重庆市垫江县人民法院民 事 判 决 书（2015）垫法民初字第03979号原告重庆市豪嘉建筑劳务有限公司，住所地重庆市垫江县桂溪镇桂溪名苑B幢302号，组织机构代码78420593-5。法定代表人刘彬，该公司董事长。委托代理人张坤，重庆欣凯律师事务所律师。被告黄进星，男，1977年4月15日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。委托代理人谭江山，重庆市垫江县周嘉法律服务所法律工作者。委托代理人谭庆锋，垫江县法律援助中心律师。原告重庆市豪嘉建筑劳务有限公司与被告黄进星劳动争议纠纷一案，本院于2015年8月12日立案受理后，依法由代理审判员王明江独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告重庆市豪嘉建筑劳务有限公司（下称豪嘉劳务公司）的委托代理人张坤、被告黄进星及其委托代理人谭庆锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告豪嘉劳务公司诉称，黄进星在我公司从事制模工作，每月工资大约2000元。2014年11月27日，黄进星违规操作导致其受伤。垫江县劳动能力鉴定委员会对黄进星进行了劳动能力等级鉴定，我公司多次要求黄进星继续上班，但是黄进星拒不回到工作岗位。垫江县劳动人事争议仲裁委员会在仲裁时擅自对黄进星的工资按照平均工资标准计算，而黄进星的工资低于平均工资的60%，应该按照重庆市2013年度的平均工资的60%来计算黄进星的残疾赔偿金、停工留薪待遇，同时黄进星的停工留薪期限过长。请求人民法院依法判决我公司按照重庆市2013年度的平均工资的60%来计算黄进星的残疾赔偿金、停工留薪待遇，按照重庆市2013年度的平均工资来计算黄进星的一次性医疗补偿金及就业补偿金。被告黄进星辩称，我的后续医疗费（取内固定费）15000元应该纳入人民法院处理范围，对仲裁裁决的护理费50元／天过低，应按80元／天计算，对其他仲裁裁决无异议。请求人民法院判决豪嘉劳务公司支付我工伤保险待遇：一次性伤残补助金51227元（4657元／月×11个月），一次性工伤医疗补助金28428元（4738元／月×6个月），一次性伤残就业补助金56852元，停工留薪期工资27942元（4657元／月×6个月），住院伙食补助费632元（8元／天×79天），护理费6320元（80元／天×79天），鉴定费及鉴定检查费480元，后续医疗费15000元，共计186881元。经审理查明，从2014年8月起，黄进星在豪嘉劳务公司上班，从事制模工作，工资实行计件制。豪嘉劳务公司未给黄进星参�工伤保险。2014年11月27日，黄进星在豪嘉劳务公司承建的位于垫江县桂溪镇桂西大道“垫江县月河小区3期拆迁安置房”项目工程A栋17层工地制模时，不慎摔到16层地板上受伤，当即被送往垫江县中医院住院治疗。该院诊断黄进星受伤为：腰椎、跟骨骨折。黄进星住院治疗79天，于2015年2月14日出院。黄进星住院期间的医疗费豪嘉劳务公司已支付。黄进星打有内固定，尚未取出。黄进星住院期间由家属护理，豪嘉劳务公司未支付护理费。黄进星出院医嘱载明：……根据愈合情况考虑取出内固定（费用约15000元）……。黄进星受伤后未返回豪嘉劳务公司上班。2015年2月3日，重庆市垫江县人力资源和社会保障局认定黄进星受伤属工伤。2015年4月27日，重庆市垫江县劳动能力鉴定委员会鉴定黄进星为伤残八级。黄进星垫支了劳动能力鉴定费400元、鉴定检查费80元。2015�5月25日，黄进星向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除其与豪嘉劳务公司之间的劳动关系；2、由豪嘉劳务公司支付黄进星工伤保险待遇共计240035元。该仲裁委于2015年7月9日作出裁决：1、解除黄进星与豪嘉劳务公司之间的劳动关系；2、黄进星住院期间医疗费应由豪嘉劳务公司支付，豪嘉劳务公司已支付；3、由豪嘉劳务公司支付黄进星除取内固定外的工伤保险待遇共计169511元；4、黄进星取内固定费用，待实际发生后由豪嘉劳务公司据实支付；5、黄进星的其它主张，证据不足，依据不充分，计算不确切，不予支持。豪嘉劳务公司不服该裁决，遂诉至本院。本院确认上述事实，有双方当事人的陈述，豪嘉劳务公司举示的仲裁裁决书，黄进星举示的认定工伤决定书、工伤职工劳动能力初次鉴定结论书、病历、鉴定费及鉴定检查费票据�证据在卷，并经庭审质证，足以认定。本院认为，黄进星在豪嘉劳务公司上班，双方之间存在劳动关系，双方当事人的合法权益均受法律保护。黄进星于2015年5月25日向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求豪嘉劳务公司支付工伤保险待遇，且明确提出解除劳动关系。故，本院认定黄进星与豪嘉劳务公司之间的劳动关系于2015年5月25日解除。在举证期限内，豪嘉劳务公司、黄进星双方均未提供黄进星受伤前的工资凭据。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，结合建筑行业实际，参照渝人社发（2015）64号和（2014）119号文件的规定，按重庆市统筹地区职工平均工资2014年度4738元／月、2013年度4252元／月标准计算，本院确定黄进星工资标准为4657元／月（（4738元／月×10个月＋4252元／月×2个月）÷12个月）。