山西省运城市盐湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0802民初7856号 原告：运城市盐湖区政信企业融资担保有限公司。 委托诉讼代理人：王高升，山西明厚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：樊乃荣，男，系该公司员工。 被告：山西飞宇建材有限公司。 委托诉讼代理人：杨张功，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：韩强，山西众志诚律师事务所律师。 被告：陕西兴鑫房地产开发有限公司。 委托诉讼代理人：李锋，男，系该公司法律顾问。 被告：运城市飞宇南国风光有机农业生态园有限公司。 被告：李群英，男。 被告：徐金莉，女，系李群英之妻。 被告：李革学，男。 被告：李琳，男。 上述五被告共同委托诉讼代理人（即被告山西飞宇建材有限公司委托诉讼代理人）：韩强，山西众志诚律师事务所律师。 原告运城市盐湖区政信企业融资担保有限公司（以下简称“政信担保公司”）诉被告山西飞宇建材有限公司（以下简称“飞宇建材公司”）、陕西兴鑫房地产开发有限公司（以下简称“兴鑫地产公司”）、运城市飞宇南国风光有机农业生态园有限公司（以下简称“飞宇生态园公司”）、李群英、徐金莉、李革学、李琳追偿权纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告政信担保公司委托诉讼代理人王高升、被告飞宇建材公司、飞宇生态园公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳共同委托诉讼代理人韩强、被告兴鑫地产公司委托诉讼代理人李峰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告政信担保公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告飞宇建材公司支付原告代偿款9404859.01元和违约金2533398.31元及款付清之日止的违约金（违约金以代偿款9404859.01元按每日万分之五计算，并自2017年11月14日起计算至款付清之日止）以上暂计为11938257.32元；二、依法判令被告兴鑫地产公司位于运城空港某区某路某幢房屋所有权证号0×6房屋拍卖、变卖所得价款优先偿还第一项诉讼请求；三、依法判令被告兴鑫地产公司位于运城空港某区某路某幢房屋所有权证号00××3房屋拍卖、变卖所得价款优先偿还第一项诉讼请求；四、依法判令被告兴鑫地产公司位于运城空港某区某路某幢房屋所有权证号00××7房屋拍卖、变卖所得价款优先偿还第一项诉讼请求；五、依法判令被告飞宇生态园公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；六、由七被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：2016年12月16日，被告飞宇建材公司与山西运城农村商业银行股份有限公司营业部（以下简称“运城农村商业银行”）签订一份《流动资金贷款合同》，贷款金额为10000000元，贷款用途为购铝锭，贷款期限从2016年12月16日起至2017年12月15日止，月利率为11.801‰等。同日，原告政信担保公司与运城农村商业银行签订一份《保证合同》，担保的主债权为前述贷款金额壹仟万元，保证方式为连带责任保证，担保期间为贷款合同约定的债务履行期满之日起二年等。 2016年12月22日，被告飞宇建材公司与原告政信担保公司签订一份《委托担保合同》，委托担保的主合同债权为前述贷款金额壹仟万元，担保范围为主合同项下全部债权，包括主债权、担保费、利息等，第八条违约责任，委托人不能履行主合同约定的还款义务时，委托人应在担保人代偿后，并按代偿款每日万分之五向担保人支付违约金等。当日，被告兴鑫地产公司与原告政信担保公司签订三份《反担保抵押合同》，以坐落于运城空港某区某路某幢建筑面积为1759.06平方米房屋所有权证号0×6的房屋、建筑面积为717.08平方米房屋所有权证号00××3的房屋、建筑面积为1302.52平方米房屋所有权证号00××7的房屋为前述贷款向原告政信担保公司提供抵押反担保。同时，被告飞宇生态园公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳与原告政信担保公司签订两份《反担保保证合同》，为前述贷款提供反担保，反担保保证方式为连带责任保证，第四条反担保范围为主合同和委托担保合同项下全部债权，包括但不限于主债权、担保费、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。2016年12月18日，被告兴鑫地产公司与原告政信担保公司为前述房屋办理了抵押登记。 2016年12月29日，运城农村商业银行按约向被告飞宇建材公司发放贷款。之后，由于被告飞宇建材公司无力偿还贷款本息。