上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初17034号原告(反诉被告)：杭州绫绣针织有限公司,住所地浙江省桐庐县横村镇。法定代表人：丁国忠，董事长。委托诉讼代理人：张立新，浙江**茂律师事务所律师。被告(反诉原告)：新疆拉夏贝尔服饰股份有限公司(原企业名称上海拉夏贝尔服饰股份有限公司)，住所地新疆自治区乌鲁木齐市。法定代表人：段学锋，董事长。委托诉讼代理人：刘某，女。原告杭州绫绣针织有限公司(以下简称绫绣公司)与被告新疆拉夏贝尔服饰股份有限公司(以下简称拉夏公司)加工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通独任程序。于2020年10月14日、2020年12月4日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人张立新、被告委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绫绣公司向本院提出如下诉讼：1、判令拉夏公司立即支付加工费2,133,281.77元；2、判令拉夏公司支付律师代理费220,000元;3、本案诉讼费用由拉夏公司承担。之后，绫绣公司变更诉讼请求：1、判令拉夏公司立即支付加工费1,841,048.70元；2、判令拉夏公司返还保证金60,000元；3、判令拉夏公司支付律师代理费220,000元;4、本案诉讼费用、保全费由拉夏公司承担。事实理由：拉夏公司系一家上市公司。绫绣公司与拉夏公司之间有长期的业务往来。拉夏公司经常要求绫绣公司为其定作服装。但自2018年10月起，拉夏公司向绫绣公司定作服装时便开始拖欠绫绣货款，鉴于彼此间系老客户，在拉夏公司仅支付部分定金的基础上绫绣公司便自行采购原材料为拉夏公司进行生产。绫绣公司按双方合同的约定及拉夏公司的要求将拉夏公司所需的货物交付给拉夏公司,但拉夏公司未按加工承揽合同的约定及时支付货款。2019年7月，绫绣公司就拉夏公司拖欠至2019年3月止的加工款事向上海市徐汇区人民法院提起诉讼,经法院调解达成协议,拉夏公司已自动履行完毕。此后,双方仍然发生加工承揽业务关系,但对于此后所发生的业务一直不予给付加工款。经双方结算,截止2019年11月18日,拉夏公司共结欠加工款5,133,281.77元,并就加工款的支付事宜，绫绣公司同意拉夏公司分期支付。约定2019年12月15日前支付150万元。2020年1月5日前支付150万元。2020年1月20日前支付150万元。2020年2月15日闪支付485,919.57元,2020年4月19日前支付147,362.2元,如有一期逾期的,视为全部款项付款期提前到期,并由拉夏公司承担通过法院诉讼产生的诉讼费、律师代理费等。协议达成后,拉夏公司并未自动履行,经多次催讨,拉夏公司以各种理由不予支付,严重影响了绫绣公司的正常经营。为此,绫绣公司只得委托律师代为提起诉讼。另外，2020年12月26日，拉夏公司分多笔向绫绣公司支付3,000,173.07元。案件审理过程中，拉夏公司又只会部分加工费。故目前尚欠加工费1,841,048.70元。根据双方承揽合同3.6条约定：绫绣公司应当向拉夏公司支付6万元保证金，该保证金在绫绣公司按采购订单进入拉夏公司指定仓库后满12个月时无息退还。合同签订后拉夏公司在2019年1月2日应支付给绫绣公司的加工费中扣除保证金6万元。绫绣公司按拉夏公司的要求，将最后一批订单的货物交由拉夏公司入仓库的时间为2019年8月23日。至今已13个月之久，6万元保证金拉夏公司至今未返还。拉夏公司辩称：认可绫绣公司诉请1、2金额。但是应扣除绫绣公司延期交货的违约金。此外律师费主张过高、且我方也不应支付。绫绣公司变更过诉讼请求，律师费应相应减少。保全费并非本案必须费用，我方不承担。拉夏公司提出反诉诉请：1、判令绫绣公司承担违约金145,979.22元；2、反诉讼费由绫绣公司承担。之后，拉夏公司变更反诉请求，变更后的诉请为：1、判令绫绣公司承担违约金5,731.02元；2、反诉讼费由绫绣公司承担。反诉事实和理由：双方于2018年签署了《加工承揽合同》。约定绫绣公司必须在双方盖章的《采购订单》中约定的交货期内准时将产品送到拉夏公司指定地点。订单XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX约定的交货日期为2019年8月23日，但绫绣公司均在2019年8月24日交货，逾期交付1天，按照双方约定，逾期1天应就此货款总额的1%作为违约金，故拉夏公司有权按逾期天数和相应的违约金比例从应付中扣除违约金5,731.02元。