安徽省灵璧县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1323民初6313号原告：马宗兰，1941年10月20日出生，汉族，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人：王宗山，安徽徽灵律师事务所律师。被告：徐州市中心医院，住所地徐州市泉山区解放南路199号，统一社会信用代码12320300466504550Y。法定代表人：王培安，该院院长。委托诉讼代理人：崔铁军，系该医院职工。委托诉讼代理人：李孝叶，系该医院职工。原告马宗兰与被告徐州市中心医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年6月1日做出（2020）皖1323民初861号民事判决。被告徐州市中心医院不服，提起上诉。安徽省宿州市中级人民法院于2020年9月11日做出（2020）皖13民终2147号民事裁定，撤销原判，发回本院重审。本院于2020年10月20日立案后，依法适用普通程序，分别于2020年11月17日、2021年2月9日公开开庭进行了审理。原告马宗兰的委托诉讼代理人王宗山，被告徐州市中心医院的委托诉讼代理人崔铁军、李孝叶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马宗兰向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告徐州市中心医院赔偿原告医药费、残疾赔偿金等及造成的大病救治未报销损失共计264，891.57元；2、本案诉讼费等由被告承担。事实和理由：原告患直肠恶性肿瘤，于2013年8月5日在灵璧县人民医院就诊，8月6日转往徐州市中心医院行直肠癌根治术，术后出现吻合口瘘。从2013年8月起，原告始终持续在徐州市中心医院治疗，分别是住院8次，门诊治疗多次，但始终未治愈。中间原告又几次到灵璧县人民医院门诊检查治疗。原告的大量粪便从瘘口排出，疼痛难忍，肛门已失去排便功能，后经其他医院复诊改变治疗方案，重新造瘘，才使疼痛减轻，但原告的排泄系统已严重破坏，失去应有功能，给原告身体和精神上造成严重伤害。这么多年来，因被告的错误诊疗行为，不仅使原告家庭花去大额的医药费用，还给原告及亲人造成无法弥补的损失。被告的医疗过错，经安徽永泰司法鉴定所医疗过错认定:1、被鉴定人马宗兰因原发性疾病入住徐州市中心医院检查治疗，院方的诊疗行为存在过错，过错行为与被鉴定人马宗兰吻合口肠瘘术后之间存在直接因果关系，参与度为70%。灵璧县人民医院存在履行告知义务不全面轻微的过错行为；2、伤残7级，护理期24个月、营养期24个月。被告的医疗过错侵权行为，给原告造成医药费、残疾赔偿金，精神抚慰金等各种损失355，560.82元。因徐州市中心医院主治医生不负责，造成原告第一次住院产生的医药费15，999.00元，未能按照大病救治标准报销，加重了原告的经济负担，其应当赔偿原告损失为248，892.57元和15，999.00元，共计264，891.57元。灵璧县人民医院应赔偿原告总损失的5%，即17，778.00元。为此，原告具状起诉，请求人民法院依法查明事实支持原告诉请。审理中，原告变更诉讼请求为：请求被告徐州市中心医院赔偿原告的赔偿款数字由264，891.57元变更为229,546.73元。具体为护理费变更为135.54元/天，伤残赔偿金标准变更为55，862.40元/年。被告徐州市中心医院由承担70%责任变为承担65%责任。同时，原告撤回对灵璧县人民医院的起诉。被告徐州市中心医院在第一次庭审中辩称：1、其医院的医疗行为无过错。患者诊断明确，手术方式选择合适，术后处理流程无不妥。患者术后近七年肿瘤无复发，说明手术已达到根治的目的。患者为低位直肠癌，吻合口位置偏低，术后吻合口漏发生率文献报道偏高，3%-19%之间，与多种因素有关；2、安徽永泰司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》违反《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第9、10、15条的规定，不具有合法性，不能作为本案的定案依据，要求重新鉴定；3、原告的各项诉求无事实和法律依据，法院应驳回原告的诉讼请求。被告徐州市中心医院在第二次庭审中辩称：1、原告支出的医药费应扣除已报销部分；2、第一次鉴定费用5，000.00元系原告单方委托，应于扣除。第二次鉴定费用7,000.00元原告应依据责任予以分担。如原告放弃对被告第一次鉴定费用的诉求，被告也相应不再要求原告承担第二次鉴定的部分费用。