上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初20902号原告：上海中智恒康医疗器械有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：单为民，董事长。委托诉讼代理人：何淑涵，上海市华诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：竹民，上海市华诚律师事务所律师。被告：西安大麦智能科技有限公司，住所地陕西省西安市。法定代表人：任博，职务不明。委托诉讼代理人：党海峰，陕西迪德律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢晨，陕西迪德律师事务所律师。原告上海中智恒康医疗器械有限公司与被告西安大麦智能科技有限公司其他合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月16日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人竹民、被告委托诉讼代理人党海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海中智恒康医疗器械有限公司向本院提出诉讼请求：1.西安大麦智能科技有限公司支付产品回购款项12,995,368元，并支付违约金：第一段以320万为基数、按照日万分之五的标准计算自2020年8月1日起至实际清偿之日止，第二段以500万元为基数、按照日万分之五的标准计算自2020年10月1日起至实际清偿之日止，第三段以4,795,368元为基数、按照日万分之五的标准计算自2021年1月1日起算至实际清偿之日止；2.西安大麦智能科技有限公司承担本案诉讼费及保全费。事实和理由：上海中智恒康医疗器械有限公司与西安大麦智能科技有限公司于2019年5月9日签订《经销协议》，约定上海中智恒康医疗器械有限公司作为西安大麦智能科技有限公司“唯一指定全国总经销商”经销协议产品，包括智能病区信息系统软件、血压计、输液器、体温计、PDA、病房智能终端、触摸一体机等，销售对象为指定的下级经销商。协议签订后，上海中智恒康医疗器械有限公司按约自2019年5月至9月，每月从西安大麦智能科技有限公司订购相关协议产品作为库存，累计支付货款1,300万元。但下级经销商仅在2019年7月从上海中智恒康医疗器械有限公司处购买了四种产品231,880元，此后再未采购任何产品。根据《经销协议》第4.2条约定，上海中智恒康医疗器械有限公司从西安大麦智能科技有限公司进货后，下级经销商未完成五个月预测销售出库金额的库存总量且连续三个月无出库，上海中智恒康医疗器械有限公司有权停止进货并要求西安大麦智能科技有限公司在一个月内以进货价格上浮6%的价格回购所有库存货物，且上海中智恒康医疗器械有限公司有权立即终止协议。为此，上海中智恒康医疗器械有限公司委托上海市华诚律师事务所于2019年6月12日向西安大麦智能科技有限公司发送律师函，要求其履行回购义务。2020年6月17日，双方签订《产品回购计划书》，西安大麦智能科技有限公司同意以采购价格上浮6%的价格回购现有库存产品，价格共计13,295,368元。根据《产品回购计划书》约定，西安大麦智能科技有限公司确定回购计划后分三批共计六个月对产品进行回购。其中第一批为2020年7月31日前应支付回购金额350万元。然而西安大麦智能科技有限公司一直未按约定如期履行合同义务，仅在2020年7月24日和8月4日分别支付15万元。此后虽经上海中智恒康医疗器械有限公司一再催促，西安大麦智能科技有限公司始终拖延支付回购款项。为此上海中智恒康医疗器械有限公司诉至法院，请求判如所请。西安大麦智能科技有限公司辩称，本案回购计划没有履行是上海中智恒康医疗器械有限公司没有按照约定回购程序交付发票所导致，故也不应该支付违约金。本院认定事实如下：2019年5月9日，上海中智恒康医疗器械有限公司(乙方)与西安大麦智能科技有限公司(甲方)签署《经销协议》，约定乙方为甲方唯一指定全国总经销商，授权经销产品为智能病区信息系统软件、血压计、输液器、体温计、PDA、病房智能终端、触摸一体机等，销售对象为甲方其余所有的下级经销商；乙方需在本协议期内完成总计回款不低于3,000万元，其中包括乙方首批进货货款350万元；协议有效期自2019年5月10日至2020年5月9日；乙方从甲方进货后，甲方下级经销商未完成五个月预测销售出库金额的库存总量且连续三个月无出库，乙方有权停止进货，并要求甲方在一个月内以乙方进货价格上浮6%的价格回购乙方所有库存货物，且乙方有权立即终止协议；等等。2020年6月11日，上海中智恒康医疗器械有限公司委托上海市华诚律师事务所发送《律师函》，要求西安大麦智能科技有限公司按照约定继续履行回购义务。