河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）汴民初字第28号原告饶治岗，男，住通许县。委托代理人崔志强、于是雨，河南典策律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告江苏天龙置业有限公司。住所地：江苏省盱眙县。委托代理人ＸＸ，该公司股东。代理权限：特别授权。被告河南苏宏置业有限公司。住所地：河南省尉氏县城。法定代表人刘翔，该公司董事长。原告饶治岗诉被告江苏天龙置业有限公司（以下简称：天龙公司）、河南苏宏置业有限公司（以下简称：苏宏公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告饶治岗的委托代理人崔志强，被告天龙公司的委托代理人ＸＸ到庭参加了诉讼。被告苏宏公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告饶治岗诉称：原告经苏宏公司法人代表刘翔介绍，与被告天�公司原法定代表人王辉相识，王辉因成立被告天龙公司及公司成立后经营之需，多次向原告借款，并于2011年12月12日就以上借款签订借款合同一份。合同确认，天龙公司共向原告借款1000万元，于2012年4月12日前还清；2011年12月12日至2012年4月12日间的利息由被告天龙公司另行出具欠条。同日，原告与天龙公司签订抵押合同一份，天龙公司将盱眙县盱城镇淮河北路地号为盱国用（2011）第78号商住用地（面积17067平方米）抵押给原告。2012年1月18日，刘翔受原告委托，又借给被告天龙公司300万元。被告苏宏公司对以上借款提供了一般保证。借款合同到期后，虽经原告催要，被告未归还，故诉至法院。请求：1、判令被告天龙公司立即偿还原告借款本金1300万元及利息，被告苏宏公司对该本息承担一般保证责任；2、判令被告天龙公司承担抵押担保责任，确认原告对拍卖、变卖抵�物盱眙县盱城镇淮河北路土地证号为盱国用（2011）第78号商住用地（面积170**平方米）的价款享有优先受偿权；3、判令二被告承担本案的诉讼费用。被告天龙公司答辩称：1、原告饶治岗提交的2011年12月12日双方签订的借款合同和打款证明真实有效，予以认可。但是该借款合同签订于2011年12月12日，而饶治岗打款给王辉的时间却是合同签订之前的8、9、10三个月内，从情理上而言，不可能先借钱后签借款合同。2、饶治岗为了证明在借款合同签订前打给王辉1000万元的款项就是包含在借款合同之内的款项，而向法庭提供了借款合同。这一借款合同却证实了借款合同签订前饶治岗打给王辉的1000万元不包含在该款项合同之内，与天龙公司无关。因为该合同第一章明确约定：甲方向乙方提供借款人民币壹仟万元整，期限四个月，自2011年12月12日起至2012年4月12日（实际交付借款日与本合同期限起始日不一致的，从实际交付借款日起计算借款期限）。该条款明确约定了借款是从合同签订的2011年12月12日起，至2012年4月12日止。由此可见，原告饶治岗理由不能成立，合同签订之前打给王辉的1000万元系其与王辉之间的个人行为，与本公司无关。3、饶治岗在借款合同签订之前打给王辉个人账户的1000万元，与天龙公司无关的另一重要理由为借款合同第11条第二项明确约定：本合同签订后饶治岗应及时向乙方一次性支付借款。饶治岗应在2011年12月12日合同签订后、且一次性支付。双方约定的借款时间是从合同签订之后才开始，饶治岗在合同签订之前打给王辉个人账户的钱款与天龙公司无关。4、饶治岗提交借款合同明确约定，借款数额是1000万元。如合同签订之前打到王辉个人账户上的1000万包含在合同之内的话，那么，在合同签订前1000万已到位（指打�王辉账户），饶治岗就不应该在2012年元月再打给王辉300万。5、天龙公司与原告饶治岗约定借款数额是1000万元，且应是一次性支付，而原告饶治岗并未支付该款，其虽于合同签订后的2012年元月打给王辉300万元，这只能认定仍是饶治岗和王辉个人之间的经济往来，与天龙公司亦无关。综上所述，饶治岗之诉不能成立。请求依法驳回饶治岗的诉讼请求。经审理查明，2011年8月29日、2011年10月10日、2011年10月11日、2011年10月22日原告通过汇款、网转及委托他人转款方式分别转入王辉的卡内150万元、450万元、200万元、120万元，共计920万元；期间又给付王辉现金80万元，共计1000万元。