安徽省无为市人民法院 民 事 判 决 书 （2021)皖0225民初999号 原告：潘士文，男，1970年8月9日出生，汉族，住安徽省无为市。 委托诉讼代理人：郭兵兵，安徽皖都律师事务所律师。 被告：广州市城建工程总承包有限公司，住所地广东省广州市越秀区建设大马路10号17楼，统一社会信用代码914401012312275284。 法定代表人：曾国胜，执行董事。 委托诉讼代理人：黄永新，广东南国德赛律师事务所有律师。 委托诉讼代理人：李钰雯，广东南国德赛律师事务所有律师。 被告：广州市城建工程总承包有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市瑶海区合裕路北中信餐饮公司职工住宅2幢604室，统一社会信用代码913401003368435467。 负责人：解家永，经理。 原告潘士文与被告广州市城建工程总承包有限公司（以下简称广建总公司）、广州市城建工程总承包有限公司合肥分公司（以下简称广建合肥分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。原告潘士文及其委托诉讼代理人郭兵兵，被告广建总公司的委托诉讼代理人李钰雯到庭参加诉讼，被告广建合肥分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潘士文向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同支付原告货款1961201.9元，约定利润246120.1元、逾期付款利息（违约金）654382.73元（暂计算至2019年12月29日，2019年12月29日之后按1961201.9元＋246120.1元为基数按年利率24%计算至付清之日止）；2.判令两被告承担本案诉讼费用及担保保险费。事实和理由：广建合肥分公司系广建总公司的分公司，广建合肥分公司因无为县东悦府小区项目工程施工需要，作为乙方（需方）与原告（甲方、供方）签订一份砂、石子、水泥等建筑材料《购销合同》，合同对供货材料、工程名称、结算方式等进行了约定。原告自2017年12月起按被告要求进行供货，2019年12月29日双方结算，原告共向被告供货2461201.9元，被告共支付货款500000元，逾期付款利息90733元，尚欠原告货款1961201.9元、约定利润246120.1元、逾期付款利息654382.73元，广建合肥分公司的负责人解家永在结算清单上签名，并加盖了广建合肥分公司公章。原告多次催讨上述欠款未果，致讼。 广建总公司辩称，1.对案涉购销合同予以认可，但双方应据实结算，广建总公司在买卖合同存续期间通过案外人徐光琴、刘跃、赵英法及广建合肥分公司共计支付给原告160万元；2.原告关于利息、利润的诉请与合同约定不符，且既计算利息，又计算利润，利息、利润的总数已经超过本金的40%，不在法律允许的范围内，原告利息利润的计算应当符合买卖合同司法解释及民法典584条的规定，与其实际存在的损失相符；3.对于诉讼费用及担保保险费，原被告之间并未约定，原告的该部分诉请不应支持。 广建合肥分公司未到庭，亦未作答辩。 本院经审理认定事实如下：潘士文作为甲方（供方）与广建合肥分公司作为乙方（需方）签订了一份《购销合同》，合同约定，甲方向乙方供应砂、石子、水泥等墙体材料，供应工程名称为无为县东悦府小区项目工程。合同第四条结算方式约定“在供货时，甲方先给乙方垫付壹佰万元材料款，这壹佰万元从甲方起送之日至送满壹佰万元之日止，乙方按此总共平均对半时间为起点，一半时间计算按月百分之二计价算利息，乙方按壹佰万货款增加百分之十作为回报率给甲方。甲方垫付超出壹佰万元后，达到每贰拾万元作为一个付款时间点，乙方每次付款以贰拾万元为基数增加百分之十付给甲方作为送货利润。送货结束后，乙方一个月内一次性付清甲方垫付的货款壹佰万以及给甲方的垫付货款2分月息和百分之十的利润。”合同第五条约定“乙方在甲方垫付壹佰万后，乙方必须每次以贰拾万为基数为一个付款时间点，付清货款贰拾万以及百分之十的利润，逾期不付，甲方停止供货，若乙方要给其他供货商供货，乙方必须付清所欠甲方所有货款、利息和利润。任何一方违约，违约方承担所有违约的法律责任和经济责任。” 2019年11月25日，由解家永签字、广建合肥分公司盖章确认2017年12月1日至2018年12月14日期间货款计1552230.9元(其中2018年10月29日货款达到100万元)、2018年11月28日至2019年1月18日期间货款计164301元、2019年1月18日至2019年4月4日期间货款计463260元、2019年3月28至2019年5月2日期间货款计281410元，以上货款共计2461201.9元。广建合肥分公司分别于2019年3月18日、2019年4月10日通过网上转账支付给潘士文30万元、20万元，共计支付货款50万元。《供货结算清单》载明截止2019年12月29日，潘士文供货金额2461201.9元、广建合肥分公司已支付50万元、剩余货款1961201.9元，利息654382.729元（按月息2%计算），利润246120.1元（按货款的10%计算），合计2861704.709元。解家永在结算清单上签字、广建合肥分公司在上盖章。 另查明，广建合肥分公司是广建总公司的分公司。2017年8月，案外人无为县茂盛置业有限公司（以下简称茂盛置业公司）与广建总公司签订《建设工程施工合同》，茂盛置业将东悦府小区1#—11#楼及地下车库工程发包给广建总公司施工建设。