上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初52732号原告：宁波鼎锋明道万年青投资合伙企业(有限合伙)，住所地浙江省宁波市。执行事务合伙人：宁波鼎锋明道投资管理合伙企业(有限合伙)(委派代表：陈正旭)。委托诉讼代理人：吴云峰，上海申同律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱丹，上海申同律师事务所律师。被告：朱海鸿，男，1972年10月25日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：汪丰，上海市联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛嘉，上海市联合律师事务所律师。第三人：上海优爱宝智能机器人科技股份有限公司，住所地上海市浦东新区秀浦路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：朱海鸿，总经理。委托诉讼代理人：汪丰，上海市联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛嘉，上海市联合律师事务所律师。原告宁波鼎锋明道万年青投资合伙企业(有限合伙)与被告朱海鸿、第三人上海优爱宝智能机器人科技股份有限公司其他合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用普通程序。被告及第三人在提交答辩状期间，对本案管辖权提出异议，本院于2019年12月17日作出驳回被告及第三人对本案管辖权提出异议的民事裁定。被告不服该民事裁定，向上海市第二中级人民法院提出上诉，上海市第二中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。后本案于2020年8月14日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴云峰，被告以及被告、第三人的共同委托诉讼代理人汪丰、毛嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付股权回购款1000万元；2.被告支付利息(以1000万元为基数，按照年利率8%的标准自2015年7月29日计算至实际清偿之日)；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月28日，原、被告及第三人签订《关于上海优爱宝机器人技术有限公司之增资协议》(以下简称“增资协议”)。增资协议约定第三人及被告引入原告作为第三人的投资人，认缴第三人新增资本1000万元，其中950,010元用于注册资本增资，其余9,049,990元计入第三人的资本公积金。2015年7月29日，原告按约向第三人汇入1000万元出资款。增资协议第9.1条约定，2018年12月31日前，若公司仍未能实现登陆中小板或创业板上市，投资人有权选择要求主要股东回购部分或者全部股权。至2018年12月31日，第三人并未实现中小板或创业板上市，仅在全国中小企业股份转让系统挂牌交易。原告于2019年1月2日、2019年7月1日向被告发函要求被告履行股权回购义务，但被告未履行。原告故诉至法院，请求判如所请。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。1.原告诉请主张的依据是增资协议，但之后双方签订了解除协议，将增资协议第9条解除。2.增资协议约定，协议的任何修改或变更，需要原、被告及第三人三方签字盖章，故原、被告之后签订的《关于上海优爱宝机器人技术有限公司增资协议之补充协议》(以下简称“补充协议”)不符合该约定要求，实际未生效。3.对于回购的约定，不仅约束原、被告，对于第三人也有重大关系，故补充协议应当征得第三人同意。增资协议、补充协议关于回购的条款与全国股转系统规定有冲突，应当废止。4.根据增资协议第9.2条，如无法完成回购，可通过公司出售、合并等方式履行，现被告没有能力履行回购义务，如被告履行该义务，会导致第三人经营困难，导致公司其他股东和员工的困境。5.第三人系公众公司，应以维护公众投资者利益为最高准则，不得损害其他投资者的合法权益，原告的诉请违反了证券法的相关规定，不应得到支持。第三人述称，同被告的意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的事实和证据，本院于法院评析部分加以综合阐述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月28日，原告作为甲方、被告作为乙方、第三人作为丙方签订了一份增资协议。协议约定：丙方及乙方一致同意引进甲方及上海东数创业投资中心(有限合伙)作为公司投资者，甲方向丙方投资1000万元，其中950,010元用于增加丙方注册资本，其余9,049,990元计入丙方资本公积金。本次增资完成后，丙方注册资本总额为20,425,215元。丙方全体股东不认缴本次新增资本的出资，放弃优先认缴权。增资前第三人的股权结构为：朱海鸿出资12,877,100元，持股67.7735%；陈荣出资3,887,800元，持股20.4618%；上海真金高技术服务业创业投资中心(有限合伙)出资2,235,300元，持股11.7647%。增资完成后第三人的股权结构为：朱海鸿出资12,877,100元，持股63.0451%；陈荣出资3,887,800元，持股19.0342%；上海真金高技术服务业创业投资中心(有限合伙)出资2,235,300元，持股10.9439%；上海东数创业投资中心(有限合伙)出资475,005元，持股2.3256%；宁波鼎锋明道万年青投资合伙企业(有限合伙)出资950,010元，持股4.6512%。