黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0604民初6048号原告：大庆市金塔工程质量检测有限公司，住所地黑龙江省大庆市高新区创业园****。统一社会信用代码91230607663852669J。法定代表人：李连海，男，1979年6月1日出生，汉族，该公司经理，住黑龙江省大庆市萨尔图区。委托代理人：李连军，男，1972年11月25日出生，汉族，大庆市金塔工程质量检测有限公司工程师，住黑龙江省大庆市萨尔图区，被告：江苏诚达建筑有限公司，住，住所地江苏省东台市鼓楼路**（规划建设局**）一社会信用代码9132098114260888XH。法定代表人：赵发如，职务董事长。委托诉讼代理人徐亚男，女，1982年10月1日出生，汉族，该单位员工。原告大庆市金塔工程质量检测有限公司（以下简称大庆金塔公司）与被告江苏诚达建筑有限公司（以下简称江苏诚达公司）、大庆油田房地产开发有限责任公司（以下简称大庆油田房开公司）服务合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案诉讼过程中，原告大庆金塔公司自愿撤回对被告大庆油田房开公司的起诉，本院已另行裁定准予撤诉。原告大庆金塔公司法定代表人李连海到庭参加诉讼，被告大庆油田房开公司委托诉讼代理人阚迪第一次庭审时到庭参加诉讼，被告江苏诚达公司经本院依法传唤，未参加第一次庭审，第二次庭审时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大庆金塔公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告给付检测费本金458,987.78元（人工费26,860,241.91元×2.67％×0.64）；2.判令被告支付违约金170,469.28元；3.判令被告承担本案全部的述讼费用。事实与理由：一、2012年11月1日原告与被告江苏诚达公司签订了创业城居住区十八区块18-1、18-2、18-3、18-4、18-5、18-8、18-9、18-10、18-11、18-14、18-15、18号地下车库工程项目检验测试合同，并经被告大庆油田房开公司的准入。原告按合同约定完成了共计95802.09平方米的工程检测工作并履行了合同规定的相关义务，原告履行完成合同义务后，多次向被告索要欠付的相应检测费用，油田房开公司也多次协调，但被告均未按合同约定及相关承诺支付原告检测费用。合同约定检验试验费用价款以人工费为基数近2010年建筑工程费用定额中规定的费率即2.67%下浮36%收取。二、起诉书递交当时原告还没有获得工程结算书，不知道合同约定计算检测费的人工费基数。所以只能按工程现场取得的建筑面积并结合承诺书中不少于3.5元/平的单价提出了诉讼金额（89723.75*3.5元/平＝303,533.02元）303,533.02元的第一项请求，同时提出对3.5元/平以上部分检测费暂按0.5元/平预估43,362元的第二项请求。并根据转账协议时间提出违约金119,069.93元。2019年11月20日，原告经与大庆油田房地产开发公司协商，其同意提供结算书，这为本案计算检测费提供了更准确的计费的人工费基数依据。所以原告对检测费本金数额进行了准确计算为458,987.78元。三、被告拖欠原告检测费用已构成违约，其应当承担违约责任。原告接受被告委托后完成了检测试验并向被告提交了检测结果报告，显然已履行了合同义务，被告应按合同约定支付检测费用，应按每天向乙方支付迟延付款部分的0.021%的违约金。合同约定付款方式和时间是按年度支付，2012年12月25日前，支付本年度发生的检测费，其余部分在乙方提交正式检测报告时全部付清检测费用。因本工程项目2012年内已全部完成检测任务，所以原告认为从2012年12月26日起已经开始违约。2013年被告施工的创业城建设项目就已投用，原告多次要求被告支付拖欠的检测试费用，而被告均以各种理由推诿拒付。在原告要款的过程中，油田房开公司分别在2013年4月15日、2013年9月26日出具承诺书表示由施工企业先按照3.5元/平预支付部分检测费用，余下部分待结算完成30日内按三方转账方式支付。2014年原告请求支付检测费用时，被告于2014年4月24日出具了转账协议，同意由油田房开公司按3.5元/平直接支付给原告。从上面陈述事实中可以明显看出被告和油田房开公司互相推诿，没有真正支付检测费用。根据2014年4月24日被告和房开公司出具的转账协议和承诺可以证明。庭审后，原告向本院提交了关于违约金的计算方式，以458,987.78元为基数，按0.021%/天，2017年5月25日计算至实际给付之日。大庆油田房开公司辩称，一、被答辩人大庆市金塔工程质量检测有限公司（以下简称金塔公司），并不是实际施工人，不能突破合同相对性向答辩人主张权利。“实际施工人”是批依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的主体，包括施工企业、施工企业分支机构、工头等法人、非法人团体、公民个人等，是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中确定的概念，而金塔公司并不是实际施工人，只是江苏诚达建筑有限公司委托的检测单位，其不能突破司法解释原意滥用此条规定的情形，要求答辩人在欠付工程款范围内承担责任，损害发包人合法权益。二、检测费用应由合同相对方江苏诚达来承担。与金塔公司建立合同关系的相对方为江苏诚达。答辩人向金塔公司出具的承诺书，是为了推进工程竣工备案进度而提出的建设性方案。也并没有承担直接支付检测费给金塔公司，承诺书中约定由施工单位支付部分检测费用，剩余部分待工程结算后采用三方转账的形式支付，一是该工程尚未结算，二是就算结算完毕，三方转账也不是答辩人直接支付给金塔公司，所以答辩人不是合同相对方，不应该承担给付检测费的义务。三、转账协议对答辩人无约束力。由于施工工程的财务尚未最后结算，施工单位是否有工程款可结算，结算多少的工程款，金塔公司均无有效证据加以证明。