辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0791民初185号原告：辽宁理工职业大学，住所地辽宁省锦州市滨海新区昆山路九号。法定代表人：洪文秋，系该大学董事长。委托诉讼代理人：李敏，辽宁民聚律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘岩，辽宁民聚律师事务所律师。被告：凌海市第一建筑工程有限责任公司，住所地凌海市凌海路南段路东。法定代表人：商海泉，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘玉沿，辽宁龙风律师事务所律师。委托诉讼代理人：阎秋，系该公司职员。原告辽宁理工职业大学诉被告凌海市第一建筑工程有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张树森适用简易程序公开开庭进行了审理。原告辽宁理工职业大学的委托诉讼代理人李敏、刘岩，被告凌海市第一建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人刘玉沿、阎秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告向原告提供金额为6767394.60元工程款发票或按应开票金额5.59%税率返还我公司378297.30元；2、请求判决被告承担诉讼费、保全费。事实和理由：2015年被告承建我校北校园食堂及食堂配楼和培训中心及钟楼工程以及相应的土方、围墙工程，双方先后签订了相应工程合同。被告于2015年4月1日进场，2015年5月17日开始施工，现工程已经完工，但尚未过质保期。由于被告未能按照约定及时开具发票，导致我学校未支付其工程款引发诉讼，贵院经审理于2020年11月25日作出（2020）辽0791民初176号判决（该判决已生效），该判决认定案涉工程全部工程价款为24265205.88元，已经付款12920923.44元，甲供材料9608894.60元；在被告提供完税发票的前提下，我方付相应的工程款。该案虽然对未支付工程部分进行了调整，确未对我方已经支付工程款而对方尚未开发票的部分进行调整。由于该案发生之前，我方实际付款22529818.04元（其中现金或转账12920923.44元，甲供材料9608894.60元），但被告只提供了金额为15762423.44元的发票，尚欠金额为6767394.60元发票。关于发票一节，被告应提供包括甲供料在内的全部发票，理由：1、合同约定被告应提供发票，如不能提供，按照未开票金额30%支付违约金。2、被告承诺在2016年4月30日前把所有的已完工工程的工程款“含工程费用+材料费用（包括甲供料）”的发票全部提供给原告。3、造价公司在计算工程款总造价中也包括甲供料及5.59%的税费，如不包括甲供料的税费，则工程总价款做相应额扣减调整。4、前诉的（2020）辽0791民初176号生效判决已经认定被告有开具发票的义务。因此被告应向我方提供我方已经支付工程款，但被告尚未提供的6767394.60元工程款发票或按应开票金额5.59%税率返还我方378297.30元。关于此事，虽经我方多次沟通无果无奈诉至法院，请求法院依法维护原告合法权益，支持原告全部诉讼请求。原告提供以下证据证明自己的诉讼请求：1、教育部关于同意辽宁理工职业学院（本科）更名为辽宁理工职业大学的函；2、（2020）辽0791民初176号民事判决书；3、辽宁理工职业学院华山路新校区项目施工总承包合同补充合同培训中心工程；4、承诺函；5、工程结算审核汇总表；6汇总说明；7、已付款明细及发票。被告庭审辩称，原告的起诉与事实不符，请求法院驳回原告诉讼请求。被告单位依法不应当向原告单位提供任何发票。该工程的工程款总额是24265205.88元，当时扣除质保金451852.83元，还剩23813353.05元，甲供材料是9608894.60元，我们应得工程款14204458.45元，按照合同规定我得到多少钱开具多少钱的发票，我们实际开具发票17045958.45元，多开具发票2841500元，甲供材的发票不予开具，甲供材9608894.60元货款未支付给我们，支付给其他单位，其他单位按照发票管理办法第20条的规定，所有单位和从事生产经营活动的个人在购买商品接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票，取得发票时不得变更品名和金额。案涉工程经过工程造价审核2400多万元，当时甲供材是960多万元，剩余的钱就是我们的工程款，我们依据工程款开具发票，是按照我们应得的金额开具发票，甲方向其他单位支付款项时也应当收到发票，如果我们再次开具发票，总工程造价款就多了960多万元，就造成对方固定资产入账不实。被告提供以下证据证明自己的主张：1、发票复印件；2、辽宁理工职业学院华山路新校区项目施工总承包合同补充合同培训中心工程；3、（2020）辽0791民初176号民事判决书。