福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0181民初8096号 原告：陈敏，男，1962年1月15日出生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：林宝国，福建融思佳律师事务所执业律师。 被告：陈銮，男，1971年9月12日出生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：陈国亮，福建天月律师事务所执业律师。 原告陈敏与被告陈銮合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈敏及其委托诉讼代理人林宝国，被告陈銮及其委托诉讼代理人陈国亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈敏向本院提出诉讼请求：1.陈銮应即时偿还陈敏2393436元及其中358821元的利息（以358821元为基数按年利率6%自2015年6月25日计至实际还款之日止）；2.本案诉讼费由陈銮负担。事实与理由:陈敏、陈銮系兄弟关系。陈銮与郭永富、孙兰馨民间借贷纠纷一案，已经福州市中级人民法院及福建省高级人民法院两审审结，法院判决郭永富、孙兰馨应偿还陈銮借款本金1300万元及利息（利息按月息1.5%从2015年6月24日起计算至款项全部清偿之日止），另郭永富、孙兰馨应偿还陈銮2012年7月3日至2015年6月23日止的利息1468892元。上述案件经福清市人民法院执行，现执行款共2329.1万元已经到位。扣除各项费用后陈銮可领取执行款约2300万元。因上述陈銮于2012年7月3日借给郭永富、孙兰馨的1300万元借款本金中陈敏出资的本金数额为115万元，有陈銮出具的证明为据，故陈銮应付给陈敏2034615元，另陈銮于2013年12月17日至2015年6月23日期间共收到郭永富偿还的借款利息共计5480587元，按陈敏的出资比例，陈銮应付给陈敏484821元，但陈銮实际只付给陈敏12.6万元，另外1万元是陈銮付给陈敏的机砖厂土地复垦款或者辛苦费，陈銮尚欠陈敏358821元未付。上述两项相加，陈銮应偿还陈敏2393436元，且对于358821元部分，陈銮应支付逾期付款利息。陈銮与林雄之间的债权债务关系与陈敏无关，被扣划的执行款依法应由陈銮自行承担，不应由陈敏承担。 陈銮辩称：陈敏与另案陈某以及林雄、陈维根、薛妹妹、陈维强、陈祖霞、林开明、林勇、施洪星、李义等人共同以陈銮名义于2012年7月3日银行转账600万元，于2012年7月10日银行转账700万元给郭永富，共计银行转账1300万元，其中850万元于2012年7月3日借款给郭永富，本金850万元在两年内按2.1元做保，到2014年7月3日收回1785万元，在这两年内不计算利息。另450万元作为投资在郭永富投资的内蒙古四子王旗大理石矿场的原始股份，因陈銮在内蒙古四子王旗大理石矿场帮忙管理，郭永富另外给陈銮干股200万元。陈敏只有向陈銮汇款75万元，故75万元的借款也按照陈銮与郭永富的约定，在两年内按2.1元做保，本金75万元，两年后共计157.5万元，陈銮于2012年7月17日在郭永富于2012年7月3日出具的借条复印件上签注两张证明“注：以上借条金额陈敏占（壹佰壹拾伍万伍仟元整）”和“注：以上借条金额陈敏占（肆拾贰万元整）。”在郭永富于2012年7月3日出具借条两年期届满后，因郭永富未偿还包括陈敏在内的出借人的借款，且内蒙古四子王旗大理石矿场经营亏损，包括陈敏等人在内的出借人要求以陈銮的名义去起诉郭永富。陈敏与陈銮于2015年8月15日签订《协议书》约定：一、本协议各方共同确认，出资借款本金为850万元，以及投资650万元于内蒙古四子王旗石矿作为原始股。两项合计1500万元以陈銮名义于2012年7月3日转账给郭永富。讨回借款后两项共计1500万元本金按比例分配给各出资方，借款本金优先还款。