内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院民事判决书（2020）内0623民初651号原告：敖某，现住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：白某，内蒙古德方律师事务所律师。被告：阿某，现住内蒙古鄂尔多斯市。被告：高某，干现住内蒙古鄂尔多斯市。二被告共同委托诉讼代理人：达某，内蒙古大略律师事务所律师，委托权限为特别授权。原告敖某与被告阿某、高某合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告敖某的委托诉讼代理人白某、被告阿某、高某及二人的委托诉讼代理人达某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告敖某向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原被告签订的《种松树合同》及《关于的补充协议》;2、依法判令被告承担原告松树苗、人工费用的损失共计135928元及鉴定费11000元;3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2018年10月15日，原告与被告签订了《种松树合同》（下称合同)，约定由被告二人承包在鄂托克前旗塔班陶勒盖嘎查移栽3万株松树苗，工期从2018年10月15日至2018年11月10日，工期为25天，约定每株树苗移栽价格为7元。合同四、双方责任及要求:4、乙方种植完成后浇水等管理由乙方负责到2019年6月30日交工，交工时成活率达到90%，如达不到90%的补苗和全部费用由乙方承担(包括树苗）并按期补种。第五、结算付款方式:种树完成后付60%，其余40%，2019年6月30日甲方验收合格后一次性付清。签订合同后，被告便开始移栽松树苗。在被告栽种了一部分树苗且工期到期后，被告移栽的树苗并不符合合同约定，已造成了原告的损失，为了弥补损失继续履行合同故原被告双方又签订了一份《关于的补充协议》（下称补充协议)。补充协议进一步明确:移栽工程的具体要求、对于已经移栽的树苗验收期变更为2018年12月1号前、移栽树苗的数量为20912株每株7元总价款为146384元、付款方式的变更及确定了被告的违约责任。原被告签订补充协议后，原告向被告支付了58553元，但从被告收取58553元后，被告便不再重新补种树苗和照顾管理已经移栽的树苗，致使树苗在2018年年底的成活率不到10%，截止原告起诉时，树苗已经全部死亡。原告曾多次要求被告继续履行合同主要义务，但被告均没有答复和欲实际履行的行为。从补充协议可以确定被告的主要合同义务是保证移栽树苗的成活率达到80%，但被告只将树苗移栽后不再履行合同主要义务。被告不再履行合同的主要义务的行为已经符合《民法典》第五百六十三第二款、第五百六十六条的相关规定，应当依法解除《种松树合同》、《关于的补充协议》。被告不履行合同的行为造成原告树苗几乎死绝，给原告造成了极大的经济损失，按照补充协议五、违约责任的约定，被告应当按照每株树苗20元的价格赔偿原告的树苗损失。综上，为维护原告自身合法权益，请求贵法院依法支持原告的全部诉讼请求。被告阿某、高某辩称，1、原告诉称的事实与客观事实不符。具体情况是：2018年10月15日二被告与原告签订《种松树合同》以后，按照合同的约定的期限种植了3万株松树苗，并要求原告支付60%的种植松树工程时，原告以种植的松树不合格等无理借口，故意赖账不肯支付相应的款项。然后，到2018年11月16日原告又提出将工程款首付款从60%调整到40%，将种植松树的地点从三处更改为两处，又将松树苗从3万株调整为20912株。当时，被告为了结算工人工资，息事宁人，才与原告签订了《关于种松树合同的补充合同》，并且由原告对被告种植的20912株松树验收合格后，原告向被告支付了40%的首付工程款，即58553元；2、被告在种植完20912株松树后，在后续给松树浇水工作当中，屡次遭到主家（种植树苗地点的主家）关某出面强行阻拦，不让被告浇水灌溉，不让工人进出种植树苗的地方。遇到问题后，被告也第一时间给原告反映，要求原告出面与主家沟通，但原告作为发包方却不闻不问，不及时出面协调解决，导致被告无法浇水，故违约方应为原告。另外，答辩人与原告签订的两份合同当中只是片面、极少的提到了甲方（即原告）的权利和义务，根据公平原则，被告的工人与主家发生纠纷时，为避免损失和顺利履行合同，应由原告及时出面协调解决，而出面协调事宜可视为原告的义务；3、被告种植的20912株松树中，后来不知经何人同意，将位于塔班陶勒盖集体草牧场内（塔班陶勒盖加油站东南侧）由被告种植的2000余株松树苗全部拔掉，并改建了养殖基地和牛羊棚，从而也降低了被告种植树苗的成活率。所以，这一部分被拔掉的2000余株松树苗不应计算在原告的损失内，应由原告向具体侵权人主张；4、2019年3月份，被告再去查看种植的松树苗时，发现一部分树苗被羊群啃吃，一部分被火烧，导致这些情况的责任不应该由被告承担。双方签订的《种松树合同》第三条6项中明确约定“种植完后牲畜啃吃踏倒等情况的损失由甲方承担”，所以，从合同约定可以看出，种植完树苗之后，除了浇水以外的管理工作都由原告完成，在合同履行当中，因原告管理不善致使松树苗被羊群啃吃，被火烧，均属原告违约，损失由原告自行承担；5、原告自行多处违约后，不思任何补救措施中，反而起诉被告，无依据。