陕西省黄陵县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕0632民初162号 原告陕西宝佳建设（集团）有限公司，住所地：宝鸡市渭滨区石鼓工业基地****副**。 法定代表人昝军会，该公司董事长。 委托代理人任某某，男。代理权限：特别代理。 被告陕西新境界置业有限公司，，住所地：陕西省西安市经开区凤城1路**御道华城**** 法定代表人史磊，该公司总经理。 委托代理人方某某，男。代理权限：特别代理。 原告陕西宝佳建设（集团）有限公司诉被告陕西新境界置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西宝佳建设（集团）有限公司委托代理人任某某、被告陕西新境界置业有限公司委托代理人方某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陕西宝佳建设（集团）有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告履行合同义务，并根据工程进度支付原告工程款及误工期间所产生的一切费用和利息；2、由被告承担本案的全部诉讼费用和保全费用。庭审中，原告陕西宝佳建设（集团）有限公司变更诉讼请求，请求：1、请求判令被告陕西新境界置业有限公司支付申请人工程款及利息15450669.20元（结算后的19525284.07元减去对方已经支付的4474614.8元），并退还保证金400000元、支付工人误工费36210元及400000元保证金中少算的206000元利息（从2015年12月15日起开始计算），共计16090669.2元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2013年，原、被告签订了“隆坊镇文体广场1号楼商住楼”建设工程施工合同。2013年年底，因工人上访索要工资致使工程不能正常进行而停工。2014年10月1日，原、被告双方进一步协商重新签订《建设工程施工合同》，对工程价款及工程进度款结算与支付进一步进行约定。新合同签订后，双方口头约定被告给原告支付部分工程款后复工，但被告未支付。原告在此情况下组织工队施工一个月后被县质检站查封。2015年9月26日，原、被告在黄陵县隆坊镇人民政府监管下达成复工协议，约定2014年1月1日至2015年9月26日停工期间费用由被告承担，被告应按照合同约定的比例及时支付工程进度款，如被告未按时支付，原告有权停工并由被告承担从主体封顶之日起未付工程款及所产生利息，利率按同期银行利息的三倍，直至付清所有款项。2016年9月，因被告不支付工程款，致使原告无力支付工人工资，再次停工至2017年7月份，此期间损失及场地租赁费应由被告承担。现被告违反合同约定，未按约定结算支付工程进度款及占用资金利息等给付义务，故原告诉至法院。 被告陕西新境界置业有限公司辩称，拖欠原告资金属实，但原告所诉数额没有进行清算，不能确定应当支付原告的金额。资金占用费应按照协议支付，减去已经支付的，再计算利息，利息并未进行书面约定其支付时间，但仅有口头约定也应并入决算。工程签证单有其公司盖章或签字的予以认可，但签证单也应并入决算；因公司资金短缺，为保证工程顺利完工，其代理人自愿与原告委托代理人达成口头协议，由其支付原告代理人生活费，由原告代理人组织工人继续施工，待房款收回后，再向原告支付工程款。2018年春节期间，原、被告代理人约定需在2018年5月10日前完工，若未能按期完工，则原告代理人放弃一切签证及特价房；原告发放的催款通知单也已经收到。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的第九组证据，结合原告提交的第十五组证据，仅能证明2016年7月27日原、被告及四川粉刷队在黄陵县隆坊镇政府的主持下进行调解，协议约定由被告公司承担并支付误工费36210元，对原告提交该组证据的证明问题不予认可；原告提交的第十二组证据，与原告提交的第十三组、第十七组证据相矛盾，仅为施工过程中部分停工期间架管租赁费，并非工程完结后经结算所得数额，对其证明问题不予认可；原告提交的第十三组证据，该工程结算总价系原告陕西宝佳建设（集团）有限公司单方出具，未经被告陕西新境界置业有限公司认可，对其证明问题不予认可，但结合原告提交的第十七组证据、被告新境界公司提交的第八组证据以及原、被告双方在庭审中认可的数额，能够确认涉案工程合同约定的总价款为9826055.7元，经工程签证增加工程款共计1314024.3元（渣土外运、修补围墙费用4050元、钢筋除锈人工费用30000元、拆墙补墙费用9475元、白灰材料上涨费用78000元、挖土取土费用11656.5元、建筑材料费用521750元、停工塔吊劳务费78000元、材料人工工资上涨费用581092.8元），上述两项共计11140080元。