2017年10月，茂盛置业公司为发包人与广建合肥分公司为承包人就东悦府小区1#—11#楼工程签订了一份《施工承包补充协议》，合同约定前期双方签订的经住建局备案的建设工程施工合同造价仅为办理工程开工前相关手续之用（除造价和工期外其余标准仍执行总承包合同），其合同价、总工期均为暂定，实际合同造价以本协议签订后经双方核对确认的预算价为准，具体详见甲乙双方签字认可的预算书。广建总公司、广建合肥分公司在合同承包人处加盖印章，解家永在承包人委托代理人处签字。 2021年2月4日潘士文为在本案中诉讼保全提供担保支付中国大地财产保险股份有限公司芜湖中心支公司保险服务费6000元。 上述事实，有营业执照、企业信用信息公示报告、法定代表人身份证明、购销合同、结算单、建设工程施工合同、施工承包补充协议、网上转账汇款电子回单等证据及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，潘士文与广建合肥分公司签订的《购销合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。在卷的《建设工程施工合同》、《施工承包补充协议》可以证明案涉东悦府小区项目工程由广建总公司承包后，由广建合肥分公司实际施工建设，解家永为该项目负责人。根据解家永签字、广建合肥分公司盖章确认的结算单，可以认定潘士文向广建合肥分公司供应墙体材料实际发生货款计2461201.9元。 本案的争议焦点为1.两被告已支付货款的数额认定；2.关于利润、利息的认定。 根据本案认定的事实和相关法律规定，对争议焦点分析评判如下： 一、关于两被告已支付货款的数额认定问题。 广建总公司辩称通过案外人徐光琴、刘跃、赵英法及广建合肥分公司共计支付给潘士文160万元货款，潘士文对其中广建合肥分公司于2019年3月18日、2019年4月10日通过网上转账支付的30万元、20万元予以认可，对其他付款均不予认可。经本院对广建总公司提交的付款凭证进行审查，分析认证如下：1.广建总公司提交的2018年9月4日汇款10万元的中国工商银行电子银行回单为图片打印件，其真实性无法核实，且该笔汇款的付款人为徐光琴，付款附言记载为“无为桥南工程款”，与本案并无关联性，故对该份证据本院不予采信；2.广建总公司提交的2019年2月3日汇款50万元的中国工商银行电子银行回单为图片打印件，其真实性无法核实，且该笔汇款的付款人为徐光琴，收款人为潘海峰，付款附言记载为“工资”，与本案并无关联性，故对该份证据本院不予采信；3.广建总公司提交2019年8月20日解家永向刘跃转账40万元、刘跃向潘士文转账40万元的网上银行电子回单，但广建总公司未能说明刘跃的身份，亦未能举证证明转账交易与案涉货款具有关联性，故本院对该组证据不予采信；4.广建总公司提交授权委托书及茂盛置业公司的账户交易明细，以证明2020年1月23日广建合肥分公司委托茂盛置业公司支付潘士文货款10万元，但该份授权委托书上载明授权付款事项为“发放电焊工工资”，与本案并无关联性，故对该组证据本院不予采信。综上，本院认定广建合肥分公司已支付潘士文货款50万元，尚欠货款1961201.9元。 二、关于利润、利息的认定问题。 《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。案涉《购销合同》约定“利润”、“利息”的性质实为广建合肥分公司占用潘士文资金给潘士文造成的损失。在潘士文未能举证证明其实际损失数额的情况下，既按月利率2%计算利息又按货款10%比例计算利润，明显高于一般资金被占用所造成的损失；且合同中对100万元垫付款约定了“自起送之日至送满100万元之日止的一半时间按月息2%计算利息，按100万货款的10%计算回报率，送货结束后，一个月内一次性付清垫付款100万元以及垫付款2分月息和10%的利润”，对超出100万元后的部分约定“以达到20万元为一个付款时间点，付清货款以及货款10%的利润”。 综上，按照案涉《购销合同》第四条、第五条约定的文义表示及整体解释，综合考虑合同的履行情况及逾期利益，根据公平原则，本院对垫付资金占用期利息、利润、逾期付款利息认定如下： 1.2017年12月1日—2018年10月29日的100万元货款部分。①约定资金占用期利息的计算时间为“自起送之日至送满100万元之日止的一半时间”（2017年12月1日—2018年10月29日为333天），按月利率2%计算利息为110999.99元（1000000元×2%÷30天×333天÷2）；②按照约定计算利润为100000元（1000000元×10%）；③关于逾期付款利息，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2012]8号）第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，逾期付款利息按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率（2019年8月20日之后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率）上浮30%的标准计算。