江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1291民初1471号 原告：倪晶，男，1983年9月10日出生，汉族，住上海市浦东新区。 委托诉讼代理人：徐晨，江苏君谊律师事务所律师。 被告：泰州新生源生物医药有限公司，统一社会信用代码91321291668381229Q，住所地泰州市药城大道**。 法定代表人：倪晶。 第三人：上海新生源医药集团有限公司，统一社会信用代码913100007824010512，住，住所地中国（上海）自由贸易试验区蔡伦路****/div> 法定代表人：任军。 原告倪晶与被告泰州新生源生物医药有限公司（以下简称泰州新生源公司）、第三人上海新生源医药集团有限公司（以下简称上海新生源公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告倪晶及其委托诉讼代理人徐晨到庭参加诉讼，被告泰州新生源公司、第三人上海新生源公司经本院依法公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 倪晶向本院提出诉讼请求：1、判令被告泰州新生源公司配合原告办理工商变更登记，将原告的名字从被告“法定代表人”、“执行董事”、“总经理”栏的记录中涤除；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告原系第三人上海新生源公司员工，被告系第三人子公司。2018年12月3日，第三人指派原告担任被告的法定代表人、执行董事、总经理。原告在担任被告法定代表人期间，虽是名义上的法定代表人，但不是公司实际控制人，在被告处无股份、无分红，公司的运营管理原告也基本不参与，纯粹是“挂名”法定代表人。原告于2019年11月28日、29日向被告上交被告公章、营业执照正副本、法人章，后于2019年12月27日向被告股东即第三人提交辞职报告，表示不再担任被告法定代表人。2020年1月6日，原告致函第三人董事会、总经理，希望能早日完成被告法定代表人变更登记，均未获回应。2020年4月27日，原告与第三人于上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会达成和解协议，双方劳动关系终结，但被告法定代表人迟迟未进行变更登记。2020年7月3日，因被告未能履行生效法律文书确定的给付义务，原告作为被告法定代表人被泰州医药高新区法院采取限制消费措施。原告受第三人指派担任被告法定代表人是基于与第三人的劳动合同关系，现原告已离职，无法担任被告执行董事、总经理，也就不具备担任被告法定代表人的资格。况且原告于2019年11月28日、29日就已上交被告公章、营业执照正副本、法人章，早已不可能履行管理公司的职能，原告也曾于2019年12月27日向被告股东即第三人递交辞职报告，表示不再担任被告法定代表人，但被告法定代表人迟迟未进行变更登记。现因被告债务问题，导致原告这样挂着法定代表人名义，实际不参与公司管理运营，从未获得过公司分红，对公司债务亦不承担履行责任的普通公民被法院采取限制消费措施，是对原告合法权益的侵害。因原告并非被告股东，无法通过召集股东会等公司自治途径就法定代表人变更事项进行协商、作出决议。 泰州新生源公司未答辩。 上海新生源公司未陈述。 本院经审理认定事实如下：被告泰州新生源公司系有限责任公司，成立于2007年10月30日，注册资本为69908348元，其企业信用信息载明的法定代表人、执行董事及总经理为原告倪晶，股东为第三人上海新生源公司及泰州华健创业投资有限公司（以下简称华健公司）。被告公司章程载明：被告股东为甲方上海新生源公司及乙方华健公司；公司董事会由三名董事组成，其中甲方推荐二名，乙方推荐一名，由股东会选举产生；董事会设董事长一人，由甲方推荐并经董事会选举的董事担任，董事长是公司的法定代表人；董事和董事长任期三年，连选可以连任；公司设总经理一名，人选由甲方推荐，并经董事会聘任或者解聘，总经理对董事会负责。2018年11月8日，被告形成董事会决议，选举原告为董事长，并聘任原告为总经理。 2019年12月28日，原告向第三人及王丽云邮寄《法定代表人辞职报告》。 2020年4月27日，上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会立案受理申请人倪晶与被申请人上海新生源公司劳动争议纠纷，并于当日出具浦劳人仲（2020）办字第3018号调解书，调解协议的主要内容为双方劳动关系于2020年1月10日终结，被申请人向申请人支付工资、经济补偿金、差旅费、年薪差额、应休未休年休假工资等。 2020年7月3日，本院向被告发出（2020）苏1291执522号限制消费令，载明因被告未按执行通知书指定期间履行相关生效法律文书确定的给付义务，本院依法采取限制消费措施，限制被告及其法定代表人即原告的相关消费行为。 上述事实，有当事人陈述，原告提供的章程、董事会决议、法定代表人辞职报告、邮件交寄单（收据）、调解书、限制消费令等证据证实。 