河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初16286号原告：谢明吾，男，汉族，1968年8月9日出生，住址郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：刘鹏举，河南通参律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓燕飞，河南通参律师事务所律师。被告:河南纽沃建筑科技有限公司，住所河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环**绿地世纪峰会**，统一社会信用代码:91410100563705936E。法定代表人:平均伟。被告：尤书建，男，汉族，1965年6月15日出生，住，住址郑州市金水区/div>二被告共同委托诉讼代理人：张振楠，海南云联（郑州）律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：郭春华，海南云联（郑州）律师事务所律师。原告谢明吾诉被告河南纽沃建筑科技有限公司、尤书建与公司有关的纠纷一案，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告本人及其委托代理人刘鹏举、邓燕飞到庭参加诉讼,二被告委托诉讼代理人张振楠、郭春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告签订的《投资入股协议书》，同时判令被告尤书建连带共同返还投资入股款100万元及利息60万元（利息按照月息一分的标准自2015年8月31日起算至实际偿还完毕之日止）上述费用共计160万；2、判令被告纽沃公司对上述债务本息承担连带共同偿还责任。3、被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年8月，被告尤书建以河南西艾尔建筑科技有限公司（后更名为河南西艾尔建筑设计有限公司，现名称为河南纽沃建筑科技有限公司）股东身份以该公司即将改制上市为名，骗取原告向该公司投资入股100万元。双方在2015年8月31日签订《投资入股协议书》，被告尤书建和马喆、高学德、张国华四人共同为甲方，原告为乙方，目标公司为河南西艾尔建筑科技有限公司，原告和被告尤书建在该协议书上签名，目标公司盖章，而股东马喆、高学德、张国华由尤书建代为签名。按照被告尤书建的要求，原告于2015年8月28日将50万投资款转入当时担任该公司出纳的张伟丽账户，又于2015年8月29日通过其哥谢明建的账户将50万投资款转入当时担任该公司出纳的张伟丽账户，2015年8月31日河南西艾尔建筑科技有限公司为原告开具投资入股款收据。事后，原告的投资款被被告尤书建和被告河南西艾尔建筑设计公司挪作他用，该公司至今没有改制上市措施。被告多次承诺退还原告的投资款，并主动提出按照月息一分的利息标准支付利息，但是至今分文未付。直到本次起诉，原告才知道早在2015年7月23日，河南西艾尔建筑科技有限公司更名为河南西艾尔建筑设计有限公司，但是在2015年8月30出具100万收据时依日用的原来的名字。而目标公司自成立以来，多次变更公司名称，有逃避债务之嫌疑。综上所述：原告认为，被告收到原告100万投资入股款后根本没有履行合同义务对目标公司进行改制上市，该公司至今没有改制，更没有上市，其行为已经构成商业欺诈，原告的合同目的根本无法实现。在原告多次催要上述资金本息无果的情况下，原告无奈诉至贵院，望判如所请。被告河南纽沃建筑科技有限公司答辩：一、涉案款项系原告向答辩人公司入股股本，本案并非借贷关系，原告诉请返还入股款100万元同时主张月息一分利息无事实依据及法律依据。《投资入股协议书》明确约定原告自愿投资入股目标公司发展，所投入资金作为公司上市总股本的一部分。由此可知涉案款项系原告入股资金，并非借款，本案案由亦为与公司有关的纠纷，按入股协议及公司章程约定，原告在退股条件未成就的情况下主张返还款项并主张利息没有依据。本案协议签订的背景为答辩人公司筹备上市期间。原告及其哥哥谢明建与答辩人公司股东系朋友关系，原告对答辩人公司经营状况清楚了解，为享受公司上市红利自愿入股公司成为股东，应承担股东责任和义务。现公司经营面临困境，原告即要求返还入股款并主张利息，实为逃避责任的表现。原告可依据《公司法》规定通过股权转让或申请公司回购其股份等程序退出公司经营，但直接起诉公司要求返还入股款无法律及事实依据。二、入股后答辩人已将原告登记为公司股东，且其实际参与了公司经营管理，享受了股东权利。现原告在仍为公司股东的情况下单方要求返还入股款系对公司及其他股东权利的侵害，依法应驳回其诉讼请求。入股后原告于2016年3月24日参与并签署了《关于发起设立河南西艾尔建筑科技股份有限公司的发起人协议》，协议明确约定包括原告谢明吾在内协议各方作为河南西艾尔墙体科技有限公司的现有股东，一致同意以发起设立方式将西艾尔有限整体变更为股份有限公司。