济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0102民初9439号原告：曾庆炫，男，1983年4月12日出生，汉族，住广州市。委托诉讼代理人：张伟，上海兰迪（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周云粉，山东凡涛律师事务所律师。被告：山东泰濠银汇网络科技有限公司，住所地山东省济南市。被告：王春明，男，1980年4月11日生，汉族，住济南市，公民身份号码。两被告共同委托诉讼代理人：周恒心，山东泰泉律师事务所律师。第三人：洪玲，女，1991年10月3日出生，回族，住济南市。原告曾庆炫与被告山东泰濠银汇网络科技有限公司（以下简称山东泰濠公司）、王春明、第三人洪玲委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾庆炫的委托诉讼代理人张伟、周云粉，被告山东泰濠公司、王春明的委托诉讼代理人周恒心，第三人洪玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曾庆炫向本院提出诉讼请求：依法判令被告山东泰濠公司返还原告原始本金482380元及收益171405.7元（自2020年1月9日起，以482380元为基数，按年利率24%计算，暂计至起诉之日）实际至全部清偿之日止；2、依法判令被告王春明对上述款项承担连带责任；3、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2019年2月8日，原被告之间签订委托协议一份，约定原告在被告指定外汇平台开立实名账户，原告按约定金额先入金，被告按约定资金金额汇入上述甲方交易账户，原告将其合法所有的上述资金账户委托给乙方管理运作，预期收益24%/年，委托期限12个月即2019年2月8日至2020年2月8日，原告可获得原始本金24%的固定年化收益，此收益每月结算。同时约定，委托账户到期时，甲方可提取账户本金或另行续签委托协议，如本金亏损，由乙方补足原始本金。协议签订当日，原告依约在被告指定外汇平台westarfx开立了实名账户，并向上述账户汇入了原始本金482380元，折合70000美元，并依约将外汇账户交予被告管理。2020年2月9日，委托账户到期，原告明确告知被告不再续签委托协议，要求提取账户本金482380元，但被告拒不归还。另，被告王春明系山东泰濠公司的唯一股东，山东泰濠公司为一人有限责任公司，公司财产未与王春明的财产相互独立，王春明应对上述款项承担连带清偿责任。第三人洪玲系被告山东泰濠公司财务，原被告之间的资金往来大都是由洪玲用个人账户完成。为了维护自身的合法权益，现原告依法提起诉讼，望判如所请。被告山东泰濠公司、王春明辩称：第一、被告没有收到原告的资金，原告自己也承认该资金交给了另外一方，因此，原告需要承担进一步的举证责任，如举证不能，应承担不利后果，原告应该向另外一方主张权利。第二、被告作为受托人不应该承担责任，在委托合同中受托人不承担代理行为的后果，应该由委托人承担代理行为的后果。第三、原告需要证明有关的事实，如果原告不能完整证明有关事实，应该承担不利后果。第四，原告没有完成公司法第二十条第3款规定的举证义务，根据公司法第二十条第3款规定，原告需要证明被告逃避债务严重损害公司债权人利益，在原告完成以上举证义务以后，才能向公司股东主张权利，即本案的第二被告主张权利。目前原告没有完成该项举证义务，因此，第二被告不应该承担责任。第五，原告需要完成全部举证义务，在本案中原告没有完成全部举证义务，应该承担不利后果。第六、本案应该适用公司法第二十条第3款，不应该适用公司法第六十三条。在公司法中第二十条属于总则，第六十三条属于分则，分则应该服从于总则，有关案件在裁判文书网上均有案例。对一人有限公司适用公司法中的人格否认必须完成举证义务，在原告没有完成举证义务之前不能认定第二被告承担连带责任。第七、第二被告如果存在与第一被告的地址不同、人格区隔，就应该视为第二被告与第一被告不存在人格混同。第八、如果本案中原告不能证明向被告交付合同中的款项，应该视为被告没有完成举证义务，从而应该驳回原告的诉讼请求。第三人洪玲辩称，我是山东泰濠公司的出纳，属于雇佣关系。对被告公司资金运营不了解，只是负责办公室支出及入账工作，不清楚原、被告之间操作流程。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：曾庆炫与山东泰濠公司于2019年1月3日签订《委托操作协议》一份，约曾庆炫与山东泰濠公司分别投入资金共同使用专门账户进行外汇交易操作，曾庆炫为山东泰濠公司提供的专门账户设定于第三方监管的westarfx外汇平台公司。曾庆炫所委托外汇账户原始本金为人民币481000元（折合成美元为70000美元），委托理财期限均为12个月，自2019年1月3日至2020年1月2日。还约定曾庆炫外汇账户委托金额高于拾万美元，山东泰濠公司保底给到曾庆炫预期收益24%年，此收益每月计算，次月入金按照2%提取一次。2019年1月3日，曾庆炫账号为62266212********的中国光大银行账户向户名为乃达布日图的6214831004293731银行账户转款人民币481000元。因山东泰濠公司管理曾庆炫账户亏损，曾庆炫剩余本金374126.49元。