江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0722民初3555、4523号 原告:江苏帝都建设工程有限公司，住所地东海县开发区黄河路**。 法定代表人：唐金利，董事长。 委托诉讼代理人：宋立新，江苏润鑫律师事务所律师。 委托诉讼代理人（附属工程）：李安启，男，1955年8月14日生，居民身份证号码3207221955********，汉族，住东海县牛山街道钢铁路********。 被告:江苏省禧徕乐房地产开发有限公司，，住所地东海县迎宾大道**万尚会国际家居生活广场A馆** 法定代表人：王春文，执行董事。 委托诉讼代理人：孙爱强，江苏恒旭律师事务所律师。 原告江苏帝都建设工程有限公司（以下简称帝都建设公司）与被告江苏省禧徕乐房地产开发有限公司（以下简称禧徕乐公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2017年5月25日和2017年7月12日分别受理后，因为案情复杂，决定合并审理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告帝都建设公司委托诉讼代理人宋立新、李某1，被告禧徕乐公司委托诉讼代理人孙爱强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告帝都建设公司对于万尚会精品建材城工程向本院提出诉讼请求：要求被告支付原告工程款及返还质保金13137962元并承担诉讼费；事实和理由：2012年9月，原被告陆续签订建设工程施工合同，由原告承建被告的万尚会精品建材城工程。合同签订后原告就组织施工并通过验收。由于双方对账存在误差，导致剩余工程款及质保金没有支付。请求判准原告的诉讼请求。 被告禧徕乐公司对万尚会精品建材城工程辩称，2014年10月16日为原告垫付的电费118400元，被告已经超付工程款，涉案工程的竣工日期为2014年6月26日，质保金尚未过质保期。因此要求驳回原告的诉讼请求。 原告帝都建设公司对于万尚会附属工程向本院提出诉讼请求：要求被告支付原告工程款500万元并承担诉讼费；事实和理由：2013年初原告承建被告的万尚会项目道路、管道、室外供电等多项附属工程，工程于当年全部完工，被告也接收并投入使用。被告支付部分工程款，剩余工程款至今未付。请求判准原告的诉讼请求。 被告禧徕乐公司对万尚会附属工程辩称，原告所诉电力土建有其施工不实，该项目由连云港盛隆电力工程有限公司施工，被告已向该公司给付了工程款。对于附属工程被告已付工程款5556379元。鉴于附属工程结算争议很大，被告同意原告申请对工程造价进行造价鉴定。原告要求被告给付工程款500万元不成立。因此要求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理查明：2012年10月8日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告的万尚会精品建材城工程。原告实际施工万尚会精品建材城一期工程中的BCE三个标段。2015年3月9日原被告签订《竣工结算工程款协议书》，结算工程总价为59808440元，工程保修金为1794253元。被告认可至2014年6月26日，全部工程通过竣工验收。对于被告称为原告代付电费118400元，原告对此不认可，被告没有举证原告在施工中认可的证据。被告称2015年6月2日以房抵款1261860元，原告对此不认可。 2013年初原告承建被告的万尚会项目的附属工程，双方没有签订书面的施工合同。诉讼中原告对电力工程的土建部分撤回诉讼另案主张。对于自来水土建部分，被告举证2013年10月9日与东海县石榴街道水务站签订的《自来水安装工程施工合同》及付款凭证，对自来水有签证单的向245省道的绿化带通浇灌土地所有的管道是由原告施工，其余都是由东海县石榴街道水务站施工。经鉴定，附属工程造价为8765835.78元，售楼处改建工程造价为92185.37元，附属安装工程造价为223239.49元，附属总平面给水工程造价为304323.03元。鉴定费100000元由原告给付。 