江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0324民初738号原告：仝泽跃，男，1970年5月6日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：张晨，江苏熊运栋律师事务所律师。被告：睢宁县中医院，统一社会信用代码123203244668903839，住所地睢宁县八一东路**。法定代表人：高健，该院院长。委托诉讼代理人：楚巨山，江苏仁台律师事务所律师。原告仝泽跃与被告睢宁县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，依法先适用简易程序独任审判，后裁定转为普通程序组成合议庭，分别公开开庭进行了审理。原告仝泽跃及其委托诉讼代理人张晨，被告睢宁县中医院的委托诉讼代理人楚巨山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告仝泽跃向本院提出诉讼请求：1.判令被告因诊疗过错行为暂赔偿原告50000元，退还原告医疗费26000元；2.鉴定费、诉讼费由被告承担。诉讼中，原告明确其诉讼请求为：医疗费17387.6元，误工费为121180元（166元/天×2年），护理费3600元（120元/天×30天），住院伙食补助费1485元（55元/天×27天），营养费1350元（45元/天×30天），残疾赔偿金是104920元（52460元/年×20年×10%），被扶养人生活费37594.8元（31329元/年×12年×10%），精神损害抚慰金50000元，交通费3000元，鉴定费100元，合计340617.4元。后原告明确被扶养人生活费不再要求单独主张。事实与理由：原告因轻微脑梗，导致左下肢麻木，麻木呈持续性加重，2019年3月10日，原告在家中突然栽倒，不能自行站立，后被送至睢宁县中医院就诊，但被告出现误诊，认为原告的症状为腰椎间盘突出症，腰椎退行××变，直接将原告送至被告北院进行输液，电疗治疗。2019年3月13日，被告用救护车带原告进行磁共振检查，才将原告转至被告处心脑科治疗，导致原告错过了最佳的治疗时机。被告的诊疗过错行为给原告造成了巨大的身体及精神损害，原告找被告交涉未果。为维护其合法权益，原告提起诉讼，要求被告予以赔偿。被告睢宁县中医院辩称，原告因病入住被告处，被告根据原告的病情结合CT检查，对于原告的病情诊断是成立的，后又根据原告病情的变化及时做CT检查，并诊断脑梗死，给予康复对症处理，诊疗行为符合规范。根据司法鉴定意见书认为被告在诊断行为中存在一定过错，与原告目前的病情有一定的因果关系，所以被告方认为该鉴定意见书可以作为划分责任的依据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2019年3月10日，原告仝泽跃因左下肢麻木2天，加重1天，至睢宁县中医院检查治疗，经中医诊断为腰痛病，气滞血瘀证，西医诊断为腰椎间盘突出症、腰椎退行××变，入住被告脊柱骨关节病区治疗，诊疗过程为：完善相关检查，中医治遵“标本兼顾”原则，拟补肾活血，壮筋骨法为治，方选六味地黄汤加减乳香、没药等，但患者拒绝。辅于推拿、敷膏、红外线、经皮骨骼肌附着点松解术、关节粘连传统松解术、关节脱位手法整复术等对症治疗。2019年3月13日，经行头颅CT示右侧基底节区低密度影，考虑梗塞，行头颅MRI，经中医诊断为中风病，风痰阻络证，西医诊断为脑梗死（急性期），于当日转入脑病科继续住院治疗，于2019年3月27日办理出院手续。出院医嘱为：防寒保暖，调畅情志，合理膳食；院外继续进行康复训练，如患者发生肢体无力或麻木，口角㖞斜或言语不利应及时就诊；门诊随诊，2周后复诊；带药继服，院外继续用药（注意：药物均为预防和治疗性用药，临床安全性和有效性可靠，但不排除极个别患者出现不良反应，请仔细阅读并听取医嘱）阿司匹林肠溶片100mg晚一次，建议长期服。原告在被告睢宁县中医院住院治疗27天，合计花费医疗费17387.6元。原告认为，被告的上述诊疗行为存在过错，给其造成巨大的身体及精神损害，因找被告交涉无果，特提起本案诉讼。在案件的审理中，原告申请对被告的诊疗行为有无过错；诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小；原告的损伤残疾程序；原告的护理期、休息期、营养期一并申请鉴定。本院组织双方对鉴定检材进行质证，并经双方共同抽取选定江苏省人民医院司法鉴定所进行鉴定。2020年9月11日，江苏省人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为根据现有资料，睢宁县中医院的医疗行为存在一定过错，其与原告仝泽跃目前情况有一定因果关系，原因力建议为次要原因；被鉴定人仝泽跃脑梗死后遗留左上肢肌力V-级，左下肢肌力IV-级，左侧肢体肌张力增高等，构成十级伤残；误工期限建议以60日为宜，护理期限建议以30日为宜，营养期限建议以30日为宜。原告对鉴定意见书的真实性无异议，对鉴定结论中的原因力为次要原因不予认可；对伤残等级存疑，认为原告的伤情应为八级伤残；对误工期、护理期、营养期有异议，认为结论是按照正常脑梗给的结论，原告的现状是因治疗错误所致，鉴定的期限不足以赔偿。基于以上原因原告遂申请对其是否丧失劳动能力进行鉴定以明确其误工损失。经本院释明后，原告同意申请鉴定人员针对自己的疑问给予书面答复。2020年10月26日，原告向本院提出书面申请书，申请鉴定机构就以下问题作出书面答复：1.伤残等级是否偏低；2.原因力为次要原因的鉴定意见是否正确。原告系被误诊，导致错过最佳治疗时间，如诊疗正确，原告会和正常人一样，且不会留下后遗症，请鉴定机构慎重考虑；3.三期鉴定是否偏低。原告已经形成偏瘫，自住院至今无法劳动，鉴定机构所给期限明显与事实不符，原告是否已经丧失劳动能力。