江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0724民初3391号原告：连云港灌河金融控股有限公司，统一社会信用代码91320724MA1NOM27X3，住所地灌南县人民中路南侧。法定代表人：贾建设，董事长。委托诉讼代理人：杨威，江苏港通陆桥律师事务所律师。被告:江苏艾瑞克环保新材料有限公司，统一社会信用代码913201003393639191，住所地南京市鼓楼区汉中路**。法定代表人：马强，总经理、执行董事。被告:江苏康程新材料科技有限公司，统一社会信用代码913203810566428620，住，住所地新沂市无锡新沂工业园泰山路**/div>法定代表人：朱奇，执行董事。被告:江苏康美新材料科技有限公司，统一社会信用代码9132130032379372XM，住，住所地宿迁市宿城区洋北镇府前路**/div>法定代表人：吴雪，执行董事。被告:江苏恒鼎新材料科技集团有限公司，统一社会信用代码91320111MA1MFGXE99，住，住所地南京市浦口区桥林街道步月路**/div>法定代表人:明玥，董事长。委托诉讼代理人：方相敏，北京市隆安（南京）律师事务所律师。被告:马伟，男，1983年7月5日生，汉族，居民，住南京市玄武区。被告：灌南天泽置业有限公司，统一社会信用代码9132072455383446X2，住所，住所地灌南县新安镇人民路**医院）。法定代表人：胡志宏，董事长。委托诉讼代理人：张向辉，上海方本（连云港）律师事务所律师。被告:连云港艾瑞克新材料科技有限公司，统一社会信用代码91320724MA1NQR5828，住所，住所地灌南县经济开发区迎宾大道**div>法定代表人：马光辉，董事长。原告连云港灌河金融控股有限公司与被告江苏艾某环保新材料有限公司、江苏康某1新材料科技有限公司、江苏康某2新材料科技有限公司、江苏恒鼎新材料科技集团有限公司、连云港艾某新材料科技有限公司、灌南天泽置业有限公司、马伟股权转让纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨威、被告江苏恒鼎新材料科技集团有限公司的委托诉讼代理人方相敏、被告灌南天泽置业有限公司委托诉讼代理人张向辉，到庭参加诉讼，被告马伟、江苏艾某环保新材料有限公司、江苏康某1新材料科技有限公司、江苏康某2新材料科技有限公司、连云港艾某新材料科技有限公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告连云港灌河金融控股有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令承担回购义务的被告立即按照合同约定回购原告在连云港艾某新材料科技有限公司股权；判令所有被告连带支付原告股权回购款6000万元及其固定收益，并承担日万分之五的违约金；案件受理费、诉讼代理费由被告承担。事实和理由：2018年4月份连云港艾某新材料科技有限公司因资金周转需要，被告江苏艾某、江苏康某1、江苏康某2、江苏恒鼎公司、马伟与原告协商，请求原告对该公司进行增资，增资期限为一年，由上述被告保证到期后差额补足并回购股权。为此，原告与连云港艾某之间签订《增资协议》，同时原告与上述被告签订了《差额补足及股权份额回购协议》，约定上述被告在原告增资一年到期后，必须回购原告增资而产生对连云港艾某享有的股权，并遐回增资及其固定收益部分。若原告的投资收益及份额回购价款未能在约定时间内获取，被告应承担按其应履行金额的万分之五每日支付违约金，及其他实现债权的费用。被告灌南天泽公司对上述被告与原告之间的回购协议承担担保责任，并将公司的股权出质给原告，同时还将在灌南开发项目“星河湾”约65亩开发用地的69.4%土地使用权抵押给原告作为股权回购的担保。各方在合同签订后，原告按约于2018年4月份向连云港艾某增资人民币6000万元，根据合同约定，自原告出资实际交付之日起1年届满，被告应回购原告持有6000万元连云港艾某公司的股权份额，并支付固定收益，但上述被告未能按约履行义务，经原告催要仍然未能履行，被告灌南天泽公司也未能按照约定履行担保责任。根据《合同法》等法律规定，特向贵院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告江苏恒鼎新材料科技集团有限公司辩称，原告对连云港艾某公司的投资是债权投资而非股权投资，本案实质是借贷纠纷。根据各方签订的《差额补足及股权份额回购协议》，原告在投资期限内仅从连云港艾某公司获取固定收益，从未行驶股东权利，不参与公司的经营管理，更不承担公司经营风险，故原告的投资属于债权投资，双方的纠纷属于借贷纠纷。原告主张的固定收益、违约金、代理费等费用，已经超过了法律规定的标准，超过部分不予支持。根据最高人民法院关于审理民间借贷司法解释的规定，出借人一并主张逾期利息、违约金及其他费用的，总计不得超过合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍，超过部分不予支持。连云港艾某公司不是本案适格被告，应当驳回原告对连云港艾某公司的起诉。连云港艾某公司不是《差额补足及股权份额回购协议》中约定的差额补足及回购义务人，连云港艾某公司、江苏艾某公司与原告签订的《增资协议》无效，实施的股权转让行为也无效，原告不是连云港艾某公司的股东，无权分配股东利润。即使是连云港艾某公司的股东，而连云港艾某公司因厂房建设、疫情影响等方面的原因，未能按期投产，至今无可分配利润，原告无权向连云港艾某公司主张分配利润。