河南省永城市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1481民初3519号原告：张传彬，男，1965年11月2日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。委托诉讼代理人：洪万江，河南旺达律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：武桂梅，安徽三联律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：杨书华，男，1968年7月21日出生，汉族，住河南省永城市西城区。委托诉讼代理人：张子杰，永城市欧亚法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。原告张传彬诉被告杨书华民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张传彬及其委托诉讼代理人武桂梅、被告杨书华的委托诉讼代理人张子杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张传彬向本院提出诉讼请求：1、请求被告杨书华偿还原告借款本息54万元及支付违约金；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年2月15日，李娟和陈建超急需资金周转，向原告借款50万元，借期4个月，利息6万元，并约定借款人如到期不还，每天承担借款总额2%的违约金，杨书华、赵北起为此提供连带担保。同日，杨书华和赵北起向原告出具担保书，约定担保人杨书华、赵北起愿为借款人担保到还清为止，如借款人无力偿还，担保人应付连带责任，并无条件偿还借款人未还清的债务。该笔借款到期后，借款人未偿还。原告多次要求担保人承担担保责任，担保人也未予偿还，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求支持原告诉求。被告杨书华辩称，1、涉案借款债务人李娟因涉嫌合同诈骗犯罪被司法机关处理，张传彬对涉案借款50万元已在永城市人民法院提起诉讼，后该院判决支持其诉请，商丘市中级人民法院发还重审，永城市人民法院在重审后作出（2018）豫1481民初3403号民事裁定，驳回张传彬的起诉。主债务因涉嫌刑事案件，应为无效合同，担保责任也应当搁置，根据先刑事后民事的原则处理。2、借款期限自2015年2月15日起，借期4个月。担保期限明显超过担保时效，杨书华不应承担担保责任。3、李娟、永城市建超置业有限公司与张传彬以签订《购房合同》的形式向张传彬提供担保，合同约定到期不还本息，24套房产全部属于张传彬所有，根据担保法“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担担保责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”的规定，杨书华依法应当在张传彬放弃权利的范围内免除保证责任。4、因债务人李娟涉嫌合同诈骗罪，作为主合同的借款合同无效，担保合同作为从合同当然无效。5、张传彬就相同的事实已经起诉且已经被法院生效裁定驳回，其再次起诉属于重复起诉，违反一事不再理原则。6、张传彬应提供借款实际交付和借款合法来源的证明，以证明借款事实存在。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告提交的证据，本院综合认证如下：原、被告提交的证据，来源合法，内容客观真实，可以作为有效证据使用。依据上述有效证据，结合当事人陈述，确认以下案件事实：2015年2月15日，李娟、陈建超向张传彬出具借条一份，内容为：“本人李娟因做龙岗镇中心社区，急需资金周转，现向张传彬借款人民币现金（小写）56万元，（大写）伍拾陆万元整。本人在2015年6月15日前归还，如不归还，每天承担违约金为借款总额的2%。如本人不按期履行本借款合同，导致债权人向人民法院起诉，债权人交通费、律师费、诉讼费等一切费用由借款人及连带担保人承担。”连带担保人杨书华、赵北起在借条上签字确认。当日，赵北起、杨书华向张传彬出具担保书一份，承诺愿为借款人担保到还清为止，如借款人无力偿还，担保人应负连带责任，并无条件偿还借款人未还清的债务。2015年11月26日，杨书华、赵北起、陈玉芬出具承诺书一份，内容为：兹有赵北起、杨书华、陈玉芬等三人曾担保李娟、陈建超借张传彬款项一事，上述三人均应积极协助张传彬把债务人所欠款项还清为止。杨书华、赵北起、陈玉芬在承诺书上签字、捺印确认。2015年2月15日，张传彬与永城市建超置业有限公司签订《购房合同》，约定：购房位置龙岗镇龍鑫苑花园中心社区第6号楼，第1-2单元，共24套，门面8间，住宅2928平方；总金额100万元；付款方式为一次性付款；交付日期为2015年5月1日前。