广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终6314号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司揭阳中心支公司。住所地：广东省揭阳市榕城区望龙头寨前片区E6座101-103号1-5层、104号1-3、5层、105号3、5层，统一社会信用代码914***********667B。负责人:郑剑文，该公司总经理。委托诉讼代理人:黄奕辉，该公司员工。被上诉人（原审原告）：巫桂芳，女，汉族，1960年8月24日出生，户籍地址：广东省惠州市惠阳区*************，公民身份号码:442************144。委托诉讼代理人：钟谦益，广东卓凡律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨芮，广东卓凡律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：贵强建，男，白族，1991年1月15日出生，户籍地址：湖南省桑植县********贵家里组，公民身份号码：430************717。委托诉讼代理人：廖赞斌,惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：:杨培，惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：普宁市顺安运输有限公司，住所地：广东省普宁市流沙龙苑西面民楼首层流沙大道西赤华路红绿灯往西50米处。统一社会信用代码：914********512632J。法定代表人：李某1。上诉人中国大地财产保险股份有限公司揭阳中心支公司因与被上诉人巫桂芳、被上诉人贵强建、普宁市顺安运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初1158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司揭阳中心支公司的委托诉讼代理人黄奕辉，被上诉人巫桂芳的委托诉讼代理人钟谦益、杨芮，被上诉人贵强建的委托诉讼代理人杨培到庭参与诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国大地财产保险股份有限公司揭阳中心支公司向本院提出了上诉请求：一、请求撤销惠阳区人民法院（2019）粤1303民初1158号民事判决书第二项并依法改判上诉人无需在商业三者险承担赔偿责任。二、判决被上诉人承担诉讼费。事实与理由：一。原审判决认为被上诉人贵强建具有从业资格属于事实不清，二审法院应当予以纠正。被保险车辆粤V*****号车属于营运车辆，根据《道路交通从业人员管理规定》第六条第三款规定，驾驶员贵强建必须具备货运从业资格方可驾驶该车上路行驶。由于交通运输部已要求驾驶员的从业资格证信息必须上传网上供查询，即驾驶员有从业资格证的，均可以在网上查询相关信息。然而上诉人并没有在网上查询到贵强建的从业资格证信息，足以证明贵强建是不具备货运从业资格证，不能驾驶被保险车辆上路行驶。虽然贵强建向法院提供了从业资格证，但未能在网上查询到信息，应认定是假证，并不能采纳，一审法院以此假证认定贵强建具有从业资格证实错误的。由于被上诉人提供的从业资格证未能在网上查询到，为了准确核实该证的真实性，恳请二审法院依法向发证机关调查核实，确定该证是否为假证。如果法院核实该证是假证，即贵强建就不具备从业资格证，根据上诉人与被上诉人普宁市顺安运输有限公司签订的保险合同条款第二十四条第三款之六的规定，上诉人不承担商业险的赔偿责任，一审判决上诉人承担商业险责任是错误的二、原审判决赔偿安装假肢至定残期间的护理费与后续护理费是重复赔偿，二审法院应当撤销。鉴定机构的鉴定意见是，被上诉人巫桂芳安装假肢后需要部分护理依赖，即被上诉人的后续护理费是从安装假肢之日起计算的，而不是按安装假肢至定残前一天加上定残后二部分开始计算，所以，被上诉人的护理费是住院期间护理费加上后续护理费，原审判决住院护理费加上安装假肢至定残前一天护理费加上定残后护理费是没有事实与法律依据的，应当予以纠正。三、安装假肢费用应当按照被上诉人实际安装费用确定。虽然鉴定机构鉴定后续安装假肢费用为80000元/次，更换假肢时需安装硅胶套，但同时还建议以实际发生费用为准。由于被上诉人已经安装了假肢，实际安装费用是96000元/次（含假肢费用及安装硅胶套费用），所以每次更换假肢的费用应当以此金额为准。