北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0101民初13757号原告：北京锦寓信诚投资管理中心（有限合伙），住所地北京市东城区南竹杆胡同2号银河搜候中心5层20616-A1175。法定代表人：杨帆，执行事务合伙人。委托诉讼代理人：苏荣建，北京市中银律师事务所律师。委托诉讼代理人：向光慧，北京市尚荣信律师事务所律师。被告：翟仲夏，男，1976年7月20日出生，汉族，户籍地西安市碑林区。被告：翟昆夏，男，1976年7月20日出生，汉族，户籍地北京市朝阳区。被告：童彦，男，1976年8月15日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区。被告：佛山市夏彦电子商务有限公司，住所地佛山市南海区桂城街道宝石西路1号C时代南海互联网产业园夏北综合楼主楼5楼502号。法定代表人：翟仲夏，执行董事。上列四被告共同委托诉讼代理人：朱东升，北京市中闻律师事务所律师。原告北京锦寓信诚投资管理中心（有限合伙）（以下简称锦寓信诚中心）与被告翟仲夏、翟昆夏、童彦、佛山市夏彦电子商务有限公司（以下简称夏彦公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由法官王海超担任审判长，人民陪审员姜江、王有玲参加的合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告锦寓信诚中心之委托诉讼代理人苏荣建、向光慧，被告翟仲夏、翟昆夏、童彦、夏彦公司共同委托诉讼代理人朱东升及被告夏彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告锦寓信诚中心诉称，2016年4月29日，王鹏、锦寓信诚中心与翟仲夏、翟昆夏、童彦、夏彦公司签订《王鹏、锦寓信诚中心、翟仲夏、翟昆夏、童彦对夏彦公司之投资协议书》（以下简称《投资协议书（一）》），约定王鹏向夏彦公司投资1500万元、锦寓信诚中心投资1350万元；2016年7月15日，上述各方签订《锦寓信诚中心对夏彦公司之投资协议书》（以下简称《投资协议书（二）》），约定锦寓信诚中心以增资的方式向夏彦公司投资850万元。之后，锦寓信诚中心与翟仲夏、翟昆夏、童彦、夏彦公司针对上述两份《投资协议》陆续签订四份《补充协议》，就双方之间的投资关系及相应的权利义务进行了约定，锦寓信诚中心后续又投资600万元收购王鹏所持夏彦公司的股权，上述合计投资2800万元。锦寓信诚中心依照协议约定履行了相应义务，翟仲夏、翟昆夏、童彦却未能按照上述协议的约定履行出资、支付业绩补偿款、支付现金分红等合同义务，且未依约达成新三板挂牌的目标，亦已构成违约。2017年6月21日，鉴于翟仲夏、翟昆夏、童彦、夏彦公司的违约行为，锦寓信诚中心向其发送律师函要求其返还投资款、补偿金以及相应的投资分红。2017年9月28日、2018年4月5日，翟仲夏分别向锦寓信诚中心出具了两份《备忘录—还款承诺书》，就其向锦寓信诚中心返还投资款及延期付款违约金等事项作出了明确的承诺，但翟仲夏仅退还1028万元，剩余部分一直未予退还。翟仲夏、翟昆夏、童彦、夏彦公司的行为已构成违约，应依照协议约定向锦寓信诚中心支付补偿金，以每笔实际投资款为基数，按照每日0.05%，自每笔投资款到账之日起暂计算至2018年6月30日为1062.74万元，应计算至实际退还投资款之日。翟仲夏退还的1028万元应先冲抵补偿金，之后冲抵投资款，故截至2018年6月30日的补偿金为52.31万元、应退还的投资款为2781.73万元。依据协议约定，翟仲夏、翟昆夏、童彦有义务回购锦寓信诚中心所持夏彦公司股权，退还投资款2781.73万元并支付前述补偿金，夏彦公司对此承担共同还款责任。锦寓信诚中心于2018年7月提起本案诉讼，故夏彦公司还应依据协议支付2016年分红款224万元、2017年分红款291.2万元、2018年上半年分红款185.77万元，分红款合计700.97万元，翟仲夏、翟昆夏、童彦对此承担补足义务。