并签字注明：此房作借款抵押，4月15日前不还，此房由张传彬所有，有个人用和出售权。李娟签字确认。借款到期后，李娟、陈建超、杨书华等未按约定偿还借款，张传彬于2016年2月29日诉至本院，要求李娟、陈建超、永城市建超置业有限公司、杨书华、陈玉芬偿还借款159万元及利息。本院于2016年10月26日作出（2016）豫1481民初1622号民事判决，杨书华、陈玉芬不服，提起上诉。商丘市中级人民法院于2017年12月5日作出（2017）豫14民终2054号民事裁定：一、撤销河南省永城市人民法院（2016）豫1481民初1622号民事判决；二、本案发回河南省永城市人民法院重审。本院于2018年3月12日重新立案，经审查认为，涉案借款与公安机关已立案侦查的李娟涉嫌合同诈骗犯罪所涉款项起因系同一事实，于2018年9月3日作出（2018）豫1481民初3403号民事裁定：驳回原告张传彬的起诉。2019年3月14日，张传彬诉至宿州市埇桥区人民法院，要求杨书华偿还借款本息54万元并支付违约金。杨书华在提交答辩状期间，提出管辖权异议，要求将本案移交永城市人民法院管辖。宿州市埇桥区人民法院于2019年8月20日作出（2019）皖1302民初3130号民事裁定：驳回杨书华对本案管辖权提出的异议。杨书华不服，提起上诉，宿州市中级人民法院于2019年11月20日作出（2019）皖13民辖终94号民事裁定：一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302民初3130号民事裁定；二、本案移送河南省永城市人民法院处理。另查明，李娟合同诈骗犯罪一案，由永城市人民检察院以永检刑诉（2019）446号起诉书向本院提起公诉。本院于2019年10月14日作出（2019）豫1481刑初703号刑事判决，以合同诈骗罪判处被告人李娟有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元，对李娟违法所得110万元予以追缴，返还本案被害人。宣判后，李娟不服提出上诉。商丘市中级人民法院于2020年1月14日作出（2019）豫14刑终541号刑事裁定，撤销本院原刑事判决，发回本院重新审判。本院于2020年1月17日重新立案，并于2020年11月13日作出（2020）豫1481刑初56号刑事判决：一、被告人李娟犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元。二、对被告人李娟违法所得人民币110万元予以追缴，返还被害人张传彬100万元，返还被害人刘某10万元。该刑事判决书其中认定：2015年2月份以来，被告人李娟在自己和陈建超开发建设龙鑫苑社区的资金链出现断裂的情况下，以与被害人张传彬签订购房合同的方式，将其在本市龙岗镇开发的龙鑫苑社区已抵押给他人的6号楼1单元、2单元的房产作为抵押，骗取张传彬人民币100万元。李娟不服判决，提出上诉，商丘市中级人民法院于2021年2月20日作出（2021）豫14刑终17号刑事裁定：驳回上诉，维持原判。本院认为，一、关于张传彬的起诉是否超过保证诉讼时效问题。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”本案中，李娟、陈建超向张传彬借款，借款合同约定的借款期限为2015年2月15日至2015年6月15日。杨书华承诺承担连带责任，为连带责任保证。2015年2月15日杨书华、赵北起出具的担保书中记载“杨书华、赵北起愿为借款人担保到还清为止”等内容，应视为保证期间约定不明，保证期间自主债务履行期届满之日起两年，即保证期间自2015年6月16日起至2017年6月15日。张传彬在保证期间届满前的2016年2月29日向本院提起诉讼，要求主债务人偿还借款、担保人承担担保责任，该案起诉状等相关法律手续已向杨书华等人送达，保证诉讼时效中断。本院于2016年10月26日作出（2016）豫1481民初1622号判决后，杨书华等不服提起上诉，商丘市中级人民法院于2017年12月5日作出（2017）豫14民终2054号民事裁定，撤销上述判决，发回本院重审。本院于2018年3月12日重新立案，保证诉讼时效再次中断，本院2018年9月3日作出（2018）豫1481民初3403号民事裁定，驳回张传彬的起诉。保证诉讼时效期间自2018年9月4日起重新计算，张传彬于2019年3月14日向宿州市埇桥区人民法院提起诉讼，且起诉状等相关法律文书业已向杨书华送达，故张传彬的起诉未超过保证诉讼时效。二、关于张传彬的起诉是否属于重复起诉问题。