青海省西宁市湟中区人民法院   民事判决书   （2019）青0122民初4229号   原告：郭顺云，公民身份号码×××7，男，1974年11月生，汉族，住重庆市万州区。   委托诉讼代理人：张黎宁，青海磐佑律师事务所律师。   被告：洪少兴，公民身份号码×××，男，1974年9月生，汉族，住福建省南安市，现住青海省西宁市。   被告：长广工程建设有限责任公司，统一社会信用代码xxx，住所地浙江省长兴县。   法定代表人：陈加祥，该公司董事长。   委托诉讼代理人：尹霞，女。   被告：长广工程建设有限责任公司青海分公司，统一社会信用代码xxx（1-1），住所地青海省西宁市城**。   法定代表人：金国洪，该公司负责人。   委托诉讼代理人：尹霞，女。   被告:青海森科盐化产业集团有限公司，工商注册号xxx（1-1），住所地青海省西宁市经济技术开发区甘河工业园区。   法定代表人：柯农。   原告郭顺云诉被告洪少兴、长广工程建设有限责任公司（以下简称“长广公司”）、长广工程建设有限责任公司青海分公司（以下简称“长广青海分公司”）、青海森科盐化产业集团有限公司（以下简称“森科公司”）劳务合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭顺云及其委托诉讼代理人张黎宁到庭参加诉讼，被告洪少兴、长广公司及其青海分公司、森科公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   郭顺云向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告洪少兴向原告支付劳务费120708元；2、被告长广公司及其青海分公司、森科公司承担连带给付责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：长广公司为森科公司3万吨高氯酸钾工程总承包方。洪少兴为上述工程建设分包方。2014年10月，原告与被告签订施工承包合同，双方约定：由原告负责上述工程地面、垫层、贴砖、卫生间清理贴砖、清理及材料运输施工任务。单价31元每平方米。2015年11月工程完工后，经核算劳务费共计157780元，扣除借支37000元，尚欠原告120708元。2017年11月9日，原告起诉至贵院，因被告承诺支付劳务费，原告撤诉，但被告至今未支付。另陈述被告洪少兴与被告长广公司及其青海分公司系挂靠关系，长广公司与森科公司系案涉工程的承包与发包关系。   四被告均未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。   对当事人围绕诉讼请求依法提交的证据及本院依职权调取的证据，本院认证如下，原告提交：1、《施工承包合同》一份，拟证明原告和被告洪少兴签订劳务分包合同，就被告森科盐化公司工程项目中地面清理、垫层、贴砖、卫生间清理等施工任务承包给原告。双方约定了施工项目、内容、施工范围及承包单价。2、完工单一份，拟证明原告与被告洪少兴进行结算，被告洪少兴尚欠原告劳务费120708元的事实。被告长广公司及其青海分公司庭后提交：1、准予注销登记通知书复印件一份，拟证明长广公司青海分公司已经被撤销。2、告知书一份，拟证明长广公司及其青海分公司已告知洪少兴退出案涉项目，洪少兴承诺与长广公司及其青海分公司无关。经庭外质证，原告认为证据1被告未提供原件，对真实性原告有异议，对证明方向不予认可，原告起诉时间为2019年，在该案施工过程中分公司实际参与了项目的分包工作，分包时间为2014年10月，分公司具备承担法律责任的主体资格。如果法庭查清其公司真实注销，请法庭确立承担责任的主体。对证据2不发表质证意见。本院依职权调取：1、向被告洪少兴所做的询问笔录一份，陈述其与被告长广公司及其青海分公司系挂靠关系，其为案涉工程的实际施工人，其以长广公司的名义与森科公司签订了书面合同，并与森科公司已经结算，但是该公司没有向其支付工程款，后其以长广公司的名义起诉了森科公司并审理完毕，案件在执行阶段。对原告提交的《施工承包合同》、完工单均无异议，认可欠付原告劳务费120708元。经质证，原告对其陈述内容予以认可，但对被告洪少兴以长广公司及青海分公司的名义与森科公司之间发生的关系并不知情。2、（2019）青01民初636号民事判决书一份，经庭外质证，原告对其真实性没有异议，该判决恰恰证明长广公司及其青海分公司和森科公司签订了合同，长广公司及其青海分公司是实际施工方，森科公司是发包方，现森科公司拖欠长广公司及其青海分公司工程款5800万，因此三被告应承担连带给付责任。长广公司及其青海分公司认为判决书第三页中显示其于2015年4月26日与甲方签订合同，案涉合同是2014年，故该份合同为虚假合同。森科公司并未给付其工程款，分公司是总公司撤销的，分公司并不知情，这个责任应该由森科公司来承担。   经审查，原告提交的证据1、2与本院依职权向被告洪少兴所做的询问笔录相互印证，证明本案的事实，故对其证明效力本院予以认定。本院依职权调取的证据2，系生效文书，对其裁判内容本院予以确认。关于被告长广公司及其青海分公司提交的证据1，经核实长广公司青海分公司于2020年7月9日注销，对此本院予以确认；证据2载明森科盐化项目实际施工人为洪少兴，因长广公司及其青海分公司查明森科盐化属不良企业，故要求洪少兴不要再进行垫资施工，应与森科盐化结算并退出该项目，对此本院予以确认。   