江苏省徐州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0391民初3330号原告（被告）：沙蒙，女，1991年4月1日生，汉族，无业，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：袁洪艳，江苏钟鼓楼律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟晓晨，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被告（原告）：徐州哈罗电子商务有限公司，住所地徐州经济技术开发区大庙镇兴镇路**。法定代表人：刘继玲，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭德行，江苏泰信律师事务所律师。委托诉讼代理人：范明燕，男，1981年5月13日生，汉族，该公司员工，住徐州经济技术开发区。原告（被告）沙蒙诉被告（原告）徐州哈罗电子商务有限公司（以下简称哈罗公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月24日受理，依法由审判员马影适用简易程序独任审判，并于2020年10月22日、11月6日、11月18日公开开庭合并进行了审理。沙蒙及其委托诉讼代理人袁洪艳、哈罗公司的委托诉讼代理人彭德行、范明燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。沙蒙向本院提出诉讼请求：请求依法判决哈罗公司支付赔偿金30000元（5000元/月*6个月），加班费51034.9元（2018年3月28日至2020年4月1日每周六加班费：5000元/月/21.75天*4天*12个月*2年*200%=44137.9元，未年休加班费：5000元/月/21.75天*5天*2年*300%=6896.5元），失业金损失20000元（从2020年8月计算，5000元/月*40%*10个月），工资12500元（2020年1月15日暂计到4月1日），双倍工资55000元（5000元/月*11个月），合计168534.9元；诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月28日，沙蒙到哈罗公司上班，月基本工资5000元，职务为设计师。期间哈罗公司未与沙蒙签订劳动合同，也未依法缴纳社会保险费，并克扣工资，至今仍拖欠，双方多次协商未果。劳动合同法第82条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，根据该规定，哈罗公司应向沙蒙支付双倍工资。同时，哈罗公司得知沙蒙怀孕后单方解除劳动关系属违法解除，应向沙蒙支付赔偿金。沙蒙在工作期间，每周只休息一天，哈罗公司应支付加班费，入职后哈罗公司未依法安排沙蒙休年休假，应按日工资收入的300%支付沙蒙未休年休假的工资报酬。为维护合法权益，请求依法支持沙蒙的诉讼请求。哈罗公司辩称，因为今年疫情公司受到严重损失，2020年4月1日哈罗公司与沙蒙协商解除劳动关系未果后，公司通过邮寄快递、钉钉办公软件、微信等方式多次通知沙蒙前来上班，但其屡次拒绝，不是不回信息就是不接听电话，其已构成自动离职，不存在所谓赔偿金及失业金。关于加班费，公司与沙蒙约定上班时间是一周六天，周六属于正常上班，不是加班。关于未休年假加班费，沙蒙在仲裁时没有提起，依照仲裁前置相关规定，该项请求应依法不予采纳。关于双倍工资，沙蒙在仲裁时提供了一份证明，该份证明在相关村委会工作人员未出庭作证的情况下，公司不予认可，双倍工资已经超过仲裁时效，不应支持。关于沙蒙的工资，其在该时间段内未提供劳动，不存在所谓工资，按政策规定公司只提供生活费，公司也愿意按照政策规定提供相应的生活费。综上，除了生活费之外，请求驳回沙蒙的诉请。哈罗公司向本院提出诉讼请求：1、判决哈罗公司无需支付沙蒙二倍工资51117元；2、判决哈罗公司向沙蒙支付2020年2月、3月工资2808.2元（6111元-3302.8元）；3、判决哈罗公司无需支付补偿金。事实和理由：徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委依据沙蒙单方面提交的某村委会出具的所谓“证明”，认为该“证明”构成沙蒙申请仲裁时效中止的情形，从而将沙蒙有关二倍工资的仲裁时效顺延至2020年5月1日，认定沙蒙在2020年4月9日申请仲裁没有超过仲裁时效，属于认定事实不清，适用法律不当。《江苏省高级人民法院关于审理劳动人事争议案件的指导意见(二)》第一条规定，对二倍工资中属于用人单位法定赔偿金的部分，劳动者申请仲裁的时效适用《调解仲裁法》第二十七条第一款的规定。