辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初4109号原告：沈阳市新华书店有限公司，住所地沈阳市和平区中山路**，统一社会信用代码91210102410578630Q。法定代表人：孙迪，该公司董事长。委托诉讼代理人：王欢，辽宁良友律师事务所律师。委托诉讼代理人：齐婉清，辽宁良友律师事务所律师。被告：沈阳圆点生物技术有限公司，，住所地辽宁省沈阳市铁**建设中路**（802）统一社会信用代码91210106088983987Y。法定代表人：李丽馥，该公司总经理。委托诉讼代理人：张猛，辽宁同泽律师事务所律师。被告：李鹤，男，1972年3月16日出生，住辽宁省鞍山市立山区。委托诉讼代理人：张猛，辽宁同泽律师事务所律师。被告：李丽馥，女，1957年9月16日出生，住辽宁省鞍山市立山区。被告：李丽君，女，1960年1月23日出生，住辽宁省鞍山市铁**。被告：安莹，女，1979年10月28日出生，住辽宁省鞍山市立山区。原告沈阳市新华书店有限公司诉被告沈阳圆点生物技术有限公司、李鹤、李丽馥、李丽君、安莹合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告沈阳市新华书店有限公司的委托诉讼代理人王欢、齐婉清，被告李鹤及其与被告沈阳圆点生物技术有限公司的委托诉讼代理人张猛到庭参加诉讼。被告李丽馥、李丽君、安莹经本院依法公告送达未到庭。本案经合议庭评议，现已审理终结。沈阳市新华书店有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求被告向原告支付爱味道书店货款302945.56元；2.请求法院判令被告向原告支付违约金（以302945.56为基数，从2019年5月28日起算，按每日万分之五计算至实际给付之日）;3.被告在其未缴存的注册资本范围内对被告圆点生物有限公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；4.因我方证据保全产生公证费1015元由被告承担；5.被告承担诉讼费、保全费。事实和理由：原、被告于2016年12月13日签订了《合同》，合同有效期为2016年12月13日至2019年4月28日，合同约定：原告提供图书、期刊、音像制品等出版品，用于乙方经营沈阳市新华书店爱味道书屋。合同第四条第3款约定被告收货1个工作日后无回复视为无差异，第七条约定乙方承诺按甲方出版品的68%结算，合同第八条第2款约定被告未按期结算的，每延迟1日，应当按日支付应当结算金额万分之五的违约金，延迟30日以上的，除支付违约金外，原告有权解除合同。原、被告于2016年4月18日签订了《中海寰宇店补充协议》第3条约定“乙方承诺按照实际销售甲方图书总定价的65折结算货款”。合同签订后，原告向被告配送出版物，被告也销售了原告的出版物，但未向原告支付货款。截止2015年5月26日被告擅自撤店，被告在2017年9月25日至2019年5月26日期间，共销售原告提供的图书和多种经营商品总价为444589.50元，按双方合同约定的0.68折和补充协议约定的0.65折，被告应结算给原告的货款为290027.69元。原、被告曾在合作期间三次对货物进行盘点，并签字确认了盘盈或盘亏的情况，分别是：2018年5月8日盘亏12914.81元、2018年11月6日盘亏225.92元、2019年5月27日盘盈222.86元，共计盘亏12917.87元，加上上述被告欠付的货款290027.69元，被告关于爱味道店共计欠付原告302945.56元。综上所述，被告销售了原告提供的出版物和多种经营商品，但未与被告按合同约定结算，严重侵害了原告的合法权益，故恳请法院支持原告诉请，维护原告的合法权益。沈阳圆点生物技术有限公司（以下简称“圆点公司”）辩称：1.原告的诉讼请求缺少事实和法律依据。2.原告所主张的万分之五的违约金过高，超出目前民间借贷允许的最高利率不应得到支持。3.双方的合作事实是原告违约在先。被告经营文创行业，书店与其他的商业模式是不同的，需要长期的经营长期养客，必须要给顾客提供舒适的阅读和消费空间。书店内要有大量的图书留存，并需要及时更新，双方因此在合同中约定有爱味道书店的书店码洋在30到50万，但原告身为国企，认为是答辩人的唯一供货商，一直以来书店供货就不足。在原告更换了领导之后，更加的变本加厉，甚至直接停止了供货逼迫双方解约。原告违约不供书是导致双方合同解除的直接原因。答辩人因为原告的违约行为遭受重大损失，对答辩人的损失，原告应当予以赔偿。4.答辩人的股东均已经依法缴纳的出资款，履行了出资义务，不应再承担出资不足的任何责任。5.原告所称的证据保全的公证费等非必须性支出，与本案没有关联性。李鹤辩称：同被告沈阳圆点生物技术有限公司的答辩意见。李丽馥、李丽君、安莹未到庭，亦未向本院提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并认定事实如下：2016年12月13日，原告（甲方）、圆点公司（乙方）签订了《合同》一份，约定：甲方提供图书、期刊、音像制品等出版品，用于乙方经营沈阳市新华书店爱味道书屋，甲方系该书屋所经营出版品的唯一供应商……甲乙双方分别指定负责人负责书屋相关事宜，乙方负责人为薛丹……乙方向甲方订货，应当提前24小时发出订单，甲方收到订单后应当在12小时内对能否接受订单予以明确答复……甲方应当按照约定的时间将商品交付到乙方指定地点并附配送清单，乙方应当妥善安排工作人员在到货后12小时内按照甲方提供的配送清单进行核对，如商品不符合本合同及订单要求的，由验收人第一时间进行确认并报送甲乙双方负责人，乙方收货1个工作日后无回复视为无差别……双方确认的结算方式为实销实结，乙方承诺按照甲方出版品的68%结算，甲乙双方确认的对账周期为每月一次，具体日期为每月24日，对账日前3日，甲方应当按照进货、销售、退货等具体情况向乙方提供对账单，乙方持相关单据进行核对，核对无误后签字确认……乙方未按照合同约定的期限结算的，每延迟1日，应当按日支付应当结算金额万分之五的违约金，延迟30日以上的，除支付违约金外，甲方有权解除合同……合同有效期自2016年12月13日至2019年4月28日……2018年4月18日，原告（甲方）、圆点公司（乙方）签订《中海寰宇店补充协议》一份，约定：甲方应按照乙方购进需求及时供应，单店图书供货码洋30-50万元区间，乙方承诺按照实际销售甲方图书总定价的65折结算货款，结算周期为乙方售出商品之月起（不含当月）的第三个月的月末25日……2019年5月26日，圆点公司撤店。