对于万尚会精品建材城一期工程中的BCE三个标段被告举证在2015年3月9日前付款为： 1、2012.2.24付工程款100000元 2、2012.5.18付工程款165000元 3、2012.6.25付工程款1400000元 4、2012.6.25付工程款100000元 5、2012.8.7付工程款415000元 6、2012.10.18付工程款100000元 7、2012.11.9付工程款500000元 8、2013.1.29付工程款400000元 9、2013.2.1付工程款5600000元 10、2013.4.22付工程款1300000元 11、2013.6.5付工程款2000000元 12、2013.6.25付工程款400000元 13、2013.7.4付工程款6000000元 14、2013.8.5付工程款1000000元 15、2013.8.9付工程款1200000元 16、2013.8.12付工程款1800000元 17、2013.8.15付工程款1000000元 18、2013.8.28付工程款1500000元 19、2013.12.3付工程款500000元 20、2014.1.16付工程款3000000元 21、2014.1.23付工程款5000000元 22、2014.1.24付工程款1700000元 23、2014.3.11付工程款2500000元 24、2014.4.25付工程款1000000元 25、2014.5.23付工程款2000000元 26、2014.6.11付工程款200000元 27、2014.7.16付工程款400000元 28、2015.1.23抵工程款922454元 29、2015.2.15付工程款3000000元 30、2013.1.11付工会经费172961元 31、2013.1.9付封顶费用5000元 32、2013.11.30电费120448元 以上合计45500863元。 2015年3月9日原被告就万尚会精品建材城一期工程BCE三个标段达成的竣工结算工程款协议书约定，甲乙双方一致确认BCE标段工程建筑面积分别为22644平方米，17515平方米和11400平方米，共计51559平方米，甲乙双方同意上述BCE标段建设工程按每平方1160元价格进行竣工结算，该三个标段结算总价为59808440元。至本协议签订之日，被告已付原告工程款45500863元。该工程分别于2014年4月23日和2014年6月26日通过竣工验收。被告举证的以上32笔已付款合计45500863元的与BCE三个标段原被告达成的竣工结算工程款协议书中计算的已付工程款相同。 原告认为对于1至7笔付款计278万元，宿迁现代建筑工程有限公司如果施工了相应的工程，被告也支付了相应的工程款，那么在没有宿迁公司对此认可的情况下，或者原告对此认可的情况下，我们认为七笔款项不应认定为原告接收被告的工程款的一部分。被告认为结算总价59808440元包括了李某2以宿迁现代公司名义施工的B区的部分工程。 对于第12笔2013年6月25日被告转给李某240万元，原告认为是代被告外购土石方回填B区为了迎接检查铺设场内道路购山土、石子款，此项费用已在石榴财政所开具发票上交给被告。因此是代被告购土石方，也与我们原告无关。不在BCE的建设工程合同范围内。被告认为从款项发生的时候看，是2013年6月25日，已经不是在完成正负零回填土，该BCE工程是从2012年2月开工建设的，原告所称的已经开具了发票给被告方，没有证据证明。该款有李某2于2013.6.25写的借条，该款转至李某2的个人账户。 对于第22笔2014年1月24日付款170万，原告认为100万元是转账，70万是承兑汇票，其中A馆用的是100万，BCE区的工程款是70万。被告认为这170万元的构成是2014年1月24日开具转账支票100万元给原告，用途是建材城工程预付，同日原告向被告开具了收据，注明收精品建材城工程款100万元。2014年1月24日，原告向被告开具了70万元的收据，注明是精品建材城工程款，付款的方式是70万元的承兑汇票。原告在其收据中也注明了是承兑汇票，被告在举证时，提交了转账支票存根，原告的收据以及银行承兑汇票的复印件。 对于第26笔2014年6月11日转入李左成卡20万元，原告认为是被告委托李某2处理二期住宅土地补偿款及清苗费的（李某3、李某4等）。此款项属于被告与李某2双方行为，与原告无关。被告认为该第26笔付款是李某2作为实际施工人从被告处暂借的工程款，其注明：还款从工程款中扣除。而且李某2指示要求将款项付至李左成账户，但实际上20万元是付至李某2的农行账户上的。