山东省淄博市临淄区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0305民初829号 原告：王同敏，男，1972年1月12日出生，汉族，住淄博市临淄区。 原告：刘志荣，女，1969年10月6日出生，汉族，住淄博市临淄区。 二原告共同委托诉讼代理人：边明山，山东大地人（临淄）律师事务所律师。 被告：濮阳市九曼工艺制品有限公司，住所地，河南省濮阳市台前县夹河乡田湾村西。统一社会信用代码：91410927MA3XB9R09M。 法定代表人：刘东，执行董事兼总经理。 被告：刘东，男，1978年11月7日出生，汉族，住山西省大同市新荣区。 被告：张军，男，1978年11月8日出生，汉族，住河南省西平县。 被告：李梨梨，女，1986年4月20日出生，汉族，住河南省西平县。 被告：张明星，男，1987年3月10日出生，汉族，住河南省西平县。 被告：淄博莱品贸易有限公司，住所地，淄博市临淄区闻韶街道遄台路**。统一社会信用代码：91370305099660948L。 法定代表人：张玉翔，执行董事兼总经理。 被告：张玉翔，男，1962年8月9日出生，汉族，，住淄博市临淄区 被告：朱国芳，女，1977年7月6日出生，汉族，，住淄博市临淄区 被告：张赛，男，1987年8月11日出生，汉族，，住淄博市临淄区 被告：翟子涵，男，1987年7月5日出生，汉族，，住淄博市临淄区 被告淄博莱品贸易有限公司、张玉翔、朱国芳、张赛、翟子涵共同委托诉讼代理人：周敦春，淄博临淄齐陵法律服务所法律工作者。 原告王同敏、刘志荣诉被告濮阳市九曼工艺制品有限公司（以下简称九曼公司）、刘东、张军、李梨梨、张明星、淄博莱品贸易有限公司（以下简称莱品公司）、张玉翔、朱国芳、张赛、翟子涵民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告王同敏、刘志荣的共同委托诉讼代理人边明山，被告莱品公司、张玉翔、朱国芳、张赛、翟子涵的共同委托诉讼代理人周敦春及被告翟子涵到庭参加诉讼，被告九曼公司、刘东、张军、李梨梨、张明星经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王同敏、刘志荣向本院提出诉讼请求：1、判决被告九曼公司立即偿还两原告借款本金150000元及截止到2019年12月24日的利息27729.5元、保全担保费500元，合计178229.5元；2、判决被告九曼公司偿还两原告自2019年12月25日起至实际付清借款之日的逾期利息(以150000元为基数，按年利率18.25%计算)；3、判决被告刘东、张军、李梨梨、张明星对上述债务承担连带清偿责任。4、判决被告莱品公司对原告150000元借款本金承担连带清偿责任，并由被告张玉翔、翟子涵、张赛、朱国芳在各自认缴的出资额范围内承担连带清偿责任。原告诉求依据的事实与理由如下：两原告系夫妻。2018年5月23日，被告九曼公司(乙方)与原告刘志荣(甲方)签订《借款合同》约定：乙方向刘志荣借款50000元；借款用途：用于九曼公司发展使用。借款期限：180天，自2018年5月23日至2018年11月23日；每月支付利息500元；借款期限届满，乙方应当在2018年11月23日，将全部本金及利息向甲方清偿完毕。乙方若未按本协议预定的用途使用借款，甲方有权要求乙方提前还款并承担相应的违约责任。乙方未按照本合同的约定向甲方清偿本金，每退延一日，应当以应付未付款为基数，按照每日万分之五的标准向甲方支付违约金，直至本金及应付款项清偿完毕为止。同时，被告莱品公司与原告刘志荣签订《担保协议》约定：投资金额由莱品公司担保。