辉县市人民法院民 事 判 决 书（2012）辉民初字第2666号原告辉县市城建建筑安装工程有限责任公司。法定代表人周祥文，总经理。委托代理人刘保群，河南共鸣律师事务所律师。委托代理人刘保国，男。被告辉县市胡桥乡南观营村村民委员会。法定代表人杜好福，村委主任。委托代理人郭呈广，河南共鸣律师事务所律师。原告辉县市城建建筑安装工程有限责任公司（以下简称�筑安装公司）与被告辉县市胡桥乡南观营村村民委员会（以下简称南观营村委会）建筑工程施工合同纠纷一案，原告于2012年8月30日诉至本院，本院同日作出了受理决定，并直接向原告送达了受理案件通知书、当事人权利义务须知等相关法律手续。本院依法组成合议庭，向原告送达了告知审判庭组成人员通知书、举证通知书和开庭传票。向被告送达了起诉书副本、应诉通知书、告知审判庭组成人员通知书、举证通知书、当事人权利义务须知和开庭传票。于2012年10月15日第一次公开开庭对本案进行了审理，原告建筑安装公司的委托代理人刘保群、刘保国，被告南观营村委会的法定代表人杜好福及委托代理人郭呈广到庭参加了诉讼，庭审中，被告南观营村委会对原告提供的“工程验收报告”有异议，申请笔迹鉴定，本院司法技术科接受后，于2013年11月14日，因移送材料不具备对外委托条件，予以退案。本院于2013年11月18日、11月27日又两次公开开庭进行了审理，原告建筑安装公司的委托代理人刘保群、刘保国，被告南观营村委会的委托代理人郭呈广到庭参加了诉讼，庭审中被告南观营村委会仍坚持补充材料继续鉴定，本院司法技术科于2014年3月21日以提供材料仍不具备对外鉴定条件为由，予以退案。本案现已审理终结。原告诉称，2007年11月1日，原告下属第十一分公司与被告签订建筑工程合同，合同约定由原告为被告在该村村委会院内建一座能建四层楼的地基、实际为三层砖混结构的老年活动中心，对该老年活动中心，合同约定，第一、二层为圈梁预制板、第三层现浇顶，总面积为1203.6平方米。每平方米预算价680元，工程总价款818448元，先期由原告下属的第十一分公司垫资，被告分两次支付工程款。2008年4月15日前付工程总价款的50%，被告如违约，每迟付一天赔偿300元。并约定在2008年11月15日前由被告将所有工程余款一次性付清，如违约，按月息1.5%计算违约金。在施工过程中，被告又增加了工程项目，双方约定，按原合同的相关规定执行。经原告施工，工程均按期完工，被告于2008年10月22日进行了验收，并出具了验收合格证明。经双方结算，该工程总价款为903042元。其中原合同工程决算价款为838787元，新增项目的工程款64255元。被告为原告出具了工程欠款单据，后经催要被告拒付，故诉至法院，要求被告支付工程款903042元，支付违约金811808元，共计1714850元。并由被告承担本案诉讼费用。被告辩称，一、被答辩人不具备原告主体资格。其提供的建筑工程合同书显示：合同甲方为南观营村委会，乙方为辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司，代表人为刘保国，该合同中并不显示被答辩人的任何信息，被答辩人作为原告起诉，显然不适格；二、本案工程未经民主议定程序，答辩人处不显示该工程的任何合同信息。违反民主议定原则而签订的协议属于无效协议；三、本案合同具体约定与客观事实不符，事实上，涉案工程于2007年7月份就开始了，而合同却是2007年11月15日开工，与客观情况显然不符。合同约定的其他条款也存在多处矛盾，故答辩人认为该合同并不真实；四、涉案工程至今未向答辩人交付，也不存在结算和验收问题；五、本案合同确定违约金过高，不应支持。综上，被答辩人不具备诉讼主体资格，诉求欠缺事实及法律依据，请依法驳回。根据原、被告双方的诉辩意见，归纳本案争议焦点为：1、本案原告是否具备诉讼主体资格；2、本案涉案建筑工程合同效力的确定；3、原告主张被告支付工程款及违约金应否得到支持。