江西省上犹县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0724民初1849号原告：刘可夫，男，汉族，1981年3月3日出生，住江西省赣州市上犹县。委托诉讼代理人：袁乐毅，江西腾龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：李秀明，江西腾龙律师事务所律师。被告：江西省鲜海食品有限公司，住所地：江西省南昌市南昌县小蓝经济技术开发区金沙三路****。统一社会信用代码9136012MA38LGKF80。法定代表人：李慧，董事长。被告：李慧，女，汉族，1985年11月2日出生，住江西省南昌市南昌县。被告：林阿火（又名林阿尾），男，汉族，1973年9月18日出生，住福建省厦门市湖里区。以上三被告共同委托诉讼代理人：冯金会，北京大成（南昌）律师事务所律师。被告：张世霖，男，汉族，1983年7月19日出生，住江西省南昌市西湖区。委托诉讼代理人：熊成浩，江西朗秋律师事务所律师。原告刘可夫与被告江西省鲜海食品有限公司（以下简称江西鲜海公司）、李慧、林阿火、张世霖合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘可夫及其委托诉讼代理人袁乐毅，被告江西鲜海公司、李慧、林阿火的委托诉讼代理人冯金会，被告张世霖的委托诉讼代理人熊成浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘可夫向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告江西鲜海公司于2019年9月18日签订的《鲜海记食产品代理协议书》；2.判决四被告共同返还原告代理费45万元；3.判决四被告共同赔偿原告损失20万元；4.本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：2019年9月，被告江西鲜海公司面向江西省各市县招区域代理商，原告基于对其的信任，于2019年9月18日签订了《鲜海记食产品代理协议书》。协议约定，被告江西鲜海公司授权原告为赣州市区域内独家代理商，代理费为120万元。原告按协议约定于2019年9月12日支付了第一笔代理费45万元，但被告江西鲜海公司未提供公司账户，原告按其指示将45万元转入了被告李慧的银行账户。原告在签订协议后即着手在赣州租店面，并根据被告的要求进行装修。但装修好店面后，被告无法按约定提供海鲜食品。经原告了解，被告江西鲜海公司在南昌经营的店铺也关门，其他加盟商也同样因被告江西鲜海公司违约而关门。为此，原告多次与被告江西鲜海公司协商解除合同事宜，被告林阿火代表被告江西鲜海公司协商，并承诺将于2019年11月15日前协商好解决方案，如果未能协商好即视为被告江西鲜海公司违约，被告江西鲜海公司及被告林阿火应退回原告代理费45万元。但至今被告也未与原告协商好。综上，原告认为，原告因被告江西鲜海公司的虚假宣传陷入错误认识，并基于错误认识与其签订了协议。协议签订后，被告江西鲜海公司违约导致原告无法经营，公司在无法履行合同的情形下，承诺于2019年11月15日于原告协商解除事宜，但实际并未派员与原告协商，应根据承诺返还原告代理费45万元，同时赔偿原告的损失。因其让加盟商将款项打入股东个人账户违反公司法的相关规定，公司财产与股东个人财产混同，故股东应与公司共同承担责任。被告江西鲜海公司、李慧、林阿火辩称，1.原告与江西鲜海公司签订的合同是双方真实意思表示，本案不存在解除合同的法定和约定的事由，该合同应继续履行。2.双方签订合同时，江西鲜海公司并未进行任何虚假宣传，原告以该理由作为解除合同的事由于法无据。被告张世霖辩称，原告以被告江西鲜海公司让其将代理费转入被告李慧账户的行为造成公司财产与股东个人财产混同，故将答辩人一并列为被告，无事实和法律依据。首先，根据法律规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担责任；有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。原告于2019年12月2日提起诉讼，此时答辩人已不是被告江西鲜海公司的股东。其次，被告江西鲜海公司让原告将代理费转入被告李慧的账户，不是公司与股东个人财产混同的充分条件。原告与被告江西鲜海公司签订的《鲜海记食产品代理协议书》第三条第三款明确约定代理费的支付方式是代理费转入被告李慧的账户，该约定使双方意思自治行为；公司法人格否认制度须具备股东实施滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为，以及该行为严重损害公司债权人利益的法定要件。本案不存在公司财产与股东个人财产混同的情形。综上，答辩人不是被告江西鲜海公司的股东，原告要求答辩人与被告江西鲜海公司共同承担责任于法无据。