大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0203民初936号原告：郑颖慧，女，1971年10月28日出生，汉族，住辽宁省庄河市。被告：大连聚友会餐饮有限公司，住所地辽宁省大连市西岗区海达南街75A-13大连百年港湾奥特莱斯****B1002+**。法定代表人：陈忠生，该公司总经理。委托代理人：徐田力，女，1982年2月28日出生，汉族，该公司餐厅经理，住辽宁省大连市沙河口区。委托代理人：杨帆，女，1983年10月1日出生，汉族，该公司人事经理，住辽宁省营口市站**。原告郑颖慧与被告大连聚友会餐饮有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，因被告对工伤认定结论不服提起行政诉讼，本案依法中止审理，在行政诉讼二审判决书作出后，本案恢复审理，于2021年1月18日公开开庭进行了审理。原告郑颖慧，被告大连聚友会餐饮有限公司的委托代理人徐田力、杨帆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑颖慧向本院提出诉讼请求：1、被告支付拖欠的出勤工资、加班加点工资1700元；2、被告支付停工留薪期工资每天242.8元，停工留薪期依据鉴定日期为6.5个月，合计47346元；3、被告支付医疗费278元；4、申请法院委托伤残鉴定委员会鉴定二度烧伤停工留薪期；5、申请调被告2015年4月17日至25日前台西点厨房监控、西点间考勤记录和作业指导操作流程，调早晨6：45开门上岗员工考勤记录，证明原告工作日出勤10个小时，周六周日出勤12个小时，早饭时间8：10，早会8：40，9：00上岗准备披萨料，称重，摆盘、制作蛋挞液。10点打开烤箱电闸升温，10：30蛋挞进炉、10：45披萨进炉，11点出炉，13：50清理棉花糖机器，14点关灯关炉吃午饭休息。下午15：50开炉，16点蛋挞入炉、16：15披萨进炉，16：30出炉。证明6：45大门没开，被告虚假陈述；6、申请调被告培训规章制度记录，原告没见过不知情，并且警察已经批评被告保密资料不是在墙上，证明不符合违反保密规章制度，是非法辞退；7、申请调2019年4月25日香礁派出所出警记录和询问笔录，证明原告受伤后因被告不让治疗不让去卫生间，原告报警。事实和理由：原告2019年4月16日在大连人力资源市场应聘至被告处，约定基本工资2700元/月。原告在入职登记表上填写基本信息，被告在职务一栏填写西点两个字，薪资一栏空白，原告拍照后交给被告，原、被告使用的均是黑笔。原告每天出勤9点到21点，中午两个小时吃饭休息，周末中午无休。每周串休一天。原告4月17日入职，4月24日20点40分在烤披萨时手被烤炉烫伤，在吧台处理，并向被告处管理人员请假。早晨因伤势加重，需去医院。4月24日白天原告因对工作内容有疑问，询问厨师长和经理，因怕被罚钱，需要知道操作流程和处罚依据。4月25日早饭前在监控底下翻看墙上挂的作业流程。早饭后被告不准原告离开，双方都报警。4月30日下午店长让原告到店里签劳务派遣合同，因合同空白、没有公章，原告不同意签字。被告辞退原告，辞退通知书内容与事实不符。原告认为，保密资料应该在保险柜里而不应该在墙上，且汉巴味德只是低档的大排档，没有任何基数含量谈不上保密技术，被告也没培训保密规章制度，原告不符合辞退不支付工资条件。因原告非病假，是工伤，应享受停工留薪期待遇，2度烧伤停工留薪期最低也是四个月，原告因受伤部位是关节恢复相对慢，所以经鉴定2019年11月4日停工留薪期满，在停工留薪期原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。依据《社会保险法》第41条，用人单位未依法缴纳工伤保险费的，由用人单位支付工伤待遇，所以被告支付医疗费。依据《中华人民共和国劳动法》第50条，工资应以货币方式支付给劳动者本人，不得克扣。被告有原告银行卡号，承认拖欠工资加班加点工资1700元，却不支付，原告要求法院依法判决。被告大连聚友会餐饮有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、被告被辞退原告是因为原告故意窃取公司商业机密和技术信息，严重违反了公司的规章制度。被告依照劳动法劳动合同法第39条第一项和第二项规定，属于合法辞退，不需要支付经济补偿或者赔偿。2、原告故意向法庭撒谎，谎报自己工资标准，依照双方签订的入职登记表，原告的工资标准为1750元。3、原告的行为属于工伤碰瓷，通过中国裁判文书网，被告查询到以原告作为诉讼当事人的多份工伤纠纷类案件裁判文书。原告通过制造工伤的假象骗取各类赔偿，该行为已构成诈骗犯罪，建议法庭将原告移送公安机关立案侦查。