湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0602民初9008号原告：兴业银行股份有限公司岳阳分行，住所地岳阳市岳阳楼区求索东路三辉鑫厦**。主要负责人：洪建伟，行长。委托诉讼代理人：邹庆松，男，1977年5月18日出生，汉族，住长沙市芙蓉区，系该行员工。委托诉讼代理人：陈芝英，湖南晟和律师事务所律师。被告：余滔，男，1987年11月27日出生，汉族，住岳阳县。被告：汤丹，女，1988年4月9日出生，汉族，住岳阳县。被告：湖南中天置业有限公司，住，住所地长沙市雨花区劳动西路**中天电力大厦**/div>法定代表人：罗映波，董事长。委托诉讼代理人：文武，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭阳，湖南金州律师事务所实习律师。原告兴业银行股份有限公司岳阳分行（以下简称兴业银行岳阳分行）与被告余滔、汤丹、湖南中天置业有限公司（以下简称中天公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年10月30日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告兴业银行岳阳分行的委托诉讼代理人陈芝英，被告汤丹、中天公司的委托诉讼代理人文武、谭阳到庭参加了诉讼。被告余滔经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴业银行岳阳分行的诉讼请求为：1、判令被告余滔、汤丹立即偿还原告借款本金140000.2元，借款利息（含罚息、复利，下同）1524.15元（利息、罚息、复利暂计算至2020年10月27日，此后按合同约定的借款罚息利率计算至全部清偿日止）；2、判令被告余滔、汤丹承担原告为实现上述债权所需的按欠款总额5%计提的律师代理费7076元；3、判令原告对被告余滔、汤丹提供抵押担保的位于岳阳经济开发区××路××社区××栋××号房产［权证号：岳房预岳阳楼区字第Ｆ××5号］在上述借款本息（含本金、利息、罚息、复利）及原告实现债权的费用范围内享有优先受偿权；4、判令被告中天公司在上述借款本息（含本金、利息、罚息、复利）及原告实现债权的费用范围内承担连带清偿责任；5、判令三被告承担本案的全部诉讼费用（包括但不限于案件受理费、保全费和公告送达费等）以及强制执行费用。事实与理由：2015年7月28日，原告与三被告签订《个人购房抵押（保证）借款合同》，约定原告向被告余滔发放贷款28万元用于购房，并用该特定房屋作为向原告借款的抵押担保，办理了抵押登记手续，汤丹系该笔借款的共同债务人；被告中天公司作为保证人对该笔借款提供阶段性连带责任保证担保。合同签订后，原告按约定发放了贷款，但被告余滔、汤丹并未按照合同约定偿还借款本息，原告多次催讨未果，遂诉至法院。被告余滔未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。被告汤丹辩称，其与余滔已于2019年离婚，涉案贷款是二人共同贷款，对于还款情况不清楚，涉案房产协议给了余滔，余滔还要向其补偿20万元、支付小孩抚养费，但余滔一直没有支付，所以向法院申请强制执行。同意在涉案房产拍卖后向原告还款，目前其也联系不上余滔。被告中天公司辩称，1、合同约定中天公司对余滔、汤丹的银行贷款只承担阶段性连带担保责任。2、余滔、汤丹与原告之间已办理了合法有效的抵押权登记手续，原告已收取相关抵押权利凭证，中天公司已将办理产权证的相关手续提交岳阳市不动产登记中心，但由于原告申请财产保全，余滔、汤丹的房产被法院查封，不能办理房屋产权证。中天公司已尽到合同履行过程中的办证义务，无需对涉案贷款本息承担担保责任。3、原告请求支付律师代理费没有依据。综上，请求驳回原告不合理的诉讼请求。经审理查明：被告余滔与被告汤丹原系夫妻关系，二人于2019年经岳阳县人民法院调解离婚。2015年7月28日，被告余滔（主债务人、抵押人）、汤丹（共同债务人、抵押物共有人），中天公司（保证人）与原告兴业银行岳阳分行（债权人、抵押权人）签订《个人购房抵押（保证）借款合同》（因被告余滔、汤丹在外地，该合同由余滔的父亲余四清代理签订），约定余滔、汤丹向兴业银行岳阳分行借款28万元，借期120月，自2015年7月28日至2025年7月28日止，若约定的借款期限起止日与借款借据所记载的借款期限起止日不一致的，则以借款借据中的记载为准，《借款借据》载明贷款期限为自2015年8月4日至2025年8月4日;借款定价基准利率按央行人民币贷款基准利率5年以上期限档次执行，按比例浮动定价，借款利率等于定价基准利率乘以系数1；借款逾期，罚息利率为借款利率上浮50%;借款人不能按时支付利息的，原告有权按照借款逾期罚息利率对欠息计收复利；固定日还本付息；采用等额本金偿还法；借款由抵押人以其有处分权的房产，即被告余滔、汤丹名下位于岳阳经济开发区××路××社区××栋××号房产为上述借款提供抵押担保；债务人不按合同规定按时偿还借款本息的，构成违约，债权人有权解除借款合同，要求债务人清偿所有到期或未到期的借款本金、利息及其他费用；中天公司对上述借款承担阶段性连带保证责任，保证范围为借款合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，如果债务人已办妥房屋所有权证和以原告为抵押权人的房屋抵押登记手续，则自借款人将该房屋的抵押权利凭证正本等交由原告收执之日起，保证人的保证责任解除；因债务人、担保人未履行本合同项下的义务而引起诉讼或其他法律纠纷的，则债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师代理费等）由债务人、担保人承担。