安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0705民初6155号原告：铜陵国元小额贷款有限责任公司，住所地安徽省铜陵市翠湖一路狮子山区新庙街道办事处办公楼二楼，统一社会信用代码91340700698982383T（1-1）。法定代表人：刘俊，董事长。委托代理人：吴煜东，系该公司员工。委托代理人：苏芦山，安徽古圣律师事务所律师。被告：童中玉，男，汉族，1972年1月26日出生，住安徽省铜陵市铜官区。委托代理人：朱光胜，铜陵市铜官区西湖镇法律服务所法律工作者。被告：安徽翔鹰建设有限责任公司，住所地安徽省铜陵市狮子山区西湖镇，统一社会信用代码91340700151141708H。法定代表人：童静。委托代理人：赵文华，系该公司会计。原告铜陵国元小额贷款有限责任公司诉被告童中玉、安徽翔鹰建设有限责任公司第三人撤销之诉案件纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告铜陵国元小额贷款有限责任公司委托代理人吴煜东、苏芦山，被告童中玉委托代理人朱光胜、被告安徽翔鹰建设有限责任公司委托代理人赵文华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告铜陵国元小额贷款有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、撤销贵院（2018）皖0705民初4350号民事调解书；2、诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2014年9月5日，原告诉铜陵鑫牛实业有限公司（以下简称鑫牛公司）、翔鹰公司、沈卫根、胡大芳、洪玉萍、铜陵市永顺门窗有限责任公司和铜陵市永通商贸有限责任公司借款合同纠纷一案由原铜陵市狮子山区人民法院立案受理。2015年4月20日，该案经该院审理后做出（2014）狮民二初字第00416号民事判决：鑫牛公司向原告返还借款本金200万元，并支付利息（以本金200万元为基数，从2014年5月21日起按月利率2%计算至借款付清之日止），翔鹰公司、沈卫根、胡大芳和洪玉萍对鑫牛公司付款义务承担连带保证责任，翔鹰公司、沈卫根、胡大芳和洪玉萍承担保证责任后，有权向鑫牛公司追偿。判决做出后，双方均未提出上诉。2015年7月30日，因鑫牛公司、翔鹰公司、沈卫根、胡大芳和洪玉萍均未履行其义务，原告向原铜陵市狮子山区人民法院申请执行，当日该院立案受理，并发出（2015）狮执字第00874号受理执行案件通知书。后因诸被执行人无财产可供执行，本案被贵院终结本次执行。2018年5月到7月间，经贵院调查，铜陵市新业房屋开发有限责任公司（以下简称新业公司）和铜陵市郊区人民政府相继确认，罗家村山庄·新天地D座1层办公用房、2层办公用房、3层办公用房，已根据该区政府与翔鹰公司签署的《城市房屋拆迁产权调换安置协议》，交付给翔鹰公司使用，但房产过户手续未办理，房屋初始登记仍在新业公司名下。2018年7月24日，贵院做出（2015）狮执字第00874号之四执行裁定，据此查封了翔鹰公司所有的位于罗家村山庄·新天地D座1、2、3层办公用房三处不动产，并随即于当月31日向铜陵市不动产登记中心发出协助执行通知。2018年9月11日，贵院做出（2018）皖0705执恢333号之一裁定：评估、拍卖前述三层办公用房。本案两被告得知后，即由童中玉以翔鹰公司为被告向贵院提起诉讼，要求翔鹰公司协助办理包括前述三层办公用房在内的铜陵市铜都大道2988号房屋产权登记及变更登记申请手续，并承担过户费用。其依据的事实和理由为：童中玉系翔鹰公司员工。2016年12月底，翔鹰公司因贷款未按期归还，导致童中玉承担担保责任，童中玉用自己的工程款为翔鹰公司代偿本息1100万元。后经双方对账，翔鹰公司尚欠童中玉8945314.84元。后翔鹰公司同意将回迁的铜都大道2988号房房产及增购的部分即该房1-7层全部抵偿给童中玉。双方签订协议，约定翔鹰公司在2017年年底前为童中玉办理产权登记及过户至童中玉名下的手续，并依法承担过户费用。