此外，翟仲夏还应依据承诺书支付延期付款违约金。综上，诉至法院要求判令：1、翟仲夏、翟昆夏、童彦回购锦寓信诚中心所持夏彦公司股权，退还投资款2781.73万元；2、翟仲夏、翟昆夏、童彦向锦寓信诚中心支付补偿金（以每笔实际投资款项为基数，按照每日0.05%的计算标准，自投资款到账之日起暂计算至2018年6月30日，应计算至实际退还投资款之日止；截至2018年6月30日应支付补偿金为52.31万元）；3、夏彦公司对第一、第二项诉讼请求承担共同还款责任；4、夏彦公司向锦寓信诚中心支付分红款700.97万元，翟仲夏、翟昆夏、童彦对此承担补足义务；5、翟仲夏向锦寓信诚中心支付延期付款违约金（以1650万元为基数，按照每日0.05%的计算标准，自2018年1月31日起计算至实际付清之日止，暂计算至2018年6月30日违约金为123.75万元）。被告翟仲夏、翟昆夏、童彦及夏彦公司共同辩称，不同意锦寓信诚中心的诉讼请求，理由如下：第一、翟仲夏、翟昆夏、童彦及夏彦公司不存在违约行为，夏彦公司未能于2017年12月31日之前在新三板上市是锦寓信诚中心不同意上市造成的，根据合同法第45条第二款的规定：“当事人为自己的利益，不正当的促成条件成就的，视为条件不成就”，故锦寓信诚中心无权要求翟仲夏、翟昆夏、童彦回购股份、返还投资款；第二、投资协议约定翟仲夏、翟昆夏、童彦返还的是认购款而不是全部投资款，锦寓信诚中心两次增资均为溢价增资，其中认购股款为264万元，资本公积金1936万元，资本公积在增资以后即为公司责任财产，锦寓信诚中心无权要求返还，故其要求返还全部投资款的依据不足；第三、锦寓信诚中心因受让王鹏股份支付给王鹏的600万元为股东之间的股份转让款，不是对夏彦公司的增资，没有使公司资产增加，锦寓信诚中心要求翟仲夏、翟昆夏、童彦予以返还没有事实与法律依据；第四、根据《投资协议》第9.2条、9.3条的约定，补偿金的支付期限应为锦寓信诚中心支付全部认购股款之日起至2017年12月31日没有上市之日止，锦寓信诚中心主张2017年12月31日之后的补偿金没有合同依据，并且根据《补充协议》，被告对补偿金的支付方式有选择权，可以用公司股份支付补偿金，因此锦寓信诚中心要求支付补偿金的依据不足，不应予以支持；第五、回购股份的时间节点在2017年12月31日，因此锦寓信诚中心主张2017年12月31日之后的固定分红依据不足，并且在协议约定补偿金的情况下，其还主张固定分红收益，系双重收益，有违自负盈亏和风险共担的投资准则。并且翟仲夏、翟昆夏、童彦承担的是补充责任，在锦寓信诚中心没有证明公司可能承担的那部分情况下，夏彦公司的不足部分无法具体确定，因此锦寓信诚中心要求翟仲夏、翟昆夏、童彦对此承担补足义务的诉请不应得到支持；第六、投资协议要求夏彦公司承担回购股份、支付补偿金和固定分红，违反了公司法的强制性条款，属于无效条款；投资协议亦没有约定夏彦公司要对翟仲夏、翟昆夏、童彦的返还款项承担连带责任，因此锦寓信诚中心要求夏彦公司承担共同还款责任缺乏依据；第七、翟仲夏个人出具的承诺书和本案没有关联性，和翟昆夏、童彦及夏彦公司亦无关；夏彦向锦寓信诚中心支付的1028万元基于其认识错误，锦寓信诚中心应予以返还。经审理查明，2016年4月29日，锦寓信诚中心（作为乙方）与王鹏（作为甲方）、翟仲夏、翟昆夏、童彦（分别作为丙方1、丙方2、丙方3）、夏彦公司（作为丁方）签订《王鹏、锦寓信诚中心、翟仲夏、翟昆夏、童彦对夏彦公司之投资协议书》（以下简称《投资协议书（一）》），约定：鉴于：1、甲方、乙方是符合全国中小企业股份转让系统（以下简称“新三板”）投资者适当性规定的自然人，或依据中国法律正式成立并有效存续的经济实体；2、丙方持有丁方的全部股权，且是丁方管理团队的核心；3、丁方是一家国内电商企业，自主设计、生产、销售童装，将引进战略投资者后整体改制为股份有限公司，在2017年12月31日前实现全国中小企业股份转让系统挂牌；4、各方合作宗旨是：各方资源共享，充分发挥丁方独具特色的供应链及品牌优势，抓住丁方的快速成长期，迅速做大丁方主营业务；实现规范管理，使产品经营与资本经营相结合，并致力于实现在新三板挂牌。