湖南省双峰县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1321民初5533号原告杨连辉，男，1979年6月17日生，汉族，益阳市资阳区人，户籍所在地：湖南省益阳市资阳区。委托代理人彭豪，湖南娄星律师事务所律师。被告湖南省第三工程有限公司。住所地：湖南省湘潭市岳塘区书院路36号。法定代表人秦跃丰，系该公司董事长。委托代理人刘永，系该公司双峰县公安局业务用房项目经理。委托代理人曹斌，湖南定胜律师事务所律师。原告杨连辉与被告湖南省第三工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2020年3月6日公开开庭进行了审理，原告杨连辉及其委托代理人彭豪、被告湖南省第三工程有限公司的委托代理人刘永、曹斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨连辉诉称：2014年9月18日，被告将其承包的双峰县公安局业务大楼的外墙工程龙骨架安装、避雷线预埋工程承包给原告施工。合同第二条约定，龙骨架分项工程按每平方米43.8元的标准计算。合同第三条约定，按工程进度付款，逢每月19—25日按当月完成工程量的70%付进度款，如果月底工程款未到位，原告有权停工。工程完工，经项目部出示工程结算清单，付总价95%，余下的5%经职能部门验收合格，在2015年元月1日付清。经核算，原告承包的外墙干挂龙骨架工程量为12190.634平方米，单价为43.8元每平方米，工程款为533949.8元。施工过程中，增加的项目为主办公楼大厅墙面龙骨架工程量为500平方米，单价亦为43.8元每平方米，主办公楼、刑侦大楼屋檐线龙骨喷漆22个工日，每天工价260元，合计5720元。以上合计561569.8元。原告多次催讨，被告已支付446500元，尚欠原告工程款115069.8元。原告认为，被告的行为是违约行为，应承担尽快清偿的违约责任。故此，特向法院提起诉讼，请求判决被告迅速支付原告工程款115069.8元，并承担本案的诉讼费用。被告湖南省第三工程有限公司辩称：原告所主张的工程款项没有像起诉状诉讼请求的这么多，具体的款项还要经过计算。原告所主张的工程款项包括了第一班组的工程款项，主办公楼和刑侦楼是第二组，本案原告是第二组的施工人员，其主张的款项包括了第一组的工程款项，且原告主张的施工面积693.67㎡包括在8259.63㎡以内，属重复计算，因此原告对其计算的施工款项和内容要经过重新计算才能确定。执法平台项目不是原告完成的。核算的单价没有异议的，对施工面积有异议，杨连辉施工的是主办公楼的工程，具体施工面积还要经过核对，我们所计算的施工面积是10932㎡左右，是否准确还要经过计算。为支持其主张的事实，原告杨连辉提交了如下证据：1、原告身份证、被告工商登记资料一份，用以证明原、被告是本案适格的诉讼主体；2、《双峰县公安局外墙干挂石材分项（龙骨架安装）承包合同》一份，用以证明原、被告存在施工合同关系；3、双峰县公安局办证中心办公楼外墙装饰工程《工程量计算书》，用以证明原告完成的工程量。被告没有提交证据。原告提交的上述证据，均经庭审质证，本院作如下认证：对原告提交的证据1、2，被告没有异议，本院予以认定；对原告提交的证据3的合法性、真实性、关联性，被告认为：1、原告提交的不是原件。2、该证据的内容即使是真实的，因为它是湖南明城项目管理有限公司受双峰县审计局委托作出的审计报告，还不是该局的审计报告，即便是该局的审计报告也不能作为确定原告完成工程量的依据。本院认为，被告的质证意见成立。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：2014年9月18日，被告与原告就双峰县公安局主办公大楼、刑侦大楼、办证中心楼的外墙工程龙骨架安装、避雷线预埋工程签订施工承包合同。双方约定，龙骨架分项工程按每平方米43.8元的标准按实际完成的工程量计算。按工程进度付款，逢每月19—25日按当月完成工程量的70%付进度款，如果月底工程款未到位，原告有权停工。工程完工，经项目部出示工程结算清单，付总价95%，余下的5%经职能部门验收合格，在2015年元月1日前付清。此前，被告还与李华签订了同样的合同，因业主方不满意，主办公楼的龙骨架安装交由原告完成，大门等的龙骨架安装仍然由李华完成。至2014年底，原告承包的外墙干挂龙骨架安装全部完成。但是，原、被告至今没有进行工程量结算。同时，原告按被告的要求，给主办公楼大厅墙面安装了龙骨架。原告主张工程量为500㎡，但是没有提交任何证据予以证明。另外，原告还为主办公楼、刑侦大楼屋檐线龙骨喷漆，计劳动报酬5720元（22×260）。被告予以认可。2019年12月17日，原告以湖南明城项目管理有限公司向双峰县审计局出具的审计报告为确定原告完成的工程量的依据，以被告拖欠原告的工程款为由，向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。在审理过程中，本院调取了双峰县审计局出具给双峰县公安局的审计报告，组织原、被告协商确定原告完成的工程量，原、被告达成了一致的意见，愿意按照干挂石材的施工人杨锦坤完成的干挂石材面积，核减李华施工组完成的工程量，然后适当核减小部分工程量，就是原告完成的工程量，但是，因为被告三公司与干挂石材的施工人杨锦坤协商确定工程量时，被告三公司仍然坚持按照实际工程量计算，最终导致原告完成的工程量无法确定。判决的结果与理由本院认为：原、被告签订的施工承包合同合法有效，原、被告均应按约履行。原告已按照被告的要求完成了龙骨架的安装，被告理应按约及时给付原告工程款，拖欠工程款是违约行为。但是，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张其完成的工程量的事实，原告有责任提供证据。在诉讼中，原告仅提交了湖南明城项目管理有限公司向双峰县审计局出具的审计报告，本院又调取了双峰县审计局出具的审计报告，也因原告坚持按照审计结论确定原告完成的工程量，被告坚持依约按实结算工程量，导致原告完成的工程量无法确定。本院认为，审计是国家对建设单位的一种行政监督，不影响建设单位与承建单位的合同效力。建设工程承包合同应以当事人的约定作为法院判决的依据。只有在合同明确约定以审计结论作为决算依据或者合同约定不明确、合同无效的情况下，才能将审计结论作为判决的依据。原、被告已明确约定按实结算，没有约定按照审计结论作为结算工程量的依据，故此，原告应承担对其不利的诉讼后果；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定，当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。本院在本案立案时已通知原告，申请鉴定应当在举证期限届满前提出。但是，在诉讼中，原告一直没有向本院申请对工程量进行司法鉴定。故此，原告也应承担不利的诉讼后果。同时，在诉讼中，原告没有提交签证等其他证据以证实其完成的工程量，本院也无法确定其工程量；原告主张的双峰县公安局办公大楼大厅的干挂龙骨工程量为500㎡，但是，没有提交任何证据予以证实，故此，对原告的此一主张，本院亦不予支持；原告主张主办公楼、刑侦大楼屋檐线龙骨喷漆22个工日，每天工价260元，合计劳动报酬5720元，被告予以认可，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告湖南省第三工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告杨连辉劳务费5720元；逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告杨连辉的其余诉讼请求。案件受理费2600元，财产保全申请费1120元，合计3720元，由原告杨连辉负担3620元，被告被告湖南省第三工程有限公司负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内通过本院或直接向娄底市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  彭桂胤人民陪审员  谭友三人民陪审员  刘洪丽二〇二〇年五月二十一日代理书记员  陈 鹏