江苏省徐州市贾汪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0305民初4335号 原告：索之荣，女，1969年9月8日出生，汉族，住徐州市贾汪区。 委托诉讼代理人：张杰，徐州市贾汪区法律援助中心律师。 被告：徐州市贾汪区人民医院，住所地徐州市贾汪区煤源路**。 法定代表人：王久胜，该院院长。 委托诉讼代理人：王玉玲，江苏彭邦律师事务所律师。 原告索之荣与被告徐州市贾汪区人民医院（以下简称贾汪人民医院）医疗责任损害纠纷一案，本院于2019年10月21日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，因案情复杂，后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告索之荣及其委托诉讼代理人张杰，被告贾汪人民医院的委托诉讼代理人王玉玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告索之荣向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费11896元、营养费6520元、住院伙食补助费3150元、护理费7000元、误工费47414元、差旅费1522元；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2011年9月19日，原告因患有××××××到被告处住院治疗。9月21日，被告在为原告进行腹腔镜切除手术过程中，因操作失误，将原告的十二指肠损伤，造成×××××××××下约2CM处出现一5CM的破口，并伴有较多胆汁样液体流出。9月22日，原告转入徐州医学院附属医院住院进行治疗，行十二指肠穿孔修补，腹腔修补术。此后，原告因手术后伤口感染，×××，×××等病症。于2011年10月6日至2018年6月19日期间先后在贾汪人民医院住院治疗13次。原告曾于2017年1月3日向法院提起诉讼，在审理过程中，法院依法委托徐州市医学会及南京金陵司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人索之荣××损伤构成九级伤残。法院审理认定，被告贾汪人民医院对患者索之荣在诊疗活动中所受损害有过错，并据此判决被告对原告因后续治疗产生的各项损失承担赔偿责任。因被告上述医疗过错所致原告×××、×××，原告又分别于2018年11月22日、2019年5月31日、2019年7月1日、2019年11月29日至贾汪人民医院住院治疗计63天，并于2019年1月14日、15日、21日至南京军区总医院检查治疗。被告对于原告该期间因治疗所受损失拒绝赔偿。 被告贾汪人民医院辩称：原告的×××等后果已经南京金陵司法鉴定所鉴定确定构成九级伤残，护理期限为300日、营养期限为300日、误工期限720日，其是病情稳定后不可恢复才进行的伤残等级鉴定，故本案中其主张的医疗费是否为必要及合理均应当由原告进一步举证加以证明，由于被告已经将鉴定所确定的护理期限、营养期限、误工期限内的各项费用已经全额支付，现原告再行主张三期费用无事实与法律依据，应当予以驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 索之荣是贾汪人民医院职工（护士）。2011年9月19日日，索之荣因患有××××××入住贾汪人民医院手术治疗。9月21日，索之荣在全麻下行LC术，术中见×××症、×××。术后，索之荣腹腔引流管内有黄色引流液及气体引流出，考虑××可能，需继续手术，索之荣及家人要求转院治疗。2011年9月22日，索之荣入住徐州医学院附属医院住院治疗，病情诊断为急性×××、××损伤、胆囊LC术后。同日，全麻下行剖腹探查术，手术顺利，术后予抗感染补液支持治疗，后于2011年10月4日出院。此后，索之荣因手术后伤口感染、×××、×××等病症，于2011年10月6日至2018年6月19日期间，在被告贾汪人民医院住院治疗13次，累计住院天数202天，加上2011年9月19日至2011年10月4日期间的住院天数，共计住院217天。 2017年1月3日，索之荣诉至本院，请求判令贾汪人民医院赔偿住院伙食补助费10850元、营养费11400元、护理费24000元、残疾赔偿金174488元、被扶养人生活费9242元、精神损害抚慰金50000元、司法鉴定费5360元、交通费3000元，合计288340元。此次案件审理中，索之荣申请对其伤残等级、护理期限、误工期限、营养期限进行鉴定，本院依法委托徐州市医学会对索之荣的伤情进行鉴定，该会专家组分析认为：参照《医疗事故分级标准（试行）三级戊等第15款，目前索之荣伤残等级为十级。索之荣不服该鉴定意见，要求重新鉴定，本院依法委托南京金陵司法鉴定所重新进行了鉴定。2018年9月4日，该所作出《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人索之荣××损伤构成九级伤残；2、索之荣××损伤后误工、护理及营业期限分别为720日、300日和300日。 2018年10月8日，本院作出（2017）苏0305民初76号民事判决，认为贾汪人民医院未能提供其对索之荣实施首次手术的病案材料，依法应当推定贾汪人民医院有过错。