为此，各方经友好协商，达成本协议如下：第一条、定义，本协议中，除非上下文另有规定，以下词语应具有下列含义：1、本次投资指甲方投资1500万元、乙方投资1350万元、丙方1投资1023.2万元、丙方2投资1023.2万元、丙方3投资531.6万元，共同对丁方增资，并作为丁方改制为股份有限公司之发起人股东；2、新三板挂牌指企业在全国中小企业股份转让系统挂牌；第二条、投资：2.1、甲方、乙方、丙方均同意以增资的方式投资于丁方，甲、乙、丙各方承诺按本条约定的价格及金额，以现金方式出资，投资于丁方。其中：甲方投资1500万元，其中180万元计入注册资本；1320万元计入资本公积；乙方投资1350万元，其中162万元计入注册资本，1188万元计入资本公积；丙方1投资1023.2万元，1023.2万元计入注册资本；丙方2投资1023.2万元，1023.2万元计入注册资本；丙方3投资511.6万元，511.6万元计入注册资本。本次投资后，甲、乙、丙各方以其出资额为限对丁方承担责任，丁方以其全部资产对其债务承担责任；2.2.1、根据丁方提供的资料，本次增资前丁方的股本结构及本次增资完成后丁方的股本结构为：王鹏出资额180万元，出资比例6%；锦寓信诚中心出资额162万元，出资比例5.4%；翟仲夏出资额1063.2万元，出资比例35.44%；翟昆夏出资额1063.2万元，出资比例35.44%；童彦出资额531.6万元，出资比例17.72%；2.3投资款的支付：在本协议签署后5个工作日内，甲方以现金形式足额支付投资款1500万元，乙方以现金形式足额支付投资款1350万元；2.4、投资完成：2.4.1丁方按照本协议约定的甲方、乙方、丙方投资比例，将甲方、乙方、丙方认购全部股权完成工商变更登记之日，为本次投资完成之日，投资完成后，甲方、乙方与丙方按照丁方章程的规定享有股东权利并承担股东义务……2.5投资资金的运用：各方同意，本次增资的资金将主要用于以下目的：（1）补充丁方的营运资金；（2）建设与丁方主营业务相关的项目；（3）本次增资完成后公司新一届董事会或股东大会批准的其他用途……第八条、退出：8.1新三板挂牌安排：8.1.1、除非甲方及乙方另以书面形式同意延长，丁方应当在2017年3月31日前，向当地工商部门提交改制为股份有限公司的申报材料；8.1.2、除非甲方即乙方另以书面形式同意延长，丁方应当在2017年5月31日之前向全国中小企业股份转让系统提交新三板挂牌申报材料；第九条、退出安排：9.1、除非甲方及乙方另以书面形式同意延长，本次投资完成后，丁方2017年12月31日前没有完成新三板挂牌的情况；9.2、甲方有权选择在上述9.1情况出现后，要求丁方或丙方五个工作日之内一次性、足额退还甲方已经支付的全部认购股款回购甲方所持全部股份，并自甲方支付全部认购股款之日起至上述情况出现之日，按照甲方支付全部认购股款的每日0.05%向甲方支付补偿金；9.3、乙方有权选择在上述9.1情况出现后，要求丁方或丙方五个工作日之内一次性、足额退还乙方已经支付的全部认购股款回购乙方所持全部股份，并自乙方支付全部认购股款之日起至上述情况出现之日，按照乙方支付全部认购股款的每日0.05%向乙方支付补偿金。《投资协议书（一）》签订后，锦寓信诚中心于2016年5月6日向夏彦公司转账支付500万元、于2016年5月9日支付850万元。2016年4月30日，锦寓信诚中心（作为甲方2）、王鹏（作为甲方1）与翟仲夏、翟昆夏、童彦（分别作为乙方1、乙方2、乙方3）、夏彦公司（作为丙方）签订《有关退出及分红条款之补充协议》（以下简称《补充协议（一）》），约定：鉴于《投资协议书（一）》已于2016年4月29日签署，现甲方、乙方和丙方就投资协议的约定进行补充，具体内容如下：1、各方一致同意，在投资协议第九条退出安排的有关约定基础之上，再增加如下退出安排条款：1.1、在甲方完成投资后至丙方在向当地工商部门提交改制为股份有限公司的申报材料之前，丙方累计出现500万元以上重大损失、或丙方连续六个月亏损、或丙方经营状况出现重大经