新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0104民初9304号   原告：新疆火炬创业投资有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）高新街**盈科广场****商铺1。   法定代表人：党文举，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：段文文，新疆元正盛业律师事务所律师。   委托诉讼代理人：石磊，新疆元正盛业律师事务所律师。   被告：岳景亮，男，1976年9月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区。   第三人：新疆盛达昌服饰有限公司，住，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区四平路**创新广场****南侧/div>   法定代表人：岳景亮，该公司执行董事兼总经理。   原告新疆火炬创业投资有限公司（以下简称火炬创投公司）与被告岳景亮、第三人新疆盛达昌服饰有限公司（以下简称盛达昌公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月28日立案后，依法适用简易程序于2020年12月8日公开开庭进行了审理，后案件转普通程序，于2021年2月5日再次公开开庭进行了审理，原告火炬创投公司的委托诉讼代理人石磊到庭参加两次诉讼，被告岳景亮、第三人盛达昌公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告火炬创投公司提出诉讼请求：判令被告以728万元的价格回购原告持有的第三人新疆盛达昌服饰有限公司10%的股权。事实和理由：2018年7月25日，原告、被告及第三人签订《债转股协议》，按照该协议约定，原告将持有的第三人发行的611万元债券对应的债权及利息转换成第三人10%的股权，对应实缴出资1111万元。第三人承诺2019年净利润达5000万元以上，并于后续年份按照每年15%以上速度递增，若任一年未达到上述指标，原告有权要求被告回购原告所持有的全部或者部分股权，回购价格按照本金＋年息10%计算。现第三人未实现2019年净利润5000万元的承诺，故原告要求被告按照约定回购上述10%股份。故诉至法院。   被告岳景亮、第三人盛达昌公司未答辩、未提交证据。   原告提交以下证据：   一、债券募集说明书，2017年9月20日第三人盛达昌公司作出，第二条记载非公开发行可转换公司债券1000万元、期限3个月、票面利率8.7%，第十条约定了转换条款。   二、认购协议，2017年9月20日原告与第三人盛达昌公司签订，原告认购第三人盛达昌公司发行的可转换公司债券1000万元、票面利率8.7%、期限3个月自2017年9月21日至2017年12月20日。   三、认购结果凭证，2017年9月21日新疆股权交易中心出具，对原告认购第三人盛达昌公司1000万元可转换公司债券事项进行了确认。   四、第三人公司股东会决议2份，2018年7月2日第三人公司形成，第三人公司全体股东同意将原告持有的611万元债权和对应的利息转换为公司股权，转换完成后，原告出资1111万元，占第三人公司注册资本的10%。   五、债转股协议，2018年7月25日原告与第三人签订，第二条约定原告将其持有的611万元债券和对应利息转换为第三人公司10%股权，转换完成后，原告出资1111万元，占注册资本的10%，第五条约定了回购条款，第三人公司承诺2019年年净利润达到5000万元以上…若任一年未达到上述指标，原告有权要求被告回购原告所持有全部或部分股权，回购价格按本金＋年息10%计算。   六、第三人公司企业信用信息公示报告，原告于2018年7月26日登记为第三人公司股东，持股比例10%。   七、可转换公司债券产品转股申请书，2018年7月26日原告、第三人公司向新疆股权交易中心提出申请，将原告持有的1000万元可转换公司债券中的611万元和利息转为第三人盛达昌公司的股权，并将该611万元债券予以终结。   八、关于新疆盛达昌服饰有限公司的专项警示函，2019年12月19日新疆股权交易中心发出，警示内容：发行人（第三人）公司已未正常营业，实际控制人已经长期未在新疆居住，该债券存在无法兑付的风险，有可能造成原告损失本金2889万元（包含2018年认购债券）、损失利息2237694.34元。   九、中国执行信息公开网公开的涉及第三人的被执行案件，2020年7月1日原告查询自中国执行信息公开网，第三人公司被执行信息达22条，未履行金额逾4000万元，已达到债转股协议中约定的被告回购原告股权的条件。   共同证明：原告认购第三人公司发行的1000万元可转股公司债券后，将其中611万元债券转换为第三人公司10%股权，第三人公司未达到业绩承诺，已达到债转股协议中约定的被告对原告股权的回购条件，原告向被告主张权利的依据。   原告提交的证据可相互印证，形成完整证据链，本院对原告提交的债券募集说明书、认购协议、认购结果凭证、股东会决议、债转股协议、企业信用信息公示报告、申请书、专项警示函、中国执行信息公开网公开的涉及第三人的被执行案件的真实性予以确认，作为查明案件事实的证据予以采信。   经审理，本院查明以下事实：   第三人新疆盛达昌服饰有限公司（盛达昌公司）成立于2008年12月4日，有限责任公司（自然人投资或控股），成立时注册资本1亿元，被告岳景亮持股89%，案外人邵娟持股11%。   2017年9月20日，第三人盛达昌公司发布债券募集说明书，第一部分产品发行基本概况第二条产品全称：新疆盛达昌服饰有限公司非公开发行2017年第三期可转换公司债券，产品简称：可转债·盛达昌1703，产品代码：610014，本次发行金额：1000万（元），债券票面面额：100元，发行价格：平价发行，…存续期限：3个月，票面利率：8.7%，计息方式：附息式固定利率，单利按年计息，不计复利。还本付息方式：利息按月支付，本金到期一次性偿还。并说明发行人基本情况、可转换公司债券产品发行相关规则等。   当日，原告（乙方、投资人）与第三人（甲方、发行人）签订认购协议，乙方…决定购买甲方在新疆股权交易中心备案发行的“新疆盛达昌服饰有限公司非公开发行2017年第三期可转换公司债券产品”。