中华人民共和国上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初18762号原告：李杨，女，1991年7月13日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市。委托诉讼代理人：李青，上海宏尔睿律师事务所律师。被告：E(林淑蕙)，女，1987年12月24日出生，印度尼西亚共和国国籍，住上海市静安区。原告李杨与被告E(林淑蕙)民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2021年1月19日公开开庭进行了审理。原告李杨的委托诉讼代理人李青到庭参加诉讼。被告E(林淑蕙)经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告李杨向本院提出诉讼请求：1、被告归还原告借款本金394,978元；2、被告支付原告违约金(以394,978元为基数，按日利率0.065%计算，自2018年6月6日至实际清偿之日止，扣除被告已支付的违约金26,400元)；3、被告支付原告律师费12,000元；4、若被告不履行还款义务，原告有权就被告名下上海市青海路XXX号XXX层XXX室房屋折价或申请拍卖、变卖所得价款在顺位在前的抵押权人实现抵押权后按出借比例优先清偿原告的借款本金、违约金、律师费等，不足部分由被告继续清偿。事实和理由：原告、案外人周某、陈某某、沈某某与被告委托的案外人KICKYPALAR于2017年5月25日签订《房地产抵押借款合同》一份，约定被告向原告及其余三位案外人共借款本金4,400,000元，其中原告出借资金400,000元，月利率1.1%，按月支付利息，到期一次性还本金，借款期限为12个月，抵押的不动产为登记于被告名下位于上海市青海路XXX号XXX层XXX室的房屋。合同签订后，双方办妥抵押登记手续，原告于2017年6月6日将400,000元汇入被告指定账户，其余三位案外人也于该日将借款转入被告指定账户。自2018年12月4日支付最后一笔违约金4,400元后，被告不再向原告支付任何费用。原告多次联系被告，均无应答。原告为维护自身合法权益，诉至法院，诉如所请。被告E(林淑蕙)未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年5月25日被告作为借款人(抵押人、乙方)委托案外人KICKYPALAR与作为出借人(抵押权人、甲方)的原告、案外人沈某某、陈某某、周某签订了一份《房地产抵押借款合同》，约定：乙方因资金周转需要向甲方借款肆佰肆拾万元整。其中，沈某某出借资金贰佰万元整，陈某某出借资金壹佰万元整，周某出借资金壹佰万元整，原告出借资金肆拾万元整；借款期限为12个月，自2017年6月1日起至2018年5月31日止；合同约定的借款期限起始日与甲方实际向乙方提供借款之日不一致的，从甲方实际向乙方提供借款之日起计算借款期限和利息，若甲方四人非同日向乙方提供借款，则利息自甲方四人均已向乙方提供借款之日起计算；借款月利率为1.1%，自乙方借款之日起计算，若有按日计息部分，日利率为月利率的30分之1；乙方到期一次性还本，按月支付利息，甲方实际向乙方提供借款之日所对应的日期为每月的付息日；甲方对乙方之债权为按份债权，债务人应分别向各债权人进行偿还；抵押房地产具体状况为：房地产所有权人：林淑蕙；房地产坐落：上海市青海路XXX号XXX层XXX室；房地产抵押状况：余额抵押，甲方已知晓该抵押状况，并同意乙方以该房地产剩余价值作为抵押担保；甲、乙双方同意，上述房地产抵押担保的范围为：本合同约定的借款本金、利息、违约金(或滞纳金)、损害赔偿金和实现债权与抵押权的合理费用(包括但不限于律师费、执行费、公告费等)；如乙方未按合同约定的还款期限和方式履行本金还款义务，或甲方依据本合同约定宣布的所有借款提前到期的，甲方不再按照本合同约定的利率计收利息，乙方应向甲方支付违约金，违约金从逾期之日起算，计算至借款完全清偿之日，以每日逾期还款本金的0.065%来计算；甲方实现债权或抵押权所支付的律师代理费、诉讼费、保全费、执行费等由乙方承担。原告、沈某某、陈某某、周某作为甲方在合同上签字，KICKYPALAR代作为乙方的被告在合同上签字。上述合同签订后，KICKYPALAR代被告与原告等四名出借人就上海市青海路XXX号XXX层XXX室房产办理了抵押登记，并于2017年6月1日取得不动产登记证明，抵押权利人为原告、沈某某、陈某某、周某，义务人为林淑蕙，被担保债权数额为4,400,000元，债务履行期限为2017年6月1日至2018年5月31日，附记为本次抵押为再次抵押。2017年6月6日，原告通过名下工商银行尾号为5720的账户向KICKYPALAR银行账户打款400,000元。同日，KICKYPALAR又转款4,400元至原告名下上述工商银行账户，并出具借款收条，言明：借款人KICKYPALAR收到出借人李杨借款本金肆拾万元整；抵押房地产坐落上海市青海路XXX号XXX层XXX室；借款期限2017年6月6日起至2018年6月5日止。