湖北省武汉市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）鄂01刑终946号原公诉机关湖北省武汉市江汉区人民检察院。上诉人（原审被告人）仰磊，男，1984年12月19日出生于湖北省武汉市，汉族，大专文化，武汉中港物流有限公司员工，户籍地湖北省武汉市江岸区。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2015年3月10日被刑事拘留，因病未执行，同年3月16日被取保候审。辩护人李汉春、刘银平，湖北云开正泰律师事务所律师。湖北省武汉市江汉区人民法院审理湖北省武汉市江汉区人民检察院指控原审被告人仰磊犯非法持有枪支罪一案，于二○一六年六月八日作出（2016）鄂0103刑初335号刑事判决。原审被告人仰磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员从义出庭履行职务。上诉人（原审被告人）仰磊及辩护人李汉春、刘银平到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院判决认定：2015年2月11日11时许，被告人仰磊将其非法持有的2支手枪携带至所在单位武汉中港物流有限公司（以下简称中港公司），并借给同事梅某、高某等人进行把玩及射击时，被公安机关当场查获。经鉴定，送检的2支手枪均系以压缩气体为动力发射弹丸，弹丸枪口比动能大于1.8焦耳／平方厘米，具有致伤力，认定为枪支。2015年3月10日被告人仰磊到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。原审法院认定上述事实，有公安机关出具的抓获及破案经过、扣押物品清单、物证照片及查获现场照片、证人证言、行政处罚决定书、物证检验意见书及情况说明、被告人仰磊的供述等证据予以证实。原审法院认为，被告人仰磊违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为已构成非法持有枪支罪。公安机关指控被告人仰磊非法持有枪支的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人仰磊犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，以犯非法持有枪支罪，判处被告人仰磊有期徒刑六个月。公安机关收缴的手枪2支、BB弹1袋及压缩气体瓶1瓶依法予以没收销毁。上诉人仰磊上诉称：原判决量刑过重。辩护人提出：（1）涉枪鉴定意见程序不完整、不合法，鉴定没有对枪支复核，不应当作为定案依据；仰磊不明知其购买枪支为刑法意义上的枪支，没有犯罪故意，不构成非法持有枪支罪。（2）如果认定仰磊构成犯罪，希望考虑其购买枪支系个人娱乐，社会危害性小，适用缓刑或者免予刑事处罚。湖北省武汉市人民检察院发表出庭意见认为，上诉人仰磊非法持有以压缩气体为动力发射弹丸的枪支2支，已构成非法持有枪支罪。原判决认定仰磊非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。公安机关在枪支鉴定后，已经告知仰磊有申请重新鉴定的权利。考虑到上诉人仰磊犯罪主观恶性不大，没有造成恶劣的后果，建议二审法院予以从轻处罚。经审理查明：2015年2月11日11时许，上诉人仰磊将其网购的2支手枪携带至所在单位武汉中港物流有限公司（以下简称中港公司），并借给同事梅某、高某等人把玩、射击时，被正在该公司开展安全检查工作的公安民警当场查获。上诉人仰磊如实交代其持有上述枪支的事实经过。经鉴定，2支手枪均系以压缩气体为动力发射弹丸，弹丸枪口比动能大于1.8焦耳／平方厘米，具有致伤力，认定为枪支。2015年3月8日、3月10日，上诉人仰磊分别按照公安机关电话通知，主动到案并如实供述犯罪事实。认定上述事实的证据有：1．公安机关出具的查获经过及情况说明，证明：公安民警在中港公司开展安全检查工作时，偶然听见响声异常后发现该公司休息区有两名男性各持一支手枪在射击、戏玩。随即查获枪支所有者仰磊，并扣押疑似枪支2支、BB塑料弹半袋，压缩气体瓶1个等物品。仰磊现场供认手枪均为其本人所有，于当日携带至中港公司。公安机关于2015年3月8日电话通知仰磊到派出所接受询问。经鉴定为枪支后，公安机关于3月10日电话通知其到案接受讯问。仰磊均按照要求到派出所接受调查。2．扣押决定书、扣押清单，证明公安机关从仰磊处扣押涉案枪支、BB弹以及压缩气体瓶的事实。3．物证照片、案发地现场照片，证明公安机关查获仰磊所持有的枪支、子弹以及压缩气瓶的实物状态，以及案发现场状况。4．物证检验意见书及情况说明、鉴定意见通知书，证明：鉴定根据中华人民共和国公安部《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》（公通字（2010）67号）、枪支性能的检验方法（IFSC08-02-01-2011）、枪械识别的检验方法（IFSC08-02-02-2011），对送检2支手枪进行检验，依法由不同的鉴定人员分别经过鉴定、复核两个步骤后出具，并认定：2支手枪弹匣内有储气室，发射原理均为利用储气室内的压缩气体为动力发射弹丸，枪全长约223mm、枪管长约126mm、枪管口部内径约6.00mm；用送检的两只手枪以压缩气体为动力进行射击实验，均能够发射（弹丸直径6.00mm、质量0.87g），经激光弹道测速仪测速，测得弹丸枪口速度分别为45.72米／秒、47.38米／秒，弹丸枪口比动能分别为3.21焦耳／平方厘米、3.45焦耳／平方厘米。2支手枪均是以压缩气体为动力的气手枪，弹丸枪口比动能均大于1.8焦耳／平方厘米，具有致伤力，认定为枪支。5．证人姜某的证言：2015年2月11日11时许，看见仰磊在单位厂区职工休息宿舍门口他的车内玩枪，觉得好奇，就驾车停在旁边，把仰磊叫到自己的车上，玩了一下他的枪。后来，同事高某、梅某也过来找仰磊拿枪玩。他们刚拿枪玩了一会儿，就被警察发现。2支枪的子弹都是塑料的，用压缩气体发射。