本案中，沙蒙于2018年3月28日入职，其在2019年3月29日即已经知道了有关二倍工资的权益被侵害，其在2020年4月9日申请仲裁，显然已经超过了仲裁时效。首先，作为徐州人众所周知，2020年初武汉地区爆发新冠××疫情后，徐州地区好多村、社区采取了封闭管理措施，这主要是针对和防止本村人员与本村外人员之间的相互往来，并不是禁止本村或本小区人员外出，也没有对属于村集体成员的每一位村民采取限制人身自由的强制措施，某村委会出具的该份“证明”内容缺乏可信度，出具该份“证明”的某村委会工作人员亦没有到庭接受质证以查明案件事实，开发区仲裁委轻易采信该证据，显然有些武断。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款规定，仲裁时效中止必须是劳动者不能在劳动争议调解仲裁法规定的一年时效期间内申请仲裁，退一步讲，即使沙蒙提供的所谓“证明”构成所谓的不可抗力或其他正当理由，但直至2020年4月2日公司找沙蒙协商解除劳动关系时，沙蒙均没有提及要求公司支付二倍工资的要求，即使沙蒙提供的所谓证明记载内容属实，即2020年1月26日至3月1日期间被告沙蒙未离开本村，但本案沙蒙主张二倍工资的仲裁时效期间截至2020年3月28日，其在2020年3月2日至3月28日期间仍然是能够申请仲裁主张二倍工资的，因此，从这一角度讲，沙蒙也不属于不能在2019年3月29日至2020年3月28日期间申请仲裁的情形。综上，开发区仲裁委认为沙蒙有关二倍工资的仲裁请求因仲裁时效中止进而认定没有超过仲裁时效，属于事实认定不清，法律适用不当。最后，沙蒙应当承担的社保缴纳部分累计3302.8元应当在其所谓工资中扣除。为维护自身合法权益，特向人民法院起诉，请求依法判如诉请。沙蒙辩称，该起诉状没有注明日期，根据哈罗公司另一个起诉状日期2020年8月24日，哈罗公司在2020年7月31日收到裁决书，应当在15天内起诉至法院，但是根据该日期，显然已经超出了起诉期限，法院不应受理。对于双倍工资、欠付工资和经济补偿金，沙蒙有证据证明，法院应当支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：沙蒙于2018年3月28日入职于哈罗公司，从事服装设计师工作，入职前双方约定每周做六休一，试用期一个月，试用期工资4000元。入职后沙蒙工作时间为早上8:30上班，中午12:00至13:00休息，下午17:30下班，每天工作八小时，沙蒙和哈罗公司一直未签订书面劳动合同。2020年1月15日，哈罗公司提前停工停产开始春节放假，因疫情原因，哈罗公司未能复工，后通知沙蒙20**年4月1日复工，期间哈罗公司未安排沙蒙工作。2020年4月1日晚上20:19分，哈罗公司的总经理范明燕通过钉钉软件告知沙蒙：“这次疫情以来，公司的业绩遭遇了毁灭性的打击。本来预期4月全国各地陆续复课，但是目前来看完全没有可能，目前无法估计公司业绩恢复的时机。导致我们无法再雇佣一批优秀的职员。公司一直对你在受聘期间的表现很满意，并未失去你如此的职员干到遗憾。感谢你在职期间的努力和付出。”沙蒙于2020年4月2日上午8:27分回复：“我来到才看到，什么意思呢？这是辞退我么？”……范明燕：“真的是不得已。”沙蒙：“……然后在得知我怀孕之后决定辞退我，而且法律不允许辞退孕妇，你确定要辞退我吗？”……范明燕：“我们帮你缴纳社保到6月，基本也到你的生产期了，……我们并不会因为员工怀孕解聘员工，这个你是知道的，但是现在疫情期间，因为公司的业务远低于往年，远低于预期。”……范明燕：“我们这么些年从未裁员，今年是第一次。”……沙蒙：“现在是确定解聘辞退我了，那我什么时候离职？今天吗?”范明燕:“你现在的想法是什么？”沙蒙：“我怀孕了，被辞退，我能有什么想法，确定辞退了，我这收拾东西回家。”范明燕:“也请你理解，一方面公司现在确实亏损严重，压力巨大，”……沙蒙：“你要辞退我，话里话外的，我都清楚，但是都没有正式的通知我被辞退，只是模模糊糊在表达，这样的话，我不敢走，怕被说成无故缺勤，无故离职。如果没有正式通知我被辞退解聘，我还是会继续上班的，如果确定辞退我了，麻烦干脆的给个辞退通告。”范明燕：“好聚好散，没必要。我们也不是故意为难谁。……条件不满意可以谈一谈，难关是所有人的难关，我们现在想得是延长你的社保到8月底，等你生育给你办完生育津贴。”……范明燕：“哪个公司危机了不裁员减薪？”沙蒙：“所以我说，既然你决定辞退我，我就走呗。”……范明燕：“你只是在赌气，没有冷静的算下账。公司给你交社保到你生，你可以领128天的生育津贴，……”沙蒙：“你要辞退我，我们不会在共事了。”2020年4月2日下午13:14分，范明燕通过钉钉软件通知设计部同事全部放假，何时复工继续等通知。