安徽省淮北市相山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0603民初4128号原告：浙江有色建设工程有限公司湖州分公司，住所地浙江省湖州市。负责人：何洪星，该公司经理。委托诉讼代理人：吴族春，浙江天册律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈思源，浙江天册律师事务所律师。被告：合肥建工集团有限公司，住所地安徽省合肥市高新区。法定代表人：刘国福，该公司董事长。委托诉讼代理人：**，男，该公司员工。原告浙江有色建设工程有限公司湖州分公司（以下简称浙江有色湖州分公司）与被告合肥建工集团有限公司（以下简称合肥建工）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年12月3日公开开庭进行了审理。原告浙江有色湖州分公司的委托诉讼代理人吴族春、陈思源，被告合肥建工的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浙江有色湖州分公司向本院提出诉讼请求：1.判令合肥建工支付工程款6875148.88元（包含未支付试桩费用20万元）；2.判令合肥建工支付欠付工程款利息及违约金共计4288189元（暂计算至2019年9月30日）；3.诉讼费用及其他费用由合肥建工承担。事实与理由：合肥建工系华松张寨小区（太阳城）A区建设工程施工总承包方。2012年2月29日，浙江有色湖州分公司与合肥建工签订建设工程施工专业分包合同，约定由浙江有色湖州分公司分包该项目的桩基工程，合同价款暂定为1600万元，结算方式为施工单位按承包人与业主签订单价执行，具体结算方式详见总包方与业主所签补充协议，分承包方按工程总价13%上交总包方管理费（包括承包人收取的劳务管理费用），工程税金由分包方支付。并约定支付工程款的时间和方式为：每月25日上报工程量，次月10日前支付本月完成工程量的50%；有地库的主体结构达到6层后支付工程量至总造价的70%。该付款节点不得晚于桩基工程完成8个月；主体结构封顶支付至总造价的95%，该付款节点不得晚于2013年1月15日；余款待工程决算审定后3个月内付清。同时，合同通用条款24.3及专用条款26.1（2）还约定承包人收到分包工程竣工结算报告及结算材料后28天无正当理由不支付工程竣工决算价款，从第29天起按分包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任：视为认可工程量结算量；超过2个月以上承担应付款部分日千分之一的违约金。后浙江有色湖州分公司按约进场施工并完成了约定施工内容，2012年10月25日，向合肥建工提交了《张寨小区A区桩基工程完成情况汇总表》，就总工程量进行结算。2012年12月13日合肥建工在该汇总表上加盖公章予以认可。但其长期怠于履行合同义务，未能及时支付工程款，致使浙江有色湖州分公司遭受重大损失。2018年8月，案涉工程项目整体进行计算审计，各分包单位及合肥建工均在《淮北华松张寨小区（太阳城）A区结算审核汇总表》上对各部分工程造价签字确认。其中桩基工程合计造价24566035.49元。根据双方的对账结果，自2011年10月26日至2017年1月26日间，合肥建工共向浙江有色湖州分公司支付工程款19416421.01元，按照合同约定，合肥建工尚欠工程款6875148.88元，利息及违约金4288189元（暂计算至2019年9月30日，实际应计算至交付之日）。浙江有色湖州分公司认为，其已完全履行合同义务，合肥建工长期拖欠工程款，应当承担违约责任。为维护其合法权益，故诉至本院，请求依法裁判。合肥建工辩称，目前欠付浙江有色湖州分公司的工程款是因为其没有将分包发票出具给合肥建工，导致其未能支付剩余部分工程款。由于未能提供分包合同的发票，合肥建工不应该支付违约金。浙江有色湖州分公司在诉状中称尚欠工程款部分合肥建工不认可，因为在其提供的分包合同里明确约定分承包方按照合同总价13%上交总包方管理费，包括承包方收取的劳务管理费用，工程税金由分包方支付。在其提交证据五中落款的印章为合肥建工第四建筑工程有限责任公司，与合肥建工是两个公司，故与合肥建工无关。浙江有色湖州分公司围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，其提交了区结算审核汇总表、淮北张寨小区工程试桩施工结算。上述证据经审查均具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下，2012年2月29日，合肥建工（甲方）与浙江有色湖州分公司（乙方）签订一份建设工程施工专业分包合同书，合同约定：甲方将其承包的总包工程中的淮北张寨小区（A区）桩基工程分包给乙方，承包范围为桩基工程的预应力管桩施工双包，合同价款暂定为1600万元；合同工期总日历天数为春节后工期暂定75天。合同通用条款中工程量的确认，承包人在收到分包人报告后7天内未进行计量或因工程师的原因未计量的，从第8天起，分包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据；分包工程竣工日期为分包人提供竣工验收报告之日；承包人收到分包工程竣工结算报告及结算材料后28天无正当理由不支付工程竣工决算价款，从第29天起按分包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；专用条款约定：具体结算方式详见总包方与业主所签补充协议，分承包方按工程总价13%上交总包方管理费（包括承包人收取的劳务管理费用），工程税金由分包方支付；每月25日上报工程量，次月10日前支付本月完成工程量的50%；有地库的主体结构达到6层后支付工程量至总造价的70%。