广西壮族自治区河池市金城江区人民法院民 事 判 决 书（2014）金民初字第203号原告全州海天广告装饰有限公司。法定代表人赵某，该公司经理。委托代理人蒋迎军，广西中纬律师事务所律师。被告河池市建筑工程公司南丹分公司。负责人秦某，该公司总经理。委托代理人韦勇，广西河池市法律服务中心律师。委托代理人彭某，该公司职工。被告河池市建筑工程公司。法定代表人覃某，该公司总经理。被告荣华锰业（永州）有限公司。法定代表人钟某，该公司总经理。原告全州海天广告装饰有限公司（以下简称海天公司）与被告河池市建筑工程公司南丹分公司（以下简称南丹公司）、河池市建筑工程公司（以下简称市建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年1月20日受理后，依法由审判员曾德瑛适用简易程序审理，因追加荣华锰业（永州）有限公司公司（以下简称荣华公司）为本案被告参加诉讼，依法将本案转为普通程序审理。由审�员曾德瑛、代理审判员覃木熠、人民陪审员覃丽丽组成合议庭，由审判员曾德瑛担任审判长，于2014年5月13日公开开庭审理了本案。书记员韦京辰担任记录。原告委托代理人蒋迎军、被告南丹公司委托代理人韦勇到庭参加诉讼。被告市建公司、荣华公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2010年7月26日，原告海天公司与被告南丹公司签订了一份《合同书》，合同约定发包方被告南丹公司将被告荣华公司料场雨棚的安装制作工程以包工包料形式发包给原告施工，工程造价按每平方米110元计算，以实际面积为准。双方还特别定了罚则：如果原告未能在合同期按图纸要求完工，则每延期一天，应向被告南丹公司支付合同价款1%的违约金；如果被告南丹分公司未按期支付工程款，每延期一天，按应付款总额的1%向原告支付违约金�原告于2011年11月11日于荣华公司就该工程进行了结算验收，合同总价款550，281.25元。原告多次催款，被告南丹公司于2012年4月份支付30万元后尚欠250，281元工程款，根据合同的惩罚性违约金经计算，被告应支付1，952，191.8元违约金。为保护原告的合法权益，请求人民法院判令：1、三被告支付原告的料仓雨棚工程款250，281元。2、三被告向原告支付违约金1，952，191.8元（已付款未计算违约金，未付款按应付料仓雨棚工程款250，281元的1%每一天计算，计算时间自2011年11月11日至2014年1月1日止，共780天，以后罚金另行计算）；3、三被告承担连带偿还责任；4、三被告承担本案诉讼费。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、原告营业执照复印件一份，证明原告经营项目，原告有承包工程的资质；2、2010年7月26日雨棚工程合同书原件，证明原告与被告南丹公司签订合同，原告依法承包雨棚工程的事实；3、2011年9月28日料雨棚工程验收结算表原件，证明原告与被告荣华公司就施工雨棚工程的总价款进行确认的事实。被告南丹公司辩称，1、原告无资质，其与我们签订合同是无效合同，无效合同不存在违约责任的问题；2、荣华公司与我们签订合同约定不能转包的，故合同无效；3、既然合同相对方是我方，则应与我们验收，但原告是与被告荣华公司验收的，被告南丹公司没有验收该工程；4、发包方是被告荣华公司，根据相关司法解释，发包方要在欠款范围内承担责任，二被告能够举证荣华公司欠款60万元，这60万元也在原告诉讼工程款标的额内，应由被告荣华公司承担本案责任。被告南丹公司为其辩解在举证期限内提供的证据：1、荣华公司与被告南丹公司签订的合同书复印件，证明南丹公司与海天公司私下转包工程违反合同�定的，这个工程是违法的，合同是无效的，合同无效不存在违约金；2、荣华公司应付账款明细表复印件，证明第12项雨棚合同总价160万元，荣华公司实际支付给我们100万元，还有60万元没有支付给原告海天公司。被告市建公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼亦未提交任何证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩及对对方当事人提供的证据进行质证的权利。被告市建公司本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未出具书面答辩意见，视为其已放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、六十四条的规定，本院予以确认。被告荣华公司未出庭参加诉讼，但向本院提交书面答辩意见，认为该公司是与被告南丹公司签订的合同是事实，但，合同第四大条第6项规定工程不能转包，虽然该工程已完工，但是没有结算，且该公司已经支付了100万元工程款给南丹公司。被告荣华公司向本院书面提交的证据有：荣华公司与被告南丹公司签订的合同书复印件。经审理查明：被告南丹公司与被告荣华公司签订《合同书》，合同约定被告荣华公司将该厂厂区内料场雨栅工程承包给南丹公司承建。但未署名合同签订的时间，该合同第四条乙方（被告南丹公司）的责任约定：“该工程的建设乙方不得转包”。该工程总造价为160万元，被告荣华公司已在工程施工中，支付了100万元给被告南丹公司，尚余60万元未付给被告南丹公司。被告南丹公司与被告荣华公司取得该工程后，将该工程转包给原告海天公司，并于2010年7月26日与原告海天公司签订了《合同书》，合同对工程的内容、工期、合同单价、双方责任、工程验收、付款方式、工程变更等均进行了约定。发包方�告南丹公司将被告荣华公司厂区料场雨棚的安装制作工程以包工包料形式转包给原告海天公司施工。合同签订后所有费用由乙方（原告）自筹，验收合格后一次性付清，工程造价按每平方米110元计算，以实际面积为准。第五条甲方（原告）的责任：“2、按本合同有关条款及时支付工程款。