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条第一款规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：(一)后诉与前诉的当事人相同；(二)后诉与前诉的诉讼标的相同；(三)后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。”基于此规定，判断是否构成了重复起诉，关键要看是不是同一当事人基于同一法律关系、同一事实提出的同一诉讼请求，只有三个条件同时符合，才构成重复起诉。本案中的当事人是张传彬与杨书华，前诉当事人是张传彬与李娟、陈建超、永城市建超置业有限公司、杨书华、陈玉芬；本案是基于民间借贷关系中担保人承担连带责任法律关系主张的诉讼请求，而前诉是依据民间借贷法律关系及保证人承担连带责任法律关系主张的诉讼请求，故本案不构成重复起诉。三、关于本案民间借贷合同及保证合同的效力问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定:“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪,或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条的规定,认定民间借贷合同的效力。”本案中借款人之一的李娟，因犯合同诈骗罪被判刑，但是在借款过程中，借款人李娟、陈建超和出借方张传彬并无《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的情形,且借款人借款的用途是用于建设龙岗镇中心社区，也无《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中第十四条规定的情形，故张传彬与李娟、陈建超之间的借款合同是有效合同，受法律保护。杨书华自愿承担连带责任，并作为连带保证人在借条、担保书上签字，双方之间的保证合同不存在《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国担保法》规定的无效情形，故张传彬与杨书华之间的保证合同也是有效合同。四、关于杨书华是否应承担还款责任问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定：“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。”《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，李娟将永城市建超置业有限公司开发建设的房屋抵押给张传彬，双方没有明确约定如何实现债权及债权的实现顺序，涉案抵押的房屋也未交付给张传彬，且李娟将已经抵押给他人的房屋再次抵押，已构成合同诈骗罪。根据《中华人民共和国担保法》第十二条关于“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务”的规定，张传彬作为债权人，可以选择要求任何一个保证人承担全部保证责任，故张传彬要求杨书华承担还款责任符合法律规定，杨书华应当对李娟、陈建超的借款承担全部偿还责任。五、关于杨书华应偿还的借款本金、利息及逾期付款违约金数额问题。张传彬和杨书华、赵北起约定保证担保的范围包括主债权及利息、违约金等，杨书华应对全部债务承担偿还责任。本案初始借款本金为50万元，双方约定自2015年2月15日至6月15日期间的利息为60000元，超过年利率24%，张传彬自愿要求支付40000元利息，不违反法律规定，本院予以支持。双方约定“如不归还，每天承担违约金为借款总额的2%”，违约金约定过高，本案在审理过程中原告张传彬自愿要求按照月利率1.2%支付违约金，不违反法律规定，本院予以支持。违约金的计算方法为：以本金50万元为基数，自2015年6月16日起按照月利率1.2%计算至清偿之日止。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十四条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条第一款的规定。判决如下:一、被告杨书华偿还原告张传彬借款本金50万元及借期内的利息4万元，并支付逾期付款违约金（违约金的计算方法为：以本金50万元为基数，自2015年6月16日起按照月利率1.2%计算至清偿之日止），于本判决生效后十日内履行完毕。二、若李娟根据本院(2020)豫1481刑初56号刑事判决予以退赔，则退赔部分抵扣第一项中的款项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13200元，由被告杨书华负担11000元，由原告张传彬负担2200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  王莉审判员  程杰审判员  包丽二〇二一年三月十九日书记员  龚政