该付款节点不得晚于桩基工程完成8个月；主体结构封顶支付至总造价的95%，该付款节点不得晚于2013年1月15日；余款待工程决算审定后3个月内付清；承包人承担逾期付款违约责任为超过2个月以上承担应付款部分每日1‰的违约金。合同签订后，浙江有色湖州分公司开始施工。2012年10月25日浙江有色湖州分公司制作桩基工程完成情况汇总表，2012年12月13日合肥建工签字确认，并注明工程量最终以甲方审计结果为准。2018年8月8日，发包方出具华松张寨小区（太阳城）A标建设工程施工总承包结算审核的报告，该报告记载工程于2012年8月31日开工，2014年12月28日竣工；其中桩基工程合计造价24566035.49元，各方对各自施工部分工程造价签字确认。合肥建工付工程款情况：2012年5月10日付款140万元，6月14日付款250万元、50万元，7月10日付款230万元、8月14日付款100万元、8月24日付款30万元、8月27日付款10万元、9月4日借工程款30万元、9月20日借工程款20万元、10月31日付款6万元，2013年5月10日付款100万元、5月14日付款100万元、6月21日付款300万元、7月15日借款200万元、8月23日借款200万元，2014年2月1日借款50万元、9月22日借款20万元，2015年2月12日借款50万元、2月16日借款30万元，2017年1月26日借款5万元，以上共计支付款1921万元。另垫付保险费、意外伤害险款12705.26元，项目垃圾、工程交易费等93715.75元，合计106421.01元。另查明，2012年3月7日，合肥建工第四建筑工程有限责任公司与浙江有色湖州分公司签订淮北张寨小区工程试桩施工结算书，该结算书记载结算总价款为30万元，至2012年2月16日合肥建工已经支付10万元，尚余20万元，该费用在下次付打桩月进度款时分两次付清，每次10万元。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合肥建工与浙江有色湖州分公司签订的专业分包合同书不违反法律规定，系有效合同，双方均应依约履行各自的义务。浙江有色湖州分公司已经按照约定施工完毕，合肥建工仅支付了部分工程款，已构成违约，应当承担违约责任，浙江有色湖州分公司请求其支付剩余工程款及相应的逾期付款利息及违约金，有事实和法律依据，应予支持。关于逾期付款利息。案涉桩基工程竣工验收和结算日期，浙江有色湖州分公司没有提供相应的证据证明其已经按照约定提交，仅提供一份桩基工程完成情况汇总表，合肥建工于2012年12月13日签字确认，但关于工程款的支付，该合同同时约定不得晚于2013年1月15日支付至总造价的95%，逾期应按分包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，虽然浙江有色湖州分公司没有提供相应的贷款证据，但其请求按照同期银行贷款利率支付逾期付款利息，符合法律规定，应予支持。关于违约金的支付标准。合同约定为应付款部分每日1‰，该标准明显过高，合肥建工又表示不应支付，根据合同法的相关规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，本案浙江有色湖州分公司的损失应当是同期同类贷款利息的损失，其逾期利息已经请求，故违约金的支付标准酌定为同期贷款利息的30%。关于逾期付款利息及违约金的支付起点。按照合同约定，为逾期两个月开始支付违约金，合肥建工最迟应当于2013年3月16日起支付逾期付款违约金，为便于计算，浙江有色湖州分公司请求自2013年4月22日计算应付工程款的利息及违约金，应予准许。根据双方合同约定和查明的事实，案涉桩基工程应支付总价款为21372450.88元[24566035.49元×（1-13%）],至2013年1月15日应支付至总价款的95%为20303828.34元。余款1068622.54元（5%），合同约定待工程决算审定后3个月内付清，该决算审定应当是发包方的整体工程的决算审定，即2018年8月8日发包方出具的决算报告，该部分的付款时间应当是2018年11月7日前付清。浙江有色湖州分公司主张自桩基工程结算后三个月内付清，与事实不符，不予支持。关于利息及违约金的计算方式。浙江有色湖州分公司主张按照先息后本的方式对合肥建工逾期支付的款项进行抵充，其主张并不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，该规定的债务本金确定，而本案债务直至2018年8月8日才确定，同时该规定亦不包含违约金，且其在付款情况表中列明合肥建工所支付的是工程款及借款，故对该主张，不予支持。据此，合肥建工逾期支付工程款数额及利息、违约金认定如下：至2013年4月22日，合肥建工欠付工程款为11643828.34元（20303828.34元-8660000元），扣除合肥建工垫付保险费、意外伤害险款12705.26元，项目垃圾、工程交易费等93715.75元，应为11537407.33元。