本院经审理查明，2019年9月，被告江西鲜海公司在赣州市招收代理商，与原告刘可夫进行接洽。原告刘可夫于2019年9月12日将45万元代理费支付至了被告李慧的银行账户。2019年9月18日，原告刘可夫（乙方）与被告江西鲜海公司（甲方）签订《鲜海记食产品代理协议书》。协议约定，甲方授权乙方作为甲方品牌（鲜海记食）与产品在赣州市行政区域独家代理商，乙方获得合同代理需向甲方交纳代理费120万元，代理期为4年，2019年9月12日至2023年9月11日；合同签订后，乙方须支付给甲方第一笔费用45万元，第二笔费用15万元于2019年10月12日支付，第三笔费用15万元于2019年11月12日支付，第四笔费用25万元于2019年12月12日支付；代理费转入甲方指定的李慧的银行账户。签署协议时，被告张世霖、林阿火作为甲方代表在协议上签字，该协议并加盖了被告江西鲜海公司的合同专用章。协议签订后，原告刘可夫为实施项目在赣州市租赁了店面并进行了装修。2019年11月，原告刘可夫与被告江西鲜海公司就合同履行产生争议。2019年11月7日，被告林阿火代表被告江西鲜海公司就合同争议进行协商，经协商后向原告刘可夫出具《承诺》一份，内容为“本人承诺在2019年11月15日再次关于赣州代理一事，双方在2019年11月15日前协商合作或终止，如在2019年11月15日前没有与赣州代理商协商此事，代表公司违约。如因赣州代理商没有来协商此事，也证明合作继续，按合同进行；如公司没有协商，需退返赣州代理已交费用。”被告林阿火在《承诺》上签名并加盖了被告江西鲜海公司的公章。2019年11月15日前后，原告刘可夫多次要求被告江西鲜海公司退还代理费，但被告江西鲜海公司并未积极与原告刘可夫进行协商。2019年11月15日，被告张世霖通过微信聊天的形式征求被告林阿火对原告刘可夫要求退还代理费一事的意见，被告林阿火的意见为没钱没办法退。2019年12月2日，原告刘可夫向本院提起诉讼。现原告刘可夫已将其承租的拟用于鲜海记食产品经营项目的店面用于其他经营项目。本院认为，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，原告刘可夫与被告江西鲜海公司签订的《鲜海记食产品代理协议书》中未约定解除合同的条件，但在原告刘可夫要求解除合同并退还其已交的代理费45万元时，被告江西鲜海公司于2019年11月7日向原告刘可夫作出了《承诺》。被告江西鲜海公司的该承诺，系因其与原告刘可夫就合同履行产生争议，原告刘可夫要求解除合同并退返代理费的情形下而作出。被告江西鲜海公司在该承诺中，为其自身设定了限期与原告刘可夫协商解决争议的义务，并明确了其不履行协商义务的后果是视为其违约且需要退返原告已交的代理费。该承诺实际上是被告江西鲜海公司对双方合同解除条件的允诺。原告刘可夫在2019年11月15日前前往南昌市，多次要求被告江西鲜海公司退返代理费，但被告江西鲜海公司并未按承诺积极履行协商义务，根据被告江西鲜海公司的承诺，应视为被告江西鲜海公司违约需退还原告已交的代理费。故对原告刘可夫要求解除与被告江西鲜海公司于2019年9月18日签订的《鲜海记食品代理协议书》及被告江西鲜海公司返还其代理费45万元的诉讼请求，本院予以支持。被告江西鲜海公司主张其已按承诺履行了协商义务，但未提交证据予以证实，本院对其意见不予采信。原告刘可夫要求被告江西鲜海公司赔偿其经济损失20万元，未提交相应证据证明，应承担举证不利的后果，本院对其此项主张不予支持。原告刘可夫以其代理费并未支付至被告江西鲜海公司的账户，而是按约定支付至被告李慧的银行账户，以及公司股东、股份、法定代表人频繁发生变更情况为由，主张被告江西鲜海公司存在公司财产与股东个人财产混同，但原告刘可夫提交的证据不能证明其主张，其要求被告李慧、林阿火、张世霖与被告江西鲜海公司共同承担责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告刘可夫与被告江西省鲜海食品有限公司于2019年9月18日签订的《鲜海记食品代理协议书》；二、被告江西省鲜海食品有限公司于判决生效后十日内退还原告刘可夫代理费45万元；三、驳回原告刘可夫的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10300元，由原告刘可夫负担3170元，由被告江西省鲜海食品有限公司负担7130元，财产保全申请费3920元由被告江西省鲜海食品有限公司负担，限于判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。判决生效后，如未按期履行义务，申请执行的期间为两年。审 判 长  王贵鹏人民陪审员  许兴来人民陪审员  林玉莲二〇二〇年八月十八日代理书记员  廖祖煌附：江西省上犹县人民法院标的款账户户名：上犹县人民法院账号：1360792750030020420005开户行：上犹县农商银行城区支行