对于上述反诉，绫绣公司辩称：请求驳回。对于上述订单不存在逾期1天交货的事实。经审理查明，本院认定事实如下：2018年8月9日，拉夏公司(定作方、甲方)与绫绣公司(承揽方、乙方)签订《加工承揽合同》(编号LA-CL-XXXXXXXX)。就有关定牌加工承揽事项，达成约定。双方可能的委托加工模式，在合同期限内，由双方在《采购订单》中约定。3.6乙方同意向甲方支付履约保证金6万元，甲乙在此之前签订的所有《加工承揽合同》项下仍在甲方处的保证金自动转为本合同项下的履约保证金，不足部分甲方有权直接在乙方货款中扣除。新供应商在无货款情况下，甲方有权直接以采购订单的预付款或尾款作为履约保证金。保证金在满足如下条件且在合同项下最后一笔结算款支付后满12个月时剩余部分(如有)无息退还。(1)无未了结的客户质量投诉；(2)乙方将生产剩余面辅料全数退回甲方(面辅料由甲方提供的情况下适用)；(3)乙方未侵犯甲方和第三方知识产权；(4)乙方无其他违反合同约定的行为；若乙方违约或未按合同约定处理产品质量问题，甲方可直接在保证金中扣除赔偿款或违约金，保证金不足时乙方应及时缴纳，或者甲方直接从应付货款中扣除。5.2.2结算款：根据《采购订单》所订购的货品经甲方验收合格入库(以甲方的验收入库单为准)后，甲方与乙方按月核算，乙方在每月10日前向甲方指定人送达上月《对账单》(逾期送达则顺延至下一核算对账周期，并顺延付款周期)，当月15日前双方完成对账，确认应付账款金额。乙方在对账后的当月25日前提供当期对账金额的增值税专用发票，甲方收到增值税专用发票后按到仓日90天支付该《采购订单》的结算款，若乙方逾期到票的，顺延至下一付款周期(即在原到仓日90天支付期限的基础上顺延30天)，以此累计……6.10因乙方原因导致延误货期，甲方按以下约定进行处理：逾期1天，扣除交付货款总额的1%作为违约金……本合同有效期限为2018年8月1日至2019年6月30日。如合同到期时，尚有在本合同期限内签署的《采购订单》未履行完毕的，则继续依据本合同约定条款履行完毕。期满如需续签本合同，按附件五《加工承揽期限延展协议》。之后，双方签订若干《采购订单》。绫绣公司向拉夏公司供货。2019年11月18日，拉夏公司(甲方)与绫绣公司(乙方)签订《排款计划》：针对绫绣公司应付款截至到2020年4月19日应付5,133,281.77元。拉夏公司承诺按以下分批付款：2019年12月15日前支付150万元；2020年1月5日前支付150万元；2020年1月20日前支付150万元；2020年2月15日前支付485,919.57元；2020年4月19日支付订单号XXXXXXXXX的货款147,362.2元。以上排款确认会按时支付。按照此排款计划在未到约定的支付时间前，绫绣公司不得以任何方式催要货款。如有一期逾期，视为全部款项付款期提前到期。债权人有权向法院提起诉讼，由此产生的诉讼费、律师费由拉夏公司承担。甲方处盖有“上海拉夏贝尔服饰股份有限公司财务中心”章。因拉夏公司未按上述协议履行支付义务，2019年12月23日，绫绣公司与浙江**茂律师事务所签订《委托代理合同》，就绫绣公司诉拉夏公司聘请律师，并支付律师费22万元。同日，绫绣公司向浙江省桐庐县人民法院起诉，诉请主张拉夏公司支付加工款5,133,281.77元、律师代理费220,000元。2019年12月24日桐庐县人民法院立案受理。案号(2019)浙0122民初4760号。2020年3月25日，绫绣公司向桐庐县人民法院申请变更诉讼请求：在诉讼期间，拉夏公司于2019年12月26日后分多笔汇付3,000,173.07元。故申请变更诉请为：判令拉夏公司支付加工款2,133,281.77元；判令支付律师费22万元。2020年3月30日，桐庐县法院作出(2019)浙0122民初4760号裁定。将该案移送上海市徐汇区人民法院。审理中，拉夏公司主张其在2019年7月29日、11月11日支付过货款292,060元，应在绫绣公司主张的加工款2,133,281.77元中扣除，欠付的加工款金额为1,841,221.77元。对此绫绣公司予以认可，并再次变更诉请1金额为1,841,221.77元。另查明，2018年8月1日，绫绣公司与拉夏公司签订《采购订单》，订单金额197,200元。之后，绫绣公司向拉夏公司交货，并开具发票，拉夏实际应付加工费为202,826元。2018年8月29日、2019年1月2日，拉夏公司向绫绣公司支付合计142,826元。