天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0114民初13681号原告:北京金城阜业房地产经纪有限公司，住所地，北京市门头沟区滨河霁月园8号楼滨河路153-26号1层。法定代表人:胡彦明，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：刘海南，男，1987年11月21日生，汉族，该公司经理，现住廊坊市。委托诉讼代理人：陈艳华，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告:天津鑫苑置业有限公司，住所地，天津市武清区泗村店镇龙凤大道66号102-82（集中办公区）法定代表人:戚震男，总经理。委托诉讼代理人：金艳，女，1982年1月7日生，汉族，住天津市河西区。委托诉讼代理人：李洋，天津万华律师事务所律师。原告北京金城阜业房地产经纪有限公司（以下简称金城公司）与被告天津鑫苑置业有限公司（以下简称鑫苑公司）商品房代理销售合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘海南、陈艳华，被告委托诉讼代理人金艳、李洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金城公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还履约保证金2000000元;2.判令被告向原告支付包销款8818378元；3、判令被告向原告支付违约金（以10818378元为基数,按每日万分之三,自2020年10月15日起计算至实际履行之日止);4.判令被告向原告支付销售佣金1033375.2元及利息(以1033375.2元为基数,按中国人民银行同期贷款利率,自2020年10月18日起计算至实际履行之日止);5.判令被告承担本案的诉讼费用及保全费。事实及理由：2018年10月26日,天津鑫苑置业有限公司与北京京房佳业网络科技有限公司(以下简称京房佳业公司)签订《鑫苑汤泉世家销售委托协议书》，约定，在2018年10月26日至2019年6月30日的合作期限内,就合作的328套房源，鑫苑公司委托京房佳业公司进行销售。单套佣金为总房款的15%,且每半个月支付一次销售佣金。否则每逾期一日,鑫苑公司需按应付款的万分之三向京房佳业公司支付违约金。协议还对履约保证金及纠纷管辖等其他事项进行了约定。后来双方又签订了补款补充协议,对合作期限等事项进行了变更。2019年11月,鑫苑公司、京房佳业公司及北京金城阜业房地产经纪有限公司三方经协商达成补充协议:经鑫苑公司同意,京房佳业公司将其在《鑫苑汤泉世家销售委托协议书》的权利义务全部转让给金城公司。2020年4月,双方又签订了抵款补充协议,就双方佣金的支付等进行了约定。上述协议签订后,金城公司按照约定全面履行了义务,但鑫苑公司却迟迟不履行支付佣金和返还保证金的义务。经催要未果，成讼。鑫苑公司辩称，首先被告对原告要求退还的保证金200万元包销款8818378元，没有异议，同意退还。对于原告请求要求的支付的销售佣金1033375.2元被告不同意支付，被告应支付原告销售佣金1033375.2元计算结果没有问题，但根据合同约定，被告付款前，原告应向被告提供等额的增值税专用发票，被告收到发票后对原告进行付款。目前原告并未向被告提供相应发票。第二，目前被告存在五户客户正在办理退房手续，即将退房，该五户金额为766800.95元，因此被告认为该部分款项金额不应当予以支付。对于原告要求的违约金和利息，被告认为没有相应的依据，不应予以支持。截止庭审之前，双方才对具体的包销款金额进行确认，因为本次开庭之前原告变更了诉讼请求，双方确认扣除了部分款项之后，包销款为8818378元，所以不存在被告违约的行为，即便原告要求违约金，合同约定的日万分之三我方也认为标准过高，原告并没有证据证明其有相应的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和举证情况，本院认定事实如下：2018年10月26日,天津鑫苑置业有限公司(以下简称鑫苑公司)与北京京房佳业网络科技有限公司(以下简称京房佳业公司)签订《鑫苑汤泉世家销售委托协议书》，约定:在2018年10月26日至2019年6月30日的合作期限内,就合作的328套房源鑫苑公司委托京房佳业公司进行销售。