广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0108民初5110号 原告：广西大白鲨网络科技有限公司，住所地南宁市高新区总部路3号中国-东盟科技企业孵化基地二期11号厂房5层501号房，统一社会信用代码914500003995553498。 法定代表人：罗小华，该公司董事长。 诉讼代表人：该公司管理人北京市华泰（南宁）律师事务所。 委托诉讼代理人：孙小嵋，北京市华泰（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蓝罗一秀，北京市华泰（南宁）律师事务所实习律师。 被告：象翌微链科技发展有限公司，住所地南宁市总部路3号中国-东盟科技孵化基地二期11号厂房第四层，统一社会信用代码91450100595101416N。 法定代表人：陶国谦，该公司总经理。 委托诉讼代理人：汤昱，男，该公司员工。 原告广西大白鲨网络科技有限公司（以下简称大白鲨公司）与被告象翌微链科技发展有限公司（以下简称象翌公司）追收未缴出资纠纷一案，南宁市中级人民法院 2 于2020年1月13日以案号（2020）桂01民初97号立案后，于2020年6月12日作出（2020）桂01民初97号民事裁定，将本案移交由本院审理。本院于2020年11月6日立案后，依法适用简易程序于2021年1月6日公开开庭进行了审理。原告大白鲨公司的委托诉讼代理人孙小嵋、蓝罗一秀，被告象翌公司的委托诉讼代理人汤昱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大白鲨公司向本院提出诉讼请求：1.判决象翌公司向大白鲨公司依法支付未缴纳的出资款220万元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2016年5月6日计至出资缴纳完毕之日止，暂计至2019年12月6日为380264元）；2.判决象翌公司承担本案的案件受理费、保全费、保全保险费2640元。庭审中，大白鲨公司变更第一项诉讼请求的利息利率的计算方式为：2019年8月20日前按照中国人民银行同期贷款利率计算；2019年8月21日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率计算。事实和理由:大白鲨公司成立于2014年5月5日，公司注册资本为2000万元，注册资本由股东以货币出资构成，股东为广西北部湾国际港务集团有限公司（以下简称港务公司）和象翌公司，其中象翌公司认缴出资额为980万元，占注册资本的49%。根据《大白鲨公司章程》，股东各方应在2014年6月30日前缴纳其第一期注册资本，其中象翌公司应缴纳490万元，其余注册资本由股东各方根据公司经营需要在公司成立后两年内缴足。2019年6月28日，南宁市中级人民法院裁定受理大白鲨公司的破产清算申请，并于2019年9月30日指定北京市华泰（南宁）律师事务所担任大白鲨公司管理人。管理人接管大白鲨公司后，由中审众环会计师事务所出具的众环桂审字（2019）0022号《审计报告》显示，大白鲨公司的股东象翌公司尚有220万元出资额未缴纳。经管理人催缴，象翌公司至今仍未缴纳认缴的出资。因此， 3 为维护大白鲨公司的合法权益，依据《中华人民共和国企业破产法》第三十五条之规定，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法作出判决。 象翌公司辩称，大白鲨公司的第一期注册资本双方股东已经足额缴纳了，第二期注册资本由于港务公司董事长的变更，导致大白鲨公司后续的经营出现问题，在第二期注册资本时港务公司不同意出资，象翌公司与港务公司就股权事宜商谈，把象翌公司的股权变更，港务公司的股权稀释，但港务公司要求在股权稀释后需有一票否决权，象翌公司作为小股东为了保护自己的合法权益，如果公司不继续运营，前期的出资将会遭受重大的损失，因此在股权转让和二期出资无法完成的情况下，象翌公司只能以自有资金以往来款的形式支付给大白鲨公司用于维持公司的正常运营，从第一期出资后至大白鲨公司破产清算，象翌公司共计向大白鲨公司支付往来款项12282424.24元，合同应收未收款为411740元，上述款项象翌公司均没有向大白鲨公司主张任何利息或资金占用费，象翌公司的实际出资已远超应缴未缴的220万元注册资本，之所以未能以注册资本的形式体现在大白鲨公司的账目中，原因在于港务公司的不作为。请求法庭驳回大白鲨公司的诉讼请求。大白鲨公司主张的欠缴出资款220万元，象翌公司对于审计的情况是认可的，确实还有出资款220万元还没有足额缴纳。对于大白鲨公司主张的利息有异议，大白鲨公司还欠付象翌公司的款项，象翌公司实际出资的行为已经完成了，象翌公司主张将往来款抵销未缴出资款。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月28 4 日，港务公司（甲方）与象翌公司（乙方）签署《广西大白鲨网络科技有限公司章程》，主要内容为：大白鲨公司股东有甲、乙两方，公司注册成本2000万元，甲方认缴出资额1020万元，占注册资本的51%，享有公司51%的股权，乙方认缴出资额980万元，占注册资本的49%，享有公司49%的股权；出资期限为第一期出资1000万元，其中甲方出资510万元，乙方出资490万元，股东各方应在2014年6月30日前缴纳其第一期注册资本，其余注册资本由股东各方根据公司经营需要在公司成立后两年内缴足。 2014年5月5日，大白鲨公司成立，经营范围为计算机、电子、信息科技专业领域内的技术开发、技术服务等。 2019年6月28日，南宁市中级人民法院裁定受理大白鲨公司的破产清算申请。2019年9月30日，南宁市中级人民法院指定北京市华泰（南宁）律师事务所担任大白鲨公司管理人。 2019年11月26日，中审众环会计师事务所广西分所出具众环桂审字（2019）0022号《广西大白鲨网络科技有限公司清产核资专项审计报告》，股东出资情况载明：大白鲨公司未按公司章程约定期限内缴足出资额730万元，其中港务公司510万元，象翌公司220万元。 