湖南省涟源市人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）湘1382刑初257号   公诉机关湖南省涟源市人民检察院。   被告人蒋昌玉，曾用名蒋克东，男，1984年10月14日出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，农民，住湖南省涟源市。曾因犯抢劫罪，于2003年7月7日被本院判处有期徒刑五年；又因犯非法拘禁罪，于2009年6月19日被本院判处有期徒刑一年六个月；再因犯盗窃罪、寻某滋事罪，于2017年11月2日被湖南省长沙市雨花区人民法院数罪并罚决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元。现因涉嫌赌博犯罪，于2019年9月14日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。   辩护人李志国，湖南常邦律师事务所律师。   被告人唐彬辉，男，1984年6月4日出生于湖南省涟源市，汉族，高中文化，农民，住湖南省涟源市。因涉嫌赌博犯罪，于2019年9月14日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。   被告人童某，男，1994年2月27日出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，农民，住湖南省涟源市。因吸毒，于2013年6月30日被湖南省涟源市某局行政拘留三日。因涉嫌赌博犯罪，于2019年9月14日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。   湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉〔2020〕235号起诉书指控被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某犯诈骗罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，湖南省涟源市人民检察院因补充侦查，建议本院延期审理一次，本院决定延期审理一次。湖南省涟源市人民检察院指派检察员曾望出庭支持公诉，被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某及被告人蒋昌玉的辩护人李志国均到庭参加诉讼。现已审理终结。   湖南省涟源市人民检察院指控，2019年8月上旬，被告人蒋昌玉和唐彬辉因打牌输了钱，为了把钱赢回来，两人以5000元的价格在长沙火车站附近购买了一套扑克牌作弊器。该作弊器包括一部特制的手机、两副无线耳机和若干副特制的扑克牌。该作弊器通过手机自动扫描牌桌上特制的扑克牌识别牌面大小，再由手机报数字1234传达到无线耳机内，庄家根据无线耳机报送的数字发牌，将最大的牌发到庄家手中，以实现庄家通杀。为了不被识破骗局，蒋昌玉和唐彬辉还喊被告人童某做掩护，负责联系参赌人员和开房。同年8月中下旬至9月，三人以“斗牛”的方式，即五张扑克牌比大小，骗得肖某、卢某、刘某和邱某人民币共计12.7万余元。具体事实如下：   1.2019年8月中下旬，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房以扑克牌“斗牛”的方式，骗得参赌人员卢某和肖某共计47000余元，其中，唐彬辉分得4万余元，蒋昌玉分得0.7万元。   2、2019年8月中下旬左右的一天，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房以扑克“斗牛”的方式骗得卢某和肖某人民币约2万元，其中，蒋昌玉和唐彬辉分得0.5万余元，童某分得0.9万余元。   3.2019年9月上旬，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房以扑克“斗牛”的方式骗得邱某和刘某人民币约4万元，其中，蒋昌玉和唐彬辉各分得1万余元，童某分得1.7万余元。   4.2019年9月上旬的一天，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房以扑克“斗牛”的方式骗得邱某和刘某人民币2万余元，其中，蒋昌玉、唐彬辉和童某各分得约0.8万元。   2019年9月13日，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房××以扑克“斗牛”的方式再次与邱某和刘某“斗牛”时，被涟源市某局民警当场抓获，并从蒋昌玉、唐彬辉耳朵内各提取和扣押了无线耳机一副，还当场扣押了特制手机一部、扑克牌一副。   公诉机关提供的证明上述指控事实的证据有户籍资料、刑事判决书、到案经过等书证，提取笔录，证人肖某、卢某、刘某、邱某的证言及被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某的供述和辩解等证据材料。据此认为，被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某以非法占有为目的，骗取公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人蒋昌玉、唐彬辉系主犯，被告人童某系从犯，被告人蒋昌玉还系累犯，被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某到案后如实供述自己的罪行，还应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款及第六十七条第三款。建议判处被告人蒋昌玉判处有期徒刑三年六个月以上四年六个月以下，判处被告人唐彬辉有期徒刑三年以上四年以下，判处被告人童某有期徒刑二年八个月。诉请依法判处。   被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某对公诉机关指控的犯罪事实、适用的法律及量刑建议均未提出异议。   被告人蒋昌玉的辩护人提出，被告人蒋昌玉具有坦白、认罪认罚的情节，且取得了被害人谅解，请求对其从轻处罚；被告人蒋昌玉主观恶性较小，社会危害性不大，虽系主犯但罪责相对较轻，公诉机关量刑偏高，请求对被告人蒋昌玉判处三年有期徒刑。   经审理查明，2019年8月上旬，被告人蒋昌玉和唐彬辉因打牌输了钱，为了把钱赢回来，两人以5000元的价格在长沙火车站附近购买了一套扑克牌作弊器。该作弊器包括一部特制的手机、两副无线耳机和若干副特制的扑克牌。该作弊器通过手机自动扫描牌桌上特制的扑克牌识别牌面大小，再由手机报数字1234传达到无线耳机内，庄家根据无线耳机报送的数字发牌，将最大的牌发到庄家手中，以实现庄家通杀。为了不被识破骗局，蒋昌玉和唐彬辉还喊被告人童某做掩护，负责联系参赌人员和开房。同年8月中下旬至9月，三人以“斗牛”的方式，即五张扑克牌比大小，骗得肖某、卢某、刘某和邱某人民币共计12.7万余元。具体事实如下：   1.2019年8月中下旬，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房以扑克牌“斗牛”的方式，骗得参赌人员卢某和肖某共计47000余元，其中，唐彬辉分得4万余元，蒋昌玉分得0.7万元。   2、2019年8月中下旬左右的一天，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房以扑克“斗牛”的方式骗得卢某和肖某人民币约2万元，其中，蒋昌玉和唐彬辉分得0.5万余元，童某分得0.9万余元。   