被告举证李某2于2014.6.11书写的借条中注明“还款从工程款中扣除”。 对于第27笔2014年7月16日付款40万，原告认为是付附属工程款，不是BCE标段的工程款。被告认为这笔款项从银行转账存根上看用途是建材城工程预付款。但原告开具的收据上看注明的是一期附属工程款。 对于第30笔2013年1月11日工会经费172961元，原告认为不详细（应提供详细凭据）计算为支付原告的工程款没有依据。被告认为工会经费是与A馆一起交了2笔钱，一笔是122792元，一笔是180374元，还有一笔9万元招标代理费，共计393166元，按工程款的比例，A馆所占有的比例220255元，该款已经在A馆支付工程款中计入了。BCE按比例应占有172961元。A馆的判决书中也有。工会会费是因为施工方有工人，由施工方向住建局工会委员会交纳，被告是代为施工方缴纳的。被告对此举证了转账凭证。 对于第31笔两张封顶凭据共5000元，是五栋楼每栋封顶开发商补助给工人餐费，不能作为工程款，因此不予认可，并且此款未有经过原告公司账目。被告认为从被告提交的证据看没有注明是送给原告的餐费。其中3000元是原告公司开具收据，2000元是时某和庞友余出具的收条。 对于万尚会精品建材城一期工程中的BCE三个标段被告举证在2015年3月9日后付款为： 1、2015.4.28付工程款240000元 2、2015.4.30付工程款1400000元 3、2015.5.11付工程款4000000元 4、2015.5.12付工程款2500000元 5、2015.5.29付工程款448024元 6、2015.6.2付工程款1261860元 7、2015.9.8付工程款1000000元 8、2016.3.29付工程款2300000元 9、2015.9.17付工程款500000元 10、2015.9.21付工程款800000元 上合计14449884元。 对于第7笔2015年9月8日付款100万原告认为是支付给附属工程款，不应在BCE区工程款中扣除。被告认为是付BCE精品建材城的工程款，因为从原告向被告开具的收据看，注明是万尚会精品建材城工程款。 对于第8笔2016年3月29日付款230万原告认为不能说明是BCE标段的工程款。被告认为230万是因为在2015年3月9日双方达成付款协议的时候，已经约定，由被告向原告支付工程款，原告用该款作为开具发票所要缴纳的税收之用，因为原告欠了2000多万元的工程款发票。从被告提交的进账单及原告开具的收据也是BCE标段的工程款。是2016年3月30日付至原告账户的，原告在2016年3月29日出具的收据的。 对于第9、10笔分别在2015年9月17日50万元，2015年9月21日80万元都转给原告。原告将款项付给时某。时某又将钱借给了禧徕乐公司。时某起诉了其中的80万元，时某另有50万元的借条原件在时某手里。被告认为是这个情况。本来我们认为是利用时某的个人账户进行资金周转，但法院判决是借款，但我们认可。 对于附属工程被告举证付款情况： 1、2013.10.9付工程款2000000元 2、2014.1.8付工程款300000元 3、2014.6.18付工程款2000000元 4、2015.9.23付工程款1000000元 5、2016.10.12付工程款55635元 6、2016.10.8李某5按揭抵工程款247000元 7、2016.6.6孙康购房抵工程款330919元 8、2016.6.6孙康购房抵工程款340083元 9、2016.6.6孙康购房抵工程款469742元 10、2019.9.1杨某勇购房抵工程款60000元 11、2016.10.8李某5购房抵工程款83403元 12、2016.4.11陶某购房抵工程款302708元 13、2019.6.26王腊梅购房抵工程款105083元 14、2016.4.11张某2购房抵工程款302580元 15、2016.4.11张某1军购房抵工程款302580元 16、2016.3.15赵某购房抵工程款327420元 以上附属工程付款合计8227153元。 对于5、6、11笔原告认为李某5一套房共计302635元，但明细上出现三笔款项共计386038元，明显错误。事实是83403元票是不能作为李某5首付款，当时按照售楼处要求开的（属重复账、应去除）。后经过购房本人要求改为首付款20%，也就出现了55635首付款，按揭贷款24.7万元属二期住宅工程款不应在本附属中扣除。