重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0243民初1680号原告：杨明，男，1984年5月17日出生，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：秦超，重庆中庸律师事务所律师。被告：重庆金黔管业科技有限公司。住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县工业园区科技孵化楼B区*楼804。统一社会信用代码915002433315858910。法定代表人：陈德林，系该公司总经理。委托诉讼代理人：叶李贵，系该公司职工。原告杨明诉被告重庆金黔管业科技有限公司（以下简称金黔管业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月11�立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨明的委托诉讼代理人秦超、被告金黔管业公司的委托诉讼代理人叶李贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨明向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告劳动合同关系；2.判令被告补发原告工资55000元；3.判令被告支付原告经济补偿金5000元；4.判令被告支付原告竞业禁止补偿金36000元。事实和理由：2017年6月30日，原告与被告签订《劳动合同书》，合同约定：原告从事被告市场部销售人员职务，合同期限为5年，工作时间为不定时工作制，基本工资为10000元。原告按照劳动合同的要求履行职务，但被告却从未按合同约定支付基本工资报酬。2018年1月4日原告向重庆市彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出渝彭劳人仲案字（2018）第58号仲裁裁决书，裁定驳回原告的申�。被告金黔管业公司辩称：本单位与杨明签订合同后，杨明没有上班、也没有任何业绩，更没有汇报过任何工作，在签订合同后十天左右就和公司失去联系，打电话也没有人接。1.根据合同第二条之规定：考核期间本单位有权开除不合格的销售人员；2.杨明没有在本单位付出劳动，根据合同第五条第二项，甲方有权解除合同或按比例扣除薪资和补贴，所以本单位拒绝支付杨明的酬劳，因为杨明没有为本单位劳动过；3.杨明本人是重庆豪洁利商贸的负责人，与本公司不存在劳动关系，只是销售提成的关系，没有业绩就没有提成。本院经审理认定事实如下：2017年6月27日，金黔管业公司作为甲方与作为乙方的杨明签订为期五年的劳动合同书，该合同未约定工作地点和工作岗位。2017年6月30日，双方重新签订劳动合同，合同期限为：2017年7月1日至2022年6月30日止，其中载明：“二、试用期第三条录用条件：考核期间、PPR管材管件2017年七月、八月、九月为25万；十月、十一月、十二月为40万；2018年一月、二月、三月为65万；四月、五月、六月为70万。考核目标：以销售目标的60%为合格。三、工作内容和工作地点乙方的岗位为：市场部工作地点为：不限。四、工作时间和休息休假第四条按照公司制度。以销售目标为基础，不规定上班时间。五、劳动报酬和社会保险第五条本合同的工资计发形式为：基本薪资、提成按月每月十五日发放。(一)基本薪资。乙方的月基本工资（含保险）为：人民币1万元/月（包含出差费用）(二)甲方无故违约付乙方违约金50万元，若乙方三个季度未达到甲方最低考核标准，甲方有权解除合约。或按比例扣除薪资和补贴。（三）提成。依照年销售额计（以公司实际收款金额为准，欠款和未付款不计入），PPR4%、PVC2%的提成计算；全国总销量500万以内百分之三奖金，1000万以上给予百分之4奖金，奖金每年年底发放即12个月。（四）公司原则上为现款现货，不铺底、不欠账、款到发货。PPR最高铺货不能超过20%，PPR价格为公司制定的下浮82%，即1.8折。PVC按价目表最低的销售。……十、补充条款和特别约定第二十三条乙方为甲方的服务期自2017年7月1日至2022年6月30日。离职后，乙方不得到与甲方竞争对手的公司工作，期限一年……”合同签订一个月后，杨明完成销售额零元、未完成任何销售任务。2017年8月6日，杨明与金黔管业公司主要负责人叶李贵进行微信联系，叶李贵认为长期无法联系杨明、杨明未提供劳动，杨明在沟通中进行解释要求继续履行合同，并对销售事宜进行工作衔接。2017年8月18日，杨明向金黔管业公司追讨工资再次与叶李贵�行微信联系，微信记录中，叶李贵认为杨明没有业绩不应当获得工资。