围绕争议焦点�原告向本院提供的证据材料有：1、辉县市城建建筑安装工程有限责任公司及第十一分公司的营业执照、企业申请营业登记注册书及辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司的私营企业基本注册信息档案各一份，证明辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司系原告的下属分公司与原告存在隶属关系；故原告具备本案诉讼主体资格。2、辉县市胡桥乡南观营村委会老年活动中心建筑工程合同书（正、付本）各一份，主要内容：甲方辉县市胡桥乡南观营村委会，乙方辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司；工程名称：胡桥乡南观营村委会老年活动中心；工程地址：南观营村委会院内；主体工程结构：砖混结构（地基4层，建筑3层，构造柱，第一层，第二层圈梁上预制板，第三层现浇成顶）；开竣工时间：2007年11月15日开工，2008年4月30�竣工；承包方式：工料总承包（包括水，电安装）；施工：按甲乙双方共同认可的图纸标准施工；工程造价：按甲乙双方共同认可的图纸，由甲乙双方各自作出预算后，经双方协议按平方米面积承包建筑，每平方米工程造价680元，共三层每层401.2平方米，总建筑面积1203.6平方米，工程总造价818448元；付款办法：建筑工程款暂由乙方垫付资建筑，甲方分两次付清乙方工程款，第一次甲方须在2008年4月15日前一次性付给乙方工程总造价款的50%，第一次如甲方不能按期限支付工程款甲方迟付一天赔偿乙方300元。第二次在2008年11月15日前将建筑工程总造价剩余款甲方一次性付给乙方，如果甲方违约在规定期限内未按合同将剩余工程款付给乙方，甲方应按第二次未付清的工程款按月息1.5%计算利息付给乙方，但付款时间不得超过2009年4月30日，否则乙方通过司法部门索要所剩余建�工程款，所需一切费用由甲方承担，工程质量及验收：按双方共同认可的图纸设计标准验收。本合同一式正本两份，副本两份，甲乙双方各执一份为凭作为彼此主张权利的依据，均具有同等法律效力，双方签字盖章后生效。3、证人刘某出庭证言一份，主要内容：你与刘保国签订合同时有无经村民代表会议？答：有。几人参加？答：十几人。在十几人开会时研究什么问题？答：修路和文化大院的建设。大概什么时间？答：2007年，几月份记不清了。文化大院的建设中，村民大会是如何表决的？答：我本人不同意建文化大院，因村里没有钱，但乡里不愿意，定的有目标，所以，我在通过群众代表大会意见的情况下，才开始建文化大院。你与刘保国在建文化大院时有预算等相关情况？答：有施工图纸、预算等当时都有。合同存放否？答：有，都在办公室里。合同签订时�是何身份？答：村委主任。何时不任村主任？答：大院建成后，2008年12月30日。你不任职务前，大院是否建成及验收？答：已建成并验收合格。验收后付款否？答：没有，因没钱。村代表开会时是否有记录？答：有记录，是村委牛某某、朱某某记录的，记录是否保存不清楚。工程做过预算否及大概多少钱？答：做过，80多万元。怎样做的预算？答：让规划局做的预算，钢筋、水泥、建筑材料等一项、项算的。工程验收、交付否？答：验收、交付了。工程是谁在施工？答：刘保国。工程外有无零活？答：有。4、施工图纸（四页）、工程预算表三页（预算工程总价款为828604.09元）、竣工报告一份（内容：辉县市胡桥乡南观营村委会，贵村承包给我公司建筑的老年活动中心，已于2008年4月30日竣工，请尽快将工程验收，并即时按合同支付工程款）、工程验收证明一份（内容：辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司，贵公司承包的南观营村委会老年活动中心建筑工程，经验收全部合格，时间：2008年10月22日）、工程结算表三页（内容：经结算总工程款为838787.41元），证明合同签订后原告认真履行合同，将合同约定的建筑工程如约完成并经被告验收合格，工程结算价款比预算多一万余元是因施工期间遇有材料费上涨造成。5、刘某签名同意的南观营大队零活结算证明一份，证明合同外增加的零活即建车库、院地面、砌院墙厕所、粉墙、掀房、平整场地、沼气池等计款64255元。6、辉县市胡桥乡南观营村委会于2008年10月22日为原告出具的现金收入凭单一份（右上角有刘某同意字样、下方有会计朱某某签名），内容：盖村办公楼三层54间，车库两个，修沼气用水泥、石籽、砂在内，前院水泥地面共计款898600元。