新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新01民终123号 上诉人（原审原告）：杨丰海，男，1977年5月20日出生，汉族，乌鲁木齐亚心维泰保安服务有限公司消防干事，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：阳清波，新疆思睿律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：新疆欣泰瑞物业服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区维泰南路**。 法定代表人：雷景涵，新疆欣泰瑞物业服务有限公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：王小平，女，新疆欣泰瑞物业服务有限公司人资经理。 被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐经济技术开发区人才服务有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区深圳街**。 法定代表人：聂鸿亮，乌鲁木齐经济技术开发区人才服务有限责任公司总经理。 委托诉讼代理人：屈传涛，新疆鼎信旭业律师事务所律师。 上诉人杨丰海、新疆欣泰瑞物业服务有限公司（下称欣泰瑞物业公司）因与被上诉人乌鲁木齐经济技术开发区人才服务有限责任公司（下称人才服务公司）劳动争议一案，均不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2020）新0106民初1877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，于2021年1月13日公开开庭进行了审理。上诉人杨丰海及其委托诉讼代理人阳清波，被上诉人人才服务公司的委托诉讼代理人屈传涛到庭参加诉讼。上诉人欣泰瑞物业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 杨丰海上诉请求：请求撤销一审判决第七项，依法改判支持我主张欣泰瑞物业公司、人才服务公司支付延时加班工资的请求。事实和理由：我是一名消防干事，工作期间除巡查外，要随时关注消防主机的运行情况，消防控制室不具备休息的条件，工作时间应按照上班时起算至下班时截止计算，且每天上下班均有交接日志，故不存在“客观上存在休息的事实”，请求二审法院支持我的诉讼请求。 欣泰瑞物业公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 人才服务公司辩称，不同意杨丰海的上诉请求，我公司并非支付加班费的责任主体，且其工资已足额支付，故杨丰海的上诉请求不能成立，请求二审法院予以驳回。 杨丰海向一审法院起诉请求：1.欣泰瑞物业公司、人才服务公司共同支付解除劳动关系经济补偿金3900元；2.欣泰瑞物业公司、人才服务公司共同支付2019年5月1日至2019年10月28日法定节假日加班工资3765.5元；3.欣泰瑞物业公司、人才服务公司共同支付2019年5月1日至2019年7月31日期间延时加班工资9144.8元；4.欣泰瑞物业公司、人才服务公司共同支付2019年5月1日至2019年7月31日期间休息日加班工资4303.4元；5.欣泰瑞物业公司、人才服务公司共同支付2019年8月至2019年10月期间休息日加班工资7944.8元，庭后杨丰海撤回该项诉讼请求。 一审法院认定事实：2019年4月17日杨丰海与人才服务公司签订劳动合同，合同约定杨丰海从事消防干事工作，合同期限自2019年5月1日至2020年4月30日，月工资1620元。每天工作8小时，每周工作40小时，每周六、周日为休息日。合同签订后杨丰海在欣泰瑞物业公司从事消防干事工作。2019年4月20日至2019年9月17日期间杨丰海经欣泰瑞物业公司安排在维泰大厦从事消防干事工作，2019年9月18日至10月30日杨丰海经欣泰瑞物业公司安排在坤和园小区从事消防干事工作，杨丰海从事消防干事期间主要工作职责为巡逻检查是否存在火警隐患，通过消防联动控制器接收报警信号及时进行查看处置。在无报警情况下只需不定时进行巡查。2019年10月30日欣泰瑞物业公司通知杨丰海回维泰大厦保洁部工作，10月31日杨丰海在欣泰瑞物业公司办理离职交接手续，11月5日杨丰海出具离职申请，载明因调至保洁部本人患有腰椎病申请解除劳动合同，2019年11月5日人才服务公司向杨丰海出具解除劳动关系证明书，但杨丰海对解除原因有异议未签收。庭审中欣泰瑞物业公司提出保洁部也设消防岗位，故杨丰海虽调整至保洁部，但实际上仍从事的是消防工作，欣泰瑞物业公司未向法庭举证。欣泰瑞物业公司提供杨丰海在职期间考勤表，杨丰海对该考勤表无异议。以上考勤表显示杨丰海2019年5月至7月期间工作日上班32天，双休日上班12天，5月1日法定节假日上班1天，共计休息47天，47天休息日中除双休日、法定节假日正常休息13天，杨丰海调休34天。另，杨丰海10月1日法定节假日上班。欣泰瑞物业公司提出考勤表中2019年5月至7月期间杨丰海工作16小时休息24小时，杨丰海提出该期间为工作24小时休息24小时，但双方均未举证。双方均认可2019年8月至10月为工作24小时，休息48小时。杨丰海工资银行卡交易明细显示人才服务公司向杨丰海发放了2019年4月至10月期间工资，以上工资到账金额与庭审中人才服务公司提供的工资发放表中的实发工资一致。人才服务公司提供的工资表显示杨丰海每月考勤工资在3500元至3900元之间，扣除代扣代缴社保即为实发工资。人才服务公司还提供欣泰瑞物业公司向其出具的工资明细表，用于证明杨丰海每月发放的工资构成中包含基本工资、绩效工资及加班工资。以上各项工资合计杨丰海应发工资5月至7月为3900元，8月至10月为3600元。杨丰海因欠发加班工资申请仲裁，2019年10月9日乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌经（头）劳人仲字（2020）第218号仲裁裁决书，裁决：一、欣泰瑞物业公司支付杨丰海服装折旧费108元；二、驳回杨丰海的其他申诉请求。