在贵院审理过程中，双方达成协议：确认截止2018年10月24日止，翔鹰公司尚欠童中玉为其银行所代偿款8945314元；因翔鹰公司无力偿还上述代偿款，童中玉以代偿款8945314元作价购买铜都大道2988号（1-7层，面积2932.56平方米）不动产产权；翔鹰公司于2018年12月31日前协助童中玉办理不动产产权登记。2018年10月24日，贵院据此协议向双方签发了（2018）皖0705民初4350号民事调解书。2018年11月9日，童中玉以贵院（2018）皖0705执恢333号执行案件案外人名义，向贵院提出执行异议，称罗家村山庄·新天地D座1-7层房屋已由翔鹰公司于2016年向其做了抵偿，案件经贵院审理并调解结案，且其中1-3层由其用于经营茶楼，只是因翔鹰公司资金流转不畅，才没有办理产权过户登记手续。童中玉因此要求贵院中止对罗家村山庄·新天地D座1-3层办公用房的执行。2018年11月26日，翔鹰公司就童中玉提出的执行异议答辩，称房屋已抵债给童中玉，归童中玉所有；各方早已实际履行协议（即落款为2016年12月20日，由翔鹰公司与童中玉签订的抵房协议），翔鹰公司于2017年将抵债房产1-3层交付给童中玉，童中玉也领取执照开始生产经营，部分房产即4-7层由其无偿使用，等等。在此期间，原告也向贵院提交了答辩意见，但并未为贵院采纳。后贵院做出（2018）晥0705执异字第60号裁定，中止对（2018）晥0705执恢333号之一执行裁定的执行，而理由即：案涉房产虽登记在新业公司名下，但作为回迁房交翔鹰公司使用；童中玉已支付对价，并占有案涉房产，故童中玉异议请求成立。原告于2019年5月20日签收了该裁定后，认为贵院的裁定既无事实根据，也无法律依据；翔鹰公司和童中玉提交的所谓相互之间的内部清算材料和抵房协议均不具有真实性，在双方签收调解书时，童中玉对翔鹰公司并不享有现实的债权，并且双方约定处理的是被贵院查封的房产，故贵院根据翔鹰公司和童中玉所达成的所谓的协议而制作的（2018）皖0705民初4350号民事调解书内容全部错误，损害了原告的民事权益。原告为维护自身的合法权益，请查明事实，支持所请。被告童中玉、安徽翔鹰建设有限责任公司辩称：第一，原告起诉不符合民诉法的规定。1、就涉案的房屋原告以申请法院强制执行，在执行过程中被告申请了执行异议，后经贵院裁定异议成立，终止对涉案财产拍卖。为此原告在2019年6月1日就贵院的裁定向贵院提起执行异议之诉，案号为（暂且不论原告的诉请是否合法），也就是说不论原告还是被告均以选择通过执行异议的方式解决纠纷，故根据民诉法的规定原告在已选择执行异议之诉后再次提起撤销之诉显然滥用诉权，法院依法应当驳回。2、原告起诉超过了法定六个月撤销期限。从原告在被告提起执行异议过程中提供答辩状看，原告至少在2018年11月22日前就已经知道两被告就涉案房产在诉讼中达成了以物抵债调解书。如果原告有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。也就是说原告至少应当在2019年5月21日前提起第三人撤销之诉。但本案中原告提起第三人撤销之诉在2019年7月1日才提起显然超过了法定6个月的期限。第二，原告诉请也缺乏事实和法律依据。1、原告所称答辩人在签收调解书时并不对原审被告享有现实的债权时错误的，根据清算单、债权转让协议、会议记录、网上转账回单、及担保公司的说明，答辩人在2017年就已经受让了金九公司的债权，并且已经用该笔债权为被告翔鹰实际履行了债务，且债权债务关系均发生在（2018）皖0705民初4350号民事调解书之前（特别是金九公司在2016年12月30就根据各方的协商代偿了贷款利息），因此，被告在调解前享有对被告翔鹰公司的债权是客观真实的，被答辩人所称枉顾事实，无端的猜疑。2、以房抵债协议的内容是客观真实且公平公正的，更不违法。从双方抵房的价格是公平公正的，和被告从郊区政府回购价格基本一致，被告也没有以明显低价转移财产。3、根据答辩人出具的抵房协议和房屋无偿使用证明，案涉房产实际产权早在2016年年底之前就已经交付被告占有使用。被告将涉案财产装潢由妻子经营茶楼至今（有营业执照和结婚证为证）。