山西省阳泉市矿区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）晋0303刑初167号 公诉机关阳泉市矿区人民检察院。 被告人谷文敏，男，1980年7月3日出生，汉族，住云南省昆明市,在云南省昆明市奥斯汀酒店被阳泉市公安局西城分局民警抓获后于2019年4月28日临时羁押在昆明市呈贡区看守所。因涉嫌诈骗罪于2019年4月30日被阳泉市公安局西城分局刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。 辩护人武俊华，山西弘通律师事务所律师。 阳泉市矿区人民检察院以阳矿检刑刑诉[2019]149号起诉书，指控被告人谷文敏犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。阳泉市矿区人民检察院指派检察员高娜出庭支持公诉,被告人谷文敏及辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 被告人谷文敏作为河北省邢台市某集团公司与山西某物资贸易有限公司业务往来的业务员，于2015年2月16日、2016年2月4日，利用办理材料款收款业务的便利，在收到山西某物资贸易有限公司向某集团有限公司支付货款的70万元、50万元银行承兑汇票后，未交回某集团有限公司财务，用于偿还其个人债务；于2016年7月20日，代表某集团有限公司与山西某1有限公司某项目分公司、山西某物资贸易有限公司、高某某签订转付款协议，将山西某物资贸易有限公司欠某集团有限公司的39万元货款抵顶高某某的购房款，用于偿还谷文敏欠高某某哥哥高某1的预付款；以上，被告人谷文敏利用职务便利，侵占某集团有限公司应收货款共计159万元。 针对上述指控，公诉机关向本庭提供了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、电子数据等证据予以证明。并发表公诉意见认为，被告人谷文敏利用其工作上的便利，非法侵占公司财产159万元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。提请本院依法判处。 被告人谷文敏辩称：2015年2月16日的70万元承兑汇票，其中有30万元自己已交给某公司，用抵顶购房的39万元自己没有占有。其辩护人辩称：起诉书指控的部分事实证据不足，1、被告人辩称有30万元已打到明达公司，应予查证；2、39万元谷文敏并未实际占有，望法庭予以重视。 经审理查明： 被告人谷文敏作为河北省邢台市某集团公司与山西某物资贸易有限公司业务往来的业务员，于2015年2月16日、2016年2月4日，利用办理材料款收款业务的便利，在收到山西某物资贸易有限公司向某集团有限公司支付货款的70万元、50万元银行承兑汇票后，未交回某集团有限公司财务，用于偿还其个人债务；于2016年7月20日，被告人谷文敏代表某集团有限公司与山西某1有限公司某项目分公司、山西某物资贸易有限公司、高某某签订转付款协议，将山西某物资贸易有限公司欠某集团有限公司的39万元货款抵顶高某某的购房款，用于偿还谷文敏欠高某某哥哥高某1的预付款；以上，被告人谷文敏利用职务便利，侵占某集团有限公司应收货款共计159万元。 认定上述事实的主要证据有： 1、书证 （1）人员电子档案，证实：被告人谷文敏，男，1980年7月3日出生。 （2）抓获材料，证实：2019年4月27日阳泉市公安局西城分局刑事侦查大队民警根据情报线索，采用技术研判、蹲点守候等手段，在云南省昆明市某酒店将被告人谷文敏抓获。 （3）在逃人员登记/撤销表、临时羁押证明，证实：被告人谷文敏被网上追逃，并于2019年4月28日1时至2019年4月29日11时临时羁押于昆明市呈贡区看守所。 （4）某公司与某的交易凭证、交易明细、某的授权委托书，证实：某的授权及与某公司的交易情况。 （5）转付款协议、商品房买卖合同（预售），证实：谷文敏代表某公司与山西某1有限公司某项目分公司、山西某物资贸易有限公司、高某某签订转付款协议，将某公司欠某的39万元货款抵顶高某某购房款。 （6）谷文敏银行卡交易明细，证实：被告人谷文敏银行卡交易情况。 