河南省商水县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1623民初3487号原告（反诉被告）：周口市福音新型建材有限公司，统一社会信用代码914116237834332666。住所地：商水县纬五路西段。法定代表人：苏建申，系公司董事长。委托诉讼代理人：刘建华，河南颖滨律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏雪灵，女，汉族，1957年12月19日出生，住商水县。被告（反诉原告）：朱新义，男，汉族，1965年12月4日出生，住商水县。委托诉讼代理人：王维，河南商振律师事务所律师。原告周口市福音新型建材有限公司（以下简称福音公司）诉被告朱新义合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用普通程序进行审理，在审理过程中，被告朱新义提出反诉，本院依法合并公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）福音公司委托诉讼代理人刘建华、苏雪灵，被告（反诉原告）朱新义及其委托诉讼代理人王维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福音公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告双方合伙期间占用并销售原告的库存转而应承担的库存转款198031.68元；2、被告返还原告应分得的双方合伙停止后时剩余的原材料折价款153000元；3、被告归还原告为被告垫付被告应承担的双方合伙停止后剩余的共同债务659810元的50%即329905元；4、被告给付原告（双方合伙停止后剩余的共同债权757900元的50%）现金378950元；5、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2008年1月1日，原、被告签订合伙协议，约定双方在原告公司院内共同扩建第二车间10-15砖机2台，固定资产由原、被告双方各筹50%，土地无偿使用，盈利分红二车间双方各占50%。2008年4月1日开始投入生产，同年11月停产，共计生产8个月。2009年4月份，被告朱新义利用二车间的设备自己进行生产。双方合伙停止后没有进行核或清算。后被告朱新义以要求原告支付合伙利润及返还合伙购买的砖机起诉原告，2019年6月18日周口市中级人民法院作出了（2019）豫16民再26号民事判决书，现该判决已生效。在该判决中：1、查明了原告所有的966169块库存转被原、被告合伙经营的二车间占用并销售，合伙停止后没有归还原告；2、同时也查明了双方合伙停止后剩余的价值306000元原材料被被告朱新义占有并自己经营期间使用，没有归还，也没有进行分配；3、原告为被告垫付被告应承担的双方合伙停止后剩余的共同债务659810元；4、依法判令被告给付原告（双方合伙停止后剩余的共同债权757900元的50%）现金378950元。上述四项诉讼请求原告在被告朱新义起诉的案件中一直主张被告返还并进行冲抵应当支付给朱新义的利润。但是，原审法院以超过了原告的诉讼请求为由不予处理，指令原告另行起诉。为解决双方合伙之间的上述纠纷，特向法院起诉。被告朱新义辩称，对于原告主张的第一项请求，已经查明该砖款是在二车间合伙期间以外的原告的个人行为，在合伙期间的账目上查不到，也没有被告对此砖款确认占用和销售的任何证据，该款与被告无关；2、对于原告主张的第二项，该剩余的原材料款306000元，清算中原告已经占有原材料的一半，另一半已经属于朱新义，被告的153000元是被告应得的一部分，并不是原告应得的153000元也在被告手中，原告不应在被告代理人的笔下误中做文章，该事实澄清需要基础证据证明，对于此笔原材料折价必须依据基础证据来印证其主张，否则其主张不成立；3、对于原告主张的第三项，原来法院确认的是291727元共同债务，原告对291727元的债务已经清偿了康克红的水泥款70570元，原来合伙约定对外债务各承担50%，作为主债务人的原告只有清偿此债务291727元的50%后，原告对超出部分才有权向被告追偿，因此原告的此项主张不成立；4、对于原告的第四项主张，该债权的确认是被告从原告的会计处复印的复印件，原件全部在原告手中，从复印件证实该债权存在，被告认可这些债权，但债权属于共同共有，应各自享有债权的一半，实际上这些债权并没有实现。