湖南省常德市鼎城区人民法院刑 事 判 决 书(2019)湘0703刑初517号公诉机关常德市鼎城区人民检察院。被告人代晓利，女,54岁,湖南省常德市鼎城区人，汉族,高中文化，户籍所在地常德市武陵区，现住常德市鼎城区。因犯赌博罪，于2016年8月18日被本院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元，因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月11日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，于同年11月24日由该局决定取保候审；2017年5月27日因涉嫌犯赌博罪被常德市鼎城区人民检察院批准逮捕，2019年8月29日由常德市鼎城区公安局执行逮捕，同日，由该局决定监视居住。本院于2019年12月12日决定对其予以逮捕，常德市鼎城区公安局于2020年7月25日依法对其执行逮捕。现押常德市看守所。被告人杨成德,男,51岁,湖南省常德市鼎城区人，汉族,小学文化,务农，住常德市鼎城区。因犯赌博罪，于2016年8月18日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月11日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，于同年11月30日由该局决定取保候审；2017年5月27日因涉嫌犯赌博罪被常德市鼎城区人民检察院批准逮捕，2019年8月29日由常德市鼎城区公安局执行逮捕，同日，由该局决定监视居住。本院于2019年12月12日决定对其予以逮捕，常德市鼎城区公安局于2020年7月24日依法对其执行逮捕。现押常德市鼎城区看守所。常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉[2019]496号起诉书指控被告人代晓利、杨成德犯赌博罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。2019年12月31日，因被告人传唤不到案，本院决定中止审理，因被告人代晓利、杨成德脱逃后于2020年7月25日被公安机关依法缉拿归案，本院于2020年8月4日决定恢复审理，本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市鼎城区人民检察院检察官胡尊音出庭支持公诉，被告人代晓利、杨成德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常德市鼎城区人民检察院指控：2016年5月至同年11月期间，被告人代晓利、杨成德和毛艳军、梁银秀、谢七妹（上述三人均已判决）、史建国（在逃）等人相互邀集，多次在常德市鼎城区，租用房屋开设茶馆，聚众赌博，共计抽头渔利24.8万元。其中被告人代晓利参与开设三个茶馆，共抽头渔利24.8万元，分得赃款4.7万元；被告人杨成德参与开设两个茶馆，共抽头渔利18万元，分得赃款3.5万元。其具体犯罪事实如下：1.2016年5月24日至6月12日期间，被告人代晓利和王某3、孙宏英、刘光友、陈先利（四人均另案处理）五人合伙在常德市鼎城区内，租用代晓利的房屋开设茶馆，熊玉川（另案处理）于2016年6月3日入伙与上述五人合伙经营该茶馆。茶馆内设置八张麻将机打20元、50元一炮捉四个鸟的转转麻将，还设置一张桌子用于打跑得快和跑胡子，转转麻将自摸中鸟后开始抽水，20元单注的中一只鸟抽10元，中两个及以上的鸟抽20元，50元单注的是中一只鸟抽20元，中两个及以上的鸟抽50元，跑得快和跑胡子每天抽300元钱包干。从2016年5月24日至6月12日，该赌场累计抽头盈利6.8万余元。该赌场于2016年6月12日被公安机关现场查获，被告人代晓利退回违法所得1.2万元。2.2016年8月至10月，被告人代晓利、杨成德和毛艳军、梁银秀、谢七妹、史建国（在逃）六人在常德市鼎城区租用杨某2的民房一楼开设20元、50元一炮，捉四个鸟的转转麻将馆聚众赌博，从中抽头盈利共12万元，上述六人每人获利2万元。3.2016年10月至11月9日，被告人代晓利、杨成德和毛艳军、梁银秀四人在常德市鼎城区桥头居委会梁某1家一楼开设赌场，采取打20元、50元一炮，捉四个鸟的转转麻将和用麻将牌“扳砣子”比点数大小的方式聚众赌博，从中抽头盈利共6万元，上述四人每人获利1.5万元。该赌场于2016年11月9日被公安机关现场查获。被告人代晓利、杨成德和毛艳军、梁银秀四人分别获得的3.5万元违法所得在公安机关均已收缴，史建国、谢七妹两人分别获得的2万元违法所得在公安机关均已收缴。被告人代晓利、杨成德到案后，均如实供述了自己的犯罪行为，并退赃。上述事实，被告人代晓利、杨成德在开庭审理过程中亦无异议，并有同案人毛艳军、梁银秀、谢七妹、史建国、王某3、孙宏英、刘光友、陈先利、熊玉川的供述，证人王某1、梁某1、姚某、汪某1、杨某1、张某1、代某、梁某2、伍某1、匡某、王某2、卜某、周某1、谈某、肖某、杨某2、王某3、康某、李某、汪某2、罗某、高某、伍某2、胡某1、黄某、粟尤富、周某2、胡某2、张某2、周某3、刘某1、杨某3、曾某、皮某、邓某、龚某1、王某4、任某、龚某2、刘某2的证言，常德市鼎城区公安局玉霞派出所出具的抓获经过，常德市鼎城区公安局制作的辨认笔录、相关视频截图、检查笔录、常德市鼎城区公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单，本院（2016）湘0703刑初95号刑事判决书、湖南省非税收入一般缴款书、常德市鼎城区公安局公安行政处罚决定书、常住人口信息等证据予以证明，足以认定。本院认为，被告人代晓利、杨成德通过租用民房或用自住房，设置转转麻将、“扳砣子”、跑得快等方式聚众赌博，并从中抽头盈利，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，指控罪名成立。被告人代晓利、杨成德在共同犯罪中均系主犯。被告人代晓利因犯赌博罪，于2016年8月18日被本院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元，被告人代晓利此次被指控的部分犯罪系漏罪，部分犯罪系在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销对被告人代晓利的缓刑，数罪并罚；被告人杨成德因犯赌博罪，于2016年8月18日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，被告人杨成德系在缓刑考验期内犯新罪，应当对被告人杨成德撤销缓刑，数罪并罚。两被告人到案后，均如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可依法予以从轻处罚；两被告人全部退赃，可酌定予以从轻处罚；公诉机关所提建议合并判处被告人代晓利一年六个月至两年六个月有期徒刑，并处罚金；建议对被告人杨成德合并判处一年二个月至二年有期徒刑，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。根据被告人代晓利、杨成德的量刑情节，本院决定对两被告人均予以从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第七十一条之规定，判决如下：一、撤销本院（2016）湘0703刑初95号刑事判决对代晓利、杨成德的缓刑部分。二、被告人代晓利犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元，与前判犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元合并执行，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六万元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即35日，刑期自2020年7月25日至2022年4月19日。并处的罚金，限本判决生效后十日内缴纳，上缴国库）。三、被告人杨成德犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，与前判犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元合并执行，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四万元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即20日，刑期自2020年7月24日至2021年12月3日。并处的罚金，限本判决生效后十日内缴纳，上缴国库）。四、对被告人代晓利、杨成德分别退缴的违法所得四万七千元、三万五千元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  鲁爱龙审 判 员  夏 霜人民陪审员  胡 娟二〇二〇年八月十二日法官助理曹灿书记员宋湘君附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。