青海省海东市平安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青0203民初1446号 原告：青海智和建筑工程有限公司西宁分公司，统一社会信用代码：91630102MA7521UN7Y（1-1）。 负责人：吴某。 委托诉讼代理人：王某，青海立卓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某，青海立卓律师事务所律师。 被告：海东市新时代商贸有限公司，统一社会信用代码：91632100MA758F9U1X。 法定代表人：马某1。 委托诉讼代理人：马某2。 委托诉讼代理人：白某，泰和泰（西宁）律师事务所律师。 原告青海智和建筑工程有限公司西宁分公司（以下简称“原告”）与被告海东市新时代商贸有限公司（以下简称“被告”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王某，被告委托诉讼代理人马某2、白某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付工程款3910964元；2、依法判令被告支付逾期付款违约金以3910964元为基数，自2019年12月28日按每日千分之一计算至工程款实际付清之日止变更为依法判令被告支付逾期付款违约金按年利率15.4%支付自2020年1月4日至2020年10月17日拖欠工程款3650000元的违约金为448118.61元，以及计算至债务实际清偿之日止；3、依法判令确认原告对该建筑工程的变卖或拍卖价款享有优先受偿权；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月13日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，工程地点海东市平安区平安镇东村，合同价款7268250元。合同签订后，原告按约定进行了施工，2019年7月20日工程竣工，同年12月27日，工程竣工验收。2020年4月10日，双方对工程进行了结算，因施工过程中增加了工程量，结算后被告尚欠原告工程款3910964元。原告多次向被告催要，被告以各种理由拖延，至今未付，故诉至法院。 被告辩称，原告的第一项诉讼请求不能成立。2018年8月10日，原被告双方签订了建工施工合同，根据生效合同所约定的条款47条，被告支付价款是附条件的，是原告完成工程并验收合格且拿到验收文件后，被告才有义务向原告付清工程款，同时条款中约定被告付不清，甲方按照建好的铺面抵顶工程款，本案工程承包范围为项目施工图纸范围内除室内地砖、吊顶外全部施工内容，包括土建工程、给排水、门窗、电器、消防水池，电击泵等。2020年12月7日，海东市住房和城乡建设局下达了对整个消防工程验收的整改通知单，因该工程于2019年12月27日验收不合格，现责令单位整改，复验后尚可使用。因此被告有权不支付原告工程价款，故请驳回原告的诉讼请求。 原告为支持其主张提交了如下证据：证据一、《建设工程施工合同》，证明2018年8月10日，被告与原告签订建设工程施工合同，由原告施工海东市2500吨果蔬恒温库项目，工程总面积4405平方米，工程总价款7268250元。被告质证意见：对该证据的三性认可。证据二、建设工程竣工验收备案表（原件）、建设消防设施质量检验报告、证明案涉工程已通过备案验收，达到合同约定的付款条件，施工工程符合消防设施质量的规程要求。被告质证：对真实性不持异议，但除了建设工程的土建部分验收原告认可，对于消防部门验收原告不认可，且检验报告提交已超过举证时间，不予质证。证据三、海东市建设项目竣工规划验收合格确认书，证明2019年12月27日，案涉工程通过海东市自然资源和规划局的验收，并取得验收合格确认书。证据四、补充协议，证明工程完工后，被告投入使用，2020年4月10日，被告与原告就案涉工程进行了结算，扣除质保金260964元、扣除未安装喷淋部分费用10000元、未安装地暖部分费用8517元、扣除小红砖费用10000元、违建罚款8517元、违约金88825元、砂石款50000，被告应向原告支付工程款365万元；被告未按合同约定支付工程款，应当根据合同补充条款第七条约定，按日承担总工程款千分之一的违约金。证据五、工程变更签证单P1-5，证明施工期间，因图纸变更增加工程量，多增加工程价款388900.4元，基于被告支付工程款的承诺，在达成补充协议时，原告将该部分款项388900.4元予以了放弃。被告质证：原告提交的证据三、四、五在法庭规定的时间之外向法庭提交，时效已经超过，不予质证。该证据能够证明双方案涉工程，至于拖欠工程价款是有明确数字的，不能证明原告的第一项诉讼请求。 被告为支持其辩解提交证据如下：证据一、《建设工程施工合同》，证明原被告签订建设工程施工合同，根据双方签订的补充条款第47条，被告付款前提是全部工程验收合格；被告支付每次工程款原告必须提供合规发票，给原告支付450万元后，原告仅向被告出具了300万元，150万的发票未出具；工程承包范围包括土建工程、给排水、消防、消防水池等内容，施工内容是明确的，包括消防的诸多事项。原告质证意见：对该证据真实性没有异议，对其证明方向有异议，该合同补充条款第一条第二项内容，工程完工验收文件后支付工程款，原告提交的平安区质检站竣工验收备案文件，能证明本案工程已通过验收的客观事实，该补充条款第7条约定每超期一天对乙方罚款工程款的千分之一，根据对等原则，被告逾期支付工程款的每日按千分之一支付违约金。证据二、《建设工程消防验收整改通知单》，证明消防工程在2020年12月7日检查时给被告下发，证实由原告承建的消防工程是不合格的工程，原告承建的消防存在整改的事实。原告质证意见：对该证据三性均不予认可，该通知依据是2019年12月27日验收存在的问题，并未向被告下发过整改通知；2020年1月3日案涉工程通过消防验收及竣工备案，而该“整改通知单”产生于2020年12月7日，与案件事实不符，真实性不认可；案涉工程被告使用将近一年时间，住建局并未对被告的使用行为进行任何监管，该证据与客观事实不符，不具有关联性。 本院对“整改通知”的真实性向海东市住房和城乡建设局李杰调查笔录证言证明：“2019年12月27日，关于验收中存在的问题给他们下了反馈单，没有下达整改通知单。