湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1516号上诉人(一审原告):占传洪，男，1966年5月12日出生，汉族，个体户，住黄石市。委托诉讼代理人：邓国明，湖北人本律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗忍，湖北人本律师事务所律师。被上诉人(一审被告)：下陆区久洪物业管理服务部，住所地黄石市下陆区新下陆北村。经营者：吴科。被上诉人(一审被告)：姜涛，男，1972年7月3日出生，汉族，系下陆区久洪物业管理服务部经理，现住黄石市。二被上诉人的共同委托诉讼代理人：王碧，湖北超强律师事务所律师。上诉人占传洪因与被上诉人下陆区久洪物业管理服务部（以下简称久洪物业服务部）、姜涛物权确认纠纷一案,不服黄石市下陆区人民法院(2019)鄂0204民初573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。占传洪上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者将本案发回重审，并由久洪物业服务部、姜涛承担一、二审诉讼费。事实与理由：一审判决认为案涉黄石市下陆区新下陆北村西区集贸市场(以下简称:北村西区市场)权属未确认，经营权益也无法确认，据此驳回其诉请错误。2001年其经黄石市工商局下陆分局核准设立个人独资企业黄石市下陆久洪物业管理服务部，负责经营市场摊位出租及转让，即经营下陆区新下陆北村市场。该经营权是经工商部门依法核准，合法有效。该经营权依法可确认，经营收益也可查清。一审庭审中，久洪物业服务部、姜涛陈述收取了案涉市场摊位出租费，而其享有案涉市场经营权，该收取的出租费应归其所有；姜涛拿出一份真假待定的转让协议，认为该经营权归姜涛，故出租等收益归姜涛。案涉出租等收益到底归谁享有，姜涛是否应返还出租等收益，可通过法院审理查清。久洪物业服务部、姜涛辩称，关于发回重审的问题，法律规定只能发回一次，而本案已发回一次。二审法院查明事实后，应驳回占传洪的上诉请求。同时，黄石市中级人民法院作出的(2019）鄂02民终52号民事裁定对黄石市下陆区人民法院(2018)鄂0204民初285号民事裁定关于物权确认部分已经维持，那么占传洪在没有物权凭证的情况下不能进行确权，另外是否是法院的受理范围也尚待斟酌。关于占传洪主张要求返还5万元经营收益问题。二审中，因查明一审遗漏事项发回重审一次，通过重审占传洪依然没有提供相关的事实和依据，故应驳回占传洪的上诉请求。理由如下：1.诉讼主体不当，占传洪所称的黄石市下陆区久洪物业服务部被个体的下陆区久洪物业服务部侵权的问题，其同意占传洪行使诉权，应以营业执照上的主体为当事人。2.占传洪主张的5万元经营收益并未提供证据证明，无法确定经营收入的数额。3.下陆区久洪物业服务部系个体户，经营收益与占传洪无因果关系。综上，占传洪此次诉请无事实和法律依据，经营收入与占传洪无因果关系，请求驳回上诉请求，维持原判。占传洪向一审法院起诉请求：1.确认黄石市下陆区新下陆北村西区市场（通称肉食品市场）（地上附作物及经营权）归其所有；2.下陆区久洪物业及姜涛返还自2008年9月16日至今的经营收益50000元；3.本案的诉讼费用由下陆区久洪物业及姜涛承担。一审法院认定的事实：占传洪与姜涛系朋友关系，姜涛与吴科系夫妻关系。原新下陆北村西区集贸市场（以下简称肉食品市场）系案外人马武洲在未取得规划审批手续的情况下新建的。2000年5月，占传洪与案外人马武洲经协商，案外人马武洲同意以110000元的价格将该市场（肉食品市场）转让给占传洪。2000年6月30日，占传洪与黄石市工商行政管理局下陆分局签订了一份《关于新建新下陆北村西区集贸市场协议书》。该协议约定：新下陆西区集贸市场建成后其全部资产所有权归乙方占传洪（不含土地）所有，管理权、使用权归甲方黄石市工商行政管理局下陆分局所有，乙方不得干预。新下陆北村西区集贸市场使用后，按照谁投资谁受益原则，市场（经营者）管理费由工商部门按政策规定收取，市场摊位费由乙方收取。政策性变化，市场规划布局性调整，需要西区集贸市场拆迁或拆除，甲方不承担乙方任何经济损失。2001年12月5日，占传洪向黄石市工商行政管理局下陆区分局申请成立黄石市下陆区久洪物业管理服务部。