2020年4月8日，范明燕通过钉钉软件向沙蒙发送信息：“因受疫情影响，现公司已经停产停业，现与你协商：公司给你支付到社保8月份，届时，你可以领取生育津贴……以上若同意，请回复。”但沙蒙未回复信息。2020年4月16日，范明燕通过钉钉软件向沙蒙发送信息：“既然你不同意协议解除劳动合同，公司准备复工了，你明天来上班。”后范明燕多次电话联系沙蒙，电话均未能接通，多次发短息及使用钉钉软件通知沙蒙上班，沙蒙均未回复，多次向沙蒙邮寄复工通知书，亦以迁移新址等原因被退回。2020年4月19日，范明燕通过钉钉软件向沙蒙发送信息：“你一直不读信息是怎么回事？公司通过电话、短信、微信和钉钉都联系不到你，请问是什么情况？从4月16日通知你4月17日复工上班以来你一直未到岗，现在通知你4月20日到岗上班。”2020年4月8日，徐州市铜山区棠张镇田河村村民委员会出具证明一份，内容：“兹有本村村民沙蒙，身份证号码，在新型冠状××疫情期间，因政府防控要求，本村实施封闭管理，沙蒙实行居家封闭管理，从2020年1月26日起至3月1日在家，未能离开本村。”此证明为打印件，下盖该村委会公章，但未有该村委会负责人及制作证明材料的人员签名或盖章。2020年4月9日，沙蒙以哈罗公司为被申请人向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人支付赔偿金25000元，加班工资51034.9元，失业金损失20000元，工资12500元，二倍工资55000元。2020年7月7日仲裁庭审时，沙蒙举证考勤两份以证明沙蒙在公司工作两年多且没有年休假，同时哈罗公司举证的范明燕自2020年4月16日起通过钉钉软件向沙蒙发送的信息均为未读状态。该仲裁委于2020年7月29日作出徐开劳仲案字（2020）第349号仲裁裁决书，裁决：“一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付给申请人57228元。其中：（一）被申请人支付申请人二倍工资51117元；（二）被申请人支付申请人2月、3月工资6111元。二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。”后沙蒙与哈罗公司均不服仲裁裁决，哈罗公司于2020年8月10日诉至本院，沙蒙于2020年8月17日诉至本院。期间，2020年8月3日，沙蒙至哈罗公司，但沙蒙与范明燕就系公司单方解除劳动关系还是沙蒙自动离职发生争执，后沙蒙离开公司。2020年8月9日，哈罗公司向沙蒙邮寄了劳动关系终止通知书，内容：“沙蒙：鉴于你从2020年4月17日起，未来公司上班，已构成自动离职。现通知你双方劳动关系于4月17日已经终止。”沙蒙于2020年8月10日收到该通知书。另，沙蒙20**年5月的基本工资仍为4000元，自2018年6月起基本工资为5000元，哈罗公司自2019年3月起为沙蒙交纳社会保险（包括基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险）至2020年8月。沙蒙的应发工资（未扣除社保）2019年4月为4760元，2019年5月为4808元，2019年6月为4916元，2019年7月为5000元，2019年8月为5192元，2019年9月为5252元，2019年10月为5192元，2019年11月为5000元，2019年12月为4760元，2020年1月为2885元。另，哈罗公司支付沙蒙20**年1月的工资仅包括沙蒙出勤11天和元旦、春节放假4天的工资，扣除社保353元后实发2532元。哈罗公司自2020年2月至6月按照缴费基数3368元为沙蒙交纳社保，沙蒙个人缴纳数额为353.64元，2020年7月至8月按照缴费基数3705元为沙蒙交纳社保，沙蒙个人缴纳数额为389元。根据沙蒙的考勤记录和工资明细，沙蒙自2018年3月28日入职哈罗公司后，从未休年休假，2018年4月至5月有6周周六上班且工作六天每周工作超过40小时，共计超出48个小时，2018年6月至2020年1月有63周周六上班且工作六天每周工作超过40小时，共计超出492个小时。本院认为，一、关于哈罗公司是否超过起诉期限，仲裁裁决于2020年7月29日作出，哈罗公司于2020年8月10日诉至本院，故哈罗公司诉讼未超出起诉期限。二、关于沙蒙主张的工资12500元（2020年1月15日暂计到4月1日）。哈罗公司支付沙蒙的2020年1月的工资2532元仅包括沙蒙当月出勤11天和元旦、春节放假4天的工资，参照《江苏省高级人民法院、江苏省人力资源和社会保障厅、江苏省司法厅关于做好涉新冠××疫情劳动争议调解和案件审理工作的指导意见》第八条第二款的规定：“……但对用人单位在2020年春节假期前已停工停产的，其停工停产起始日期为宣布停工停产之日。”