广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初19589号原告曾文平，男，汉族，1983年5月16日出生，身份证住所地江西省抚州市南城县。委托诉讼代理人唐碧宁，广东德荣律师事务所律师。委托诉讼代理人韩军，广东德荣律师事务所实习律师。被告北京中鼎高科自动化技术有限公司，住所地北京市通州区中关村科技园区通州园全桥科技产业基地景盛南四街15号2H，统一社会信用代码91110112663147847E。法定代表人朱超平，该公司总经理。委托诉讼代理人郝旭，该公司员工。委托诉讼代理人肖桂庆，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。原告曾文平与被告北京中鼎高科自动化技术有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人唐碧宁及韩军、被告委托代理人郝旭及肖桂庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为五至九项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2015年5月20日。二、工作岗位：从事销售工作。三、劳动合同签订情况：已签。劳动合同期限从2015年5月20日起至2019年5月19日止。四、关于劳动关系解除的时间与原因：2019年5月20日晚10时许，被告以“双方劳动合同已于2019年5月19日到期，不再续签”为由通过电子邮件形式向原告发送了一份《通知书》，并要求原告立即办理离职交接手续。原告最后正常工作至2019年5月20日。原告在被告处连续工作时间为4年零1天。五、工资标准及工资支付情况：原告主张，其月工资由基本工资3800元(人民币，下同)、餐补、外勤补贴及提成构成，餐补、外勤补贴大致共计500元，每月均有浮动，提成按照销售业绩的3.5%，统一在年底核算。被告已核算其2018年度的部分提成为20万元，已发放70%，即2019年2月1日支付的129810元（税后），剩余分10个月自2019年3月份开始发放，每个月6000元，但仅发放了2个月。其跟进促成签订的六份销售合同已经完成，但均未核算提成，另外，其跟进的未保留销售合同等书面材料的销售总额，粗略计算提成为6万元，上述合计提成320190元被告未支付。原告提交《销售合同》7份、《提成比例规定》、《证人证言》、证人的《离职证明》、录音光盘，微信聊天记录用于证明。被告对上述证据均不予认可。被告主张，原告月工资由基本工资3800元、工龄工资构成，工龄工资按工作年限每年100元递增，双方没有销售提成的约定，其处2019年2月1日支付的129810元的款项系2018年的绩效，其处根据发展情况，再根据《中鼎高科年度考核与激励办法》，向员工发放绩效，2019年3月、2019年4月发放的超出工资部分为未支付完毕的绩效。被告另提交6份《销售合同》用于以证明原告以拍照打印件形式提交的合同文本中存在先盖章后签字的现象，《销售合同》亦未能证明是原告直接获得了客户。被告提交《中鼎高科年度考核与激励办法》、《工会审核反馈意见》、其他三名员工的劳动合同、工资单及年度考核明细用于证明被告的工会已认可和同意了《中鼎高科年度考核与激励办法》，公司其他销售岗位的员工不存在提成。原告对被告提交的有其签名的与“兰考裕德环保材料科技有限公司”、“深圳市永琪安实业有限公司”的销售合同予以认可，对其他四份《销售合同》主张无其本人签名，不予认可；原告对《中鼎高科年度考核与激励办法》、《工会审核反馈意见》不认可，主张系被告单方制作，存在伪造嫌疑；对其他三名员工的劳动合同不予认可，主张与本案无关；对工资单及年度考核明细亦不予认可，主张其上无人员签名。经查，原、被告签订的期限为2015年5月20日至2019年5月19日的《劳动合同》无明确约定劳动报酬及福利待遇。原告提交及被告提交的6份《销售合同》内容一致，但落款处签名及相关的盖章情况存在差异。被告提交的合同中仅甲方为“兰考裕德环保材料科技有限公司”、“深圳市永琪安实业有限公司”的《销售合同》，原告代表被告签字，其他合同均无原告签字。本院认为，被告提交的《中鼎高科年度考核与激励办法》、《工会审核反馈意见》不足以证明该考核与激励办法系通过民主程序制定，且告知原告，故对该两份证据不予采信；被告提交的其他三名员工的劳动合同系与案外人签名，且工资单及年度考核明细无任何人员签名，故本院对该部分证据亦不予采信。被告作为用人单位，应当对员工工资发放情况进行举证，被告未能提供证据，应承担举证不能的不利后果。原告在被告处从事销售工作，每月工资为基本工资3800元明显不符合常理及行业习惯，并结合原告的2019年1月至2019年4月的工资发放情况，本院对原告关于工资结构的主张予以采信，认定原告的工资结构中含提成工资，提成按销售业绩的3.5%核算。因被告提交的《销售合同》中仅甲方为“兰考裕德环保材料科技有限公司”、“深圳市永琪安实业有限公司”的《销售合同》，原告代表被告签字，其他合同均无原告签字，原告提交的其他《销售合同》均为打印件，亦无法核实原告提交的微信聊天记录中人员的身份，故原告提交的证据未能有效证明除上述两份销售合同的其他销售合同系原告的业务。另，被告认为销售合同不能证明是原告直接获得了客户，但又未能提供反证，应承担举证不能的不利后果。综上，本院结合甲方分别为“兰考裕德环保材料科技有限公司”、“深圳市永琪安实业有限公司”的《销售合同》核算原告的提成。上述《销售合同》的标的总额分别为1770000元、900000元。经核算被告应支付原告2019年度的提成为93450元[（1770000元+900000元）×3.5%]。