经审理查明：2013年8月5日，原告因无原因便血3月余在灵璧县人民医院就诊，诊断：直肠CaR:1、建议结肠镜检查，病理定性；2、住院手术。原告支付门诊费9.00元。2013年8月6日，原告入住徐州市中心医院行直肠癌根治术、右附件囊肿切除术。至2013年9月17日出院计42天，原告支付医药费31，508.37元。出院医嘱：继续治疗。2013年9月18日，原告第二次入住徐州市中心医院治疗，至2013年11月18日出院计61天，原告支付医药费5，141.23元。入院诊断：直肠癌术后，吻合口瘘。出院医嘱：1、加强营养饮食；2、卡莫氟：150㎎口服一日三次；3、肛门周围保持清洁；4、择日来院复诊。2013年12月3日，原告第三次入住徐州市中心医院治疗，至2013年12月9日出院计6天，原告支付医药费1，918.04元。入院诊断：直肠癌术后T2NOMOI期吻合口瘘。出院医嘱：1、继续口服替吉奥胶囊50㎎BID至满14天，每3-4天复查血常规，异常及时处理；2、2013-12-24返院就诊；3、门诊随访，不适及时就诊。2014年1月6日，原告第四次入住徐州市中心医院治疗，至2014年1月11日出院计5天，原告支付医药费2，146.84元。入院诊断：直肠癌术后T2NOMOI期吻合口瘘。出院医嘱：1、定期复查血常规、异常及时处理；2、下次入院2104-2-6；3、不适随诊。2014年2月13日，原告第五次入住徐州市中心医院治疗，至2014年2月18日出院计5天，原告支付医药费2，197.85元。入院诊断：直肠癌术后T2NOMOI期吻合口瘘。出院医嘱：1、继续口服替吉奥胶囊50㎎至14天，定期复查血常规、异常及时处理；2、下次入院2104-03-07；3、不适随诊。2014年3月18日，原告第六次入住徐州市中心医院治疗，至2014年3月24日出院计6天，原告支付医药费2，821.91元。入院诊断：直肠癌术后T2NOMOI期吻合口瘘3周期化疗后。出院医嘱：1、定期查血，遵医嘱口服替吉奥；2、按时返院（2104-4-9）；3、不适随诊。2014年6月30日，原告第七次入住徐州市中心医院治疗，至2014年7月14日出院计14天，原告支付医药费2，933.75元。入院诊断：直肠癌术后T2NOMOI期吻合口瘘多周期化疗后。出院医嘱：1、定期复查血象；2、三月后来院检查。2016年8月2日，原告第八次入住徐州市中心医院治疗，至2016年8月30日出院计28天，原告支付医药费8，826.12元。入院诊断：直肠癌术后肛门直肠脓肿。出院医嘱：1、注意休息，保持大便通畅；2、术后1月门诊复查；3、继续换药；4、不适我科随诊。2019年7月15日，原告入住徐州医科大学附属医院治疗，至2019年7月22日出院计7天，原告支付医药费20，858.41元。入院诊断：直肠癌术后肛瘘。出院医嘱：1、注意休息；2、加强营养；3、告知家属学习造口袋护理常规，按照要求护理。告知家属术后7-10天至我院或当地拆线；4、不适门诊随诊。另，原告在徐州市中心医院支付门诊医药费6815.00元；原告在南京军区京总医院支付门诊医药费1344.80元；原告在江苏省中医院支付门诊医药费493.9元。上述费用合计87,015.22元，均为原告报销后自行支付的费用。2019年9月23日，原告委托安徽永泰司法鉴定所对灵璧县人民医院、徐州市中心医院对被鉴定人马宗兰的医疗行为是否存在过错，过错与损害后果之间的参与度；伤残等级、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人马宗兰因原发性疾病经治疗现遗留肠瘘长期不愈（1年以上）的伤残等级为七级。2、被鉴定人马宗兰的护理期为24个月，营养期为24个月。3、被鉴定人马宗兰因原发性疾病入住徐州市中心医院检查治疗，院方的诊疗行为存在过错，过错行为与被鉴定人马宗兰吻合口肠瘘术后之间存在直接因果关系，参与度为70%。灵璧县人民医院存在履行告知义务不全面轻微的过错行为。原告支付鉴定费5，000.00元。2020年11月17日，被告徐州市中心医院对上述鉴定不予认可，要求重新鉴定。2020年12月11日，安徽皖北医院司法鉴定所受本院委托，于2021年1月25日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、徐州市中心医院对马宗兰的“直肠癌”疾病的诊断明确，选择手术方式正确、手术规范、临床治疗满意效果好；2、徐州市中心医院在为马宗兰行“直肠癌根治术”时发生吻合口漏，未能及时采取造瘘术，导致吻合口不愈合、慢性肛瘘长期反复发作存在过错；3、徐州市中心医院对马宗兰的诊疗行为医疗过错参与度为65%；4、马宗兰因患直肠癌，在徐州市中心医院施行手术治疗、导致吻合口漏，与灵璧县人民医院无因果关系，灵璧县人民医院不承担医疗过错责任；5、马宗兰的护理期为24个月、营养期24个月。