4、涉案财产至今未办理过户手续是因为被告翔鹰公司仍拖欠郊区政府回购款，郊区政府至今未按协议约定足额交付房产，双方存在回迁纠纷，且被告翔鹰公司至今未办理房产的登记手续，导致该房产无法直接过户给被告个人。5、（2018）皖0705民初4350号民事调解书只是再一次确认了双方的债权债务，及双方以物抵债的还款方式，同时约定了双方办理产权过户的相关权利义务，但并未直接确认被告享有涉案房产的产权。故该调解书合理合法，并未违法物权法等强制性规定。6、原告没有通过证据证明双方达成调解协议直接损害了其债权。原告在两被告调解前享有对被告翔鹰公司债权，在两被告调解后仍然享有债权，且该债权数额也为减少。综上，被答辩人诉讼请求枉顾事实、无法律依据，请法院依法驳回。本院经审理认定事实如下：2014年9月5日，原告铜陵国元小额贷款有限责任公司诉铜陵鑫牛实业有限公司（以下简称鑫牛公司）、安徽翔鹰建设有限责任公司（以下简称翔鹰公司）、沈卫根、胡大芳、洪玉萍、铜陵市永顺门窗有限责任公司和铜陵市永通商贸有限责任公司借款合同纠纷一案，由原铜陵市狮子山区人民法院立案受理。2015年4月20日，该案经该院审理后做出（2014）狮民二初字第00416号民事判决：鑫牛公司向原告返还借款本金200万元，并支付利息（以本金200万元为基数，从2014年5月21日起按月利率2%计算至借款付清之日止），翔鹰公司、沈卫根、胡大芳和洪玉萍对鑫牛公司付款义务承担连带保证责任，翔鹰公司、沈卫根、胡大芳和洪玉萍承担保证责任后，有权向鑫牛公司追偿。判决生效后，2015年7月30日，因鑫牛公司、翔鹰公司、沈卫根、胡大芳和洪玉萍均未履行其义务，原告铜陵国元小额贷款有限责任公司向原铜陵市狮子山区人民法院申请执行，该院立案受理，并发出（2015）狮执字第00874号受理执行案件通知书。后因诸被执行人无财产可供执行，本案被贵院终结本次执行。2018年5月到7月间，铜陵市新业房屋开发有限责任公司（以下简称新业公司）和铜陵市郊区人民政府相继确认，罗家村山庄·新天地D座1层办公用房、2层办公用房、3层办公用房，已根据郊区政府与翔鹰公司签署的《城市房屋拆迁产权调换安置协议》，交付给翔鹰公司使用，但房产过户手续未办理，房屋初始登记仍在新业公司名下。2018年7月24日，原铜陵市狮子山区人民法院做出（2015）狮执字第00874号之四执行裁定，据此查封了翔鹰公司所有的位于罗家村山庄·新天地D座1、2、3层办公用房三处不动产，并随即于当月31日向铜陵市不动产登记中心发出协助执行通知。2018年9月11日，铜陵市铜官区人民法院做出（2018）皖0705执恢333号之一裁定：评估、拍卖前述三层办公用房。2016年12月底，翔鹰公司因贷款未按期归还，导致童中玉承担担保责任，童中玉用自己的工程款为翔鹰公司代偿本息1100万元。后经双方对账，翔鹰公司尚欠童中玉8945314.84元。后翔鹰公司同意将回迁的铜都大道2988号房房产及增购的部分即该房1-7层全部抵偿给童中玉。双方签订协议，约定翔鹰公司在2017年年底前为童中玉办理产权登记及过户至童中玉名下的手续，并依法承担过户费用。后，童中玉以翔鹰公司为被告向贵院提起诉讼，要求翔鹰公司协助办理包括前述三层办公用房在内的铜陵市铜都大道2988号房屋产权登记及变更登记申请手续，并承担过户费用。铜陵市铜官区人民法院审理过程中，经（2018）皖0705初4350号民事调解书，双方达成协议：确认截止2018年10月24日止，翔鹰公司尚欠童中玉为其银行所代偿款8945314元；因翔鹰公司无力偿还上述代偿款，童中玉以代偿款8945314元作价购买铜都大道2988号（1-7层，面积2932.56平方米）不动产产权；翔鹰公司于2018年12月31日前协助童中玉办理不动产产权登记。2018年11月9日，童中玉以（2018）皖0705执恢333号执行案件案外人名义，向铜陵市铜官区人民法院提出执行异议：罗家村山庄·新天地D座1-7层房屋已由翔鹰公司于2016年向其做了抵偿，案件经铜陵市铜官区人民法院审理并调解结案，且其中1-3层由其用于经营茶楼，只是因翔鹰公司资金流转不畅，才没有办理产权过户登记手续。