二、本协议各方一致同意，由陈銮委托律师代理与郭永富上述民间借贷纠纷一案的诉讼、执行等法律事务，因诉讼、执行等产生的法律风险、后果均由各方按比例分担。三、本协议各方一致同意，因本案诉讼、执行等所产生的律师费、诉讼费、交通食宿费等相关费用，各方按出资比例分担，各方应及时缴付。陈銮因此与律师事务所签订的《委托代理合同》并交付律师费，以及缴付的诉讼费、交通食宿费用等，各方均无异议，均认可接受。四、陈銮之前赴内蒙古五次的费用应按比例分摊。在该《协议书》中，陈銮也同意郭永富给陈銮的干股200万元让出共有，各出资人按照1500万元本金比例享有各出资的权利义务。同时该《协议书》证明陈敏已于2014年10月10日、2016年2月4日领回本金13.6万元，因当时签订《协议书》时没有输出具体的银行转账单，实际领出时间和金额为：2014年10月1日12.6万元，2016年2月4日领回现金1万元，共计13.6万元。陈敏与陈銮签订《协议书》后，陈銮委托律师于2015年11月5日就其与郭永富、孙兰馨民间借贷纠纷一案起诉至福州市中级人民法院，后福建省高级人民法院作出终审判决，认定借款本金1300万元，月息按照1.5%计算。在案件进入执行阶段后，虽然法院对郭永富、孙兰馨名下三处房产进行查封和拍卖，但一处套房位于广州市天河区，一处店面和一栋别墅位于广州市增城区，评估价2376.25万元，因别墅评估价款过高，降价20%，即按价款1901万元价款也无人问津，而陈銮的债务问题也被他人起诉法院，陈銮跟陈敏商量，通过中间人操作，在第一拍时就成功摘取，但中间人叫人摘牌只同意1300万元，中间的差价由陈銮等人自行承担，陈敏在与陈銮微信聊天时也表示同意。需要指出的是在同个小区的126号别墅，评估价14755814元，三拍时降价为828.47万元，每平方米为18076.8元，仍然流拍，而郭永富的别墅拍卖价款为1901万元，每平方米为23765元，差价很大。如果没有通过中间人操作，仍然无法拍卖成功。案外人林雄也是实际共同债权人之一，林雄已将陈銮起诉到法院，并已经执行完毕，在郭永富房产拍卖所得的执行款中已经被执行4844535元，诉讼费和执行费也全部由陈銮承担。综上所述，陈敏与陈銮于2015年8月15日签订的《协议书》已经推翻了陈銮在郭永富出具的借条复印件中标注证明的两张条子，陈敏只能以双方签订的《协议书》主张权利，陈敏已经领回的本金13.6万元应在本金75万元中预先予以扣除，故实际本金为61.4万元。同时根据《协议书》的约定，应当按照本金61.4万元占1500万元中的比例，在郭永富、孙兰馨民间借贷一案判决的1300万元本金及月息1.5%已经执行到位的执行款中，扣除林雄、陈某已经执行的款项，扣除郭永富、孙兰馨个人抵押贷款和别墅按揭贷款尾款、该栋别墅的水电费、物业费，郭永富、孙兰馨唯一住房被拍卖后的住房补贴，共计200万余元，扣除向郭永富、孙兰馨主张民间借贷案件实现债权的费用以及陈敏同意的中间人操作拍卖别墅，实拍1300万元后的总数额进行分配。陈敏所主张偿还2393436元依法不能成立。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的含有签注内容的借条、（2015）榕民初字第2085号民事判决书、（2017）闽民终636号民事判决书、75万元银行卡取款凭条、工商银行12.6万元转账凭证等证据，本院予以确认。对于双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于陈銮提交的其与陈敏签订的《协议书》，该协议书上有双方的签字捺印，陈敏辩称其系在被欺诈的情况下签订的，但并未提供相应证据证实其主张，对其主张不予采信，对该份协议书予以采纳。2.陈敏与陈君君的转账电子回单与本案不具有关联性，不予采纳。3.陈敏提交的2019年12月29日微信聊天记录，真实性无法确认，不予采纳。4.