河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民初145号原告：施利明，男，汉族，住上海市松江区。委托诉讼代理人：高敏、郜飞，上海市建纬（郑州）律师事务所。被告：长葛市锦绣置业有限公司，住所地长葛市八一路**（院内西侧）。法定代表人：罗贤江。委托代理人：董振杰、张文耀，河南名人律师事务所律师。原告施利明与被告长葛市锦绣置业有限公司合同纠纷一案，本院于2019年12月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告施利明委托诉讼代理人郜飞、高敏，被告长葛市锦绣置业有限公司委托代理人董振杰、张文耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。施利明向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告赔偿款3000万元；2、判令被告支付原告前期准备工作所花费的费用900万元（暂定）；3、本案诉讼费、保全费、诉讼保单费、鉴定费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2019年5月15日签订《协议书》，明确约定双方对位于河南省长葛市八一路88号88.3亩住宅商业用地（产证号豫20**长葛市不动产权第001276号）开发情况的相关事宜。现原告已经按照协议约定垫付了前期所有费用，组织农民工进场，建成了工人宿舍、办公用房并委托相关单位进行建筑工程的规划设计、土地勘测等工作。按照协议约定，以上费用由原告先行垫付、最后由被告承担。被告在协议中承诺由乙方负责进行商品房建造（由乙方指定符合法律规定的建筑单位承建），保证在2019年10月25日前开工。现被告单方实际违约，明确表示不再进行该地块房地产开发，且此块土地已被其他法院查封，已经不具备按照协议约定由原告继续承建的条件。原告依照《协议书》第三条约定，要求被告按照总工程款6亿的基数支付5%的赔偿款3000万元，且偿还原告前期准备工作花费的费用。被告长葛市锦绣置业有限公司辩称，原告主张的第一项诉讼请求所依据的《协议书》系单方伪造，因长葛市锦绣置业有限公司委托其办理林木砍伐事项于2019年5月初将公章交付给原告，在此期间原告未经授权私自制作《协议书》等合同，加盖公章和伪造的法定代表人私章，其诉讼请求无事实及法律依据。长葛市锦绣置业有限公司对原告的第二项诉讼请求应在合理范围内判决。同时，应依法驳回原告的第三项诉讼请求。原告施利明为支持其诉讼请求，提供证据六组：第一组证据：1-2《协议书》一份证明目的：证明被告和原告施利明签订协议书，约定由原告帮助被告垫付建筑施工开工前一切费用；被告将该工程（建造商品房）承包给乙方指定的符合法律规定的建筑单位承建；且明确约定如果甲方违约愿意向乙方赔偿，赔偿金额为建筑工程总工程款的5%（工程总金额约6亿，以6亿计共叁仟万元）；被告自2019年10月25日起已经根本性违约.第二组证据：3-28（1）国有建设用地使用权出让合同一份，豫（2019）长葛市不动产产权第0001276号证书复印件一份（1）指界通知书，长葛市国土资源局通知证明目的：证明被告对涉案土地拥有合法所有权，并且是用于建设商业住宅，该协议书合法有效，对双方当事人具有约束力。第三组证据：29-84（1）建设工程勘察合同（一）（1）建设工程设计合同（一）（1）建设工程设计合同（1）可行性研究分析报告（1）修建性详细规划证明目的:证明涉案土地将来总共工程量远超过6亿，原告主张按照双方协议约定诉请被告赔偿6亿的5%即3000万赔偿金合法有效。第四组证据：85-438原告按约为被告垫付的费用，共计737.572648万元（一）有支付凭证部分（发票或转账凭证）共562.109748万元.（85-296）1、供电配电设备证据及费用：42.26万。（1）配电工程施工合同一份（1）工程预算书一套（1）付款凭证：2019年7月25日收据一张100000万元，转账凭证一张100000元。（4）结算申请一张2、施工工地临时大门证据及费用：材料费加安装费3.827万。（1）人民路临时钢大门施工协议书一份（1）转账凭证一张：34270元（1）大门施工图两张（1）收据一张，“军港新城二手集装箱”4000元（门卫室）3、办公家具证据及费用：3.08万元。