另，因被告提交的证据未能证明其2019年1月、2019年3月份、2019年4月份发放为绩效且已支付完毕，被告应承担举证不能的不利后果。故本院采纳原告的主张，认定被告尚未发放原告2018年提成工资差额48000元，即剩余8个月，每月为6000元的事实。综上，被告应支付原告提成差额为141450元(93450元+48000元)。六、离职前月平均工资：根据原告提交的2018年4月至2019年3月工资的银行流水、社保明细及本院第五项核算的提成差额，核算原告的月平均工资为28846.07元{计算方式：[（3708.78元+4330.50元+3913.40元+3922.70元+3931.48元+3704.58元+3869.82元+3929.82元+3494.34元+3505.89元+4193.53元+4298.53元）+（270.81元×3个月+281.23元+287.18×4个月+282.78×4个月）（社会保险）+（203元×3个月+213元×9个月）（住房公积金）+（200000元+93450元）（提成）]÷12个月}七、关于违法解除劳动关系赔偿金的问题：本案中，根据被告提交并经原告质证认可的《劳动合同续签通知书》、2019年5月20日作出的《通知书》可知，双方当事人在期限至2019年5月19日的《劳动合同》到期前就续签劳动合同达成意向，但2019年5月20日被告提出不续签劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，在涉案劳动合同期限届满后，被告与原告应有一个月协商续签劳动合同事项的宽限期，即被告有权在2019年6月19日前决定是否与原告续签劳动合同。被告在宽限期内于2019年5月20日提出不续签劳动合同，故可认定双方劳动关系终止系因双方签订的劳动合同期满后，被告决定不再与原告续签新的劳动合同所致。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应当向原告支付终止劳动关系的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。因原告与被告终止劳动关系时的月平均工资28846.07元高于深圳市2017年度在岗职工月平均工资的3倍，即高于25044元(计算方式：8348元×3倍)，故本院以25044元为基数核算终止劳动关系的经济补偿。另，被告已支付原告经济补偿95688.18元。经核算，被告应支付原告终止劳动合同的经济补偿差额为17009.82元(计算方式：25044.00元×4.5个月-95688.18元)。八、关于离职证明：根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此，被告应为原告出具终止劳动关系的证明。九、关于律师费问题：原告提交的《委托代理合同》及《深圳增值税普通发票》足以证明其支付了本案的律师费4000元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。经核算，被告应支付原告律师费为1165.99元{计算方式：4000元×[（141450元+17009.82元）÷（223416元+320190元）]}。十、申请仲裁时间：2019年7月2日。十一、仲裁请求：1、被申请人（即本案被告，下同）支付申请人（即本案原告，下同）违法解除劳动合同的赔偿金223416元；2、被申请人补发申请人2018年至2019年期间未发放的业绩提成奖金320190元；3、被申请人支付申请人律师费4000元；四、被申请人向申请人出具离职证明。十二、仲裁结果：1、被申请人支付申请人提成工资差额141450元；2、被申请人支付申请人终止劳动关系经济补偿差额17009.82元；3、被申请人为申请人出具离职证明；4、被申请人支付申请人律师费1165.99元；5、驳回申请人的其他仲裁请求。十三、原告诉讼请求：1、被告违法解除劳动合同应向原告支付经济赔偿金223416元；2、被告向原告补发未发放的业绩提成320190元。3、被告向原告支付维权费用律师费8000元；4、被告向原告出具离职证明。十四、被告诉讼请求：1、被告不支付原告提成工资差额141450元；2、被告不支付原告经济补偿金额17009.82元；3、原告在履行工作交接手续后被告向其开具离职证明；4、原告自行承担全部仲裁期间的律师费；5、本案的诉讼费用由原告承担。裁决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告北京中鼎高科自动化技术有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告曾文平提成工资差额141450元；二、被告北京中鼎高科自动化技术有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告曾文平终止劳动合同的经济补偿差额17009.82元；三、被告北京中鼎高科自动化技术有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告曾文平开具离职证明；四、驳回原告曾文平的其他诉讼请求；五、驳回被告北京中鼎高科自动化技术有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元（原告、被告各预交10元），由原告负担7元，由被告负担13元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  吕 亮人民陪审员  李成文人民陪审员  徐远群二〇二〇年五月十五日书 记 员  方雯婷