第一条认购价款乙方本次认购甲方在新疆股权交易中心发行的本期产品，发行面值人民币100元/张，认购总价款1000万元。第二条认购及兑付方式乙方通过在新疆股权交易中心系统开立的权益账户，于2017年9月21日前认购本期产品。起息日为2017年9月21日，到期日为2017年12月20日，还本付息方式为按月付息，到期一次性还本。还约定产品的交付、保密条款等。   2017年9月22日，新疆股权交易中心确认原告火炬创投公司以100元价格认购“可转债·盛达昌1703”产品数量10万。   2018年7月2日，第三人盛达昌公司召开股东会，通过决议：一、同意将我公司在新疆股权交易中心有限公司发行的2017年第三期可转换公司债券产品，依据公司与火炬创投公司（原告）签署的债转股协议履行转股义务，协助火炬创投公司办理相关转换手续。二、同意将本次转股条款设置为将本期债券产品中的611万元对应债权转换为火炬创投公司持有第三人盛达昌公司股权1111万元。三、同意在公司与火炬创投公司在相关工商管理部门进行变更登记后将本期可转换公司债券的债权债务关系予以终结。四、同意债转股期间本期债券产品中611万元对应的债权产生的利息，在本次债转股领取营业执照前，仍应按展期期间债券票面利率8.7%支付利息。   当日，第三人公司再次召开股东会，原告作为新增股东参加会议，通过决议：同意公司注册资本由1亿元变更为11111万元。本次新增注册资本1111万元，由股东原告以货币方式认缴出资，…岳景亮、邵娟放弃对本次新增注册资本的优先认购权。变更后公司股东为三名，变更后持股比例：岳景亮80.1%、邵娟9.9%、原告火炬创投公司10%。   2018年7月25日，原告（甲方）、第三人（乙方）、被告岳景亮（丙方）、案外人邵娟（丙方）签订《债转股协议》，“就甲方对乙方的债权转为甲方对乙方的股权问题订立协议…债权转为股权后，甲方成为乙方的股东，转而享有股东权益。”第一条债权的确认甲乙双方确认：1.甲乙双方于2017年9月21日签订认购协议，后双方又于2017年12月22日签订补充协议。根据上述协议约定以及协议实际履行情况，截止2018年6月30日，甲方对乙方的待转股债权总额为611万元。债权说明：甲方对乙方可转换债券总额为1000万元，本次债转股金额为611万元，剩余债权为389万元。第五条回购条款乙方承诺2019年年净利润达到5000万元以上，并于后续年份按照每年15%以上速度递增。若任一年未达到上述指标，甲方有权要求丙方（被告岳景亮）回购甲方所持全部或部分股权，回购价格按本金＋年息10%计算，甲方需提前60日通知乙方。并约定违约责任、争议解决等内容。   2018年7月26日，原告登记为第三人盛达昌公司股东，登记持股比例10%，当天双方就上述债转股事项向新疆股权交易中心提交申请。   2019年12月19日，新疆股权交易中心向原告出具警示函，告知原告发行人第三人盛达昌公司已未正常经营，公司实际控制人已长期未在新疆居住。   原告诉至法院，称三方签订《债转股协议》约定的被告岳景亮应回购原告股权的情形已出现，要求被告按约定回购原告持有的第三人公司10%的股权，支付回购价款611万元＋611万元×10%÷12个月×23个月（2018年7月26日原告登记为第三人股东之日至2020年6月25日）﹦7281083元，按728万元主张。   本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   “对赌协议”是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。2019年9月11日最高人民法院审判委员会民事行政专业委员会会议通过的《全国法院民商事审判工作会议纪要》认为，投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”如无其他无效事由，应认定有效并支持实际履行。   原告与第三人签订认购协议，认购第三人发行的可转换公司债券1000万元，后原告与被告、第三人签订《债转股协议》，将原告持有的611万元债券及对应的利息转换为持有第三人公司10%的股权，并约定符合一定条件时原告有权要求第三人公司股东被告岳景亮回购原告持有的第三人公司股权，并约定回购价格的确定方法，上述协议系当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，为有效约定，本院予以确认。   原告与被告、第三人签订《债转股协议》后，第三人办理相应股权变更登记。协议约定“乙方（第三人）承诺2019年年净利润达到5000万元以上，并于后续年份按照每年15%以上速度递增。若任一年未达到上述指标，甲方（原告）有权要求被告回购甲方所持全部或部分股权，回购价格按本金＋年息10%计算”，2019年12月新疆股权交易中心向原告出具警示函，告知原告发行人第三人盛达昌公司已未正常经营，公司实际控制人已长期未在新疆居住，可以证明协议约定的第三人公司“2019年年净利润达到5000万元以上，并于后续年份按照每年15%以上速度递增”的目标未实现，原告要求被告岳景亮回购股权，被告岳景亮应当按约定履行。按年息10%计算股权回购款数额为611万元+611万元×10%÷12个月×23个月（2018年7月26日至2020年6月25日）=7281083元，原告按728万元主张，符合约定，本院予以支持。   被告岳景亮、第三人盛达昌公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：   被告岳景亮以728万元价格回购原告新疆火炬创业投资有限公司持有的第三人新疆盛达昌服饰有限公司股权10%。   被告应于本判决生效后三十日内履行上述股权回购义务。如未按本判决指定的期间给付股权回购价款，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费62760元（原告已预交），由被告负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  长   尚晓宁   人民 陪 审员   何 晶   人民 陪 审员   黄月华   二 〇 二 一 年 三 月 二 十 二 日   书  记  员   汪 雪