广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1802民初6712号原告：罗惊玄，男，汉族，1986年9月1日出生，住广东省英德市***********，公民身份号码441************677。委托代理人：李劲涛，广东明典律师事务所律师。被告：清远润城混凝土有限公司，住所地：清远市清城区雄兴工业大道D区**之二。法定代表人：何渐权，职务总经理。委托代理人：郑崇伟，广东金亚律师事务所律师。委托代理人：徐国柱，广东金亚律师事务所律师。原告罗惊玄诉被告清远润城混凝土有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月12日作出（2018）粤1802民初5202号民事判决，原告罗惊玄与被告清远润城混凝土有限公司均不服，向清远市中级人民法院提出上诉。清远市中级人民法院于2019年6月13日作出（2019）粤18民终642号民事裁定，撤销原判决，发回本院重审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理，原告罗惊玄的委托代理人李劲涛，被告清远润城混凝土有限公司的委托代理人郑崇伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付解除劳动合同关系经济补偿金12000元；2、判令被告向原告支付在职期间的加班工资48408.61元；3、判令被告向原告支付无签订书面劳动合同双倍工资差额48000元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告之间的人事劳动争议纠纷一案，原告依法向清远市清城区人事劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，清远市清城区人事劳动争议仲裁委员会作出城劳人仲案字（2018）258号仲裁裁决书，原告认为该判决书违背查明的事实，适用依据及法律错误，有失公平、公正，理由如下：一、原告提出解除劳动合同关系，并于2017年10月16日签订《解除劳动合同协议书》，完全是因为被告未能与原告签订书面劳动合同、未为原告购买社会保险、未按规定提供安全的劳动环境的原因。被告对于上述事实均予认可，并且裁决书也已查明上述事实。原告基于上述事实理由解除劳动关系，属于《劳动合同法》第三十八条规定的劳动者法定解除情形，被告应当向原告支付经济赔偿金。因此，仲裁裁决书驳回原告的仲裁请求是置查明的事实及法律的明文规定于不顾，明显适用法律错误。二、在职期间，被告要求原告全天候待命出车，每天工作时间超过10小时以上，且在休息日、法定节假日也要求原告随时出车。以上事实，被告均保留有原告的出车记录及送货单据记录等证据予以佐证，但清远市清城区人事劳动争议仲裁委员会却无视原告提出的调取证据的请求，不予认定原告存在加班的事实，有失公平。另外，裁决书驳回原告的加班费用请求主要认为被告支付的工资中的绩效工资包含了加班工资，对于该认定仲裁委明显存在概念混淆。三、裁决书认定原告主张的双倍工资差额部分已过仲裁时效的事实错误、适用法律错误。原告再入职时曾与被告签订过一份书面的劳动合同，该劳动合同只有被告留存一份，被告并未将书面劳动合同交给原告。对于该劳动合同约定劳动期限原告不得而知，因此，原告曾向劳动监察部门、劳动人事争议仲裁委员会提交了调查书面劳动合同证据材料的申请，但劳动人事争议仲裁委员会却无视原告的调查取证请求，在无证据的情况下，错误作出了原告双倍工资差额请求已过时效的认定。综上，请求法院依法判决。被告清远润城混凝土有限公司辩称：一、关于加班费问题，解除劳动合同时已付清加班费，根据答辩人提供的证据原告已收取了加班费。二、关于补偿金问题，是原告提出解除合同，依法不应当支付赔偿金。本院经审理认定事实如下：原告为被告的员工，职务为司机，被告未为原告购买社会保险，原告的工作时间为每月工作26天，每天8小时，月平均工资为4000元/月。双方于2015年3月11日签订了一份《劳动合同》，合同期限由2015年3月11日至2018年3月11日。原告罗惊玄于2015年3月12日开始入职。原告和其他劳动者共22人（乙方）于2017年10月16日与被告（甲方）签订了一份《解除劳动合同协议书》，协议内容如下：一、双方同意自2017年10月13日解除双方的劳动合同关系；二、乙方同意自2017年10月17日中午十二时前离开甲方公司，不得损坏甲方公司及宿舍的财物，否则照价赔偿。在甲方有保留乙方劳动合同的情况下，甲方将乙方原劳动合同交给乙方；三、甲方同意在2017年10月20日结清乙方在2017年9月份及2017年10月13日前的工资。双方同意2017年10月1日至2017年10月13日前的工资按4000元÷30天×13天结算；四、乙方原交的安全押金凭单由甲方在发放工资当日凭押金单结算退还；五、其他因解除劳动合同的相关补偿、赔偿、按法律规定，甲、乙双方同意通过法律途径解决，乙方保证不干扰甲方的正常生产经营管理。