只认可第5笔首付款55635元，我们以予确认，应从附属工程款中扣除。第11笔不认可。第5笔和第11笔是重复的。24.7万元是二期工程款。被告认为第5笔55635元和第6笔24.7万元款项被告已经在2016年10月12日以转账方式汇入原告的账户。购房人李某5没有将83403支付给被告公司，而是款项付给了原告公司，李某5的55635元没有支付。2016年9月1日原告开具的收据载明的55635元注明为1期附属工程款，而没有标是李某5的购房款，与李某5购房事宜无关。在2016年10月12日，被告已经将24.7万元加上55635元合计302635元以转账方式支付给原告。而李某5没有向被告支付购房首付款83403元，因此，该笔首付款被计为以房抵款。被告举证的原告开具的24.7万元收据有“付二期工程款李某2”的字样。 对于12、13、16笔原告认为陶某、王腊梅、赵某属于抵李某2参与施工的二期万尚公寓工程款，与附属工程无关。原告提交的2016年6月22日帝都公司抵万尚公寓工程款名单三页，其中第1、2页无争议，第3页有争议，陶某、王腊梅、赵某在第3页中，有争议是指付款有争议抵万尚公寓工程款无争议。被告认为李某2没有参与万尚公寓的施工，他出具的收条办理的以房抵款都是冲抵一期附属工程款的，因为一期附属工程是李某2挂靠帝都公司的名义施工的，原被告双方没有签订书面的施工合同。原告举证帝都公司抵万尚公寓工程款名单第三页的序列号是从前二页序列号中摘出的，包括在前二页的序列号中。 对于14、15笔原告认为张某1军、张某2两户，每户房款302580元、首付款应是60580元，其中为了保证房源，每户预交在售楼处5000元，实际利用工程款冲抵只是56580元，其余贷款发放到被告专用账户。但上述款项是万尚公寓的工程款。与本案争议的附属工程款没有关系。本附属工程原告只认可冲抵李某555635元。张某1军和张某2也是抵万尚公寓的工程款。被告认为张某1军和张某2的两套房屋是全款抵给李某2的，用于冲抵附属工程款，收据是李某2出具的。原告举证的帝都公司抵万尚公寓工程款名单三页中有李某5、张某1军、张某2。 另查明，李某2是帝都建设公司在万尚会精品建材城工地的负责人。 上述事实，有原、被告当庭陈述及原告、被告举证的《建设工程施工合同》、竣工结算工程款协议书、帝都公司抵万尚公寓工程款名单、付款收款手续、被告与石榴街道水务站签订的施工合同及付款手续、现场勘验及鉴定报告等证实。 本院认为，万尚会精品建材城一期工程BCE三个标段按每平方1160元价格进行竣工结算，该三个标段结算总价为59808440元，原、被告达成结算协议并认可，本院予以确认。至该协议签订之日，被告已付原告工程款45500863元。该工程分别于2014年4月23日和2014年6月26日通过竣工验收。被告举证的32笔已付款或抵款合计45500863元的与BCE三个标段原被告达成的竣工结算工程款协议书中计算的已付工程款相同。李某2开始以宿迁现代建筑工程有限公司施工了相应的工程，被告支付了的工程款278万元，包括在结算协议确定的已付工程款中，因此本院对原告认为该278万元不应认定为原告接收被告的工程款的一部分不予认定。从原、被告达成结算协议按每平方1160元价格进行竣工结算，可以看出原、被告商定的这一价格是考虑到了原告施工中的各种因素，因此本院对原告关于万尚会精品建材城一期工程BCE三个标段在2015年3月9日前付款的其他异议均不予认定，对在2015年3月9日前付款或抵款的32笔合计45500863元予以认定。对于万尚会精品建材城一期工程中的BCE三个标段在2015年3月9日后付款，对于第7笔2015年9月8日付款100万原告认为是支付给附属工程款，不应在BCE区工程款中扣除，被告认为是付BCE精品建材城的工程款，因为从原告向被告开具的收据看，注明是万尚会精品建材城工程款，本院可以确定是付万尚会精品建材城一期工程BCE三个标段或附属工程的工程款。对于第8笔2016年3月29日付款230万元原告认为不能说明是BCE标段的工程款。被告认为230万是因为在2015年3月9日双方达成付款协议的时候，已经约定，由被告向原告支付工程款，原告用该款作为开具发票所要缴纳的税收之用，因为原告欠了2000多万元的工程款发票。从被告提交的进账单及原告开具的收据也是BCE标段的工程款，是2016年3月30日付至原告账户的，原告在2016年3月29日出具的收据的，从原告开具的收据本院认定该230万元是付BCE标段的工程款。