2020年11月2日，江苏省人民医院司法鉴定所针对原告提出的上述问题出具答复函，答复内容为：1.被鉴定人仝泽跃因无明显诱因静息状态下出现左侧肢体麻木无力就诊，经医院检验检查，诊断为“脑梗死”，予抗血小板聚集、降脂稳定斑块、营养脑神经、活血化瘀等处理，鉴定时检验检查，被鉴定人仝泽跃左上肢肌力V-级，左下肢肌力IV-级，左侧肢体肌张力增高，左侧腱反射（++），左侧巴氏征（+），依据《医疗事故分级标准（试行）》三级戊等医疗事故标准，被鉴定人仝泽跃目前情况构成十级伤残，符合《医疗事故分级标准（试行）》规定。2.本次鉴定根据委托方提供的鉴定材料、阅片所见、咨询评审专家出具的专业咨询评审意见，本所鉴定人认为医方在诊疗过程中存在对病史了解询问不详细、体格检查不全面，鉴别诊断不到位，对脑梗死存在漏诊，影响了脑梗死的早期诊断的过错，患者早期症状不典型、加之腰部确有病变，且患者目前情况主要系脑梗死病情自身转归发展所致。综上分析得出鉴定意见：睢宁县中医院的医疗行为存在一定过错，其与原告仝泽跃目前情况有一定因果关系，原因力建议为次要原因。3.参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）第4.9条、附录A.2条规定，结合被鉴定人实际伤情及临床治疗过程，得出鉴定意见，符合标准要求。原告对鉴定机构的复函不予认可，认为不能很好地维护原告的权益。被告对鉴定机构的鉴定意见书及复函均予认可。原告为此支出鉴定费100元，被告支出鉴定费14900元。本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。行为人侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告仝泽跃因肢体麻木在被告睢宁县中医院住院治疗，因被告在诊疗过程中存在一定的过错，与原告仝泽跃目前状况有一定因果关系，原因力为次要原因，有鉴定机构的鉴定意见书可以证明。故被告应对原告的损失承担一定的赔偿责任。原告虽对鉴定意见书有异议，但未提供其他证据证明鉴定机构或鉴定人员在鉴定中存在违规违法的行为，而鉴定机构根据双方提供的证据材料，综合考虑被告在诊疗中存在对病史了解询问不详细、体格检查不全面，鉴别诊断不到位，对脑梗死存在漏诊，影响了脑梗死的早期诊断的过错，结合原告患者早期症状不典型、加之腰部确有病变，且患者目前情况主要系脑梗死病情自身转归发展所致，对原告申请鉴定的项目出具的鉴定意见书客观真实，本院予以确认，能够作为认定原告各项损失的证据及被告应承担责任大小的依据。本院根据鉴定意见书确定被告睢宁县中医院应对原告的各项损失承担30%的赔偿责任。就原告的损失，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告的诉讼请求，认定如下：原告主张的医疗费17387.6元，有其提供的医疗费票据予以证实，本院予以确认。原告主张的误工费121180元（166元/天×2年），提供了工资收入证明及从事工作场所个体工商户的营业执照，证明其每月收入5000元，现原告主张按166元/天作为其误工费的标准，本院予以支持，但其主张的误工天数无依据，本院根据鉴定机构出具的鉴定意见书确定的误工天数，确认原告的误工费为9960（166元/天×60天）。原告主张的护理费3600元（120元/天×30天），期限合理，但未提供护理人员工资收入状况及因护理原告所造成的收入减少状况，本院参照当地护工标准对原告主张的护理费支持为3000元（100元/天×30天）。原告主张的住院伙食补助费1485元（55元/天×27天）、营养费1350元（45元/天×30天）、残疾赔偿金104920元（52460.16元/年×20年×10%），均在合理范围内，本院予以支持。根据《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》的规定，被扶养人生活费不再作为单独的赔偿项目，但为保护被扶养人的生存权益，需将被扶养人生活费在伤残或死亡赔偿金中列支。现因原告在诉讼中明确不再单独主张，故本院不再予以列明。精神损害抚慰金应根据当事人的过错程度、侵权行为的方式、方法、后果等因素综合确定。原告主张的精神损害抚慰金50000元，未考虑上述因素，本院根据原、被告双方的过错程度、原因力大小及原告的伤残等级确定原告的精神损害抚慰金为2000元。原告主张的交通费3000元，虽未提供交通费票据，但原告及其家人因原告住院治疗及鉴定等必然会有交通费的损失，本院根据原告住院治疗的时间、、地点鉴定地点等酌定原告的交通费损失为1500元。原告主张的鉴定费100元，虽未提供票据，但根据原、被告双方陈述，可以确认原告实际为鉴定支出100元，被告支出14900元，本院对原告主张的其已支出的100元予以确认。综上，被告应赔偿原告的各项损失为43910.78元[（医疗费17387.6元+误工费9960+护理费3000元+住院伙食补助费1485元+营养费1350元+伤残赔偿金104920元+交通费1500元+鉴定费100元）×30%+精神损害抚慰金2000元]，据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告睢宁县中医院于本判决生效后十日内赔偿原告仝泽跃医疗费等各项损失合计43910.78元；二、驳回原告仝泽跃其余诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2103元，由原告负担1730元（已付），被告负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘宝玉审 判 员  张新娟人民陪审员  胡正海二〇二一年一月六日法官 助理  顾雅情书 记 员  刘 鑫附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。