营风险、或丙方主要销售渠道中断、或丙方的财务报表经会计师审计后被出具非标准无保留意见的审计报告、或乙方未能缴足认缴的注册资本、或在本协议签署之前丙方存在未告知甲方的丙方对外担保、或有负债；1.2、丙方撤回IPO申请材料、或丙方的IPO申请材料被终止，或丙方的IPO申请被否决；1.3、丙方未能在甲方完成投资后五年之内进入A股市场，且没有处于正在进入A股市场的状态，且没有为进入A股市场采取有效措施……甲方有权选择在投资协议9.1或本协议1.1、1.2、1.3、1.4任意情况出现后，要求丙方或乙方五个工作日内一次性、足额返还甲方已经支付的全部认购股款回购甲方所持全部股份，并自甲方支付全部认购股款之日起至上述情况出现之日，按照甲方支付全部认购股款的每日0.05%向甲方支付补偿金，若丙方或乙方不具备回购或现金支付能力，则乙方可用股份向甲方支付补偿金，且乙方承担因此发生的税费，乙方应支付的股份数量按以下公式计算：应支付的股份数量=（应支付补偿金÷全部入股数）×甲方当时持有的股份数量；2.1、甲方在2017年内获得的上一年度盈利的现金分红收益率（即现金分红除以初始认购股款成本的比率）不低于8%的基准分红比率，现金分红收益率不足基准比率的部分由乙方用现金方式直接向甲方补足，甲方在2018年及之后，基准分红比率逐年增加，每年基准分红收益率同比增幅不低于30%，现金分红不足部分由乙方用现金方式直接向甲方补足……7、本补充协议与《投资协议书（一）》如有不一致的地方，以本补充协议约定为准。2016年7月15日，锦寓信诚中心（作为甲方）与王鹏（作为乙方）、翟仲夏、翟昆夏、童彦（分别作为丙方1、丙方2、丙方3）、夏彦公司（作为丁方）签订《锦寓信诚中心对夏彦公司之投资协议书》（以下简称《投资协议书（二）》），约定：鉴于：1、甲方是依据中国法律正式成立并有效存续的经济实体，在本次增加投资以前持有丁方162万元出资，占总股本5.4%，拟增资到264万元出资；2、丙方持有丁方的绝大多数股权，且是丁方管理团队的核心；3、丁方是一家国内电商企业，自主设计、生产、销售童装，将引进战略投资者后整体改制为股份有限公司，在2017年12月31日前实现在全国中小企业股份转让系统挂牌。第一条、定义：本次投资指甲方投资850万元，对丁方增资，增资后共投资2200万元，持有丁方出资额264万元；新三板挂牌指企业在全国中小企业股份转让系统挂牌；第二条、投资：2.1、投资：甲方、乙方、丙方均同意：甲方以增资的方式投资于丁方，甲方承诺按本条约定的价格及金额，以现金方式出资，投资于丁方：甲方投资850万元，其中102万元计入注册资本，748万元计入资本公积，增资完成后锦寓信诚中心持股比例为8.51%、王鹏持股比例为5.8%、翟仲夏持股比例为34.27%、翟昆夏持股比例为34.27%、童彦持股比例为17.14%。另，该协议有关经营业绩、退出、退出安排的约定均与《投资协议书（一）》的约定相同。《投资协议书（二）》签订后，锦寓信诚中心分别于2016年7月15日向夏彦公司转账支付650万元、于2016年7月20日支付200万元。2016年8月12日，锦寓信诚中心（作为乙方）与王鹏（作为甲方）签订《股权转让协议》（以下简称《股权转让协议（一）》）约定：鉴于：1、甲方系中国公民，持有夏彦公司出资180万元（实缴144万元，未缴36万元），占注册资本的6%；2、甲方同意将其所持有的上述夏彦公司90万元出资转让给乙方，其中72万元为实缴出资，18万元为未缴出资，乙方同意受让上述出资；一、本次交易的目标出资、甲方将占夏彦公司的3%股份，对应注册资本金额合计90万元，其中72万元为实缴出资，18万元为未缴出资；二、本次交易的价格为600万元；三、在11月30日前，甲方应按法律规定协同办理相关目标股权过户手续，完成工商变更材料的受理。同日，王鹏（作为甲方）与翟仲夏（作为乙方）签订《股权转让》（以下简称《股权转让协议（二）》），约定甲方将占夏彦公司3%的股份，对应注册资本金额合计90万元，其中72万元为实缴出资额，18万元为未缴出资；交易价格500万元。