2018年6月11日，被告九曼公司(乙方)与原告王同敏(甲方)签订《借款合同》约定：乙方向王同敏借款120000元；借款期限：180天，自2018年6月11日至2018年12月11日；每月支付利息1200元；借款期限届满，即乙方应当在2018年12月11日，将全部本金及利息向甲方清偿完毕；借款用途、违约责任等与2018年5月23日签订的《借款合同》相同；同时，被告莱品公司与原告王同敏签订《担保协议》约定：投资金额由第三方莱品公司担保。上述合同签订当日，原告按照借款方指定先后将借款交付被告张玉翔，被告九曼公司向原告出具了《收款确认函》。此后，除由被告刘东、张玉翔、翟子涵、常禹用个人账户偿还原告部分借款外，剩余借款本金150000元及其利息至今未偿还。依据合同约定，被告九曼公司应偿还原告借款并承担违约责任，被告莱品公司应对被告九曼公司欠原告的借款本金承担连带保证责任。另经调查，被告九曼公司注册资本600万元，被告刘东、张军、李梨梨、张明星均为被告九曼公司股东，认缴出资额分别为420万元、60万元、60万元、60万元；公司设立时股东认缴出资日期为2016年06月28日，后改为2022年12月31日，至今未实缴出资；现该公司被吊销，未依法清算和注销。被告莱品公司由发起人(股东)张玉翔、朱国芳于2014年05月12日发起设立，注册资本30万元，各认缴出资15万元，出资时间为2019年5月6日前。2018年4月12日，朱国芳在未缴纳出资的情况下将其持有的股权转让给翟子涵；同日，注册资本变更为600万元，其中，张玉翔认缴出资360万元，认缴出资日期：2020年5月1日；翟子涵认缴出资180万元，认缴出资日期：2019年5月1日；张赛认缴出资60万元，认缴出资日期：2018年10月1日；全部股东至今未实缴出资。依据公司法相关规定，上述两公司的股东应对各自公司的债务承担相应的连带清偿责任。 被告九曼公司、刘东、张军、李梨梨、张明星未作答辩。 被告莱品公司辩称，被告莱品公司并非为原告担保其与被告九曼公司民间借贷，而实为原告在被告九曼公司的投资款本金进行了担保，原告起诉九曼公司已被撤销，原告应首先要求被告九曼公司承担清算责任，而不应直接起诉还款责任。被告莱品公司已经归还原告投资款本金57000元。被告莱品公司对原告与被告九曼公司的投资款的担保行为未经全体股东大会表决同意，应属于无效担保。被告莱品公司注册资金未到期限。 被告张玉翔、朱国芳、张赛、翟子涵辩称，被告莱品公司对原告投资被告九曼公司的投资款进行担保，未经全体股东大会决议同意，根据中华人民共和国公司法第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程之规定，由董事会或股东大会决议，该规定对法定代表人代表权进行了限制的强制性规范，公司对外提供一般担保和关联担保，均应当由股东大会、董事会等公司有权决议有关依法规定程序作出决议，因此，公司股东不承担相关责任，被告莱品公司认缴时间并未到期，且莱品公司正常经营，并没有违反相关公司法规定的股东承担责任的相关条件，因此，股东不应承担责任，原告起诉于法无据，被告朱国芳早在2018年4月10日已经将股权转让，二原告与被告九曼公司民事合同在2018年6月11日，朱国芳此时早已离开公司，原告起诉朱国芳承担相关责任，无法律依据。综上，请求法庭依法驳回原告的诉求。 原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、结婚证一份；2、《借款合同》（编号：JIUMAN-032甲）、《担保协议》、《收款确认函》各一份；3、《借款合同》（编号：JIUMAN-040甲）、《担保协议》、《收款确认函》各一份；4、刘志荣中国农业银行（账号尾号6015）个人明细对账单，王同敏中国农业银行（账号尾号5971）个人明细对账单各一份；5、九曼公司工商查询档案2份；6、莱品公司工商查询档案一宗；7、发票一份。 