河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0503民初1909号原告（申请执行人）：王艳芬，女，1976年10月17日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：蔡志猛，河南彪炳律师事务所律师。被告（案外人）：李书云，女，1961年11月30日出生，住安阳市殷都区。被告（被执行人）：安阳市鑫海房地产开发有限责任公司，住所地安阳市北关区盘庚街48号。法定代表人：李海法。被告（被执行人）：安阳市城建房地产开发有限责任公司，住所地安阳市北关区永安街西街一巷2号楼。法定代表人：路宝全。原告王艳芬与被告李书云、安阳市鑫海房地产开发有限责任公司（以下简称鑫海公司）、安阳市城建房地产开发有限责任公司（以下简称城建公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王艳芬及其委托诉讼代理人蔡志猛到庭参加诉讼，被告李书云、鑫海公司、城建公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王艳芬向本院提出诉讼请求：1、判决继续查封鑫海花园6号楼5单元1101号房产；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告王艳芬保全的房产，不得解封。被告李书云提出解除查封，理由是其在安阳市殷都区人民法院利用借款和被告鑫海公司达成了调解，并进行了房屋网签，这不符合最高人民法院执行异议和复议司法解释不得查封的条件。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”李书云只是网签，没有备案，没有交付维修基金，也没有支付税款，更没有交付使用，完全达不到上述标准，不符合提出执行异议的条件。二、安阳市殷都区人民法院出具函违法，调解协议无效。首先，李书云和鑫海公司的借款调解协议是金钱债权；其次，其执行中达成调解，并以房抵债，是违法的，安阳市殷都区人民法院不应该下达协助执行。根据《民事诉讼法》第二百四十四条，“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。”如果通过安阳市殷都区人民法院强制执行，那么被冻结的116套房产只能拍卖变卖，不能以房抵债。实际上，他们是私下执行和解导致执行终结，那么对于他们私下执行和解的东西，安阳市殷都区人民法院根本无权出具协助执行通知书帮助他们私下和解的行为过户，这属于滥用职权，应该调查落实。并且他们私下以房抵债也违反了《合同法》第五十二条，有下列情形之一的，合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。根据民事诉讼法第九十六条，“调解达成协议，必须双方自愿，不得强迫。调解协议的内容不得违反法律规定。”该执行抵顶协议系李书云与被告之间以房抵债的行为，是恶意串通，其实损害了实际买房人的利益。根据该法律规定，协议无效。三、李书云、鑫海公司涉嫌虚假诉讼罪，应移送公安机关调查核实。根据《中华人民共和国刑法》第三百零七条之一的规定，虚假诉讼罪是指以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的行为。据了解，李书云是鑫海公司销售负责人张凤荣的亲属，鑫海公司卷入多起诉讼，之前被鹤壁法院查封了很多房子，目前已经司法拍卖。现在又在安阳陷入多起诉讼，为了逃避债务，李书云出现了，通过在安阳市殷都区人民法院的债权调解和执行私下和解，达到其排除其他债权人执行的目的。如果以上情节查证属实，那么将是典型的虚假诉讼罪。既然涉嫌犯罪，安阳市北关区人民法院应该移交公安调查核实，调查李书云是否有真实的债权，如果没有，或者假借别人的债权，并且没有真实的债权转让对价，那么将是虚假诉讼。四、李书云偷税漏税。根据法律规定，从签订合同之日起，应当缴纳契税。然而116套房屋李书云既然购买了，却不交税，属于偷逃税的行为，损害了国家利益，属于无效行为，不受法律保护。鑫海公司总共开发了一个楼盘，一共100多套房屋，为了逃避其他债权人的执行，网签给李书云116套，备案给一个二十来岁的青年人刘翔二、三十套，安阳市北关区人民法院不去查明他们的真实性，反而质疑王艳芬的合法债权，从而为他们两个去解封。被告李书云、鑫海公司、城建公司未作答辩。本院经审理对本案事实认定如下：2018年12月26日，王艳芬向本院申请诉前财产保全，本院作出（2018）豫0503财保379号民事裁定，裁定查封鑫海公司、城建公司名下价值52万元的财产。2019年1月15日，本院查封了城建公司名下的鑫海花园6号楼5单元1101号房产。2019年2月11日，王艳芬与鑫海公司、城建公司房屋买卖合同纠纷一案，本院立案受理。李书云对本院查封上述房产提出书面异议。