童中玉因此要求中止对罗家村山庄·新天地D座1-3层办公用房的执行。2018年11月26日，翔鹰公司就童中玉提出的执行异议答辩：房屋已抵债给童中玉，归童中玉所有；各方早已实际履行协议（即落款为2016年12月20日，由翔鹰公司与童中玉签订的抵房协议），翔鹰公司于2017年将抵债房产1-3层交付给童中玉，童中玉也领取执照开始生产经营，部分房产即4-7层由其无偿使用……等。后我院做出（2018）晥0705执异字第60号裁定，因案涉房产虽登记在新业公司名下，但作为回迁房交翔鹰公司使用；童中玉已支付对价，并占有案涉房产，童中玉异议请求成立。故，中止对（2018）晥0705执恢333号之一执行裁定的执行。另查明：2018年12月15日，原告铜陵国元小额贷款有限责任公司对（2018）皖0705初4350号民事调解书的内容己知道。上述事实，有提交的营业执照、身份信息、企业登记信息、（2014）狮民二初字第00416号民事判决、（2015）狮执字第00874号受理执行案件通知书、2018年5月23日《关于铜官区人民法院协助查询通知书复函》、2018年7月17日《关于铜官区人民法院协助查询通知书复函》、（2015）狮执字第00874号之四执行裁定书、2018年7月31日协助执行通知书、（2018）皖0705执恢333号之一裁定书、《童中玉金九工程内部清算》、《抵房协议》、《房屋无偿使用证明》、《铜陵皖江农村商业银行情况说明》、（2018）皖0705初4350号民事调解书、（2018）晥0705执异字第60号裁定书、2018年12月15日执行笔录、答辩状及庭审笔录在卷证实，本院予以认定。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，对双方当事人的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第一百二十条规定：第三人撤销之诉中的第三人仅局限于《民事诉讼法》第五十六条规定的有独立请求权及无独立请求权的第三人，而且一般不包括债权人。但是，设立第三人撤销之诉的目的在于，救济第三人享有的因不能归责于本人的事由未参加诉讼但因生效裁判文书内容错误受到损害的民事权益，因此，债权人在下列情况下可以提起第三人撤销之诉：（1）该债权是法律明确给予特殊保护的债权，如《合同法》第286条规定的建设工程价款优先受偿权，《海商法》第22条规定的船舶优先权；（2）因债务人与他人的权利义务被生效裁判文书确定，导致债权人本来可以对《合同法》第74条和《企业破产法》第31条规定的债务人的行为享有撤销权而不能行使的；（3）债权人有证据证明，裁判文书主文确定的债权内容部分或者全部虚假的。债权人提起第三人撤销之诉还要符合法律和司法解释规定的其他条件。对于除此之外的其他债权，债权人原则上不得提起第三人撤销之诉。本案中，原铜陵市狮子山区人民法院（现因行政区调整合并成立铜陵市铜官区人民法院）于2015年4月20日，该案经审理后做出（2014）狮民二初字第00416号民事判决：1、被告铜陵鑫牛实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告铜陵国元小额贷款有限责任公司借款本金200万元，并支付利息（以本金200万元为基数，从2014年5月21日起按月利率2%计算至借款付清之日止）。2、被告安徽翔鹰建设有限责任公司、沈卫根、胡大芳和洪玉萍对上述第1项付款义务承担连带保证责任。3、被告安徽翔鹰建设有限责任公司、沈卫根、胡大芳和洪玉萍承担保证责任后，有权铜陵鑫牛实业有限公司追偿。4、驳回原告铜陵国元小额贷款有限责任公司其他诉讼请求。该判决生效后，双方均未提出上诉。2018年10月24日，铜陵市铜官区人民法院作出（2018）皖0705民初4350号民事调解书：1、截止2018年10月24日，安徽翔鹰建设有限责任公司尚欠童中玉为其银行贷款所代偿款8945314元。2、因安徽翔鹰建设有限责任公司无力偿还代偿款，童中玉以代偿款8945314元作价购买铜陵市铜都大道2988号（1-7层，面积2932.56平方米）不动产产权。