福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0104民初5787号 原告：陈可取，男，1968年5月9日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：任林鹏、肖**，福建雅厚律师事务所律师。 被告：福州市海拉金属制品有限公司，住所地福州市仓山区金山街道浦上大道216号福州仓山万达广场C区C2号楼11层07办公。 法定代表人：傅峰云，总经理。 委托诉讼代理人：黄明贵，福建韦达律师事务所律师。 原告陈可取与被告福州市海拉金属制品有限公司（以下简称“海拉公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈可取委托诉讼代理人任林鹏、肖**，被告海拉公司委托诉讼代理人黄明贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈可取向本院提出诉讼请求：1.确认陈可取与海拉公司于2019年7月17日解除劳动关系；2.判决海拉公司向陈可取支付护理费2089.48元［福建省2018年城镇单位在岗职工平均工资76266元／年÷365天×10天（住院天数）］、住院伙食补助费1000元［福建省直机关差旅管理办法2014差旅伙食补助费100元／天×10天（住院天数）］、停工留薪期工资22410.3元（2018年4月至2018年8月的平均工资7470.1元×3个月）；3.判决海拉公司向陈可取支付未签订劳动合同的双倍工资差额82171.1元［2018年4月至2018年8月的平均工资7470.1元×11个月（自2018年5月9日至2019年4月8日）］；4.判决海拉公司向陈可取支付经济补偿金11205.15元（7470.1元／月×1.5个月）。事实与理由：陈可取于2018年4月入职海拉公司从事木工工作，同年9月7日9时左右，陈可取受海拉公司的指派在闽侯县工厂锯木材时，被电锯锯伤右手中指。事故发生后，陈可取被送往海福（手外科）医院住院治疗，于2018年9月17日出院。2019年4月9日，福州市仓山区人力资源和社会保障局（以下简称“仓山区人社局”）作出《认定工伤决定书》，认定陈可取的伤害为工伤。2019年6月20日，经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈可取的停工留薪期共3个月。海拉公司未与陈可取签订书面劳动合同及未替陈可取缴纳医社保，应支付经济补偿金。2019年7月17日，陈可取申请劳动仲裁，福州市仓山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仓山区仲裁委”）于2019年8月3日作出榕仓劳人仲案字［2019］第397号裁决书，裁决：一、海拉公司应于本裁决生效后五日内一次性支付给陈可取：1.护理费1000元；2.住院伙食补助费200元；3.2018年7月17日至9月6日及2018年1月21日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额27806元，以上三项合计29006元；二、驳回陈可取的其他仲裁申请。陈可取在海拉公司的工作时间是2018年4月至2019年7月17日（劳动关系解除之日即申请劳动仲裁之日）。 海拉公司辩称，一、陈可取主张未签订劳动合同的双倍工资差额已过诉讼时效，依法应驳回陈可取关于未签劳动合同双倍工资差额的诉讼请求。根据陈可取诉称，其于2018年4月与海拉公司建立劳动关系，但其于2019年7月17日向仓山区仲裁委申请劳动仲裁的事实，根据劳动争议仲裁时效为一年的规定以及未签订劳动合同双倍工资差额的性质不属于劳动报酬的司法实践，陈可取主张双倍工资差额的时效应从2018年5月起算，截止至陈可取申请劳动仲裁时已然超过一年的时效，故应驳回陈可取的该项诉讼请求；二、陈可取与海拉公司间的劳动关系于2019年1月22日已解除，系陈可取自动离职导致，故自2019年1月22日起双方间互不再履行劳动关系的权利义务，海拉公司无须向陈可取支付经济补偿金，故陈可取诉请海拉公司支付2019年1月22日之后的双倍工资及解除劳动关系的时间为2019年7月17日没有事实和法律依据，同时诉求海拉公司支付经济补偿金也无事实和法律依据；三、陈可取的部分的诉讼请求中或未经仲裁的前置程序，或超过仲裁请求的范围，违反劳动争议仲裁前置的诉讼程序，在一审诉讼中主张未经仲裁或超仲裁范围的请求是不符合法定的诉讼程序。1.在劳动仲裁时，陈可取系诉请解除劳动关系，后在仲裁庭审中又主张双方间的劳动关系并未解除，因此导致仲裁时未审理经济补偿金的事项，而在陈可取向法院起诉时主张解除的时间为2019年7月17日，同时主张经济补偿金，这两项的诉讼请求明显未经仲裁的前置程序，而在一审诉讼时提起违反法定的诉讼程序。2.停工留薪期的工资及双倍工资差额的金额均超过仲裁时的请求，不符合法定程序；四、海拉公司已向陈可取支付停工留薪期的工资，陈可取再次主张支付无事实和法律依据。根据《福州市劳动能力鉴定结论书》（以下简称“《鉴定结论书》”），陈可取停工留薪期为三个月，具体时间自2018年9月7日至2018年12月7日止，但陈可取自2018年9月25日即回岗提供劳动，而海拉公司亦按照陈可取提供的劳动支付相应的劳动报酬，则陈可取不能另行再享受停工留薪期工资，因为停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位支付。由此可知支付停工留薪期工资的法定条件之一是暂停工作。而能够提供劳动并主动提前上班，意味着原定需要暂停工作接受工伤医疗的期限发生了实际的变化，停工留薪期自然终止，给付停工留薪期工资的法定条件也随之消失。