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告为保全证据，向辽宁省沈阳市浑南公证处申请公证，2020年12月7日，该处出具（2020）辽沈浑证民字第4525号公证书一份，对2020年11月30日新华书店图书音像管理信息系统中的相关数据作以记载，原告为此支出公证费1015元。根据该公证书中关于中海寰宇店（即爱味道书屋）的记载：2017年9月25日至2019年5月26日期间，共销售图书及多种经营商品总价为444589.5元，另，双方合作期间中海寰宇店盘盈、盘亏的情况如下：2018年5月8日盘亏12914.81元、2018年11月6日盘亏225.92元、2019年5月27日盘盈222.86元。原告另提供对账明细一份，显示2017年10月至2019年2月销售码洋395892.1元，2019年3月销售码洋23350.6元，2019年4月销售码洋12307.4元，2019年5月销售码洋13039.4元。圆点公司认可其在经营爱味道书屋过错中一直使用上述新华书店图书音像管理信息系统，但质证称：根据公证法当事人申请进行公证需要在住所地或者是行为发生地或与原被告双方的争议有利害关系有关联的地方申请公证，但浑南公证处与本案原被告双方均没有任何关系，所以浑南公证处出具的公证书是不具有合法性的，公证书仅有一名公证人员的盖章，也不符合公正的法定形式，公证书仅能说明所附带光盘的内容是从原告的音像管理信息系统中调取的，但是不能证明原告自己管理的图书音像系统数据的天然的准确性，不能证明原告对音像管理系统没有进行过任何的变更和修改；书店的经营量很大，出现少许的盈亏是十分正常的，在双方所认可所许可的范围内，原告对于盘亏的部分也已经自行做了报损处理，属于正常的一种误差责任不应当由被告来承担；公证费与本案没有关联性。关于爱味道书店2017年9月25日至2019年5月26日期间销售额，经本院当庭询问，被告圆点公司表示不清楚，亦未于庭后向本院提交补充意见或相应的证据。2、原告为证明被告李鹤、李丽馥、李丽君、安莹未按期缴存的注册资本，向本院提交了被告圆点公司的工商档案，显示圆点公司成立于2014年3月5日，为自然人投资或控股的有限责任公司，投资者分别为李鹤、李丽馥、李丽君、安莹，认缴出资额分别为94万、2万、2万、2万，认缴期限均为5年。被告向本院提交了投资款财务记账凭证、银行回单、银行流水、代付款协议等证据，用以证明被告李鹤代替李丽馥、李丽君、安莹向被告圆点公司履行出资义务，被告圆点公司的所有股东均已按时、足额缴纳了投资款。3、被告圆点公司向本院提交了原告单位负责人2019年10月14日通过微信向李鹤发送的对账单一份，显示截止该日，圆点公司因经营爱味道书屋而代替原告承担了储值卡的消费7368.53元、退会员卡金额7567.9元，原告单位负责人在该对账单中将上述费用在最终应付货款中扣除，被告圆点公司据此主张该两笔费用应在本案中抵销应付货款，原告对上述证据无异议，质证称：跟本案无关联，被告应另行提起相应的证据加以证明。4、被告圆点公司向本院提交了微信聊天记录，用以证明原告供货严重不足、原告违约，但上述聊天记录中仅显示被告方单方就原告的履约情况提出异议，对方并未认可，同时聊天记录显示双方合作期间爱味道书屋的实际库存图书总码洋为35万余元。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，当事人有答辩及就对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告李丽馥、被告李丽君、被告安莹经本院合法传唤，无正当理由未能出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院根据原告及被告沈阳圆点生物技术有限公司、李鹤提供的证据及当庭陈述对案件事实予以认定。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，应适用当时的法律、司法解释的规定。原告与被告圆点公司签订的《合同》及《中海寰宇店补充协议》系双方的真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行己方义务，现被告圆点公司拖欠原告货款，应予支付。关于欠付货款的金额。原告所提交的公证书记载爱味道书屋2017年9月25日至2019年5月26日期间销售额为444589.5元，并据此要求被告按约定折扣支付货款，被告质疑该公证是跨区公证，本院经审查认为，《中华人民共和国公证法》第二十五条仅规定公证申请人可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出，行文中使用的词汇为“可以”，而非必须，即法律对于公证的区域管辖的规定并不是“非此即无效”的强制性规定，跨区公证虽然存在瑕疵，但并足以不影响该公证的客观性和准确性，本案被告对公证书所载事实不予认可，但未能提供充分证据推翻该公证书的证明内容，亦未明确其意见，故本院对该公证书的真实性及证明的事实予以确认，对原告提交的对账明细所载内容亦予以采信。原告依照其主张的销售额及双方约定的折扣计算欠付货款290027.69元（含2017年10月至2019年2月货款258374.38元，2019年3月货款15177.89元，2019年4月货款7999.81元，2019年5月货款8475.61元），符合合同约定。