原告陕西宝佳公司所主张的变更工程款827623.05元，因其所提供变更图纸及甲方确认变更时间均为2013年，在原、被告签订建设工程施工合同之前产生，且并无证据证明该部分变更工程量不包含在2014年10月1日原、被告双方所签订的建设工程施工合同所确定的工程量以内，故对原告该部分主张不予认可。原告陕西宝佳公司主张的工程延期机械、施工人员误工损失2441250元，因无证据证明工程延期期间是否造成机械损失及机械损失的具体数额，且原、被告及隆坊镇政府于2015年9月26日所达成的复工协议中已经确定由被告补偿原告停工期间的工人工资80000元，故对该部分费用不应重复计算，确认协议约定的停工工资80000元，对原告主张的工程延期机械、误工人员误工损失不予认可。原告主张的钢管租赁费667849.55元，因双方及隆坊镇政府所签订的协议中明确约定停工期间的钢管租赁费由被告承担，且根据咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初2392号民事调解书，确认租赁费为620499.33元。原告主张的塔吊租赁费，因双方及隆坊镇政府所签订的协议中明确约定停工期间的塔吊租赁费由被告承担，且根据西安市中级人民法院（2018）陕01民终9086号判决书确认塔吊租赁费为660165元，确认塔吊租赁费660165元。原告主张的质保金400000元的利息，因原告并未提供证据证明原、被告双方关于质保金利息存在约定，且不符合建筑行业惯例，于法无据，不予支持。原告主张的资金占用费3438249.9元，因资金占用费实质系工程款应付利息，且原、被告双方签订的资金占用费认证单所约定的利率按0.22元计算，违反法律规定，不应以此计算，但因被告陕西新境界公司认可原告陕西宝佳公司资金占用费为2270783元，系其自愿认可该费用之真实意思表示，且未违反法律法规之禁止性规定，确认资金占用费为2270783元。被告陕西新境界公司辩解应当扣减工程款648660元，因其未提供证据证明其辩解意见，仅确认原告陕西宝佳公司认可扣减部分，即139492.82元为应扣减工程款。被告陕西新境界公司应依据2015年9月26日所签协议向原告支付误工期间工人工资80000元。被告陕西新境界公司应依据2016年7月27日调解协议约定支付四川粉刷队误工费36210元；原告提交的第十四组证据，结合原告提交的第十八组证据，经被告新境界公司认可，能够证明原告陕西宝佳建设（集团）有限公司向被告陕西新境界置业有限公司通过快递形式要求对原告所建工程进行验收的事实，对其余证明问题不予认可；原告提交的第十五组证据，与原告提交的第九组证据相互印证，能够证明应由被告陕西新境界置业有限公司支付四川粉刷队误工费36210元的事实；原告提交的第十六组证据及证人张某某、杨某某证言能够证明2017年年底至2018年元月期间，因被告拖欠农民工工资导致工人多次到隆坊镇政府、黄陵县政府上访索要工资，后经镇政府协调，被告陕西新境界置业有限公司项目经理方某某答应解决工人工资，但前提是原告施工负责人任某某出具承诺必须于2018年3月10日开工，且于2018年5月10日前完成1号楼所有工程，若未按约定时间完工，被告公司可推翻一切特价房及签证的承诺书的事实，对其余证明问题不予认可；原告提交的第十七组证据中验收申请回函的答复能够证明2019年8月28日，原告陕西宝佳建设（集团）有限公司向被告陕西新境界置业有限公司关于验收申请回函作出答复，但因该答复系原告单方出具，并未经被告陕西新境界公司认可，对其证明问题不予认可。原告公司针对涉案工程结算情况说明等结合原告提交的第十三组证据、被告新境界公司提交的第八组证据、以及原、被告在几次庭审中查明的事实，能够证明原告提交的第十三组证据，该工程结算总价系原告陕西宝佳建设（集团）有限公司单方出具，未经被告陕西新境界置业有限公司认可，对其证明问题不予认可，但结合原告提交的第十七组证据、被告新境界公司提交的第八组证据以及原、被告双方在庭审中认可的数额，能够确认涉案工程合同约定的总价款为9826055.7元，经工程签证增加工程款共计1314024.3元（渣土外运、修补围墙费用4050元、钢筋除锈人工费用30000元、拆墙补墙费用9475元、白灰材料上涨费用78000元、挖土取土费用11656.5元、建筑材料费用521750元、停工塔吊劳务费78000元、材料人工工资上涨费用581092.8元），上述两项共计11140080元。原告陕西宝佳公司所主张的变更工程款827623.05元，因其所提供变更图纸及甲方确认变更时间均为2013年，在原、被告签订建设工程施工合同之前产生，且并无证据证明该部分变更工程量不包含在2014年10月1日原、被告双方所签订的建设工程施工合同所确定的工程量以内，故对原告该部分主张不予认可。