人徐金宝，被告沈阳爱锅者餐饮管理有限公司的法定代表人仲平及委托代理人张雨诗到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张丽华向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告于2016年7月15日签订的《爱锅者南五店股份转让协议》；2、判令被告返还原告股权转让款人民币40万元，并向原告赔偿损失（以40万元为基数，自2016年7月15日起至被告返还股权转让款之日止，按中国人民银行同期存款利率计算）；3、判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年7月15日，原告与被告签订了《爱锅者南五店股份转让协议》（以下简称“股权转让协议”)，股权转让协议约定：被告将位于辽宁省沈阳市和平区南五马路250号的爱锅者养生火锅南五店（以下简称“南五店”）的50%的股份以40万元价格转让给原告，转让后原、被告各占该店50%的股份。原告全面履行股权转让协议，按照股权转让协议约定支付了40万元转让款，但在原告支付完股权转让款后发现南五店系个体工商户，其经营者陈桂兰系被告法定代表人仲平的母亲，股权转让协议所约定之股权并不存在，被告在具备履行股权转让协议的能力情况下，也不愿意且拒绝履行约定就南五店成立具备独立法人资格的公司办理股权工商登记，被告也未按照股权协议约定向原告分配经营利润。因为南五店的经营管理完全由被告控制，原告对南五店的经营情况、财务情况完全不知情且被告也拒绝向原告披露南五店的经营情况，原告完全没有享受到任何作为股东应享有的权利。现南五店在被告经营下己经停业，发起成立公司己经不可能实现，被告的行为导致股权转让协议的目的不能得以实现，被告己经根本违约，被告也拒绝履行合同义务。综上，原告依法向法院提起诉讼，请求人民法院判决支持原告各项诉讼请求，维护原告的合法权益。被告沈阳爱锅者餐饮管理有限公司辩称，一、我司并非本案适格主体，我司只是受沈阳市爱锅者火锅店授权，代替南五店与原告签订的股权转让协议，原告要求我司退还其股权转让款于法无据。正如原告所述，我司并非涉案经营项目沈阳市爱锅者火锅店（以下简称火锅店）的投资人和经营者，该店是经营者陈桂兰于2008年6月加盟我司“爱锅者”品牌后经营的，自经营起便是承租原告房屋，原告一直知晓该店是以个体工商户形式经营的。在2010年11月5日，我司与火锅店签订《特许加盟协议》及《补充协议》，约定将该店升级为我司品牌的形象店，同时，我司在得到火锅店授权的情况下，有权对外扩展店铺、招募合伙人。2016年7月15日，我司是在获得火锅店授权的情况下与原告张丽华签订的《爱锅者南五店股份转让协议》，而后张丽华又主张继续招募合伙人，我司在取得了火锅店的同意后，于2016年7月25日又代替火锅店与原告签订了《爱锅者南五店股份转让协议补充协议》，上述两份协议是对火锅店的一种扩大投资的行为，我司有权接受火锅店的委托对外签署协议，虽然合同签订的主体是我司，但实际上是我司取得火锅店授权后的一种代表行为，应以实际履行的情况来判定合同的真正意图。2016年8月8日，沈阳市爱锅者火锅店在基于我司代表其签订的《爱锅者南五店股份转让协议》及补充协议的基础上，对新的投资人签署了《投资人项目合作协议》，而后，各合伙人包括原告张丽华，均是按照《爱锅者南五店股份转让协议》、《爱锅者南五店股份转让协议补充协议》、及《投资人项目合作协议》的约定开始合伙项目运行、领取分红、召开投资人会议等。二、原告对涉案火锅店主体形式及其与我司的委托关系一直知情。涉案火锅店自2008年6月30日取得营业执照经营开始，就一直承租原告房屋，作为房东的原告经常来店里吃饭，2013年4月2日与原告的续租协议沈阳市爱锅者火锅店也是以个体工商户的主体身份与原告签订的，且经营期间，营业执照一直悬挂在店内。2016年7月15日，原告成为火锅店合伙人后，其以自己房东兼股东的身份，更是长期在店内，店内很多账目都是经过原告签字确认的，原告主张其不知道火锅店主体为个体工商户显然不符合常理。