同日，王鹏（作为甲方），翟仲夏、翟昆夏、童彦（分别作为乙方1、乙方2、乙方3），夏彦公司（作为丙方）签订《之补充协议（三）》（以下简称《补充协议（三）》），约定：1、甲方分别与翟仲夏和锦寓信诚中心签订了股权转让协议，同意将其持有的夏彦公司全部股权分别转让给上述两方；2、各方一致同意，自本协议签署之日，《投资协议》第六条、第八条和第九条以及各方在其他文件中签订的回购、对赌及退出条款均自动终止，各方均不再履行该等条款约定的义务，且不再对该协议其他方基于该等条款承担任何形式的违约或补偿责任；3、本补充协议自各方签字或盖章后成立，自甲方收到乙方支付的股权转让款300万元之日起生效。2016年12月14日，锦寓信诚中心合计向王鹏转账支付600万元股权转让款。2016年12月6日，锦寓信诚中心（作为甲方）与翟仲夏、翟昆夏、童彦（分别作为乙方1、乙方2、乙方3），夏彦公司（作为丙方）签订《翟仲夏、翟昆夏、童彦关于夏彦公司增资及保护小股东利益事宜之备忘录》（以下简称《备忘录》），与本案争议有关的内容为：差价补偿：甲乙双方均同意：乙方采用无偿转让老股168.74万元注册资本方式，给予甲方差价补偿，算法如下：目前甲方总投资2950万元，按照约8.33元出资价格持有丙方注册资本354万元，若按照债转股价格约5.64元计算，甲方应持有丙方注册资本522.74万元，故甲方应增加持股168.74万元，乙方同意此部分差额由乙方无偿转让给甲方，转让后甲方持股总额为522.74万元注册资本。锦寓信诚中心、翟仲夏、翟昆夏及童彦分别在《备忘录》上签章，同时翟仲夏亦在童彦公司法定代表人处签字。2017年4月1日，夏彦公司形成股东会决议，主要内容为同意夏彦公司进入广东金融高新区股权交易中心进行挂牌业务、锦寓信诚中心、翟仲夏、翟昆夏、童彦作为股东在其上盖章、签字。2017年10月23日，广东金融高新区股权交易中心有限公司作出同意夏彦公司挂牌申请的通知。2017年9月28日，翟仲夏出具《备忘录-还款承诺书》（以下简称《还款承诺书（一）》），主要内容为：鉴于翟仲夏与锦寓信诚中心代表牛鹏程、王鹏、冯镜宇经友好沟通，关于锦寓信诚中心投资夏彦公司后的退款事宜，承诺如下：一、翟仲夏承诺偿还锦寓信诚中心投资于夏彦公司的投资本金1650万元及相应补偿金、分红，具体构成为：1、承诺以1650万元收购杨帆、王鹏、乔嘉琪、陈浩、崔迎辉、戚承军、杜明月、冯莹共八位合伙人持有的锦寓信诚中心的全部合伙份额；2、给予锦寓信诚中心的有限合伙人（简称LP）补偿金，按LP实际入资时间起到翟仲夏偿付投资本金之日止，日息0.05%计算；3、给予锦寓信诚中心的执行事务合伙人（简称GP）补偿金100万元（按GP实际入资时间到翟仲夏偿付投资本金之日止，日息0.05%计算，若不足100万元则额外补足到100万元）；4、给予本次退出的锦寓信诚中心合伙的合伙人2016年度分红款66万元（按协议约定8%的分红率折半为4%，乘以本金1650万元计算）；二、翟仲夏分不超过四次归还，最迟不晚于2018年1月31日：1、为显示翟仲夏付款诚意，兑现翟仲夏此前作出的9月份付款承诺，故率先将不低于400万元在2017年10月20日之前支付；2、其余本金1250万元、分红66万元及补偿金，每月逐笔付款，最迟不晚于2018年1月31日支付，如未按时支付，每天按投资本金1650万元的年化18%计算违约金支付给锦寓信诚中心；三、具体操作细节事项，以后续签订的合伙份额转让协议为准。翟仲夏在《还款承诺书（一）》上签字。夏彦公司于2017年11月3日向锦寓信诚中心转账支付200万元、于2017年11月8日转账支付100万元、于2017年11月17日转账支付100万元、于2017年12月7日转账支付400万元，上述四份银行业务回单备注均为：“退还投资款”。2018年4月5日，翟仲夏再次出具《备忘录-还款承诺书》（以下简称《还款承诺书（二）》），主要内容为：鉴于翟仲夏于2017年9月28日签署了《还款承诺书（一）》，承诺于2018年1月31日前偿还锦寓信诚中心投资本金1650万元，及相应补偿金、分红，目前已经超期尚未还款完毕，为积极履行还款义务，对投资者负责，翟仲夏兹对还款事项郑重承诺如下：一、翟仲夏已完成还款及尚未完成还款事项说明：翟仲夏在2018年1月31日前已还锦寓信诚中心投资款本金800万元，该款由夏彦公司向翟仲夏提供借款，并通过公司账户代翟仲夏支付到锦寓信诚中心账户，代付事宜经全体股东同意。