2、证人证言 （1）雷某某的询问笔录，证实：2014年到2016年，河北某与某公司一共签订了两份合同，我主要负责这个项目，但是具体与某公司进行业务往来的是我们公司一个叫谷文敏的业务员，2017年我公司向人民法院起诉某公司，在开庭审理中，发现我公司业务员谷文敏于2015年至2016年期间，在某公司通过银行承兑汇票、房屋转让手续向某公司领取货款159万元，该159万元我公司并未收到。 （2）高某某的询问笔录，证实：我大概在2017年（具体时间记不清了）购买的某山庄四期三号楼103号家的房产，买房子总共花了大约89万元（具体多少钱记不清了），当时我自己拿了59万元现金，剩余的钱是我哥高某1拿着某公司欠某抵押房子的货款。当时我哥高某1先给了我一张房屋转让协议，协议上盖有某集团的公章，协议上还有一个叫谷文敏的签字，然后我就拿着这张房屋转让协议去找某公司的领导签字。 （3）高某1的询问笔录，证实：2014年我前妻王某因做某的一笔生意，我帮她给某垫付38万元，我和她要这个钱时因为某公司欠某钱，我就打电话给王某说，我妹妹最近要买房，能不能将这笔钱顶到房款里。因为这个房子是太行房地产的，是某公司的下属单位，某公司当时要求出具明达公司的房屋转让协议和授权委托书，王某和谷文敏跟某商量好后，给我出具授权委托书、房屋转让协议和相关手续，通过这些手续在买房时，可以和某公司抵消30万元的购房款。过了段时间，王某给我打电话说这件事情谷文敏办好了，我妹妹一共花了现金59万元，还有王某给她的30万元房屋转让协议买下这套房子。 （4）王某某的询问笔录，证实：我在山西某物资贸易有限公司财务部工作，2014年至2016年间，河北某有一个叫谷文敏的业务员经常过来跑与某公司之间的业务，我们通常都是把货款直接给谷文敏，谷文敏领取我的货款必须有某的收据凭证、个人身份证件、厂家证明、某的授权委托书（盖有单位印章）。在2015年3月份左右我们通过银行兑票方式支付过70万元，当时谷文敏自己拿走了，也给我们留下了手续和他本人的签字。2016年2月份左右，有一笔钱是通过银行汇票方式打给谷文敏50万元。还有在2016年9月份的时候，有一份转付款协议，一共39万元，当时是顶了一套房子，我知道那个房子是某四期的。 （5）石某某的询问笔录，证实：我是某物资贸易公司的出纳员，2014年至2016年，某公司与河北某有过业务往来，是一名叫谷文敏的男子代表明达公司与我公司进行业务往来。2015年2月16日我公司以银行承兑汇票的方式支付了某70万元，2016年2月4日我公司通过银行承兑汇票向某支付了50万元，2016年9月27日我公司通过房屋转付方式向某支付了39万元。当时银行承兑汇票交给了谷文敏，他向我们提供了某的收据、授权书，以及谷文敏的个人身份证复印件和开户许可证。 （6）赵某的询问笔录，证实：我在太行房地产公司负责房屋销售工作，2016年高某某在我们这里购买过某山庄四期的一套房屋，有39万元是河北某集团有限公司的顶账。 （7）王某的询问笔录，证实：2014年我前夫高某1帮我联系好了电缆生意，他给某公司直接汇款38万元左右，让我先行做生意，我当时正好认识谷文敏，他说他在某有关系，可以从中赊出电缆，所以我让他以明达公司业务员的身份参与投标、送货和财务结账。2016年的时候由于我前夫高某1那笔钱不太好要回来，我和谷文敏提出来让他去某公司办理相关手续和转付款协议，后来谷文敏将这个手续给高某某邮寄过去，高某某就从太行房地产买下了房子。到2016年谷文敏和我说这个生意的钱太行公司一直拖欠着某公司，2016年7月份我去太行财务哪里查账，发现太行的钱绝大部分都汇给了某公司，谷文敏挪用了两笔款共120万元，一笔70万元的承兑汇票，一笔50万元的承兑汇票。 3、被害人陈述 被害人毕某的询问笔录，证实：我是河北省邢台市某集团的法律顾问，谷文敏是某集团有限公司的业务员，2014年上半年负责与山西某物资贸易公司的业务往来。2014年谷文敏与山西某公司签了多份合同，总价款四百多万元。某集团按合同规定履行合同义务，但是某支付了部分货款后便拒绝支付剩余货款，明达公司向阳泉市矿区人民法院提起诉讼，2017年上半年法院审理了此案，在庭审中，因双方对欠款数额有异议，某公司出示了支付某公司的付款凭证，某公司经核验后是伪造的，当庭向法院对印章及授权委托书提出鉴定，法院于2017年6月14日对该案作出判决。