福建省寿宁县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0924民初840号 原告：寿宁县平溪溪底水电站，住所地寿宁县平溪镇溪底村。统一社会信用代码91350924761784751J。 执行事务合伙人：刘春江。 委托诉讼代理人：龚潇、刘建平，福建博知律师事务所律师。 被告：中铁五局集团第五工程有限责任公司，住所地湖南省郴州市北湖区南岭大道**，统一社会信用代码91431000781695123P。 法定代表人：李圣，职务：董事长。 委托诉讼代理人：冯从福，福建泰和律师事务所律师。 被告：寿宁县寿政公路建设管理有限公司，住，住所地寿宁县鳌阳镇**景山林场**一社会信用代码91350924689382773C。 法定代表人：吴成福，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：张恒金，福建博知律师事务所律师。 原告寿宁县平溪溪底水电站（以下简称“溪底水电站”）与被告中铁五局集团第五工程有限责任公司（以下简称“中铁五局”）、寿宁县寿政公路建设管理有限公司（以下简称“寿政公司”）地）地面施工损害责任纠纷一案院于2018年7月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告溪底水电站与被告中铁五局、寿政公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 溪底水电站向本院提出诉讼请求：1、判令中铁五局恢复库区原状；2、判令中铁五局赔偿损失（不含库区清理费用）目前约为5000000元，应计算至赔偿时止。事实与理由：中铁五局于2016年8月1日与寿政公司签订《合同协议书》，取得“寿政公路”C3段承包权。中铁五局在施工中，为节省成本，自2016年9月10日起爆破孔外未加防护网，亦未在溪底水电站库区大坝上游公路外侧设立防护网，并将爆破出的大量岩石直接倾泻在溪底水电站库区，另在库区上游的南溪村俗称“枝坂”（旧道班处）设立工料场，大量沙石有意或无意倾往溪中。上述情况在溪底水电站库区至工料场总长约950米的路段间断性的发生，经初步测算，已在库区堆积约2.1万立方米岩石沙土，导致溪底水电站库容量明显减少。按溪底水电站近几年的年平均发电量2800万度计算，每年损失电量387万度，每度上网价0.351元计，每年损失电费收入约1350000元，每天损失约3698元。从2016年9月10日起至目前已21个月，溪底水电站已损失约2360000元，另还有库区清理的费用：1、清理2.1万立方米岩石沙土，每立方米90元计算为1890000元；2、清理期间，每天损失发电量约19.2万度×0.351元/度，每天损失674000元，清理约需30天，损失为3890000元。溪底水电站要求中铁五局恢复库区原状，则清理费用由其自行承担。2012年11月26日，寿政公司在听取专家意见后作出纪要，在溪底水电站库区范围内的施工按设计图纸采取双重保护措施，即爆破孔外加一道防护网；公路外侧临库边再安装一道9米高防护网，防止爆炸物进入水库及施工队向库区弃渣，并把水土保持、不随意弃方写入招标文件及施工合同。但中铁五局中标后，在施工中置若罔闻，造成侵权后果。综上，溪底水电站为维护其合法权益，诉至法院。庭审中，溪底水电站变更诉求为：1、判令中铁五局恢复原状（恢复原状费用约3890000元）；2、判令中铁五局赔偿溪底水电站损失2360000元，应计算至赔偿时止；3、寿政公司承担连带责任。 中铁五局辩称：一、溪底水电站违规使用集体土地，其非法权益不受法律保护。溪底水电站未履行合法的征地手续，仅与个别村民私下签订协议书，补偿标准极低，且水位线以上部分土地根本没有进行补偿，侵犯了村民的合法权益，水资源属于国家所有，库区土地所有权属于村集体所有，使用权归村民。二、中铁五局未侵犯溪底水电站权益，无需承担侵权责任。1、中铁五局在施工全程安装防护网，并及时清理爆破产生的岩石，溪底水电站提交的照片显示，有少量石料堆放于库区水位之上的位置，该部分土地使用权归村民所有，与溪底水电站无关。且其中一处石块系山体崩塌形成，事后中铁五局及时进行清理，现场只余少量石块。2、中铁五局在南溪村“栗坂”设立工料场其目的是将开采的石料就地加工成碎石用于道路施工，根本没有沙石流入溪中，且该工料场下方的河道不属于库区，溪底水电站无权主张任何权利。三、溪底水电站主张的经济损失没有依据。溪底水电站主张电量损失，清理库区费用，但没有提供相关证据证明其损失计算的依据、标准，损失均是溪底水电站单方陈述，不具有可信度。综上，中铁五局作为寿政路C3段的施工方，全面履行合同义务，认真做好施工防卫措施，因施工现场地势陡峭，且距库区很近，施工过程偶有落石丢到路外在所难免，对溪底水电站没有实施侵权行为，请求驳回溪底水电站全部诉求。 寿政公司辩称：一、中铁五局对本案所造成的损失应独立承担责任。根据合同第9.4.1条“承包人在施工过程中，应遵守有关环境保护的法律，履行合同约定的环境保护义务，并对违反法律和合同约定义务所造成的环境破坏、人身伤害和财产损失负责。”