证明2008年10月22日工程验收合格后，通过结算被告为原告出具的欠工程款收据为898600元，含合同外增加的零活款。7、辉县市胡桥乡南观营村委会出具的收款凭单一份（右上角有刘某同意字样、下方有主管会计朱某某签名），内容：垒院墙打水泥路面共款4440元，证明在2008年10月22日结算后，原告发现被告为原告出具的工程款收据上的款数（898600元）不对又找被告，被告为原告补充欠据一份。8、辉县市胡桥乡南观营村委会出具的还款计划一份，内容：南观营村委会欠辉县市城建建筑安装工程有限责任公司老年活动中心工程款一事，南观营村委会保证在2009年年底前一次性连本带息一次性付清。如付不清，村委会愿将老年活动中心的房屋带院全部给辉县市城建建筑安装工程公司所有。证明被告的还款计划约定的最后还款期限是2009年年底，而被告未按计划还款。9、辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司关于刘保国的身份证明和授权证明各一份（内容：刘明，曾用名刘保国，男，汉族，59岁，百泉镇上吕村人，系我公司职工，任项目经理。由于刘保国是其经常使用的名字，在辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司与胡桥乡南观营村委会的建设工程合同中，也使用了“刘保国”这个名字，刘明与刘保国确系一人，刘保国代表公司与被告签订的建筑合同是基于公司的授权）；刘明的户口本一份，曾用名一栏显示为刘保国；辉县市公安局百泉派出所书面证明一份（内容：刘明，曾用名刘保国，男，出生日期：1954年02月01日，身份证号：410723195402010431，住址：河南省辉县市百泉镇上吕村223号，刘明与刘保国为同一人）；刘明的二级建造师临时执业证书一份，显示刘明的专业类别为：建筑，聘用企业为：辉县市城建建筑安装工程有限责任公司。证明目的为刘保国系原告单位项目经理，其具有建造师资格，原告委托刘保国与被告签订建筑工程合同并具体实施合同符合常理。10、辉县市城建建筑安装工程有限责任公司的安全生产许可证及企业资质证，证明原告具有建筑施工的资格。原告据以上证据，证明被告欠原告工程款属实，其主张被告归还原告工程款并按合同约定支付违约金的请求成立。被告辉县市胡桥乡南观营村委会未提供证据材料。经庭审质证，被告对原告证据1本身未持异议，但对原告的证明目的有异议，认为该组证据并不能证明原告具备本案诉讼主体资格，因本案所涉合同相对乙方不是原告，且企业申请营业登记注册书中显示辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司的上级开办单位系辉县市建筑安装工程总公司而非原告。本院经审查后认为，原告证据1中的私营企业�本注册信息档案可以证明辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司原开办单位虽系辉县市建筑安装工程总公司，但因总公司改制而注销，改制后的原告又于2005年9月12日重新申请开办了辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司，故该四份证据之间，可以相互印证，证明原告辉县市城建建筑安装工程有限责任公司与辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司之间存在隶属关系，辉县市城建建筑安装工程有限责任公司第十一分公司是本案原告下设的一个分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，作为一级法人的原告具备本案诉讼主体资格，对被告所持异议，本院不予采信，对原告证�1的证明目的本院予以支持。对原告证据2被告有异议，认为涉案合同未经民主议定程序，且被告处不显示该工程的任何合同信息，违反民主议定原则而签订的协议属于无效协议。对原告证据3被告有异议，认为证人刘某的证言不真实，回避了重要的细节，但针对自己的异议主张被告未提供证据，且被告对证人刘某系被告原村委主任的身份不持异议。