绫绣公司称拉夏公司在支付该加工费时扣除60,000元作为绫绣公司保证金,应当返还。对此，拉夏公司无异议。上述事实，除当事人陈述、《加工承揽合同》《采购订单》、装箱单、收货回单、增值税发票、《排款计划》、浙江省桐庐县人民法院立案材料、(2019)浙0122民初4760号裁定书、律师委托代理合同、律师费发票、2018年8月1日采购订单、装箱单、收货回单、增值税发票、付款凭证等证据证明。关于反诉，本院查明如下事实：1、2019年6月26日，绫绣公司与拉夏公司签订编号为XXXXXXXXX的《采购订单》。商品编码XXXXXXXX-004/005/006，中长毛织裙，3,000条，金额164,400元，交货日期2019年8月23日。2、2019年6月26日，绫绣公司与拉夏公司签订编号为XXXXXXXXX的《采购订单》。商品编码XXXXXXXX-001/002/003，中长毛织裙，4,100条，金额224,680元，交货日期2019年8月23日。3、2019年6月26日，绫绣公司与拉夏公司签订编号为XXXXXXXXX的《采购订单》。商品编码XXXXXXXX-010/011/012，中长毛织裙，5,100条，金额279,480元，交货日期2019年8月23日。4、2019年6月26日，绫绣公司与拉夏公司签订编号为XXXXXXXXX的《采购订单》。商品编码XXXXXXXX-/007/008/009，中长毛织裙，3,000条，金额164,400元，交货日期2019年8月23日。5、2019年6月26日，绫绣公司与拉夏公司签订编号为XXXXXXXXX的《采购订单》。商品编码XXXXXXXX-/004/005/006，长袖毛织套头，465条，金额42,315元，交货日期2019年8月23日。6、2019年6月26日，绫绣公司与拉夏公司签订编号为XXXXXXXXX的《采购订单》。商品编码XXXXXXXX-/004/005/006，长袖毛织套头，465条，金额41,152.50元，交货日期2019年8月23日。拉夏公司为证明其反诉主张，向本院提供：一、拉夏公司经销采购系统录入信息截图：1、订单XXXXXXXXX，物料XXXXXXXX，订单数量3,000条，订单交货时间2019年8月23日；其中物料凭证XXXXXXXXXX，创建日期2019年8月24日，数量合计2,115条；物料凭证XXXXXXXXXX，创建日期2019年8月12日，数量合计936条。2、订单XXXXXXXXX，物料XXXXXXXX，订单数量4,100条，订单交货时间2019年8月23日；其中物料凭证XXXXXXXXXX，创建日期2019年8月24日，数量合计1,817条；物料凭证XXXXXXXXXX，创建日期2019年8月12日，数量合计2,340条。3、订单XXXXXXXXX，物料XXXXXXXX，订单数量5,100条，订单交货时间2019年8月23日；其中物料凭证XXXXXXXXXX，创建日期2019年8月24日，数量合计2,796条；物料凭证XXXXXXXXXX，创建日期2019年8月12日，数量合计2,340条。4、订单XXXXXXXXX，物料XXXXXXXX，订单数量3,000条，订单交货时间2019年8月23日；其中物料凭证XXXXXXXXXX，创建日期2019年8月24日，数量合计2,112条；物料凭证XXXXXXXXXX，创建日期2019年8月12日，数量合计936条。二、订单XXXXXXXXX“结算明细表”，实际进仓数量477，已交货价值43,407元，合同交期2019年8月23日，实际交期2019年8月24日。绫绣公司盖章确认。三、订单XXXXXXXXX“结算明细表”，实际进仓数量478，已交货价值42,303元，合同交期2019年8月23日，实际交期2019年8月24日。绫绣公司盖章确认。绫绣公司质证：证据1是拉夏公司内部录入系统，不予认可。证据2、3是拉夏公司出具的，我公司盖章时未仔细审核实际交货日期这一栏。针对拉夏公司上述证据，绫绣公司向本院提供：《收货回单》二张第一张记载：日期“8/12”，供应商“绫绣”,款号XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX，箱数……收货人“戚某某”；第二张记载：日期“8/23”,供应商“绫绣”，款号XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX，箱数…..异常箱数……收货人“李某某”，送货人“”“以拉夏物流收货为准”；证明XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX订单项下对应的款号XXXXXXXX长裙拉夏公司在2019年8月12日、8月23日已经收货。