然而原审法院却判决每次安装假肢费用为80000（假肢费用）＋17600（硅胶套费用）＝97600元，与实际不符，也违背了鉴定意见，该判决是错误的。综上，原审判决存在事实不清，适用法律错误，二审法院应当予以查清事实，依法作出公正合理的判决。被上诉人巫桂芳答辩称，一，被上诉人二以道路运输从业资格证不能在网上查询为由，拒绝在商业保险范围内对本案进行赔付。被上诉人认为是不合理的，其没有事实依据也没有法律依据。首先，上诉人未在法律规定的期限内举证。只是基于网上的截图，不能作为相关事实的证明。因此其应当承担举证不能的不利法律后果。第二，上诉人仅提交了相关格式合同条款，但相关保单并未有相关负责人的签名，没有证据显示上诉人对投保人作出常人所理解的充分的解释说明，故该免责条款不具有法律效力，也没有任何证据证明其向投保人进行条款解释说明的方式或途径等。三，关于安装假肢至定残期间的护理费问题，一审判决合法适当。实际上被上诉人在定残前的护理，因为其安装假肢后有相当长的适应期，故该部分在定残之前按照一般护理费计算合情合理。四，关于假肢安装费用的问题，实际上，上诉人忽略了被上诉人吴桂芳，所需要的硅胶套需每两年更换一次，故一审判决中按照假肢安装费用以及硅胶套费用分别累计计算相关费用并无不妥。综上一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院依法予以维持。被上诉人贵强建答辩称，一，上诉方所述驾驶员贵强健必须具备货运从业资格证，方可驾驶该车上路行驶，并主观认为其所驾车辆应当，以及所驾车是车辆的驾驶员，应当提交交通运输部门网上通过的相关信息的说法，是没有事实依据。因为在本次事故当中，驾驶员贵强健是其驾驶资格与所驾车辆是完全符合相关法律规定的，其行为并不存在道交法的相关违法行为，它不属于违法情形。而上诉方网上没有查找到贵强健的从业资格证信息，而主观武断地认为他的提交的从业资格证是假证，我们认为上诉方应当在一审时据此依法向办证交管部门调查核实，并依法提交相关证明反驳被上诉人贵强健，证明从业资格证是假的，应该用上述证据材料来反映。目前我国在很多行政审批程序当中，并不是所有的都必须上网。比如说我举个简单例子，我们国家对不动产登记并没有完全统一，更何况本案驾驶员贵强健所驾的车辆以及他本人的从业资格证属于外省的，不一定联网。这个所谓未入网就是假证的说法是上诉方主观臆断的。因此一审法院我们认为在证件的采信方面是给了上诉方的充足的时间，而上诉方并没有提供相反的证据反驳，因此属于举证不能的情形，上诉方应当承担不良的法律后果。第二，以主观的臆断判定其为假证的说法，仅以保险公司内部拒赔条款的这种格式化条款。拒赔没有任何事实依据和法律依据，并且其所谓的拒赔条款并没有充分证明他向登记车主车辆的实际所有人尽到了民事告知义务，不符合保险法的法律规定。因此在该项第三者商业险的赔偿方面，拒赔既没有充分的事实依据也没有法律依据。因此一审的判决我们认为是合理的，因此被上诉方认为一审认定事实清楚，使用法律正确，且程序合法，恳请二审法院驳回上诉人的无理上诉请求。维持原判。本案中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院于2019年11月7日向枣庄市**运输管理处发函查询被上诉人贵强建的道路货物运输驾驶员从业资格证的核发情况，该处于2019年11月15日回函称：“通过‘山东省道路运政管理服务信息系统’查询，未核发过此人的经营性道路货物运输驾驶员的从业资格证件，也没有相应的从业资格管理档案。”本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，认定巫桂芳、贵强建负此事故的同等责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人中国大地财产保险股份有限公司揭阳中心支公司的上诉请求，本院处理如下：关于上诉人是否应在商业第三者责任险中承担赔付责任的问题。被上诉人贵强建自称其在枣庄市*****货物运输从业资格证，并提供了从业资格证予以证明，上诉人对该证的真实性提出异议。现根据枣庄市运输管理处的复函，证实被上诉人贵强建并未在该地领取过道路运输从业资格证，故被上诉人贵强建抗辩其申领了从业资格证本院不予采信。参照交通运输部颁布的《道路运输从业人员管理规定》第六条规定：“…经营性道路客货运输驾驶员和道路危险货物运输从业人员必须取得相应从业资格，方可从事相应的道路运输活动”。