庭审中，原告提交其出具给亚太工作组、上海新生源公司董事会及总经理王丽云的《关于泰州新生源生物医药有限公司法定代表人变更的函》，称系原告于2020年1月6日交给王丽云，以证明其向上海母公司及工作组要求变更法定代表人；提交《交接单》2份及《关于泰州新生源生物医药有限公司人员处理的申请》，称交接单中的交接人肖宁是被告行政副总，监交人杨小芹是被告财务总监，接收人赵辉是第三人财务总监及董事，申请系于2019年12月31日交给王丽云，以证明原告于2019年11月28日、11月29日将公司公章、法人章、营业执照上交公司，实际已不能履行法定代表人职责；提交《针对泰州医药高新区工作组立案调查泰州新生源劳动纠纷工作处理的请示》，称系原告通过电子邮件发给王丽云，以证明原告作为被告法定代表人处理公司员工劳动争议纠纷事宜，后被法院作出限制消费令，生活受到极大影响。以上证据均为复印件，且被告及第三人未到庭，对其真实性本院无法核查，难以认定。原告陈述：我2007年入职第三人公司，2008年被派驻到被告公司工作至2016年10月，逐步从员工做到负责人，2016年10月被调回第三人；2018年底公司提出当时负责过各地子公司的人员去担任法定代表人，否则就需离职，所以我为保住工作，于2018年12月3日经工商变更成为被告法定代表人；按照公司章程，我的法定代表人身份实际是第三人委派的，但没有委派或任命文件或书面材料；担任被告法定代表人后，我的劳动收入还是第三人发放，我只是名义上的法定代表人，并非实际控制人，没有股份、分红，不参与运营管理，只是有关与华信公司的物业、房租等问题，我作为被告代表跟园区洽谈过；2019年11月25日第三人被其最大股东接收，被告和第三人现在都已不经营，也没有任何人员，我无法通过召集被告股东会进行法定代表人变更，我向第三人提交的辞去及变更法定代表人的相关书信函件，第三人又未给予反馈答复，所以我只能诉至法院；在上海浦东新区劳动争议仲裁过程中，第三人明确仅处理劳动仲裁问题，不解决法定代表人相关问题，所以我的诉求当时未能在调解协议中一并处理。 本院认为，根据被告泰州新生源公司的工商登记信息及章程所载，被告股东为第三人上海新生源公司及华健公司，被告董事会的3名董事是由第三人推荐2名，华健公司推荐1名，董事长是由第三人推荐并经董事会选举的董事担任，是被告公司的法定代表人，被告2018年11月8日的董事会决议载明选举原告倪晶为董事长（根据工商登记实际为执行董事），并聘任其为总经理。另根据上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会出具的调解书所载，原告与第三人之间存在劳动关系，且于2020年1月10日终结。由此可见，原告在被告公司的法定代表人、执行董事身份是基于其与第三人之间的劳动关系，按被告公司章程规定，受第三人推荐、委派并经被告董事会选举而担任。结合原告陈述，从现有证据来看，原、被告之间不存在劳动关系，原告并非被告股东，不从被告处领取劳动报酬，其领取工资及参加社保均是在第三人，原、被告之间的实质关联性并不大，且原告曾于2019年12月28日向第三人邮寄辞去法定代表人职务的报告，第三人未给予明确答复，被告及第三人经合法传唤未对此提出任何异议或抗辩。随着原告与第三人之间劳动关系的终止，原告担任被告相关职务的权源和基础已然丧失，继续由其挂名担任法定代表人并承担因被告未履行生效法律文书而产生的责任，有失公允，也有悖公平原则。现原告通过起诉明确表达不继续担任被告法定代表人的意愿，并主张被告办理相关工商变更登记手续，涤除原告作为被告法定代表人、执行董事的登记事项，本院依法予以支持。至于原告主张的涤除作为被告总经理的登记事项，因其总经理职务是根据被告董事会决议聘任，故其应待该职务解除后另行主张，本案中不予支持。被告、第三人经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第六条，《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告泰州新生源生物医药有限公司于本判决生效后三十日内至公司登记机关涤除原告倪晶作为该公司法定代表人、执行董事的登记事项。 二、驳回原告倪晶的其它诉讼请求。 案件受理费80元，公告费600元，合计680元，由被告泰州新生源生物医药有限公司负担（此款原告倪晶已预交，被告应于上述判决主文确定的给付义务履行期限内一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  吴 翔 人民陪审员  谢华东 人民陪审员  梁恒义 二〇二一年一月四日 法官 助理  丁 琴 书 记 员  丁梦雅 附法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 《中华人民共和国公司法》 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。