汉中市南郑区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）陕0703刑初14号 公诉机关汉中市南郑区人民检察院。 被告人黄波，男，1981年9月8日出生，汉族，初中文化，户籍地陕西省汉中市南郑区，住址同上。2005年4月30日因XXZS被汉中市政府劳动教养管理委员会决定劳教一年；2007年6月19日因犯故意杀人罪被南郑县人民法院判处有期徒刑八年，2011年11月21日刑满释放。因涉嫌XXZS罪，于2020年8月7日被汉中市GA局南郑分局刑事拘留，2020年9月11日被执行逮捕。现羁押于汉中市南郑区看守所。 辩护人雷海发，陕西达聪律师事务所律师。 辩护人杨伟伟，陕西达聪律师事务所实习律师。 被告人余春于，绰号“芋头”，男，1975年4月1日出生，汉族，初识字，户籍地陕西省汉中市南郑区，住址同上。1991年8月因犯抢劫罪、盗窃罪被南郑县人民法院判处有期徒刑三年，1994年8月刑满释放；1994年12月因犯盗窃罪被南郑县人民法院判处有期徒刑二年，1996年11月11日被减刑释放；2001年6月18日因犯盗窃罪被南郑县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币1000元，2004年11月被释放；2005年7月7日因犯盗窃罪被汉中市汉台区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元，剥夺政治权利一年，2011年7月27日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪，于2012年9月7日被刑事拘留，2012年10月7日被取保候审。因涉嫌XXZS罪，于2020年8月6日被汉中市GA局南郑分局刑事拘留，2020年9月11日被执行逮捕。现羁押于汉中市南郑区看守所。 指定辩护人杨秋平，陕西南星律师事务所律师。 被告人刘超，男，1986年5月20日出生，汉族，初中文化，户籍地陕西省汉中市南郑区，住址同上。2007年6月19日因犯故意伤害罪被南郑县人民法院判处有期徒刑六年，2011年5月12日刑满释放。因涉嫌XXZS罪，于2020年8月6日被汉中市GA局南郑分局刑事拘留，2020年9月11日被执行逮捕。现羁押于汉中市南郑区看守所。 指定辩护人方圆，陕西南星律师事务所律师。 汉中市南郑区人民检察院以南检刑刑诉〔2020〕162号起诉书指控被告人黄波、余春于、刘超犯XXZS罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。汉中市南郑区人民检察院指派检察员潘磊出庭支持公诉，被告人黄波及其辩护人雷海发、杨伟伟，余春于及其指定辩护人杨秋平，被告人刘超及其指定辩护人方圆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2012年8月28日15时许，被告人余春于到汉中市南郑区×××工地向郑某甲（未在场）索要债务时与该工地工人发生争执。当日17时许，余春于纠集被告人黄波、刘超驾车赶至该工地，三人对工地看守员郑某乙进行追逐，追上郑某乙后，余春于用拳头、黄波持砖头、刘超持铁铲对被害人郑某乙进行殴打，致郑某乙受伤。郑某乙于当日被送至汉中市三二〇一医院住院治疗，经诊断，郑某乙伤情为：1.急性重型开放性颅脑损伤；右侧顶部硬膜外血肿；双侧额叶、颞叶、顶枕叶多发脑挫伤；颅内积气；右侧顶骨凹陷性骨折；右顶部头皮挫裂伤；右枕颈部软组织损伤；2.双肺创伤性湿肺；右侧第3、4背肋骨折，双侧第10肋骨骨折（陈旧性）；3.外伤性精神障碍；4.全身多处软组织挫伤。2013年3月30日经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定：伤者郑某乙颅脑损伤性精神障碍，其伤残等级评定为六级伤残，右第4、5背肋骨折，其伤残等级评定为十级伤残。2013年9月24日，经陕西省南郑GA司法鉴定中心鉴定：郑某乙头部损伤及肋骨骨折均评定为轻伤。案发后，黄波、刘超赔偿了郑某乙及其家属的经济损失并取得了谅解。 2013年6月23日22时许，黄波、杨松在汉中市南郑区×××路口吃烧烤，因邻桌杨某某等人说话声音大，被告人黄波心生不满，遂持垒球棒对杨某某等人进行殴打，致杨某某头部受伤。