对于第9、10笔分别在2015年9月17日50万元，2015年9月21日80万元都转给原告。原告将款项付给时某。时某又将钱借给了禧徕乐公司。时某起诉了其中的80万元，时某另有50万元的借条原件在时某手里，被告认为是这个情况，本来我们认为是利用时某的个人账户进行资金周转，但法院判决是借款，但我们认可。对于这80万和50万被告已向时某出具了借条，该款被告已付给原告，因此本院认定这80万和50万是被告向原告给付的工程款。 对于附属工程被告举证付款情况，对于5、6、11笔原告认为李某5一套房共计302635元，但明细上出现三笔款项共计386038元，明显错误。事实是83403元票是不能作为李某5首付款，当时按照售楼处要求开的（属重复账、应去除）。后经过购房本人要求改为首付款20%，也就出现了55635首付款，按揭贷款24.7万元属二期住宅工程款不应在本附属中扣除。只认可第5笔首付款55635元，我们以予确认，应从附属工程款中扣除。第11笔不认可。第5笔和第11笔是重复的。24.7万元是二期工程款。被告认为第5笔55635元和第6笔24.7万元款项被告已经在2016年10月12日以转账方式汇入原告的账户。购房人李某5没有将83403元支付给被告公司，而是款项付给了原告公司，李某5的55635元没有支付。2016年9月1日原告开具的收据载明的55635元注明为1期附属工程款，而没有标是李某5的购房款，与李某5购房事宜无关。在2016年10月12日，被告已经将24.7万元加上55635元合计302635元以转账方式支付给原告。而李某5没有向被告支付购房首付款83403元，因此，该笔首付款被计为以房抵款。被告举证的原告开具的24.7万元收据有“付二期工程款李某2”的字样。本院认为，原告举证的帝都公司抵万尚公寓工程款名单第三页中有李某5、陶某、王腊梅、赵某、张某1军、张某2的名字，原告举证帝都公司抵万尚公寓工程款名单第三页的序列号是从前二页序列号中摘出的，包括在前二页的序列号中。因此本院认定被告付给原告的24.7万元和陶某、王腊梅、赵某、张某1军、张某2购房抵工程款为付二期工程款，有争议的李某5购房抵工程款83403元是否支付应当由原被告在二期工程款结算时解决。 对于原告主张附属总平面给水是其施工，被告举证该工程是与石榴街道水务站签订的施工合同及付款手续。因此对原告的该项诉讼请求本院不予支持。 被告称2014年10月16日为原告垫付的电费118400元，原告不认可，被告没有举证有原告认可的证据。因此被告这一抗辩证据不足，本院不予认定。 对于附属工程的鉴定结论客观，本院予以认定。 综上，万尚会精品建材城一期工程BCE三个标段及附属工程工程款为68889700.64元（59808440+8765835.78+92185.37+223239.49），已付工程款66507126元（45500863+14449884+6556379），尚欠工程款2382574.64元（68889700.64-66507126），对原告关于工程款的请求，本院予以部分支持，关于万尚会精品建材城工程BCE标段质保金，因已过质保期，质保金应当支付。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条之规定，判决如下： 一、被告江苏省禧徕乐房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏帝都建设工程有限公司给付工程款2382574.64元； 二、鉴定费100000元，由被告江苏省禧徕乐房地产开发有限公司负担50000元，定于本判决生效之日起十日内向原告江苏帝都建设工程有限公司给付； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费147427元，保全费10000元，由原告负担133062元，被告负担24365元（由被告负担的部分定于本判决生效后10日内给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费元。连云港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长 李明哲 审 判 员 吴 鹏 审 判 员 侯书宇 二〇一九年十二月三十日 法官助理 周 文 书 记 员 赵方会