通过查询工商信息可知，2016年4月20日原告被登记为河南西艾尔墙体科技有限公司股东，由此印证了《投资入股协议书》及发起人协议已实际履行，原告以股东身份参与公司运营，已享受权利。因此，原告在至今仍为公司股东的情况下单方要求返还入股款，不仅违反了协议约定，同时也属于对公司及其他股东权利的侵害，应驳回其诉讼请求。原告起诉状陈述“骗取原告向该公司投资入股100万元”、“其行为已经构成商业欺诈”，若原告认为本案涉及刑事犯罪，完全可以向公安机关申请立案侦查。由《投资入股协议书》及发起人协议的实际履行及原告被登记为公司股东的事实可知，原告陈述完全系歪曲事实的表现。三、无论公司是否成功上市，原告主张返还入股款均无依据。答辩人为达成公司上市目的，委托天风证券股份有限公司、北京中宝投资顾问有限公司、上海锦天城（郑州）律师事务所、北京市中银律师事务所等机构出具《法律意见书》及尽职调查报告等法律文件，答辩人为公司上市做出一系列努力。虽因市场环境的变化及国家对建筑类企业上市政策收紧等因素导致至今未上市成功，但本着对股东负责的态度，答辩人至今仍未放弃上市计划。但即使公司未成功上市，原告作为公司股东也应承担上市失败的经营风险。协议并未约定上市失败系返还入股款的前提条件。发起人协议约定“如股份公司不能成立，各发起人仍按其出资比例为西艾尔有限的股东，西艾尔有限继续存在”。因此，原告主张返还入股款系违反协议约定，应驳回其诉讼请求。综上所述，原告主张返还入股款无法律及事实依据，依法应驳回其诉讼请求。被告谢明吾答辩称：我方作为被告公司的股东在投资入股协议中签字是履行职务行为，协议中甲方为公司主要股东，签字应当认定为代表公司，我方个人不应当承担责任，不应当作为本案被告。经审理查明：2015年7月23日，河南西艾尔建筑科技有限公司名称变更为河南西艾尔建筑设计有限公司，2020年4月8日河南西艾尔建筑设计有限公司名称变更为河南纽沃建筑科技有限公司。2015年8月31日，甲方尤书建、张国华、马喆、高学德与乙方谢明吾签订《投资入股协议书》载明目标公司河南西艾尔建筑科技有限公司，经三方友好协商，乙方自愿投资入股目标公司。甲方及目标公司承诺乙方所投入资金作为公司上市总股本的一部分，享有甲方同等的股东财产性权利。原告称尤书建代马喆、高学得、张国华于上签字。2015年8月30日，河南西艾尔建筑科技有限公司向原告出具收据载明今收到谢明吾投资入股款壹佰万元整。2016年3月尤书建、马喆、马国华、吴宇、周春光、霍文才、马旭生、谢明吾、张棣民、王参、陈丽签订《发起人协议》载明本协议各方作为和那西艾尔墙体科技有限公司的现有股东，一致同意以发起设立方式将西艾尔有限整体变更为股份有限公司，西艾尔有限指河南西艾尔墙体科技有限公司，股份公司指拟成立的河南西艾尔建筑科技股份有限公司。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告诉请解除原告与被告签订的《投资入股协议书》，同时判令被告尤书建连带共同返还投资入股款100万元及利息60万元，被告纽沃公司对上述债务本息承担连带共同偿还责任。经审理查明，签订《投资入股协议书》后，目标公司河南西艾尔建筑科技有限公司至今未成功上市，协议书目的不能实现，故该协议应当解除；关于100万元，有河南西艾尔建筑科技有限公向原告出具的收据及庭审时被告公司确认该100万元被告公司已经收到，因该《投资入股协议书》合同目的无法实现依法解除，故被告河南纽沃建筑科技有限公司应当退还原告100万元，原告诉请被告尤书建连带共同返还投资入股款100万元，因该100万元是作为公司上市总股本的一部分，故原告诉请尤书建承担还款责任于法无据，本院不予支持。原告诉请利息，双方未约定违约责任，故本院酌定以100万元为基数，按照中国人民银行同期银行间同业拆借中心公布的贷款利率，自2020年9月10日计算至被告实际偿还之日。被告称案涉款项是入股股本，已将原告登记为公司股东，经审理查明登记原告为公司股东是河南西艾尔墙体科技有限公司，《发起人协议》约定的是以发起设立方式将河南西艾尔墙体科技有限公司整体变更为河南西艾尔建筑科技股份有限公司，但是目前河南西艾尔墙体科技有限公司、河南西艾尔建筑科技股份有限公司是两个独立的法人，故被告所述本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告谢明吾与被告河南纽沃建筑科技有限公司2015年8月31日签订的《投资入股协议书》。二、被告河南纽沃建筑科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告谢明吾投资款100万元及利息（以100万元为基数，按照中国人民银行同期银行间同业拆借中心公布的贷款利率，自2020年9月10日计算至被告实际偿还之日）。三、驳回原告谢明吾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费19200元，减半收取9600元，由原告谢明吾负担3600元，由被告河南纽沃建筑科技有限公司负担6000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  刘冰泉二〇二〇年十月二十八日书记员  秦沛沛