河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1502民初143号原告信阳市晶鑫金属材料有限公司。法定代表人王邵晶，系该公司董事长。委托代理人樊丽，河南天宾律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告廖光辉（曾用名廖立新），男，汉族，1966年6月22日出生，住信阳市浉河区。被告廖广滨，男，汉族，1963年3月8日出生，住信阳市浉河区。上述二被告的共同委托代理人余海鹰，河南银辉律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告信阳市晶鑫金属材料有限公司与被告廖光辉（廖立新）、廖广滨因买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告信阳市晶鑫金属材料有限公司的委托代理人樊丽、被告廖光辉（廖立新）、廖广滨的委托代理人余海鹰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告信阳市晶鑫金属材料有限公司诉称，原告公司主要从事建材、金属材料销售业务，2017年3月1日，原告与被告一签订钢材购销合同一份(合同署名廖立新系被告一曾用名)，合同约定由原告向被告供货钢材若干，用于被告承包的位于河区金牛国际社区二期工程建设。合同签订后，原告依照合同多次向被告供应钢材，每次供货时被告指定的代收人均签字确认，截止2017年12月3日，原告共向被告供货达2554941元。2017年5月9日，被告二找到原告要求对债务进行担保，承诺被告一未能结清货款时，被告二自愿偿还货款和赔偿金。现二被告不接原告电话，致使欠付的货款问题至今未能解决。原告认为，被告在验收货物之后，无正当理由拒不支付货款的行为系严重违约，应当承担相应的违约责任。综上所述，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求法院依法判令被告向原告支付货款共计2554941元，违约金766482.3元，共计3321423.3元，并由被告承担本案全部诉讼费用。被告廖光辉辩称，一、答辩人与原告之间的货款金额没有对账结算。我与原告签订的《钢材供应买卖合同》关于钢材验收货方法第1条明确约定，每次钢材到场被告方派指定人员1-2位由我或吴发明对出库单核对、签字、生效，原告提供的出库单有九张不是我或指定收货人吴发明的签字，其中的二张出库单根本没有任何人签字，不能证明原告把这些材料送到了我的工地，我对这九张票据显示的金额488320.56元不予认可。二、原告起诉的货款金额是含税价格，每吨应按约定扣掉税款300元。合同的付款方式第1条明确约定，每批次钢材单价为含税价，双方当时约定每吨钢材税款300元，故原告出库单报价包含了每吨税款300元在内，原告可以不开税票，每吨税款300元应当扣除。三、被告没有按协议约定付清货款，是因为发包方拖欠被告工程款一千多万元至今没有支付，造成被告无钱付给原告。被告承建的金牛国际二期，全部是垫资，债台高筑，现甲方仍拖欠被告工程款一千多万，导致本案的货款没有结清，被告没有能力支付。四、原告请求的赔偿金七十多万过高，最高应当按其损失的30％承担违约金。按照廖广滨的承诺书，如果2017年5月底，不能结清货款原告可以停工，原告在货款没有结清的情形下，直接与甲方金牛国际达成交易，轻信甲方许诺，仍然坚持向工地供货，直至工程完工，造成货款越欠越多，致使被告以停工的方式要求甲方支付工程款的愿望落空，从而造成被告巨额工程款被拖欠至今，故原告对本案材料款不能如期结清也有过错，其反过来要求被告承担巨额违约金明显不公，应当相应予以减少。综上，请人民法院查明事实，依法作出公正判决。被告廖广滨辩称，答辩人廖广滨的保证方式应认定为一般保证。从廖广滨出具的《承诺书》内容来看，有“本人承诺廖立新……如不能结清，本人愿停工赔偿货款及赔偿金”的表述，具有债务人廖光辉应先承担结清货款的意思表示，依据《民法典》第686条第二款“当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任”及最高法院关于适用《民法典》有关担保制度的解释(2020.1.1)第25条第一款“当事人在保证合同中约定了保证人在债务人不能履行债务或者无力偿还债务时才承担担保责任等类似内容，具有债务人应先承担责任的意思表示的，人民法院应当将其认定为一般保证”之规定，本案廖广滨在《承诺书》中没有明确保证方式，根据其承诺的内容依法应当认定为一般保证，故原告要求廖广滨承担连带责任保证，无事实及法律依据。二、按照《承诺书》约定，廖广滨对廖立新欠付货款的保证范围为自开工之日起至2017年5月9日止的货款及赔偿金，对原告起诉的2017年5月9日之后的发生货款，廖广滨不应承担保证责任。