被告在履行合同履行过程中，并未有不履行合同主要义务的行为，本院未达到解除合同的法定条件。被告高某再辩称，第一份合同是我签订的，松树种完后赔钱了，我和原告商量说钱我已经赔了，后续我不管了，谁要继续弄你和谁签合同，后来原告和被告阿某签订的合同，后续我都不知情，直到原告起诉之前原告都没有与我打过电话，没有给我通知过。被告阿某再辩称，2019年4月8日后，原告一直再没有与我们通过话。现在大约百分之七八十的树都活着，都是我们种植的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，双方对真实性无异议的证据，本院对其证明效力予以确认，包括：（1）原告提交的第一组证据：《种松树合同》、原件各一份；（2）原告提交的第二组证据：其中《资产评估报告》原件一册、鉴定费发票打印件一张；（3）被告阿某提交的第一组证据：《种松树合同》原件一份；（4）被告阿某提交的第三组证据：其中录音一份；（5）被告高某提交的证据：录音一份。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：（1）原告提交的第二组证据：其中刻录松树全部死亡的照片及之后原告自行补种松树的照片、视频的光盘一张，无法直接证明待证事实；（2）被告阿某提交的第二组证据：申请法院调取的接处警登记表两份，无法证明与本案的关联性，本院对其证明效力不予确认；（3）被告阿某提交的第三组证据：视频六份，结合原告的质证意见，能够证明涉案松树苗有被火烧的情形。本院经审理认定事实如下：2018年10月15日，原告敖某作为甲方与被告高某、阿某作为乙方签订种松树合同一份，主要内容为二被告在塔班陶勒盖嘎查（三个点）为原告种植松树3万株，具体约定“二、工程期限：2018年10月15日至2018年11月10日，工期25天。”、“四、双方责任及要求4、乙方种植完后浇水等管理由乙方负责到2019年6月30日交工，交工成活率达到90%，如达不到90%的补苗和全部费用由乙方承担。（包括树苗）并按期补种；”、“五、结算付款方式：树种完后付60%，其余40%，2019年6月30日甲方验收合格后一次性付清。”2018年11月16日，原告敖某作为甲方与被告阿某作为乙方签订关于《种松树合同》的补充协议一份，该补充协议明确因乙方履行上述合同义务时未按照甲方要求及合同条款约定履行，已经造成甲方损失，现甲、乙双方就继续履行履行相《种松树合同》，在原合同内容的基础上达该补充协议。双方约定将种植地点变更为两处，同时约定“三、种植工程要求4、不符合合同约定的，乙方进行整改，甲方于2018年12月1日前验收。”、“四、工程价款及支付1、每株树苗7元、共计种植20912株，工程总价款为：146384元（大写：拾肆万陆仟叁佰捌拾肆元整）；2、因已经种植的部分树苗不符合《种松树合同》及甲方的要求，有可能造成树苗第二年成活率极低。故双方约定，20912棵树苗全部种植完毕后，且符合甲方验收标准后，甲方向乙方支付总价款的40%的工程款58553元（大写：伍万捌仟伍佰伍拾叁元整），待2019年6月30日前甲方验收树苗，树苗的成活率在80%以上后支付剩余60%的工程款87831（大写：捌万柒仟捌佰叁拾壹元整）。”、“五、违约责任1、如乙方在2019年6月30前种植的树苗成活率低于80%的，乙方负责继续补种树苗，补种相关全部费用由乙方自行承担，如乙方在2019年6月30日验收种植的树苗成活率低于80%的未按照合同约定补种，乙方未达到部分，甲方以市场价每株20元进行扣款”。原告已向二被告支付工程款58553元。涉案松树苗存在被火烧的情形。本院认为，原告敖某与被告高某、阿某签订的种松树合同及与被告阿某签订的关于《种松树合同》的补充协议系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。对于原告与被告阿某签订的关于《种松树合同》的补充协议，因被告高某不是该协议的当事人，再结合被告高某提交的录音中原告自认高某退出双方的合同关系，故该补充协议对被告高某不具有法律约束力。现原告以二被告不履行主要义务,即:被告不再补种树苗和照顾管理已经移栽的树苗，致使树苗在2018年12月1日的成活率不到10%，请求解除上述两份合同，并要求赔偿损失，根据“谁主张、谁举证”的一般举证规则，原告应首先提交证据证明至2018年12月1日涉案树苗的成活率具体是多少，但其提交的证据证明不足以证明上述事实，故本院对原告诉讼请求不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告敖某的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3238.56元，由原告敖某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。审判长周青审判员徐嘉敏人民陪审员哈斯塔娜二〇二一年一月二十日书记员 石佳加法条链接《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。