谷文敏利用我们公司业务经办人的便利，分三次冒领了某公司给付我公司的货款一共159万元，至今一直联系不上谷文敏。其中有一笔钱是谷文敏伪造购房转款协议骗取39万元。 3、被告人供述和辩解 被告人谷文敏的讯问笔录，证实：我当时是某公司的业务员，2016年2月16日，我将某公司向明达公司支付70万货款中的40万挪作他用，偿还我自己的债务，至今未给明达公司。2016年2月4日，我将某公司向明达公司支付50万货款挪作他用，偿还我自己的债务，至今未给明达公司。我不清楚上述两张承兑汇票的背书流转情况。某公司向河北明达公司支付上述两笔货款时是我代表明达公司与某公司办理的手续。我和王某在一块合伙做生意，她前夫给她介绍了一笔电缆生意，并给了她将近40万元的生意款，之后我和她一起中标了一个工程，因为我是投标者，某和某间的业务往来经常是我在跑，因某公司财务上没有钱给明达公司，明达公司也就无法给我和王某本金和利息，王某的前夫高某1和我们索要钱财无果，正好高某1的妹妹想买一套太行房地产公司的房产，王某让我办理相关手续和顶账合同，房屋转让协议上谷文敏的签字是我本人签字的，公章是某集团的，我没有收到房屋转让协议上写的三十九万元，明达公司不知道这张房屋转让协议的存在。 1辨认笔录 王某某的辨认笔录，证实：其辨认出拿走货款的就是被告人谷文敏。 2鉴定意见 （1）邢台市公安局印章刻制审批表、雷现昌印（印章）、某集团有限公司（印章）、某集团有限公司财务专用章（印章）、山西省公安司法鉴定中心鉴定书，证实：1、检验材料1400002019060012-J4上“某集团有限公司”字样检材印文，检验材料1400002019060012-J5上“某集团有限公司1305280001242”字样检材印文不是盖印形成。2、检验材料1400002019060012-J1、J3上“某集团有限公司”字样检材印文与样本材料1400002019060012-Y1上“某集团有限公司1305280001242”字样样本印文不是同一枚印章盖印形成。3、检验材料1400002019060012-J2上“某集团有限公司1305280001242”字样检材印文与样本材料1400002019060012-Y1上“某集团有限公司1305280001242”字样样本印文不是同一枚印章盖印形成。 （2）山西省公安司法鉴定中心鉴定书，证实：检验材料1400002019060057-J1、J2上“雷现昌”字样检材字迹与样本材料1400002019060057-Y1至Y4上“雷现昌”字样样本字迹不是同一人所写。 上述证据经当庭质证，本院予以确认。 本院认为，被告人谷文敏利用其工作上的便利，非法侵占公司财产，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关的指控犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。对于被告人及辩护人提出的辩护意见，在案证据书证、证人证言、鉴定意见等证据能够相互印证，证实被告人谷文敏利用职务之便侵占某公司159万元的事实，对于有争议的30万元和39万元货款，被告人谷文敏在案中也作了相应的供述，其代表明达公司签订房屋转让协议，将39万元货款抵顶他人用于购买住房，其本人是否收到39万元并不影响本罪的构成；其辩称30万元打到了明达公司财务，无事实依据，因此，被告人的辩解和辩护人的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谷文敏犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年八个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月28日起至2024年12月27日止。） 二、责令被告人谷文敏退赔某集团有限公司159万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的须提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈秉龙 人民陪审员  董彦伟 人民陪审员  穆龙玉 二〇一九年十二月十四日 法官 助理  曹 霞 书 记 员  郭江燕