原告没有证据证明被告已经实现了757900元的所有债权，或者实现50%以上的债权，如果该债权全部或超出50%被被告占有，原告才有权向被告追偿。请求法院驳回原告的诉讼请求。反诉原告朱新义向本院提出诉讼请求：1、依法判令反诉被告返还所欠反诉原告款830445.73元及其利息；2、由被反诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：反诉原告和反诉被告原来合伙经营，在双方合伙经营期间，反诉被告私自拿走合伙经营期间的资金1100891.46元，反诉被告应按照合伙协议退还给反诉原告550445.73元。原来反诉被告借款时，反诉原告只是作为一个经手人，所借款40万元实际上用于反诉被告的个人经营，后债权人苏光辉诉于法院，商水县人民法院（2010）商民初字第60号民事判决，判决反诉被告承担还款责任，反诉原告对苏光辉的借款承担连带清偿责任，后经周口市中级人民法院（2010）周民终1219号民事判决维持原判。后经法院执行，反诉原告已经代为反诉被告偿还借款20万元及其利息。按照约定，反诉被告应将此款返还给反诉原告，并自反诉原告代为偿还之日起由反诉被告承担相应的利息。该款后经多次索要，反诉被告未给付，请求法院依法判决。反诉被告福音公司辩称：1、反诉原告的诉求无事实依据。其理由：双方系合伙纠纷，合伙经营期间进行的支出，根据合伙协议的要求，由双方共同签字确认可以作为合伙正常支出的依据，本案中反诉原告提出的所谓的合伙支出相关费用，有反诉原告朱新义的亲笔签名，符合双方合伙经营所要求的手续，这一支出是经反诉原告的认可和确认，虽然写上了经手人这一字样，但这一签字的内涵是对开支的确认和批准。其中反诉原告提到的苏光辉的欠款，这一欠款与商水县人民法院（2010）商民初字第60号判决所确认的债务不是同一笔债务，在该判决中反诉原告就上诉及再审理由均未提到债务的事实问题。因此，反诉原告的反诉理由无事实依据，请求法院依法查明事实驳回反诉人的请求；2、本案的审理是双方合伙纠纷，但是在本诉前双方因合伙纠纷已经进行了有效判决，对合伙期间所产生的利润、债权、债务进行了分割，但是就债务来说，只进行了部分确认并未彻底解决双方合伙的纠纷。也没有就双方各自的投入和支出进行清算。在反诉原告的反诉请求中，所提供的相关资料只是双方投入支出的一部分，没有进行所谓的投入支出的清算，无法最终确认双方实际的内部的债权债务问题。因此反诉原告提供的所谓证据是全部支出收入的一小部分，不客观，不是双方进行清算的客观依据；3、反诉被告在双方进行合伙时把自己在合伙前的所有流动资产价值293万元全部投入双方合伙经营中，这一内容可见会计苏某23月底的资产盘点清单以及会计安全力的资产负债表，这些资产从盘存清单中显示既有实物原材料也包括银行存款以及现金，也有部分债权。这些资产均属于反诉被告的流动资金投入，如存在部分的利息支出，当然应当从双方合伙企业中进行支出。只有鉴定反诉被告实际的流动资金投入以及反诉被告在经营期间偿还的相应的利息及还款支出，就可以算出反诉被告实际的流动资金收入。在此情况下反诉原告提供的部分还款手续是经过反诉原告的亲笔签字确认，不是反诉原告主张的诉讼请求的事实和理由。综上，请求法院就反诉原告证据的真实性、客观性、及合伙全部的支出和收入进行审查后，依法驳回反诉原告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求向本院提供了证据，本院组织当事人双方进行了证据交换和质证。对于当事人双方提供的证据和本案事实，本院认定如下：关于本诉部分，原告福音公司向本院提供的证据材料有：1、河南省光明会计师事务所有限公司司法鉴定意见书；2、（2019）豫16民再26号民事判决书；3、（2018）豫16民终1104号民事判决书；4、（2016）豫1681判决书民初4213号民事判决书；5、2010年10月14日代理人李邦亭、王维在原商水县人民法院一审中代理朱新义的案件代理词；6.记账凭证及收款收据影印件14张、会计明细账打印件8张；7、（2010）商民初字60号判决书及苏光辉的证明及收款收据4份、（2010）商民初字1627号民事判决书及收条1份、（2011）商民初字383号判决书及收条1份；8、（1）欠马建春大沙款票据13张及收条一份及银行的汇款凭证一份；欠康克峰水泥款领款条一张、购销票4张、过磅单2张；欠郭二梅款购销票3张、领条1张。（2）苏某1借条、领条各一张；苏某2收条、欠条各一张；苏红亮欠条、领条各一份。（3）运费欠款：苏长明的拉砖运费领条一张，领条人为其妻子王新红。