山西省方山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋1128刑初39号 公诉机关山西省方山县人民检察院。 被告人马龙飞，又名飞飞，男，1988年3月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省吕梁市离石区，现住吕梁市离石区，无业。2008年1月25日因吸毒被离石区公安局强制戒毒3个月。2008年3月21日因吸毒被离石区公安局罚款1000元。2010年4月22日因吸毒被离石区公安局行政拘留15日并处罚款1900元。2010年5月7日因吸毒被离石区公安局责令社区戒毒3年。2013年4月24日因吸毒被离石区公安局行政拘留15日并强制戒毒2年。2013年1月24日因犯盗窃罪被离石区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑二年，并处罚金2000元。2016年3月31日因犯盗窃罪被离石区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元。因涉嫌容留他人吸毒犯罪，2020年5月29日被方山县公安局刑事拘留，2020年6月12日经方山县人民检察院批准逮捕后，同日由方山县公安局执行逮捕。 辩护人秦和平，男，方山县法律援助中心律师。 方山县人民检察院以方检刑一刑诉（2020）29号起诉书指控被告人马龙飞犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2020年11月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。方山县人民检察院指派检察员刘文平出庭支持公诉，被告人马龙飞通过远程视频提讯参加诉讼，被告人马龙飞的辩护人秦和平到庭参加诉讼。现已审理终结。 方山县人民检察院指控，1、2020年1月至2020年3月间，吸毒人员薛彩峰(微信昵称“战宏”，电话136××××6543)通过微信和被告人马龙飞(微信号×××，微信昵称“从头再来”，电话180××××2771)联系购买毒品并转账付款后，马龙飞将毒品放在离石区交通路东川超市对面的铁皮后面台阶处后，发微信照片告知薛彩峰取货地点让其自取毒品。薛彩峰以一小包毒品(海洛因)的300元价格，先后六次向被告人马龙飞购买毒品(海洛因)共计6小包(约1.2克)。吸毒人员薛彩峰实际用微信六次共支付给被告人马龙飞毒资1600元。 2、2020年2月间，被告人马龙飞和太原贩毒人员潘勇(微信号×××，微信名“越来越好”，电话186××××9373，现已批捕，另案处理)取得联系后，开始以每克1500元的价格从潘勇处购买毒品吸食贩卖。每次交易时，被告人马龙飞用手机微信和潘勇联系好购买毒品数量并转账付款后，潘勇通过马龙飞事先联系好的从离石往返太原的顺风车，以捎带货物、发票的方式，将毒品寄送给被告人马龙飞。2020年4月9日至5月27日，被告人马龙飞先后共计70余次向潘勇支付购买毒品款47000多元，购买毒品(海洛因)共计约30.6克。期间，被告人马龙飞于2020年4月18日租住位于离石区龙山路二运公司坡上郭候应民宅内的一间地下室，专门用于自己和容留和其购买毒品的吸毒人员吸食毒品。其中，被告人马龙飞和吸毒人员刘金环、闫夏三人经常性的在该地下室一起共同吸食毒品，吸毒人员刘金环先后数十次共支付给马龙飞吸毒费用共计13000多元。 2020年5月27日13时许，方山县公安局办案民警在离石区龙山路二运公司附近将正在和顺风车司机王**(江淮瑞风M3商务车、车牌号晋Ｊ×××××，联系电话180××××9071)取快递的被告人马龙飞当场抓获，缴获其手里拿着的快递包内的海洛因毒品一包(称重0.9046克，检出海洛因成份)。后经民警蹲点守候，又将前来准备和马龙飞一起吸食毒品的刘金环、闫夏一并抓获归案。 3、2020年3月11日至5月16日，吸毒人员吴伟伟(微信号×××，微信昵称88888，联系电话155××××0621)，给被告人马龙飞共计转款50多次27000多元，和其购买毒品(海洛因)共约5.48克。双方每次交易时，均由吴伟伟先用手机微信和被告人马龙飞联系购买毒品数量并转账付款后，双方约定毒品交付地点见面交付毒品，或者由被告人马龙飞将毒品存放地点位置拍照后微信发给吴伟伟后，由吴伟伟自行过去取毒品。期间，被告人马龙飞还容留吴伟伟在其离石区交通路二运坡上租的地下室内吸食过四次。 4、2020年3月至5月26日，吸毒人员贺强强(微信号×××，微信昵称贺贺，联系电话150××××5666)，给被告人马龙飞共计转款20次11800余元，和其购买毒品(海洛因)共约3克。双方每次交易时，均由贺强强先用手机微信和被告人马龙飞联系购买毒品包数并转账付款后，双方约定毒品交付地点见面交付毒品，或者由被告人马龙飞将毒品存放地点位置拍照后微信发给贺强强后，由贺强强自行过去取毒品。期间，被告人马龙飞还容留贺强强在其离石区前瓦家中和离石西崖底租住房内吸食过两次。 