新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新4021民初2199号   原告：陈训勇，男，汉族，1975年10月16日出生，户籍所在地福建省福清市，现住山西省和顺县。   委托代理人：陈亮，男，汉族，1986年12月1日出生，户籍地福建省福清市，系陈训勇堂弟。   委托代理人：彭保卫，新疆瑞保律师事务所律师。   被告：贵州安然实业有限公司，住所地贵州省毕节地区金沙县城关镇河滨路2层1号。   法定代表人：陈国军，该公司董事长。   委托代理人：黄丽萍，该公司副总经理。   委托代理人：陈新，新疆任远律师事务所律师。   被告：伊犁南岗建材（集团）有限公司喀赞其煤矿东井，住所地新疆伊宁县。   负责人：周明谷，该煤矿矿长。   委托代理人：时培勇，新疆广翼律师事务所律师。   委托代理人：王新民，该煤矿职员。   被告：新疆南岗投资有限责任公司，住所地第四师66团幸福路社区服务中心楼2层201室。   法定代表人：王金鸽，该公司董事长。   委托代理人：陈昊松，系该公司企管部工程师。   委托代理人：时培勇，新疆广翼律师事务所律师。   原告陈训勇与被告贵州安然实业有限公司（简称安然公司）、伊犁南岗建材（集团）有限公司喀赞其煤矿东井（简称南岗煤矿东井）、新疆南岗投资有限责任公司（简称南岗投资）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月1日立案后，于2018年10月11日，作出（2017）新4021民初1741号民事判决，宣判后安然公司、南岗投资不服提起上诉。2019年7月17日，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院作出（2019）新40民终876号民事裁定，裁定：一、撤销伊宁县人民院（2017）新4021民初1741号民事判决书：二、本案发回伊宁县人民法院重审。本院于2019年10月1日立案后，依法另行组成合议庭，2019年10月18日、2019年10月29日、2020年7月2日三次公开开庭进行了审理。原告陈训勇的委托诉讼代理人陈亮、彭保卫、被告安然公司的委托诉讼代理人黄丽萍、陈新、被告南岗煤矿东井的委托诉讼代理人时培勇、王新民、被告南岗投资的委托诉讼代理人陈昊松、时培勇均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   陈训勇向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同支付工程款3,522,381.52元（包括：原告施工方量3,312,530.80立方米×8.6元/立方米=28,487,764.88元；庭审被告认可应给原告补贴的794,545.45元【120,157.80元＋58,462.65元（116,925.3立方米×0.5元/立方米）+165,925元+450,000元】，以上合计29,282,310.33元，减去已付款25,759,928.81元，剩余工程款3,522,381.52元）；2、要求被告共同向原告支付拖欠的工程款利息（以3,522,381.52元为基数，按年利率6％计息,自起诉之日2017年7月1日至实际付款日）；3、请求判令被告共同支付测绘费450,000元；4、涉诉费用由被告共同承担。事实和理由：安然公司与南岗煤矿东井合作经营南岗煤矿东井。2014年10月18日，安然公司代表南岗煤矿东井与原告签订了一份《土石方挖运内部施工协议书》，约定：将南岗煤矿东井井上的土石方挖运项目承包给原告施工，单价每方8.6元，协议签订后，原告即组织工人和机械进行施工。被告为了拖延付款，故意拖延对原告挖运的土石方工程量的确认，经原告申请评估，在发回重审后，本院依法决定，由原评估机构进行补充评估鉴定，经补充评估鉴定，原告总挖方为3,312,530.80立方米，每方8.6元，工程价款为28,487,764.88元（3,312,530.80立方米×8.6元/立方米=28,487,764.88元），加上超深补贴款58,462.65元、超运距补贴款120,157.8元、垫付台班费165,925元、垫付加油款450,000元，合计为29,282,310.33元。安然公司已支付原告工程款25,242,313.81元，剩余3,522,381.52元。要求三被告共同承担付款责任的理由是：被告南岗煤矿东井和原告签订了合同，南岗煤矿东井系非法人单位，其法人为新疆南岗投资有限责任公司，被告贵州公司与南岗投资是合作关系，因此要求三被告共同承担付款责任。因被告未按双方的约定支付工程款，致使原告无奈停工后，被告未经与原告协商并测量的情况下，让其他人进行采挖，并主张248,055.77立方米，总计2,133,279.62元，原告不予认可，其责任完全在被告方，应当由被告安然公司承担责任，原告本着实事求是的解决问题原则，认可10万立方米86万元。   