XXXXXXXXX订单对应款号XXXXXXXX长袖毛织套头拉夏公司在2019年8月23日收货。XXXXXXXXX订单对应的款号XXXXXXXX长袖毛织套头拉夏公司在2019年8月23日收货。拉夏公司质证表示：三性不予确认。无法确认《收货回单》上签字人的身份。交货数量是否与订单项下数量一致不确认。绫绣公司经常分批交货。本院认为，绫绣公司与拉夏公司之间签订的《加工承揽合同》《采购订单》系双方真实意思表示，属合法有效。双方应按约履行义务。审理中，双方最终确认拉夏尚欠绫绣公司加工费1,841,048.70元，故绫绣公司主张拉夏公司支付上述加工费，本院予以准许。保证金60,000元，拉夏公司亦同意返还。本案争议焦点：采购订单XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX是否逾期1天交货。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对于采购订单XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX，拉夏公司仅提供“经销采购系统录入信息截图”。本院认为，该截图内容系拉夏公司单方录入，且上面记载的“2019年8月24日”为“创建时间”。在拉夏公司没有其他证据进一步佐证的情况下，上述信息截图并不足以证明拉夏公司的主张。故本院对拉夏公司主张采购订单XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX、XXXXXXXXX逾期1天，本院不予采信。对于采购订单XXXXXXXXX、XXXXXXXXX，拉夏公司提供了绫绣公司盖章确认的“结算明细表”。本院认为，该结算表明确记载“合同交期2019年8月23日”“实际交期2019年8月24日”。故本院对拉夏公司就该二张订单主张绫绣公司逾期交货1天，予以采信。至于绫绣公司辩称盖章时未看清，并提供“李某某”签字的《收货回单》。本院认为，虽该《收货回单》的左上角有“8/23”，但并不足以证明“8/23”为“实际交期”。在绫绣公司没有提供其他相关物流信息予以佐证的情况下，本院对绫绣公司的辩称不予采信。绫绣公司应当对由其盖章确认的“结算明细表”所产生的后果承担民事责任。综上，本院认为，采购订单XXXXXXXXX、XXXXXXXXX绫绣公司逾期交货1天，应当按订单XXXXXXXXX实际货款43,407元、订单XXXXXXXXX实际货款42,303元，合计85,710元的1%支付逾期违约金。故绫绣公司应当支付逾期违约金857.10元。律师费系绫绣公司为实现债权支付的必要费用。拉夏公司在2019年11月18日《排款计划》中也明确表示未按承诺还款，律师费由拉夏公司承担。由于拉夏公司未按排款计划还款，致使绫绣公司聘请律师并于2019年12月23日向浙江省桐庐县人民法院起诉，诉请金额为5,133,281.77元。绫绣公司按上述诉讼标的支付律师费22万元，并无不当。拉夏公司辩称律师费过高，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、新疆拉夏贝尔服饰股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州绫绣针织有限公司加工款1,841,048.70元；二、新疆拉夏贝尔服饰股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州绫绣针织有限公司保证金60,000元；三、新疆拉夏贝尔服饰股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州绫绣针织有限公司律师费220,000元；四、杭州绫绣针织有限公司于本判决生效之日起十日内支付新疆拉夏贝尔服饰股份有限公司逾期交货违约金857.10元；五、驳回杭州绫绣针织有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费23,768元、保全费5,000元，由新疆拉夏贝尔服饰股份有限公司负担。反诉受理费25元，由杭州绫绣针织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王嵘二〇二一年一月二十二日书记员  魏然附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。