本案中，陈可取在停工留薪期内已恢复上班，则不具备暂停工作的支付条件，故其已获得相应劳动报酬的情况下再行主张停工留薪期工资无事实和法律依据；五、陈可取主张住院伙食补助费及护理费明显过高。陈可取的伤势轻微，并未丧失自理能力，在此情况下主张护理费没有事实依据。另外住院伙食补助费可以参照仲裁裁决。 陈可取围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对《认定工伤决定书》、《鉴定结论书》、榕仓劳人仲案字[2019]第394号裁决书及送达证明，因海拉公司无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.入院记录、出院小结、疾病证明书，其真实性因有原件核对，本院予以认定，证明2018年9月7日至2018年9月17日，陈可取在海福（手外科）医院住院10天，出院诊断为右中指电锯伤。与本案具有关联，本院予以采纳。 2.工资证明，其真实性因海拉公司无异议，本院予以认定。证明海拉公司分别于2018年4月、5月、6月、7月、8月向陈可取发放工资（每月均包括产品加工工资、医社保补贴、福利补贴、超正常工作时间加班费、满勤、房补补贴等项目）5123.5元（其中产品加工工资1799.60元）、7573元（其中产品加工工资2774.79元）、7921元（其中产品加工工资2856.62元）、8031元（其中产品加工工资3030.98元）、8702元（其中产品加工工资3324.38元），合计37350.5元（其中产品加工工资合计13786.37元）。与本案具有关联，本院予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下： 陈可取于2018年4月9日入职海拉公司，从事木工工作，双方未签订书面劳动合同，海拉公司未为陈可取缴纳社会保险。2018年9月7日9时左右，陈可取在海拉公司位于闽侯县工厂上班操作锯台锯木板时，右手中指不慎被电锯锯伤，后陈可取在福州海福手外科医院治疗，住院10天，诊断为右中指电锯伤。2018年9月25日，陈可取即回到海拉公司工作，直到2019年1月21日。2019年4月9日，仓山区人社局作出仓人社伤险（决）字【2019】12号《认定工伤决定书》，认定陈可取为工伤。2019年6月20日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2019年1542号《鉴定结论书》，认定陈可取未达到伤残等级，停工留薪期自2018年9月7日起至2018年12月7日止。 海拉公司分别于2018年4月、5月、6月、7月、8月向陈可取发放工资（每月均包括产品加工工资、医社保补贴、福利补贴、超正常工作时间加班费、满勤、房补补贴等项目）5123.5元（其中产品加工工资1799.60元）、7573元（其中产品加工工资2774.79元）、7921元（其中产品加工工资2856.62元）、8031元（其中产品加工工资3030.98元）、8702元（其中产品加工工资3324.38元），合计37350.5元（其中产品加工工资合计13786.37元）。陈可取离职前12个月平均工资为7470.1元（37350.5元÷5个月）。海拉公司已支付陈可取2018年9月25日至2018年12月7日期间的工资。 2019年7月17日，陈可取向仓山区仲裁委申请仲裁，请求裁决：1.陈可取于申请仲裁之日（即2019年7月17日）与海拉公司解除劳动关系；2.海拉公司支付给陈可取护理费2089.48元、住院伙食补助费1000元、停工留薪期工资22072.13元；3.海拉公司支付给陈可取2018年5月9日至2019年4月8日期间未签订劳动合同二倍工资差额80931.13元；4.海拉公司支付给陈可取经济补偿金11036.06元。仓山区仲裁委于2019年8月30日作出榕仓劳人仲案字【2019】397号裁决书，裁决：一、海拉公司应于本裁决生效后五日内一次性支付给陈可取1.护理费1000元；2.住院伙食补助费200元；3.2018年7月17日至9月6日及2018年9月25日至2019年1月21日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额27806元，合计29006元；二、驳回陈可取的其他仲裁请求。之后，陈可取对该仲裁裁决不服，提起诉讼。 本院认为，海拉公司与陈可取未签订书面劳动合同，双方自2018年4月9日形成事实劳动关系。关于解除劳动关系的时间。因陈可取自2019年1月21日后未再前往海拉公司工作,海拉公司也未再支付陈可取工资,双方互不履行劳动关系上的权利义务,事实上已经解除劳动关系，故本院认定陈可取与海拉公司于2019年1月22日解除劳动关系。 关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款:“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位”规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形,不属于劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位的事由。因此,陈可取以海拉公司未依法为其缴纳社会保险费为由,要求解除劳动合同,应当事先告知海拉公司,其自2019年1月21日后未再前往海拉公司工作，既未事先告知海拉公司，且未提交证据证明其有履行请假手续，应认定属自动离职。根据《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第18条:“职工解除劳动合同,应当严格按照《劳动法》的规定,提前三十日以书面形式向用人单位提出。