安然公司辩称，对原告的诉讼请求主张安然支付的本金、利息和鉴定费我们不认可，根据最后一次鉴定，本次鉴定是把原告超出设计图纸范围的挖方一同进行了鉴定，这其中超出图纸范围的部分我们不认可，我能根据现场地貌和设计院计算出来的挖方量2,426,794.1立方米×8.6元的单价，总价格为20,870,429.26元。另外，对涉案工程施工过程中由于原告停止施工，安然为了推进项目另外找了三个工程队，合计施工248,055.77立方米，三个施工队的施工总价2,133,279.62元，最终计算我们是否欠付、欠付多少工程款我们应当是按照设计院图纸所得价款减去三个施工队的施工总价，我们已付24,965,383.36元，减去实际应付款18,737,149.64元，我们超付6,228,233.73元。原告陈训勇他不是安然公司具有劳动关系的人员，没有职工身份，本案这种承包方式绝不是内部承包。作为一个实际施工人，陈训勇是个独立的施工个体，必须要按图施工，我们也可以推定你在施工之前就有施工图纸。关于超范围问题，应当严格按照施工图来进行施工，这个超范围的责任应该由施工人自己承担，超范围的责任应追究施工人陈训勇。停工以后，陈训勇推卸责任，安然公司为了保证工程的顺利进行，才会委托其他三个工程进行采挖，我们主张248,055.77立方米，总计2,133,279.62元。设计院提供的设计图是完全依据设计标准进行的，施工应当按照此设计图进行。7、部分采信。   南岗煤矿东井辩称，原告超设计范围开采，并被管理部门处罚，其超范围开采的不应支付任何费用，应当驳回原告的诉讼请求。对于鉴定机构，在本案第一次上诉至高院二审中，我对鉴定机构的违法行为提出了异议，包括鉴定费的承担方法的不合理，第一次鉴定过程严重违法，除了第一天本案当事人参加，后续全部由鉴定机构自行鉴定，最后的鉴定费用的收取也是按照鉴定范围计算，相当于鼓励增大鉴定范围，因此高院予以发回，我们要求变更鉴定机构，而且我方诉讼代理人与鉴定机构负责人发生了严重冲突，我们认为本案的鉴定机构九鼎公司已经不能进行公正的鉴定，但是法院依旧使用了该公司的鉴定，我依然要求法院另行更换鉴定机构。对于原告提供的其他证据，证明本案在发生的过程以及涉案内容，是和安然还是南岗、煤款发生的，希望法庭综合证据进行认定，根据司法鉴定程序通则，重新鉴定的，需要重新委托司法鉴定，我们认为本案应该重新委托鉴定人。故新疆天衡九鼎土地房地产评估测绘有限公司的测绘技术报告，不应采信。应当重新鉴定。   南岗投资辩称，原告要求我公司承担法律责任与事实不符，原告提供证据是和东井签订合同，没有和我公司签订，根据合同相对性原则，不论本案价款数额多少，都和我公司无关，请求法院驳回原告对南岗公司的诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：2012年12月6日，南岗煤矿东井与安然公司签订《合作合同书》，约定安然公司投资约8,000万元对南岗煤矿东井进行改扩建，双方合作共同开发南岗煤矿东井，南岗煤矿东井的名称不发生变更。2013年7月2日，安然公司下发[（2013）58号]文件,决定成立安然公司驻南岗煤矿东井项目部，任命石洪杰为项目部副总经理，负责项目部井下安全生产技术工作；陈训勇为项目部副总经理，负责项目部地面安全生产工作；陈建为项目部财务总监，负责项目部财务经营工作。2014年7月30日，南岗投资公司与安然公司签订一份《地质灾害治理工程承包合同》，约定：南岗投资公司将喀赞其煤矿地质灾害治理工程承包给贵州安然，工期二年，自2015年1月1日至2016年12月31日。所有施工费用由安然公司承担，在治理过程中所产生的经济收入（销售治理煤所得），可作为安然公司工程治理的补偿费用。2014年10月18日，煤矿东井将地面塌陷老空区地址灾害治理项目即土石方挖运工程承包给原告施工，双方签订《土石方挖运内部施工协议书》，就承包方式、权利义务、工程单价、结算方式等作了约定。工程单价：运距土方1.2公里、煤炭1.5公里按8.6元/立方，土方运距1.2公里外每超1-100米单价增加0.12元/立方。深度按＋897计算，20米内不加价，超过20米单价增加0.5元/立方。冬季施工负号油按实际用油量的实际差价补贴。安然公司南岗煤矿东井项目部副总经理张岩在协议书上加盖南岗煤矿东井公章。协议签订后，原告即组织人员和机械开始施工。安然公司已支付原告工程款25,242,313.81元。安然公司认可应给原告超运距补贴120,157.8元、超深度补贴58,462.65元。原告替安然公司垫付台班费165,925元、加油费450,000元。因双方对工程量无法达成一致意见，致工程款无法确认。原告遂提起诉讼，在审理期间，原告申请对其施工工程的工程量进行评估，2018年7月10日，新疆天衡九鼎土地房地产评估测绘有限公司作出测量技术报告，确认原告总挖方量为3,304,056.1立方米。