2017年9月22日，杨明与金黔管业公司因工资以及杨明是否提供劳动发生争议，金黔管业公司要求杨明通过诉讼途径进行解决。2018年1月4日，杨明向重庆市彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令金黔管业公司支付劳动报酬55000元、经济补偿金5000元、竞业限制经济补偿金36000元。上述委员会于2018年1月29日作出渝彭劳人仲案字（2018）第58号仲裁裁决书，驳回杨明的仲裁申请请求。杨明不服在法定期限内向本院提起诉讼。再查明，截止法庭辩论终结前，金黔管业公司未向杨明支付任何工资或费用，杨明销售额为零元。庭审中，经本院询问，原告杨明明确表示实际为金黔管业公司提供管材销售劳动三个月；金黔管业公司明确表示如若合同解除后不再要求杨明履行竞业禁止约定。本院认为，本案系一起劳动争议纠纷，其争议焦点在于：原、被告双方约定的试用期是否合法有效，如若有效原告杨明是否经考核合格后受金黔管业公司正式聘用；以及原告杨明各项诉讼请求是否予以支持？关于试用期相关问题。本案原、被告双方分别于2017年6月27日、2017年6月30日签订两份劳动合同，根据时间先后顺序以及合同内容，本院认为，2017年6月30日劳动合同系对前一次合同重新签订，双方争议的劳动合同应当为2017年6月30日签订的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，三年以上固定期限劳动合同，试用期不得超过六个月。本案争议的劳动合同期限为五年，根据上述规定试用期最多不得超过六个月，故合同中2017年7月至12月六个月试用期合法有效，应当受到法律保护。关于原告杨明是否受金黔管业公司正式聘用问题。根据金黔管业公司提供微信记录可知，合同签订后一个月，因杨明未完成任何销售任务、销售额为零元，双方分别于2017年8月6日、2017年8月17日、2017年9月22日通过微信聊天方式进行协商，而最终双方并未协商一致。本院认为，三次聊天记录相互之间形成证据链，足以认定金黔管业公司明确表示了杨明未通过试用期并不对其进行正式聘用的决定；而本案杨明第一个季度销售额最低应为150000万元，但杨明第一个月销售额却为零元，本院认为金黔管业公司作出上述决定并无不妥，应当视为合法有效的意思表示。综上，涉案劳动合同实际产生的试用期为一个月，解除劳动合同时间应当为金黔管业公司意思表示最开始发出之日，即2017年8月6日。庭审中，杨明陈述其实际为金黔管业公司提供三个月销售劳动。根据证据规则，杨明应当对被辞退后继续为金黔管业�司提供劳动承担举证责任，而本案中杨明既无业绩予以直接证明又无其他证据予以佐证，故原告杨明应当承担举证不能的责任。金黔管业公司辩称合同签订后杨明并未为其提供劳动。本院认为，金黔管业公司作为用人单位，应当对于劳动者管理监督情况承担举证责任，庭审中仅说明未能联系杨明，并未举示相应证据进行佐证，故金黔管业公司应当承担举证不能的责任。关于试用期工资问题。本案涉案合同中约定工资为10000元，金黔管业公司应当向杨明支付一个月工资10000元。原告杨明请求55000元工资，无事实依据本院不予支持。关于经济补偿金、竞业限制经济补偿金问题。因原告杨明在试用期内被辞退，不属于《中华人民共和国劳动合同法》中关于支付经济补偿金的情形，故对于原告杨明经济补偿金请求不予支持。竞业限制经济补偿金问题。原�杨明作为劳动者应当对履行了竞业限制约定举示证据证明，但本案原、被告之间实际处于“两不管”状态，本案中，杨明仅举示劳动合同，对于实际工作状态未举示相应证据证明，根据证据规则，应当由杨明承担举证不能的责任，故对于原告杨明该项请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十九条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认2017年6月30日签订的劳动合同书已于2017年8月6日解除；二、被告重庆金黔管业科技有限公司自本判决生效之日起十日内向原告杨明支付2017年7月份试用期工资10000元；三、驳回原告杨明其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告杨明已预交5元），减半收取计5元，由被告重庆金黔管业科技有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或法定代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员 冉 建二〇一八年六月二十七日书记员 高建容