省黄山市黄山区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1003民初1168号原告：汤振军，男，1974年10月1日出生，汉族，住省黄山市休宁县。委托诉讼代理人：谷开利,安徽道同律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈波,安徽道同律师事务所律师。被告：黄山宇仁房地产开发集团有限公司，住所地省黄山市黄山区平湖西路71号。法定代表人：陈金海，总经理。委托诉讼代理人：胡坤，良信律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡梦茜，良信律师事务所律师。原告汤振军诉被告黄山宇仁房地产开发集团有限公司追索劳动报酬纠纷一案,本院于2019年11月18日受理后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汤振军及其委托诉讼代理人谷开利、陈波，被告黄山宇仁房地产开发集团有限公司（以下简称宇仁公司）委托诉讼代理人胡坤、胡梦茜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。汤振军向本院提出诉讼请求：请求依法判令宇仁公司支付汤振军佣金报酬、绩效等各项劳动报酬合计人民币411063元[一、佣金、绩效组成：1、补发2018年7月绩效工资5000元、2、2019年1-8月，绘宸花园5期所欠佣金346131元；2019年7和8月，泉景居所欠佣金14257元，2019年4、7和8月，黟县现代城所欠佣金2988元，三处回款佣金合计363376元。二、拖欠报销费用：1、2019年6、7和8月通讯费450元，2、2019年8月过路费、汽油费637元。三、经济补偿：每月工资20800×2个月（工作1年零6个月）＝41600元。上述三项合计金额411063元]。事实及理由：汤振军于2018年4月24日至宇仁公司处工作，2018年6月1日被公司任命为营销中心总监一职，全面负责集团房地产营销管理工作。按照双方劳动合同约定，公司每月的基本工资为15800元，月绩效5000元，合计20800元,月度绩效按照完成月度回款70%即全部发放绩效工资。合同签订以后，其全面负责宇仁集团地产项目营销工作（包括绘宸花园五期项目、泉景居项目、徽街项目、黟县宇仁现代城项目、绘宸花园独栋别墅北麓辕项目、绘宸花园项目尾盘处理、汤口温泉小镇项目等等），截止至2019年9月，工作时间超过18个月，其履职期间工作认真负责、兢兢业业，工作表现非常良好，总计已为公司现金回款超过1.6亿元。按照公司佣金计提管理办法，对于营销总监的考核办法为“月度完成回款指标，按照所负责项目的实际销售回款额的0.3%计提月度佣金；月度未完成销售回款指标，则按照所负责项目的实际销售回款额的0.2%，如次月或年度累计完成则一并补齐”，上述考核办法实施以后，宇仁公司只就部分项目的回款佣金进行了发放，尚欠泉景居、黟县现代城、绘宸花园五期的回款佣金未予发放，特别是绘宸花园五期，从2019年1月开盘至今，汤振军已为宇仁公司回款达1亿多元，但宇仁公司一直未予发放任何回款佣金报酬。鉴于宇仁公司无故拖欠劳动报酬，经多次催讨未果，不得已于2019年9月4日解除与宇仁公司的劳动关系，并向黄山区劳动部门提出劳动仲裁申请，仲裁裁决认为佣金报酬等其他项目不属于劳动仲裁范围驳回其仲裁申请，并认为宇仁公司无需支付经济补偿金等损失，其认为上述裁决违背事实与法律依据，宇仁公司应当向其支付佣金报酬以及经济补偿金等各项损失。宇仁公司辩称，1、汤振军于2018年4月24日至公司工作，同年6月1日被任命为营销总监。2019年9月4日，汤振军无故未到岗。公司于9月6日收到汤振军的解除劳动关系通知后，于次日向汤振军发出限期到岗通知，但其至今仍未到岗。