4、对于工资标准，被告当时承诺的原告月工资为1750元，原告受伤后，因为大家的工作都非常忙，为了节省时间，被告同意按照2700元结算，但原告仍没有同意。5、在行政诉讼中，原告的病历资料上只有医院盖章，没有医生盖章，但是在本次诉讼中，原告的病历资料补上了医生签字，因此原告明显作假。经审理查明，原告自2019年4月17日起入职被告处，在其经营的大连百年港湾奥特莱斯汉巴味德店从事综合工工作，工作内容为烤制蛋挞、披萨，双方没有签订书面劳动同，被告没有为原告缴纳社会保险，被告为原告预约在4月26日进行体检，但双方于4月25日产生纠纷，原告未实际体检。原告入职时，填写了《入职登记表》，其中“单位告知及员工入职须知”第1条列明，“员工入职时，单位已将汉巴味德员工手册内容告知员工，并就员工提出的问题给予解答”，原告填写个人信息后签字确认，并将该登记表拍照后返还被告，原告拍照时，该登记表上“试用薪资”一栏为空白。被告保管该登记表，并在双方发生劳动争议后提交登记表作为证据之一，被告提交该证据时，登记表填写了“试用薪资”为1750元，原告认为该数额为被告单方面填写，故不予认可。工作期间，被告实行手记考勤，原告在4月17日至4月22日期间正常出勤，4月23日休息，4月24日正常出勤，被告没有支付原告4月17日至4月24日期间的工资。被告餐厅的营业时间为11时至14时，16时30分至晚21时。原告与被告处工作人员的微信群聊记录证实原告下午自16点开始工作。4月24日晚，原告在工作中不慎右手中指被烤炉边缘烫伤。4月25日早上，原告在非工作时间进入工作间拍照，被告发现后阻止原告离开，双方发生争执，均报警。被告报警称原告拍照，怀疑泄露商业机密，原告报警称被告限制人身自由不让就医。4月25日15点30分，原告到大化集团有限责任公司医院就诊，诊断结论为热烫伤右中指0.1%Ⅱ+，该医院为原告出具疾病诊断书，建议原告休息3日（4月25日至4月27日），原告个人支付医疗费用共计125.80元；4月27日，原告又到大连经济技术开发区金源医院就诊，该医院为原告出具诊断书，建议原告休息3日（4月28日至4月30日），此次医疗费用由医保统筹支付66.78元、个人账户支付86.22元，共计153元。原告两次取得诊断书后，均在微信群中请假，4月28日晚，原告发现自己被移出该微信群。4月30日，被告向原告出具《辞退通知书》，内容为“郑颖慧女士：您于2019年4月17日入职我公司。在试用期期间，公司发现你于2019年4月25日监控录像时间6点45分，在非工作时间，进入工作区域，翻看公司保密资料并对资料进行拍照。违反了‘员工有义务保守企业商业秘密和技术信息’的规章制度。在试用期期间不符合录用条件，本公司决定与（笔误，应为“于”）2019年4月30日将你辞退”，原告在该通知书上写明“拒绝劳务派遣合同因没有公章。已收到，但不同意”。原告离职后，因工资结算多次与被告处餐厅经理、人事经理短信沟通，5月10日，被告处餐厅经理回复“我这边跟公司申请了一下，可以按照2700给您结算工资，出勤工资、加班加点工资都依法给您结算，结算的工资额和工资明细需要您确认签字，所以请今天到店内办理工资结算”，“按2700算出来的工资，是1700多，都是按劳动法规定的核算方式计算的”，原告回复“同意2019年4月17日至2019年4月25日出勤7天，工资总额1700多元”。后被告未到原告处领取离职补偿。7月12日，原告申请工伤认定。9月3日，大连市西岗区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定原告为工伤，诊断结论为：热烫伤右中指0.1%Ⅱ+。11月4日，大连市劳动能力鉴定委员会做出《工伤初次鉴定结论书》，鉴定结论为：停工留薪期满、不够定级标准。被告对工伤认定决定不服，认为原告不构成工伤，提起行政诉讼。大连市西岗区人民法院作出（2020）了0203行初31号行政判决书，判决驳回大连聚友会餐饮有限公司的诉讼请求，该公司不服上诉，大连市中级人民法院作出（2020）辽02行终634号行政判决书，驳回上诉，维持原判。11月20日，原告申请仲裁，要求被告支付2019年4月17日至2019年4月24日期间拖欠的基本工资614元、延时加班工资230元、2019年4月20日和4月21日休息日加班工资736元、2019年4月25日至2019年11月4日期间停工留薪期工资38145元、工伤医疗费278.8元，大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会作出西劳人仲案字（2020）第005号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2019年4月17日至2019年4月24日期间拖欠的工资567.33元，2019年4月25日至2019年4月30日期间停工留薪期工资482.76元，工伤医疗费125.8元，驳回原告的其他诉讼请求。