河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0503民初3121号原告：杜志芳，男，1972年5月21日出生，汉族，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：徐保庆，河南达知律师事务所律师。被告：河南省京鹤同力建材有限公司，住所地鹤壁市山城区大白线与牟山大道交叉口路东。统一社会信用代码：914106037991657532。法定代表人：胡清源，职务：该公司总经理委托诉讼代理人：王治中，河南谦荣律师事务所律师。被告：鹤壁市京鹤同力商砼有限公司，住所地河南省鹤壁市山城区大白线与牟山大道交叉口向南200米路东。统一社会信用代码：91410603066451883M。法定代表人：郭付军，职务：该公司总经理委托诉讼代理人：王治中，河南谦荣律师事务所律师。被告：鹤壁市京鹤同力新型环保干混砂浆有限公司，住所地鹤壁市山城区大白线西扒厂村北1.5公里路东。统一社会信用代码：914106033450266016。法定代表人：郭付军，职务：该公司总经理委托诉讼代理人：王治中，河南谦荣律师事务所律师。被告：郭来军，男，1976年12月23日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：王治中，河南谦荣律师事务所律师。被告：郭付军，男，1981年12月31日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：王治中，河南谦荣律师事务所律师。原告杜志芳与被告河南省京鹤同力建材有限公司（以下简称建材公司）、鹤壁市京鹤同力商砼有限公司（以下简称商砼公司）、鹤壁市京鹤同力新型环保干混砂浆有限公司（以下简称环保公司）、郭来军、郭付军合伙合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案，被告商砼公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2020年11月5日作出（2020）豫0503民初3121号民事裁定书，裁定驳回被告商砼公司提出的管辖权异议。被告商砼公司不服，上诉于安阳市中级人民法院，安阳市中级人民法院于2020年12月24日作出（2020）豫05民辖终299号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2021年1月19日公开开庭进行了审理。原告杜志芳的委托诉讼代理人徐保庆，被告建材公司、商砼公司、环保公司、郭来军、郭付军共同委托诉讼代理人王治中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜志芳向本院提出诉讼请求：1、依法判令五被告共同给付原告退伙结算款人民币305万元，当庭变更诉讼请求第一项为：依法判令五被告共同给付原告退伙结算款人民币307.5万元。2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原告杜志芳诉称，2015年3月18日至2019年5月19日期间，原、被告双方系合伙关系，共同经营京鹤同力集团下属的三被告公司等企业。2019年5月20日，双方就中止合伙关系签订了一份协议，协议明确除已付款项外，五被告仍应给付原告剩余款项667万元，第四条约定的付款方式为除第一笔款项170万元以债权转让方式给付外，剩余款项自2019年6月起，在每月25日前给付原告30万元，每年付款期为10个月，直到给付完毕为止。协议第五条第2项中约定有四项遗留问题由原告负责解决，否则该部分款项由原告承担。协议签订后，原告退出合伙不再参与任何经营。截止2020年8月30日，被告支付了一笔款项170万元及付款六次180万元，总计350万元，尚有317万元未给付。另协议第五条第2项中的四项遗留问题，经原告确认仅剩下12万元未解决，故被告应付307.5万元。为维护原告合法权益，诉至法院。被告建材公司、商砼公司、环保公司、郭来军、郭付军共同答辩，1、郭来军、郭付军，不是本案适格被告，签订协议时郭来军、郭付军代表的是公司，系职务行为。2、双方于2019年5月20日签订的协议第五条第2款约定，原告未在约定的3个月内将全部事项解决完毕，因此被告有权停止付款并扣除相应款项。3、本案系退伙纠纷，案外人韩允应作为诉讼参与人参加诉讼。