大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0203民初975号原告：郑颖慧，女，1971年10月28日出生，汉族，住辽宁省庄河市。被告：大连聚友会餐饮有限公司，住所地辽宁省大连市西岗区海达南街75A-13大连百年港湾奥特莱斯****B1002+**。法定代表人：陈忠生，该公司总经理。委托代理人：徐田力，女，1982年2月28日出生，汉族，该公司餐厅经理，住辽宁省大连市沙河口区。委托代理人：杨帆，女，1983年10月1日出生，汉族，该公司人事经理，住辽宁省营口市站**。原告郑颖慧与被告大连聚友会餐饮有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，因被告对工伤认定结论不服提起行政诉讼，本案依法中止审理，在行政诉讼二审判决书作出后，本案恢复审理，于2021年1月18日公开开庭进行了审理。原告郑颖慧，被告大连聚友会餐饮有限公司的委托代理人徐田力、杨帆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑颖慧向本院提出诉讼请求：1、被告支付非法辞退经济赔偿金一个月工资6314元。2、被告支付4月30日晚间被逼离开宿舍车费400元。事实和理由：原告4月17日入职，4月24日20点40分在烤披萨时手被烤炉烫伤，在吧台处理，并向被告处管理人员请假。早晨因伤势加重，需去医院。4月24日白天原告因对工作内容有疑问，询问厨师长和经理，因怕被罚钱，需要知道操作流程和处罚依据。4月25日早饭前在监控底下翻看墙上挂的作业流程。早饭后被告不准原告离开，双方都报警。4月30日下午店长让正在遵医嘱随诊治疗的原告到店里，到后在门口等到晚上8点多让在辞退通知上签名，而后又要走通知书。晚间9点店长不支付工资，并让男厨师长进宿舍撵原告离开，原告当晚从西岗区汉巴味德店铺打车回庄河花费400元。被告在原告休治期间违法辞退，应支付1个月工资标准5868元经济赔偿金。因非法辞退，违约不让居住宿舍，被告需要支付车费。原告要求法院依法判决。被告大连聚友会餐饮有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、被告被辞退原告是因为原告故意窃取公司商业机密和技术信息，严重违反了公司的规章制度。被告依照劳动法劳动合同法第39条第一项和第二项规定，属于合法辞退，不需要支付经济补偿或者赔偿。2、原告故意向法庭撒谎，谎报自己工资标准，依照双方签订的入职登记表，原告的工资标准为1750元。3、原告的行为属于工伤碰瓷，通过中国裁判文书网，被告查询到以原告作为诉讼当事人的多份工伤纠纷类案件裁判文书。原告通过制造工伤的假象骗取各类赔偿，该行为已构成诈骗犯罪，建议法庭将原告移送公安机关立案侦查。4、对于工资标准，被告当时承诺的原告月工资为1750元，原告受伤后，因为大家的工作都非常忙，为了节省时间，被告同意按照2700元结算，但原告仍没有同意。5、在行政诉讼中，原告的病历资料上只有医院盖章，没有医生盖章，但是在本次诉讼中，原告的病历资料补上了医生签字，因此原告明显作假。6、原告没有按照规定的程序请假，属于旷工离职，原告自己说的手部烫伤的事与本案没有关联，原告是4月17日到4月24日在被告处工作，烫伤与被告无关。7、没有发生过人事经理限制其人身自由的情况，没进入员工宿舍撵人离寝的情况，原告陈述没有证据证明。经审理查明，原告自2019年4月17日起入职被告处，在其经营的大连百年港湾奥特莱斯汉巴味德店从事综合工工作，工作内容为烤制蛋挞、披萨，双方没有签订书面劳动同，被告没有为原告缴纳社会保险，被告为原告预约在4月26日进行体检，但双方于4月25日产生纠纷，原告未实际体检。原告入职时，填写了《入职登记表》，其中“单位告知及员工入职须知”第1条约定，“员工入职时，单位已将汉巴味德员工手册内容告知员工，并就员工提出的问题给予解答”，第4条约定“酒店为员工提供生活福利，免费提供一日三餐，就餐及午休时间不计算在工作时间内，住宿员工按2元/日计算住宿水电、物业费用”，原告入职后在被告安排的宿舍居住，双方均认可产生住宿费16元。原告填写个人信息后签字确认，并将该登记表拍照后返还被告，原告拍照时，该登记表上“试用薪资”一栏为空白。被告保管该登记表，并在双方发生劳动争议后提交登记表作为证据之一，被告提交该证据时，登记表填写了“试用薪资”为1750元，原告认为该数额为被告单方面填写，故不予认可。工作期间，被告实行手记考勤，原告在4月17日至4月22日期间正常出勤，4月23日休息，4月24日正常出勤，被告没有支付原告4月17日至4月24日期间的工资。被告餐厅的营业时间为11时至下午14时，16时30分至晚21时。原告与被告处工作人员的微信群聊记录证实原告下午自16点开始工作。