2020年春节放假自2020年1月24日起，但哈罗公司自2020年1月15日起即提前停工停产开始放假，直至2020年4月1日沙蒙才复工，期间哈罗公司没有安排沙蒙工作，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，对于自哈罗公司停工停产之日即2020年1月15日起至2020年2月15日止一个工资支付周期内的工资，哈罗公司应按照沙蒙提供正常劳动支付，该期间工资为4139.96元（5000元-2020年2月社保353.64元-已发放的春节假期3天的工资506.4元（2020年1月工资2532元/15天*3天））。自2020年2月16日至2020年3月31日超出一个工资支付周期的工资，本院按照徐州市最低工资标准的80%支持沙蒙21**元（1830元/月*80%*1.5个月）。沙蒙于2020年4月1日复工，沙蒙每周做六休一，月计薪天数应为26.08天（（365天-52天）/12个月），庭审中哈罗公司主张其公司按照每月26天计算日工资，本院予以采纳，沙蒙20**年4月1日的工资为178.71元（（5000元-2020年4月社保353.64元）/26天）。以上本院予以支持沙蒙20**年1月15日至2020年4月1日的工资合计为6514.67元。关于哈罗公司主张的工资中应扣除其公司代交的沙蒙应承担的社保费用3302.8元，该主张未经过仲裁前置，故本院不予理涉。三、关于沙蒙主张的赔偿金30000元（5000元/月*6个月）。2020年4月1日，哈罗公司的总经理范明燕通过钉钉软件通知沙蒙：“这次疫情以来，公司的业绩遭遇了毁灭性的打击。……公司一直对你在受聘期间的表现很满意，并未失去你如此的职员干到遗憾。感谢你在职期间的努力和付出。”上述内容的文义即是将沙蒙辞退。2020年4月2日沙蒙与范明燕在钉钉软件的聊天中，范明燕也没有与沙蒙有协商解除劳动合同关系的意思表示，范明燕陈述的：“我们这么些年从未裁员，今年是第一次……好聚好散，没必要……哪个公司危机了不裁员减薪”，进一步印证了哈罗公司将沙蒙辞退的事实。至于聊天中范明燕提出的“继续为沙蒙交纳社保至8月底，条件不满意可以谈一谈”，本院认为，范明燕提出协商是针对公司辞退沙蒙后的补偿问题，而不是在协商是否解除劳动关系，且沙蒙对此并未回应，故对于哈罗公司辩称2020年4月1日、2日是与沙蒙在协商解除劳动关系，本院不予采纳。如因疫情导致哈罗公司生产经营发生严重困难，其公司可依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条之规定进行裁员，但当时沙蒙处于孕期，且哈罗公司是明知的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定，哈罗公司不能依据该法第四十一条的规定对处于孕期的女职工进行裁员，故哈罗公司于2020年4月1日辞退沙蒙的行为属于违法解除劳动合同。哈罗公司已于2020年4月1日辞退沙蒙，之后又以沙蒙自2020年4月17日起未上班为由认定沙蒙构成自动离职，不能成立。沙蒙于2020年4月9日以哈罗公司单方解除劳动关系为由申请仲裁，现又主张以2020年8月10日收到哈罗公司向其发出的劳动关系终止通知书为解除，对该主张本院亦不予采纳。哈罗公司违法解除劳动合同，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍支付沙蒙赔偿金，沙蒙自2018年3月28日至2020年4月1日已在哈罗公司工作2年不到一个月，在解除劳动合同前十二个月（即2019年4月至2020年3月）的月平均工资为4582.25元（（4760元+4808元+4916元+5000元+5192元+5252元+5192元+5000元+4760元+2885元+6514.67元+2020年2、3月社保353.64元*2）/12个月），故哈罗公司应支付沙蒙赔偿金22911.25元（4582.25元*2.5个月*2）。四、关于沙蒙主张的加班费51034.9元（2018年3月28日至2020年4月1日每周六加班费：5000元/月/21.75天*4天*12个月*2年*200%=44137.9元，未年休加班费：5000元/月/21.75天*5天*2年*300%=6896.5元）。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作8小时、每周工作40小时”，用人单位实行每周工作六天，每周不超过40小时的工作制度，并不违反相关规定，职工星期六上班不属于休息日加班，无需支付加班费，但用人单位规定的六天工作时间超过40小时的，超出部分应作为休息日加班，按加班时数支付200%的加班工资。