黄进星在豪嘉劳务公司承建的工地上工作时受伤，垫江县人力资源和社会保障局认定黄进星受伤属工伤，垫江县劳动能力鉴定委员会鉴定黄进星为伤残八级，依法应当享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，本案中豪嘉劳务公司未给黄进星参加工伤保险，致使黄进星发生工伤后，不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇，豪嘉劳务公司应当按《工伤保险条例》的规定支付黄进星相关费用。根据《工伤保险条例》等相关规定，结合豪嘉劳务公司和黄进星的证据、主张以及庭审中双方当事人的意见，黄进星应享受的工伤保险待遇确定如下：一、医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第一款的规定，黄进星受伤后的医疗费应由豪嘉劳务公司承担，豪嘉劳务公司已支付黄进星住院期间的医疗费。二、一次性伤残补助金。黄进星被鉴定为八级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，其应获得11个月工资的一次性伤残补助金51227元（4657元／月×11个月）。三、一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款、第二款以及渝人社发（2015）64号文件的规定，按2014年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资4738元／月计算，一次性工伤医疗补助金为28428元（4738元／月×6个月）。四、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款、第三款以及渝人社发（2015）64号文件的�定，黄进星应享受一次性伤残就业补助金为56852元。五、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条和《重庆市工伤职工停工留薪管理办法》（渝劳社办法（2004）210号）规定，依据黄进星受伤情况，符合6个月标准，故豪嘉劳务公司应支付黄进星停工留薪期间工资为27942元（4657元／月×6个月）。六、住院伙食补助费、护理费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第三款和重庆市人力资源和社会保障局《关于〈工伤保险条例〉实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条的规定，黄进星住院79天，故豪嘉劳务公司应承担住院伙食补助费632元（8元／天×79天）、护理费4740元（60元／天×79天）。七、鉴定费及鉴定检查费。根据重庆市人民政府关于印发《�庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第二款的规定，黄进星垫支的鉴定费400元、鉴定检查费80元，均应由豪嘉劳务公司承担。关于黄进星主张的后续医疗费即取内固定费15000元问题。渝劳社办发（2007）273号文第八条规定，工伤职工一次性享受了工伤待遇，用人单位支付了一次性工伤医疗补助金的，工伤职工再行要求续医费的，不予支持。如前所述，黄进星与豪嘉劳务公司之间的劳动关系于2015年5月25日解除，黄进星主张了一次性工伤医疗补助金，本院认定黄进星应获得一次性工伤医疗补助金28428元，该费用系对劳动者后续医疗费用的补偿，工伤职工不能要求用人单位在支付一次性工伤医疗补助金的又支付后续医疗费，故对黄进星关于后续医疗费15000元的主张，本院不予支持。综上，除前述豪嘉劳务公司已支付黄进星医疗费外，豪嘉劳务公�还应支付黄进星工伤保险待遇170301元（51227元＋28428元＋56852元＋27942元＋632元＋4740元＋400元＋80元）。据此，根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款，第三十三条第一款、第三款，第三十七条第一项、第二项，第六十二条第二款，第六十四条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第二款，第三十一条，第三十六条第一款、第二款、第三款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认解除黄进星与重庆市豪嘉建筑劳务有限公司之间的劳动关系。二、由重庆市豪嘉建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付黄进星工伤保险待遇170301元。三、驳回黄进星的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共�国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市豪嘉建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  王明江二〇一五年九月二十四日书 记 员  高仁友