江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0724民初3839号原告：浦梅根，男，1953年12月20日出生，汉族，居民，住江苏省无锡市锡山区。委托诉讼代理人：王海涛，北京市中伦（南京）律师事务所律师。被告：灌南县南方家园商城置业有限公司，住所地：灌南县新安镇乔庄村**，统一社会信用代码91320724761024867L。法定代表人：唐新权，总经理。委托诉讼代理人：卢伯明，江苏海西律师事务所律师。委托诉讼代理人：倪学建，公司员工。被告：倪学建，男，1975年12月30日生，居民身份证号码320822197512300014，汉族，居民，住江苏省灌南县新安镇新兴南路**。第三人：孙宇，男，1969年1月13日出生，汉族，居民，住江苏，住江苏省无锡市锡山区iv>第三人：江苏镇淮建设集团第八工程有限公司，住所地：淮安市淮安区华西路**办公楼，统一社会信用代码91320803083108200F。法定代表人：孙宇，总经理。原告浦梅根与被告灌南县南方家园商城置业有限公司（以下简称南方置业）、倪学建，第三人孙宇、江苏镇淮建设集团第八工程有限公司（以下简称镇淮八公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王海涛、被告南方置业委托诉讼代理人卢伯明、倪学建、被告倪学建，第三人孙宇、镇淮八公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告南方置业向原告支付工程款950万元及利息（以950万元为基数，按照银行同期贷款利率的4倍标准，从2016年11月19起计算至实际支付之日，暂计至2020年10月12日为7365244.44元）；2、判令被告倪学建对被告南方置业的上述债务承担连带清偿责任；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年11月16日，被告南方置业作为发包人与承包人江苏镇淮建设集团有限公司（以下简称镇淮集团）签署《建设工程施工合同》一份，约定由镇淮集团对南方置业建材A、B、C、D、E座商贸楼土方、桩基、土建、安装工程（以下简称“案涉项目”)进行施工。此后，镇淮八公司开始对案涉项目进行施工，并投入了大量成本。2015年4月，镇淮八公司完成了案涉项目的桩基施工，但由于南方置业方面无法取得合法的许可手续等原因，导致案涉项目后续无法继续开展，陷入停滞，且南方置业未能向镇淮八公司支付己完工部分的工程款。2016年11月19日，就案涉项目的工程款结算等相关事宜，被告南方置业、倪学建与镇淮八公司签署《协议书》一份，约定“5.乙方（镇淮第八工程公司）在该项目中的工程款（临时设施费、机械费、管理费用及桩基施工工程款等）总额合计为950万元。2017年12月底付100万元,余款在2018年12月底甲方（南方家园公司）一次性付清；我倪学建个人承担个履约保证金500万元及工程款950万元连带担保责任。6.如有该条款中一项不能履约，甲方愿承担该项资金数额同期银行贷款利率4倍罚息。”《协议书》签署后，被告南方置业及倪学建并未按照《协议书》的约定向镇淮八公司支付950万元工程款及相应的利息。而为追讨相关欠款，镇淮八公司又投入了大量人力、财力，并曾多次报警寻求帮助，但均未获得清偿。目前，镇淮第八公司己将对南方置业及倪学建的前述债权转让给原告浦梅根，并通知南方置业、倪学建：“现江苏镇淮建设集团第八工程有限公司（孙宇）将在贵公司的建设工程款玖佰伍拾万圆（950万元）债权及该工程款项下的利息、违约金等一并转让给浦梅根，请贵司、倪学建自接到本债权转让通知书后应向某梅根支付上述款项”。根据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条以及八十一条之规定，镇淮八公司作为南方家园公司及倪学建的合法债权人，有权将其享有的合同债权转让给受让人浦梅根，债务人南方置业、倪学建在收到债权人镇淮八公司的债权转让通知后，债权转让即已对其发生效力。受让人浦梅根作为新的债权人有权要求南方置业及倪学建按照《协议书》的约定向其支付相应款项。综上，原告浦梅根特依据上述相关法律规定向贵院提起诉讼，请求判令被告南方置业及倪学建承担相应的还款责任，以维护原告的合法权益。被告南方置业、倪学建辩称：1、原告不具有诉讼主体资格，应依法裁定驳回原告的起诉。