三、我司只是涉案火锅店的委托管理方，并非火锅店的投资方，火锅店的股权及经营情况与我司无关，原告要求我方赔偿损失于法无据。在《爱锅者南五店股份转让协议》中第三条第6点、第四条、第五条、第六条均能体现出，我司只是管理公司，只对火锅店进行管理，不参与店铺分红，并非火锅店的投资人。并且协议第六条第5点已经明确约定，我司不对火锅店运营产生的债务承担法律责任。四、我司严格遵守委托协议，尽到了谨慎管理人的义务，管理过程中没有故意和重大过失行为。我司只是火锅店的托管方，并非火锅店的投资人，我司没有收取原告的投资款。我司在管理期间，严格遵守了协议约定，在合伙人提议召开合伙人会议时，我司全权负责，通过电话及股东群里通知合伙人开会，同时，我司每日都会在股东群里汇报当日经营情况，每月汇报总结情况，并且组织股东领取分红款。原告作为火锅店的合伙人之一，也在股东群内，并且多次参加过合伙人会议，还领取过合伙人分红。我司在管理过程中，没有故意和重大过失，没有给合伙人造成任何损失，现原告主张我司返还其投资款，于法无据。五、原告与其他合伙人已经散伙，其主张解除《爱锅者南五店股份转让协议》的诉讼请求没有事实依据。原告与其他合伙人于2019年5月7日召开了股东会，会议决议散伙，而后2019年5月24日，原告便将店铺房门上锁，并没提前通知我司，导致我司员工无法工作，后我司至今也未接到继续管理店铺的通知，现得知，原告早已将涉案店铺转租做其他使用，故，原告与其他合伙人之间已经散伙，散伙时我司没有过错。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：沈阳市爱锅者火锅店企业性质为个体工商户，经营者为陈桂兰，经营场所为沈阳市和平区南五马路**1门，该房屋为沈阳市爱锅者火锅店从原告张丽华处承租。2010年11月5日，被告沈阳爱锅者餐饮管理有限公司作为特许人（甲方）与沈阳市爱锅者火锅店作为受许人（乙方）签订《爱锅者特许加盟协议》及补充协议。《爱锅者特许加盟协议》约定甲方同意乙方在位于沈阳市和平区南五马路250号开设爱锅者养生火锅南五店，双方合意将该店打造成“爱锅者”品牌旗舰店，甲方同意免除乙方加盟、品牌保证金等品牌使用费用。本协议的授权期限为长期，自2010年11月5日至门店闭店时止，乙方在授权期限内有权使用“爱锅者”品牌从事加盟经营，授权期限届满乙方在同等条件下享有优先续约权。补充协议约定，由于爱锅者养生火锅南五店前期为特许加盟店，由乙方独自经营管理，双方合作较为愉快。乙方由于个人原因，在2010年11月5日向甲方申请要求将该店委托甲方经营管理。因该店委托甲方管理并全权负责，故甲方享有对利润的分配权，甲方每月将自动扣除该店销售净利润的10%作为管理佣金。合同约定乙方的权利和义务包括：1、甲方接管该店后，对该店享有日常经营、财务管理等相关权利，乙方承诺不参与该店的日常经营管理及订货、采购、管理等工作，但有权取得甲方定期出具的经营报告及其他必要经营信息，可随时查询、了解该店的运营情况，并监督资产运营状况。2、乙方有权根据签订协议的而规定取得经营资金清算后的收益。3、乙方应及时将该店的各项经营手续，运营资料等交给甲方管理，乙方未完成的开业手续可继续办理，甲方协助完成（由此产生的一切费用由乙方支付，甲方不参与涉财细节）……9、该店在运营期间出现的任何问题及经济损失由第一操作者负责，店长负相关责任，其余由乙方负责，甲方不承担该店任何经济损失……合同约定甲方的权利义务包括：1、自本协议生效之日起，甲方即开始组织相关人员研究并三日内启程投入该店的日常经营管理工作，提供相关的服务与支持……5、甲方只是受托对该店进行管理经营，不承担任何债务和经营风险。6、该店的财务工作由甲方全权管理，对该店的日常财务状况予以统计、核算和监督，负责该店员工的工资、福利发放等财务工作，甲方代账将每月收取财务费用……8、甲方经乙方同意后有权代替乙方作出一切管理处置行为，包括招募新合伙人、扩张店铺、对外签署协议等一切与经营相关的事项，但未经乙方同意的，处置行为无效，给乙方造成损失的，甲方应赔偿其损失。