翟仲夏承诺还款投资本金1650万元中，尚未归还的锦寓信诚中心投资本金850万元，尚未开始支付锦寓信诚中心补偿金、分红，翟仲夏承诺将余下全部款项支付到锦寓信诚中心账户；二、翟仲夏所还款1650万元本金及补偿金等全部款项，用于翟仲夏收购锦寓信诚中心持有夏彦公司11.4120%出资中的8.5106%部分，保留余下的2.9014%出资：1、收购的8.5106%出资是由锦寓信诚中心对夏彦公司实缴投资款2050万元、认缴未缴投资款150万元形成；即实缴出资246万元、未缴出资18万元，合计264万元出资，占总股本3102万元的8.5106%，该部分投资款2050万元，是由锦寓信诚中心8位合伙人的入伙出资构成，这8位合伙人为：杨帆、王鹏、乔佳琪、陈浩、崔迎辉、戚承军元、杜明月、冯莹，共计2050万元；2、保留余下的2.9014%出资是由锦寓信诚中心对夏彦公司实缴投资款750万元形成，即实缴出资90万元，占总股本3102万元的2.9014%，该部分投资款750万元，是由锦寓信诚中心另2位合伙人冯镜宇、岳小亮的入伙出资构成，其中冯镜宇对锦寓信诚中心出资550万元、岳小亮入伙出资200万元；三、补偿金、分红的计算方式：1、翟仲夏承诺按1650万元投资本金实际到锦寓信诚中心账户的时间顺序从前往后计算，到翟仲夏实际偿还锦寓信诚中心投资本金之日止，按日息0.05%计算补偿金，支付锦寓信诚中心；2、因锦寓信诚中心的执行事务合伙人（简称GP）早先在翟仲夏困难时给予翟仲夏无息借款高达百万元，之后出资数百万元领投，且直接帮助夏彦公司股权、债权融资数千万元，对公司发展影响深远；翟仲夏给予GP补偿金100万元（按GP实际入资时间到翟仲夏偿付投资本金之日止，日息0.05%计算，若不足100万元则额外补足到100万元）；3、对于翟仲夏受让的部分股份，翟仲夏给予锦寓信诚中心2016年度分红款66万元（按协议约定8%的分红率折半为4%，乘以本金1650万元计算）；4、根据原还款承诺约定的还款期限及违约责任，因翟仲夏2018年1月31日前未支付完毕全部款项，故按实际的迟延天数，每天按投资本金1650万元的日息0.05%（年化利率18%）计算违约金并支付给锦寓信诚中心；四、还款计划：为显示翟仲夏付款诚意，余款本金850万元及补偿金等，翟仲夏分不超过三次归还，最迟不晚于2018年5月31日全部归还完毕，并由夏彦公司作为担保人实施，同时本人将名下全部夏彦公司股权质押给锦寓信诚中心作为还款保证增信措施：1、2018年5月第一周开始支付本金100万元；2、2018年6月第一周（7号）付完本金500万元；3、2018年6月30日前付完本金850万元；4、2018年7月15日前付完全部补偿金、分红、违约金；五、本人应归还的本金款1650万元及补偿金、分红、违约金全部支付给锦寓信诚中心之日起十个工作日内，办理本人受让上述股权的公司变更手续；六、具体操作细节事项，以后续签订的股权转让协议为准。翟仲夏在《还款承诺书（二）》上签字。2018年7月16日至2019年5月31日，夏彦公司向锦寓信诚公司合计转账支付228万元，在银行业务回单中备注退股份款。夏彦公司工商登记信息显示其股东为锦寓信诚中心、翟仲夏、翟昆夏、童彦，其中翟仲夏为其执行董事（法定代表人）兼经理。以上事实有《投资协议书（一）》、《补充协议（一）》、《投资协议书（二）》、《股权转让协议（一）》、《股权转让协议（二）》、《补充协议（三）》、《备忘录》、《还款承诺书（一）》、《还款承诺书（二）》、银行业务回单、以及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，案涉《投资协议书（一）》、《投资协议书（二）》俗称“对赌协议”，针对锦寓信诚中心的各项诉请，本院逐条做如下认定：一、锦寓信诚中心是否有权要求翟仲夏、翟昆夏、童彦进行股权回购、退还投资款并支付补偿金。