对于陈銮提交的其与其他债权人的汇款情况及协议书等证据，因上述证据与本案不具有关联性，本院不予采纳。5.陈銮与林雄民间借贷纠纷一案，与本案不具有关联性，对其提交的（2016）闽01民终5378判决书、执行款支出凭证等证据，本院不予采纳。6.对于陈銮提交的微信聊天记录、拍卖截图等证据三性无法确认，不予采纳。7.陈銮对证人陈某的证言不予认可，证人证言缺乏其他证据予以佐证，真实性无法确认，本院不予采纳。 根据上述确认采信的证据及当事人的庭审陈述，本院查明以下事实： 2012年7月3日，郭永富向陈銮出具借条一份，记载“兹借到陈銮现金人民币壹仟柒佰捌拾伍万元整，到2014年7月3日还清，期间不计利息”。2012年7月17日，陈銮在上述借条复印件上分别载明“注：以上借条金额陈敏占（壹佰壹拾伍万伍仟元整）。证明人陈銮”，“注：以上借条金额陈敏占（肆拾贰万元整）。证明人陈銮”。 2014年10月1日，陈銮向陈敏汇款12.6万元，2016年2月4日，陈銮向陈敏支付1万元。 陈銮与郭永富、孙兰馨民间借贷纠纷一案，福州市中级人民法院于2016年12月5日作出（2015）榕民初字第2085号民事判决认定，陈銮与郭永富虽然约定借款本金为1785万元，但在郭永富出具借条后，陈銮实际仅支付给郭永富1300万元，郭永富本人及通过案外人已偿还陈銮5480587元，判决郭永富、孙兰馨偿还陈銮借款本金1300万元、2012年7月3日至2015年6月23日利息1468892元及按月利率1.5%从2015年6月24日开始计算的利息。陈銮、郭永富不服，上诉至福建省高级人民法院，福建省高级人民法院于2018年2月6日作出（2017）闽民终636号民事判决，驳回上诉，维持原判。 本院认为，本案中陈敏将钱款交由陈銮或出借或投资给案外人郭永富，陈敏与陈銮共担风险，共享收益，故本案属于合伙协议纠纷。陈銮在郭永富出具的借条上备注陈敏的占有金额，可以认定双方均认可按此比例计算收益。虽然生效判决确认陈銮实际出借给郭永富的借款本金为1300万元，双方对陈敏的实际出资金额有争议，但并不影响陈敏按其与陈銮约定的出资比例享有权利，即陈敏对于陈銮对郭永富享有的债权按8.82%（157.5万元/1785万元）的比例享有权利。对于生效判决已确认的郭永富已偿还给陈銮的5480587元中，陈敏应分得483387.77元，扣除陈銮已支付的13.6万元，陈銮还应向陈敏返还347387.77元。陈敏主张陈銮已付给陈敏的1万元款项系其他费用，其主张缺乏依据，不予采信。陈銮未及时将郭永富偿还的款项中陈敏占有的份额返还给陈敏，陈敏要求按年利率6%自2015年6月25日起计算利息，未违反法律规定，本院予以支持。对于陈敏主张陈銮应偿还其郭永富一案的执行款2034615元，因陈銮还未实际领取该笔执行款，可领取的具体金额还未确定，陈敏要求陈銮偿还该部分款项，缺乏事实依据，但可以确认陈敏对该笔债权享有8.82%的份额。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、陈敏对（2015）榕民初字第2085号陈銮与郭永富、孙兰馨民间借贷纠纷一案确认陈銮的债权享有8.82%的份额； 二、陈銮于本判决生效之日起十五日内返还陈敏347387.77元及利息，利息按年利率6%自2015年6月25日起计至款项还清之日止； 三、驳回陈敏的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26705元，财产保全费5000元，合计31705元，由陈敏负担案件受理费18819元，财产保全费2285元，合计21104元（已交纳），陈銮负担案件受理费7886元、财产保全费2715元，合计10601元，限本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  翁荣钦 人民陪审员  林登旺 人民陪审员  林 海 二〇二〇年七月二日 法官 助理  林 颖 书 记 员  林小涓