江苏省淮安经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0891民初3955号原告：徐从飞，男，1970年9月21日出生，汉族，住淮安经济技术开发区。委托诉讼代理人：杨庚银，江苏穿石律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙大成，江苏穿石律师事务所实习律师。被告：淮安市农业开发建筑工程公司，住所地：淮安市淮安区东门大街楚城浴室西侧。法定代表人：徐乃松，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈学文，江苏大业天平律师事务所律师。被告：艾克力精密机件（淮安）有限公司，住所地：淮安经济技术开发区开福南路16号。法定代表人：林峰民，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹瑞雪，江苏泰耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴琼薇，江苏泰耀律师事务所实习律师。原告徐从飞诉被告淮安市农业开发建筑工程公司（以下简称农业建筑公司）、被告艾克力精密机件（淮安）有限公司（以下简称艾克力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐从飞及其委托代理人杨庚银、孙大成、被告农业建筑公司的委托诉讼代理人陈学文、被告艾克力公司的委托诉讼代理人曹瑞雪、吴琼薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐从飞向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告给付工程款621889元及其利息；二、判令被告承担本案的诉讼费、保全费、保全担保服务费。事实与理由：原告与被告农业建筑公司系挂靠关系，原告借用该公司资质与被告艾克力公司于2012年8月11日签订建设工程施工合同，合同约定被告艾克力公司将其位于开发区土地上的厂房、钢结构及其附属工程承包给原告施工，约定工程价款为1478715.91元，后原告按照约定的施工蓝图进行施工建设，同时在施工过程中应业主要求，对道路、排水及回填土等进行了实际施工。截止目前被告艾克力公司尚欠工程款为621889元。因被告艾克力公司未履行付款义务，被告农业开发公司向开发区法院提起诉讼，要求其给付工程款。经一审、二审认定原告系案涉工程实际施工人，判决被告艾克力公司向被告农业建筑公司支付工程款621889元及利息，但该两被告至今未向原告支付相应工程款。被告农业建筑公司辩称：一、原告诉请和理由完全不成立。1、我司承认我司与艾克力精密机件(淮安)有限公司签订的建设工程施工合同是原告实际施工的，该工程与艾克力精密机件(淮安)有限公司的纠纷已经淮安市经济技术开发区人民法院(2018)苏0891民初2165号民事判决和淮安市中级人民法院(2019)苏08民终1682号民事判决所确定，本案与艾克力精密机件(淮安)有限公司无关:2、我司与徐从飞是挂靠结算关系，判决确认的工程总造价1861492元，艾克力精密机件(淮安)有限公司前期向我司汇款是895743.18元，直接支付给徐从飞工程款是343859.82元，工程尾款为621889元是事实，我司已支付给原告868870.88元，扣企业所得税2%和管理费1%为26872.3元，前期艾克力精密机件(淮安)有限公司向我司汇款的895743.18元与原告已结清;3、现艾克力精密机件(淮安)有限公司要求提供全额发票，尚有工程尾款为621889元和艾克力精密机件(淮安)有限公司直接支付给徐从飞工程款343859.82元发票未提供，此二笔款税收不能为原告所有;4、事实上原告应当与我司进行结算，结算应当实事求是，具体是:第一、我可是一个建筑业企业，所有工程都要依法做账，做账就需要原材料发票和工人工资票据，原告已提交前期895743.18元原材料发票和工人工资票据，现尚欠965748.82元原材料发票和工人工资票据，应当向我司提交965748.82元的原材料和人工票据，没有工程材料发票入账，不提供材料成本发票，企业要按96574882元税交纳企业所得税，企业所得税税率是25%的税收，我司向原告提出若干次，原告至今未能提交分文材料款发票;第二、所有工程款都要交纳税收，有工程材料发票入账的税率是增值税为收入的3%，附加税为增值税的12%，印花税为合同的万分之三，前期艾克力精密机件(淮安)有限公司前期向我司汇款的895743.18元开票税收是原告交纳，工程尾款为621889元和艾克力精密机件(淮安)有限公司直接支付给徐从飞工程款343859.82元发票未提供;第三、原告是不懂工程建设和施工，该工程所有技术支持和管理全部是我司派出，双方约定按工程总造价1%收取管理费、2%企业所得税，现尚有965748.82元未交28972.46元;第四、原告欠我司借款410000元，至今未能偿还。双方应当实事求是的坐下来算账，所以我司认为本案是双方结算关系。5、不提供材料成本发票，原告尚有965748.82元材料成本发票未交，要按965748.82元交纳25%的税率交纳所得税，所得税收为241437.2元;6、艾克力精密机件(淮安)有限公司向我司汇款是895743.18元，原告以我司名义开票并交纳了开票税收，尚有965748.82元未开票;按有工程材料发票入账的税率是增值税为收入的3%，附加税为增值税的12%，印花税为合同的万分之三:965748.82元应当交2%企业所得税和1%管理费为28972.46元。以上事充分证明原告诉请求和理由是完全不成立。二、原告方应当立即履行以下义务：1、原告方应当立即提交完整的涉案工程总造价1861492元的材料发票和人工工资正规票据，没有工程材料发票入账，不提供材料成本发票，原告就应当按无票据承担企业所得税；2、建设工程施工企业必须依法做账，作为施工企业做账就是将建筑材料购买发票入账，无票据做账的法律后果，是按工程总造价作为所得额，交纳企业所得税；3、必须补齐尚未开票的965748.82元工程款发票。