2016年7月10日，沈阳市爱锅者火锅店出具授权委托书，授权被告沈阳爱锅者餐饮管理有限公司有权代为处置爱锅者养生火锅南五店对外签署股权转让协议一事，有权对外签署文件。在未撤回委托前，该委托不因任何原因失效，委托事项产生的一切法律后果均由爱锅者养生火锅南五店承担。2016年7月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《爱锅者南五店股份转让协议》一份。双方约定甲方将位于辽宁省沈阳市和平区南五马路250号的爱锅者养生火锅店的50%的投资股份转让给乙方。本协议的授权合作期限为四年，自2016年7月15日起至2020年7月14日止。乙方仅在授权期限内有权使用“爱锅者”品牌从事加盟经营，授权期限届满乙方在同等条件下享有优先续约权，但需提前六个月向甲方提出书面续约申请。……该店的原投资总额为人民币壹佰七十万元整，现估价为捌拾万元整。甲方将该店50%的投资股份转让给乙方。乙方应在签订本协议时一次性将出资款人民币400000元交给甲方，即甲乙双方各占该店50%的股份。该比例为双方分配利润、交纳费用、分担该店债务风险等事项的参考依据。该店经营期间每名出资人的投资视为全体出资人的共有财产，不得随意请求分割和撤资。合同第三条合作店相关费用中管理佣金约定，因该店委托甲方管理并全权负责，故甲方享有对利润的分配权，甲方每月将自动扣除该店销售净利润的10%作为管理佣金。合同第四条双方权利义务中甲方的权利和义务约定：……2、乙方自愿向该店出资并同意甲方对该店进行全面管理。甲方作为“爱锅者”养生火锅品牌的拥有者和管理者，对该店享有日常经营、财务管理等相关权利，有权调整该店的经营策略、发展模式等事宜……乙方的权利义务约定：……1、乙方应按照本协议之约定足额、及时地向甲方指定账号注入投资资金，履行出资义务。2、由于该店为双方合作投资，因此乙方负责协助办妥该店的前期装修和开业手续，包括消防、环保、卫生、城管、工商税务、电增容等。3、可以适时地得到店面经营所必需的信息，有知道前期投资资金去向和设备价格的权利。4、乙方不参与店面的经营管理，但有建议和监督权，有对店面的财务和进货情况的知情权，且有义务配合该店处理突发事件。5、乙方必须保证全部投资资金的及时到位，以保证正常的筹备支出，不能因为资金的问题出现停工停料的情况。6、乙方须尊重甲方的标准化流程和经营管理方法，遵守本协议的内容和条款……合同第五条委托管理约定：乙方在此承诺将该店的运营管理等事宜交由甲方全权负责，乙方不干涉该店的日常管理工作。但乙方有权提出合理化建议，甲方根据实际情况决定是否采纳。合同第六条利润分配、债务承担及出资款使用约定：1、该店每月十五日进行一次财务核算，计算营业总收入、总支出后剩余款项为上个月的净利润，在店内账面中必须保留人民币50000元运营周转资金，余额为可分配利润总额，按照乙方及其他出资人各自出资额占总额的比例予以分配。2、利润分配时间：每叁个月进行一次结算，结算期为下一个月的十五日至二十日之间。3、因市场经营的风险无法控制，故甲方对直营店经营亏损不承担法律责任，若因亏损导致乙方无法得到利润分配的，甲方不承担任何法律责任。4、乙方符合本协议规定条件并经甲方同意后撤资或转让出资的，视为乙方自动放弃利润分配请求权。自乙方实际收回出资款时将取消当月利润分配权利，撤资当月无利润，按月结算。5、双方在此确认：甲方作为该店的实际管理者、操作者，不对该店运营而产生的债务及责任承担法律责任，运营期间发生或终止运营后存在债务先由出资款余额、该店营业收入及剩余资产变现价值负责偿还，前述款项不足清偿时，其他出资人负连带偿还责任。该店经营过程中出现亏损时，乙方及其他出资人按照出资额占出资总额的比例承担亏损。6、乙方（及其他出资人）的全部出资款项由甲方代为保管并实际支配，保证专款专用，用途包括但不限于该店的房屋租赁、工程施工、设施设备购买、后续运营等所需。甲方不得将出资款用于除该店前期运作之外的其他用途。