本院认为，原告证据2即原、被告双方所签订的建筑工程合同符合证据的相关属性，且与原告证据3相印证，能够证明该合同未违反民主议定原则，应为有效合同，故对原告证据2、3的证明效力本院予以确认。对原告证据4被告有异议，认为施工图纸显示的尺寸不同、也没有双方的签字认可；工程预算表是伪造的；竣工报告原件不应该在原告处；工程验收证明是先盖章后填写内容，申请法院依法作出文字鉴定。针对自己的异议主张，被告未提供相关证据，针对工程验收证明的形成时间和是否先盖章后填写内容的问题，被告向本院提出了鉴定申请，但因提供材料不具备鉴定条件，被技术处予以退回。本院认为，对原告证据4，被告虽持有异议，但无证据支持，根据证据规则的相关规定，被告承担举证不能的不利后果，故对原告证据4的证明力本院予以确认。对原告证据5、6、7被告均持有异议，认为原告证据5即所谓的新添工程结算书，没有村委会印章，该证据不是一次性出具的，原件与复印件不一致；原告证据6，亦即2008年10月22日的现金收入凭单即所谓的结算表，显示的工程价款结算不合理，与原告提供的合同不相符，说明结算表是伪造的；原告证据6和7上的印章应为行政章或财务章，不应该是收费专用章，有伪造嫌疑。针对自己的异议主张，被告未提供相关证据印证，也未申请鉴定。本院认�，原告证据5虽无印章，但该证据上有被告原村委主任刘某的签名认可，证据6和证据7中的内容相印证，证明在合同外增加有工程，故原告证据6结算单中的工程价款与合同中的工程总造价不一致也是合理的。原告证据7既有被告村委会印章，也有原村委主任刘某的签名认可，且原告证据4中的工程结算表显示结算的总工程款为838787.41元，加上证据5中的零活结算款64255元，应为903042元，从而印证了原告证据6即被告为原告出具的欠工程款898600元有误，于是被告为原告另补欠据即原告证据7合情合理，原告证据7同样符合证据的相关属性，综上对原告证据5、6、7的证明效力本院予以确认，被告的异议无证据支持，本院不予采信。对原告证据8，被告有异议，认为该证据是先盖章后填写的内容，对此异议原告认可，故本院对原告证据8的证明效力不予确认。对原告证据9被告有异议，认为刘保国的户口本和建筑师资质证明无原件请求核实，另两份证明出具的时间是2012年10月份，不能说明在2007年合同签订时刘保国的具体信息。经本院核实，刘保国的户口本和建筑师资质证明与原件无异，具有真实性，本院予以确认，被告所提异议，不影响原告证明目的的成立，故对被告所提异议，本院不予采信，对原告提供证据9的证明目的本院予以支持。被告对原告证据10本身无异议，但认为不能证明被告在合同签订当时的情况，经本院审核，原告的企业资质年检记录显示，自2007年10月25日开始，原告的资质动态考核均合格，而原告与被告签订的建筑工程合同时间为2007年11月1日，故认为原告提供证据10的证明目的成立，应予支持。根据上述确认的有效证据，本院可以确认以下案件事实：2005年9月12日，原告向辉县市工商行政管理局申请注册了辉县市城建建筑安�工程有限责任公司第十一分公司。2007年11月1日，原告下属的第十一分公司作为乙方与作为甲方的被告辉县市胡桥乡南观营村村民委员会签订了一份关于辉县市胡桥乡南观营村委会老年活动中心的建筑工程合同。合同约定：由原告下属的第十一分公司为被告在该村村委会院内建一座含地基四层，建筑三层的建筑。该建筑的主体工程结构为砖混结构，该建筑的第一层，第二层圈梁上预制板，第三层现浇成顶；2007年11月15日开工，2008年4月30日竣工；承包方式为工料总承包（包括水，电安装）；按双方共同认可的图纸标准施工，按双方共同认可的图纸各自作出预算后，经双方协议按平方米面积承包建筑，每平方米工程造价680元，共三层每层401.2平方米，总建筑面积1203.6平方米，工程总造价818448元；付款办法为建筑工程款暂由原告的第十一分公司垫付资建筑，被告分两次付清工程款，第一次须在2008年4月15日前一次性给付工程总造价款的50%，第一次如甲方不能按期限支付工程款，甲方迟付一天赔偿乙方300元。