被告莱品公司、张玉翔、朱国芳、张赛、翟子涵提交了如下证据：1、转账记录一宗；2、证明一份；3、莱品公司营业执照一份。 被告九曼公司、刘东、张军、李梨梨、张明星未提交证据。 本院经审理认定事实如下：原告王同敏、刘志荣系夫妻关系。2018年5月23日，原告刘志荣与被告九曼公司签订借款合同，约定，被告九曼公司作为借款人向原告刘志荣借款5万元用于公司发展，借款期限180天，自2018年5月23日至2018年11月23日工作日时间计算，借款利息本合同有效期内每月支付利息500元。借款期限届满，即被告九曼公司应当在2018年11月23日将全部本金及利息向原告刘志荣清偿完毕。被告九曼公司未按照本合同的约定向原告刘志荣清偿本金，每延迟一日，应当以应付未付款为基数，按照每日万分之五的标准向原告刘志荣支付违约金，直至本金及应付款项清偿完毕为止。本合同必须与收款确认函共同呈现并金额数目一致，则视为有效。2018年5月23日，被告莱品公司出具担保协议，载明：投资人：刘志荣投资九曼公司，投资金额5万元，投资金额由第三方莱品公司担保，担保投资人本金不受损失，如果一旦损失，由第三方莱品公司承担赔偿被保人剩余本金。2018年5月23日，被告九曼公司出具收据确认函，确认收到刘志荣5万元。 2018年6月11日，原告王同敏与被告九曼公司签订借款合同，约定，被告九曼公司作为借款人向原告王同敏借款12万元用于公司发展，借款期限为180天，自2018年6月11日至2018年12月11日工作日时间计算。借款利息本合同有效期内每月支付利息1200元，借款期限届满，即被告九曼公司应当在2018年12月11日将全部本金及利息向原告王同敏清偿完毕。被告九曼公司未按照本合同的约定向原告王同敏清偿本金，每迟延一日，应当以应付未付款为基数，按照每日万分之五的标准向原告王同敏支付违约金，直至本金及应付款项清偿完毕为止。本合同必须与收款确认函共同呈现并金额数目一致，则视为有效。2018年6月11日，被告莱品公司出具担保协议，载明：投资人：王同敏投资九曼公司，投资金额12万元，投资金额由第三方莱品公司担保，担保投资人本金不受损失，如果一旦损失，由第三方莱品公司承担赔偿被保人剩余本金。2018年6月11日，被告九曼公司出具收款确认函，确认收到王同敏12万元。2018年5月24日、25日，被告九曼公司（被告刘东经办）支付原告刘志荣利息（2018年5月23日至7月23日）各500元共计1000元，2018年5月26日，被告莱品公司（被告翟子涵经办）归还原告刘志荣借款2000元，自2018年5月28日至7月13日，被告莱品公司（常禹经办）归还原告刘志荣借款17000元，2018年6月11日，被告莱品公司（被告张玉翔经办）归还原告刘志荣借款6000元，2019年2月4日，被告莱品公司（被告张玉翔经办）通过微信转账归还原告刘志荣借款2000元；被告莱品公司（常禹经办）自2018年6月12日至7月13日归还原告王同敏借款27600元。余借款本息被告未偿还原告，形成诉讼。 另查明，被告九曼公司于2016年6月28日成立，法定代表人为刘东，注册资本600万元，变更后股东为被告刘东、张军、李梨梨、张明星。其中被告刘东认缴出资420万元，被告张军认缴出资60万元、被告李梨梨认缴出资60万元、被告张明星认缴出资60万元。实缴出资时间为2016年12月30日，上述被告均未实缴出资，认缴出资时间为2022年12月30日。现被告九曼公司被工商行政部门依法吊销营业执照。被告莱品公司于2014年5月12日成立，法定代表人为张玉翔，注册资本变更前为30万元，变更后为600万元，股东变更前为被告张玉翔、朱国芳，股东变更后为被告张玉翔、翟子涵、张赛。其中被告张玉翔认缴出资360万元，出资时间为2020年5月1日。被告翟子涵认缴出资180万元，出资时间为2020年5月1日，被告张赛认缴出资60万元，出资时间为2020年5月1日。