《投资协议书（一）》、《投资协议书（二）》均约定锦寓信诚中心以增资形式投资于夏彦公司，协议第九条关于退出安排均约定：“除非锦寓信诚中心与王鹏另以书面形式同意延长，本次投资完成后，夏彦公司2017年12月31日前没有完成新三板挂牌的情况；锦寓信诚中心有权选择在该情况出现后，要求夏彦公司或翟仲夏、翟昆夏、童彦五个工作日之内一次性、足额退还锦寓信诚中心已经支付的全部认购股款回购锦寓信诚中心所持全部股份，并自锦寓信诚中心支付全部认购股款之日起至上述情况出现之日，按照锦寓信诚中心支付全部认购股款的每日0.05%向锦寓信诚中心支付补偿金”，夏彦公司未于2017年12月31日前完成挂牌，故本院认为锦寓信诚中心有权要求夏彦公司原股东翟仲夏、翟昆夏、童彦履行股权回购义务，退还锦寓信诚中心已经支付的投资款并支付补偿金。对于翟仲夏、翟昆夏、夏彦及夏彦公司共同辩称夏彦公司未能于2017年12月31日之前在新三板上市是锦寓信诚中心不同意上市造成的，其未能提供证据予以证明，且与协议约定不符，故本院对此不予采信；对于其辩称锦寓信诚中心支付的认购股款为264万元，资本公积金1936万元，资本公积在增资以后即为公司责任财产，锦寓信诚中心无权要求返还的抗辩，亦与协议约定不符，故本院对此亦不予采信。关于投资款的数额，锦寓信诚中心基于《投资协议书（一）》、《投资协议书（二）》向夏彦公司缴纳列入注册资本的264万元及列入资本公积金1936万元合计2200万元，本院对此予以确认。锦寓信诚中心受让王鹏的股权并向其支付股权转让款600万元，关于该600万元是否属于两份投资协议书所约定的投资款即是否享有回购权，对此本院认为，王鹏基于两份投资协议共向锦寓信诚中心支付投资款1500万元占股6%，之后将其名下3%的股权以600万元价格转让给锦寓信诚中心，在2016年12月6日签署的《备忘录》中，翟仲夏、翟昆夏、夏彦公司均确认：“目前甲方总投资2950万元”即确认锦寓信诚中心的投资不仅包括其开始投资的2200万元，也包括其之后受让王鹏股权所支付的对价，对此，翟仲夏在《还款承诺书（二）》中亦确认投资款合计2800万元。综上，本院认为锦寓信诚中心的投资款总额为2800万元，本院对此予以确认。基于此，本院对于翟仲夏、翟昆夏、夏彦及童彦公司辩称锦寓信诚中心基于股权转让支付给王鹏的600万元不属于对夏彦公司的增资，与《备忘录》约定不符，故本院对此不予采信。关于补偿金的数额，依据前述协议第九条的约定，补偿金应自锦寓信诚中心支付全部认购股权之日起，按每日0.05%计算至夏彦公司未按约定时间完成新三板上市之日即2017年12月31日止。对于《投资协议书（一）》，锦寓信诚中心于2016年5月9日支付完毕1350万元，对应补偿金为4056750元；对于《投资协议书（二）》，锦寓信诚中心于2016年7月20日支付完毕850万元，对应补偿金为2248250元。对于600万元投资，锦寓信诚中心于2016年12月14日向王鹏转账支付600万元股权转让款，故补偿金应自2016年12月14日开始计算，对应补偿金为1146000元。上述补偿金合计745.1万元，本院对此予以确认；对于锦寓信诚中心主张补偿金计算至实际退还投资款之日止，与协议约定不符，本院对此不予确认。翟仲夏在签署两份《还款承诺书》后，夏彦公司合计向锦寓信诚中心退款1028万元，关于退款性质，本院注意到《还款承诺书》书中记载为退投资款本金，锦寓信诚中心对此并未提出异议，银行的业务回单中亦备注退投资款，且补偿金亦不同于利息，故本院确认1028万元退还的是投资款本金。综上，本院对于锦寓信诚中心要求翟仲夏、翟昆夏、童彦履行股权回购义务，退还其投资款1772万元及支付补偿金7451000元的诉讼请求予以支持，对于超出部分的诉讼请求不予支持。二、锦寓信诚中心是否有权要求夏彦公司对翟仲夏、翟昆夏、童彦退还投资款、支付补偿金的义务承担共同还款责任。对此本院认为，锦寓信诚中心未能举证证明夏彦公司的利润足以支付本院所确认的上述回购款及补偿金，故本院对其该项诉请不予支持。