本案在发回本院重审期间，依法进行了补充鉴定评估，经补充测评估原告实际挖方量为3,312,530.80立方米。   南岗煤矿东井2013年11月25日前属于南岗建材公司的下属非法人单位，后因新疆生产建设兵团第四师国有企业改制，南岗煤矿东井通过划拨方式归属到南岗投资公司名下，属南岗投资公司的非法人分支机构。   对测量技术报告确认的总挖方量3,312,530.80立方米，是依据原被告双方确认的现场勘查笔录，安然公司提供的控制点坐标、原始地貌的原始数据等作出，测绘结果较为客观、合理，本院予以采信。   对安然公司提供的三份工程结算单，原告不认可，本院认为该三份结算单均为白条，无其他证据佐证，其真实性无法确认，不予采信。对原告自认的10万方，86万元，本院予以采信。   对三被告认为原告超设计范围挖掘土方，未向法庭提供相应的证据予以佐证，也未有法律依据予以支持，不能成立，故不予支持。   关于南岗煤矿东井和南岗投资认为法院应当另行更换鉴定机构进行鉴定评估的申请，因新疆天衡九鼎土地房地产评估测绘有限公司前期进行现场测绘时只是理解有误，未在全程测绘时邀请原被告所有当事人参与，并非主观实质性违反法律规定，在重审期间经本院要求其进行补充鉴定测绘，现新疆天衡九鼎土地房地产评估测绘有限公司已按规定进行了补充测绘，其测绘程序及结果均符合法律规定、公正、客观、合理，本院予以采信。南岗煤矿东井和南岗投资认为其诉讼代理人与鉴定机构负责人发生了严重冲突，鉴定机构九鼎公司已经不能进行公正的鉴定，需要重新委托司法鉴定机构进行鉴定，且鉴定费用及应由原告支付的主张没有法律规定，不能成立，本院不予支持。   本院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项规定：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订的施工合同无效。原告作为个人未取得建筑施工资质，故原告与南岗煤矿东井签订的《土石方挖运内部施工协议书》无效。   原告已按协议书履行了自己的义务，南岗煤矿东井应承担支付原告工程款的责任。安然公司与南岗煤矿东井系合作关系，对该债务应共同承担。南岗煤矿东井无独立法人资格，对外不能独立承担民事责任，故应由其上级单位南岗投资公司承担民事责任。原告施工的实际挖方量应当认定为3,312,530.80立方米，工程价款为28,487,764.88元（3,312,530.80立方米×8.6元/立方米=28,487,764.88元），加上超运距补贴120,157.8元、超深度补贴58,462.65元，原告替安然公司垫付台班费165,925元、加油费450,000元，合计为29,282,310.33元。减去安然公司已支付原告工程款25,242,313.81元,及陈训勇自认的86万元（安然公司另行安排他人挖10,000立方米的价款）剩余2,662,381.52元（29,282,310.33元-25,242,313.81元-86,000元=2,662,381.52元）。该2,662,381.52元的工程款及利息（本金2,662,381.52元2017年7月1日起至还清日止，2019年8月20日之前的利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算）安然公司和南岗投资公司应共同支付给原告，因对陈训勇施工的工程量双方没有达成一致的决算报告，导致委托第三方评估，由此产生的测绘费理应由双方均担。   至于安然公司与南岗投资公司之间的《地质灾害治理工程承包合同》，可由双方自行理涉，与本案无关。安然公司、南岗投资公司提出不承担责任的辩解理由，没有法律依据，本院不予采信。   综上，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：   一、被告贵州安然实业有限公司和被告新疆南岗投资有限责任公司于本判决生效之日起十五日内共同支付给原告陈训勇工程款2,662,381.52元，及利息（本金2,662,381.52元，自2017年7月1日起至还清日止，2019年8月20日之前的利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算）；   二、被告贵州安然实业有限公司和被告新疆南岗投资有限责任公司于本判决生效之日起十五日内共同支付给原告陈训勇测绘费225,000元；   三、驳回原告陈训勇的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费54,104元，由被告贵州安然实业有限公司与被告新疆南岗投资有限责任公司共同负担31,933元，原告陈训勇负担22,171元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。   审判长商明人民陪审员铁永魁人民陪审员贺丽玲   二 〇 二 〇 年 七 月 八 日   书  记  员   毕明艳