同年12月6日，经该局审核同意预先核准黄石市下陆区久洪物业管理服务部企业名称保留六个月。2002年9月30日，占传洪与姜涛签订了一份《北村西边市场转让协议》。占传洪将新下陆北村西头市场（肉食品市场）的地面建筑场及摊位费收益权一次性转让给乙方（姜涛）。姜涛随后经营该市场（肉食品市场）。2005年12月1日，北村市场整治领导小组办公室、下陆区建设局、下陆区消防大队、下陆区工商分局联合发文，通知北村市场各经营门面户主对搭建的商亭进行登记、清理。2008年9月16日，吴科向黄石市工商行政管理局下陆区分局申请成立下陆区久洪物业管理服务部。2008年10月25日，下陆区建设管理局给下陆区久洪物业管理服务部下文，通知其对北村市场建筑安全隐患进行维修加固。吴科、姜涛随后对北村市场进行了改建、扩建（含肉食品市场）。一审法院认为，本案系因物权确认纠纷而引起的诉讼。占传洪所诉称的新下陆北村西区集贸市场（肉食品市场）是从案外人马武洲处购买的，而案外人马武洲在承建新下陆北村西区集贸市场（肉食品市场）并未取得相关部门的审批建造手续，该市场未取得任何权属证书，属违章建筑物，姜涛随后又对该市场（肉食品市场）进行了改造、扩建，因违章建筑物的权属确认不属于人民法院民事案件受案的范围，故对占传洪提出的要求确认新下陆北村西区集贸市场归其所有的诉讼请求，法院依法不予审理。对占传洪提出的要求确认其对新下陆北村西区集贸市场（肉食品市场）享有经营权的诉讼请求，法院认为，根据《中华人民共和国物权法》的相关规定，所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。而经营权是基于所有权的基础上产生出来的权益。本案中，双方对新下陆北村西区集贸市场（肉食品市场）的所有权的权属问题发生争议，且姜涛随后又对该市场（肉食品市场）进行了改造、扩建，现在的市场（肉食品市场）与占传洪原先转让给姜涛的市场（肉食品市场）也不相一致，由于该市场系违章建筑，其所有权的权属问题未进行确认，故其经营权也无法进行确认，故对占传洪提出的此项诉讼请求，法院依法不予支持。对占传洪提出的要求久洪物业服务部、姜涛返还自2008年9月16日至今的经营收益约50000元的诉讼请求，法院认为，占传洪提出的该项诉讼请求系基于侵权事实产生的诉讼，因新下陆北村西区集贸市场（肉食品市场）的所有权的权属未进行确认，久洪物业服务部、姜涛是否侵害了占传洪的权益也无法进行确认，故对占传洪提出的此项诉讼请求，法院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国物权法》第九条、第三十九条的规定，判决：驳回占传洪全部诉讼请求。本案二审中，占传洪申请对2002年9月30日签订的《北村西边市场转让协议》中甲方签名处“占传洪”是否系本人签名进行笔迹鉴定。占传洪因逾期未向双方共同委托的鉴定机构缴纳鉴定费，致使鉴定机构终止鉴定。本院经审理查明，一审判决认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，关于占传洪诉请案涉北村西区市场的权属问题，本院另行裁定。关于占传洪主张下陆区久洪物业管理服务部及姜涛向其返还自2008年9月16日至今的经营收益约50000元诉讼请求的问题。尽管案涉北村西区市场是否系违章建筑及确权不是人民法院的受理范围，但对案涉北村西区市场在相关政府职能部门确认是否为违章建筑前的占有、使用等权益，应属于人民法院的审理范围。本案中，久洪物业服务部、姜涛为反驳占传洪的该项诉讼请求，提供了姜涛与占传洪双方于2002年9月30日签订的《北村西边市场转让协议》一份，证明占传洪将新下陆北村西区集贸市场（肉食品市场）收益权等已转让给姜涛。二审中，占传洪虽申请对该协议的真实性进行司法鉴定，但其逾期未向双方共同委托的司法鉴定机构缴纳鉴定费，致使鉴定机构终止鉴定。故占传洪在无充分证据反驳该转让协议的真实、有效性的前提下，其上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，占传洪的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由占传洪负担。本判决为终审判决。审判长  王建明审判员  柴 卓审判员  黄显珠二〇一九年十二月三十一日书记员  田 梦