洪少兴、森科公司未提交证据。   本院经审理认定事实如下：2014年10月6日，被告洪少兴与原告郭顺云签订《施工承包合同》，约定将森科盐化项目工程地面的清理、垫层、贴砖、卫生间的清理、贴砖、养护、清理、各种材料运输的施工工作承包给原告，承包方式为包工不包料。单价按贴砖的实际面积计算，每平方米31元。2016年11月9日，被告洪少兴的下属员工牟来斌、陈继平向原告出具完工单，载明“郭顺云贴砖组在甘河工业园区森科盐化工地完成贴砖工程量4980㎡及补烟道等，合计人工工资157780元，借支37000元，余额120780元”。该款经原告多次催要，被告至今未付。   另查明，长广公司与森科公司曾就案涉项目签订《建设工程施工合同》，合同签订后长广公司及其青海分公司进场施工，后因森科公司一直未付工程款，造成长广公司停工，导致双方产生纠纷。长广公司及其青海分公司于2019年10月11日向青海省西宁市中级人民法院提起诉讼，要求森科公司向其支付工程款58000000元等诉求。2020年7月31日，青海省西宁市中级人民法院作出（2019）青01民初636号民事判决书，判决支持长广公司及其青海分公司主张工程款的诉求，且该判决已生效。   再查，本案在审理过程中，原告与被告洪少兴均陈述洪少兴与长广公司及其青海分公司系挂靠关系，洪少兴为案涉工程实际施工人。   又查，被告长广公司青海分公司于2020年7月9日注销登记。   本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并禁止承包单位将其承包的建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。本案中，原告郭顺云与被告洪少兴签订的《施工承包合同》，违反法律法规的强制性规定，属无效合同。但根据查明的事实，郭顺云在签订合同后依约实际履行了其所承包的劳务工作，洪少兴亦认可向其出具完工单并认可欠付原告劳务费120780元的事实，双方债权债务关系明确，洪少兴理应履行支付劳务费的义务。依据完工单中载明欠付金额为120780元，现原告主张120708元，视为对其部分权利的处分，故对原告要求被告洪少兴向其支付劳务费120708元的诉讼请求，本院予以支持。   关于被告长广公司及其青海分公司、森科公司应否承担给付责任及承担何种给付责任的问题。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条的规定，本案经庭审查明案涉工程系被告洪少兴挂靠在长广公司及其青海分公司名下与森科公司签订合同后进行的施工。首先，挂靠属于一种规避法律的行为，其系以合法的形式掩盖非法事实，不应当受到法律的保护。被告洪少兴并不具有从事建筑工程承包的资质，不能承接工程，作为拥有建筑用工资质的被告长广公司及其青海分公司对被告洪少兴借用其资质是知晓的，且允许被告洪少兴挂靠其名义对外承包工程的行为，主观上具有过错，故应由被告长广公司及其青海分公司对洪少兴所欠原告郭顺云的劳务费承担连带责任。鉴于长广公司青海分公司于2020年7月9日已进行注销登记，依据《公司法》第十四条“公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，长广公司青海分公司注销后，其债务应由长广公司概括承受，故应由长广公司对上述款项承担连带给付责任。其次，被告青海森科公司作为案涉项目的发包人欠付长广公司及其青海分公司工程款至今未付，故森科公司应当在欠付工程价款的范围内对上述款项承担给付责任。被告洪少兴、长广公司及其青海分公司、森科公司经本庭合法传唤未出庭参加诉讼，亦未提交相应的质证、答辩意见，应视为对自己权利的放弃，不利后果应由其自行承担。   综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、第九十条规定，判决如下：   一、被告洪少兴、长广工程建设有限责任公司于本判决生效后十日内连带给付原告郭顺云劳务费120708元；   二、被告青海森科盐化产业集团有限公司在欠付工程款范围内对上述款项承担给付责任。   若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2714元，减半收取1357元，由被告洪少兴负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判员 马文丽     二〇二〇年十一月九日   法官助理 李 明   书记员 唐万芳   附：本案所依据的法律条文   《中华人民共和国民法通则》   第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。   《中华人民共和国合同法》   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》   第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，有负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。