2019年10月12日，大白鲨公司管理人向象翌公司出具《函》，载明象翌公司尚有220万元出资额未缴纳，现管理人通知象翌公司在收到本函告之日起7日内将上述款项转入管理人账户，并附有收款账户信息。该函经邮寄送达象翌公司。 2019年11月26日，大白鲨公司管理人制作《广西大白鲨网络科技有限 5 公司破产清算案第一次债权人会议会议资料》，其中，议案二为《提请审议的议案》，《债务人财产管理方案》载明：管理人对股东未缴纳的注册资本进行追缴，港务公司已足额向管理人支付了未缴纳的注册资本510万元，象翌公司尚未支付未缴纳的注册资本220万元；追回措施为对股东象翌公司未缴纳的出资款进一步催收；该财产管理方案交债权人会议审议并表决。2019年11月29日，象翌公司作为债权人，在大白鲨公司第一次债权人会议方案表决票上，对议案的表决意见为“同意”，汤昱在填表人签名处签字。同日，该议案经出席第一次债权人会议的5名债权人一致赞成通过。 另查明，象翌公司2019年11月18日以债务人大白鲨公司未履行还款义务为由，向管理人申报债权本金411740元和12282424.24元，其中，411740元为“跨境仓CNF-东盟通系统款项”，12282424.24元为“股东往来款”。2019年11月26日，大白鲨公司管理人作《债权申报审查通知书》，认定象翌公司对大白鲨公司411740元债权的性质为普通债权；12282424.24元债权的性质为劣后债权。 本院认为，本案是属于人民法院在审理企业破产清算案件中，因债务人的出资人尚未完全履行出资义务，管理人依照《中华人民共和国企业破产法》第三十五条的规定向人民法院提起诉讼，要求该出资人缴纳所认缴的出资而产生的破产衍生诉讼案件。本案的争议焦点是：象翌公司是否欠缴出资220万元，是否应支付未缴纳出资款及利息。第一，关于往来款能否认定为股东出资的问题。象翌公司主张其支付给大白鲨公司的往来款12282424.24元，用于大白鲨公司日常经营及支付货款、工程款、公司运营费用、员工工资等，款项用途具有出资款性质，故应认为象翌公司出 6 资义务已履行完毕，大白鲨公司不予认可。本院认为，债权不同于出资，出资是股东将货币或非货币财产的所有权转移至公司名下，形成公司法人独立财产的行为，股东对该出资不能抽回；债权则是债权人请求债务给付利益并受领给付的权利，股东作为债权人对公司享有债权时，公司负有清偿义务。股东以货币出资的，通常应将款项注明为出资款并存入公司账户，由公司进行验资并出具出资证明等。象翌公司已将该12282424.24元作为债权进行申报，大白鲨公司亦已审查确认该债权。象翌公司一方面主张往来款为债权，另一方面又主张往来款是出资，二者相互矛盾，本院对其主张难予采信。第二，关于象翌公司的往来款能否抵扣出资款的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第四十六条第（一）项规定，债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人管理人提出异议的，人民法院应予支持：（一）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务。根据该规定，大白鲨公司被申请破产后，象翌公司作为大白鲨公司的债权人，同大白鲨公司的其他债权人享有平等的权利。为保护其他债权人的合法权益，象翌公司对大白鲨公司享有的破产债权不能与该公司对大白鲨公司未缴足的注册资金相抵销。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款“管理人代表债务人提起诉讼，主张出资人向债务人依法缴付未履行的出资或者返还抽逃的出资本息，出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者违反出资义务已经超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持”的规定，象翌公司应承担未缴纳出资的本金及利息。大白鲨公司主张象翌公司以220万元为基数，自2016年5月6日起至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算利息，自2019年8月20日至出资交纳之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，有事实和法律 7 依据，本院予以支持。保全保险费非诉讼必要开支，且无公司章程或其他协议约定，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款、第四十六条规定，判决如下： 一、象翌微链科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向广西大白鲨网络科技有限公司支付出资款220万元； 二、象翌微链科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向广西大白鲨网络科技有限公司支付利息（利息计算：以220万元为基数，自2016年5月6日起至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至出资交纳之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回广西大白鲨网络科技有限公司的其他诉讼请求。 义务人如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费27442元，财产保全申请费5000元，合计32442元，由象翌微链科技发展有限公司负担。 8 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 黄艳芳 二〇二一年一月十四日 法官助理 蒙玉莲 书 记 员 谭秀灵