案发后，黄波赔偿了杨某某3000余元的医药费。 为证实上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了相关证据，并认为被告人黄波、余春于、刘超的行为构成XXZS罪。建议判处被告人黄波有期徒刑一年七个月、余春于有期徒刑一年四个月、刘超有期徒刑一年三个月。 被告人黄波对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，其辩护人辩称公诉机关指控的第二起XXZS，该起案发后已在×××派出所协调下，由被告人黄波赔偿了被害人的损失，且该案未作为刑事案件立案，现已过追诉期，不应再以XXZS罪追究被告人黄波的刑事责任；第二起XXZS被告人黄波的打人行为情节显著轻微，危害不大，应当依法对其免予刑事处罚；对第一起XXZS，被告人黄波主动投案，构成自首，应当从轻处罚；积极赔偿两案被害人损失，并取得了被害人谅解，依法可从轻处罚；两案被害人均存在过错，依法可对黄波从轻处罚；被告人黄波自愿认罪认罚，签署认罪认罚具结书，可从轻处罚；本案是共同犯罪，但从犯意发起者、时间起因和作用地位分析，黄波仅在殴打郑某乙时比较积极，辩护人认为本案不应区分主从犯。建议对被告人黄波判处一年三个月以下有期徒刑。 被告人余春于对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，其指定辩护人提出如下辩护意见：余春于在犯罪中未携带任何凶器，只用拳头殴打被害人，对被害人伤害较小；有坦白情节，案发后与被害人达成协议并赔偿损失，取得了谅解书；归案后认罪认罚，有悔罪表现，建议对被告人余春于判处一年二个月以下有期徒刑。 被告人刘超对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，其指定辩护人提出如下辩护意见：刘超有自首情节，已赔偿被害人全部损失并取得了谅解；自愿认罪认罚，签署认罪认罚具结书；本案受害人存在欠债不还的过错，应酌情对被告人刘超从轻处罚，建议对被告人刘超判处一年以下有期徒刑。 经审理查明，2012年8月28日15时许，被告人余春于到汉中市南郑区×××工地向郑某甲（未在场）索要债务时与该工地工人发生争执。当日17时许，余春于纠集被告人黄波、刘超驾车赶至该工地，三人对工地看守员郑某乙进行追逐，追上郑某乙后，余春于用拳头、黄波持砖头、刘超持铁铲对被害人郑某乙进行殴打，致郑某乙受伤。郑某乙于当日被送至汉中市三二〇一医院住院治疗，经诊断，郑某乙伤情为：1.急性重型开放性颅脑损伤；右侧顶部硬膜外血肿；双侧额叶、颞叶、顶枕叶多发脑挫伤；颅内积气；右侧顶骨凹陷性骨折；右顶部头皮挫裂伤；右枕颈部软组织损伤；2.双肺创伤性湿肺；右侧第3、4背肋骨折，双侧第10肋骨骨折（陈旧性）；3.外伤性精神障碍；4.全身多处软组织挫伤。2013年3月30日经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定：伤者郑某乙颅脑损伤性精神障碍，其伤残等级评定为六级伤残，右第4、5背肋骨骨折，其伤残等级评定为十级伤残。2013年9月24日，经陕西省南郑GA司法鉴定中心鉴定：郑某乙头部损伤及肋骨骨折均评定为轻伤。2014年4月15日，郑某乙在汉台区意外溺水死亡。2014年9月27日，在×××派出所的主持下，郑某乙亲属与余春于、黄波、刘超就赔偿问题达成了调解协议，由余春于、黄波、刘超一次性赔偿了郑某乙亲属的经济损失共计80000元，郑某乙亲属出具了书面谅解书对余春于、黄波、刘超予以谅解。 2013年6月23日22时许，黄波、杨松在汉中市南郑区×××路口吃烧烤，因邻桌杨某某等人说话声音大，被告人黄波心生不满，遂持木棒对杨某某等人进行殴打，致杨某某头部受伤。案发后，黄波赔偿了杨某某3000余元的医药费。2021年1月24日杨某某出具谅解书，表示对黄波的行为予以谅解，并请求法院对其从轻处罚。 另查明，黄波、余春于、刘超殴打郑某乙一案，GA机关于2012年8月28日以余春于等人聚众斗殴罪立案，并于2012年9月4日对余春于上网追逃，2012年9月7日余春于主动投案，2014年8月13日黄波主动投案，2014年8月25日刘超被传唤到案，三被告人到案后对自己的犯罪事实供认不讳。GA机关一直未对本案作出处理。