原告陕西宝佳公司主张的工程延期机械、施工人员误工损失2441250元，因无证据证明工程延期期间是否造成机械损失及机械损失的具体数额，且原、被告及隆坊镇政府于2015年9月26日所达成的复工协议中已经确定由被告补偿原告停工期间的工人工资80000元，故对该部分费用不应重复计算，确认协议约定的停工工资80000元，对原告主张的工程延期机械、误工人员误工损失不予认可。原告主张的钢管租赁费667849.55元，因双方及隆坊镇政府所签订的协议中明确约定停工期间的钢管租赁费由被告承担，且根据咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初2392号民事调解书，确认租赁费为620499.33元。原告主张的塔吊租赁费，因双方及隆坊镇政府所签订的协议中明确约定停工期间的塔吊租赁费由被告承担，且根据西安市中级人民法院（2018）陕01民终9086号判决书确认塔吊租赁费为660165元，确认塔吊租赁费660165元。原告主张的质保金400000元的利息，因原告并未提供证据证明原、被告双方关于质保金利息存在约定，且不符合建筑行业惯例，于法无据，不予支持。原告主张的资金占用费3438249.9元，因资金占用费实质系工程款应付利息，且原、被告双方签订的资金占用费认证单所约定的利率按0.22元计算，违反法律规定，不应以此计算。但因被告陕西新境界公司认可原告陕西宝佳公司资金占用费为2270783元，系其自愿认可该费用之真实意思表示，且未违反法律法规之禁止性规定，确认资金占用费为2270783元。被告陕西新境界公司辩解应当扣减工程款648660元，因其未提供证据证明其辩解意见，仅确认原告陕西宝佳公司认可扣减部分，即139492.82元为应扣减工程款。被告陕西新境界公司应依据2015年9月26日所签协议向原告支付误工期间工人工资80000元。被告陕西新境界公司应依据2016年7月27日调解协议约定支付四川粉刷队误工费36210元；原告提交的第十九组证据，能够证明2018年2月23日，原告宝佳公司向被告新境界公司发出催款通知单，要求被告公司于2018年3月31日前按照合同约定将工程进度款及相应利息打入原告账户，若未按约定履行工程进度款支付义务，则2018年2月8日原告任某某作出的承诺无效的事实，对其余证明问题不予认可；2、被告提交的第四组、第六组证据，结合原告提交的第十六组证据及证人张某某、杨某某证言，能够证明陕西宝佳建设（集团）有限公司项目负责人任某某于2018年2月8日出具承诺书一份，承诺在被告陕西新境界置业有限公司拿出四套特价房以解决2017年全部工人工资后，其于2018年3月10日开工，于2018年5月10日前全部完成1号楼所有承包范围内工程。若在约定时间内未完工，新境界公司可以推翻一切特价房及签证的事实，对其余证明问题不予认可；被告提交的第五组、第七组证据，结合原告提交的第十三组、第十七组、被告提交的第八组证据、以及原、被告在庭审中认可的事实，能够证明被告陕西新境界公司向原告陕西宝佳建设（集团）有限公司已支付工程款4470000元、以房款抵扣工程款2276121元、代付杨某工程款1330000元、代付砖款254662元、拆除塔吊应扣工程款100000元，共计8430783元。被告陕西新境界公司代付的原告陕西宝佳公司拖欠王某的沙石款及利息，因王某与被告陕西新境界公司项目经理方某某系夫妻关系，且被告陕西新境界公司向王某所支付砂石款利息，未经原告与王某结算确认，可待双方结算后，另行主张权利。被告陕西新境界公司所主张的其余代付部分，因无证据佐证，不予认可；被告提交的第八组证据中杨某工程款情况说明，结合原告委托代理人庭审中认可的事实，能够证明被告陕西新境界公司代原告陕西宝佳建设公司向杨某支付工程款1330000元，应在被告新境界公司应向原告宝佳公司支付款项中予以扣减，原告宝佳公司拖欠杨某剩余工程款属另一法律关系，对其证明问题不予认可。被告提交的第八组证据中的结算单结合原告提交的第十三组、第十七组证据、以及原、被告在几次庭审中查明的事实，能够证明原告提交的第十三组证据，该工程结算总价系原告陕西宝佳建设（集团）有限公司单方出具，未经被告陕西新境界置业有限公司认可，对其证明问题不予认可，但结合原告提交的第十七组证据、被告新境界公司提交的第八组证据以及原、被告双方在庭审中认可的数额，能够确认涉案工程合同约定的总价款为9826055.7元，经工程签证增加工程款共计1314024.3元（渣土外运、修补围墙费用4050元、钢筋除锈人工费用30000元、拆墙补墙费用9475元、白灰材料上涨费用78000元、挖土取土费用11656.5元、建筑材料费用521750元、停工塔吊劳务费78000元、材料人工工资上涨费用581092.8元），上述两项共计11140080元。