广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终6890、6891号上诉人（原审被告:）：惠州中财置业有限公司，住所地:惠州市惠阳区淡水镇石坑邨**。法定代表人:马某某。委托诉讼代理人：王某某，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：徐某某，女，1967年12月7日出生，汉族，住址:广东省深圳市福田区********，身份证号码:650************72X。（6890号）被上诉人（原审原告）：张某，女，1977年8月24日出生，汉族，住址：广东省深圳市福田区***************。公民身份号码：420************762。（6891号）上诉人惠州中财置业有限公司（下称中财公司）与被上诉人徐某某、张某因商品房预售合同纠纷二案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初2192、2109号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。（因上述二案所涉及基本事实和争议焦点问题相同，以下行文以6890号案件为例进行表述、论证）上诉人中财公司向本院提出上诉请求：1、请求上级人民法院依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由:一审法院认定上诉人未按照合同约定及时向原告支付回购款，构成违约是错误的。上诉人与被上诉人签订的《都市广场商铺回购协议书》第三条约定:乙方应积极主动配合甲方办理上述商铺的转让过户手续；甲方按本协议中乙方提供的联系方式，确认知会乙方本人，乙方必须于收到通知后的五个工作日内，配合甲方办理上述商铺过户手续，否则甲方有权单方解除本协议，乙方应返还甲方全部已付款项及利息，并以此条款确定的时限起，乙方应按甲方已付款总额向甲方支付每日万分之十的违约金。因上诉人通过协议中被上诉人提供的联系方式多次电话联系被上诉人，均联系不上，导致被上诉人未能积极配合上诉人办理商铺的转让过户手续，因此也才导致上诉人延期付款，上诉人并不因此构成违约。被上诉人应积极配合上诉人办理商铺的转让过户手续，待手续办妥后上诉人亦会按协议内容履行相关义务。被上诉人徐某某发表答辩意见:1、请求上级人民法院维护惠州市惠阳区人民法院做出的（2019）粤1303民初2192号《民事判决书》，驳回上诉人的上诉请求，维持原判。2、一、二审诉讼费用全部由上诉人承担。事实和理由:一审法院判定上诉人因未按照合同约定及时向原告支付回购款构成违约是依照公平公正的原则给出的判决。上诉人与被上诉人签订的《都市广场商铺回购协议书》第二条第一项明确约定自协议签订后，上诉方应于2014年8月30日前，将商铺回购总价并扣除预收税费后的百分之捌拾以转账或支票的方式支付给被上诉人，如上诉方拖延付款时间，按此款项每日万分之一的滞纳金交付给被上诉方，直至此款全额划入被上诉方账户为止，被上诉人两铺位的此款项合计为:158711.00元至今未全额支付。第二条第二项写明，在完成了上一项约定后，被上诉人才应当将商铺过户给上诉人或上诉人指定第三人名下，所以被上诉人不存在不按约定配合上诉人过户。而且，被上诉人在和上诉人签订协议当日就依照协议的第三条约定积极配合了上诉人到惠阳区公证机关办理公证委托，全权委托上诉方办理商铺过户的各项事宜，至于上诉人说按被上诉人提供的联系方式均联系不上被上诉人纯属子虚有，睁眼说瞎话，请上诉人提供证据。相反，被上诉人自2014年8月30日起因上诉人迟迟不给付款，就经常不定期的电话催促，主要对接的是主管洪经理（电话134*****039、189*****560、1892732156），也上惠阳区的惠州中财置业公司多次，其中在2017年2月13日到公司找负责人讨款讨说法时，当时洪经理也在场，找了各种理由推诿拖延后写了承诺书给我，但最终依然没有按协议书和承诺书如期付款。以上，清楚的说明了上诉方的上诉请求就是颠倒黑白，就是不想支付商铺回购款，拖延时间，请求人民法官依据公平公正的原则打击失信老赖，以维护百姓利益，维护社会秩序。被上诉人张某未发表答辩意见。原审原告徐某某向一审法院提出起诉请求：一、判令被告向原告支付都市广场商铺************的剩余商铺回购款人民币98389元；二、判令被告向原告支付延期交付商铺回购款滞纳金:1、自2013年12月25日至2014年8月29日期间，以本金198389元计算，日万分之一计滞纳金人民币4840元；2、自2014年8月30日至2017年6月13日期间，以本金198389元计算，日万分之一计滞纳金人民币20096元；3、2017年6月14日至2017年12月19日期间以本金148389元，日万分之一计滞纳金人民币2745元；4、2017年12月20日至清偿之日（暂定2019.05.20）止，以本金98389元计算，日万分之一计滞纳金人民币5067元。以上4项合计滞纳金人民币32748元。三、判令被告向原告支付多次前往惠阳催款的交通费及误工费等人民币10000元，以及精神损失费人民币10000元，两项合计人民币20000元；四、判令被告承担本案全部诉讼费用；五，要求对方支付合计:151137元。