江西省进贤县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0124民初3153号原告：吴美文，男，1951年8月11日出生，汉族，江西省进贤县人，住江西省南昌市进贤县。委托诉讼代理人：熊向飞，进贤县罗溪镇法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：张瑜军，江西法剑法律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：聂涛，男，1987年1月13日出生，汉族，江西省南昌市新建区人，住江西省南昌市新建区。委托诉讼代理人：邓宾，江西策源律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告吴美文诉被告聂涛、进贤县帝豪商务宾馆提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月14日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。2019年11月24日原告书面申请撤回对进贤县帝豪商务宾馆的起诉。原告吴美文及其委托诉讼代理人熊向飞、张瑜军，被告聂涛及其委托诉讼代理人邓宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴美文向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失计人民币279281.47元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是长期在进贤县零散用工市场接受雇佣的零散劳动力，被告聂涛是承包进贤县帝豪商务宾馆装修改造工程的包工头。2019年7月23日起，原告受被告聂涛雇佣在进贤县帝豪商务宾馆从事装修拆墙工作，约定工价为170元/天。2019年8月4日16时30分左右，原告在拆除墙体时，因墙体倒塌被墙砖砸伤，送往进贤县中医院治疗3天，花费医疗费4094.97元，救护车费及出诊费710元，原告于2019年8月7日被转往中国人民解放军第94医院继续治疗，住院18天，花费医院费77766.5元，出院医嘱建议休息3个月。原告认为，原告受被告聂涛雇佣在提供劳务过程中受伤，被告未提供安全的施工环境，应当赔偿原告损失。因双方协商无果，诉诸法院，望判如所请。被告聂涛辩称，1、原告错列、漏列被告，起诉状叙述内容不符合事实。被告是帝豪宾馆的承包经营人，帝豪宾馆与本纠纷无关。被告系与吴孙权（网名为鸟巢南思）联系装修打墙业务，吴孙权再联系原告，原告不追究吴孙权的责任，被告在吴孙权承担责任的范围内免责；2、原告要求的赔偿标准过高，不符合实际情况。原告系农村户籍人口，应按照农村标准计算伤残赔偿金。原告事发时68岁，赔偿年限要降低，且已过退休年龄，误工费不应赔偿。原告在做事过程中有失误，应承担相应的责任，被告已承担了原告的医药费15000元；3、原告的司法鉴定是其单方面的鉴定结果，被告要求重新鉴定；4、被告与吴孙权、吴美文之间是法律上的承揽合同关系，本案纠纷属于承揽合同纠纷。原告为支持诉请向本院提交了以下证据：证据1、原告身份证、进贤县公安局出具的被告聂涛人口信息查询表。证明原、被告身份基本信息及主体资格；证据2、证人吴某1、李某出具的《证明》、证人吴某1、陶某出庭作证证人证言、被告支付给吴美文工资1240元的微信转账记录一份、腾讯公司出具的账单1页。证明原告吴美文受被告聂涛雇佣，在进贤县帝豪宾馆装修业务中从事杂工，由聂涛支付工资。2019年8月4日，原告在工作中受伤；证据3、进贤县中医院出具的住院费发票1张、120救护车费票据2张、疾病证明书1份、出院报告1份、费用清单3页、中国人民解放军第908医院出具的住院费发票1张、门诊费票据2页、出院通知书1份、疾病证明书1页、费用清单7页。证明原告受伤后在进贤县中医院治疗3天，花费医疗费4094.97元，救护车费及出诊费710元，原告于2019年8月7日被转往中国人民解放军第94医院继续治疗，住院18天，花费医疗费77766.6元，出院医嘱建议休息3个月，总计住院21天，医疗费总计82571.57元，误工天数111天；证据4，江西求实司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1页。