职工自动离职属于违法解除劳动合同,应当按照《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》承担赔偿责任”规定,陈可取自动离职属于违法解除劳动合同。因此,陈可取以海拉公司未为其缴纳社会保险费为由主张经济补偿金，请求海拉公司支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。 关于未签订劳动合同的二倍工资差额。陈可取诉请海拉公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额82171.1元，但其仲裁时仅请求海拉公司支付未签订劳动合同二倍工资差额80931.13元，超出部分因未经过劳动争议仲裁前置程序，本院不予审理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”规定，海拉公司自用工之日（即2018年4月9日）起超过一个月不满一年未与陈可取订立书面劳动合同，本应向陈可取支付2018年5月9日起至2019年1月21日期间未订立劳动合同的二倍工资差额。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”规定，对于2018年5月9日至2018年7月17日未签订劳动合同的二倍工资差额,因该期间内陈可取明知其权利被侵害,但仍于2019年7月17日才提起仲裁,故其要求支付2018年5月9日至2018年7月17日期间二倍工资差额的主张已超过仲裁时效。因二倍工资中的另一倍工资并非劳动者付出劳动所获得的劳动报酬，故在计算用人单位应支付的另一倍工资时，应以双方约定的正常工作时间月工资（即产品加工工资）标准作为计算基数，不包含加班工资、非常规性奖金等不确定性收入和津贴、补贴等福利性收入，即海拉公司应向陈可取支付的二倍工资差额，计算基数不包含陈可取的超正常工作时间加班费、满勤等不确定性收入和医社保补贴、福利补贴、房补补贴等福利性收入，因此陈可取正常工作时间月工资标准为2757.3元（即2018年4月至8月期间共5个月的产品加工工资13786.37元÷5个月）。综上，海拉公司应支付陈可取2018年7月18日至2019年1月21日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额17590.2元，该款项的具体计算方式如下：2018年7月18日至2018年7月31日期间为3030.98元÷31日×14日=1368.8元；2018年8月为3324.4元；2018年9月至2018年12月期间为2757.3元/月×4月=11029.2元；2019年1月1日至2019年1月21日为2757.3元/月÷31日×21日=1867.8元，以上合计17590.2元。 关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”规定，陈可取在工作中锯伤右中指,其在停工留薪期住院治疗共计10天,其伤情客观上需要他人护理,护理人员原则上为一人，综合考虑陈可取的伤情所需,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院酌定住院期间护理费为209元/日×10日=2090元。因陈可取仅诉请护理费2089.48元，系对其自身民事权利的处分，故本院认定护理费为2089.48元。 关于住院伙食补助费。陈可取住院10日，本院酌定住院期间伙食补助费为50元/日，故住院伙食补助费为50元/日×住院10日=500元。 关于停工留薪期工资。陈可取诉请海拉公司支付停工留薪期工资22410.3元，但其仲裁时仅请求海拉公司支付停工留薪期工资22072.13元，超出部分因未经过劳动争议仲裁前置程序，本院不予审理。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”规定，陈可取的停工留薪期为2018年9月7日起至2018年12月7日止，因海拉公司已经支付了陈可取2018年9月25日至2018年12月7日的工资，故对该期间的停工留薪期工资，本院不予支持；对2018年9月7日至2018年9月24日的停工留薪期工资，应为4482.1元（即7470.1元/月÷30日×18日=4482.1元），本院予以支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十三条第三款，《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，判决如下： 一、福州市海拉金属制品有限公司与陈可取于2019年1月22日解除劳动关系； 二、福州市海拉金属制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈可取2018年7月17日至2019年1月21日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额47269.7元、护理费2089.48元、住院伙食补助费500元、2018年9月7日至2018年9月24日的停工留薪期工资4482.1元，合计54340.8元； 三、驳回陈可取的其他诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由陈可取负担6元，由福州市海拉金属制品有限公司负担4元（福州市海拉金属制品有限公司应负担的诉讼费用于本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  刘文玲 人民陪审员  林秀娟 人民陪审员  涂烽烽 二〇一九年十二月二十三日 法官助理宋一旻 书记员林萍 附：执行申请提示 发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”