河南省宜阳县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0327民初30号原告：河南观澜消防工程有限公司。住所地，河南省洛阳市宜阳县北城区锦屏大道东侧。法定代表人:卢娜娜，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张西川，河南金晖律师事务所律师。特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签、代收法律文书等。委托诉讼代理人：白玉良，河南金晖律师事务所律师。一般代理。被告：洛阳恒铸置业有限公司。住所地，河南省洛阳市宜阳县北城区李贺大道北侧（农业局东邻）。法定代表人:王大柱，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王琦，北京盈科（洛阳）律师事务所律师。特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签、代收法律文书等。原告河南观澜消防工程有限公司（以下简称观澜公司）与被告洛阳恒铸置业有限公司（以下简称恒铸公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告观澜公司委托诉讼代理人张西川，被告恒铸公司委托诉讼代理人王琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告观澜公司向本院提出诉讼请求，请求依法判令：1.被告支付工程款321176元，违约金16058.8元；2.诉讼费、保全费、担保费由被告承担。事实与理由：2014年5月16日，原告与被告签订《消防安装工程承包合同》一份，约定由原告承包被告开发的“金荷绿洲”小区5、6、7号楼消防安装工程。合同对工程承包范围、工期要求、质量保证、付款方式、双方权利义务、竣工验收、违约责任等进行了详细明确的约定，合同总造价2460000元。2017年3月13日，双方又签订了《补充协议》，对原合同进行了补充完善。合同签订后，原告依约保质保量完成了合同全部施工任务，并接受消防主管部门的检查验收，被告已投入使用。2020年6月6日，原、被告双方签署《消防安装工程决算书》，最终确定应付总价款为2443000元，被告承诺于2020年10月底付清剩余工程款。但被告在前期屡次违约付款的基础上，又再次违约，致使原告迟迟收不回应得工程款。原告认为，合同是约束双方权利义务的法律文件，被告屡次违约，有违诚实信用原则，根据合同第8条8.1项约定，其应承担欠款总金额5％的违约金。故此依据《合同法》第60条、第107条之规定诉请法院依法判令被告履行付款义务，承担违约责任及相应费用。被告恒铸公司辩称：一、工程造价的5%即122150元为工程质保金，应在工程交付后一年零三个月支付，该部分款项清偿期尚未届满，原告诉求的该部分金额不应支持。二、本案施工中，《承包合同》已经由补充协议及会议纪要进行了变更，《承包合同》8.1条对后合同的履行已不再适用。约定的工期、验收等均已变更，《承包合同》8.1条仅适用于合同变更前合同履行，合同变更后约定的违约责任的承担条件如工期、验收等已客观不能实现，新达成的约定更未约定违约责任条款，因此该违约责任条款不应适用，原告主张违约责任无法律依据。三、原告主张的违约责任过重，高于银行间同业拆借中心公布的贷款市场一年期报价利率3.85%的规定，其主张的违约责任不应支持。四、原告施工的管道未依约进行防腐及油漆处理，应在总工程款中扣除防腐及油漆施工费用。五、根据2017年3月13日的《金荷绿洲5、6、7号消防工程补充协议》，原告应于2017年6月15日前完工并通过验收，逾期将以2000元/天支付违约金，原告主张的工程款与违约金已经法定抵消，原告的诉讼请求不应支持。六、关于本案工程，原告施工所使用的管道均不符合国家标准，关于管道的返修费用，我们将另案起诉。本院经审理查明如下事实，洛阳观澜消防工程有限公司于2019年9月5日将名称变更为河南观澜消防工程有限公司。