原告不服该裁决，诉至本院。原告另主张被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金、车费，本院予以另案审理。另查，诉讼中本院到大连市劳动能力鉴定委员会了解本案停工留薪期认定情况，该鉴定委员会口头回复：1、针对结论书中“停工留薪期满”是否指停工留薪期直至2019年11月4日届满：大连市劳动能力鉴定委员会仅对工伤人员鉴定当时是否已满停工留薪期进行判断，不对停工留薪期实际届满时间进行判断；2、针对工伤停工留薪期目录中“二度烧伤”与“二度烫伤”是否一致：只能按照当时瘢痕情况判断，依据目前卷宗证据无法判断原告的烫伤是否能够采用“二度烧伤”的停工留薪期时间，该目录仅为参考作用，具体停工留薪期应当参考工伤人员病历、伤势恢复情况等判断；3、针对是否能够就原告伤情进行停工留薪期鉴定：大连市劳动能力鉴定委员会只接受工伤期间双方申请的鉴定，工伤已痊愈，不能回溯鉴定工伤停工留薪期。再查，原告要求调取的监控录像已经超过保存期限，无法调取，原告另要求调取的规章制度，被告经本院书面通知未予以提供，其当庭表示应当以《入职登记表》中“单位告知及员工入职须知”第1条约定，“员工入职时，单位已将汉巴味德员工手册内容告知员工，并就员工提出的问题给予解答”为准。本院所确认的上述事实，有原告提供的员工入职登记表（拍照复印件）、短信截图、辞退通知书复印件、疾病诊断书、收据、急诊病历、工伤认定决定书、工伤初次鉴定结论书、停工留薪期目录（部分、网络打印资料）、体检登记表、微信截图、行政判决书、仲裁裁决书，被告提供的辞退通知书、员工入职登记表、工资表、考勤表，原告申请本院调取的出警记录，以及当事人陈述笔录在案为凭，已经本院审查，可以采信。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”。本案中，原告在仲裁中主张2019年4月17日至2019年4月24日期间拖欠的基本工资614元、延时加班工资230元、2019年4月20日和4月21日休息日加班工资736元，合计1580元，诉讼中将该三项统称为“出勤工资、加班加点工资1700元”，原告在仲裁中主张停工留薪期工资38145元，诉讼中增加至47346元，均属于计算数额的增加，本院均予以合并审理。（一）原告诉讼请求的计算基数分析如下对于原告的工资标准，原告提供了与被告处员工的短信记录，双方均确认工资标准为2700元/月；被告提供了《入职登记表》，证明工资标准为1750元/月。对工资以何为准，本院认为，工资作为劳动关系的基础约定，应经双方确认方可生效，原告提供的照片证明，原告签字确认登记表时，表格中并未填写1750元/月的工资标准，而被告在双方产生纠纷后，出示了在原告拍照留存的登记表基础上，手写添加月工资标准约定的登记表，其效力存疑，不能证明该工资标准经原告认可，对原告不产生效力，因此，原告的工资应以2700元/月为准。对于每日工作时间，原告主张**日自9点至21点工作，其中14点至16点休息，每日工作10小时，周末自9点至21点工作，每日工作12小时；被告主张每日自11点至21点工作，其中14点至16点30分休息。由于双方并未书面约定工作起止时间，故对工作时间，本院以双方举证及餐厅运营情况判断。对于上班时间，由于双方均未举证，而餐厅自11点开始营业，原告作为后厨人员，必然需要提前就位准备材料，故原告主张9点上班，符合一般常理，本院予以采纳。对于休息时间，双方均认可自14点开始，原告提供的微信记录能够证实下午自16点开始工作，被告作为用人单位，未提供证据予以反驳，应当承担举证不能的法律后果，本院对此予以确认。对于下班时间，双方均认可为21点，本院予以确认。因此，本院确认原告自9点至14点、16点至21点工作，每日延时加班2小时。原告另主张周末全天无休，但与该餐厅休息时间相悖，且原告工作期间确有中午吃饭休息，应当相应扣除休息时间，故对原告所述本院无法采信。原告另提举短信记录，主张曾向被告人事主管反应每天工作12小时，但该短信并无人回复确认，短信内容是原告要办门卡，认为在宿舍外边等待时间过长等，作为单方陈述，本院无法采信。（二）原告的诉讼请求分析如下第一，针对2019年4月17日至4月24日期间基本工资、延时加班工资、休息日加班工资一节。该三项即是原告诉讼请求第一项统称的“出勤工资、加班加点工资”。根据前述分析，在此期间原告工作7天，轮休1天。