2015年8月4日，兴业银行岳阳分行按合同约定向余滔发放了贷款28万元，被告余滔于2015年8月10日对上述房产在相关部门办理了预购商品房抵押权预告登记，但被告余滔、汤丹未依约按时履行还款义务。自2017年6月11日至2020年8月8日期间，被告中天公司为余滔代偿共计114090元。截至2020年10月27日，余滔、汤丹拖欠原告贷款本金共计140000.2元，逾期利息（含罚息）1524.15元。兴业银行岳阳分行多次催收未果，遂诉至本院，依法裁决。截至目前，涉案房产所有权证和房屋抵押登记手续未办理。2020年10月9日，原告为追索债权，与湖南晟和律师事务所签订民事委托代理合同，约定兴业银行岳阳分行委托湖南晟和律师事务所对借款人不良零售贷款本息进行催收等代理工作，律所经原告书面同意后进行诉讼清收的，诉讼标的在200万元以下的原告按涉案标的5%支付代理费。湖南晟和律师事务所出具的案律师代理费收据显示，原告因本案向该律所交纳律师代理费7076元。在诉讼过程中，经原告申请，本院于2020年11月23日对上述约定提供抵押担保的房产采取了冻结措施。本院认为，原告与被告余滔、汤丹、中天公司签订的《个人购房抵押（保证）借款合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应严格履行各自的义务。涉案《个人购房抵押（保证）借款合同》由被告余滔的父亲余四清代理余滔、汤丹签订，该代理行为的法律后果应归属于被告余滔、汤丹。合同签订后，原告已按约履行发放贷款的义务，被告余滔、汤丹未按照约定及时偿还借款本金及利息，已构成违约，原告有权提前收贷并要求被告清偿所有到期或未到期的借款本金、逾期利息和其他费用。原告主张截至2020年10月27日被告余滔、汤丹尚欠本金140000.2元、逾期利息（含罚息）1524.15元，被告汤丹对此无异议，被告余滔经本院合法传唤不到庭，视为对自身权利的放弃，应当承担举证不能的责任，故对原告要求被告余滔、汤丹共同偿还上述款项的请求，予以支持，此后至债务清偿之日止的逾期利息、罚息按合同约定支付。涉案债务属于被告余滔、汤丹婚姻存续期间的共同债务，二人于2019年离婚的事实及关于财产分割、债务承担的内部约定仅对其二人有约束力，不影响涉案债务的承担。原告为实现债权委托律师事务所催收，被告余滔、汤丹应当依约承担合理的律师代理费，结合本案的难易程度、律师付出的劳动以及本地经济发展水平，本院将律师代理费酌情调整为4300元，对超出部分不予支持。对于原告主张对涉案约定抵押的房屋享有优先受偿权，因涉案房屋尚未办理抵押登记，抵押权尚未设立，故该项诉请不予支持。对于中天公司应否就上述债务向原告承担连带清偿责任，根据相关规定，预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的，预告登记失效，虽然针对涉案抵押物已于2015年办理了抵押预告登记，但该预告登记与抵押权设立具有不同的法律性质，且早已失效，因涉案房屋的产权证及抵押登记手续尚未办理，抵押权尚未设立，故中天公司的阶段性连带保证责任尚未解除，中天公司仍应对上述债务承担连带保证责任，在承担保证责任后，有权向被告余滔、汤丹追偿。被告中天公司辩称该公司已提交办理产权证的相关手续，但由于原告申请财产保全对涉案房产采取冻结手段，导致房屋产权证不能办理，该公司已尽到合同履行过程中的办证义务，无需对涉案贷款本息承担担保责任。本院认为中天公司未举证证明其于何时向相关部门提交办理产权证的材料，应当承担举证不能的法律后果，且中天公司自2017年6月11月起已代被告余滔、汤丹偿还涉案借款，该公司早已知晓债务人逾期还款的情况，本案原告于2020年10月30日提起诉讼并申请财产保全属于正当行使诉讼权利的行为，不存在不正当阻止条件不成就的情形，在此之前涉案房产早已不存在办理产权登记手续的障碍，三被告怠于履行办理产权证的行为导致原告抵押权未能设立，对中天公司的上述抗辩意见不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第五十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告余滔、汤丹偿还原告兴业银行股份有限公司岳阳分行截至2020年10月27日的借款本金140000.2元、逾期利息1524.15元，自2020年10月28日至实际清偿之日止的逾期利息按合同约定支付。二、由被告余滔、汤丹支付原告兴业银行股份有限公司岳阳分行为实现债权而产生的律师费4300元。三、被告湖南中天置业有限公司对上述债务承担连带清偿责任。上述应支付的款项当事人应在本判决生效后十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告兴业银行股份有限公司岳阳分行的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1636元，由被告余滔、汤丹、湖南中天置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  卫洋二〇二〇年十二月二日书记员  李佳