理由是被告南方置业与镇淮集团签订《建设工程施工合同》，2016年11月19日的协议书甲方是南方置业，乙方是镇淮集团，孙宇只是镇淮集团的代理人与被告进行结算，结算时孙宇明确将协议书拿到镇淮集团盖章后提交被告的，该协议的履行相对方只能是镇淮集团，而原告的债权转让协议是与镇淮八公司签订，镇淮集团与镇淮八公司非同一主体，该协议属于无效协议，不能作为原告的诉讼依据。2、2016年11月19日的协议，是在孙宇采取跳楼、带汽油自焚等胁迫措施要挟公安机关找被告立即处理问题，被告是在没有进行核算的情况下签订的协议书，该工程款没有经过鉴定实际只有500万元左右，超过工程量近一半，所以该工程量显失公平。按照被告与镇淮集团签订的《建设工程施工合同》专用条款约定：中途停工只能按实计算工程量，所以协议约定的工程款950万元应由镇淮集团与被告重新审计确定。3、2016年11月19日的协议书约定最迟付款期限为2018年12月底，根据《担保法》规定担保人倪学建的担保期限至2019年6月底，为此担保人倪学建依法应免除担保责任。综上，被告与镇淮八公司没有施工合同关系也没有债权债务关系，原告与该公司签订的债权转让协议属于无效，对被告没有效力。请求依法裁定驳回原告的起诉。第三人称：我于2014年10月与被告南方置业签订了施工协议，第二天进行桩基工程的准备，截止2015年4月，工程结束，我向被告倪学建要相关手续备案，合同签订后我向被告倪学建上交合同违约金500万元，当时合同定的800万元，但是我交了500万。桩基工程结束我们要求被告提供相关合法的施工手续，但是被告不能提供，导致项目无法施工。到2018年初，我多次上访，通过公安局被告将保证金500万元分多次给我了。950万元桩基工程款，我们公司预算是1200多万，后来双方商定为950万元，2016年开了950万元的结算凭据给我。当时约定950万元约定2017年12月支付100万元，余款2018年12月一次性付清。同时被告倪学建做了个人担保，且这个项目就是被告倪学建一手操作的，合同也是他和我签订的。截止到今天，我们一分钱都没有拿到。原告为证明其主张，提供以下证据：1、2014年11月16日由被告南方置业与镇淮集团签订的建设工程施工合同一份，约定由镇淮对被告南方置业的A、B、C、D、E号楼的土方、桩基等进行施工。2、镇淮集团法人授权委托书，由当时的镇淮集团的法定代表人李某代表该公司授权第三人孙宇全权处理镇淮集团与被告南方置业的相关事务。对于其签署的文件，镇淮集团均予以承认。3、2015年9月7日镇淮集团向被告南方置业致函一份，该函确认因南方置业没办理施工许可证且涉案工程还没取得建设工程规划许可证。因此，镇淮集团确认其不再履行已经签订的施工合同，对于南方置业要求镇淮八公司总经理孙宇支付的500万元及相关的打桩事宜均由南方家园与第八公司直接协调处理。4、2016年11月19日由南方置业和孙宇订立的一份协议书，该协议书确认南方家园同意退还保证金500万元，对于该项目的工程款总额950万元，2017年12月支付100万元，余款在2018年12月底一次性付清。由被告倪学建承担连带担保责任，逾期履行的按照同期银行贷款利率的4倍罚息。5、债权转让协议书一份，2020年9月16日孙宇和镇淮八公司将对于被告的所有的债权本息全部转让给本案原告。6、被告南方置业的委托书。7、第三人孙宇与被告倪学建的微信聊天记录。被告南方置业对原告提供的证据，发表如下质证意见：同意被告倪学建的质证意见，补充意见：对证据1，如该证据认定是真实的，与本案也不具有关联性，因为本案的涉案债权就是镇淮集团，不是第八公司，也不是孙宇个人的。对证据2，因为该授权委托书印章是否真实，需要与总合同比对，但是该委托书没有委托人的签字，所以无法辨别真假，也没有委托时间，从委托书的内容只能看出孙宇是镇淮公司的代理人，代理人只能在授权范围内处理委托人的相关事宜。对证据3，三性均不认可，因为被告倪学建陈述从来没有收到该函，原告也没有举证证明原告收到该函，也没有举证证明工程停工是什么原因，无相关证据印证。对证据4，我们认为该协议是无效协议。对证据5，不具有法律效力。因为债权的转让人不是镇淮集团，涉案工程款属于镇淮集团所有，孙宇作为代理人处理镇淮集团事宜，不能将镇淮集团的利益占为己有，进而进行转让。且该被转让的债权也不据有合法性。被告从来没有收到该债权转让通知。所以该协议不具有效力。对证据6真实性无异议。