双方在短信核算工资时，存在几处计算错误：其一，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，休息日安排工作但不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，但被告当周安排了1日补休，故休息日加班工资应有相应扣减；其二，按照前法第三十八条，劳动者周休1日符合法律规定，但是超时工作的，应当计算延时加班费，而非休息日加班费。双方在工资核算过程中，以2700元为基数，通过短信确认2019年4月17日至4月24日期间基本工资、延时加班工资、休息日加班工资合计1700多元，该计算结果实际超出了法律规定，但从短信内容来看，双方均认可了计算方式及计算结果，应当视为对2019年4月17日至4月24日期间的工资报酬达成协商一致意见，法院不宜调整，原告以1700元主张，本院予以照准。被告主张该计算是为了节省时间的妥协，但被告员工已在短信中自行明确计算方式已经过公司认可，故对被告的该辩解，本院不予采纳。第二，针对停工留薪期工资一节。原告主张停工留薪期6.5个月，从本院到大连市劳动能力鉴定委员会了解的情况来看，该鉴定委员会于2019年11月4日出具的《工伤初次鉴定结论书》中记载的“停工留薪期满”仅证实鉴定当时原告已经痊愈，至于具体停工留薪期时间，以及“二度烧伤”停工留薪期是否适用于原告烫伤的伤情，该鉴定委员会均不予确认，则本院需依据证据加以判断。现原告仅提供了2次诊疗记录，诊疗记录无特殊复诊医嘱，无须住院或进一步治疗，无特殊药物，遵医嘱仅需休治6天，原告对后续治疗也并未提供证据。同时，停工留薪期是劳动合同存续期间内的工伤待遇，原告已另案主张双方劳动合同于2019年4月30日违法解除，在合同解除后，再主张6.5个月的停工留薪期，与法相悖。故本院照准仲裁裁决，确认原告的停工留薪期自2019年4月25日至4月30日，原告主张停工留薪期工资标准应当计算加班费，但自4月25日起，原告再未上班，不存在加班，且原告仅在被告处工作7天，双方甚至尚未形成稳定的工作管理关系、工资发放关系，故本院以2700元作为计算基数，因此，被告应当支付原告停工留薪期工资744.8元（2700元/月÷21.75×6天）。第三，针对医疗费一节。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。原告受伤后，个人支付医疗费用共计125.80元，个人医保账户支付86.22元，合计212.02元，被告应当支付。原告另由医保统筹报销66.78元，因并非原告实际支出，原告无权主张，本院不予支持。第四，针对原告主张的“申请法院委托伤残鉴定委员会鉴定二度烧伤停工留薪期”、“申请调被告2015年4月17日至25日前台西点厨房监控、西点间考勤记录和作业指导操作流程，调早晨6：45开门上岗员工考勤记录。证明原告工作日出勤10个小时，周六周日出勤12个小时，早饭时间8：10，早会8：40，9：00上岗准备披萨料，称重，摆盘、制作蛋挞液。10点打开烤箱电闸升温，10：30蛋挞进炉、10：45披萨进炉，11点出炉，13：50清理棉花糖机器，14点关灯关炉吃午饭休息。下午15：50开炉，16点蛋挞入炉、16：15披萨进炉，16：30出炉。证明6：45大门没开，被告虚假陈述”、“申请调被告培训规章制度记录。原告没见过不知情，并且警察已经批评被告保密资料不是在墙上，证明不符合违反保密规章制度，是非法辞退”、“申请调2019年4月25日香礁派出所出警记录和询问笔录，证明原告受伤后因被告不让治疗不让去卫生间，原告报警”，该四项并非诉讼请求，本院已当庭释明并就其申请调取证据的要求予以处理，故不作为诉讼请求处理。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条、第四十二条、第四十四条之规定，判决如下：一、被告大连聚友会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑颖慧2019年4月17日至2019年4月24日期间出勤工资、加班加点工资合计1700元；二、被告大连聚友会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑颖慧2019年4月24日至2019年4月30日停工留薪期工资744.8元；三、被告大连聚友会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑颖慧医疗费212.02元；四、驳回原告郑颖慧的其他诉讼请求。如果被告大连聚友会餐饮有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告大连聚友会餐饮有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为二年。审 判 长  李霞南人民陪审员  朱桂荣人民陪审员  吕美琴二〇二一年一月二十二日书 记 员  刘頔一