2019年2月11日，户名为杨接胜的6230583000011604487账户向曾庆炫账号为62266212********的中国光大银行账户转款49000元；户名为陈丽的6217001820039103498账户向曾庆炫上述账户转款六笔，金额均为49000元；户名为郭鹏的6217000870003247442账户向曾庆炫上述账户转款31126.49元，上述账户共计向曾庆炫转款374126.49元。2019年2月8日，曾庆炫与山东泰濠公司公司签订《委托协议》一份，约定曾庆炫所委托外汇账户原始本金为人民币482380元（折合成美元为70000美元），委托理财期限均为12个月，自2019年2月8日至2020年2月8日。2019年2月12日，曾庆炫账号为62266212********的中国光大银行账户向户名王春明6222081602005396568账户转款七笔，共计374126.49元。曾庆炫提交的微信聊天截图，载明王春明补足剩余108254元（482380元-374126.49元）。曾庆炫提交的账号为62266212********中国光大银行的交易明细一份，载明自2019年3月8日至2019年12月10日，由洪玲按月向曾庆炫上述账户转款均为9647.6元，2020年4月30日，刘开民向曾庆炫上述账户转款4824元。另查明，山东泰濠公司成立于2018年7月4日，类型为自然人独资的有限责任公司，王春明为自然人股东和法定代表人，刘开民为监事，洪玲为山东泰濠公司的出纳。本院认为，对于涉案委托操作协议的效力问题，根据《中华人民共和国外汇管理条例》第十七条规定：“境内机构、境内个人向境外直接投资或者从事境外有价证券、衍生产品发行、交易，应当按照国务院外汇管理部门的规定办理登记。国家规定需要事先经过有关主管部门批准或者备案的，应当在外汇登记前办理批准或者备案手续。”第四十五条规定：“私自买卖外汇、变相买卖外汇、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的，由外汇管理机关给予警告，没收违法所得，处违法金额30%以下的罚款；情节严重的，处违法金额30%以上等值以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”本案中，曾庆炫与山东泰濠公司签订的委托操作协议均约定，在第三方监管的外汇平台设定账户，由双方分别投入资金共同使用进行外汇操作，该约定并不符合国家外汇管理部门的监管要求，故涉案三份委托操作协议违反了法律、行政法规的强制性规定，属无效合同。无效的合同自始没有法律效力。对于山东泰濠公司辩称未收到曾庆炫支付的委托投资资金的问题，曾庆炫提交的转账记录可以证实，曾庆炫根据委托操作协议支付投资款项后，山东泰濠公司的监事刘开民、出纳洪玲按照委托操作协议约定的收益结算方式，向曾庆炫支付了部分收益款项，支付金额和时间与委托操作协议的约定相符，故刘开民和洪玲的付款行为实际系山东泰濠公司履行合同义务的履约行为。因此，对山东泰濠公司辩称未收到曾庆炫支付的委托投资款的抗辩意见，本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”因此，山东泰濠公司因委托操作协议取得的曾庆炫的投资款481000元，应当予以返还。对于原告主张的利息损失，曾庆炫作为完全民事行为能力人，对合同内容是否合法未尽到审慎注意义务，对无效的外汇交易投资行为亦存在过错，故本院酌定双方各负担损失的50%。曾庆炫主张损失按照涉案委托操作协议约定的预期收益计算，于法无据，本院酌定利息损失按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的50%计算。本院对利息计算方式予以调整，以481000元为基数，自2020年1月9日起至实际清偿之日止。对于曾庆炫要求王春明对山东泰濠公司的支付义务承担连带清偿责任的主张，根据山东泰濠公司的营业执照，该公司系由王春明独资设立的有限责任公司，王春明系该公司唯一的自然人股东。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”王春明未在法定举证期限内提交山东泰濠公司财产独立于自己财产的有效证据，应依法对山东泰濠公司的债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国外汇管理条例》第十七条、第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告山东泰濠银汇网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告曾庆炫委托投资款481000元；二、被告山东泰濠银汇网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告曾庆炫利息损失（以481000元为基数，自2020年1月9日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的50%计算）；三、对上述第一、二项确定的被告山东泰濠银汇网络科技有限公司的债务，被告王春明承担连带清偿责任；四、驳回原告曾庆炫超出部分的诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10338元，减半收取5169元，保全费3789元，由原告曾庆炫负担2239元，被告山东泰濠银汇网络科技有限公司、王春明负担6719元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  朱春晓二〇二〇年十二月三十日书记员  郑远方