在这种情况下，施工单位与金塔公司仅凭主观猜测臆断因认为该施工工程存在债权，而签订的债权转让协议，以此要求答辩人履行付款义务，其诉求既无事实依据，也无法律依据。并且，承诺书要求金塔公司的费用结算需要三方协议转让的方式支付金塔公司，而金塔公司和施工单位签订转让协议时，撇开擅自成成转让协议，违背答辩人的承诺书内容，同时，答辩人各部门至今并没有收到金塔公司和施工单位的债权转让通知，根据法律规定，该转行为对房开公司无约束力。最后根据合同法规定，债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。答辩人依法可针对与施工单位的合同关系产生的抗辩理由直接向金塔主张，因为答辩人与江苏诚达公司之间的施工合同尚未最终结算，不能确定答辩人拖欠施工单位工程款的事实，因此，金塔公司的诉讼是否成立完全需要工程结算后才能确定，故依法应驳回金塔公司的诉讼请求。综上，请法院驳回被答辩人大庆市金塔工程质量检测有限公司对的诉讼请求。江苏诚达公司辩称，被答辩人要求答辩人支付检测费人民币458,987.78元和违约金人民币170,469.28元，答辩人与被答辩人合同约定按工程结算金额支付检测费，但要工程一直没有结算，所以无法计算检测费金额，被答辩人所计算出的检测费金额没有事实依据，我方不认可。按双方合同约定结算后支付检测费，因还没有结算，所以没有违约，也没有产生违约金。本案原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：检验测试合同（与原件核对无异提交复印件）、检测报告委托单2份（与原件核对无异提交复印件）、发放台账1份（与原件核对无异提交复印件）、转账协议、房开公司出具的承诺书三份（与原件核对无异提交复印件）。房开公司向本院提交证据，建设工程施工合同复印件一份。被告江苏诚达公司未向本院提交证据。对上述证据的真实性及原告欲证明的问题，本院将综合全案证据予以认定。本院经审理认定事实如下，2012年11月1日，原告大庆金塔公司与被告江苏诚达公司签订《检验测试合同》，约定原告（承揽方、乙方）为被告（定作方、甲方）承包的创业城居住区十八区块18-1、18-2、18-3、18-4、18-5、18-8、18-9、18-10、18-11、18-14、18-15、18号地块地下车库工程项目进行工程质量检测。合同约定，价款执行黑龙江省住房和城乡建设厅文件黑建造价（2010）5号等相关文件规定，标准为人工费为基数按2010年建筑工程费用定额中规定的费率即2.67％下浮36％收取。价款支付方式和时间为：按照年度支付，2012年12月15日前，支付本年度检验所发生的费用，其余部分在乙方提交正式检验报告即时全部付清所有检验费用。检验测试时间为自创业城居住区工程开工始至创业城居住区工程竣工止。交付内容为检验测试报告，如报告交付之日起15日内甲方未提出异议，视为同意。关于违约责任，双方约定，甲方未按合同约定付款，每逾期一天，应向乙方支付迟延付款部分0.021%的违约金。合同签订后，原告按约定对案涉工程进行了检验测试，并于2012年7月底前陆续向被告江苏诚达公司提交了检验报告。2013年10月，案涉全部建设工程均由建设单位大庆油田房开公司提交了竣工验收备案。2014年4月24日，原告与被告江苏诚达公司签订《转账协议》，约定江苏诚达公司同意将其在大庆油田房开公司的工程款中的316,301.02元，由房开公司直接支付给原告，用以预支付3.5元/平方米（建筑面积90371.72平方米）的检测费用，剩余检测费用待工程结算后按甲、乙双方合同约定的计算方式一次性付清。同日，大庆油田房开公司为原告出具《承诺书》一份，主要内容为房开公司同意按原、被告转账协议约定向原告预支付部分检测费用，待工程结算完成后，采取三方转账形式按双方检测合同约定的检测费计算方式一次性支付给原告。但被告江苏诚达公司和大庆油田房开公司并未向原告履行付款义务。庭审中，根据原告提交的工程结算表记载，对应人工费为26,860,241.91元。经查，本案被告江苏诚达公司作为施工单位，至今未在案涉工程结算表中盖章，案涉工程至今未最终结算完毕。另查，原告起诉时曾将大庆油田房开公司列为本案被告一并主张权利，后又自愿撤回对该公司的起诉，本院已另行裁定准予撤诉。本院认为，原告大庆金塔公司与被告江苏诚达公司签订的检验测试合同系双方真实意思表示，合同有效，双方均应按合同约定全面履各自义务。现已查明，原告已按合同约定履行了案涉工程的检测义务。根据案涉工程建设单位大庆油田房开公司作出的建筑安装工程结算表记载，原告检测的案涉工程对应人工费为26,860,241.91元，应以此作为计算检测费的依据。根据原、被告双方合同约定，被告江苏诚达公司应支付原告检验试验费本金458,987.78元（人工费26,860,241.91元×2.67％×0.64）。关于原告主张的违约金，应按双方合同约定的计算标准，自上述建筑安装工程结算表记载的最后结算日期的次日，即2017年5月25日开始计付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七日、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏诚达建筑有限公司于本判决生效后五日内一次性给付原告大庆市金塔工程质量检测有限公司检验试验费458,987.78元及违约金（以458,987.78元为基数，按0.021%/日的标准，自2017年5月25日起计算至实际给付之日止）。二、驳回原告大庆市金塔工程质量检测有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8185元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审 判 长  韩庆义人民陪审员  张 宇人民陪审员  邢圆圆二〇二〇年九月四日法官助理于小雅书记员王丽娜附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。