原告与廖光辉签订合同的日期为2017年3月1日，其请求的货款包含三个时段:签合同之前的2017年2月26日两笔计款142376元;签合同之后至2017年5月9日共20笔计款1117587元;2017年5月9日之后至2017年12月3日25笔计款1294978元，其中有9张票据计款488320.56元分别是李长喜、李工、王强、李忍签的字，并不是廖光辉或其指定收货人吴发明的签字，廖关辉对该9张票据的货款金额均不予认可。故廖广滨依照约定仅对2017年3月1日至5月9日之间的未支付的货款承担一般保证责任。三、原告未在保证期间要求廖广滨承担保证责任，廖广滨的保证责任已经消灭。依照《民法典》有关一般保证的保证期限规定，有约定的按约定，没有约定或约定不明的，一般保证的保证期间为主债务履行期限届满之日6个月。廖广滨在《承诺书》上约定有保证期限，即2017年5月底前;即使不按该约定，按照法定6个月保证期限的规定，截至2017年11月30日，廖广滨保证期限也已届满，原告迟至2020年12月23日提起本案诉讼，要求廖广滨承担保证责任，廖广滨的保证责任已经免除，应当依法驳回原告要求廖广滨对廖光辉付款义务承担连带任的诉讼请求。经审理查明，2017年3月1日，原告信阳市晶鑫金属材料有限公司与被告廖光辉签订《钢材供应买卖合同》，双方约定：“甲方（原告信阳市晶鑫金属材料有限公司）与乙方（被告廖光辉），出于甲乙双方自愿协商签订此钢材供应合同，以下条款为双方各自应履行的责任义务：一、钢材交货地点：金牛国际二期。二、钢材验收货方法：1、每次钢材到场乙方指派指定人员1-2位，姓名：吴发明，廖立新（被告廖光辉），手机号：159××××****，按随货同行的出库单上的单价、数量进行核对、签字、生效。2、甲方按照国标供应钢材，提供产品质量证明书。3、乙方按标准先送检后使用。4、如出现质量问题，甲方与生产厂家负责、及时纠正。5、合理损耗标准及计算方法按照国家标准计算。三、付款方式：1、先发货后付款，此合同每批次钢材单价依照意达钢材当日网价按乙方要求为含税、不含运费单价。2、每批次结算以发货单上日期、吨位为准至结算当日，每吨钢材每天加付3元计算付给卖方，以此类推，如逾期付款，逾期部分按照5元每吨当天计算，单价则按逾期后高于原货单价的市场最高单价日的单价计算。3、本合同付款期限：2017年11月18日之前乙方向甲方结清全部钢材款。四、本合同约束条件。1、卖方需在买方报来钢材计划三日内将钢材送达，如买方未能按照合同如期付款，卖方有权终止发货。2、买方将金牛国际43/45-50、52号楼所需全部钢材交卖方供应。3、买方如需要第三方供应商供应钢材，必须按照合同向卖方付清所有款项方可，否则卖方有权终止买方工程停工，终止使用钢材。五、合同争议的解决方式。1、本合同在履行过程中发生争议，由双方当事人协商解决。2、协商不成，可直接向信阳市中级人民法院仲裁委员会仲裁。六、本合同双方签字生效，一式两份，各执一份。2017年3月1日”。2017年5月9日，被告廖广滨向原告信阳市晶鑫金属材料有限公司出具承诺书，内容载明：“本人承诺廖立新（本案被告廖光辉）在金牛国际承建工程中所用赵伟的钢筋自开工之日起于2017年5月9日止总计材料款于2017年5月底全部结清，如不能结清，本人愿停工赔偿货款及赔偿金，直至结清开工，承诺人：廖广滨，廖立新（本案被告廖光辉）”。从2017年2月26日至2017年12月3日，原告信阳市晶鑫金属材料有限公司向被告廖光辉提供钢材共计47批次，累计货款共计2554941元，其中2017年6月15日，供货11.931吨，货款48385元，2017年6月21日，供货12.83吨，货款52257元，2017年7月14日，供货25.19吨，货款106439元，2017年8月4日，供货12.714吨，货款47074元，2017年8月4日，供货11.26吨，货款4112元，2017年8月5日，供货11.943吨，货款43704元，2017年9月16日，供货12.902吨，货款50572元，2017年10月29日，供货12.279吨，货款48560元，2017年11月22日，供货12.486吨，货款50216元，上述共计9批次仓储出库单，累计货款金额488319元，上面未有双方约定的合同指定的验收人员吴发明、廖立新（本案被告廖光辉）的签名。另查明，2020年1月24日，被告廖光辉偿还货款10000元。本院认为，本案的焦点主要有以下几点：1、被告廖光辉应当向原告支付钢材款的数额问题；2、被告廖光辉是否应当支付违约金及违约金如何计算的问题；3.被告廖广滨是否应当承担连带还款责任的问题。原、被告双方签订的《刚才供应买卖合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。