被告徐州市中心医院支付鉴定费7,000.00元。另查明，原、被告均同意对各自支付的鉴定费用自行承担。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原、被告对第二次由安徽皖北医院司法鉴定所提供的司法鉴定意见书，均予以认可，故本院对该鉴定意见予以采信。依据该鉴定意见书的分析说明及鉴定意见，被告徐州市中心医院对原告诊疗过程中存在过错，过错行为与原告吻合口肠瘘术后之间存在直接因果关系，参与度为65%，故原告要求被告徐州市中心医院对原告的损失承担65%赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法典》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合原告的诉讼请求，原告的损失如下：1、医药费87，006.22元（住院57，494.11元﹢住院20，858.41元﹢门诊8，653.70元）。扣除其在灵璧县人民医院支付的门诊费9.00元，其余根据原告提供的医疗费发票予以确定。2、护理费97,588.80元。原告住院计174天，结合原告伤情、出院医嘱及参照鉴定意见，原告护理期为720天。原告不能提供护理人员的收入证明，参照安徽省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资标准135.54元/天计算，即护理费为720天×135.54元/天＝97,588.80元。3、营养费21，600.00元。原告住院计174天，结合原告伤情、出院医嘱及参照鉴定意见，原告营养期为720天。参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30.00元/天计算，即720天×30.00元/天＝21，600.00元。4、住院伙食补助费5,220.00元。原告住院计174天，参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30.00元/天计算，即174天×30.00元/天＝5，220.00元。5、残疾赔偿金111,724.80元。原告构成七级伤残，定残时七十八周岁，原告住所地在江苏省睢宁县，原告残疾赔偿金应为江苏省上一年度城镇居民人均可支配收入55,862.40元/年×5年×40%=111,724.80元。6、精神抚慰金20，000.00元。原告构成七级伤残，有权请求赔偿精神损害抚慰金。根据原告的伤残级别，参照上级法院的指导意见，以20，000.00元为宜。原告主张20，000.00元，本院予以支持；7、交通费5，000.00元。原告住院治疗，必然产生交通费，本院酌定为5，000.00元。以上各项费用合计348,139.82元，徐州市中心医院应承担65%的赔偿责任即226，290.88元（348,139.82元×65%）。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十八条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十八条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定,判决如下:一、被告徐州市中心医院应于本判决生效后十日内赔偿原告马宗兰医药费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费计226，290.88元；二、驳回原告马宗兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，770.00元，由原告马宗兰负担553.00元，被告徐州市中心医院负担2，217.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  李鸿新人民陪审员  张蓓蕾人民陪审员  王皖皖二〇二一年二月十日法官 助理  吴永胜书 记 员  周 祥附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法典》第一千二百一十八条??患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构或者其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第十八条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。第二十三条精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。