2020年8月3日，GA机关又对该案以XXZS罪立案。 上述事实，被告人黄波、余春于、刘超在开庭审理过程中无异议，并有立案决定书、受案登记表，户籍证明，线索来源及抓获经过，住院病历、诊断证明，伤情及伤残鉴定，收条、领条，赔偿协议、调解协议书、谅解书，黄波、余春于等人刑事判决书、释放证明，辨认笔录及照片，被害人杨某某、陈洋陈述，证人陆某某、张某某、苏某某、郑某甲、米某某、张某乙、郑某丙等人证言，被告人黄波、余春于、刘超的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人黄波、余春于、刘超逞强耍横，随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，构成XXZS罪。公诉机关指控被告人黄波、余春于、刘超犯XXZS罪的事实存在，罪名成立。被告人黄波、余春于主动到案并如实供述自己的犯罪事实，构成自首，依法可以从轻处罚；被告人刘超被经传唤到案后能如实供述，构成坦白，可从轻处罚；公诉机关指控三被告人的第一起XXZS犯罪系共同犯罪，余春于首起犯意，系主犯；黄波、刘超在犯罪中行为积极，作用突出，亦系主犯。被告人黄波、余春于、刘超曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人黄波、余春于、刘超对被害人已进行赔偿并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人黄波的辩护人辩称公诉机关指控黄波第二起XXZS已过追诉时效不应追究刑事责任或情节显著轻微免予刑事处罚的辩护意见，经查，被告人黄波在第一起犯罪后一年内再次犯罪，其犯罪行为处于连续状态。按照我国刑法规定，追诉时效自犯罪之日起计算，但追诉时效的终结之日应为司法机关立案或应当立案之日止。本案被告人黄波第一次犯罪之日为2012年8月28日，同日司法机关予以立案。虽然第二起犯罪直到2020年GA机关才对被告人黄波予以侦查并通过审查起诉，这仅是司法机关办案程序瑕疵，并不影响对被告人刑事责任的追究，故对被告人黄波追究刑事责任并不超过追诉时效。黄波第二起犯罪系在公共场所持械殴打他人致人受伤，其行为不属于犯罪情节轻微，对免予刑事处罚的辩护意见不予采纳，但本起犯罪情节及后果相对较轻，被告人黄波具有自首情节，被害人表示对被告人谅解，可对被告人黄波从轻处罚。对刘超的指定辩护人提出刘超有自首情节及被害人有过错的辩护意见，经查，本案现有证据未证实刘超有主动投案的行为，刘超被传唤到案后能如实供述自己的犯罪事实，成立坦白；被害人郑某乙与刘超之间并无利害关系，刘超系受余春于纠集而参与对被害人的殴打，被害人与刘超之间并不存在过错，故刘超指定辩护人的以上辩护意见不能成立。综合以上各被告人所具有的量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项，第二十五条，第二十六条第一款，第六十五条，第六十七条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理XXZS刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人黄波犯XXZS罪，判处有期徒刑一年六个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月7日起至2022年2月6日止） 二、被告人余春于犯XXZS罪，判处有期徒刑一年四个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2012年9月7日至10月7日因本案被羁押31日折抵刑期31日，即从2020年8月6日起至2021年11月4日止） 三、被告人刘超犯XXZS罪，判处有期徒刑一年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月6日起至2021年11月5日止） 如不服本判决，可从接到判决书之次日起十日内通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长  张 超 人民陪审员  彭水清 人民陪审员  方 伟 二〇二一年二月一日 法官 助理  杨芳娟 书 记 员  邓 强