同期同类基准利率6.55%，2013年5月10日付款100万元，逾期18日，利息应为37785元（11537407.33元×6.55%÷360天×18天），违约金为11335.5元（37785元×30%），剩余本金为10537407.33元；2013年5月14日付款100万元，计息4日，利息7668.9元（10537407.33元×6.55%÷360天×4天），违约金为2300.7元，剩余本金9537407.33元；2013年6月21日付款300万元，计息38日，利息65940.6元（9537407.33元×6.55%÷360天×38天），违约金为19782.2元，剩余本金6537407.33元；2013年7月15日付款200万元，计息24日，利息28546.7元（6537407.33元×6.55%÷360天×24天），违约金8564元，剩余本金4537407.33元；2013年8月23日付款200万元，计息39日，利息32196.7元（4537407.33元×6.55%÷360天×39天），违约金9659元，剩余本金2537407.33元；2014年2月1日付款50万元，计息162日，利息74790.1元（2537407.33元×6.55%÷360天×162天），违约金22437元，剩余本金2037407.33元；2014年9月22日付款20万元，计息233日，利息86371.9元（2037407.33元×6.55%÷360天×233天），违约金25911.6元，剩余本金1837407.33元；2015年2月12日付款50万元，其中，至2014年11月22日，利息20392.7元（1837407.33元×6.55%÷360天×61天），违约金6117.8元，至2015年2月12日，利息25739元（1837407.33元×6.15%÷360天×82天），违约金7721.7元，剩余本金1337407.33元；2015年2月16日付款30万元，计息4日，利息891.6元（1337407.33元×6%÷360天×4天），违约金267.5元，剩余本金1037407.33元；2017年1月26日付款5万元，其中，至2015年3月1日，利息2247.7元（1037407.33元×6%÷360天×13天），违约金674.3元，至2015年5月11日，利息11764.5元（1037407.33元×5.75%÷360天×71天），违约金3529.3元，至2015年6月28日，利息7607.7元（1037407.33元×5.5%÷360天×48天），违约金2282.3元，至2015年8月26日，利息8926元（1037407.33元×5.25%÷360天×59天），违约金2677.8元，至2015年10月24日，利息8501元（1037407.33元×5%÷360天×59天），违约金2550.3元，2017年1月26日，利息62964.9元（1037407.33元×4.75%÷360天×460天），违约金18889.5元，剩余本金987407.33元；至2018年11月8日，利息84814.2元（987407.33元×4.75%÷360天×651天），违约金25444.3元，剩余本金2056029.87元（987407.33元+1068622.54元）；2018年11月8日至2019年8月20日前利息为70804.5元（2056029.87元×4.35%÷360天×285天），违约金21241.4元。上述利息合计637953.7元，违约金合计191386.2元。2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至工程款付清之日止。浙江有色湖州分公司另请求的试桩工程款20万元，该款系合肥建工第四建筑工程有限责任公司与浙江有色湖州分公司签订的施工结算书，虽然该结算书记载合肥建工已经支付10万元，尚余20万元在下次付打桩月进度款时分两次付清，但合肥建工予以否认，合肥建工与合肥建工第四建筑工程有限责任公司系独立的法人，浙江有色湖州分公司可另行主张，故对该项请求，不予支持。综上所述，浙江有色湖州分公司请求合肥建工支付工程款2056029.87元，至2019年8月20日前利息637953.7元，违约金191386.2元，2019年8月20日之后相应的利率及违约金继续支付至工程款付清之日止，有事实和法律依据，予以支持。对超出部分，不予支持。合肥建工辩称欠付工程款是因为其没有出具分包税务发票，导致其未能支付剩余部分工程款，合肥建工也不应该支付违约金。因双方在合同中并未约定付款与开具发票的互为条件，本案出具发票是附随义务，合肥建工无权以同时履行抗辩权或者先履行抗辩权为由拒付工程款，故其抗辩理由，没有法律依据，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告合肥建工集团有限公司于本判决生效后10日内向原告浙江有色建设工程有限公司湖州分公司支付工程款2056029.87元，支付至2019年8月20日前利息637953.7元、违约金191386.2元，2019年8月20日之后的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至工程款付清之日止，违约金为同期利息的30%；二、驳回原告浙江有色建设工程有限公司湖州分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理88780元，浙江有色建设工程有限公司湖州分公司承担63922元，合肥建工集团有限公司承担24858元；诉讼保全费5000元，由合肥建工集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  丁 敏审 判 员  齐 立人民陪审员  胡颖颖二〇一九年十二月十六日法官助理余颖秀书记员戴停附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。