2011年10月20日被告天龙公司变更登记法定代表人为王辉。2011年12月12日原告与被告天龙公司签订了借款合同及抵押合同，借款合同约定借款金额为1000万元，期限四个月，自2011年12月12日起至2012年4月12日。同日，被告天龙公司为原告出具了1000万元的收据以及2011年12月12日至2012年4月12日每月50万元利息共计200万元的欠条。国有土地使用权抵押合同约定，以被告天龙公司享有的盱国用（2011）第78号土地使用权证所确认的17067平方米土地使用权予以抵押，作为天龙公司偿还本息的保证，并办理了土地他项权利证明书。2012年1月30日被告苏宏公司为原告出具了一般保证担保函。2012年1月18日原告又委托苏宏公司法定代表人刘翔转入王辉卡内300万元，天龙公司于同日出具借款300万元的欠条。借款到期后，原告多次催要未果，诉讼来院。本院认为，饶治岗给付天龙公司1000万元借款后双方签订借款合同以及抵押合同对借款行为予以确认，系双方真实意思的表示，合法有效，各方当事人应当按照合同的约定享受权利并履行各自的义务。天龙公司应当按照合同约定按期履行还款义务，故饶治岗要求给付1000万元借款的请求，本院予以支持。2012年1月18日的300万元借款，借条中未约定还款日期，饶治岗可随时要求天龙公司还款，故饶治岗要求天龙给付300万元借款本息的请求，本院亦予以支持。关于饶治岗要求的借款利息问题，虽借款合同及借条中均未显示利息，但从天龙公司出具的利息借条中可以证明双方约定的有利息，利率为月息5分；因双方对于利息的约定过高，违反法律规定，故本院对于饶治岗主张的利息不高于按同期银行贷款基准利率四倍计算的部分予以支持，高出部分不予支持。关于饶治岗要求判令天龙公司承担抵押担保责任并对拍卖、变卖抵押物的价款享有优先受偿权的请求，符合法律规定，本院予以支持，但优先受偿的范围为借款1000万元的本息及其他费用，不应包括2012年1月18日的300万元借款。关于天龙公司称饶治岗将款借给了王�个人，而非天龙公司，饶治岗没有履行对天龙公司给付借款义务的辩解意见，本院认为，饶治岗与天龙公司后签的借款合同、土地抵押合同、以及天龙公司出具的委托书，是双方对之前饶治岗向天龙公司给付借款行为的确认，饶治岗已履行了向天龙公司的给付借款的义务，故本院对于天龙公司的该项辩解意见不予采信。苏宏公司为原告出具一般保证担保，但没有约定保证期间，保证期间应为主债务履行期满之日起六个月，在六个月的保证期间内，债权人即原告未对被告提起诉讼或者申请仲裁，因此应免除被告苏宏公司的保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一第二款、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、《中华人民共和国担保法》第二十五条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江苏天龙置业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告饶治岗借款1300万元及利息，利息（其中150万元自2011年8月30日起计算，450万元自2011年10月11日起计算，200万元自2011年10月12日起计算，120万元自2011年10月23日起计算，80万元自2011年12月13日起计算，300万元自2012年1月19日起计算）按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算至借款还清之日；二、原告饶治岗就抵押物盱国用（2011）第78号土地使用权证所确认的17067平方米土地使用权在1000万元本息的范围内享有优先受偿的权利；三、驳回原告饶治岗对被告河南苏宏置业有限公司的诉讼请求；四、驳回原告饶治岗其它诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99800�，保全费5000元，共计104800元。由被告江苏天龙置业有限公司承担（原告饶治岗已垫付，被告江苏天龙置业有限公司随上述给付款项一并支付给原告饶治岗）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  戴玉峰审判员  杨雯蒨审判员  孔德亮二〇一四年七月十七日书记员  马艺洺