原告陕西宝佳公司所主张的变更工程款827623.05元，因其所提供变更图纸及甲方确认变更时间均为2013年，在原、被告签订建设工程施工合同之前产生，且并无证据证明该部分变更工程量不包含在2014年10月1日原、被告双方所签订的建设工程施工合同所确定的工程量以内，故对原告该部分主张不予认可。原告陕西宝佳公司主张的工程延期机械、施工人员误工损失2441250元，因无证据证明工程延期期间是否造成机械损失及机械损失的具体数额，且原、被告及隆坊镇政府于2015年9月26日所达成的复工协议中已经确定由被告补偿原告停工期间的工人工资80000元，确认协议约定的停工期间的工人工资80000元，故对该部分费用不应重复计算，对原告主张的工程延期机械、误工人员误工损失不予认可。原告主张的钢管租赁费667849.55元，因双方及隆坊镇政府所签订的协议中明确约定停工期间的钢管租赁费由被告承担，且根据咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初2392号民事调解书，确认租赁费为620499.33元。原告主张的塔吊租赁费，因双方及隆坊镇政府所签订的协议中明确约定停工期间的塔吊租赁费由被告承担，且根据西安市中级人民法院（2018）陕01民终9086号判决书确认塔吊租赁费为660165元，确认塔吊租赁费660165元。原告主张的质保金400000元的利息，因原告并未提供证据证明原、被告双方关于质保金利息存在约定，且不符合建筑行业商业惯例，于法无据，不予支持。原告主张的资金占用费3438249.9元，因资金占用费实质系工程款应付利息，且原、被告双方签订的资金占用费认证单所约定的利率按0.22元计算，违反法律规定，不应以此计算。但因被告陕西新境界公司自认原告陕西宝佳公司资金占用费为2270783元，系其自愿认可该费用之真实意思表示，且未违反法律法规之禁止性规定，确认资金占用费为2270783元。被告陕西新境界公司辩解应当扣减工程款648660元，因其未提供证据证明其辩解意见，仅确认原告陕西宝佳公司认可扣减部分，即139492.82元为应扣减工程款。被告陕西新境界公司应依据2015年9月26日所签协议向原告支付误工期间工人工资80000元。被告陕西新境界公司应依据2016年7月27日调解协议约定支付四川粉刷队误工费36210元；3、2014年10月1日，原告陕西宝佳建设（集团）有限公司与被告陕西新境界置业有限公司签订建设工程施工合同，约定由原告陕西宝佳公司承包位于黄陵县隆坊镇文体广场商住1号楼工程，合同价款采用一次性包死方式，并对综合单价、工程进度款结算、支付方式、工程质量保修等进行约定。原告陕西宝佳建设（集团）有限公司向被告陕西新境界置业有限公司缴纳保证金40万元，双方约定由原告陕西宝佳建设公司垫付至主体封顶，被告新境界公司付给原告陕西宝佳建设公司总造价50%的工程款，验收合格后支付总造价的5%，室内外抹灰及窗框大面积完成，支付总造价的15%，外墙、水电过半时支付总造价的10%，所有工程完工并经有关部门验收合格后支付总造价的16%，预留总造价的4%作为保修金，保修金按保修书退付原告。原、被告履行合同过程中，被告陕西新境界置业有限公司未按约定期限支付原告工程款。2015年9月26日，原、被告签订复工协议，就停工期间塔吊、钢管、工人工资等费用承担、复工后工程款支付等问题做出约定，隆坊镇人民政府作为监管方在上述复工协议上签字。另查明，合同履行过程中，被告陕西新境界置业有限公司向原告陕西宝佳建设（集团）有限公司支付工程款4470000元、以房款抵扣工程款2276121元、代付杨某工程款1330000元、代付砖款254662元、拆除塔吊应扣工程款100000元，共计8430783元。现原告陕西宝佳建设（集团）有限公司诉至本院，请求：1、被告履行合同义务，并根据工程进度支付原告工程款及误工期间所产生的一切费用和利息；2、由被告承担本案的全部诉讼费用和保全费用。庭审中，原告陕西宝佳建设（集团）有限公司变更诉讼请求，请求：1、请求判令被告陕西新境界置业有限公司支付申请人工程款及利息15450669.20元（结算后的19525284.07元减去对方已经支付的4474614.8元），并退还保证金400000元、支付工人误工费36210元及400000元保证金中少算的206000元利息（从2015年12月15日起开始计算），共计16090669.2元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。 本院认为，依法成立的合同，对各方当事人具有法律约束力。