被告灌南天泽置业有限公司已经以土地所有权为其他被告提供了担保，担保物的金额已经超过了被担保债务的金额，原告可就担保财产优先足额受偿。被告灌南天泽置业有限公司辩称，原告所诉《增资协议》、《差额补足及股权份额回购协议》，均无异议，但原告应于实际出资到位一年届满之日，要求其他被告履行股权回购义务，对于因原告怠于行使权利造成的扩大损失，担保人不承担担保义务。天泽置业与原告签订的《最高额抵押合同》，约定了抵押限额为人民币6000万元或者抵押用地使用权69.4%的价值为原告进行担保，抵押担保义务在最高限额范围内。故对原告要求的固定收益、违约金、诉讼费及代理费不承担担保责任。据了解原告出资的6000万元，在原告出资到位后不久即被本案被告马伟挪作他用，涉嫌犯罪，现建议原告就此事向公安机关报警，如果构成犯罪，我公司将依法不承担担保责任。被告江苏艾某环保新材料有限公司、江苏康某1新材料科技有限公司、江苏康某2新材料科技有限公司、连云港艾某新材料科技有限公司、马伟未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年4月10日，原告与被告江苏艾某公司、连云港艾某公司签订了《增资协议》，协议载明：被告江苏艾某公司持有连云港艾某公司100%的股权，连云港艾某公司增资前注册资本为10000万元，新增投资6000万元，增资完成后，投资方（原告）获得公司37.5%的股权，被告江苏艾某公司持有62.5%的股权；增资所获资金需用于连云港艾某公司项目建设及生产经营，未经投资方书面同意，公司不得将其挪作他用，不得以任何直接或间接的方式将资金交由公司之外的第三方主体占用；在投资方支付完毕增资款之日起30天内，连云港艾某公司及江苏艾某公司应完成关于本次增资的工商登记手续；自投资方实际向公司支付增资款之日起，投资方成为公司的股东，享有股东权利、承担股东义务；自投资方实缴出资之日起，公司设立董事会，由江苏艾某提名2名董事、原告委托灌南县经济开发区提名1名董事组成；公司的重大事项必须经董事会审议通过；本协议自各机构方盖章、自然人方签署后成立并生效；协议还对其他事项做了约定。2018年4月12日，原告（甲方）与江苏康某1公司、江苏康某2公司、马光辉、江苏艾某公司、江苏恒鼎公司、马伟、马强、李岚英（以上为乙方）签订了《差额补足及股权份额回购协议》，约定：甲方对连云港艾某公司的投资期限不超过1年，自实际缴付出资之日起计算，若不满1年连云港艾某公司营业期限届满的，甲方的投资期限计算至连云港艾某公司营业期限届满日，甲方投资期限内有权从公司获取收益；在甲方投资期限内甲方每年从公司获取的收益等于甲方实缴出资额×6.8%，若甲方分期出资的甲方每年应获取的收益按其每次出资的实际占用时间进行计算；甲方投资期限内连云港艾某向甲方实际分配的收益不足上述条款约定的收益的乙方应向甲方予以补足；若连云港艾某未向甲方分配收益，或向甲方分配的收益未能达到上述约定的收益的，乙方承诺在每年1月30日前，对甲方上一年度投资收益的差额补足；若乙方行使回购权或者连云港艾某解散，乙方向甲方支付回购价款时，应将截至乙方回购日甲方尚未获取的收益一并支付；乙方的差额补足不以连云港艾某是否分配收益为前提，即无论甲方是否获得了连云港艾某分配的收益，乙方均应对甲方投资收益不足的部分进行补足；甲方投资期限内，乙方随时回购甲方持有的股权份额，应提前45日以书面方式通知甲方；自甲方出资实际交付之日起1年届满，乙方有义务回购甲方持有的6000万元连云港艾某股权份额；乙方行使回购权或者履行回购义务，应向甲方全额支付回购价款，回购价款等于甲方实际出资额及固定收益；乙方确认不会以任何理由而否认本协议的效力或主张撤销、解除本协议；乙方确认向甲方履行差额补足及份额回购义务的范围包括但不限于:投资收益差额补足款、连云港艾某份额回购价款、违约金、损害赔偿金、甲方为实现差额补足与份额回购而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、过户费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；若甲方的投资收益及份额回购价款未能在约定时间内获取，甲方有权要求乙方按其应履行金额的万分之五每日支付违约金，以及按照本协议的约定有权向乙方主张的其他费用；本协议自各方或授权代表签字或者加盖公章之日起生效；协议还对其他事项做了约定。2018年4月16日，灌南县市场监督管理局核准连云港艾某公司变更注册资本为16000万元人民币，现股东为江苏艾某公司、连云港灌河金融控股公司。同时，对董事、监事、经理备案，对公司章程备案，并换发了营业执照。2018年4月20日，原告（乙方）与被告灌南天泽公司（甲方）签订《最高额抵押合同》，约定：被告天泽公司为确保《差额补足及股权份额回购协议》中的债务人切实履行债务，同意依照本合同的约定为主合同的履行提供抵押担保；抵押担保的范围为主合同项下的债务人的全部债务，包括但不限于主合同项下的差额补足款，份额回购款，违约金，损害赔偿金，甲方实现权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、过户费、公证费、送达费、公告费、律师费等）和其他所有应付费用；抵押财产为坐落于民生桥北侧、苏州东侧，面积为43551.00平方米，权属编号为苏20**灌南县不动产权第0005584号，价值6000万元的土地使用权；债务人未按照主合同约定履行或完全履行差额支付及股权回购义务的，乙方有权随时行使抵押权，并处分本合同项下的抵押财产；甲方放弃任何其他担保的优先抗辩权；乙方行使抵押权时可采取与甲方协商，将抵押财产折价以抵偿债务或以抵押财产拍卖、变卖后所取得的价款优先受偿；拍卖或变卖所得价款的69.4%小于或等于债务人应予承担的债务数额的，剩余30.6%价款归甲方所有，拍卖或变卖所得价款的69.4%高于债务人应予承担的债务数额的，剩余价款归甲方所有；乙方依据本合同处分抵押财产的，甲方应予以配合，不得设置任何障碍；本合同生效后，甲乙双方均应履行合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同约定的义务，应当承担相应的违约责任，并承担由此给对方造成的损失；合同还对其他事项做了约定。