原告政信担保公司代被告飞宇建材公司向运城农村商业银行偿还贷款本息合计9404859.01元（本金8933600元、利息471259.01元），其中：2017年11月13日支付利息471259.01元；2018年3月30日支付本金2000000元；2018年3月31日支付本金6280000元；2019年7月10日支付本金653600元。代偿后，被告飞宇建材公司至今没有向原告政信担保公司支付上述代偿款。被告飞宇生态园公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳也没有履行连带保证责任。为维护原告合法权益，特提起诉讼。 被告飞宇建材公司辩称：1、答辩人与原告签订的委托担保合同依法未生效，双方之间未成立委托担保法律关系，无论原告是否向银行承担保证责任均无权向答辩人索要；2、即使认为答辩人应予偿还，其主张的违约金标准过高，同时原告未提供能够证明实际损失的有关证据，请求贵院对违约金予以核减，应按人民银行同期贷款利率进行计算。 被告兴鑫地产公司辩称：答辩人为被告飞宇建材公司的担保抵押方，应首先执行飞宇建材公司的资产，原告已主张的违约金标准过高，要求贵院对违约金予以核减，应按人民银行同期贷款利率进行计算。 被告飞宇生态园公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳共同辩称：答辩意见同被告飞宇建材公司的意见，另外原告在被告飞宇建材公司的借款未到期的情况下就向银行承担保证责任，该笔款项答辩人不应支付，即使本院认定答辩人承担反担保责任，也应判决有权向被告飞宇建材公司追偿。答辩人认为应由被告兴鑫地产公司承担完抵押责任后，不足部分由答辩人承担保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告政信担保公司提交的原告的营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证、被告的营业执照、身份证、流动资金贷款合同、保证合同、委托担保合同、反担保抵押合同、反担保保证合同、借款借据、房屋他项权证、贷款本息收回凭证，被告飞宇建材公司、兴鑫地产公司、飞宇生态园公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳对与其有关的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。关于被告对原告提交证据中有异议的代偿证明，该证明有运城农村商业银行签章，且与贷款本息收回凭证能够相互印证，故对该代偿证明本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月16日，被告飞宇建材公司（借款人）与运城农村商业银行（贷款人）签订《流动资金贷款合同》,合同约定贷款金额为10000000元，贷款用途为购铝锭，贷款期限从2016年12月16日起至2017年12月15日止，月利率为11.801‰等。当日，为了确保被告飞宇建材公司与运城农村商业银行签订的《流动资金贷款合同》项下飞宇建材公司的义务得到切实履行，原告政信担保公司与运城农村商业银行签订《保证合同》，合同约定担保的主债权为前述贷款金额壹仟万元，保证方式为连带责任保证，约定担保范围为贷款合同项下贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用以及所有其他应付费用，包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、诉讼保全费、评估费、拍卖费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费及其他费用等；担保期间为贷款合同约定的债务履行期满之日起二年。2016年12月29日，运城农村商业银行按约向被告飞宇建材公司发放贷款10000000元。之后，由于被告飞宇建材公司无力偿还贷款本息，原告政信担保公司于2017年11月13日代被告飞宇建材公司向运城农村商业银行偿还利息471259.01元、于2018年3月30日代偿本金2000000元、于2018年3月31日代偿本金6280000元、于2019年7月10日代偿本金653600元，以上代偿贷款本息合计9404859.01元（其中包含本金8933600元、利息471259.01元）。 同时查明：2016年12月22日，被告飞宇建材公司（委托人）与原告政信担保公司（担保人）签订一份《委托担保合同》，委托担保的主合同债权为前述贷款金额壹仟万元，约定担保范围为主合同项下全部债权，包括但不限于主债权、担保费、利息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等，合同第八条还约定了违约责任“委托人不能履行主合同约定的还款义务时，委托人应在担保人代偿后，并按代偿款每日万分之五向担保人支付违约金”。