一审法院查明的事实：2013年12月24日,原告与被告就原告向被告购买的都市广场*************商铺分别签订一份《都市广场商铺回购协议书》,其中关于A435号商铺的协议书约定：被告同意以113282元回购原告曾购买的A一层A435号商铺，另转让上述商铺产生的相关税费由乙方承担，转让商铺产生的相关税费均由乙方自行负担，甲方预先代收付的相关税费，多退少补（预收税费总额为回购总价的13%即人民币14727元）；甲方于2014年8月30日前，将上述商铺回购总价并扣除第一条预收税费后的百分之八十即人民币78844元以转账或支票的方式支付给乙方的都市广场商铺租金账户；若甲方拖延本条付款时间，按此款项每日万分之一的滞纳金交付给乙方，直至此款项全部划入乙方账户止。2014年12月30日前，乙方将上述商铺过户至甲方或甲方指定第三人名下后，甲方将余下的该商铺回购款项人民币19711元一次性支付给乙方的都市广场商铺租金账户（不计息），如甲方拖延本条付款时间，按此款项每日万分之一的滞纳金交付给乙方，直至此款项全额划入乙方账户止；本协议生效之日起三个工作日内，乙方应配合甲方到惠阳区公证机关办理公证委托，全权委托甲方办理上述商铺的出售转让、代缴税、费（以政府部门出具的税、费凭证为准）等相关事项，税、费均由乙方承担，公证费用由甲方承担。其中关于A436号商铺的协议书约定：被告同意以114752元回购原告曾购买的A一层A436号商铺，另转让上述商铺产生的相关税费由乙方承担，转让商铺产生的相关税费均由乙方自行负担，甲方预先代收付的相关税费，多退少补（预收税费总额为回购总价的13%即人民币14918元）；甲方于2014年8月30日前，将上述商铺回购总价并扣除第一条预收税费后的百分之八十即人民币79867元以转账或支票的方式支付给乙方的都市广场商铺租金账户；2014年12月30日前，乙方将上述商铺过户至甲方或甲方指定第三人名下后，甲方将余下的该商铺回购款项人民币19967元一次性支付给乙方的都市广场商铺租金账户（不计息）。第二份协议就甲方逾期付款的违约责任与第一份协议的违约责任一致。上述合同及协议签订后，被告未向原告支付商铺回购款，亦未提交证据证实其曾通知原告协助办理过户手续。原告于2017年6月13日和2017年12月19日各收到被告50000元，两次共计100000元。一审法院认为，原、被告签订的回购协议是双方真实意思的表示，被告未按照合同约定及时向原告支付回购款，构成违约。原告诉请被告支付合同约定的回购款98389元（已扣除按总回购款13%计算的税费，扣除已支付的100000元）及滞纳金，诉请合理，予以支持。关于滞纳金的具体起算点，按两份合同约定2014年8月30日前被告需支付158711元，2014年12月30日前付清扣除税费后的全款即198398元，被告于2017年6月13日，12月19日分别支付50000元，对原告主张的滞纳金按如下方式计算：1、2014年8月30日至2014年12月29日，按本金158711元以日万分之一计算，计1920.41元；2、2014年12月30日至2017年6月12日，按本金198398元以日万分之一计算，计17756.62元；3、2017年6月13日至2017年12月19日，按本金148398元以日万分之一计算，计2804.72元。4、2017年12月20日至2019年8月23日，按本金98398以日万分一计算，计6012.12元。截止2019年8月23日共产生滞纳金28493.87元。5、2019年8月24日起，按本金98398以日万分之一计算。对原告主张的交通费、误工费在合同中并无约定，不予支持。据此,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告惠州中财置业有限公司自本判决书生效之日起十五日内向原告徐某某支付商铺回购款98398元及滞纳金（截止2019年8月23日共产生滞纳金28493.85元，以98398元按每日万分之一自2019年8月24日计算至清偿日止）。二、驳回原告徐某某的其他诉讼请求。本案诉讼费1661元，由被告惠州中财置业有限公司负担。本案二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案系商品房预售合同纠纷，根据当事人的上诉及答辩意见，本案的争议焦点是：一审认定中财公司构成违约是否恰当。本院对此分析如下：本案中，案涉《都市广场商铺回购协议书》明确约定中财公司应在规定时间内支付回购款，但中财公司在无正当理由的情况下，未依约支付相应款项，其行为已构成违约。至于中财公司主张被上诉人未积极配合上诉人办理商铺的转让过户手续从而导致延期付款的问题，对此，本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，鉴于中财公司未能举证证明导致其延期付款的责任在被上诉人，故中财公司应承担举证不能的不利后果。一审法院根据现有证据认定中财公司存在违约行为，并判令中财公司支付商铺回购款及滞纳金，并无不当，本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本系列案二审案件受理费已由上诉人预交，经本院核准，均由上诉人惠州中财置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑 杰审 判 员  胡 江审 判 员  寇 倩二〇一九年十二月二十三日法官助理  曾嘉红书 记 员  叶秀婷