审理中，原告表示打款400,000元当日收到的4,400元为砍头息，已将该款在本金中扣除，故得出借款本金为394,978元。另查明，2017年7月4日至2018年6月5日期间，原告收到案外人共12笔打款，每笔4,400元，上述款项部分为期内利息，部分为借款本金。2018年7月5日至2018年12月4日，原告收到案外人共6笔打款，每笔4,400元，原告表示上述所收到的6笔款项均为被告支付的违约金。再查明，2016年12月13日，被告作为委托人、KICKYPALAR作为受托人，办理了委托公证，委托内容：委托人欲向银行或个人借款，委托人欲将位于上海市静安区青海路XXX号XXX层XXX室房屋作为抵押物抵押给银行或个人为上述借款提供担保，委托人因故无法亲自办理关于上述房屋的抵押借款相关事宜，特委托受托人KICKYPALAR为本委托人的代理人，就上述房地产代表委托人办理下列附录中所列的全部事项，受托人有转委托权。受托人在上述代理权限内就上述房地产所实施的法律行为及所产生的法律后果，委托人均予以认可。上述委托的期限自委托人签署本委托书之日起至2019年12月13日止。附录：壹、代为签署借款合同、抵押合同及相关文件；贰、代为办理借款合同、抵押合同公证手续；叁、代为办理房地产抵押登记手续；肆、代为领取他项权利证明、房地产登记证明等材料、房地产权证及密码凭证等材料；伍、代为收取借款，开立银行卡、办理银行开户、取款、汇款、结汇等手续；陆、代为办理还款事宜、领取他项权利证明、房地产登记证明及其他相关注销材料、文件；柒、代为办理注销房地产抵押登记手续、签署结清证明等文件；捌、代为支付上述房地产抵押借款过程中应付之相关税费。还查明，原告为本次诉讼聘请律师，产生律师费12,000元。上述事实，由原告提供的《房地产抵押借款合同》、借款收条、工商银行借记卡历史明细清单、不动产登记证明、委托书、委托代理合同、代理费发票及原告的庭审陈述等证据证实。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。原告提供的证据显示，《房地产抵押借款合同》、借款收条的出具人、不动产抵押办理以及借款收款虽均为KICKYPALAR，但其作为被告的受托人，所作出的行为均在被告赋予的权限范围内，故原告与被告之间存在借贷关系。被告向原告借款，借款人应当按约还款，现被告未履行还款义务，原告起诉要求被告归还借款本金，合法有据，本院予以支持。《房地产抵押借款合同》中明确约定了违约金，现原告主张被告按日利率0.065%支付自2018年6月6日起的违约金，并要求在其中扣除2018年6月6日后所收到的共计26,400元，并无不当，本院予以准许。原、被告双方就律师费有明确约定，原告要求被告支付律师费12,000元，有事实依据，且并未超出相关律师收费标准，本院亦予以支持。原告提出的第四项诉讼请求，符合法律规定，本院亦予以准许。被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，系放弃自己的民事诉讼权利，本院依法缺席审判。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及1999年《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、2007年《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告E(林淑蕙)于本判决生效之日起七日内归还原告李杨借款本金394,978元；二、被告E(林淑蕙)于本判决生效之日起七日内支付原告李杨违约金(计算方式：以394,978元为基数，按日利率0.065%计算，自2018年6月6日至实际清偿之日止，扣除被告已支付的违约金26,400元)；三、被告E(林淑蕙)于本判决生效之日起七日内支付原告李杨律师费12,000元；四、若被告E(林淑蕙)届时未履行上述判决主文第一至三项中所确定的付款义务，原告李杨有权以被告E(林淑蕙)抵押的上海市静安区青海路XXX号XXX层XXX室房产折价或者拍卖、变卖后所得价款于顺位在前的抵押权人实现抵押权后，对剩余价款由共同抵押权人按比例优先受偿。不足部分由被告E(林淑蕙)继续清偿。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,577.50元，财产保全费2,520元，公告费560元(原告均已预缴),由被告E(林淑蕙)负担。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起十五日内，被告可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 顾晓燕二〇二一年一月二十七日法官助理 俞叔涛书 记 员 沈胜蓝附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。