2014年5月16日，以被告恒铸公司为发包人（甲方），原告观澜公司为承包人（乙方）双方签订《消防安装工程承包合同》，经甲乙双方共同协商，甲方将其开发的金荷绿洲小区5号楼、6号楼、7号楼共3栋建筑面积图纸总合面积为54951平方米的消防安装工程交由乙方承包施工。一、工程概况:工程名称，金荷绿洲小区的消防安装工程；工程地点，宜阳县李贺大道南侧；工程合同价款，本合同承包范围内定价2460000元；二、工程承包范围：甲方必须提供建设工程消防设计备案审图合格的施工图(乙方协助甲方办理审图事宜，费用由甲方承担)给乙方施工。承包范围，包括消火栓系统、报警系统、防排烟、消防报警控制联动主机、水泵房的安装、调试；不包含前期预埋和施工过程中涉及大量的凿洞、剔孔工作；双电源切换箱及控制箱的安装、防火门、消防补水箱、应急照明系统、防排烟风机的强电及其它联动监控报警系统不包括在本合同之内。甲方前期预留、预埋不通畅或未预埋部分的由甲方负责全部整改到位，乙方工程安装质量保证负责通过消防部门的验收。三、承包形式及内容：承包形式，包工包料、包设备、材料的检测费、安装调试费、工程验收合格及验收费；承包内容，双方共同协商消防工程施工图图纸内的消防工程内容。四、付款方式：合同签订后乙方人员、材料到场付总价款的20％；消火栓管道安装完成再支付总价款的20％；喷淋管道安装完成再支付总价款的20％；报警、防烟、及全部联动系统安装完成付至总价款的20％；经乙方自检且调试试运行完毕、由甲方聘请有消防专业检测资质的公司检测合格后支付至合同总价款的95％；剩余5％为质量保证金，质保期一年，保质期满三月内一次性付清。五、违约责任:若乙方在工期内按质量完工并通过验收，甲方应按合同规定支付款项。否则甲方应向乙方支付未付合同价款5％的违约金；本合同签订后，甲乙双方无正当理由，中途要求终止合同，须向对方支付合同总额的10％作为违约金。合同同时对工期要求、工程质量要求、甲乙方权利义务等进行了明确约定。被告恒铸公司、原告观澜公司分别在甲方、乙方处加盖印章“洛阳恒铸置业有限公司”、“洛阳观澜消防工程有限公司”予以确认。2017年3月13日，被告恒铸公司为甲方、原告观澜公司为乙方，双方签订《金荷绿洲5、6、7#楼消防工程补充协议》约定，经双方协商在原双方签订的施工承包合同基础上签订本补充协议，本补充协议条款如下：一、甲方支付给乙方30万工程进度款后乙方在三天内必须进入现场施工作业。15日内甲方把三套房子做为工程进度款分批过户到乙方指定名下，甲方办理好房屋备案手续。二、乙方完成7＃楼住宅部分，7＃楼住宅具备验收条件甲方另支付乙方20万进度款。三、工程完工具备验收条件经监理初验合格甲方在15日内支付至本工程总工程款的80％。如果甲方不能支付至本工程总工程款的80％则所抵顶的三套住房单价按1600元每平方米计价冲抵本工程进度款。本工程经消防检测公司检测出具检测报告合格。甲方支付至本工程总款的95％，其余5％为保修金，保修期按国家规定。四、工期:从2017年3月15日至2017年6月15日必须完成7号楼住宅部分消防工程具备住户装修条件，延迟一天罚款2000元计算。2017年8月20号完成全部消防工作，验收可分批分楼验收。上述合同签订后，原告组织人力物力进驻工地开始施工。2020年4月6日，被告恒铸公司为建设单位、原告观澜公司为施工单位双方形成《消防洽谈纪要》约定，一、2019年消防检查验收后专家及消防办提出的不合格需要整改部分尚未整改及回复。二、消防系统未向建设单位移交。三、观澜消防有限公司对照提出的属于自己责任的不合格需要整改的部分逐条进行整改，并对系统全面检查调试。四、整改及调试后出具整改回复单，并通知洛阳恒铸置业有限公司及有关部门进行检查验收。五、整改验收合格后向洛阳恒铸置业有限公司移交，并负责对金荷物业人员进行培训和技术交底。六、财务已付款由观澜消防公司出具已付款明细交洛阳恒铸置业有限公司复核对账。所欠发票5月10日前补清。七、整改移交时间从2020年4月8日至4月20日。八、以上工作完成后20个工作日内洛阳恒铸置业有限公司向观澜消防工程有限公司支付贰拾万元工程款，剩余工程款2020年10月底一次结清。被告恒铸公司、原告观澜公司在该纪要上加盖印章“洛阳恒铸置业有限公司”、“洛阳观澜消防工程有限公司”予以确认。