安徽省铜陵市中级人民法院民 事 裁 定 书(2018)皖07民终272号上诉人（原审被告）：吴长虹，男，1976年9月21日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：张宏林，安徽铜都律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：周正果，男，1970年2月26日出生，汉族,住安徽省枞阳县。被上诉人(原审原告)：郜学红,女，1971年4月22日出生，汉族，住安徽省枞阳县。上述两被上诉人的共同委托诉讼代理人：朱全胜，枞阳县老洲镇法律服务所法律工作者。上诉人吴长虹因与被上诉人周正果、郜学红返还原物纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初5658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人吴长虹及其委托诉讼代理人张宏林，被上诉人周正果及其委托诉讼代理人朱全胜，郜学红的委�诉讼代理人朱全胜，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴长虹上诉请求：一、撤销（2017）皖0705民初5658号民事判决；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：一、原审认定事实不清。枞阳县正果商贸有限公司原始股东为周正果、郜学红夫妻两人，公司虽成立于2014年3月28日，但并无实际经营，也无业务，即“空壳公司”。2017年5月7日上诉人与两被上诉人达成了公司股权转让合同后，上诉人向枞阳县正果商贸有限公司注资了人民币80万元，上诉人提交的银行回单及公司国税明细可证，在此之前公司账上没有钱，没有经营的事实。两被上诉人利用上诉人没有及时办理工商登记变更的漏洞欲谋取不义之财，于2017年11月19日通过以所谓的枞阳县正果商贸有限公司股东会决议，损害上诉人的权益。上诉人作为公司股权实际所有人持有公司公章和营业执照�合情合法的。二、原审适用法律不当。本案股权转让合同，在2017年5月7日上诉人与被上诉人之间相互出具承诺书时就具有法律效力了，办理公司股权登记、变更工商登记是股权转让的法定程序，但不是股权转让合同生效的条件，原审仅以工商登记确认股东资格并由此确认相关权利人适用法律错误。请求二审查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。周正果、郜学红答辩称：一、被上诉人没有将枞阳县正果商贸有限公司股权转让给上诉人，被上诉人仅对公司法人进行了变更登记；二、被上诉人为防范市场经营风险，维护合法权益，对上诉人做出免除法人的股东会议，对上诉人具有约束力，上诉人应当返还公司公章、营业执照等；三、上诉人称其注入80万元资金没有事实依据，该笔资金系上诉人在公司账户上短暂的流转，不具有注册资金性质。请求二审依法驳�上诉人的上诉，维持原判。周正果、郜学红向一审法院起诉请求：一、判令吴长虹立即返还原告“枞阳县正果商贸有限公司”公章和营业执照。二、诉讼费用由吴长虹负担。一审法院认定事实：枞阳县正果商贸有限公司于2014年3月28日成立，股东为周正果和郜学红。2017年5月7日，公司高级管理人员变更为吴长虹和郜学红，其中吴长虹为公司执行董事兼总经理，系公司法定代表人；郜学红为公司监事。枞阳县正果商贸有限公司的公章（编号3408230004304）和营业执照（统一社会信用代码91340762095928310A）由吴长虹保管。2017年11月19日，枞阳县正果商贸有限公司股东周正果和郜学红召开股东会，作出决议：“一、同意变更公司法定代表人。会议选举周正果为公司执行董事，并担任公司法定代表人，任期三年。会议免除吴长虹公司执行董事职务。┅┅。”后吴长虹拒绝交出上述公章和营业执照。一审法院审理认为，公司证照对外代表公司的意志，应由公司及其人员实际占有、控制。2017年11月19日之前，吴长虹作为枞阳县正果商贸有限公司的法定代表人，有权保管营业执照和公章，但在股东会形成决议，变更法定代表人后，吴长虹应当将营业执照和公章返还给公司，故公司股东周正果和郜学红要求吴长虹返还营业执照和公章的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。本案案由虽应定为公司证照返还纠纷，但吴长虹庭审时提出的管辖权异议，及其他辩解意见，不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十四条的规定，判决：被告吴长虹于本判决生效之日起十日内一次性返还原告周正果和原告郜学红作为股东的枞阳县正果商贸有限公司公章（编号3408230004304）和营业执照（统一社会信用代码91340762095928310A）。案件受理费80元，减半收取40元，由被告吴长虹负担。本院查明的其他事实与一审基本一致。本院认为，综合本案证据及双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、被上诉人周正果、郜学红是否将枞阳县正果商贸有限公司的股权转让给上诉人吴长虹；二、上诉人吴长虹是否应当将枞阳县正果商贸有限公司的证照返还给两被上诉人的问题。关于被上诉人周正果、郜学红是否将枞阳县正果商贸有限公司的股权转让给上诉人吴长虹的问题。《中华人民共和国公司法》第一百三十七条：“股东持有的股份可以依法转让”。第一百三十八条：“股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行”。2017年5月7日，吴长虹出具的《承诺书》载明：“现有周正果商贸公司转让法人给吴长虹，吴�虹承诺给中铁集团下土方工程给周正果施工，管理费1%，（如发现吴长虹转让给别的施工队少于12%的管理费，周正果不用交1%管理，注：土方工程量按实际量发生，超出部分跟周正果无关）。承诺人吴长虹，见证人王某。枞阳县市场监督管理局出具的政府部门公示信息显示：2017年5月7日，枞阳县正果商贸有限公司变更信息及股东出资信息，法定代表人吴长虹；公司股东及出资信息为，变更前内容，股东郜学红10%股份、周正果90%股份；变更后内容，周正果股份80%、郜学红股份20%。该信息证明2017年5月7日枞阳县正果商贸有限公司仅变更了法定代表人，被上诉人周正果、郜学红并未将枞阳县正果商贸有限公司的股份转让于吴长虹。诉讼中，吴长虹也未提供证据证明周正果、郜学红已经将公司股权转让于自己，故其上诉主张本案股权转让合同在其出具《承诺书》时就已经生效的理由不能成立。关于上诉人吴长虹是否应当将枞阳县正果商贸有限公司的证照返还给两被上诉人的问题。公司是公司财产权利的主体。经相关行政部门依法定程序批准的公司营业执照和公司公章的所有权归属于公司所有，公司法定代表人有权依法代表公司行使权利代公司保管证照。《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记”。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记”。依据法律规定，枞阳县正果商贸有限公司在法定代表人未变更的情况下，公司股东周正果和郜学红不能代表公司主张公司证照返还，即便要求原法定代表人吴长虹返还公司证照，也应该是枞阳县正果商贸有限公司。故周正果、郜学红不是本案的适格主体，其要求吴长虹返还枞阳县正果商贸有限公司公章和营业执照，无法律依据。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下：一、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初5658号民事判决。二、驳回被上诉人周正果、郜学红的起诉。一审案件受理费80元，退还（一审原告）周正果、郜学红；上诉人吴长虹预交的二审案件受理费80元，予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 周 卉审判员 范道云审判员 珠 容二〇一八年六月十四日书记员 许 也附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；……第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖有异议的；（三）驳回起诉；……最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。