被告倪学建对原告提供的证据，发表如下质证意见：对证据1真实性不认可，因为原告提供的合同比我手中的合同薄，且其大小也不一致，其中很多条款可能已经不在了。对证据2真实性有异议，上面有作假的痕迹，上面的印章不一致。对证据3真实性有异议，上面的印章与我手中合同的印章不一致，且我们没有收到这个函。对证4这个是我们被胁迫签订的，当时是公安叫我们签订的。对证据5我们没有收到，不知道。对证据6真实性无异议，但是被胁迫打的。证据7真实性无异议，但内容是关于公司的事情。第三人对原告提供的证据没有异议。被告提供南方置业与镇淮集团的建设工程施工合同，证明该合同与原告提供的合同不一样。原告对该证据无异议，仅是该合同与原告提供的合同是不同的版本。第三人对该合同无异议。第三人庭后提供的退还保证金转账凭证，由灌南公安局崔华明账户转给第三人镇淮八公司和孙某。被告认可保证金是通过崔华明协调支付的，是要求转给镇淮集团公司的，崔华明转账给第三人镇淮八公司和孙某的，不清楚。经举证、质证，本院认定如下事实：2014年11月16日，被告南方置业作为发包人与承包人镇淮集团签署《建设工程施工合同》一份，约定由镇淮集团对南方置业建材A、B、C、D、E座商贸楼土方、桩基、土建、安装工程进行施工。镇淮集团及法定代表人李某委托孙宇为其公司代理人，全权处理与被告南方置业建设工程的各项事务。第三人孙宇系镇淮八公司的总经理，镇淮八公司为有限责任公司。2015年9月7日镇淮集团向被告南方置业出具一份函，该函的主要内容为：1、该工程没有合法建设手续，双方签订的建设工程施工合同无效，我公司无继续履行该无效合同的义务；2、至于贵公司要求镇淮八公司总经理孙宇支付给贵公司的500万元以及为贵公司与八公司之间的直接行为，我集团并不知情，与此相关事务应由八公司与贵公司直接协调处理；3、双方另协商贵司赔偿我司相关损失的事宜。因各种原因，镇淮集团与被告南方置业签订的建设工程施工合同无法履行下去，2016年11月19日以被告南方置业为甲方、镇淮集团公司（孙宇）为乙方签订协议书，甲乙双方因灌南南方家园五金建材商贸城项目建设过程中保证金500万元退还及工程款结算事实，现达成共识，协议如下：1、倪学建委为甲方直接控制人，甲方同意在建项目承担担保责任；2、甲方于2017年1月26日前退还给乙方工程保证金50万元；3、待甲方建设项目取得销售许可证（如2017年7月份未取得销售许可证，最迟于2017年10月份），甲方无条件退还乙方保证金300万元；4、2017年12月31日前退还给乙方保证金150万元；5、乙方在该项目中的工程款（临时设施费、机械费、管理费用及桩施工工程款等）总额合计为950万元，2017年12月底付100万元，余款在2018年12月底甲方一次性付清；我倪学建个人承担履约保证金500万元及工程款950万元连带担保责任；6、综上所述，如有该条款中一项不能履约，甲方愿意承担该项资金数额同期银行贷款利率4倍罚息，并可提起民事诉讼。甲方南方置业加盖公司印章，倪学建作为甲方受托人和担保人签字，乙方孙宇签字。协议签订后，被告未能按约履行，经过公安机关协调处理，被告南方置业分期通过公安机关工作人员将履约保证金500万元汇至镇淮八公司和其工作人员孙某账户。第三人孙宇于2017年至2019年2月多次于被告倪学建联系催款事宜，被告未按约支付。2020年9月，原告与第三人签订债权转让协议，第三人镇淮八公司将对被告享有的债权和担保债权等转让给原告。第三人制作债权转让通知书。争议的焦点：1、关于原告的诉讼主体。镇淮集团与被告南方置业签订的建设工程施工合同，镇淮集团委托第三人孙宇全权处理工程的各项事务，根据镇淮集团公司于2015年9月7日出具的函，是由镇淮八公司支付给被告南方置业500万元履约保证金，被告南方置业工程的打桩事宜也是镇淮八公司所做。之后被告也是在孙宇的多次要求支付工程款和退还履约保证金的情况下，经过公安机关的协调处理，将履约保证金退还至镇淮八公司及其工作人员账户上。被告南方置业虽然与镇淮集团签订建设工程施工合同，实际是由镇淮八公司施工，打桩的工程款应当向镇淮八公司支付。镇淮八公司有权将享有该工程款的权利进行转让，故镇淮八公司与原告签订的转让协议有效，原告取得涉案工程款的所有权，具有诉讼主体资格。2、关于2016年11月19日协议书的效力。