3.2019年9月上旬，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房以扑克“斗牛”的方式骗得邱某和刘某人民币约4万元，其中，蒋昌玉和唐彬辉各分得1万余元，童某分得1.7万余元。   4.2019年9月上旬的一天，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房以扑克“斗牛”的方式骗得邱某和刘某人民币2万余元，其中，蒋昌玉、唐彬辉和童某各分得约0.8万元。   2019年9月13日，被告人蒋昌玉、唐彬辉和童某在涟源市××宾馆××房××以扑克“斗牛”的方式再次与邱某和刘某“斗牛”时，被涟源市某局民警当场抓获，并从蒋昌玉、唐彬辉耳朵内各提取和扣押了无线耳机一副，还当场扣押了特制手机一部、扑克牌一副。   2020年11月12日，涟源市某局暂扣蒋昌玉赃款13100元、唐彬辉赃款29300元，2020年6月23日，被告人童某向涟源市人民检察院退缴赃款34000元。2019年10月26日，被告人蒋昌玉向被害人肖某、卢某、刘某、邱某退赔10万元，2020年1月7日，被害人肖某、卢某、刘某、邱某出具谅解书，对被告人蒋昌玉表示谅解。   被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某到案后均如实供述了自己的犯罪事实，并先后在涟源市人民检察院签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚。   上述事实，有下列经过庭审质证并且查证属实的户籍资料、刑事判决书、行政处罚决定书、现场照片、酒店账单、到案经过、谅解书、扣押决定书、缴款书等书证，提取、扣押等笔录，光盘，证人肖某、卢某、刘某、邱某的证言及被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某的供述和辩解等证据证明。   全案事实清楚，证据确实充分，足以定案。   本院认为，被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某以非法占有为目的，骗取公私财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人蒋昌玉、唐彬辉行为积极主动，起了主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人童某起了次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人蒋昌玉是曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的诈骗罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某到案后如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。被告人蒋昌玉主动退赔各被害人经济损失，并取得了各被害人的谅解，被告人童某积极退缴赃款，均可视为其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人蒋昌玉、唐彬辉、童某自愿认罪认罚，依法均可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人蒋昌玉的辩护人提出被告人蒋昌玉具有坦白、认罪认罚的情节，且取得了被害人谅解，请求对其从轻处罚的辩护意见，经查与本案事实相符，本院予以采纳。被告人蒋昌玉的辩护人还提出被告人蒋昌玉主观恶性较小，社会危害性不大，虽系主犯但罪责相对较轻，公诉机关量刑偏高，请求对被告人蒋昌玉判处三年有期徒刑的辩护意见。经查，被告人蒋昌玉伙同他人诈骗公私财物，数额巨大，在共同犯罪中，其行为积极主动，起了主要作用，系主犯，还系累犯，公诉机关的量刑建议适当，故对被告人蒋昌玉的辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项、第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人蒋昌玉犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；   （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月14日起至2023年9月13日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）   二、被告人唐彬辉犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；   （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月14日起至2023年3月13日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）   三、被告人童某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元；   （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月14日起至2022年5月13日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）   四、追缴被告人蒋昌玉违法所得人民币一万三千一百元、被告人唐彬辉违法所得人民币二万九千三百元、被告人童某违法所得人民币三万四千元（均已追缴），上缴国库；   五、扣押在案的作案工具手机、耳机及扑克牌等予以没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。   审 判 长  谢 忠   人民陪审员  陈楚文   人民陪审员  李俊楠   二〇二一年一月二十日   代理书记员  刘兆永   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑法》   第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。   第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。   三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。   对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。   对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。   第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。   对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。   第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：   （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；   （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；   （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。   第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法做出判决。