综上所述:原告诉我司的请求和理由既无事实根据也无法律依据，为此请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告艾克力公司辩称：生效文书认定的我方欠付农业建筑公司的工程款已经全部支付完毕，我方不应承担连带付款责任。当事人围绕诉讼主张，向本院提交了相关证据，本院组织当事人进行了质证，结合当事人陈述，本院确认如下事实：原告徐从飞借用被告农业建筑公司资质承揽案涉工程并实际完成施工。2012年8月11日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定被告将其位于淮安经济技术开发区开福南路×××号土地上的厂房、钢结构及附属工程发包给原告施工，承包范围是土建、钢结构屋面及附属工程，工期为2012年8月11日至2013年2月10日，合同价款为1478715.91元。合同尾部有两公司盖章以及两公司法定代表人和徐从飞的签名。合同约定了工程款的时间节点：合同签订付工程总价的30%；每月按照工程完成量的50%；工程竣工后付到总工程款的70%；余款30%，1年内付20%，2年内付清。2013年5月23日，经被告、设计部门、监理部门共同对涉案工程进行验收合格，并交付被告使用。双方经结算工程款为1861492元。另查，农业建筑公司就案涉工程款事宜于2018年6月20日将艾克力公司诉至本院，农业建筑公司向本院提出诉讼请求：判令给付工程款621889元及违约损失783580.14元（暂算至2018年6月23日，之后利息以621889元为基数，按月息二分计算至实际给付之日止）。经审理，本院判决：艾克力精密机件（淮安）有限公司于本判决生效之日起十日内给付淮安市农业开发建筑工程公司工程款621889元及违约金417051.51元（暂算至2017年1月18日，之后违约金以621889元为基数，按月利率2%计算至实际给付之日止）。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。后艾克力公司不服提起上诉，二审法院判决：一、撤销淮安经济技术开发区人民法院（2018）苏0891民初2165号民事判决；二、艾克力公司于本判决生效之日起十日内给付农业开发公司工程款621889元及利息（1、以263441.4元为基数从2013年5月24日计算至2013年7月18日；2、以113441.4元从2013年7月19日计算至2014年5月23日；3、以485739.8元为基数从2014年5月24计算至2015年5月23日；4、以671889元为基数从2015年5月24日计算至2017年1月18日；5、以621889元为基数从2017年1月19日计算至实际给付之日，均按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；三、驳回被上诉人农业开发公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。再查：两被告在法院作出终审判决后达成和解。和解协议第一条约定：艾克力公司支付农业建筑公司工程款621889元及利息199475.05元、迟延履行金44185元，以上合计865549.05元（诉讼费另外支付），2020年9月20日后的利息及迟延履行金农业开发公司放弃不再要求支付。本案诉讼中，关于是否签订挂靠协议，被告农业建筑公司陈述：没有签订，双方口头约定。没有挂靠费，只有1%的管理费，2%的企业所得税，税票、税金由原告缴纳，被告艾克力公司一直在要税票。原告陈述：对于管理费不予认可，如果税金实际发生，同意承担。本院认为：原告徐从飞与被告农业建筑公司口头协议由原告挂靠被告农业建筑公司施工承揽案涉工程施工，结合各方庭审陈述及相关法院判决，本院认定双方之间应系挂靠关系。在挂靠施工情形中，存在两个不同性质、不同内容的法律关系，一为建设工程法律关系，一为挂靠法律关系，根据合同相对性原则，各方的权利义务关系应当根据相关合同分别处理。本案中，原告并未提供证据证明其与被告艾克力公司形成了事实上的建设工程施工合同关系，因此，原告虽实际完成案涉工程施工，其亦无权突破合同相对性，直接向发包人艾克力公司主张建设工程合同权利。关于被告农业建筑公司的权利义务，本院认为，被告农业建筑公司作为被告艾克力公司的合同相对方，其享有向艾克力公司主张工程款的权利，但基于合同权利义务对等原则，作为并非完成实际施工的合同主体，其亦应承担向实际完成施工的原告支付工程款的义务。现查明，被告艾克力公司作为付款的最终责任主体，其与被告农业建筑公司达成和解协议，约定向其支付工程款本息865549.05元，被告农业建筑公司应向实际完成施工的原告支付该款项。关于原告主张被告承担保全担保服务费，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于被告农业建筑公司抗辩所称的管理费、税费、发票及原告借款等，其中管理费未提供充分依据，本院不予采信，税费、发票及借款与本案并非同一法律关系，双方可另行协商解决，协商不成可另行维权。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告淮安市农业开发建筑工程公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐从飞工程款本息865549.05元；二、驳回原告徐从飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10019元，减半收取5009.5元，保全费3520元，合计8529.5元，由被告农业建筑公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××91）。审 判 员 高晓文二〇二一年六月十五日法官助理 杨淑瑶书 记 员 张曦月附：相关法律条款《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。