第9.4.3条“承包人应按照批准的施工环保措施计划有序地堆放和处理施工废弃物，避免对环境造成破坏。因承包人任意堆放或弃置施工废弃物造成妨碍公共交通、影响城镇居民生活、降低河流行洪能力、危及居民安全、破坏周边环境，或者影响其他承包人施工等后果的，承包人应承担责任。”省道202线寿宁平溪至公路经招投标，由中铁五局中标，中铁五局系有资质的公路施工企业，对合同约定范围内所造成的损失应独立承担赔偿责任。二、寿政公司已尽到法律规定和合同约定的义务，并且没有过错，不应承担赔偿责任。综上，请求依法驳回溪底水电站的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、溪底水电站提交的寿宁县国土资源局《建设用地批准书》“市（县）（2004）寿国地资字2004002号”、国家电力监管委员会电力业务许可证“编号1041908-00352”、寿宁县水利局《取水许可证》“取水（闽）字（2017）第307002号”、寿宁县国土资源局国有土地使用证“寿国用（2004）字第0144号”复印件各1份，中铁五局质证认为上述证据违反程序，应当撤销，寿政公司质证表示无异议。上述证据均为有权部门制作，未被依法撤销前，其三性予以确认；溪底水电站提交的溪底水电站筹建组与南溪村委会签订的《协议书》及南溪村委会栗板村《协议书》复印件各1份，中铁五局、寿政公司质证表示未经过村民决议，无效，本院认为上述两份协议与本案无关联性，不作认定； 2、对中铁五局提交的照片1、2及施工图纸、南溪村村民委员会证明，真实性予以认定；对证人周某、谢某庭审证言,与本案无关，不作认定，证人赖某庭审证言陈述中铁五局施工时有在公路内侧安装防护网，其证言与施工现场照片相印证，本院予以采信。 3、案件审理中，溪底水电站申请对“1、岩石倾泻堆积寿宁县平溪溪底水电站库区堆积量;2、所堆积的岩石造成寿宁县平溪溪底水电站库区容量减少进行测算;3、2017年5月6日后,寿宁县平溪溪底水电站库区容积量减少所造成的损失;4、中铁五局集团第五工程有限责任公司路面施工与寿宁县平溪溪底水电站库容量减少之间的因果关系及所占比例。”进行司法鉴定，合议庭同意溪底水电站的鉴定申请。2019年7月8日，宁德市价格认证中心作出宁市价认（2019）46号《关于价格认定回复函》，内容为“寿宁县平溪溪底水电站库区堆积量无法确定。”溪底水电站质证表示真实性无异议，但宁德市价格认证中心无法鉴定，并不代表其它鉴定机构无法鉴定；中铁五局质证表示对三性无异议，因客观因素无法确定库区堆积量，任何一个鉴定机构也无法鉴定；寿政公司质证表示无异议；对宁德市价格认证中心作出《关于价格认定回复函》真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 经审理查明：溪底水电站于2004年5月24日成立，坐落于寿宁县平溪镇溪底村，土地面积为39959.16㎡，经营范围为水力发电。2016年8月1日，中铁五局与寿政公司签订《合同协议书》，由中铁五局获得省道202线寿宁平溪至公路施工承包权，即Ｃ3标段由Ｋ36＋080.312至Ｋ47＋626.88，长约11.547公里，公路等级为二级，并于2016年9月开始施工，其中途经溪底水电站库区的Ｋ43至Ｋ44路段于2017年5月6日开工。中铁五局在Ｋ43至Ｋ44路段施工过程中，在路内侧设置被动防护网，未在路外侧设置防护网，施工中实施爆破时，部分石块落入溪底水电站库区，另中铁五局工作人员未按规定操作，将石块倾倒公路外侧，造成部分石块落入库区。 另查明，2017年2月23日，寿政公路C3标段K44+220（溪底水电站库区）遇暴雨，发生自然坍塌，部分石块落入溪底水电站库区。 本院认为，本案系地面施工损害责任纠纷，中铁五局在C3标段K43至K44路段施工过程中未按被动防护网示意图要求在公路外侧设置被动防护网，造成其施工中实施爆破时，部分石块落入溪底水电站库区，且其工作人员在施工时未按规定操作，将石块倾倒在公路外侧，造成部分石块落入库区的事实存在。但溪底水电站未能提供证据证实中铁五局落入库区的石块是否造成库区容量减少及损失多少、库区原状，应承担举证不能的法律后果。故对溪底水电站要求中铁五局恢复原状并赔偿损失2360000元的诉讼请求，可不予支持。中铁五局诉请要求寿政公司承担连带责任，于法无据，应不予支持。合议庭多次组织双方进行调解，均未能达成调解协议。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回寿宁县平溪溪底水电站的诉讼请求。 案件受理费25680元，由寿宁县平溪溪底水电站负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期届满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  叶永清 审 判 员  吴美云 人民陪审员  徐荣光 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  姜张秀 书 记 员  张美玲 附相关法律条款： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。