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。结合当事人陈述及质证意见，对原、被告提供的证据的客观性予以认定，并认定以下事实：辽宁理工职业学院与被告凌海市第一建筑工程有限责任公司签订《辽宁理工职业学院华山路新校区项目施工总承包合同补充合同培训中心工程》一份，该补充合同的合同专用条款1.7.5条载明：支付上述款项前，乙方应向甲方提供相应金额合法有效的发票。乙方提供非法发票的，并因发票未能及时给付又或因发票不符合国家要求不能入账，视为违约行为，应向甲方支付开票金额30%的违约金，甲方有权在支付给乙方的工程款中相应扣除，并在乙方提供合法发票前，甲方有权拒绝支付工程款；造成甲方损失的，乙方承担赔偿责任。合同专用条款1.11.6.c载明：税金按5.59%计算，包括营业税金及附加、河道费、价调基金、印花税、养老保险（地税代收2%），此部分费用根据政府相关文件进行调整。合同签订后，被告凌海市第一建筑工程有限责任公司向辽宁理工职业学院出具《承诺》，载明：“我公司凌海市第一建筑工程有限责任公司系贵院2015-2016年贵院新校区我公司承接的所有工程建筑施工合同的施工方。现就“工程的发票”事宜承诺如下：我公司在2016年4月30日前把所有的已完工工程的工程款‘含工程费用+材料费用（包括甲供料）’的发票全部提供给贵院。如4月30日前逾期未提供此部分发票，折税点增加的部分全部由我公司承担，发票超出工程决算部分的发票税点我公司承担。”辽宁省锦州市太和区人民法院于2020年11月25日作出（2020）辽0791民初176号民事判决书，该民事判决书认定案涉工程的总价款为24265205.88元，甲供材款数额为9608894.60元。被告凌海市第一建筑工程有限责任公司向原告辽宁理工职业大学已开具发票金额为17045958.45元；该工程质保金数额为451852.83元。2021年1月20日，锦州诚信工程造价咨询事务所有限责任公司出具《辽宁理工职业学院新校区培训中心、食堂工程结算审核后汇总说明》，载明：培训中心工程结算总值13721603.65元，其中甲供料6047366.29元，甲供料税金6047366.29元*5.59%=338047.77元；食堂工程结算总值8871037.96元，其中甲供料3382427.39元，甲供料税金3382427.39元*5.59%=189077.69元。辽宁理工职业学院现已更名为辽宁理工职业大学。本案在审理过程中，原告辽宁理工职业大学放弃要求被告开具工程款发票的诉讼请求，要求被告按照5.59%的税率返还原告378297.30元款项。本院认为，原、被告签订的《辽宁理工职业学院华山路新校区项目施工总承包合同补充合同培训中心工程》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，对该合同效力本院予以确认。在该合同签订后，被告凌海市第一建筑工程有限责任公司向原告出具《承诺》，该承诺不违反法律规定，对该承诺的效力本院予以确认。依据被告承诺，被告应当向原告开具的工程款发票应当包括材料费用（包括甲供料）。原、被告双方均认定案涉工程的总价款为24265205.88元，已开具发票金额为17045958.45元，工程质保金数额为451852.83元，现被告未开具的发票金额为6767394.60元。本案在审理过程中，原告辽宁理工职业大学放弃要求被告开具工程款发票的诉讼请求，是对自己权利的合法处分，不违反法律规定，本院予以准予。原告要求被告按照5.59%的税率返还原告378297.30元的诉讼请求，依据原、被告双方签订的《辽宁理工职业学院华山路新校区项目施工总承包合同补充合同培训中心工程》合同的约定及锦州诚信工程造价咨询事务所有限责任公司出具《辽宁理工职业学院新校区培训中心、食堂工程结算审核后汇总说明》，原告要求按照5.59%税率计算返还相应款项有事实依据，本院予以支持。关于被告提出再次开具发票会造成对方固定资产入账不实的答辩意见，依据现有证据，不能证明原告存在固定资产入账不实或重复入账的情况，对被告的该项答辩意见本院不予采信。依据被告未开具发票的数额及双方约定的税率，被告应返还原告因未开具发票的钱款数额为378297.30元。综上，依据《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第七百八十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百五十七条之规定，判决如下：一、被告凌海市第一建筑工程有限责任公司于本判决生效后10日内给付原告辽宁理工职业大学因未开具发票的税款378297.30元；二、驳回原告辽宁理工职业大学的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3487元，保全费2520元，合计6007元，由被告凌海市第一建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审判员  张树森二〇二一年四月二十日书记员  薛娇娇