公诉机关针对上述事实提供了相应的证据予以证实。 公诉机关认为，被告人马龙飞系有吸毒情节的贩毒人员，以贩养吸，长时间七十多次向贩毒人员购买海洛因共计30多克后，向多名吸毒人员零包出卖毒品七十多次，并租用专门住处供其本人和多名吸毒人员长期吸食毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任，并依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚被告人马龙飞曾因吸毒先后被公安机关行政拘留和强制戒毒处罚五次，曾因盗窃犯罪被人民法院判处有期徒刑以上刑罚两次，在第二次刑满释放后五年内，又犯可能判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯，其主观恶习深，犯罪情节严重，虽认罪认罚，但根据《中华人民共和国刑法》第六十五条和两高三部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》之规定，仍应酌情从重处罚。 被告人马龙飞辩称，对公诉机关指控的四次犯罪事实没有异议，但第一次犯罪事实中指控贩卖毒品约1.2克不是事实，我贩卖时的价格是不到一分是500元，我实际贩卖了不到0.3克，对方支付了1600元。我贩卖毒品四次共计不到10克，其余除了扣押的都被我吸食了，量刑时应以不到10克量刑而不是以30.6克量，公诉机关量刑过重，我认罪认罚，希望法庭从轻处罚。 被告人马龙飞的辩护人认为，关于贩卖毒品的数量问题，辩护人不同意公诉机关认定的贩卖30多克的公诉意见，起诉书中所列举被告人马龙飞在四次犯罪事实中，累计贩卖毒品9.68克，且本人对第一次贩卖的1.2克提出异议，但几次累计不超过10克，这是明确的。公诉机关提到根据《武汉会议精神》对于贩卖毒品以贩养吸毒人员其贩卖毒品的认定应以其购买毒品的数量来确定，如果这样的话，我们认为就没有必要对第一、第三、第四次等每次犯罪的数量来认定，直接可以以购买数量来认定，这里存在一个问题，吸食毒品多少，容留他人吸了多少，查不清，从案件看容留他人吸毒费13000多元，也就是说绝大多数毒品是供其本人吸食，所以对于本人吸食的部分按贩卖数量来量刑，我们认为是违背刑法立法精神的。关于马龙飞自己购买毒品数量的认定，起诉指控马龙飞自己购买毒品七十多次30.6克，这里应当包括被抓获时的0.9046克在内。关于量刑的问题，应当按照起诉指控马龙飞自己实际卖出的数量在10克以下量刑，并依法从轻判处。 经审理查明，1、2020年1月至2020年3月间，吸毒人员薛彩峰(微信昵称“战宏”，电话136××××6543)通过微信和被告人马龙飞(微信号×××，微信昵称“从头再来”，电话180××××2771)联系购买毒品并转账付款后，马龙飞将毒品放在离石区交通路东川超市对面的铁皮后面台阶处后，发微信照片告知薛彩峰取货地点让其自取毒品。薛彩峰以一小包毒品(海洛因)的300元价格，先后六次向被告人马龙飞购买毒品(海洛因)共计6小包。吸毒人员薛彩峰实际用微信六次共支付给被告人马龙飞毒资1600元。 2、2020年2月间，被告人马龙飞和太原贩毒人员潘勇(微信号×××，微信名“越来越好”，电话186××××9373，现已批捕，另案处理)取得联系后，开始以每克1500元的价格从潘勇处购买毒品吸食贩卖。每次交易时，被告人马龙飞用手机微信和潘勇联系好购买毒品数量并转账付款后，潘勇通过马龙飞事先联系好的从离石往返太原的顺风车，以捎带货物、发票的方式，将毒品寄送给被告人马龙飞。2020年4月9日至5月27日，被告人马龙飞先后共计70余次向潘勇支付购买毒品款47000多元，购买毒品(海洛因)共计约30.6克。期间，被告人马龙飞于2020年4月18日租住位于离石区龙山路二运公司坡上郭候应民宅内的一间地下室，专门用于自己和容留和其购买毒品的吸毒人员吸食毒品。其中，被告人马龙飞和吸毒人员刘金环、闫夏三人经常性的在该地下室一起共同吸食毒品，吸毒人员刘金环先后数十次共支付给马龙飞吸毒费用共计13000多元。 2020年5月27日13时许，方山县公安局办案民警在离石区龙山路二运公司附近将正在和顺风车司机王**(江淮瑞风M3商务车、车牌号晋Ｊ×××××，联系电话180××××9071)取快递的被告人马龙飞当场抓获，缴获其手里拿着的快递包内的海洛因毒品一包(称重0.9046克，检出海洛因成份)。后经民警蹲点守候，又将前来准备和马龙飞一起吸食毒品的刘金环、闫夏一并抓获归案。 3、2020年3月11日至5月16日，吸毒人员吴伟伟(微信号×××，微信昵称88888，联系电话155××××0621)，给被告人马龙飞共计转款50多次27000多元，和其购买毒品(海洛因)共约5.48克。双方每次交易时，均由吴伟伟先用手机微信和被告人马龙飞联系购买毒品数量并转账付款后，双方约定毒品交付地点见面交付毒品，或者由被告人马龙飞将毒品存放地点位置拍照后微信发给吴伟伟后，由吴伟伟自行过去取毒品。