后认缴出资时间均变更为2030年5月1日。 本院认为，原告王同敏、刘志荣分别与被告九曼公司签订的借款合同系当事人真实意思表示，合法有效。上述合同签订后，原告王同敏借给被告九曼公司12万元、原告刘志荣借给被告九曼公司5万元，后被告莱品公司已归还原告王同敏借款本金27600元、归还原告刘志荣借款本金27000元，被告九曼公司支付原告刘志荣（2018年5月23日至7月23日）利息1000元，为此原告王同敏诉求被告九曼公司偿还借款92400元及相应利息、原告刘志荣诉求被告九曼公司偿还借款23000元及相应利息（扣除被告九曼公司已支付原告刘志荣的利息1000元）本院予以支持。被告九曼公司现已被工商部门依法吊销营业执照，被告刘东、张军、李梨梨、张明星作为被告九曼公司股东未在法定期限内成立清算组开始清算，怠于履行义务，导致被告九曼公司主要财产等灭失，无法进行清算，为此原告王同敏、刘志荣诉求被告刘东、张军、李梨梨、张明星对被告九曼公司的上述债务负连带清偿责任本院予以支持；从被告莱品公司分别为原告王同敏、刘志荣出具的担保协议内容看，被告莱品公司未明确保证方式及保证期间，根据中华人民共和国担保法的规定，本院认为被告莱品公司的担保方式应为连带责任保证，保证期间应为借款期限届满之日起六个月，原告王同敏、刘志荣借款合同约定的借款期限届满之日分别为2018年12月11日、2018年11月23日，原告王同敏、刘志荣于2020年1月20日向本院起诉要求被告莱品公司、张玉翔、朱国芳、张赛、翟子涵负连带清偿责任已超过法律规定的保证期间，为此本院对原告王同敏、刘志荣诉求被告莱品公司对原告王同敏、刘志荣的借款本金承担连带清偿责任、被告张玉翔、翟子涵、张赛、朱国芳在各自认缴的出资额范围内承担连带清偿责任不予支持。原告王同敏、刘志荣诉称的保全担保费360元并非诉讼必须支出的费用，对此本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（第二次修正）》第二条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告濮阳市九曼工艺制品有限公司归还原告王同敏借款92400元，于本判决生效后十日内付清。 二、被告濮阳市九曼工艺制品有限公司支付原告王同敏利息5544元[92400元×1%/月×6个月（自2018年6月11日至12月11日）]及按92400元自2018年12月12日按年息18.25%计算至2020年8月19日、自2020年8月20日至实际给付之日止按一年期贷款市场报价利率的四倍计算，与第一项同时付清。 三、被告濮阳市九曼工艺制品有限公司归还原告刘志荣借款23000元，于本判决生效后十日内付清。 四、被告濮阳市九曼工艺制品有限公司支付原告刘志荣利息920元[23000元×1%/月×4个月（自2018年7月23日至11月23日共4个月）]及按23000元自2018年11月24日按年息18.25%计算至2020年8月19日、自2020年8月20日至实际给付之日止按一年期贷款市场报价利率的四倍计算，与第三项同时付清。 五、被告刘东、张军、李梨梨、张明星对被告濮阳市九曼工艺制品有限公司支付原告王同敏、刘志荣上述一、二、三、四项款负连带清偿责任。 六、驳回原告王同敏、刘志荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3864元，申请费1420元，由被告濮阳市九曼工艺制品有限公司、刘东、张军、李梨梨、张明星负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  王云波 审 判 员  张凌燕 人民陪审员  周 敬 二〇二一年一月十五日 书 记 员  王晓旭