因各种原因，被告南方置业的工程无法继续进行下去，对镇淮八公司支付的500万元履行保证金及前期临时设施费、机械费、管理费用及桩施工工程款，孙宇多次向被告催要无果的情况下，通过信访等途径，后在公安机关的主持下签订的协议书。被告辩称该协议是在胁迫的情况下签订的，没有依据，本院不予采信，该协议合法有效。3、关于保证时效。协议书约定的工程款950万元支付时间为2017年12底付款100万元、余款在2018年12月底一次性付清，被告倪学建作为连带保证人，未约定保证期间，保证期间为债务履行届满之日起六个月即至2019年6月30日。第三人孙宇在2018年1月至2019年2月间多次通过微信向被告倪学建催要工程款，根据《担保法》的规定，保证人倪学建不能免除保证责任。本院认为：原告与第三人镇淮八公司签订债权转让协议，依法取得第三人镇淮八公司对被告享有的债权，被告应当按照协议履行其义务。故对原告的诉求，本院予以支持。被告辩称没有收到第三人债权转让的通知，原告虽未能提供相关证据予以证明，原告以起诉的方式告知被告，不违反法律规定，视为通知被告。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百四十五条、第五百四十六条第一款、第五百四十七条第一款、第六百九十六条第一款，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六、第二十七条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告灌南县南方家园商城置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告浦梅根支付工程款950万元及逾期付款利息（以100万元为基数从2018年1月1日起、以850万元为基数从2019年1月1日起至2019年8月19日止按照银行同期贷款利率的4倍计算，从2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算至实际给付之日止）；二、被告倪学建对上述款项承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取39150元，保全费5000元（原告已预交），由被告灌南县南方家园商城置业有限公司负担，被告倪学建承担连带责任，于本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费78300元（江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员 陈 威二〇二一年一月二十日书记员 吴家瑞法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国民法典》第五百四十五条债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人，但是有下列情形之一的除外：（一）根据债权性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。第五百四十六条债权人转让债权，未通知债务人的，该转让对债务人不发生效力。债权转让的通知不得撤销，但是经受让人同意的除外。第五百四十七条债权人转让债权的，受让人取得与债权有关的从权利，但是该从权利专属于债权人自身的除外。受让人取得从权利不因该从权利未办理转移登记手续或者未转移占有而受到影响。第六百九十六条债权人转让全部或者部分债权，未通知保证人的，该转让对保证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让，债权人未经保证人书面同意转让债权的，保证人对受让人不再承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）第二十六条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。第二十七条利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十九条当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用＜诉讼费用交纳办法＞的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。