因本案纠纷，原告以被告为被申请人于2018年5月28日向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求支付解除劳动合同经济补偿金、加班工资费、未签订劳动合同双倍工资差额部分及要求用人单位补缴原告在职期间的社会保险。清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会认为解除劳动合同是原告自己提出，加班工资已发放，未签订劳动合同请求二倍工资差额已过仲裁时效，社保问题不属于仲裁范围，于2018年7月14日作出城劳人仲案字[2018]258号仲裁裁决书，驳回了原告罗惊玄的仲裁请求。原告因不服仲裁裁决于2018年8月10日向本院提起诉讼。被告也确认没有为原告购买社会保险的事实。庭审中，原告主张每人每日均加班2小时，被告承认原告有加班，并主张加班费已经发放。被告提供了原告罗惊玄2016年1月至2017年5月和2017年6月至2017年10月20日的工资发放表二份。工资表中有加班工资一栏，大部分月份有加班费，小部分月份没有加班工资。工资表还显示有基本工资、补贴等项目。被告称，没有加班工资的月份证明原告没有加班，已加班的都在领取工资时一并发放。原告确认工资表是原告本人签名，但这些并不是加班费。另外2017年6月20日至10月20日工资表下方注明“以上工资已结清”，并有原告罗惊玄签名，该工资表“加班工资”一栏显得有点模糊，原告认为是被告将其他项目改为“加班工资”。被告不确认有涂改。本院认为，原告不服清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出的城劳人仲案字[2018]258号仲裁裁决，向本院提起诉讼，该劳动仲裁裁决不发生法律效力，本院依据本案的事实重新作出处理。对原告诉请被告支付解除劳动合同关系经济补偿金12000元。虽然《解除劳动合同协议书》有注明是原告主动于2017年10月13日向被告提出解除劳动合同关系，但被告没有为原告购买社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。因此，原告要求被告支付经济补偿金是符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告自2015年3月12日入职，至2017年10月13日离职，超过2年未满2年半，应当按2.5个月计算，经济补偿金应当为2.5×4000元=10000元，原告请求多出的2000元，本院不予以支持。对原告诉请被告支付在职期间的加班工资48408.61元。被告承认原告有加班的事实，并提供了工资表证明加时间与发放加班费的事实。工资表已注明加班工资，且有原告本人签名确认，并注明工资已结清，因此，本院确认被告已支付加班费的事实。在被告提供工资表证明其加班时间与领取加班工资的事实后，原告应当就其主张每日均加班2小时提供证据，但原告没有证据证明其每日均加班2小时，故原告主张每日均加班2小时证据不足，本院不予采信。原告认为2017年6月至10月的工资表“加班工资”一栏是被告涂改，并不真实。本院认为，虽然“加班工资”一栏显得有点模糊，但并不是手写字体，而且与2016年1月至2017年5月的工资表当中的“加班工资”可以相互印证，故原告的陈述缺乏证据支持。对原告诉求的未签订劳动合同双倍工资差额48000元。原告罗惊玄的合同于2018年3月11日到期，双方合同于2017年10月13日已解除，并不属于没有签订劳动合同，要求支付双倍工资差额48000元，没有法律依据。劳动者请求用人单位为其建立社会保险关系或缴纳社会保险费的，不作为劳动争议处理，劳动人事仲裁机构或人民法院应告知劳动者向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决，所以原告的该项请求不属于劳动争议，原告应当通过其他法律途径寻求解决。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。双方于2017年10月16日签订《解除劳动合同协议书》，原告于2018年5月28日向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，并未过仲裁时效。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第六十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告清远润城混凝土有限公司应在本判决生效之日起7日内向原告罗惊玄支付经济补偿金10000元；二、驳回原告罗惊玄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告清远润城混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  盘润畴人民陪审员  张海英人民陪审员  郑玉莹二〇一九年十二月五日书 记 员  刘杭菊附有关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。