（1）销货清单5张，合计31090元（1）微信转账凭证一张3400元（1）微信转账流水两页5笔，分别4000元、3000元、3000元、2160元、2800元（1）收据一张30800元4、项目部网络监控证据及费用：1.347万元。（1）收据一张，3000元，微信转账凭证一张3000元（1）转账凭证一张：8500元（1）收据一张：1970元5、二手固定资产费：15万元。（1）购买协议一份（1）转账凭证两张6、工人宿舍生活区家电水设备证据及费用：3.0471万元。（1）证明：购买高低床16250元（1）转账凭证一张16250元7、国防军用光缆线路配合搬迁证据及费用：7.6万。（1）证明，71622部队信息保障科（1）收款收据：3000元，人民路国防管井占用费（1）收款收据：38500元，施工费用（1）销货清单：34500元，光缆，接线盒费用（1）微信转账凭证一张15000元8、绿网（政府要求）证据及费用：2.085万。（1）证明：20850元，（1）银行流水凭证一张：20850元，（1）收据一张：20850元9、围挡证据及费用：10.63万。（1）情况说明，长葛市城市管理局，围挡施工许可（1）工地轻质夹芯板围挡施工协议两份（1）销货单一张工时费4423元（1）运费清单一张400元（1）转账凭证2张，2019年6月5日20000元；2019年6月19日54851元，（1）收据一张：轻质夹芯板预付款26628元（1）收据一张：74851元10、树木移栽证据及费用：合计7.138万（下欠2.128万）。（1）协议书（栽树）（1）移树数量清单，合计71280元（1）转账凭证2张：2019年6月3日30000，2019年5月29日20000（1）视频资料11、工程勘察证据及费用：13.5万。（1）建设工程勘察合同（一）（1）转账凭证一张，135000元12、现场施工水电费：3.195648万。（1）发票23张13、人员工资：工资发放清单，银行转账凭证、微信转账截屏（1）项目部应发工资169.4万元，通过转账发放8.91908万元，其余施利明转财务人员刘利利以现金发放工资；（2）转账凭证14、垫付现金280万元证据及费用：280万元。（1）确认单一份（2）银行流水、微信流水共18笔（3）施利明和施俊父子关系户籍证明两张（二）造价鉴定意见书共计94.18403万元（由法院委托鉴定提供）对现场洗车台、沉淀池、硬化路面、砖渣临时道路路基、办公室和宿舍装修、场地平整等工程委托造价鉴定机构出具的造价鉴定意见书。（三）确属实际发生，但是支付凭证不完整部分共计81.2789万。（297-438）1、规划测绘证据及费用：1.83万。（1）规划服务委托书一份，2019年7月15日（1）测绘费13000元，2019年6月13日（有公章）（1）测绘费2000元，2019年7月2日（有公章）（1）测绘费3300元，2019年7月15日（有公章）2、施工现场地磅安装费证据及费用：0.62万。（1）地磅安装协议一份（2）收据两张：2019年8月14日吊装费500元，安装施工费等5700元。3、场地防尘网证据及费用：1.982万（已支付0.7万，拖欠1.282万）。（1）出库单：4200元，2019年6月26日（2）出库单：2800元，2019年7月23日4、广告牌证据及费用：0.331万。（1）收据一张3310元（2）销货清单：3310元5、新购买电器设备电缆水管等证据及费用：7.7827元。（1）收据32张，共计31104.5元（1）销货清单20张，共计46723元6、施工工具证据及费用：5.3781万收据、销货清单等共计12页7、打桩机进场证据及费用：3万。（1）桩机协议一份（1）收据：30000元（1）视频8、水电安装证据及费用：2.5万。（1）临时水电施工协议书一份（2）收据一张：25000元9、院内树木砍伐证据及费用：5万。（1）林木采伐许可（1）树木砍伐协议（1）数目砍伐费用收据，50000元10、原有建筑物拆除证据及费用：26.4万元（1）建筑物拆除合同书一份（1）拆迁协议（1）补充协议（1）收据一张264000元（1）相关资质一套（1）结算清单一份（1）视频11、来往机票、住宿费证据及费用：26.4551万。