当日，被告飞宇生态园公司和被告李群英、徐金莉、李革学、李琳与原告政信担保公司签订两份《反担保保证合同》，为前述贷款提供反担保，反担保保证方式为连带责任保证，第四条反担保范围均为主合同和委托担保合同项下全部债权，包括但不限于主债权、担保费、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。 再查明：2016年12月22日，被告兴鑫地产公司与原告政信担保公司签订三份《反担保抵押合同》，分别以其所有的坐落于运城空港某区某路某幢房屋所有权证号为0×6的建筑面积为1759.06平方米的房屋、房屋所有权证号00××3的建筑面积为717.08平方米的房屋、房屋所有权证号00××7的建筑面积为1302.52平方米的房屋为前述贷款向原告政信担保公司提供抵押反担保。并于2016年12月18日为前述房屋办理了抵押登记，房屋他项权人为原告政信担保公司。 本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案立案案由为合同纠纷，原告在庭审中认为本案案由应为追偿权纠纷，结合本案审理查明的事实，本院依法将本案案由变更为追偿权纠纷。被告飞宇建材公司（借款人）与运城农村商业银行（贷款人）签订的《流动资金贷款合同》、原告政信担保公司与运城农村商业银行签订的《保证合同》、被告飞宇建材公司与原告政信担保公司签订的《委托担保合同》、原告政信担保公司与被告兴鑫地产公司签订的三份《反担保抵押合同》、原告政信担保公司与被告飞宇生态园公司签订的《反担保保证合同》、原告政信担保公司与被告李群英、徐金莉、李革学、李琳分别签订的《反担保保证合同》均系签约各方当事人的真实意思表示，且不违反法律的规定，均依法成立并合法有效。各方当事人均应依照合同约定，遵循诚实信用原则全面履行各自的义务。各保证人在承担保证责任后，有权向债务人在承担保证责任的范围内追偿。本案中，原告政信担保公司作为被告飞宇建材公司与运城农村商业银行贷款合同的连带责任保证人，在被告飞宇建材公司无力偿还贷款本息的情况下，代借款人被告飞宇建材公司向出借人运城农村商业银行偿还了借款本金及利息共计9404859.01元后，依法取得了向被告飞宇建材公司追偿的权利，被告飞宇建材公司对垫付的款项应予偿付。原告政信担保公司主张被告飞宇建材公司按照合同约定以代偿款9404859.01元为基数，按照每日万分之五向其支付违约金，不违反法律规定，本院予以支持。被告兴鑫地产公司用其所有的位于运城空港某区某路某幢房屋所有权证号分别为0×6、00××3、00××7号房屋作为抵押，并办理了房屋他项权证，原告系该三套房屋的合法他项权利人，在被告兴鑫地产公司未清偿债务时，原告政信担保公司对抵押物享有优先受偿权。被告飞宇生态园公司自愿为被告飞宇建材公司的借款承担反担保连带保证责任，被告李群英、徐金莉、李革学、李琳共同为被告飞宇建材公司的借款承担反担保连带保证责任，被告飞宇生态园公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳应按照合同约定承担连带保证责任。被告飞宇生态园公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳在承担保证责任后，有权向被告飞宇建材公司在承担保证责任的范围内追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第三十三条、第四十三条之规定，判决如下： 一、被告山西飞宇建材有限公司于本判决生效后十五日内偿付原告运城市盐湖区政信企业融资担保有限公司代偿款9404859.01元及违约金（违约金按每日万分之五计算，其中代偿款471259.01元自2017年11月13日起算，代偿款2000000元自2018年3月30日起算，代偿款6280000元自2018年3月31日起算，代偿款653600元自2019年7月10日起算，均计算至款付清之日止）； 二、原告运城市盐湖区政信企业融资担保有限公司对被告陕西兴鑫房地产开发有限公司抵押的位于运城空港某区某路某幢房屋所有权证号分别为0×6、00××3、00××7号房屋拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权（在上述第一项限额范围内）； 三、被告运城市飞宇南国风光有机农业生态园有限公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳对上述第一项债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告运城市盐湖区政信企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费93430元，保全申请费5000元，共计98430元，由被告山西飞宇建材有限公司、陕西兴鑫房地产开发有限公司、运城市飞宇南国风光有机农业生态园有限公司、李群英、徐金莉、李革学、李琳共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判长 姚国强人民陪审员谢慧霞人民陪审员王风云 二〇一九年十二月二十四日 书记员 薛                   睿