本案被上诉人贵强建事发时未取得道路运输从业资格证，且根据中国大地财产保险股份有限公司提供的《机动车综合商业保险条款》第二十四条第二款第六项约定：驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。上诉人中国大地财产保险股份有限公司一审时已提交加盖被上诉人普宁市顺安运输有限公司公章的中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单、投保人声明，证明其已将保险条款送达给被上诉人普宁市顺安运输有限公司，并就免责条款向投保人履行提示及明确说明义务，被上诉人普宁市顺安运输有限公司在投保单及投保人声明处盖章确认，视为保险人已经履行了提示及说明义务，该免责条款依法有效，因此上诉人的免责事由成立，上诉人在商业三者险范围内不承担赔付责任。原审判决上诉人在商业三者险范围内承担赔付责任不当，本院予以纠正。关于护理费的问题。被上诉人巫桂芳因本次交通事故住院治疗77天，出院医嘱建议全休三个月，加强营养，留陪人。结合司法意见鉴定书作出的被上诉人巫桂芳安装假肢后需要部分护理依赖的鉴定意见，故护理费应计算为241350元（住院期间：150元/天×77天+出院全休期间：120元/天×90天+定残后：120元/天×50%×10年×365天）。原审判决存在不当，本院予以纠正。关于残疾辅助器具费的问题。结合广东远大司法鉴定所作出的司法鉴定意见书和博尔特假肢矫形康复有限公司出具的关于巫桂芳配置假肢费用的意见，被上诉人巫桂芳安装双侧假肢后续费用需80000元，硅胶套费用为17600元，假肢每三年更换一次，硅胶套每两年更换一次，经本院核算，原审法院支持被上诉人巫桂芳残疾辅助器具费573500元的判决并无不当，本院予以维持。被上诉人巫桂芳因本次事故造成损失如下：1、医疗费311126.18元；2、营养费4000元；3住院伙食补助费7700元；4、护理费241350元；5、误工费14666.67元；6、交通费2500元；7、残疾辅助器具费573500元；8、残疾赔偿金655600元；9、精神损害抚慰金80000元；10、伤残鉴定费3500元，以上共计1893942.85元。上诉人应在交强险120000元范围内承担赔偿责任，因其已垫付医疗费10000元，故仍需在交强险伤残赔偿限额120000元内向被上诉人巫桂芳赔偿110000元。由于被上诉人贵强建和普宁市顺安运输有限公司为挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”故交强险不足部分1773942.85元（1893942.85-120000元）按照事故同等责任，由被上诉人贵强建和普宁市顺安运输有限公司承担连带赔偿责任。因被上诉人贵建强已经垫付了医疗费79500元，故被上诉人贵强建和普宁市顺安运输有限公司仍需连带赔偿807471.43元（1773942.85元×50%-79500元）。综上所述，上诉人的上诉有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项及参照《道路运输从业人员管理规定》第六条之规定，判决如下：一、维持广东省惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初1158号民事判决书第一项、第三项及诉讼费用承担部分。二、变更广东省惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初1158号民事判决书第二项为：被上诉人贵强建、普宁市顺安运输有限公司应在本判决生效之日起十日内连带赔偿807471.4元给被上诉人巫桂芳。二审案件受理费11912元，由被上诉人贵强建、普宁市顺安运输有限公司共同负担。上诉人中国大地财产保险股份有限公司揭阳中心支公司预付受理费11912元由本院予以清退。本判决为终审判决。审 判 长 朱莉娜审 判 员 冯思华审 判 员 张佳誉二〇一九年十二月六日法官助理 黄湘燕书 记 员 王 清附相关法律条文：《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《道路运输从业人员管理规定》第六条国家对经营性道路客货运输驾驶员、道路危险货物运输从业人员实行从业资格考试制度。其他已实施国家职业资格制度的道路运输从业人员，按照国家职业资格的有关规定执行。从业资格是对道路运输从业人员所从事的特定岗位职业素质的基本评价。经营性道路客货运输驾驶员和道路危险货物运输从业人员必须取得相应从业资格，方可从事相应的道路运输活动。鼓励机动车维修企业、机动车驾驶培员训机构优先聘用取得国家职业资格的从业人员从事机动车维修和机动车驾驶员培训工作。