2、汤振军主张的佣金无事实和法律依据。佣金不属于工资的组成部分。双方签订的劳动合同明确约定汤振军月工资标准为基本工资15800元、绩效工资5000元，且月绩效工资根据考核情况发放，即双方约定的工资中不含佣金；佣金的定义是支付给有权从事中介服务的单位或个人，但不包括本企业的职工，因此，佣金不属于劳动法律法规调整范围。另外，公司宇仁行字〔2018〕24号文件规定绘宸花园五期项目佣金计提标准待项目开盘后再定。宇仁行字〔2019〕3号文件规定绘宸花园五期不计算佣金。3、公司未拖欠汤振军工资。双方签订的劳动合同约定工资结算日为每月的31日支付上月的工资，且2019年8月份工资未发放是汤振军单方面解除劳动关系后未办理离职手续所致。公司已于2019年9月30曰发放汤振军8月份工资。4、汤振军未按公司财务审批发放流程提交通讯费、过路费票据原件，致使该部分费用未能报销。5、汤振军主张经济补偿无事实和法律依据。本案系汤振军无故拒不到岗单方解除劳动合同行为。公司不存在拖欠劳动报酬情形，无需支付经济补偿。汤振军围绕其诉讼请求向本院提交了下列证据：1、身份证复印件1份，证明汤振军的主体资格。2、劳动合同原件2份，证明双方存在劳动关系及工资、报酬等约定情况。3、任命通知书复印件1份，证明汤振军的工作职务。4、8月份637元过路费，6、7和8月份450元通讯费、车贴1000元付款、福利补贴申请单，证明宇仁公司欠付其过路费、通讯费、燃油费。5、佣金计提办法（2014）24号文复印件1份，证明回款计提比例及考核办法。6、合同审批单及经纪人居间协议书复印件各1份，证明宇仁公司需支付佣金。7、金额计算明细表复印件1份，证明汤振军诉请明细。8、绘宸花园五期台账复印件1份，证明2019年1-8月回款金额明细。9、2018年7月和2019年1-9月月度工作总结复印件1组，证明汤振军每月完成回款额考核任务及公司需发放相应绩效及佣金的事实。10、2019年4月份绘宸别墅、2019年1和4月黟县现代城、2019年1-7月泉景居付款申请单复印件1组，证明可参照的公司相关项目佣金计提比例。11、绘宸花园五期合同审批单、付款申请单复印件1组，证明汤振军在绘宸花园五期的履职情况。12、8月份值班补助发放、考勤表复印件各1份，证明汤振军8月份在岗的事实。13、解除劳动关系通知书1份，证明双方解除劳动合同的事实。14、银行流水打印件1份，证实宇仁公司2018年10月份扣发了汤振军的工资。15、仲裁裁决书原件1份，证实仲裁经过。16、光盘1份，证明上述审批表、申请单的来源。宇仁公司辩称：1、汤振军于2018年4月24日至公司工作，同年6月1日被任命为营销总监。2019年9月4日，汤振军无故未到岗。公司于9月6日收到汤振军的解除劳动关系通知后，于次日向汤振军发出限期到岗通知，但其至今仍未到岗。2、汤振军主张的佣金无事实和法律依据。佣金不属于工资的组成部分，双方签订的劳动合同明确约定汤振军月工资标准为基本工资15800元、绩效工资5000元，且月绩效工资根据考核情况发放，即双方约定的工资中不含佣金；佣金的定义是支付给有权从事中介服务的单位或个人，但不包括本企业的职工，因此，佣金不属于劳动法律法规调整范围。另外，公司宇仁行字〔2018〕24号文件规定绘宸花园五期项目佣金计提标准待项目开盘后再定。宇仁行字〔2019〕3号文件规定绘宸花园五期不计算佣金。3、公司未拖欠汤振军工资。双方签订的劳动合同约定工资结算日为下月的31日前，且2019年8月份工资未发放是汤振军单方面解除劳动关系后未办理离职手续所致。公司已于2019年9月30日发放汤振军8月份工资。4、汤振军未按公司财务审批发放流程提交通讯费、过路费票据原件，致使该部分费用未能报销。5、汤振军主张经济补偿无事实和法律依据。本案系汤振军无故拒不到岗单方解除劳动合同行为。公司不存在拖欠劳动报酬情形，无需支付经济补偿。