4月24日晚，原告在工作中不慎右手中指被烤炉边缘烫伤。4月25日早上，原告在非工作时间进入工作间拍照，被告发现后阻止原告离开，双方发生争执，均报警。告报警称原告拍照，怀疑泄露商业机密，原告报警称被告限制人身自由不让就医。4月25日15点30分，原告到大化集团有限责任公司医院就诊，诊断结论为热烫伤右中指0.1%Ⅱ+，该医院为原告出具疾病诊断书，建议原告休息3日（4月25日至4月27日），原告个人支付医疗费用共计125.80元；4月27日，原告又到大连经济技术开发区金源医院就诊，该医院为原告出具诊断书，建议原告休息3日（4月28日至4月30日），此次医疗费用由医保统筹支付66.78元、个人账户支付86.22元，共计153元。原告两次取得诊断书后，均在微信群中请假，4月28日晚，原告发现自己被移出该微信群。4月30日，被告向原告出具《辞退通知书》，内容为“郑颖慧女士：您于2019年4月17日入职我公司。在试用期期间，公司发现你于2019年4月25日监控录像时间6点45分，在非工作时间，进入工作区域，翻看公司保密资料并对资料进行拍照。违反了‘员工有义务保守企业商业秘密和技术信息’的规章制度。在试用期期间不符合录用条件，本公司决定与（笔误，应为“于”）2019年4月30日将你辞退”，原告在该通知书上写明“拒绝劳务派遣合同因没有公章。已收到，但不同意”。原告离职后，因工资结算多次与被告处餐厅经理、人事经理短信沟通，5月10日，被告处餐厅经理回复“我这边跟公司申请了一下，可以按照2700给您结算工资，出勤工资、加班加点工资都依法给您结算，结算的工资额和工资明细需要您确认签字，所以请今天到店内办理工资结算”，“按2700算出来的工资，是1700多，都是按劳动法规定的核算方式计算的”，原告回复“同意2019年4月17日至2019年4月25日出勤7天，工资总额1700多元”。后被告未到原告处领取离职补偿。7月12日，原告申请工伤认定。9月3日，大连市西岗区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定原告为工伤，诊断结论为：热烫伤右中指0.1%Ⅱ+。11月4日，大连市劳动能力鉴定委员会做出《工伤初次鉴定结论书》，鉴定结论为：停工留薪期满、不够定级标准。被告对工伤认定决定不服，认为原告不构成工伤，提起行政诉讼。大连市西岗区人民法院作出（2020）了0203行初31号行政判决书，判决驳回大连聚友会餐饮有限公司的诉讼请求，该公司不服上诉，大连市中级人民法院作出（2020）辽02行终634号行政判决书，驳回上诉，维持原判。11月20日，原告申请仲裁，要求被告支付非法辞退经济赔偿金5868元、非法辞退产生的路费400元，大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会作出西劳人仲不字〔2019〕第147号不予受理通知书，原告不服该决定，诉至本院。原告另主张被告支付2019年4月17日至2019年4月24日期间出勤工资、加班加点工资、停工留薪期工资、医疗费等，本院予以另案审理。再查，2015年5月至2016年10月期间，原告因主张工伤保险待遇、违法解除劳动合同赔偿金、返还诊疗记录等，四次起诉案外人柏德皮革（中国）有限公司，经两审审理，大连市中级人民法院分别作出（2016）辽02民终405号民事判决书、（2016）辽02民终4871号民事判决书、（2016）辽02民终5032号民事判决书、（2016）辽02民终5034号民事裁定书，后辽宁省高级人民法院作出（2018）辽民再292号民事判决书，撤销（2016）辽02民终405号民事判决书，增加支付原告住院期间护理费；2019年7月期间，原告因大连市医疗保险管理中心不履行支付工伤保险待遇职责提起行政诉讼，后撤诉；2019年3月至2020年12月期间，原告因主张未订立劳动合同二倍工资、违法解除劳动合同赔偿金等，以案外人大连市甘井子区山和机械厂为被申请人申请仲裁，经两审审理，大连市中级人民法院作出（2020）辽02民终6778号民事判决书。本院所确认的上述事实，有原告提供的员工入职登记表（拍照复印件）、诊断书、工伤认定决定书、短信截图、不予受理通知书、员工住宿申请表，被告提供的民事裁判文书、行政裁判文书、辞退通知书、员工入职登记表，本院调取的双方在（2020）辽0203民初936号案件中提供的证据材料、庭审笔录，以及当事人陈述笔录在案为凭，已经本院审查，可以采信。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”。本案中，原告在仲裁中主张非法辞退经济赔偿金5868元，诉讼中增加至6314元，属于计算数额的增加，本院予以合并审理。