证明原告的伤情经司法鉴定，评定伤残等级为九级，评定后续治疗费24000元，原告支付鉴定费2480元；证据5，进贤县民和镇栖贤社区居委会及进贤县三阳集乡北坑村民委员会出具的证明各一份，原告儿子吴鹏辉的身份证、房产证1本、进贤县高桥制水有限公司出具的水费票据5份、国家电网出具的电费收据6份、江西国能燃气有限公司出具的收款收据5份、进贤县广播电视台出具的收视费收据3页、南昌金都物业管理有限公司出具的物业费收据1张、证人吴某2的证人证言。证明原告吴美文自2012年起随儿子吴鹏辉一同生活在进贤县今，原告的损失应按城镇标准计算；证据6，进贤县三阳集乡人民政府出具的亲属关系证明一份、原告母亲陶秋媖的身份证、户口本各一份。证明原告现有被抚养人1人（母亲陶秋媖，现年87岁），须依靠原告兄妹6人共同赡养；证据7，江西省法医临床鉴定若干问题的执业指引、中国人民解放军联勤保障部队第908医院出具的吴美文伤情Ｘ光片图。证明吴美文的损伤，在膝关节部位共有17个内固定物，存在江西省法医临床鉴定若干问题的执业指引中必然发生的后续治疗费标准说明2“相同部位多处内固定可适当增加费用，原则上不超过30%的情形”，其后续治疗费应计算为24000元。被告向本院提交了以下证据：1、被告的身份证。证明被告的主体资格；2、被告与吴新权（暂定名）网名为鸟巢南思的微信聊天记录4张。证明原、被告系承揽合同法律关系纠纷；原告应追加吴孙权为被告，其不追加应承担相应的法律后果，被告支付的5000元，现已转为原告的住院费；证据3，微信转账记录。证明被告支付原告医药费10000元，共支付15000元；证据4，司法鉴定意见书一份。证明原告后续治疗费15000元，伤残九级没有变，被告支付了鉴定费2400元。本院组织质证，被告对原告所举证据质证如下：对证据1无异议；对证据2两名证人身份信息和微信转账信息真实性无异议，合法性与关联性有异议，不能证明原告的证明目的；对证据3，住院费发票真实性无异议，合法性关联性部分有异议，120救护车费用被告已经垫付，门诊费票据如果是出院之后就属于后续治疗费，如果是住院期间我方认可，餐费由法官酌情考虑；对证据4有异议，我方已申请了重新鉴定；对证据5“三性”均有异议，原告的赔偿标准应该按农村标准来算；对证据6“三性”无异议，原告是农村户口，应按农村标准赔偿；对证据7有异议，应以双方委托的鉴定结果为准。原告对被告提供的证据质证如下：对证据1无异议；对证据2“三性”均有异议，无法核实鸟巢南思的身份信息，被告在微信上添加鸟巢南思为好友的时间是2019年8月4日19：54，是在原告受伤之后添加的，对真实性不予认可；对证据3无异议；对证据4中的后续治疗费的合法性有异议。综合原、被告的质证意见，本院认证如下：对原告所举证据1、6，被告无异议，本院予以认定；对证据2，证人李某未出庭作证，其证明不予采信，其余证人证言予以采信；对证据3“三性”予以认定；对证据4，该鉴定系原告单方申请，因被告聂涛申请，本院组织重新鉴定，以重新鉴定意见为准；对证据5，进贤县民和镇栖贤社区居委会及进贤县三阳集乡北坑村民委员会证明不符合证明形式要求，且证明内容不完全一致，对原告证明目的不予采纳；对证据7，证明目的不予采纳，以重新鉴定结论为准。对被告所举证据1、3，原告无异议，本院予以确认；对被告证据2，聊天记录的真实性予以确认，关联性及证明原、被告系承揽关系的证明目的不予采信；对证据4，系本院委托，鉴定程序合法，予以认定。综上，根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定本案事实如下:原告吴美文1951年8月11日出生，系农业户口。2019年7月，被告聂涛雇佣原告在其承包经营的进贤县帝豪商务宾馆做工，约定日工资为170元。2019年8月4日，原告在打墙中被倒塌的墙体压伤，先在进贤县中医院住院治疗3天，花费医疗费4094.97元，救护车费及出诊费710元。2019年8月7日入中国人民解放军第94医院治疗18天，花费医院费77766.6元。事故发生后，被告共向原告支付了医疗费15000元。原告于2019年11月5日自行委托了江西求实司法鉴定中心进行鉴定，同年11月14日该中心评定原告的伤残等级为九级，后续治疗费24000元，原告自行支付了司法鉴定费2480元。