合同第十条撤资权、出资转让及合资终止等事宜说明约定：1、考虑该店的持续经营和长远发展，为避免因乙方擅自撤资导致该店经营状况受到不利影响，乙方应在此协议基础上经甲方同意后方可撤资或将出资额转让给甲方或甲方指定出资人，不得随意撤资（在店面经营亏损的情况下不允许撤资）……3、合同终止后的事项：①如该店不再继续经营，甲方及全体出资人共同参与清算。清算后如有盈余，则按清偿债务、按比例分配剩余财产的顺序进行……合同第十三条甲、乙双方声明约定：……2、本协议是各出资人共同投资为建设、经营该店签署，甲方受乙方委托对乙方出资暂时代为管理、支配，不对出资进行实际占有，同时本次出资不存在任何违反法律、法规规定之情形……4、乙方本次出资仅独立用于该店投资建设，不视为对甲方的股权投资及借款，不享有甲方股权，与甲方之间亦不形成债权债务关系。合同第十五条附加条款约定：1、乙方用双方合作后第一年的房租、取暖费和物业费月400000元入股。2、该店的房租交纳周期由每年12月1日至次年1月30日更改为每年8月8日至次年的8月7日。3、由于2016年8月8日至2016年11月30日的房租是甲方交纳的，故乙方应将此期间的房租退还给甲方。2016年7月25日，原、被告签订《爱锅者南五店股份转让协议》补充协议及补充协议（附件）。补充协议记载：甲乙双方于2016年7月15日签订了爱锅者南五店的《爱锅者南五店股份转让协议》，建立了友好的合作关系，为提高该店经营业绩，经双方研究决定，将该店引进其他投资人的计划。经双方协商，具体内容如下：一、根据该店的实际总投资、未来盈利能力，和“爱锅者”品牌的知名度和美誉度，预估出该店的总价值为1600000元。二、在甲乙双方原投资额不变的情况下，引入其他合伙人共同出资，在经营期间，甲乙双方按照各自已出资数额与本次各合伙人共同投资后投资总额所占比例进行核算。三、甲乙双方同意，共同引入其他投资人，由甲方作为双方的代表对外签署《投资人项目合作协议》等相关文件。四、该店引入其他合伙人的投资、投资比例、利润分配发生的变化，以及各合伙人入伙后该店的实际经营管理、利润分配等工作均授权甲方管理运作。五、甲乙双方均可利用自己的资源寻找投资人参与投资，双方的思想、对外宣传口径保持高度的统一。六、因为引入其他合伙人投资爱锅者南五店系市场经营行为，由于市场经营风险无法控制，所有该店无法得到利润分配与甲方无关，甲方不承担责任。七、双方为该店原始合伙人，引入其他合伙人是经双方研究决定，由此带来的风险及责任由双方共担。八、其他2、本协议一式两份，双方各执一份，与《爱锅者南五店股份转让协议》具备同等法律效力，本协议后附双方商定的对外众筹签署的《投资项目合作协议》，为本协议不可分割之部分……补充协议另外约定，自2016年8月8日起，该店的房租由所有合伙投资人按照投资比例共同承担。《爱锅者南五店股份转让协议》补充协议（附件）即投资人项目合作协议记载：第一条项目内容约定：1.1爱锅者餐饮管理有限公司系合法成立具有独立法人资格的有限责任公司，旗下开设的爱锅者养生火锅品牌在市场已享有高度的好评和美誉度，先后获得各类殊荣，系国家级绿色餐饮企业，荣获“中国火锅名单”称号，是辽宁省著名商标品牌，深受广大消费者的喜爱。1.2有鉴于此，项目发起人欲在沈阳市和平区南五马路250号成立爱锅者养生火锅南五店。第二条投资金额2.1项目总投资1600000元，以实际发生为准。2.2预设32人共同投资该项目。2.3每人最多可投资100000元，最少可投资20000元。每投资1元确定为一股，作为将来在公司的持股比例……第四条爱锅者养生火锅南五店成立后，注册——公司（公司名称最终以工商核准为准）……第六条公司规章制度6.5公司每6个月进行一次利润分红，按照投资的持股比例进行分红……第七条变更7.1在投资超过30万股的情况下视为项目成功。如遇投资少于30万股的情况，该公司不再设立，视为项目失败，所有投资人的出资将无息予以返还。撤资方式：投资额减去利润分红金额，项目成功12个月后投资人不可以撤资，可以申请将股份转让给其他人，各投资人有优先受让权。公司注册后以章程为准。