根据合同约定，该100万元的付款时间为2018年11月29日前，2019年3月18日广建合肥分公司支付潘士文30万元、2019年4月10日广建合肥分公司支付潘士文20万元，故逾期付款利息应为以100万元为基数自2018年11月30日起至2019年3月18日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准、以70万元为基数自2019年3月19日起至2019年4月10日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准、以50万元为基数自2019年4月11日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准及自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准计算。 2.超出100万元部分。①截止2018年12月14日的货款552230.9元部分，按照约定计算利润为55223.09元（552230.9元×10%）；约定的付款时间为2018年12月14日，逾期付款利息应以552230.9元为基数自2018年12月15日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准及自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准计算。 ②截止2019年4月4日的货款627561元（164301元+463260元）部分，按照约定计算利润为62756.1元（627561元×10%）；约定的付款时间为2019年4月4日，逾期付款利息应以627561元为基数自2019年4月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准及自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准计算。 ③截止2019年5月2日的货款281410元部分，按照约定计算利润为28141元（281410元×10%）；约定的付款时间为2019年5月2日，逾期付款利息应以281410元为基数自2019年5月3日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准及自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准计算。 综上所述，广建合肥分公司应当支付潘士文货款1961201.9元、垫付资金占用期利息110999.99元、利润246120.19元（100000元+55223.09元+62756.1元+28141元）及逾期付款利息。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故广建总公司对以上债务承担共同清偿责任。关于诉讼保全担保费，当事人之间并无合同约定，故潘士文要求两被告承担保险服务费6000元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告广州市城建工程总承包有限公司、广州市城建工程总承包有限公司合肥分公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告潘士文货款1961201.9元、垫付资金占用期利息110999.99元、利润246120.19元，并承担以100万元为基数自2018年11月30日起至2019年3月18日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准、以70万元为基数自2019年3月19日起至2019年4月10日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准、以50万元为基数自2019年4月11日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准及自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准、以552230.9为基数自2018年12月15日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准及自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准、以627561元为基数自2019年4月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准及自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准、以281410元为基数自2019年5月3日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%的标准及自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准计算的逾期付款利息； 二、驳回潘士文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取15000元、保全申请费5000元，共计20000元，由原告潘士文负担2000元，由被告广州市城建工程总承包有限公司、广州市城建工程总承包有限公司合肥分公司负担18000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员 冯 静 二〇二一年五月三十一日 书记员 夏云芸 附：本判决适用的相关法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。