2020年6月6日，原告观澜公司将其施工的消防栓系统、自动报警联动系统、喷淋系统、通风排烟系统消防设施移交给被告恒铸公司。同日，被告恒铸公司为甲方、原告观澜公司为乙方双方就“金荷绿洲一期5#、6#、7#楼消防安装工程”进行了决算，形成了《金荷绿洲一期5#、6#、7#楼消防安装工程决算单》载明：“一、决算依据：依据（1）双方签订的消防安装工程承包合同。（2）双方验收后实际安装工程量及未安装工程量。（3）图纸实际增加面积。（4）其他与施工有关的增、减项目。二、决算金额：本次决算为一次性决算金额，合计金额为贰佰肆拾肆万叁仟元整（2443000元整）。三、此单只做决算用。甲方决算人员王建伟、唐少卫，乙方决算人员卢娜娜分别在“四、决算人员”处签名确认，同时乙方在该决算单上加盖印章“河南观澜消防工程有限公司”。审理中同时查明，被告恒铸公司在2017年3月21日至2020年6月15日期间共向原告观澜公司支付工程款2121824元，按上述决算价款，尚欠原告观澜公司工程款321176元未付。原告催要无果，诉入本院，望判如所请。本院认为，被告恒铸公司欠原告观澜公司工程款321176元未付的事实，由《金荷绿洲一期5#、6#、7#楼消防安装工程决算单》、《“金荷绿洲”消防工程款付款清单》、原被告的庭审陈述等证据相互印证，该事实清楚、证据充分，应予认定。原告观澜公司依约完成施工义务，恒铸公司接收原告所施工工程并与原告进行结算后，亦应按照《消防洽谈纪要》的约定在2020年10月底前向原告付清剩余工程款。其对剩余工程款推诿不付的行为，对原告构成违约，应承担相应的民事责任。故原告要求被告恒铸公司支付剩余工程款的请求，理由正当，应予支持。被告恒铸公司辩称，工程造价的5%即122150元为工程质量保证金，应在工程交付后一年零三个月支付，该部分款项清偿期尚未届满，原告诉求的该部分金额不应支持。对此，本院认为，虽然2014年5月16日《消防安装工程承包合同》的付款方式中约定“剩余5％为质量保证金，质保期一年，保质期满三月内一次性付清”，但2020年4月6日《消防洽谈纪要》则约定“剩余工程款2020年10月底一次结清”。因此应认定双方对《消防安装工程承包合同》关于付款方式的约定已变更为2020年10月底付清所有工程款。故被告上述辩称依法不能成立，本院不予采信。关于原告主张的违约金。被告恒铸公司辩称，原告主张的违约责任不应支持。本院认为，原告与被告签订的《消防安装工程承包合同》的付款方式中虽然约定：“若乙方在工期内按质量完工并通过验收，甲方应按合同规定支付款项。否则甲方应向乙方支付未付合同价款5％的违约金”，但该付款方式已为2020年4月6日的《消防洽谈纪要》变更，且变更后的付款方式中并未约定被告迟延付款的违约责任。因此，被告上述辩称依法成立，本院予以采信，原告要求被告支付违约金的请求不予支持。被告恒铸公司于2021年1月19日向本院提出申请，请求对“金荷绿洲”5、6、7号楼消防工程管道的防腐及油漆工程造价进行司法鉴定，同时辩称原告施工的管道未依约进行防腐及油漆处理，应在总工程款中扣除防腐及油漆施工费用。本院认为，《消防安装工程承包合同》中并未约定原告对施工的管道应进行防腐及油漆处理。故被告恒铸公司的辩称依法不能成立，本院不予采信；其鉴定申请缺乏事实根据，不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、限被告洛阳恒铸置业有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告河南观澜消防工程有限公司工程款321176元；二、驳回原告河南观澜消防工程有限公司的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5649元、保全费2270元，共计7919元。原告河南观澜消防工程有限公司负担380元，被告洛阳恒铸置业有限公司负担7539元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  丁战芳二〇二一年二月十八日书记员  楚亚欠附本文书所引用法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。