原告陕西宝佳建设（集团）有限公司与被告陕西新境界置业有限公司签订的建设工程施工合同成立，原告陕西宝佳建设（集团）有限公司依照合同约定履行施工义务，被告陕西新境界置业有限公司应当依照合同约定的付款期限履行支付工程款的义务；涉案工程合同约定的总价款为9826055.7元，经工程签证增加工程款共计1314024.3元；原告陕西宝佳建设（集团）有限公司缴纳的400000元质保金，应当依照合同约定予以退回；原告主张的钢管租赁费667849.55元，因双方及隆坊镇政府所签订的协议中明确约定停工期间的钢管租赁费由被告承担，且根据咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初2392号民事调解书，确认租赁费为620499.33元；原告主张的塔吊租赁费，因双方及隆坊镇政府所签订的协议中明确约定停工期间的塔吊租赁费由被告承担，且根据西安市中级人民法院（2018）陕01民终9086号判决书确认塔吊租赁费为660165元，确认塔吊租赁费660165元；原告陕西宝佳公司所主张的变更工程款827623.05元，因其所提供变更图纸及甲方确认变更时间均为2013年，在原、被告签订建设工程施工合同之前产生，且并无证据证明该部分变更工程量不包含在2014年10月1日原、被告双方所签订的建设工程施工合同所确定的工程量以内，故对原告该部分主张不予认可；原告陕西宝佳公司主张的工程延期机械、施工人员误工损失2441250元，因无证据证明工程延期期间是否造成机械损失及机械损失的具体数额，且原、被告及隆坊镇政府于2015年9月26日所达成的复工协议中已经确定由被告补偿原告停工期间的工人工资80000元，故对该部分费用不应重复计算，确认协议约定的停工期间工人工资80000元，对原告主张的工程延期机械、误工人员误工损失不予认可；原告主张的质保金400000元的利息，因原告并未提供证据证明原、被告双方关于质保金利息存在约定，且不符合建筑行业商业惯例，于法无据，不予支持；原告主张的资金占用费3438249.9元，因资金占用费实质系工程款应付利息，且原、被告双方签订的资金占用费认证单所约定的利率按0.22元计算，违反法律规定，不应以此计算，但因被告陕西新境界公司自认原告陕西宝佳公司资金占用费为2270783元，系其自愿认可该费用之真实意思表示，且未违反法律法规之禁止性规定，确认资金占用费为2270783元；被告陕西新境界公司辩解应当扣减工程款648660元，因其未提供证据证明其辩解意见，仅确认原告陕西宝佳公司认可扣减部分，即139492.82元为应扣减工程款；被告陕西新境界公司应依据2015年9月26日所签协议向原告支付误工期间工人工资80000元；被告陕西新境界公司应依据2016年7月27日调解协议约定支付四川粉刷队误工费36210元；被告陕西新境界置业有限公司向原告陕西宝佳建设（集团）有限公司支付工程款4470000元、以房款抵扣工程款2276121元、代付杨某工程款1330000元、代付砖款254662元、拆除塔吊应扣工程款100000元，共计8430783元应在其应付款项中予以扣减；被告陕西新境界置业有限公司辩称向王某支付沙石款及利息应从应付款项中予以扣减，因王某与被告陕西新境界公司项目经理方某某系夫妻关系，且被告陕西新境界公司向王某所支付砂石款利息，未经原告与王某结算确认，可待双方结算后，另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》第二条、第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告陕西新境界置业有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告陕西宝佳建设（集团）有限公司6637461.51元； 二、驳回原告陕西宝佳建设（集团）有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费118344元，由原告陕西宝佳建设（集团）有限公司负担60082元，由被告陕西新境界置业有限公司负担58262元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。 审 判 长  靳建虎 审 判 员  方海燕 人民陪审员  马西全 二〇一九年十二月十八日 法官 助理  张 妍 书 记 员  常 琳 附：相关法律、法规 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘验、涉及、施工合同。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。