9、朱新义在原商水县人民法院一审时《关于对光明会计事务所鉴定的质证意见及我方诉被告一案的综合意见》；10、到庭证人苏某1、苏某2的证言及债务清单3页、盘存清单一份。关于本诉部分，被告朱新义向本院提供的证据材料有：1、河南光明会计师事务所有限公司司法鉴定意见书第7页鉴定意见的第（四）项第2条；2、上述司法鉴定意见书所附说明第1条；3、项城市人民法院（2016）豫1681民初4213号民事判决书第26页倒数第6、8行，第27页正数第10-11行；4、合伙协议书一份；5、项城市人民法院（2016）豫1681民初4213号民事判决书；6、任艳秋在2011年12月23日的申请属实属实签字证明；7、（2009）商民初字369号案件在审理时对苏雪灵的调查笔录，卷宗35-36页；8、周口市中级人民法院（2019）豫16民再26号案件庭审笔录；9、对光明会计事务所司法鉴定意见书的质证意见1页及附表三复印件、借款清单。关于反诉部分，反诉原告朱新义向本院提供的证据材料有：1、朱新义所列11笔借款数字924150元；2、总分类账1页，显示账面余额为101741.46元；3、75000元的证明条一份；4、商水县人民法院（2010）商民初字第60号民事判决书。经审理查明，朱新义原在福音公司打工，后双方合伙，于2018年1月1日双方签订一份协议书，协议约定：福音公司为甲方朱新义为乙方。经双方协商，在福音公司院内扩建第二车间10-15砖机2台，固定资产由甲乙双方各筹50%，土地无偿使用，全厂统一购料、统一销售、统一核算成本，额外费用不经双方共同签字不可分摊成本，各车间生产砖数及配件单独核算，销售中产生的债权债务各摊50%，每月核算一次，一、二车间正常生产，盈利分红数额二车间甲乙双方各占50%，如淡季不能正常生产，生产砖机将停产砖机按任务比例摊，然后进入分红，盈利不经双方同意不得挪作它用，财务管理人员由甲乙双方各委派一人共同监督管理，其他所需人员由甲方指定，本协议自签订之日起三年内有效，任何一方不得擅自更改。合同签订后，双方各投资100多万元购买10-15制砖机2台及配套设施，于2008年4月份开始投入生产，同年11月份停产，共计生产11个月。2009年4月份，朱新义利用二车间的一套设备自己进行生产。2009年8月份，原被告双方因发生纠纷，福音公司将其大门上锁，不让朱新义在院内生产。后双方协商无果后，朱新义于2009年向法院提起诉讼。由于原、被告停产后，并没有进行散伙清算，在案件审理过程中，根据原、被告协商，法院委托河南省光明会计师事务所有限公司对双方合伙期间（2008年4月1日至2009年8月31日）二车间账目盈亏进行审计。2010年9月14日，该公司出具了豫光明会计所【2010】司会鉴字第007号司法鉴定意见书。其鉴定结论主要内容为：一、周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日账目盈亏情况：（一）周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日主营业务收入共计6476221.47元。（二）、周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日主营业务成本共计4776489.28元。（三）、周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日营业费用共计489487.05元，其中朱新义、苏雪灵共同签字部分23180.00元，苏雪灵签字部分39354.00元，无人签字部分54939.00元，无附件部分371834.05元。（四）、周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日管理费用共计659152.41元，其中朱新义、苏雪灵共同签字部分343013.96元，记账凭证与原始凭证金额不符部分299.00元，苏雪灵签字部分244678.50元，朱新义签字部分7653.00元，无人签字部分8.23元，无附件部分63499.72元。（五）、周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日财物费用共计501437.72元，其中朱新义、苏雪灵共同签字部分51834.40元，苏雪灵签字部分19.60元，无人签字部分-288.63元，无附件部分449872.35元。（六）、周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日营业外收入共计1897.00元。