期间，被告人马龙飞还容留吴伟伟在其离石区交通路二运坡上租的地下室内吸食过四次。 4、2020年3月至5月26日，吸毒人员贺强强(微信号×××，微信昵称贺贺，联系电话150××××5666)，给被告人马龙飞共计转款20次11800余元，和其购买毒品(海洛因)共约3克。双方每次交易时，均由贺强强先用手机微信和被告人马龙飞联系购买毒品包数并转账付款后，双方约定毒品交付地点见面交付毒品，或者由被告人马龙飞将毒品存放地点位置拍照后微信发给贺强强后，由贺强强自行过去取毒品。期间，被告人马龙飞还容留贺强强在其离石区前瓦家中和离石西崖底租住房内吸食过两次。 上述事实，有经过庭审质证的下列主要证据予以证明，可以认定： 1.吕梁市公安局指定管辖决定书、大武派出所接处警和受案登记表、方山县公安局立案决定书、立案告知书、到案经过、户籍证明、扣押物品清单、尿检报告、前科劣迹调查表、行政处罚决定，吕梁市人民检察院和吕梁市中级人民法院的指定管辖决定书等书证； 2.扣押的毒品、自制冰壶、吸毒用过的口香糖锡纸、EMS快件袋、装冰毒的空袋等物证及其物证照片； 3.吸毒人员闫夏、刘金环、吴伟伟、贺强强、薛彩峰以及顺风车司机王**、薛世杰、高文、杨永明，房东郭侯应、李某等人的证言； 4.被告人的供述与辩解； 5.辩认被告人的笔录及照片； 6.毒品称重、成份鉴定意见等； 7.马龙飞与潘勇、吴伟伟、薛彩峰、贺强强、刘金环的微信交易记录等。 本院认为，被告人马龙飞系有吸毒情节的贩毒人员，无视国家关于对毒品的管理制度和人民的生命健康，七十多次向贩毒人员购买海洛因共计30.6克，向多名吸毒人员以零包出卖的方式出卖毒品七十多次，同时租用专门住处供其本人和多名吸毒人员长期吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人马龙飞犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院依法予以支持。关于被告人马龙飞认为其六次向薛彩峰出卖毒品六小包收款1600元应按0.3克毒品计算的辩论意见，经查，公诉机关指控认定该出卖毒品1.2克系估算结论，根据有利于被告人原则，结合被告人马龙飞出卖其余毒品的价格及其认定的数量，再无其他证据证明数量的情况下，该贩卖毒品数量应按0.3克计算。关于辩护人认为应按被告人马龙飞实际出卖毒品10克以下量刑的辩护意见，根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》，对于有吸毒情节的贩卖人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，因此，本院对辩护人的辩护意见依法不予采信。被告人马龙飞曾因吸毒先后被公安机关行政拘留和强制戒毒处罚五次，系前科劣迹，依法可酌情从重处罚。被告人马龙飞于2013年曾因犯盗窃犯罪被人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑二年，系犯罪前科，依法可酌情从重处罚。被告人马龙飞于2016年曾因犯盗窃罪被人民法院有期徒刑九个月，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人马龙飞当庭认罪认罚，依法可酌情从轻处罚。被告人马龙飞一人犯数罪，依法应当数罪并罚。为打击犯罪，保护公民的身体健康不受侵害。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第四十五条、第四十七条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十九条第一款、第三款、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（三）》第十一条第一款第一项、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第二项、最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》之规定，判决如下： 一、被告人马龙飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月29日起至2032年 5月28日止。所处罚金在判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、违法所得53400元予以追缴，上缴国库。 三、吸毒工具农夫山泉1个、文件包装袋2个、益达口香糖3个、包装袋3个、其他3个（口香糖内包锡纸）、金色外壳oppo手机1部、打火机12个，予以没收，存档备查。 四、扣押海洛因0.9046克，由侦查机关统一销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审判长  李来生 审判员  秦恩泽 审判员  任奋勇 二〇二一年二月九日 书记员  张艳芳