广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初3563号原告：深圳市万众国际旅行社有限公司。住所地：广东省深圳市罗湖区南湖街道嘉宾路4028号太平洋商贸大厦A座21A。法定代表人：肖薇。委托诉讼代理人：周扬，广东伟然律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宗保，广东伟然律师事务所律师。被告：厦门阳光风采国际旅行社有限公司。住所地：福建省厦门市思明区湖滨南路258号鸿翔大厦7楼BCD单元。法定代表人：李昌兴。委托诉讼代理人：黄慧勇，男，该公司员工。原告深圳市万众国际旅行社有限公司（以下简称“万众旅行社”）诉被告厦门阳光风采国际旅行社有限公司（以下简称“阳光风采旅行社”）合同纠纷一案，本院于2019年7月22日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周扬、被告委托诉讼代理人黄慧勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万众旅行社向法院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付业务款57486元，承担原告因本案产生的律师费5000元、因诉讼保全产生的担保费700元；（小计63186元）。2.本案诉讼费用（包括但不限于案件受理费用、保全费用）由被告承担。事实与理由：2018年10月，原告与被告的分公司即厦门阳光风采国际旅行社有限公司泉州分公司（下称：“泉州分公司”）展开业务洽谈，泉州分公司委托原告办理其游客的机票、酒店等事宜，双方此时未作书面形式的确认。原告受托后依约履行了前述受托义务。2018年10月11日开始，泉州分公司陆续向原告付款，截至2018年10月30日，泉州分公司共计向原告支付了46000元。2018年10月30日，泉州分公司通过微信方式向原告盖章回传了上述业务的《确认账单》，账单具体载明了双方具体的合作业务名称、合作内容、合作金额、已付款情况、欠款情况、付款截止时间。其中，合作业务名称为“OT20181029土耳其12天”，游客总人数为15人，泉州分公司应付原告的业务款的总金额为103486元。《确认账单》并载明泉州分公司已支付原告46000元，尚欠原告57486元，且载明泉州分公司应于2018年10月31日18:00前付款给原告。截至原告起诉之日，原告多次向泉州分公司催促上述款项，泉州分公司拒不支付。根据《公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因泉州分公司未依约履行其合同义务，故原告将被告诉至贵院，以期救济原告合法权益。被告阳光风采旅行社辩称，一、被告从未与原告展开任何业务洽谈。在旅游行业当中，正常的合作流程应在合作之前签约合作协议，双方就合作内容，结款方式、业务对接人、财务对接人等信息做出确认，以保证双方合法利息。而被告从未与原告签约过任何合作文件，也从未有过业务往来。原告作为企业，其员工均为成年人，应有一定的风险管控能力。原告在本案中不顾行业规则，放任其员工违规操作，给犯罪嫌疑人张志炜个人提供了犯罪机会，由此产生的经济损失，应由原告自行负责。二、被告业务板块并无出境旅游业务。原告为了促进业务交易，将其出境旅游合同提供给张志炜个人，帮助张志炜招徕游客，促进交易。原告公司员工在游客出发前，已知晓本案与被告无关，是张志炜个人行为。原告在明知有风险的情况下，仍然与张志炜个人产生交易，诱导张志炜盗用公司业务章，签订业务确认函。由此产生的后果应由原告自行承担。三、被告才是本案最大的受害者，被告已向当地公安局报警立案，追责张志炜的犯罪事实。若公安机关案件有所进展，张志炜及其家人有偿还意愿及能力，被告将及时通知原告，尽力为其挽回损失。四、原告诉求律师费和保全费，我方不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院审查确认的有效证据，结合当事人当庭陈述，本院认定以下事实：原告万众旅行社成立于2011年4月27日，主要经营范围是代售机票、火车票；预定酒店；出、入境和国内旅游业务等。被告阳光风采旅行社成立于2005年1月13日，主要经营范围是出境旅游（不含赴台旅游）；国内旅游和入境旅游等。厦门阳光风采国际旅行社有限公司泉州分公司（以下简称“泉州分公司”）为被告的分支机构。案外人张志炜于2018年6月入职泉州分公司，职务为同业批发的操作员，即将公司旅游产品资源打包卖给其他旅行社。案外人黄瑞为万众旅行社的职工。2018年10月6日至9日，案外人王林军与张志炜通过微信交流，双方就案涉旅游团事宜进行沟通、确认。2018年10月10日开始，案外人王林军与黄瑞通过微信交流，双方就案涉旅游团沟通游客人数、行程安排、付款情况等进行沟通、确认，王林军向黄瑞咨询旅游产品、了解相关机票、酒店办理价格、回复付款事宜等，黄瑞向王林军确认游客人数、住宿房型并催促付款等。