针对本案第一个争议焦点即被告廖光辉应当向原告支付钢材款的数额问题。本案中，原告信阳市晶鑫金属材料有限公司向被告廖光辉提供钢材38批次（47批次-9批次），累计钢材款2066622元，上述钢材仓储出库单均有被告廖光辉指定的验收人吴发明签字予以认可，故本院予以确认，被告廖光辉应当支付钢材款共计2066622元（2554941元-488319元）。对于其中9批次的钢材仓储出库单，共计488319元，因未有原、被告双方指定的验收人吴发明、被告廖光辉签字予以认可，故本院不予确认，针对该9批次钢材货款应当由谁支付或者如何支付，因原告信阳市晶鑫金属材料有限公司未能提供证据予以证明，故本院在该案中不予处理，原告信阳市晶鑫金属材料有限公司可待补强证据以后，就该9批次的钢材货款另案主张。针对本案第二个争议焦点即被告廖光辉是否应当支付违约金及违约金如何计算的问题。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，原、被告双方在签订的《钢材供应买卖合同》中关于逾期付款有相关违约金的约定，且根据被告廖光辉提供的答辩状中第四条：“原告请求的赔偿金七十多万过高，最高应当按照其损失的30%承担违约金，应当依法予以减少”。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定：“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定”。因原、被告双方在合同中约定的违约金过高，且原告信阳市晶鑫金属材料有限公司未能提供证据证明其实际损失的数额，故本院对原告信阳市晶鑫金属材料有限公司要求被告廖光辉按照应付钢材款的30%的承担违约责任不予支持。同时，根据合同约定，原告信阳市晶鑫金属材料有限公司在被告廖光辉未按期支付钢材款的前提下可以终止合同，但是原告信阳市晶鑫金属材料有限公司在被告廖光辉多次未按照合同约定支付钢材款的前提下依旧向其提供钢材，对自身损失的扩大也存在一定的过错，故本院根据原、被告双方实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，本院酌情支持按照应付钢材款的15%的支持逾期付款违约金，上述违约金共计309993.3元（2066622元×15%）。针对本案第三个争议焦点即被告廖广滨是否应当承担连带还款责任的问题。根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”、第二十六条之规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。根据《中华人民共和国担保法司法解释》第三十二条之规定，“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”。本案中，因被告廖广滨向原告信阳市晶鑫金属材料有限公司出具的承诺中，有关于其自愿就被告廖光辉的债务承担付款责任的意思表示，因双方未明确约定承担保证责任的方式，故根据上述法律规定，应推定为连带责任承担方式。同时，被告廖广滨在该份承诺中表示承担保证责任直至主债务全部结清为止等内容，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年，因承诺中关于主债务履行期限为2017年5月31日，故被告廖广滨的保证期间为2017年5月31日至2019年5月31日，因原告未能提供证据证明其在保证期间要求过被告廖广滨承担保证责任，被告廖广滨的保证责任免除，因此，原告信阳市晶鑫金属材料有限公司诉请要求被告廖广滨承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。被告廖光辉辩称原告起诉的货款金额是含税价格，每吨应当按照扣掉税款300元，因未提供相应的证据予以证明，故本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国担保法司法解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告廖光辉于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告信阳市晶鑫金属材料有限公司钢材款2066622元及违约金309993.3元。驳回原告信阳市晶鑫金属材料有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费33371.38元，减半收取16685.69元，保全费5000元，由被告廖光辉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  高海波二〇二一年二月三日法官助理陈建勇书记员胡玲