2019年12月23日，被告申请对原告伤残等级及后续治疗费重新鉴定，本院依法委托江西正一司法鉴定中心进行了重新鉴定，2020年元月19日江西正一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定意见为，原告的损伤评定为九级伤残，后续治疗费15000元，被告聂涛支付了鉴定费2400元。另查明：原告母亲陶秋媖，1932年7月12日出生，农村户籍，包括原告在内现有六人对陶秋媖共同赡养。本院认为，本案争议焦点是原告吴美文与被告聂涛之间的法律关系。根据审理查明，原告吴美文系受被告聂涛雇佣在进贤县帝豪商务宾馆做小工，且工作了一段时间，之后原告在从事打墙工作中受伤。原告主张其从事的打墙工作是受被告聂涛指派，被告聂涛则认为打墙工作已包给案外人（吴孙权）及原告。被告聂涛虽向本院提供其与鸟巢南思（吴孙权）微信聊天记录，显示其向鸟巢南思（吴孙权）转款卫生间砸墙承包费5000元，但该聊天记录及转款记录系在原告受伤后形成，被告认为其与鸟巢南思（吴孙权）存在承揽关系，其可另行向鸟巢南思（吴孙权）主张。被告无证据证明原告承揽了打墙工作，被告应自行承担举证不能的法律后果。综上，原告与被告之间形成劳务关系。本院认为，侵害他人民事权益，依法应承担侵权责任。原告吴美文受被告聂涛雇佣在从事劳务活动中受到损害，被告聂涛依法应对原告的损失承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在从事劳务过程中未尽到自身安全注意义务，对损害的发生具有一定过错，应自行承担相应责任。根据江西省高级人民法院《关于审理人身侵权赔偿案件指导意见（试行）》规定，受害人系已满60周岁的农村居民，具备劳动能力并实际从事劳动的，或者虽然已经退休并领取退休工资，但另行聘用在其他单位工作的，应当计算误工费。原告虽已年满60周岁，但仍具备劳动能力，原告主张误工费于法有据，本院予以支持，本院对被告以原告已年满60周岁，不应计算误工费的观点不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。综上，原告要求赔偿医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金的诉讼请求于法有据,本院予以支持,但相关费用须依法合理计算。原告的母亲陶秋媖，现有6子女共同赡养，故被扶养人生活费原告按1/6承担。因原告及其母亲均为农村户籍，故对原告的赔偿标准按农村标准计算。综上,本案原告人身损害各项赔偿费用确定为:医疗费82571.57元、后续治疗费15000元、误工费8327.67元(按29800元/年÷365天×102天计)，护理费2153.34元(按102.54元/天×21天计)、营养费420元(按20元/天×21天计)、住院期间伙食补助费2100元(按100元/天×21天计)、伤残赔偿金34704元（14460元/年×12年×20%计）、被扶养人陶秋媖生活费1814.17元（10885元/年×5年×20%÷6人计）、交通费800元、精神损害抚慰金6000元,合计人民币153890.75元；由被告聂涛按80%承担，计人民币123112.6元，减去被告已支付的15000元，为108112.6元；其余20%由原告自行负担。据此,依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十五条,《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下:一、被告聂涛赔偿原告吴美文人身损害赔偿费用计人民币108112.6元,此款限本判决生效后十日内付清。二、驳回原告吴美文其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5489元（原告已预交），由被告聂涛负担2462元，原告吴美文负担3027元；鉴定费共计4880元（原告吴美文已付2480元，被告聂涛已付2400元），由被告聂涛负担4000元，原告吴美文负担880元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  刘贵娇人民陪审员  周明华人民陪审员  万耀文二〇二〇年六月一日法官 助理  余建敏书 记 员  袁海燕