另，圆点公司代替原告承担的储值卡的消费7368.53元、退会员卡金额7567.9元亦发生在双方合作期间，应抵扣相应金额的货款，故被告圆点公司应支付原告货款275091.26元。关于违约金，虽然被告圆点公司存在拖欠货款的违约行为，但原告未提交有效证据证明其损失，原告主张按双方约定的日万分之五计付违约金显系过高，本院依法进行调整，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，酌定按照中国人民银行同期贷款利率或同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算。其中，每月应付货款的违约金的起算日本应从该月起（不含当月）的第三个月的26日开始计算，但原告为计算便利，自愿主张全部逾期付款违约金的起算日均为2019年5月28日，属于原告对其部分实体权利的处分，本院应予支持。另外，圆点公司代替原告承担的储值卡的消费、退会员卡费用应自双方对账之日起发生抵销货款的效力，故违约金具体计算方式应为：以258374.38元为基数，自2019年5月28日起至2019年6月25日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算；以273552.27元为基数，自2019年6月26日起至2019年7月25日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算；以281552.08元为基数，自2019年7月26日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算；以281552.08元为基数，自2019年8月20日起至2019年8月25日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算；以290027.69元为基数，自2019年8月26日起至2019年10月13日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算；以275091.26元为基数，自2019年10月14日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算。关于盈亏损失，双方合作期间，中海寰宇店盘亏总计12917.87元，根据合同中“乙方接收商品后，商品毁损、丢失等损失由乙方负责”的约定，被告应对经营过程中所发生的盘亏承担责任，故对原告要求被告赔偿盘亏的诉讼请求，本院予以支持。但因双方未就上述损失约定给付期限及违约金，故原告主张的以该部分金额计入基数计算违约金无事实和法律依据，本院不予支持。关于公证费，因案涉公证书所保全的电子证据有助于原告之诉请，属于原告为提起诉讼而支出的合理费用，故对原告的该项诉请，本院予以支持。关于被告李鹤、李丽馥、李丽君、安莹是否应承担责任一节，因被告已提交证据证明所有股东均已按时、足额缴纳了投资款，原告以被告李鹤、李丽馥、李丽君、安莹未按时交纳出资款为由要求其在未缴存的注册资本范围内对被告圆点公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款,《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十九条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告沈阳圆点生物技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沈阳市新华书店有限公司货款275091.26元；二、被告沈阳圆点生物技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沈阳市新华书店有限公司欠付货款的违约金，具体计算方式如下：以258374.38元为基数，自2019年5月28日起至2019年6月25日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算；以273552.27元为基数，自2019年6月26日起至2019年7月25日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算；以281552.08元为基数，自2019年7月26日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算；以281552.08元为基数，自2019年8月20日起至2019年8月25日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算；以290027.69元为基数，自2019年8月26日起至2019年10月13日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算；以275091.26元为基数，自2019年10月14日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算；三、被告沈阳圆点生物技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沈阳市新华书店有限公司盘亏损失12917.87元；四、被告沈阳圆点生物技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沈阳市新华书店有限公司公证费1015元；五、驳回原告沈阳市新华书店有限公司的其他诉讼请求。如被告沈阳圆点生物技术有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6541元，由被告沈阳圆点生物技术有限公司负担；保全费3911.56元，由原告沈阳市新华书店有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  鄂 淼人民陪审员  王淑娟人民陪审员  徐海霞二〇二一年二月十九日书 记 员  马铭雪