（七）、依据上述各项计算，周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日的净利润为51552.01元。二、在周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日期间的销售中包括2008年3月底的库存砖966169块，我们对966169块库存砖主营业务收入、主营业务成本及营业费用进行了计算：（一）、根据周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日期间的销砖数量为14604222块，总主营业务收入为6476221.47元，可得出2008年3月底库存砖的主营业务收入为428446.27元。（二）、根据周口市福音新型建材有限公司2008年3月底库存商品账余额为421690.03元，2008年3月底的库存砖主营业务成本约为421690.03元。（三）、根据周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日期间的销砖数量为14604222块，总营业费用489487.05元可得出2008年3月底库存砖营业费用为32382.91元。三、如果将2008年3月底库存砖从总销售量中扣除，则周口市福音新型建材有限公司2008年4月1日至2009年8月31日的盈亏为77178.68元。四、周口市福音新型建材有限公司一、二车间2008年4月至2008年11月生产砖的数量统计表显示：2008年4月至2008年11月1、2号砖机（即一车间）生产砖2194070块，3、4号砖机（即二车间）生产砖11541520块，一、二车间生产砖总计13735590块。以生产量作为分配利润的依据，则二车间应分配的利润比例为84.03%。（一）2008年3月底库存砖不从总销售量中扣除，则二车间应分配的利润为43319.15元。（二）2008年3月底库存砖从总销售量中扣除，则二车间应分配的利润为64853.24元。同时，该司法鉴定说明：一、由周口市福音新型建材有限公司现金会计提供的苏雪灵合伙期间个人借用款365698元，账上已作为费用入账，若提出异议方在法庭审理案件时提供出证据证明此款系苏雪灵个人借支，与公司经营无关，此款不应计入公司费用，应调增利润365698元。二、朱新义提出的合伙期间苏雪灵还合伙前借款利息，若庭审时查明与公司经营无关，应调增利润。三、营业费用中苏雪灵签字部分39534元，无人签字部分54939元，无附件部分371834.05元，共计466307.05元。若提出异议方在庭审时提供出证据证明以上款项不应计入公司费用，则应调增利润。四、管理费用中记账凭证与附件金额不符部分299元，苏雪灵签字部分244678.5元，朱新义签字部分7653元，无人签字部分8023元，无附件部分63499.72元，以上共计316138.45元，若提出异议方有证据证明此款不应计入公司费用，也应调增为利润。五、财物费用中苏雪灵签字部分19.6元，无人签字部分288.63元，无附件部分449872.35元，若异议方有证据证明此款不应计入公司费用，也应调增为利润。在项城市人民法院审理的朱新义与福音公司合伙协议纠纷一案中，于2017年12月28日作出的现已生效的（2016）豫1681民初4213号民事判决书中认定，朱新义与福音公司在合伙经营期间，共存在债权757900元，债权凭证现在朱新义处保存。原、被告合伙经营期间共存在债务291727元，其中包括合伙前福音公司欠康克峰水泥罐租金15000元，余款276729元，债务凭证现在朱新义处保存。判项包括：三、朱新义与福音公司共同债权757900元，原、被告各分得378950元；四、朱新义与福音公司共同债务291727元，原、被告各承担145863.5元。福音公司不服项城市人民法院判决提起上诉后，周口市中级人民法院于2018年9月25日作出（2018）豫16民终1104号民事判决书，该判决书认定的事实包括：朱新义占用合伙终止后剩余原材料，朱新义自认该部分剩余原材料的价款为306000元；双方在合伙期间销售合伙之前福音公司的库存砖966169块；根据光明所鉴定意见，该部分库存砖的主营收入是428446.27元，营业费用是32382.91元，故该部分库存砖应当返还给周口福音公司的款项是396063.36元。该部分款项应当从合伙总利润中予以扣除。已生效的周口市中级人民法院（2019）豫16民再26号民事判决书中显示：再审审理查明的事实，与原、一、二审审理查明的事实相一致。