4、因原告违约在先，因此就核算后被告应支付的款项仍应按照约定的付款条件和付款方式履行，而不应当一次性全额支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原被告双方于2015年3月18日至2019年5月19日期间系合伙关系，共同经营京鹤同力集团下属的三被告被告等企业。2019年5月20日，双方就中止合伙关系签订了一份协议，该协议约定：“一、自协议签订后三日内，杜志芳无条件配合将名下股权和相关权益转移给郭来军，并无条件配合办理相应的工商登记变更手续。二、甲方郭来军等应付杜志芳剩余款项667万元。三、本协议第二条确定的已付款中，除双方无争议的20208016.80元外，还包括下列各项费用……。四、付款期限该667万元分期支付给杜志芳以办理股权变更登记手续后当日首次支付给杜志芳170万元并从次月起每月25日前支付杜志芳30万元，直至支付完毕为止……。五、付款方式第2项约定，下列事项由杜志芳负责于三个月内全部解决完毕，逾期未全部解决的，甲方有权扣除相应的应付款额，并且由此产生的经济损失由杜志芳全部承担。（1）、安阳黄色罐车押金15万元及因该车产生全部法律问题由乙方解决。乙方解决后，乙方与车主签订的所有手续原件交给甲方，乙方未处理妥当的，因该车产生的所有法律责任、赔偿责任由乙方承担。（2）、胡鹏飞欠甲方40余万元，具体数额待认定，暂定为40万元。（3）、杜艳红（乙方妹妹）欠甲方7个干混移动罐，单价2.5万元，总计价值17.5万元，该干混移动罐由乙方负责索要。（4）、张建民欠甲方片石款195000元，具体数额待认定，暂定为195000元，系乙方赊欠出去………等。甲方：郭来军、郭付军、商砼公司、建材公司、环保公司。乙方：杜志芳。2019年5月20日”。该协议签订后，被告按约定将170万元以债务转让方式给付原告外，截止原告起诉时被告共支付原告6个月退伙结算款180万元。另查明，本案在审理过程中，退伙协议第五条第二项所约定的四项遗留问题，第一项问题已解决完毕；第三项杜艳红已归还被告6个干混移动罐，尚有一个未归还，价值2.5万元；第四项张建民拖欠被告片石款，经双方对账尚有7万元未偿还被告；第二项胡鹏飞借被告40万元，原告杜志芳未处理。上述事实，有原告杜志芳提供的协议、经营协议、合伙协议、交易明细清单、证明以及当事人的陈述等证据，予以证实。本院认为，原、被告双方于2019年5月20日签订的退伙结算协议是双方当事人的真实意思表示，不违背法律的有关规定，本院予以认可。合同签订后被告给付原告退伙款350万，余款五被告未在规定的时间给付原告，对本案纠纷的形成，应负主要责任。另，合同约定原告应当在签订协议三个月内处理遗留问题，否则被告有权扣除相应的应付款额。庭审中双方确认遗留问题第一项已处理完毕。第三项遗留问题，双方确认杜艳红已归还被告6个干混移动罐，尚欠一个干混移动罐未归还，原告同意从退伙款项中扣除2.5万元。第四项遗留问题双方确认张建民欠被告片石款7万元，原告同意从退伙款项中扣除，两项合计9.5万元，原告在诉请中已经扣除。第二项遗留问题即胡鹏飞向被告借款40万元未偿还问题，由于双方当事人在2019年5月20日签订退伙协议时原告认可40万元未偿还，且胡鹏飞借款手续仍在被告处，胡鹏飞如偿还了该笔借款，常理上其应将借据收回。胡鹏飞提供的有杜志芳签名的2018年3月25日费用清单，该清单五被告不认可也未加盖公司印章，被告提供的证据显示胡鹏飞销售提成已在被告处报销支取。因此该遗留问题应视为原告杜志芳未解决完毕，被告在给付原告退伙结算款项时应予扣除。综上所述，原告杜志芳合理的诉讼请求，本院予以支持。被告应当给付原告退伙结算款267.5万元。依照《中华人民共和国民法典》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告河南省京鹤同力建材有限公司、鹤壁市京鹤同力商砼有限公司、鹤壁市京鹤同力新型环保干混砂浆有限公司、郭来军、郭付军于判决生效后一个月内给付原告杜志芳退伙结算款2675000元。二、驳回原告杜志芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31400元，由被告河南省京鹤同力建材有限公司、鹤壁市京鹤同力商砼有限公司、鹤壁市京鹤同力新型环保干混砂浆有限公司、郭来军、郭付军负担28200元，原告杜志芳负担3200元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  刘来生人民陪审员  曹香勋人民陪审员  张志军二〇二一年一月二十七日书 记 员  韩嘉伟