杨丰海不服仲裁裁决，提起诉讼。一审法院认为，关于杨丰海要求支付的加班工资，欣泰瑞物业公司作为用工单位认可杨丰海工作期间存在加班事实，并提出已按1620元基本工资标准向杨丰海支付了加班工资，一审法院认为，人才服务公司提供的欣泰瑞物业公司制作的工资明细虽显示有加班工资的构成，但杨丰海2019年5月至10月工作期间存在五一、中秋及十一等法定节假日加班的事实，故杨丰海每月实际工作日中的正常上班及加班天数不可能相同，但欣泰瑞物业公司制作的工资表中各项基本工资、绩效工资、加班工资及代扣社保金额总计金额相加后均为3900元或3600元，明显不符合常理。同时该工资明细无杨丰海签字确认，系单方形成证据，故一审法院认为，欣泰瑞物业公司单方制作的工资明细表并不能证明向杨丰海发放加班工资的事实，因此杨丰海要求支付加班工资的诉讼请求合法有据，予以支持。关于本案中加班工资的支付主体，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行以下义务：……（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇……。因此本案中欣泰瑞物业公司作为用工单位在工作中安排杨丰海加班，系本案加班工资的支付主体，杨丰海要求人才服务公司支付加班工资的诉讼请求于法无据，不予支持。欣泰瑞物业公司应向杨丰海支付加班工资。关于加班工资的计算标准，杨丰海称2019年7月之前每月工资为3900元，8月起每月工资为3600元，与人才服务公司提供的工资表相一致，予以确认。关于延时加班工资的支付，经查明，杨丰海从事消防干事期间主要工作职责为巡查及接收报警信号后的处置工作，一审法院认为，杨丰海在无火警信号报警及巡查结束后，客观上存在休息的事实，除处理突发事件外其余时间工作往往更多带有值班的性质，且第二天休息进行了补休，按每天24小时计算杨丰海工作时间从而认定存在延时加班有失公平且于法无据，对杨丰海要求支付延时加班工资的诉讼请求不予支持。关于双休日加班，双方劳动合同约定每周双休，故一审法院按双方认可的考勤表中杨丰海双休日实际工作天数12天认定杨丰海加班的事实，但杨丰海按双休日工作24小时计算加班工资亦有失公平，一审法院不予采信，经查，杨丰海日常工作日上班32天，休息34天，故杨丰海双休日12天中还应扣减2天调休。杨丰海五一、十一2个法定节假日加班，予以确认。故欣泰瑞物业公司应支付杨丰海法定节假日加班工资1034.48元（3900元÷21.75天×300％＋3600元÷21.75天×300％）。双休日加班工资3586.2元（3900元÷21.75天×10天×200％）。关于解除劳动关系经济补偿金，一审法院认为，人才服务公司与杨丰海签订的劳动合同约定杨丰海工作岗位为消防干事，用工期间欣泰瑞物业公司按合同约定安排杨丰海在消防干事岗位工作，2019年10月欣泰瑞物业公司通知杨丰海到保洁部工作的事实属实，欣泰瑞物业公司提出保洁部存在消防工作岗位无事实依据，人才服务公司作为用人单位未举证证明在欣泰瑞物业公司无法为杨丰海提供消防工作岗位时又为杨丰海安排其他消防工作岗位工作的事实，杨丰海因此要求离职，人才服务公司应当支付解除劳动关系经济补偿金。杨丰海要求欣泰瑞物业公司与人才服务公司共同承担支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。关于经济补偿金计算标准，人才服务公司于2019年4月起为杨丰海发放工资，双方于2019年11月5日解除劳动关系，故人才服务公司应支付杨丰海1个月工资的经济补偿金，工资标准以杨丰海工作期间月平均工资3750元［（3900元×3个月＋3600元×3个月）÷6个月］计算。一审法院判决：一、人才服务公司在判决生效十日内支付杨丰海解除劳动关系经济补偿金3750元；二、欣泰瑞物业公司在判决生效十日内支付杨丰海2019年五一、十一法定节假日加班工资1034.48元（3900元÷21.75天×300％＋3600元÷21.75天×300％）；三、欣泰瑞物业公司在判决生效十日内支付杨丰海2019年5月至7月双休日加班工资3586.2元（3900元÷21.75天×10天×200％）；四、欣泰瑞物业公司在判决生效十日内支付杨丰海服装折旧费108元；五、驳回杨丰海要求人才服务公司支付2019年5月至7月双休日加班工资4303.4元的诉讼请求；六、驳回杨丰海要求人才服务公司支付法定节假日加班工资3765.5元的诉讼请求；七、驳回杨丰海要求人才服务公司、欣泰瑞物业公司支付延时加班工资9144.8元的诉讼请求；八、驳回杨丰海要求欣泰瑞物业公司支付解除劳动关系经济补偿金3900元的诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据，并对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：杨丰海要求人才服务公司、欣泰瑞物业公司支付延时加班工资9144.8元有无事实及法律依据。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，根据杨丰海的陈述，其在8小时之后从事的与本职工作有关的工作任务，工作强度并不大，更多带有值班性质，并能够在次日得到补休，一审法院认定杨丰海按每天24小时计算工作时间，从而主张延时加班工资有失公平且于法无据，并无不妥，本院予以维持。杨丰海认为值班日志中交接班时间即为其工作时间，并依此主张延时工资的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。 综上所述，杨丰海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（杨丰海、新疆欣泰瑞物业服务有限公司各预交10元），因新疆欣泰瑞物业服务有限公司按撤回上诉处理已支付5元诉讼费，剩余5元诉讼费由杨丰海负担，余款10元，本院分别退还杨丰海、新疆欣泰瑞物业服务有限公司。 本判决为终审判决。 审判长  张炳蔚 审判员  王 晴 审判员  胡 颖 二〇二一年一月二十日 书记员  王 珊