6．证人高某的证言：2015年2月11日11时许，在单位厂区做事时看见仰磊和姜某在玩枪，觉得好奇，也上去找仰磊拿一把枪玩。大约过了两分钟，另一个同事梅某也走过来找仰磊要一把枪玩，二人刚出宿舍门口便被警察发现，随后将枪支没收。仰磊后来自己驾车去警务室上交了另外一把枪。2支枪的子弹都是靠压缩气体发射塑料子弹的。7．证人梅某的证言：当时在单位刚做完事，看到仰磊和姜某、高某在玩枪，仰磊还朝我开了三枪，其中一枪子弹打在右手背上，有些疼。我就找仰磊要了一支枪玩，由仰磊帮上了子弹，但开了几枪就卡住了，最后一颗弹没有发射出来。仰磊将卡的子弹取出后，又将枪支交给我玩。后来，我看见高某站在休息室门口准备撩别人，走过去到门口时，听见两名警察在二楼不知喊什么，我便返回到仰磊那里，把枪交给了姜某。我玩的是黑色塑料壳的那支枪，可以发射子弹，是塑料弹。以前就听仰磊说他买了2支枪。8．证人仰某（仰磊的父亲）的证言：仰磊好像前几年在网上购买了2支枪，一支铁的，另一支塑料的，用的都是白色塑料子弹。枪一直放在家里，当玩具在玩。仰磊还说准备用2支枪作装饰品，摆在自己的房间内。9．身份信息表、入所健康检查表、出院记录、出院诊断证明等，证明上诉人仰磊的身份情况以及因病被取保候审的事实。10．上诉人仰磊供述：两把仿真枪是五年前夏天在网上购买的，一共花了2800元左右。因日常玩CS枪支电脑游戏，萌生了在现实中想拥有一支枪玩一下的想法。用百度搜索到一个专门出售仿真枪、玩具枪的网站，看中了仿M1911型手枪，便通过网站显示的QQ号与卖方联系达成购买意愿。对方要求拍下网站上的另一个商品并先支付货款，后用快递寄到，还赠送了一袋BB塑料子弹和一瓶气。两把枪一把塑料材质，一把合金材质，都用压缩气体推动发射，先给手枪充气再压子弹，然后击发子弹，射程大约十米左右。枪一直放在家里，偶尔带到无人场所玩一下。这次是自己早上从家里带到单位玩，被同事梅某、高某看到后借过来玩被公安机关发现的。当时我打算开车去吃饭，把车倒出来准备走时，听见不知谁说“被捉了”。以前听说过，仿真枪会被收掉，想到枪是用钱买的，被收了划不来。但是走出公司门口时，心里不放心，就打电话给姜某，姜某说是被捉住了，还让我过去，我就调头进去了。进去后，姜某在宿舍楼外十几米远的地方，从他的车上还了一支枪给我，一起还给我的是一个塑料袋子，里面还有子弹和气罐，他说是梅某给他的。我接过枪后就放在自己车的副驾驶座上，随后把枪交给了警察。上述证据均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，其来源合法、有效，本院予以确认。关于辩护人提出“涉枪鉴定意见程序不完整、不合法，鉴定没有对枪支复核，不应当作为定案依据”的辩护意见。经审查，涉案枪支物证检验意见书及鉴定人出具的情况说明、公安机关出具的鉴定意见通知书、上诉人仰磊供述笔录等证据证实，该鉴定意见系鉴定人根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》，枪支性能的检验方法（IFSC08-02-01-2011）、枪械识别的检验方法（IFSC08-02-02-2011），按照鉴定、复核的步骤依法作出鉴定意见，并经公安机关依法告知仰磊，仰磊亦未对该鉴定意见提出异议。该鉴定程序完整、合法，能够作为定案依据。辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出“仰磊不明知其购买的枪支为刑法意义上的枪支，没有犯罪故意”的辩护意见。经审查，上诉人仰磊在侦查阶段以及法庭审理的多次供述证实，仰磊系不符合配备枪支条件的人员，明知仿真枪系国家禁止个人持有，因个人爱好及相关社会经历，对枪支具有一定认知，并通过出售仿真枪的网站，采用非正常网购交易方式购得涉案枪支，表明仰磊主观上明知其持有的是枪支，具有犯罪故意。辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人仰磊违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人仰磊犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，并自愿认罪，是自首，可以从轻处罚。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。综合全案考虑，上诉人仰磊购买涉案枪支系出于个人兴趣爱好，未造成其他危害后果，案发后主动到案接受调查，如实交代犯罪事实，具有自首情节。其犯罪情节较轻，认罪悔罪态度较好，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以依法宣告缓刑。上诉人仰磊及其辩护人提出请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。湖北省武汉市人民检察院发表的出庭意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项；以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市江汉区人民法院（2016）鄂0103刑初335号刑事判决第二项，即公安机关收缴的手枪2支、BB弹1袋及压缩气体瓶1瓶依法予以没收销毁；二、撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2016）鄂0103刑初335号刑事判决第一项，即被告人仰磊犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；三、上诉人（原审被告人）仰磊犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，即自2016年12月19日起至2017年12月18日止。）本判决为终审判决。审判长 曾 琳审判员 梅欣荣审判员 刘永祥二〇一六年十二月十五日书记员 徐滢婧