3、安徽翔鹰建设有限责任公司于2018年12月31日之前协助童中玉办理铜陵市铜都大道2988号（1-7层，面积2932.56平方米）不动产产权登记。该调解书已生效。本案原告铜陵国元小额贷款有限责任公司与安徽翔鹰建设有限责任公司之间是因为借贷行为形成的保证合同关系，与童中玉和安徽翔鹰建设有限责任公司签订《抵房协议》所涉及的铜陵市铜都大道2988号（1-7层，面积2932.56平方米）不动产产权，无任何权利义务关系，与（2014）狮民二初字第00416号民事判决书也无法律上的利害关系，原告铜陵国元小额贷款有限责任公司对铜陵市铜都大道2988号（1-7层，面积2932.56平方米）不动产产权，不具有独立请求权或无独立请求权，作为债权人的原告铜陵国元小额贷款有限责任公司无证据证明：裁判文书主文确定的债权内容部分或者全部虚假的。原告铜陵国元小额贷款有限责任公司不符合第三人撤销之诉的第三人条件，不具备原告诉讼主体资格。同时，最高人民法院关于适用>若干问题的解释第二百九十二条规定,第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：（一）因不能归责于本人的事由未参加诉讼；（二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三）发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。2018年12月15日，原告铜陵国元小额贷款有限责任公司对（2018）皖0705初4350号民事调解书的内容己知道侵害其民事权益。原告铜陵国元小额贷款有限责任公司的提起撤销之诉己超过法律规定：应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内的规定。综上，原告铜陵国元小额贷款有限责任公司提起第三人撤销之诉，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第二百九十二条、第三百条之规定，裁定如下：驳回原告铜陵国元小额贷款有限责任公司的诉讼请求。案件受理费80元，由原告铜陵国元小额贷款有限责任公司承担。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  王 宁审 判 员  俞金文人民陪审员  舒宝中二〇一九年十二月二十七日书 记 员  何亚玲附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条：对双方当事人的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。第一百一十九条——起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。第二百九十二条规定,第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：（一）因不能归责于本人的事由未参加诉讼；（二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三）发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。第三百条对第三人撤销或者部分撤销发生法律效力的判决、裁定、调解书内容的请求，人民法院经审理，按下列情形分别处理：（一）请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的，改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分；（二）请求成立，但确认其全部或部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分；（三）请求不成立的，驳回诉讼请求。对前款规定裁判不服的，当事人可以上诉。原判决、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效。