宇仁公司为证明其抗辩主张成立，向本院提交了下列证据：1、劳动合同复印件2份，宇仁行字〔2018〕24号复印件1份，〔2019〕3号文件原件1份，证明劳动合同约定汤振军的工资组成为基本工资和绩效工资、工资发放日为每月31日前及绘宸花园五期项目不计算佣金的事实。2、《月工作总结与计划提交流程》复印件2份复印件、《宇仁投资股份有限公司内部业务便签》复印件1份，证明汤振军2018年8和9两个月绩效考核均不合格。3、《解除劳动关系通知》、《限期到岗通知》、物流信息复印件各1份，证明汤振军9月4日未办理任何请假手续的情况下未到岗上班及公司在同月6日收到汤振军单方解除劳动关系的事实和宇仁公司9月7日书面通知汤振军限期到岗而汤振军拒不到岗的事实。经双方当事人质证，宇仁公司对汤振军的证据1、2、3的真实性等不持异议；对证据4,认为汤振军未提交通讯费、过路费票据原件，致使公司无法审核报销；对证据5的真实性等不持异议，但认为公司宇仁行字〔2018〕24号文件未对绘宸花园五期、温泉小镇一期佣金发放标准作规定，后宇仁公司对绘宸花园五期佣金出台补充管理办法，营销总监不计提佣金，汤振军主张绘宸花园五期、温泉小镇佣金为0.3%无事实依据；对证据6、7、8、9的三性持异议，认为该证据系汤振军未经公司同意，利用职务便利擅自从公司0A办公系统打印出来的，其来源是不合法的，且系汤振军单方制作，电子数据完全可以更改，绘宸花园五期佣金的提取应以宇仁公司书面补充管理办法为准；对证据10三性均持异议，认为不能印证汤振军的观点，绘宸花园五期不在营销总监佣金发放范围，其提供的申请表都是针对置业顾问；对证据11的真实性、合法性有异议，达不到其证明目的，绘宸花园五期销售奖励政策是针对置业顾问，不包括两名营销总监；对证据12三性均持异议，证实汤振军系高管不参与值班，对考勤表认为与本案无关联性；对证据13的真实性不持异议，合法性有异议，因系汤振军违背合同约定违法解除劳动合同，宇仁公司无需支付经济补偿，同时汤振军应向宇仁公司支付违约金；对证据14的三性无异议，但其提供的不完整，其要证明拖欠了7月份的工资还应提供2018年8月份的银行流水；对证据15三性无异议，证实宇仁公司没有拖欠汤振军的工资；对证据16光盘持异议，认为该证据取得未经公司审核，系私自制作，与本案不具关联性。汤振军对宇仁公司证据1中劳动合同的真实性等不持异议，对宇仁行字〔2018〕24号文件的真实性等不持异议，对证明目的持异议；对宇仁行字〔2019〕3号文件真实性持异议，认为该证据系宇仁公司补制的，公司需提供该文件制定的0A系统流程来佐证其真实性；对证据2,认为与汤振军提供的相关流程表格内容完全一致的，对汤振军主张的佣金是客观存在的，对宇仁公司内部的业务便笺不认可，其与拖欠汤振军的绩效不能完全纹合；对证据3的真实性等不持异议，对证明目的持异议，认为解除劳动关系的原因是宇仁公司未按时支付其工资，汤振军依法解除不存在再到岗的问题。经庭审质证，本院对汤振军的16组证据认证如下：证据1、2、3、5、13、14、15予以采信；对证据4、6、8、9、10、11、12、16本院予以综合认定；对证据7因系汤振军单方制作不予认可。对宇仁公司证据1、2、3予以综合认定。庭后，本院依职权调取了以下证据：1、汤振军2018年4月至2019年8月薪资、佣金等金额明细表及宇仁集团太平销售部2018年8月份至10月份薪资表，证实2019年7和8月份宇仁公司向汤振军发放了全额绩效工资各5000元，后因其8和9月的绩效均未完成，所以在9月份扣除了8、9两个月绩效工资10000元的事实。2、付款申请书打印件2张，证明宇仁公司尚欠汤振军在泉景居中2018年7和8月份的佣金14256.55元，在黟县现代城中2019年4、7和8月份的佣金，在扣除个人所得税后剩余16133.75元，宇仁公司已于2019年12月26日支付给了汤振军的事实。