2020年12月7日，该公司马某2和一名女士拿着一式二份“2019年12月27日，现场验收后的反馈单”要求我局在该反馈单上加盖公章，我没有同意。马某2说原施工单位不愿整改，要重新找另外一家施工单位进行整改，该施工队要求确认盖章，其他有过诉讼的事情他没有提。消防验收是我们的职责，所以我就给他出具了“建设工程消防验收整改通知单”。从2019年12月27日验收提出反馈意见后，我局未到现场进行过检查和核实。在2019年12月27日，我们就知道该公司的冷库已经运行了”。 原告质证意见：对该笔录真实性认可，该整改通知单是在被告要求下制作形成，并且被告向工作人员隐瞒了相关的事实，虚构工程未整改的客观事实，属于以欺骗方式取得，该整改通知单从未向施工方送达，该通知单因取得方式不合法，内容不真实，不能作为证据使用。被告质证意见：对调查笔录的三性均不予认可，李杰是被调查单位的工作人员，另外李杰在陈述上述事实时，直接否定了在2019年12月27日向被告相关人员所出具的整改的书面意见，如果涉案工程确实存在验收合格的基础下，作为住建局就消防工程应出具书面意见。 本院对证据的认证：原告提交的证据一、二、三、四、五来源合法、客观真实，与本案有关联，本院予以确认，可作为本案定案依据。被告提交的证据一的三性予以确认。证据二海东市住房和城乡建设局出具的《建设工程消防验收整改通知书》缺乏事实依据，该证据的三性本院不予确认，不能作为本案有效证据使用。对本院调查核实笔录所证明的事实，客观真实，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2018年8月10日，被告（甲方）将海东市2500吨果蔬恒温库建设项目发包给原告（乙方），并签订了《建设工程施工合同》。合同约定，工程范围：项目施工图纸范围内除室内地砖、吊顶外所示全部施工内容（包括土建工程、给排水、门窗、电气、消防、消防水池、消防水箱、消防泵及电机等设备、室外工程、锅炉房等内容）。工程质量标准：符合国家验收标准，一次性验收合格。乙方总承包单价为1650元/平方米，总建筑面积4405平方米。付款方式：工程验收合格并拿到验收文件后，甲方扣除3%的保修金后，付清剩余款项，最后期限为2019年5月底，若甲方无法按合同约定付清工程款，甲方按评估价向乙方抵交铺面。同时约定工期延误每超期一天，对乙方处罚总工程款1‰的费用。工程竣工验收合格后，甲方若不能按时付清剩余款项，则按总工程款1‰进行处罚。合同签订后，原告按照合同约定进行了施工，并于2019年7月20日工程竣工，于2019年9月22日通过了相关部门的竣工验收，于2020年1月3日通过海东市平安区建筑工程质量监督站竣工备案验收。2020年4月10日，原被告双方达成补充协议，该协议实际为双方的结算，约定被告扣除违约金88825元、违建罚款64494元、未安装地暖8517元、未安装喷淋10000元、负一层地坪26000元、小红砖10000元、施工期间水电费30000元、代付砂石款50000元等，尚欠原告工程款3650000元、质量保修金260964元。因被告未按约定支付原告工程款，后经原告索要未果，故诉来法院。又查明，案涉工程被告已于2019年12月27日投入使用至今。 以上事实有本院确认的证据及当事人陈述在案佐证。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应遵循诚实信用的原则，按照约定全面履行自己的义务。本案中，案涉《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律强性规定，合法有效。原告按照合同约定完成了案涉工程项目，且已经竣工验收，已达到了合同约定的付款条件，但被告对尚欠原告工程款至今未按合同约定履行支付，属违约。庭审中，被告提交的海东市住房和城乡建设局出具的《建设工程消防验收整改通知书》，缺乏事实依据，不具有合法性和客观真实性，本院不予采信。原告主张被告给付尚欠付的工程款3650000元的请求，事实清楚，证据确凿，本院予以支持。关于原告主张的质保金，因案涉工程尚在质保期范围内，故该请求本院不予支持。关于原告主张违约金问题，该合同补充条款的付款方式约定“工程竣工验收合格后，甲方（原告）若不能按时付清剩余款项。则按总工程款千分之一进行处罚。”由于被告未按约定支付应付工程款，确给原告造成了实际损失。庭审中，关于原告主张计算违约金自行调整为年利率15.4%，要求被告支付自2020年1月4日至2020年10月17日拖欠工程款3650000元的违约金448118.61元，以及至债务实际清偿之日止的请求，根据本案履行情况，原告的逾期利益等综合因素，其请求符合法律规定和本案实际，本院予以支持。关于原告主张确认原告对该建筑工程的变卖或拍卖价款享有优先受偿权的请求，因案涉工程2020年1月3日通过竣工备案验收，并出具验收报告，依据双方签订的施工合同，被告应当在次日支付工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条“承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的规定，原告应在2020年7月4日前主张案涉工程价款优先受偿，但因原告起诉时已超过优先受偿权期限，故该请求本院不予支持。被告以案涉工程验收不合格及原告超过举证期限为由拒付工程款，并要求驳回原告诉讼请求的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告海东市新时代商贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告青海智和建筑工程有限公司西宁分公司工程款3650000元，并支付以3650000元为基数，年利率15.4%，自2020年1月4日至2020年10月17日的违约金448118.61元，2020年10月17日后产生的违约金按实际拖欠数额支付至清偿之日止。 二、驳回原告青海智和建筑工程有限公司西宁分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费，减半收取19792元，保全费5000元，由海东市新时代商贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。 审判员 胡 军 二〇二一年一月十一日 书记员 韩春燕