翟仲夏在《还款承诺书（二）》中确认其已退还的800万元是夏彦公司为其本人提供的借款，锦寓信诚中心亦认可收到的系翟仲夏的退款，故本院认为，该800万元及夏彦公司之后支付的228万元均系翟仲夏退还锦寓信诚中心的投资款本金。基于此，对于夏彦公司辩称其向锦寓信诚中心支付的1028万元基于其认识错误，锦寓信诚中心应予以返还的抗辩不予采信。三、锦寓信诚中心是否有权要求夏彦公司支付分红款700.97万元，翟仲夏、翟昆夏、童彦对此承担补足义务。本院认为，《补充协议》第2.1条约定：锦寓信诚中心、王鹏在2017年内获得的上一年度盈利的现金分红收益率（即现金分红除以初始认购股款成本的比率）不低于8%的基准分红比率，现金分红收益率不足基准比率的部分由翟仲夏、翟昆夏、童彦用现金方式直接向甲方补足，锦寓信诚中心、王鹏在2018年及之后，基准分红比率逐年增加，每年基准分红收益率同比增幅不低于30%，现金分红不足部分由翟仲夏、翟昆夏、童彦用现金方式直接向甲方补足。据此约定，锦寓信诚中心可获得的2016年基准分红比例为8%、2017年基准分红比例为10.4%，均以2800万元为基数计算，对应分红款为224万元、291.2万元；2018年基准分红比例为13.52%，以1772万元为基数计算，上半年对应分红款为119.7872万元，上述分红款合计634.9872万元，本院对此予以确认，对于超出部分的分红款，本院不予确认。对于分红款的支付，本院认为，同前所述锦寓信诚中心未能举证证明夏彦公司利润情况，故本院对于其要求夏彦公司支付上述分红款的诉讼请求不予支持；翟仲夏、翟昆夏、童彦作为夏彦公司股东，应依照约定对锦寓信诚中心的该项诉讼请求承担补足义务，故本院对于锦寓信诚中心要求翟仲夏、翟昆夏、童彦支付分红款634.9872万元的诉讼请求予以支持，对于超出部分不予支持。四、锦寓信诚中心是否有权要求翟仲夏支付延期付款违约金（以1650万元为基数，按照每日0.05%的计算标准，自2018年1月31日起计算至实际付清之日止）。对此，本院认为，在《还款承诺书（二）》第三条第四款，翟仲夏承诺因其未于2018年1月31日前支付完毕全部款项，故按实际的迟延天数，每天按投资本金1650万元的日息0.05%（年化利率18%）计算违约金并支付给锦寓信诚中心，该承诺系翟仲夏真实意思表示且未违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效，故本院对于锦寓信诚中心要求翟仲夏支付延期付款违约金的诉讼请求亦予以支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第三十七条、第一百六十六条；《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，翟仲夏、翟昆夏、童彦回购北京锦寓信诚投资管理中心（有限合伙）所持佛山市夏彦电子商务有限公司股权，退还投资款1772万元；二、自本判决生效之日起七日内，翟仲夏、翟昆夏、童彦向北京锦寓信诚投资管理中心（有限合伙）支付补偿金745.1万元；三、自本判决生效之日起七日内，翟仲夏、翟昆夏、童彦向北京锦寓信诚投资管理中心（有限合伙）支付分红款634.9872万元；四、自本判决生效之日起七日内，翟仲夏向北京锦寓信诚投资管理中心（有限合伙）支付延期付款违约金（以1650万元为基数，按照每日0.05%的计算标准，自2018年1月31日起计算至实际付清之日止）；五、驳回北京锦寓信诚投资管理中心（有限合伙）其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费224738元由北京锦寓信诚投资管理中心（有限合伙）负担15847元（已交纳）；剩余208891元，其中202704元由翟仲夏、翟昆夏、夏彦共同负担，另外6187元由翟仲夏负担，均于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王海超人民陪审员  姜 江人民陪审员  王有玲二〇一九年十二月二十日书 记 员  宋海萌