第二次在2008年11月15日前将建筑工程总造价剩余款甲方一次性付给乙方，如果甲方违约在规定期限内未按合同将剩余工程款付给乙方，甲方应按第二次未付清的工程款按月息1.5%计算利息付给乙方，但付款时间不得超过2009年4月30日，否则乙方通过司法部门索要所剩余建筑工程款，所需一切费用由甲方承担；工程质量及验收均按双方共同认可的图纸设计标准验收。合同签订后，原告如约在2008年4月30日将工程竣工，且在施工过程中，被告又在合同外增加了零活即建车库、院地面、砌院墙厕所、粉墙、掀房、平整场地、回填沼气池等，双方约定，按原合同的相关规定执行，经原告施工，工程均按期完工，被告于2008年10月22日进行了验收，并�具了验收合格证明。经双方结算，该工程总价款为903042元，其中原合同工程结算价款为838787元，新增项目的工程款64255元，被告为原告出具了欠款凭证，经原告催要被告至今未付。综上所述，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之相关规定，本案原告因下属的第十一分公司与被告胡桥乡南观营村委会签订合同引起纠纷来主张权利，符合法律规定，其具备本案诉讼主体资格。故对被告辩称原告不具备诉讼主体资格的意见，本院不予采纳。原告的第十一分公司与被告签订的关于辉县市胡桥乡南观营村委会老年活动中心的建筑工程合同是双方的真实意思表示，该合同不违反法律规定，应为有效合同，对双方均有约束力。被告辩称原、被告签订的合同无效的意见，因证据不足，故本�不予采纳。原告的第十一分公司按合同约定履行了应尽的义务，将工程如约完工，而被告则违反合同约定不按时支付工程款的行为已构成了违约。根据法律规定及双方的协议约定，被告理应承担违约责任，故原告要求被告支付工程款903042元的诉讼请求，本院予以支持。至于原告主张的违约金，因双方在合同中有约定：第一次被告须在2008年4月15日前一次性给付原告工程总造价款的50%，如不能按期限支付工程款，迟付一天赔偿原告300元；第二次被告应在2008年11月15日前将建筑工程总造价剩余款一次性付给原告，如违约在规定期限内未按合同将剩余工程款付给原告，被告应按第二次未付清的工程款按月息1.5%计算利息付给原告，但付款时间不得超过2009年4月30日，否则原告通过司法部门索要。按照以上违约金的约定，2008年4月15日至2009年4月30日之间的违约金为114000元（380天×300元／天）；2008年11月15日至2009年4月30日之间的违约金为40739.99元【（903042元-409224元）×5.5个月×1.5%】；2009年4月30日至原告起诉之日即2012年8月21日之间的违约金，因双方在合同中未明确约定，根据《最高人民法院关于修改﹤最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复﹥的批复》精神，可参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期违约金，故应为185598.13元（6.21%÷365天×1208天×903042元），以上三个阶段的违约金共计340338.12元。关于被告辩称案涉合同不真实，工程未交付及违约金过高的意见，因被告均未提供相应的证据证实，故对被告的上述辩解意见，本院均不予采纳。为此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于修改﹤最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复﹥的批复》之规定，判决如下：本判决生效后十五日内被告辉县市胡桥乡南观营村村民委员会支付原告辉县市城建建筑安装工程有限责任公司工程款903042元，违约金340338.12元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20230元，由被告辉县市胡桥乡南观营村村民委员会承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  李爱芹审 判 员  艾 恭人民陪审员  周国明二〇一四年三月二十五日书 记 员  郭青彩书 记 员  张佳泽