协议第9.1条约定，2018年12月31日前，若公司仍未能实现登陆中小板或创业板上市，投资人有权选择要求主要股东回购部分或者全部股权；回购价格按投资方本轮投资额加上以8%的年化单利按照实际出资时间计算的利息(投资人须在条件满足之日起3个月内向公司出具是否要求回购的书面文件)。9.2在上述情况发生时，且主要股东未能在投资人提出回购要求后的6个月内完成回购，或在前述期限内找到第三方以不低于(“2亿元”与“投资方本轮投资额按照8%年化单利和实际出资时间计算利息”之和)的公司整体估值收购投资人的股份，则投资人有权要求以不低于上述公司整体估值，合并公司、出售公司控制权或进行任何出售公司全部或实质上全部资产的交易，主要股东应同意该等交易，并按同等价格和同等条件出售其所持的公司股票，并协助完成交易。16.1本协议的任何修改、变更应经协议各方另行协商，并就修改、变更事项共同签署书面协议后方可生效。……2015年7月29日，原告向被告转入资金1000万元。2015年12月23日，第三人工作人员曾莉向原告工作人员陈杭发送一份电子邮件，载明“因之前我们签署的协议条款与股转中心冲突，所以现需要做协议变更签署。”2015年12月25日，陈杭回复曾莉称“请先签署我方拟定的投资协议补充协议，并发送扫描件给我。我方收到贵司协议的扫描件之后将会对之前的诉讼函和变更协议进行用印。”同日，曾莉再回复称“附件是我们朱总签署的投资协议的补充协议，如无其他问题请将贵司签署好的诉讼函及变更协议的扫描件于今天下班前发给我，时间紧急。”原、被告遂签订了补充协议，第2.1条约定：2018年12月31日前，若第三人仍未能实现登陆中小板或创业板上市，原告有权选择要求被告回购部分或者全部股权；回购价格按投资方本轮投资额加上以8%的年化单利按照实际出资时间计算的利息(原告须在条件满足之日起3个月内向公司出具是否要求回购的书面文件)。2015年12月28日，原、被告及第三人签订了一份解除协议，约定自本协议生效之日起，增资协议第七条“售股限制与优先权”、第九条“回购条款”解除。自本条款解除之日起，三方基于本条款产生的权利义务自行消灭，任何一方不得基于本条款向其他两方主张任何违约责任或提出任何其他主张。增资协议其他条款继续有效。2019年1月2日，原告向被告及第三人发函，要求被告回购原告持有的第三人的全部股份。2019年7月1日，原告委托律师再次发函，要求被告按照增资协议9.1条约定的回购价格向原告支付股份转让价款。2019年7月23日，被告回复称“函件已收，目前公司运营正常，2018年度已经扭亏为盈……关于回购问题，近段时间本人也在想尽各种办法，寻求解决方案，但就目前的状况，回购确实无能为力，希望能够谅解。”另查明，2015年12月，第三人的企业类型从有限责任公司变更为股份有限公司。本院认为，依法成立的合同对当事人具有约束力，各方均应当恪守。原告已按约向第三人投入1000万元款项。根据增资协议及补充协议的约定，如第三人未能在2018年12月31日前实现登陆中小板或创业板上市，原告有权要求被告回购部分或者全部股权。该股权回购条款系当事人之间根据企业未来不确定的目标是否实现而对各自权利与义务所进行的一种约定，不违反法律的强制性规定，不涉及公司资产的减少，当属合法有效。现被告及第三人均确认截止目前第三人未能实现登陆中小板或创业板上市，回购条件已经成就。被告辩称，双方之后又签订了解除协议，解除了增资协议第9.1条，故原告无权依据增资协议9.1条要求被告履行回购义务。原告称，第三人当初要实现新三板挂牌，第三人的监事会主席曾莉要求原告签署解除协议，解除增资协议中与股转中心相冲突的条款，但原告明确表示在被告与原告另行签订补充协议保持被告回购义务不变的情况下，原告才同意配合签订解除协议。本院认为，结合双方的邮件往来记录，原告在被告签订补充协议再次确保履行回购义务的前提下，才签订了解除协议，补充协议第2条系回购条款，反映了当事人的真实意思表示，双方均应按约遵守和履行。补充协议第2条是对增资协议第9条的强调，内容上没有变更或修改，无须三方共同签署生效，且被告本身也系第三人的法定代表人，故被告辩称第三人未在补充协议上盖章，补充协议不生效，本院不予采信。被告还辩称，根据增资协议第9.2条的约定，若被告未能在原告提出回购要求后的6个月内回购，应对公司整体估值后合并公司、出售公司控制权或资产。本院认为，该条款约定的权利选择人系原告，原告未要求对公司整体估值，合并或出售公司，仅要求被告履行回购义务，并支付按照投资金额8%年化单利计算的利息，具有事实依据和合同依据，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告朱海鸿应于本判决生效之日起十日内支付原告宁波鼎锋明道万年青投资合伙企业(有限合伙)回购款1000万元；二、被告朱海鸿应于本判决生效之日起十日内支付原告宁波鼎锋明道万年青投资合伙企业(有限合伙)回购款利息(以1000万元为基数，自2015年7月29日计算至实际清偿之日，按照年利率8%的标准计算)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费102,341.40元，财产保全费5,000元，均由被告朱海鸿负担，于本判决生效之日起十日内支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  郭莉敏审 判 员  胡晓艺人民陪审员  陶佰明二〇二〇年八月二十六日法官 助理  孙鸿波书 记 员  王荟杰附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。