2020年6月17日，上海中智恒康医疗器械有限公司(甲方)与西安大麦智能科技有限公司(乙方)签署《产品回购计划书》，主要约定：根据甲乙双方的经销协议约定乙方未在合作期间履行约定，甲乙双方决定终止双方产品的经销合作，乙方同意回购甲方所持有大麦所有现有库存产品，现双方对回购事宜达成如下一致意见：回购产品数量以甲方现有库存数量为准进行结算，乙方同意按照甲方采购价格上浮6%的价格回购甲方所有库存货物，产品清单见附件一，乙方回购价格共计13,295,368元；回购产品交付时间：甲方同意在收到乙方款项后开具等值金额的发票并在5个工作日内发货，发送货物货值大致对应于乙方支付的款项，交付地点为乙方西安仓库所在地，具体地址为西安市XX区XXXXX座XXX楼；交付方式为甲方快递运输方式，货物毁损灭失的风险自甲方承运人交付乙方时转移；款项支付：乙方应在确定回购计划后分三批共计六个月对甲方产品进行回购，以银行对公打款的形式向甲方汇款，第一批2020年7月31日前回购金额350万元，第二批2020年9月30日前回购金额500万元，第三批2020年12月31日前回购金额4,795,368元，甲方应在乙方付款后向乙方开具等额发票；违约责任：乙方如未按照约定支付回购款项，则应向甲方支付迟延违约金，以未按时支付的款项为基础，按每日万分之五的比例计算；本回购计划在甲乙双方盖章后生效，本回购计划未尽事宜由甲乙双方协商一致后另行达成书面补充协议；本协议履行完毕之日，甲乙双方于2019年5月9日签订的《经销协议》即告终止；等等。附件为《西安大麦库存清单》，包括55寸触摸一体机、智能病区信息系统、病房智能终端、脉搏波血压计、医用红外体温计、移动护理终端PDA、智能输液器等，合计金额为12,542,800元。2020年7月24日、8月4日，西安大麦智能科技有限公司分别支付15万元，共计付款30万元。以上事实，除当事人陈述外，另由《经销协议》《产品回购计划书》《律师函》等证据证明，本院予以确认。本院认为，上海中智恒康医疗器械有限公司与西安大麦智能科技有限公司签署的《经销协议》以及《产品回购计划书》，均系双方当事人的真实意思表示，双方均应按约履行各自的义务。从本案查明事实来看，西安大麦智能科技有限公司未按时支付回购款的行为构成违约。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》的规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。因此，基于《中华人民共和国合同法》的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现上海中智恒康医疗器械有限公司诉请要求对方支付回购款，于法有据，本院予以支持。至于双方约定按每日万分之五标准计算的违约金，本院认为，违约金应当以损失为基础进行判断，鉴于《产品回购计划书》中的回购价格系采购价格上浮6%，且上海中智恒康医疗器械有限公司未提供其他损失作依据，故本院综合合同的履行情况及当事人过错程度等因素对违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的标准予以调整。同时，依据双方签署的《产品回购计划书》的约定，上海中智恒康医疗器械有限公司应在西安大麦智能科技有限公司付款后，向其开具等额发票并交付货物。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款以及《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条的规定，判决如下：西安大麦智能科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付上海中智恒康医疗器械有限公司回购款项12,995,368元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的标准支付分段计算至清偿之日止的违约金：第一段以320万元为基数、自2020年8月1日起算，第二段以500万元为基数、自2020年10月1日起算，第三段以4,795,368元为基数、自2021年1月1日起算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计100,084元，财产保全费计5,000元，合计诉讼费105,084元，由西安大麦智能科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吕燕娜人民陪审员  徐建美人民陪审员  宣永明二〇二一年一月十九日书 记 员  王绍远附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。