本院认为，关于本诉原告福音公司主张的要求本诉被告朱新义偿还原告双方合伙期间占用并销售原告的库存砖而应承担的库存砖款198031.68元的问题，生效的判决已认定双方在合伙期间销售合伙之前福音公司的库存砖966169块，根据光明会计师事务所有限公司的鉴定意见及生效判决认定的事实，该部分库存砖的销售利润为396063.36元，结合双方在合伙协议中约定的盈利分红数额各占50%的约定，396063.36元的一半即为198031.68元，故本院对于本诉原告的该项请求予以支持。关于本诉原告诉请的要求被告返还原告应分得的双方合伙停止后时剩余的原材料折价款153000元的问题，因生效判决已认定朱新义占用合伙终止后剩余原材料，朱新义自认该部分剩余原材料的价款为306000元，结合双方在合伙协议中约定的固定资产投资、销售中产生的债权债务及盈利分红数额各占50%的约定，该部分原材料的折价款306000元的一半即为153000元，故本院对于本诉原告的该项请求予以支持。关于本诉原告诉请的要求被告归还原告为被告垫付被告应承担的双方合伙停止后剩余的共同债务659810元的50%即329905元的问题，因在已生效的项城市人民法院（2016）豫1681民初4213号民事判决书中已对双方共同债务的数额作出认定，并对共同债务的承担作出判决，原告的该项请求实质上是否定原生效的判决，故本案不予审理。关于原告诉请的要求被告给付原告（双方合伙停止后剩余的共同债权757900元的50%）现金378950元的问题，因已生效的项城市人民法院（2016）豫1681民初4213号民事判决中已判决对于双方的共同债权757900元，原、被告各分得378950元，关于这些债权的具体分割属于当事人履行判决的问题，应通过执行程序解决，且本诉原告并没有向本院提供证据证明本诉被告已实现债权757900元，故本院对于本诉原告要求本诉被告给付本诉原告现金378950元的诉讼请求不予支持。关于反诉原告朱新义诉请反诉被告福音公司返还所欠反诉原告朱新义款830445.73元及利息的问题，本诉原告的该项诉讼请求所诉请的包括苏雪灵用合伙资金还合伙前自己的借款924150元、合伙总分类账账面上显示的账面余额101741.46元及苏某2收合伙二车间的砖款75000元，以上合计1100891.46元的一半即550445.73元，另外还包括商水县人民法院（2010）商民初字第60号民事判决书判决的朱新义负连带责任实际履行的200000元及预算利息80000元，以上共计830445.73元。因光明会计师事务所有限公司的鉴定意见是对朱新义与周口市福音新型建材有限公司合伙期间整体二车间账目盈亏进行会计司法鉴定得出的鉴定意见，根据生效判决及光明会计师事务所有限公司的鉴定意见，福音公司原法定代表人苏雪灵借用或挪用合伙二车间的资金已增调为合伙二车间的利润，故本院对该部分款项不予重复审理认定；关于反诉原告提供的苏某22010年3月20日的证明条中显示的收取的75000元，因该证明条是复印件，落款日期也是原、被告的合伙终止后，仅凭该证据不能支持反诉原告的相关诉请；关于反诉原告主张的商水县人民法院（2010）商民初字第60号民事判决书判决的朱新义负连带责任实际履行的200000元及预算利息80000元，反诉原告仅提供了判决书，判决书认定的事实又是朱新义与福音公司合伙经营期间所借苏光辉款40万元，也是结合双方合伙协议的约定判决的朱新义承担连带清偿责任，故对于反诉原告的该项诉请本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：本诉被告朱新义返还本诉原告周口市福音新型建材有限公司双方合伙期间占用并销售本诉原告的库存转而应承担的库存转款198031.68元。于本判决生效之日起10日内履行完毕；本诉被告朱新义返还本诉原告周口市福音新型建材有限公司应分得的双方合伙停止后时剩余的原材料折价款153000元。于本判决生效之日起10日内履行完毕；驳回本案本诉原告周口市福音新型建材有限公司的其他诉讼请求；驳回本案反诉原告朱新义的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费14338元，保全费5000元。以上共计19338元，由本诉原告负担10498元，本诉被告负担8840元。反诉案件受理费6052元，由反诉原告负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长 郑 凯审判员 张天立审判员 付天林二〇一九年十二月三十日书记员 张 一