2018年10月26日，张志炜通过微信与黄瑞联系，确认进行旅游合作，万众旅行社接受泉州分公司委托为其办理15名游客的机票、酒店等事宜，双方未签订书面委托合同，黄瑞与张志炜双方进行过付款情况对账及催款等微信交流。万众旅行社收款情况如下：2018年10月11日，张志炜通过其兴业银行账号向万众旅行社银行账号付款5000元，附言：土耳其团款预付；2018年10月15日，白学强通过其兴业银行账号向万众旅行社银行账号付款9000元，附言：土耳其团款转账；同日，张志炜通过其兴业银行账号向万众旅行社银行账号付款10000元，附言：土耳其预付；2018年10月16日，泉州分公司通过其中国农业银行账号向万众旅行社银行账号付款10000元，附言：阳光风采旅行社团款；2018年10月17日，白学强通过其兴业银行账号向万众旅行社银行账号付款10000元，附言：转账；2018年10月30日，王林军通过微信支付万众旅行社款项2000元。以上总共为六次收款，合计46000元。2018年10月30日，万众旅行社职工王强通过微信向张志炜发送《确认账单》，后张志炜回传盖有双方公司公章的《确认账单》，万众旅行社负责人处写着黄瑞，泉州分公司负责人处有张志炜的签名。《确认账单》载明合作业务名称“OT20181029-土耳其12天-广州-30133QR烈焰自组”、航班行程、游客名单、住宿房型、合作费用人民币103486元、已收订金46000元、未付团款57486元应于2018年10月31日18：00前付至万众旅行社指定账号或系统等具体内容。后万众旅行社依约代为办理案涉旅游团成员的机票、酒店等事宜。因被告至今未支付剩余费用57486元，原告遂诉至本院。另查明，2018年11月6日泉州分公司发出《关于门店员工离职的通告》，通知张志炜由于个人原因离职，自2018年11月1日起离开泉州分公司。在通知下达之日起，张志炜不得再以泉州分公司的名义经营泉州分公司的旅行社的旅游产品、招揽游客，不得以泉州分公司名义进行宣传，不得从事与泉州分公司名义有关的其他业务、宣传等活动。后张志炜因涉嫌职务侵占罪被公安机关进行刑事立案。诉讼中，双方均同意适用中国内地法律解决本案争议。本院认为，本案系涉外合同纠纷，应当参照适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》。诉讼中，双方均同意就本案争议解决适用中国内地法律，本院以中国内地法律为解决争议的准据法。关于案外人张志炜的行为是否是职务行为问题，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条规定：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任”。本案中，案涉旅游团代为办理机票、酒店事宜由泉州分公司前职工张志炜与原告万众旅行社职工黄瑞联系，确认进行旅游合作。原告与泉州分公司虽未签订书面协议，但泉州分公司向原告进行过公账付款行为，并附言：阳光风采旅行社团费，且有双方盖公章的《确认账单》清晰载明双方合作业务内容、合作费用、已付款情况、欠款情况、付款截止时间，故原告万众旅行社与泉州分公司已形成委托合同关系。张志炜的行为属于职务行为，泉州分公司应当承担民事责任。原告在履行完代为办理案涉旅游团成员的机票、酒店义务后，泉州分公司理应按照双方的约定支付相应的费用。泉州分公司未按照承诺支付款项，其行为已构成违约。泉州分公司系被告的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应由公司承担。故原告要求被告给付拖欠费用57486元，本院予以支持。被告辩称案外人张志炜涉嫌职务侵占罪，应待其结案后处理本案。张志炜涉嫌职务侵占罪系泉州分公司内部管理问题，且张志炜以泉州分公司的名义与原告形成委托合同关系的行为属于职务行为而非个人行为，并不能就此免除泉州分公司的责任。因此，本案处理结果并不以刑事案件的处理结果为依据。关于原告诉求被告支付律师费、担保费，因双方并无合同约定，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第三百九十六条、第三百九十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，判决如下：一、被告厦门阳光风采国际旅行社有限公司于本判决生效后五日内向原告深圳市万众国际旅行社有限公司支付费用57486元。二、驳回原告深圳市万众国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1379元、保全费535元，由被告厦门阳光风采国际旅行社有限公司承担。如不服本判决，原告深圳市万众国际旅行社有限公司、被告厦门阳光风采国际旅行社有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  李凤英人民陪审员  杨永虹二〇一九年十二月十六日法官助理李丹丹书记员夏婉含