（1）机票清单一份，共计10.4551万定机票电子订单截屏一套（1）酒店住宿费用共计16万许昌中原国际饭店有限公司电子发票两张共计130000元长葛市盛合丽晶酒店账单一份，共计30000元12、财务人员刘利利微信转账流水一份，证明所有花费确实属实。第五组证据：439-443证人证言：（1）证人郭某身份证复印件一份；（2）长葛市锦绣置业有限公司委托书一份；（3）证人郭某证言一份证明目的：证明原被告当时签订《协议书》背景，被告已经根本性违约，《协议书》义务被告已经以自己的行为表示不再继续履行，具备解除的法定解除情形。被告应当依约支付给原告垫付的所有费用和违约赔偿金3000万元。第六组证据：444诉讼相关证据及费用：32.03万元1、诉讼财产保全保险单电子回单（保单已经交法院）一张数额5.85万元证明目的：证明为防止被告诉讼中转移财产购买保单花费数额。2、诉讼费、保全费、鉴定费（由鉴定机构提交法院）：共计26.18万元诉讼费发票一张，保全费发票一张证明目的：证明一审诉讼、保全花费情况被告长葛市锦绣置业有限公司为反驳原告施利明诉讼请求，提供证据二组:第一组证据：证据名称：河南省中级人民法院调查令、调查令回执证据内容：2020年8月25日许昌市中级人民法院出具调查令，调查豫（2019）长葛市不动产权第001276号土地相关建设项目通过城乡规划委员会审议的相关材料；长葛市城乡规划局回复：该宗地项目修建性规划未经长葛市城乡规划建设委员会审议。由长葛市城乡规划局编审科负责人冯双龙，办公室经办人员张亚辉签字。证明目的：截止2020年8月25日，本案涉及土地相关建设项目未经长葛市城乡规划局规划委员会审议，不具备签订本案《协议书》、《建设工程设计合同》、《建设工程勘察合同》、《配电工程施工合同》等相关合同的客观条件，上述合同均为虚假合同。第二组证据：证据名称：长葛市八一路88号前期工程造价鉴定意见书、转账凭证证据内容：河南中正永信工程管理有限公司出具鉴定意见：长葛市八一路88号前期工程造价为941840.30元；2019年10月16日被告支付给原告施利明80万元整；证明目的：原告所诉前期工程造价经鉴定为941840.30元，且被告已经支付给原告80万元前期工程款。对原告施利明及被告长葛市锦绣置业有限公司提供的相关证据，经双方当事人庭审质证及本院审查。对原告提供的第一组、第二组、第四组证据的1中付款凭证10万元、2、3、4、5、7中的（1、2、3、4）、8、9、10、11、12，因与本案关联，合法真实，本院予以采信。对原告施利明提供的另外其他证据，因部分费用已包含于工程造价司法鉴定中，或者支付凭证不完整，以及其提供的来往机票、住宿费等于本案事实务管理，故本院不予采信。对被告长葛市锦绣置业有限公司提供的第二组证据中的工程造价鉴定意见书，因系本院委托，且经双方当事人质证无异议，本院予以采信，长葛市锦绣置业有限公司提供的其他证据因与本案缺乏关联性，本院不予采信。依照本院确认的有效证据，本院查明以下事实：2019年5月15日，长葛市锦绣置业有限公司与施利明签订《协议书》一份，双方约定，长葛市锦绣置业有限公司（甲方）拥有位于河南省长葛市八一路88号88.3亩住宅商业用地（产权号）[豫（2019）长葛市不动产权第001276号]，因甲方前期资金短缺，乙方帮助甲方垫付建筑施工正式开工前一切费用。甲方承诺该工程由乙方负责进行建造商品房（由乙方指定符合法律规定的建筑单位承建）。并在甲方要求下，乙方召集组织农民工进场。进行施工前的准备工作，包括建筑工人宿舍、办公用房、建筑工程的规格设计、土地勘测、有关政府管理部门的协调沟通等。一、甲方确认，乙方为确保工程按时开工，已经做了大量的前期准备工作，垫付了所有费用，甲方同意所有费用由甲方承担。二、在建筑施工事项未确定前，乙方继续帮助甲方完成施工的各项准备工作，产生的相关费用甲方按照前述已产生费用一并承担。根据当地政府的规定，该建筑工程应予2019年10月25日前开工。乙方要求甲方在这期限前办理施工许可证。如逾期被当地政府行政处罚的，责任与乙方无关。三、甲方同意：如甲方原因，致使乙方未能承建上述工程的，甲方愿意向乙方进行赔偿，赔偿金额为建筑工程总工程款的5%（工程总金额约为6亿，以6亿计工叁千万元）。四、乙方收到相关赔偿款后，将施工临时设施移交甲方，乙方召集的农民工班组自行妥善解决。五、本协议一式二份，双方各执一份，签章后生效。本案协议签订后，施利明组织人员进入本案场地，进行施工前的场地平整、树木移栽、办公室宿舍装修、路面硬化、供电配电设备安装、国防军用光缆线路搬迁、围挡安装及监控等事宜。