因索之荣尚未丧失劳动能力，故索之荣主张的被扶养人生活费不予支持。对索之荣的各项损失，认定如下：1、住院伙食补助费为10850元（50元/天×217天=10850元）；2、营养费11400元（38元/天×300天=11400元）；3、护理费为24000元（80元/天×300天=24000元）；4、交通费酌定支持2000元；5、残疾赔偿金为174488元（43622元/年×20年×20%=174488元）；6、精神损害抚慰金酌定为30000元；以上损失合计252738元。遂判决：1、贾汪人民医院赔偿原告索之荣住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失，共计252738元；2、驳回索之荣的其他诉讼请求。 2018年11月22日索之荣入住贾汪人民医院住院治疗，2018年12月6日出院，诊断为××××××，扣除医保，个人支出医疗费582.72元；2019年5月31日索之荣入住贾汪人民医院住院治疗，2019年6月17日出院，诊断为×××，扣除医保，索之荣个人支出医疗费707.04元；2019年7月1日索之荣入住贾汪人民医院住院治疗，2019年7月23日出院，诊断为××××××，索之荣个人支出医疗费4882.65元；2019年11月29日索之荣入住贾汪人民医院住院治疗，2019年12月9日出院，诊断为腹痛，胆囊结石术后，×××？个人支出医疗费2100.25元。四次住院共63天。另索之荣支出门诊医疗费952.29元。 2019年1月14日、15日、21日，索之荣至南京军区南京总医院检查，支出检查费用996元，住宿费258元，交通费1264元。 本案审理过程中，被告贾汪人民医院申请对索之荣于2018年11月22日至2018年12月6日、2019年5月31日至2019年6月17日、2019年7月1日至2019年7月23日、2019年11月29日至2019年12月9日四次住院天数及治疗必要性、合理性以及费用的合理性，关于×××和××××××诊断是否适当进行鉴定。本院依法先后委托南京医科大学司法鉴定所、连云港正达司法鉴定中心进行鉴定，两鉴定机构均以因本案超出鉴定能力，无法完成鉴定工作，予退案处理。 上述事实，有当事人的当庭陈述，（2017）苏0305民初76号民事判决书、住院病案材料、医疗费票据、不予受理告知书、交通费票据等证据证实，并经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，法律意义上的过错是指行为人对损害后果的发生存在主观上的故意与过失。索之荣在贾汪人民医院因手术治疗侵权事实及当事人责任承担已经法院委托鉴定伤残等级等事项,也经生效判决所确认，当事人已经履行判决义务。关于自2018年11月起，索之荣多次住院治疗及检查，与贾汪人民医院之前的手术治疗是否存在因果关系，根据《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。医疗机构主张不承担责任的，应当就侵权责任法第六十条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。由此可见，对于因果关系的举证责任在原告。 鉴于目前本案无法对因果关系进行鉴定的情况，应当结合案件具体情况来综合分析认定。根据病例资料的记载，本案原告本次主张的损失与被告贾汪人民医院之前的手术治疗行为之间，既不能排除也不能确定因果关系，综合本案，本院酌定对索之荣所受各项损失，由原被告各承担50%责任。 对原告索之荣的各项损失，本院认定如下： 1、医疗费10220.95元，有原告提供的医疗费票据予以证实； 2、住院伙食补助费：根据原告实际的住院天数，住院伙食补助费依法确定为3150元（50元/天×63天=10850元）； 3、营养费：根据原告实际的住院天数，营养费依法确定为2520元（40元/天×63天=2520元）； 4、护理费：依法计算为5040元（63天×80元/天）； 5、交通费及住宿费1522元，有原告提供的相关票据予以证实； 上述各项损失共计为22452.95元，结合责任划分，被告贾汪人民医院赔偿原告索之荣11226.50元（22452.95元×50%）。 关于误工费，原告主张的误工期间，鉴于双方当事人仍处于劳动关系履行过程中，本案存在劳动争议和侵权损害法律关系的竞合，原告陈述有未发放工资的情况，有部分发放工资的情况，有没有请假，没有上班的情形，双方也没有提供此期间应发工资的标准以及工资减少的证明，应当由原告按照劳动争议申请仲裁，来解决工资标准及期限等问题。本案中，对误工费一项暂不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下： 被告徐州市贾汪区人民医院于本判决生效后十日内给付原告索之荣各项损失共计11226.50元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费740元，由原告索之荣负担370元，被告徐州市贾汪区人民医院负担370元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  付嘉丰 人民陪审员  庄 娜 人民陪审员  李克刚 二〇二〇年八月二十七日 书 记 员  刘 静