2018年4月20日、23日，原告向连云港艾某公司转账各3000万元，履行了增资义务。协议履行中，原告没有从被告连云港艾某公司获取收益，其他被告也没有按约定的期限回购股权及差额补足，被告天泽公司也没有履行担保义务。原告与各被告协商未果，遂提起诉讼。审理中，原告与被告灌南天泽公司于2020年10月14日签订了《抵押合同》，约定将天泽公司享有的已抵押给原告，权属编号为苏20**灌南县不动产权第0005584号，100%份额的国有土地使用权上的在建房屋抵押给原告。上述事实，有原被告陈述、《增资协议》、《差额补足及股权份额回购协议》、《最高额抵押合同》、《抵押合同》、转账支票转账回单等证据，经质证在卷佐证，并相互印证。本院认为，被告连云港艾某公司为增加资本，与单一股东江苏艾某公司以及原告签订了《增资协议》；江苏康某1公司、江苏康某2公司、马光辉、江苏艾某公司、江苏恒鼎公司、马伟、马强、李岚英为保证原告的投资获取收益和赎回与原告签订了《差额补足及股权份额回购协议》；被告灌南天泽公司为确保《差额补足及股权份额回购协议》中的债务人切实履行债务与原告签订了《最高额抵押合同》，各份合同的签订均是合同各方当事人真实的意思表示，符合法律规定，应受法律保护。被告江苏艾某公司、江苏康某1公司、江苏康某2公司、江苏恒鼎公司、马伟没有按合同约定补足原告应获得的收益，也没有按约定回购股权份额；被告灌南天泽公司也没有按约定履行担保义务。故上述被告没有按合同约定履行义务，侵犯了原告的合法权益，应负清偿责任，同时应承担违约责任。故对原告诉称的事实，予以认定。对其要求被告江苏艾某公司、江苏康某1公司、江苏康某2公司、江苏恒鼎公司、马伟补足在连云港艾某公司应获得的收益、回购其在连云港艾某公司持有的6000万元股权，承担违约金、代理费的诉讼请求，依法予以支付。双方约定逾期支付的按银行利息支付，根据相关规定，应按年利率6%标准计算，从2019年12月1日起计算至实际给付之日止。被告辩称要求公司退还380000元的意见，因与本案不是同一法律关系，可以另案主张。综上所述，为维护社会经济秩序，保护当事人的合法权益，制裁民事违法行为，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款，《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条的规定，判决如下：被告韩跃武支付原告温彦军股权转让款200000元及利息，利息按年利率6%，从2019年12月1日起计算至实际给付之日止。于本判决发生法律效力之日起十日内兑现。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4316元，减半收取2158元，由被告韩跃武负担（原告已预交），被告在兑现上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费4316元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。义务人主动履行的，将款项打入：灌南县人民法院执行款专户，银行类别0041，开户行工商银行连云港市灌南海西支行，开户账号95×××56。（此页无正文）审 判 长  郭如勤人民陪审员  冯 惠人民陪审员  张正艳二〇二一年二月二十三日书 记 员  潘立云法律条文附录《中华人民共和国公司法》第四条【股东权利】公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第十五条【转投资】公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。第三十二条【股东名册】有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第六条【保证的定义】本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第七条【保证人的资格和范围】具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第十四条【一时保证与最高额保证】保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十七条【一般保证及先诉抗辩权】当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十七条【最高额保证的保证期间】保证人依照本法第十四条规定就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同，但保证人对于通知到债权人前所发生的债权，承担保证责任。