甲乙双方协商一致，本协议签订5天内，乙方向甲方支付履约保证金2000000元，（大写:人民币贰佰万元整），履约保证金不计利息。履约保证金的退还;如乙方在合作期限内无违约情况，则在合作期限届满后七个工作日内，甲方将履约保证金无息退还乙方，如乙方有违约情况，则甲方扣除违约金后将剩余保证金退还乙方。如乙方在合同期内，销售任务提前完成，则甲方应于任务完成之日起7个工作日内将扣除违约金（如有）后的全部履约保证金及包销款退还乙方。后，鑫苑公司与京房佳业公司签订鑫苑汤泉世家补款补充协议一份，双方延长了合作期限至2019年11月30日。后，甲方:天津鑫苑置业有限公司、乙方:北京京房佳业网络科技有限公司、丙方:北京金城阜业房地产经纪有限公司三方签订补充协议一份，约定：甲乙双方于2018年10月签订《鑫苑汤泉世家销售委托协议书》和《鑫苑汤泉世家补款补充协议》(下统称“原协议”),现经甲乙丙三方友好协商,就原协议主体变更事宜约定如下:1、自本协议签订之日起,原协议项下约定的乙方全部权利和义务概括转让给丙方,乙方不再享有原协议任何权利,除本补充协议另有约定,也不再承担任何义务。2、自本协议签订之日起,丙方承接乙方基于原协议所产生的全部权利和义务,并继续履行原协议,同时丙方对乙方基于原协议所出具的相关承诺和材料均予以认可并同意继续履行。为免疑问,如因本补充协议签订前乙方行为给甲方造成损失,乙方仍应对此承担连带赔偿责任。3、自本协议签订之日起,丙方向甲方履行原协议,乙方不再以原协议为依据向甲方提出任何权利主张或异议。4、乙丙双方确认:乙丙双方如因本补充协议发生任何争议,均由乙丙双方自行解决,不影响本补充协议项下约定内容,且甲方不承担任何责任。5、丙方收件人或联系人:刘海南联系电话:139××××9497，丙方通讯地址:北京市门头沟区××号楼××路××层。6、本协议为原协议的重要组成部分,具有同等法律效力,如约定不一致,则以本补充协议为准。本补充协议未涉及事项仍按照原协议约定履行。7、本协议经甲乙丙三方盖章后生效,本补充协议一式三份,甲乙丙三方各执一份,具有同等法律效力。7、7、本协议经甲乙丙三方盖章后生效,本补充协议一式三份,甲乙丙三方各执一份,具有同等法律效力。协议签订后，金城公司依约履行合同义务，经当庭确认，鑫苑公司应退还金城公司保证金200万元，包销款8818378元，应支付销售佣金1033375.2元。本院认为，北京京房佳业网络科技有限公司将《鑫苑汤泉世家销售委托协议书》项下的权利义务转移到北京金城阜业房地产经纪有限公司，鑫苑公司对此也无异议，故金城公司具有诉讼主体资格。鑫苑公司认可应退还金城公司保证金200万元，包销款8818378元，本院予以照准。对于销售佣金1033375.2元，鑫苑公司抗辩称金城公司未开具税票，对于该问题，庭审结束后，金城公司向鑫苑公司开具了税票，因此，该种抗辩意见本院不予采信。对于金城公司抗辩称的有可能解除合同退款的问题，系将来可能发生的问题，到目前为止，并未实际发生，因此，该种抗辩意见不能成为其拒绝支付佣金的理由，故此，销售佣金1033375.2元，鑫苑公司应支付给金城公司。对于金城公司主张的违约金问题，因双方在金城公司起诉之前并未完成结算，鑫苑公司亦认为金城公司主张的违约金过高，综合合同履行情况，当事人的过错程度，金城公司再无其他证据证明其损失，故本院酌定以11851753.2元为基数自金城公司起诉之日即2020年10月28日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算的标准计算违约金。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，判决如下：一、天津鑫苑置业有限公司于本判决生效后十日内给付北京金城阜业房地产经纪有限公司保证金200万元，包销款8818378元，销售佣金1033375.2元，共计11851753.2元及违约金（自2020年10月28日开始至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；二、驳回北京金城阜业房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46028元，保全费5000元，由天津鑫苑置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  简福新二〇二一年一月六日书记员  范子玥附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。