7.3如遇不可抗力，发起人与投资人均有有权解除合同的权力。合作期限为自2016年8月8日至闭店。2016年8月1日至2016年8月7日期间，案外人葛梅芳等16位投资人向沈阳市爱锅者火锅店注资。2016年8月15日《投资人项目合作协议》告知书记载，关于是否成立公司召开合伙人会议，出席会议的12位投资人均赞同暂不成立公司。原告实际参与了沈阳市爱锅者火锅店的经营管理，领取了2017年的春节福利，并领取了2017年8月至2018年1月的投资回报32631.15元。2018年3月27日，原告向被告邮寄函件，要求成立公司、确认其股东地位、召开股东会议，如在收到函件十日内不履行上述义务，则要求解除合同、退回投资款，承担违约责任。2019年5月7日，被告组织召开沈阳市爱锅者火锅店投资人会议，会议议题为爱锅者南五店日后经营及存续问题，因房租由38万元/年上涨至52万元/年，经营成本提高，盈利希望不大，继续经营将面临继续投资。十位出席会议的投资人均选择散伙方案，即门店即日起出兑，如出兑成功，小股东优先取得收益，若有剩余收益，公司再分取收益，若无剩余，公司暂不分取收益。原告亦表示同意散伙，但未在股东会决议上签字。原告起诉来院要求返还投资款。本院认为，关于原、被告签订的《爱锅者南五店股份转让协议》及补充协议的性质问题。沈阳市爱锅者火锅店为在先成立并实际经营中的个体工商户企业，其授权被告“招募新合伙人、扩张店铺、对外签署协议等一切与经营相关的事项”，被告据此与原告签订《爱锅者南五店股份转让协议》及补充协议，该协议中约定“双方在此确认：甲方作为该店的实际管理者、操作者，不对该店运营而产生的债务及责任承担法律责任，运营期间发生或终止运营后存在债务先由出资款余额、该店营业收入及剩余资产变现价值负责偿还，前述款项不足清偿时，其他出资人负连带偿还责任。该店经营过程中出现亏损时，乙方及其他出资人按照出资额占出资总额的比例承担亏损”，“乙方本次出资仅独立用于该店投资建设，不视为对甲方的股权投资及借款，不享有甲方股权，与甲方之间亦不形成债权债务关系”，又约定“双方为该店原始合伙人，引入其他合伙人是经双方研究决定，由此带来的风险及责任由双方共担”，因原告为沈阳市爱锅者火锅店承租房屋的出租人，对该店的企业性质、经营者、经营者与被告的关系情况应清楚了解，故该份股份转让协议实际是原告以合伙人的身份入伙参与沈阳市爱锅者火锅店的经营，虽未在工商部门办理企业性质变更手续或重新进行工商登记，但原告实际与沈阳市爱锅者火锅店的经营者之间形成了合伙关系，原告也实际以合伙人的身份参与了沈阳市爱锅者火锅店的经营及利润分配。关于原告主张解除股份转让协议及返还股权转让款、赔偿损失的问题。《爱锅者南五店股份转让协议》及补充协议明确约定“乙方本次出资仅独立用于该店投资建设，不视为对甲方的股权投资及借款，不享有甲方股权，与甲方之间亦不形成债权债务关系”，被告是接受委托经营管理沈阳市爱锅者火锅店，原告向沈阳市爱锅者火锅店投资，实际与爱锅者火锅店的经营者之间形成合伙关系，应与该店的经营者共享收益、共担风险。《民法典》第九百七十二条规定，合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。第九百七十八条规定，合伙合同终止后，合伙财产在支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后有剩余的，依据本法第九百七十二条的规定进行分配。在该店停止经营后，原告应与该店的经营者进行清算后再做财产分配。原告向被告主张权利无法律依据及事实依据，故本院对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百七十八条规定，判决如下：驳回原告张丽华的诉讼请求。案件受理费7816元，由原告张丽华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王云娇人民陪审员  唐占刚人民陪审员  史秋卓二〇二一年一月二十二日法官 助理  姜 岳书 记 员  訾 旭