其中，施利明支付供电配电设备费10万元、施工工地临时大门材料安装费3.827万元、办公家具费用3.08万元、项目部网络监控费用1.347万元、二手固定资产费15万元、国防军用光缆搬迁7.6万元、绿网2.085万元、围挡10.63万元、树木移栽5.01万元、工程勘察13.5万元、施工水电费3.195648万元。本案诉讼中，经庭审释明，施利明申请对本案场地的洗车台、沉淀池、路面硬化等场地平整工程进行工程造价鉴定，河南中正永信工程管理有限公司于2020年8月11日出具长葛市八一路88号地块前期工程《工程造价鉴定意见书》，鉴定结论为：长葛市八一路88号地块前期工程工程造价为941840.30元。本院认为，本案争议焦点为：长葛市锦绣置业有限公司是否应当支付施利明就本案工程前期准备工作所花费的费用900万元以及违约金3000万元。关于长葛市锦绣置业有限公司是否应当支付施利明就本案工程前期准备工作所花费的费用900万元。依照《中华人民共和国合同法》规定，依法成立的合同，自成立时生效。各方当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，2019年5月15日双方签订的协议书，内容具体确定，自由、平等，系双方的真实意思表示，且长葛市锦绣置业有限公司在协议书上加盖公章、施利明签字确认，协议受法律保护。协议签订后，施利明组织人员进场，准备本案商品房建造前的场地平整、树木移栽、光缆移迁、四周围挡等工作。并为此支付了相关的费用。依照庭审查明的有效证据，施利明在本案场地的前期建造准备工作共投入资金76.889648万元，同时经司法评估鉴定，在扣除供电、配电设备、施工临时大门、办公家具、网络监控安装、光缆搬迁等费用后就本案的洗车台、沉淀池、路面硬化、砖渣临时道路路基、办公室和宿舍装修、、地面平整等费用计94184030万元。上述两项费用共计171.073678万元。上述工作完成后，长葛市锦绣置业有限公司无正当理由拒不与施利明商谈后续事宜，已构成违约。依照法律规定，应承担施利明对本案场地前期建造准备工作投入资金171.073678万元。关于施利明主张的违约金3000万元。本院认为，本案的工程总金额尚未实际确定，施利明仅对本案场地前期建造进行了准备工作。本案双方协议书虽约定如长葛市锦绣置业有限公司原因，施利明未能承建本案住宅和商业用房建设工程，长葛市锦绣置业有限公司愿意向施利明进行赔偿。但综合考虑施利明并未实际进行本案住宅和商业用房建设的施工，其只是对施工场地的前期准备工作进行平整、清理。且施利明不能提供证据证明其具有大型工程建设的施工资质。同时结合合同法违约金条款补偿性为主、惩罚性为辅的性质。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，结合本案合同的履行情况，以及长葛市锦绣置业有限公司违约事实，根据公平和诚实信用原则，本院酌定50万元的违约金。综上所述，施利明为本案商品房建造前的场地平整、树木移栽、光缆移迁、四周围挡等工作共投入资金171.073678万元。同时，结合长葛市锦绣置业有限公司违约的事实，本院酌定50万元的违约金。依照《中华人民共和国合同法》第十四条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、被告长葛市锦绣置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告施利明就本案建设工程的前期投入资金171.073678万元、违约金50万元，共计221.073678万元；二、驳回原告施利明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费236800.0元、保全费5000元、鉴定费20000元计261800元，由原告施利明负担200000元，被告长葛市锦绣置业有限公司负担61800元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 胡琰峰审判员吕军尚审判员肖永强二〇二〇年九月二十三日法官助理刘贺举书记员徐启超执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口