本院作出（2019）豫0503执异10号执行裁定，裁定中止对上述房产的执行。另查明，李书云与鑫海公司民间借贷纠纷一案，安阳市殷都区人民法院于2018年8月30日作出（2018）豫0505民初1812号民事调解书，双方自愿达成调解协议：一、被告鑫海公司欠原告李书云借款本金2180万元、利息4606.5万元、违约金1547万元，共计8333.5万元；二、被告鑫海公司至2018年9月1日一次性偿还原告李书云借款及利息、违约金共计8333.5万元;三、如果被告鑫海公司未按照协议按期履行还款义务，原告李书云有权就未偿还部分申请强制执行;四、本案诉讼费150800元，减半收取75400元，由被告鑫海公司负担。调解书生效后，鑫海公司未按照调解书履行，李书云向安阳市殷都区人民法院申请执行。在执行过程中，殷都区人民法院于2018年9月21日作出（2018）豫0505执591号之一执行裁定，认定鑫海花园6号楼系使用城建公司名称，实为被执行人鑫海公司开发建设，并裁定查封被执行人鑫海公司以城建公司名称开发的鑫海花园6号楼房产116套。本案涉案房产包括在该116套房产内。2018年11月13日，该案申请执行人李书云与被执行人鑫海公司达成抵顶协议，鑫海公司以其位于安阳市××区××北段东土地上[土地证号:安国用(35)号1711(-)；5-1-71-(-)]所建房产以6500元/平方米的价格抵项给申请执行人李书云共计12820.7平方米，并附有抵顶房产的房号，本案涉案房产鑫海花园6号楼4单元1702房产亦在抵顶范围内。并且鑫海公司同意在20日内协助李书云办理上述房屋网签手续。2018年11月13日，安阳市殷都区人民法院向安阳市房产管理局、北关区“半拉子”工程鑫海花园项目领导小组发函，称双方将达成的《抵顶协议》提交安阳市殷都区人民法院备案。经法院审查，双方签订的协议系真实意思表示，要求上述两单位依照双方当事人的约定及法律规定办理。同日，申请执行人李书云向安阳市殷都区人民法院递交解封申请，称其与被执行人达成抵顶协议，准备办理相应手续、故申请法院对查封的房产予以解除查封。2018年11月16日，安阳市殷都区人民法院作出（2018）豫0505执591号之二执行裁定，裁定解除对被执行人鑫海公司以城建公司名称开发的鑫海花园6号楼房产116套的查封。2018年11月24日，鑫海公司与李书云就涉案的鑫海花园6号楼5单元1101号房产签订商品房买卖合同（预售），并做了网签。2018年12月3日，安阳市殷都区人民法院作出（2018）豫0505号结案通知书，认定申请执行人与被执行人达成抵顶协议后，被执行人按照协议内容履行完毕，申请执行人申请结案，申请执行人基于执行依据的权利全部得到了实现，案件依法以执行完毕方式结案。又查明，2005年8月15日，城建公司与鑫海公司签订协议书，约定城建公司将砂轮厂开发项目自然过渡给鑫海公司，由鑫海公司对该项目享有自主经营权，项目转移后鑫海公司仍可以城建公司名义办理手续。协议签订后鑫海公司在原砂轮厂地块上建设了鑫海花园小区项目。上述事实，有原告王艳芬提供的（2019）豫0503执异10号执行裁定书、以及当事人陈述等证据，予以证实。本院认为，本案为执行异议之诉。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条规定，“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。”本案中，李书云基于与鑫海公司在另案执行程序中达成的和解协议，签订了商品房买卖合同，该商品房买卖合同合法有效。原告王艳芬系基于与鑫海公司、城建公司债权债务关系提出的执行异议之诉，参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，关于“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议,符合下列情形且其权利能够排除执行的,人民法院应予支持:（一）在人民法院查封前已签订合法有效的书面买卖合同;（二）在人民法院查封前已合法占有该不动产;（三）已支付全部价款,或者已按照合同约定支付部分价款，将剩余价款按照人民法院的要求交付执行;(四)非因买受人自身原因未办理过户登记”的规定，本案中，李书云与鑫海公司在案涉房屋被查封前签订了商品房买卖合同(预售)，并进行了网签。在履行协议过程中案涉房屋被本院查封，致使双方无法按照合同履行，即非因李书云自身原因未办理过户登记。故李书云对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条规定，判决如下：驳回原告王艳芬的诉讼请求。案件受理费3420元，由原告王艳芬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  钱 伟人民陪审员  张志军人民陪审员  贾玉晶二〇一九年十二月二十九日书 记 员  王舒泰