湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2015）长县民初字第04537号原告周廷斌。委托代理人肖岚，湖南通程律师事务所律师。被告恒天九五重工有限公司，住所地湖南省长沙市长沙县长沙经济技术开发区东六线3号。法定代表人唐蕾，董事长。委托代理人龚学文。委托代理人谢勇。原告周廷斌与被告恒天九五重工有限公司（下简称恒天九五公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月30日立案受理后，依法由审判员许云莉适用简易程序公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。原告周廷斌请求本院判令：1.被告向原告支付工伤补偿125055元（包括护理费、停工留�期工资、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）。2.被告向原告支付应休未休年休假工资20045元。被告恒天九五公司答辩要点：1.本案仲裁委不予受理是因为超过仲裁时效，所以不能支持原告诉请。2.原告主张的年休假工资不应当支持，因为年休假需要申请。原告无证据证明申请了年休假。3.原告的工资与实际工资不一致。4.原告起诉时没有离职，所以其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金无法律依据。5.本案中被告为原告购买了工伤保险，一次性伤残补助金是由工伤保险支付，故不应当由公司负责，不属于法院受理范围。6.原告其他费用被告已经支付了14990元。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方无争议的事实原告2009年10月入职金鑫机械有限公司，后金鑫机械有限公司并入被告公司。原告持有两份与被告签订的劳动合同，服务期约定为从2011年1月1日至2017年12月31日，工资约定为1500元。2014年3月23日原告在邵阳工厂调试机械产品受伤，导致右腿右跟骨骨折。原告在2014年7月24日至被告处填写了《恒天九五重工员工工伤待遇申请表》，期中注明住院期是57天、停工留薪期是3个月29天。该表在工伤待遇中注明伙食补助费是684元、停工留薪期工资是5950元、护理费是1410元，合计是8044元。有原告签名、被告公司领导审批通过。原告之伤于2014年8月30日被长沙市劳动能力鉴定委员会认定为拾级工伤。被告恒天九五公司于2014年12月22日向原告支付了14990元工伤待�。2015年11月24日原告向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（下简称县仲裁委）申请仲裁，要求被告支付护理费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、带薪年休假工资减去被告已支付的14990元共计75344元。当日，县仲裁委向原告出具长县劳人仲【2015】第192号不予受理通知书，以“申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效”决定不予受理。原告于2015年11月30日诉至本院，提出如上诉讼请求。另，原告在起诉期间于2016年1月20日向被告公司递交辞职报告，称因妻子在云南患病需要照顾申请离职。被告公司领导签署同意离职意见。2016年1月20日原告离职手续办理完毕，被告给原告发放《解除劳动合同证明》。二、双方有争议的事实�告受工伤前的本人工资。原告主张是5813元，被告主张是3540.45元。原告为证明自己的主张向本院提交了工行、建行的工资流水，主张2013年3月-2013年7月是以工商银行转账发放工资，而建行是报销数额，2013年8月-2014年2月是以建设银行转账发放工资，流水中标注了对方的公司名称就都是工资，工行进行报销数额，原告认可报销的数额不计算入工资内。被告质证认为，对证据的真实性没有异议，但建行流水才是原告工资，工行的流水是对原告申请出差、车票等报销不是原告工资。本院审查认为，在工行的2013年3月13日、4月3日、5月1日、6月6日、7月3日的流水均标明为“工资”，其后的流水均注明为“报销”，可以佐证原告的主张，被告虽有异议，但在本院给定的举证期内未向本院提交相关财务证据证实被告主张，故被告主�本院不予采信。结合被告工资发放并不准时，在工行的工资有四笔：从2013年4月3日至2013年7月3日，建行有九笔：从2013年8月1日至2014年1月27日，其中原告2013年8月有两笔工资（建行记录8月1日3507.28元、8月31日4182元）、2014年1月有三笔工资（1月21日3617元、1月24日4877元、1月27日3860元），2014年2、3月无工资本院以长沙市经开区最低工资1265元/月计算，本院测算原告受伤前的本人工资是4949.67元。判决理由与结果本院认为，1.原告仲裁起诉时双方劳动合同关系尚未终止，原告亦未就一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金申请仲裁，本院认为原告该两项诉请未经仲裁，依法不予受理，原告可经仲裁后另行起诉。2.原告向长沙县仲裁委申请工伤待遇仲裁时，双方劳动关系尚未终止，被告认为原告的起诉已过仲裁起诉时效的抗辩本院不予采纳，原告可在在职期间或离职之后一年之内提起仲裁，本院认为原告未过仲裁起诉时效，本院依法有权受理。3.原告在2014年7月24日向被告提交的工伤待遇申请表中已明确伙食补助费为684元、停工留薪期工资是5950元、护理费是1410元，三项待遇共计8044元，原被告双方签字确认，被告也于2014年12月22日向原告支付了14990元的工伤待遇，包括了以上费用。故原告起诉要求被告支付伙食补助费、停工留薪期工资、护理费的诉讼请求本院依法不予支持。4.由于被告无法证明其是按原告的实际工资为原告缴纳了工伤保险，故本院以原告受伤前的实际本人工资4949.67元为标准进行计算，原告的一次性伤残补助金为34647.69（4949.67×7个月=34647.69）元，被告已向原告支付了6946元（14990-8044=6946元），尚须支付27701.69元（34647.69-6946=27701.69）。被告向原告承担一次性伤残补助金、伙食补助费义务后，原告须配合被告申请工伤理赔，一次性伤残补助金与伙食补助费理赔所得归被告所有。5.原告未举证证明其未休年休假且未休假过错在被告，被告由于经营不善经常放假可以充抵原告未休年休假天数，故原告要求被告支付未休年休假工资20045元的诉讼请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条第四款，《工伤保险条例》第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《职工带薪年休假条例》第五条之规定，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第七条之规定，判决如下：一、被告恒天九五重工有限公司于本判决生效之日起十�内给付原告周廷斌一次性伤残补助金差额27701.69元；二、驳回原告周廷斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元,由被告恒天九五重工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  许云莉二〇一六年二月二十三日书记员  张靓静附本判决所引用的法律条文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条【劳动争议处理的基本程序】发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第二十七条……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》�十条劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。……《企业职工带薪年休假实施办法》七�职工享受寒暑假天数多于其年休假天数的，不享受当年的年休假。确因工作需要，职工享受的寒暑假天数少于其年休假天数的，用人单位应当安排补足年休假天数。