本案中，哈罗公司与沙蒙约定每周做六休一，沙蒙每天工作时间为8小时，故沙蒙每周工作六天超过40小时的部分应作为休息日加班，哈罗公司应按照加班时数支付沙蒙2**%的加班工资。沙蒙20**年4月至5月有6周周六上班且工作六天每周工作超过40小时，共计超出48个小时，2018年6月至2020年1月有63周周六上班且工作六天每周工作超过40小时，共计超出492个小时，因哈罗公司已按照正常工作工资支付该加班时数的工资，故哈罗公司还应按照加班时数再支付100%的加班费为12750元（4000元/26天/8小时*48个小时+5000元/26天/8小时*492个小时）。关于年休假工资，沙蒙申请仲裁与诉讼的加班费金额均为51034.9元，沙蒙在仲裁庭审中曾举证考勤两份以证明沙蒙在公司工作两年多且没有年休假，故应视为沙蒙对年休假工资申请了仲裁。沙蒙已在哈罗公司工作两年有余，从未休年休假，但沙蒙未举证证明其累计工作年限，故对于沙蒙主张的其在哈罗公司工作第一年的年休假工资，本院不予支持，但沙蒙有权在哈罗公司工作的第二年休年休假五天，且哈罗公司应按照沙蒙日工资收入的300%支付其未休年休假工资，因哈罗公司已经按照正常工作工资支付了沙蒙工资，按照沙蒙未休年休假年度的月平均工资即上述2019年4月至2020年3月的月平均工资4582.25元计算，哈罗公司还应支付沙蒙未休年休假工资1762.4元（4582.25元/26天*5天*200%）。以上本院予以支持的加班费（包含年休假工资）合计为14512.4元（12750元+1762.4元）。五、关于沙蒙主张的失业金损失20000元（从2020年8月计算，5000元/月*40%*10个月）。哈罗公司自2019年3月起为沙蒙交纳失业保险费至2020年8月，已交纳一年有余，沙蒙应依法至相关部门从失业保险基金中申领失业保险金，故对于沙蒙的该项诉请，本院不予支持。六、关于沙蒙主张的双倍工资55000元（5000元/月*11个月）。沙蒙于2018年3月28日入职于哈罗公司，入职后双方一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资，”而申请仲裁双倍工资的仲裁时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，故沙蒙申请仲裁双倍工资的时效应从其工作届满一年之次日即自2019年3月29日起计算一年至2020年3月29日止，沙蒙于2020年4月9日申请仲裁，已经超过一年。庭审中，沙蒙提交其所在田河村村委会出具的证明以证明其仲裁时效中止，该证明上仅加盖了该村委会的公章，未有该村委会负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百一十五条规定：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。……”故沙蒙提交的田河村村委会出具的证明不符合该条款关于单位证明材料形式要件的规定，本院对该证明不予采信。同时，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款规定：“因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。”沙蒙申请仲裁二倍工资的时效至2020年3月29日满一年，即便该村委会出具的证明证明沙蒙自2020年1月26日至3月1日未能离开该村是真实的，即便属于不可抗力或者其他正当理由，沙蒙在2020年3月2日至2020年3月29日仲裁时效期间内仍可以申请仲裁，故沙蒙申请仲裁二倍工资不适用上述有关仲裁时效中止的规定。因此，沙蒙申请仲裁二倍工资已超过仲裁时效，对于沙蒙的该项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十一条、第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十七条、《国务院职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第一百一十五条之规定，判决如下：一、徐州哈罗电子商务有限公司于本判决生效后十日内支付沙蒙赔偿金22911.25元、加班费（包含年休假工资）14512.4元、工资6514.67元，合计43938.32元；二、驳回沙蒙的其余诉讼请求。两案案件受理费均为10元减半后收取5元，合计10元，由徐州哈罗电子商务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  马影二〇二〇年十二月十八日书记员  姜凡