第一，对于原告的工资标准，原告提供了与被告处员工的短信记录，双方均确认工资标准为2700元/月；被告提供了《入职登记表》，证明工资标准为1750元/月。对工资以何为准，本院认为，工资作为劳动关系的基础约定，应经双方确认方可生效，原告提供的照片证明，原告签字确认登记表时，表格中并未填写1750元/月的工资标准，而被告在双方产生纠纷后，出示了在原告拍照留存的登记表基础上，手写添加月工资标准约定的登记表，其效力存疑，不能证明该工资标准经原告认可，对原告不产生效力，因此，原告的工资应以2700元/月为准。第二，针对被告是否违法解除劳动合同一节。原告虽仅在被告处工作7日，双方尚未订立书面劳动合同，但从原告的工作情况来看，双方已建立了事实劳动关系，则被告解除该事实劳动关系，仍应当符合劳动合同法相关规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，前法第五十条规定，“用人单位根据劳动合同法第四条规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为确定双方权利义务的依据”。据此，被告以出具《辞退通知书》的形式辞退原告，则被告应当首先证明原告确有翻看公司保密资料并进行拍照的行为，其次证明该行为违反被告的规章制度，最后证明该规章制度已经民主程序制定并合法送达给原告。从庭审陈述来看，首先，被告不能证明原告拍照并翻看的是保密资料。一方面，双方均认可原告对工作间张贴在墙上的内容进行了拍照，而张贴的内容应当是用人单位依法公示的管理规定，员工自然有权利知晓并记录；另一方面，被告主张原告翻看了保密资料，但未举证证明。其次，被告自始至终拒绝提供规章制度、员工手册，导致无法确认原告违反哪项规定，也无法确认原告的工作岗位是否负有保密义务。最后，被告仅以《入职登记表》中的格式条款主张原告知晓规章制度内容，却不准原告拍照留存工作墙上的规章制度，可见被告不愿意让原告知晓规章制度，故该规章制度内容并未实际送达原告。此外，被告另主张因原告违反请假制度而解除合同，但被告未提供证据，且该理由已超出被告在《辞退通知书》中列明的理由，不能还原解除劳动合同的实际情况，故本院不予采信。因此，被告属于违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金。第三，对于经济赔偿金数额的计算一节。原告主张的“非法辞退经济赔偿金”即是违法解除劳动合同经济赔偿金。原告仅在被告处实际工作7天，解除劳动合同前的月工资标准应当包括实际产生的加班费及双方约定的月工资数额。首先，自2019年4月17日至4月24日，原告在8天中，工作7天，轮休1天。工资报酬含有基本工资及加班工资。在解除劳动合同后，双方以2700元为基数，通过短信确认2019年4月17日至4月24日期间基本工资及加班工资合计1700多元，该计算结果实际超出了法律规定，但从短信内容来看，双方均认可了计算方式及计算结果，应当视为对2019年4月17日至4月24日期间的工资报酬达成协商一致意见，法院不宜调整，原告在另案中以1700元主张2019年4月17日至4月24日期间基本工资及加班工资，本院予以照准。则经双方协商一致确认的加班费为831元（1700元-2700元÷21.75×7天）。其次，原告主张月工资标准均以上述包含加班工资的标准推算，已超出双方协商一致的范围，且自4月25日起，原告再未上班，不存在加班，原告仅在被告处工作7天，双方甚至尚未形成稳定的工作管理关系、工资发放关系因此对除上述期间之外的月平均工资，仍应当以2700元计算。综上，原告解除劳动合同前月平均工资为3531元（基本工资2700元+加班费831元），被告应当支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金3531元（3531元×0.5月×2倍）。被告另主张原告工伤碰瓷构成诈骗，没有事实及法律依据，本院不予采纳。第四，原告主张车费400元，不属于劳动争议处理范围，本院不予处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条、第五十条之规定，判决如下：一、被告大连聚友会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑颖慧经济赔偿金3531元；二、驳回原告郑颖慧的其他诉讼请求。如果被告大连聚友会餐饮有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告大连聚友会餐饮有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为二年。审 判 长  李霞南人民陪审员  朱桂荣人民陪审员  吕美琴二〇二一年一月二十二日书 记 员  刘頔一