若未按期支付工程款，每延期一天按应付款1%赔偿乙方损失……“第七条付款方式：”1、验收合格后一次性付清。工程价款的2%作为质量保证金，保修期为一年。合同签订后原告对荣华公司料场雨棚安装制作工程进行了施工。双方未约定对工程交付的期限。原告海天公司于2011年9月28日制作了料仓雨棚工程验收结算表，表内合计金额为550，281.25元，备注栏用手写注明含税。被告荣华公司在表内该公司栏上盖章并附有王文娟等四人的签字，落款时间为2011年11月11日。并在表内的右下方�写注明：“除广西南丹河池建筑公司付款之外，荣华锰业（永州）有限公司在2012年4月支付100，000元（壹拾万元整），此壹拾万元汇入南丹河池建筑公司账号支付，是专款。姚本红，落款时间2013年1月9号”。原告认可被告南丹公司已支付30万元工程款，尚欠250，281.25元工程款未付。该工程于2011年11月11日完工后，原告交付料仓雨棚工程与建设方（业主）被告荣华公司使用至今。依据合同关系，原告多次与被告南丹公司催款无获后，遂起诉至本院，请求判如所请。庭审后，原告海天公司向本院申请撤回对三被告支付本案违约金1，952，191.8元的诉讼请求。本院认为，被告南丹公司是被告市建公司的分公司，对外不能独立承担民事责任，故本案将被告市建公司作为共同被告，主体适格。被告市建公司具有承建建设本案工程的资质，其授权被告南丹公司作为承包方与被告�华公司签订《合同书》，该合同书是在双方平等协商基础上签订，未违反国家法律法规的规定，未损害国家、集体及第三人的合法权益，是合法有效的，双方应当共同接受合同的约束。但，被告南丹公司将承包的工程部分分包给原告海天公司，且原告不具备相应的资质，故双方签订的《合同书》为无效合同。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，原告海天公司作为该工程的实际施工人，其法定代表人赵某已经与业主被告荣华公司进行结算，且该工程已现竣工交付业主被告荣华公司使用，故视为该工程已经竣工验收合格，原告海天公司的合同义务已经履行完毕。另外，业主被告荣华公司已经支付�程部分款给其合同的相对方被告南丹公司，故，作为原告合同相对方的被告南丹公司依法亦应当履行其支付工程款的义务，将约定的工程款支付给原告。原告认可被告南丹公司已支付30万元工程款，故该工程尚欠的工程款为250，281.25元。因公司法规定分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故，被告南丹公司是被告市建公司的分公司，对外不能独立承担民事责任，应由其的法人机构即被告市建公司承担支付工程款义务。另，原告于庭后自愿申请放弃违约金1，952，191.8元的诉讼请求，原告有处分自主的权利，且未损害国家利益及合同相对方的利益，故，本院予以认可，不再审理。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工�以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，故被告荣华公司作为该工程的业主即发包人，在被告南丹公司欠付原告工程款范围内承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条、《中华人民共和国民法通则》八十四条、八十七条、第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、最高人民法院《关于审理建设工程纠纷案件若干法律问题解释》第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告河池市建筑工程公司给付原告全州海天广告装饰有限公司工程款250，281.25元；二、由被告荣华锰业（永州）有限公司对上述款项承担连带支付责任。案件受理费5054元（原告已预交），由被告河池市建筑工程公司承担，被告荣华锰业（永州）有限公司承担连带责任。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起三十日内履行完毕，义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。权利人可在本案生效判决的履行期限的最后一日起二年内，向本院或者向本院同级的义务人财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院，同时在上诉期满后七日内预交案件受理费5054元。受理费汇入：广西壮族自治区河池市中级人�法院，账号：20506801040003998，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  曾德瑛代理审判员  覃木熠人民陪审员  覃丽丽二〇一四年七月十日书 记 员  韦京辰附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中�人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。最高人民法院《关于审理建设工程纠纷案件若干法律问题解释》第26条的规定：发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第八十七条债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履�义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。最高人民法院《关于审理建设工程纠纷案件若干法律问题解释》第26条的规定：发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任