3、零星费用支付情况表打印1张，证实汤振军的通讯费450元，宇仁公司已经支付；对油补因汤振军提供的手续不完善，流程被公司财务退回的事实。4、泉景居、黟县现代城剩余回款佣金计算发放表，证实汤振军诉求的泉景居、黟县现代城剩余回款佣金宇仁公司已于2019年12月26日支付完毕。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：汤振军于2018年4月24日至宇仁公司处工作，同年6月被任命为营销中心总监。双方签订劳动合同约定汤振军月工资组成为基本工资15800元+绩效工资5000元（月绩效工资按月考核发放）、每月31日支付上月工资。劳动合同一年一签，2019年4月24日双方又续签了一年的劳动合同。宇仁公司于2019年9月6日收到汤振军以公司拖欠其劳动报酬为由解除劳动关系通知书，9月7日向其送达《限期到岗通知书》。同年9月9日，汤振军在收到该通知书后并未到岗且于当日向黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会提出支付劳动报酬、经济补偿金的仲裁申请，直至今日双方并未履行解除劳动合同的相关书面手续。黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月6日裁决驳回汤振军的仲裁请求。汤振军不服该裁决，诉至法院。本院认为，汤振军与宇仁公司签订了《劳动合同书》，双方应依据合同的约定履行各自的义务。《劳动合同书》中明确约定了汤振军的工资是由基本工资和月绩效两部分组成，且月绩效按月考核发放。由于汤振军2018年8和9两月绩效考核均不合格，所以宇仁公司在9月份工资时将提前足额发放的8月绩效工资连同9月的绩效工资一并扣除。但从黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁卷宗的184页的汤振军薪资、佣金等金额明细表中可以看出汤振军7月份的绩效已实际足额发放，并未扣回。2018年8月18日宇仁行字〔2018〕24号文件中规定了营销管理绩效、佣金提取的方案，对该文件中表述的佣金，根据1990年1月1日国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第四条、第六条的规定，应理解为对销售回款的提成，并非法律意义上的佣金，对汤振军要求宇仁公司支付其泉景居、黟县现代城的佣金报酬的诉求依法予以支持，但汤振军与宇仁公司之间就泉景居、黟县现代城的佣金的具体数额已达成了一致意见，并已实际支付，通讯费也已审批完成，油补的手续完善后再给付，故本院对汤振军的上述请求无须再做处理。但对汤振军主张的绘宸花园五期因宇仁公司2019年1月18日以宇仁行字〔2019〕3号文件明确规定，该项目营销总监不计提佣金。汤振军也未能就该绘宸花园五期项目营销总监计提佣金提供证据予以证实，故对汤振军的该项诉求，本院不予支持。对汤振军认为宇仁公司拖欠其2019年4、7和8月黟县现代城及2019年7和8月泉景居佣金的问题，按照宇仁行字〔2018〕24号文件规定，佣金的发放没有明确规定发放日期。宇仁公司可以按照其内部文件规定自行安排。现双方没有实际履行解除劳动合同的相关书面手续，汤振军与宇仁公司的劳动合同至今尚未解除，故其主张经济补偿金的事由不能成立，对其主张的经济补偿金的诉求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回汤振军的诉讼请求。案件受理费10元，由汤振军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于省黄山市中级人民法院。审 判 长  焦香梅审 判 员  陈志敏人民陪审员  吴绳鹏二〇一九年十二月三十一日法官助理廖欣书记员贝芷影