山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁1302民初16322号原告：临沂市兰田融资担保有限责任公司，住所地临沂市兰山区解放路68号。统一社会信用代码：91371300729266954F。法定代表人：马金香，经理。委托诉讼代理人：冯幼波，男，该公司工作人员，1974年12月30日生，汉族，住临沂市河东区。被告：刘建，男，1983年4月20日生，汉族，住临沂市兰山区。被告：郭彦伟，女，1971年1月4日生，汉族，住临沂市罗庄区。被告：秦玲玲，女，1985年4月10日生，汉族，住山东省枣庄市山亭区。被告：葛世军，男，1973年10月9日生，汉族，住临沂市兰山区。被告：郭宁，女，1976年9月25日生，汉族，住临沂市兰山区。被告：临沂建宝商贸有限公司，住所地河东区九曲街道褚家庄工业园凤凰大街180号。统一社会信用代码：913713125871970678。法定代表人：刘建，经理。被告：临沂双银经贸有限公司，住所地临沂市河东区人民大街东段与温泉路交汇处。统一社会信用代码：91371312661390843U。法定代表人：郭彦伟，经理。原告临沂市兰田融资担保有限责任公司（以下简称兰田担保公司）与被告刘建、郭彦伟、秦玲玲、葛世军、郭宁、临沂建宝商贸有限公司（以下简称建宝公司）、临沂双银经贸有限公司（以下简称双银公司）追偿权纠纷一案，本院于2017年10月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兰田担保公司的委托诉讼代理人冯幼波，被告刘建暨被告建宝公司的法定代表人、被告郭彦伟暨被告双银公司的法定代表人到庭参加了诉讼，被告秦玲玲、葛世军、郭宁经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兰田担保公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令七被告偿付原告垫付款本金100万元及利息和违约金共计138.2万元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年9月29日，被告刘建在原告兰田担保公司的保证担保下从兴业银行临沂分行借款100万元，并约定贷款期限12个月。同日，刘建、秦玲玲、郭彦伟、葛世军、郭宁、建宝公司、双银公司与我公司签订反担保合同，并约定自代偿之日起按日万分之五支付违约金及利息。借款到期后，被告无力偿还，原告于2016年10月8日代为偿还本金100万元。被告刘建、建宝公司辩称：原告主张代为偿还借款本金100万元属实，对原告计算的整体利息及违约金我们需要落实，期间我们偿付过垫付款利息。被告郭彦伟、双银公司辩称：利息是被告郭彦伟通过案外人连国雷账号偿还原告的，数额需要落实。签订合时，我们偿付了原告部分保证金，对于该部分保证金望法院一并处理。被告秦玲玲、葛世军、郭宁未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案事实本院认定如下：一、2015年9月29日，被告刘建作为借款人与贷款人兴业银行股份有限公司临沂分行签订编号：兴银临个借字2015-231号《零售经营类借款合同》，约定借款人向贷款人借款100万元，贷款期限12个月，贷款用途为购买饮料，借款依浮动利率按央行人民币贷款基准利率一年以内（含一年）期限档次执行……罚息利率为债务人未按本合同约定的用途使用借款，罚息利率为借款利率上浮100%；借款逾期，罚息利率为借款利率上浮50%。贷款的支付方式为贷款人受托支付方式，借款人委托贷款人在贷款发放后，将贷款资金从放款账户支付至下述账户，收款人刘宝军，账号62×××13；还款方式为按月付息，到期一次还本。二、原告兰田担保公司作为担保人与作为债权人兴业银行临沂分行签订编号为：兴银临个保字2015-231号-2《零售借款保证合同》，约定本合同担保的主合同为编号兴银临个借字2015-231号的《零售经营类借款合同》，债权人向债务人提供人民币100万元的借款，借款期限为12个月，自2015年9月29日至2016年9月29日止；保证范围为借款本金、利息、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权的费用等；保证期间为全程担保，为借款期限届满之日起两年；保证人违约的，债权人可要求保证人支付主合同项下借款金额10%的违约金。三、2015年9月29日，原告作为甲方（原担保人）与作为乙方的被告刘建（原被担保人）、作为丙方的被告郭彦伟、秦玲玲、葛世军、郭宁、建宝公司、双银公司签订《反担保合同书》，约定甲方于2015年9月29日为乙方担保贷款100万元，并签订了银行贷款保证合同，为了保证乙方全额归还银行借款，特签订此合同。本合同为反担保保证合同，根据担保法的有关规定，由丙方为乙方担保，并向甲方提供反担保，保证方式为连带责任保证；反担保范围包括甲方为乙方担保贷款的主债权及利息、违约金、滞纳金、损害赔偿金，甲方行使追偿所支出的一切费用；违约责任，若乙方逾期或连续2个月未按时偿还贷款本息的，甲方有权提前依法向乙、丙方就全部担保余额进行追偿，乙、丙方并向甲方支付自垫付款之日起的日万分之五的违约金，乙方交纳的保证金抵偿相应数额的垫付款。四、2015年9月29日，被告双银公司与原告签署了编号为00003号《反担保质押合同》。合同约定本合同所担保的主债权为乙方依据主合同发放的贷款，金额为100万元；主合同债务人履行债务的期限自2015年9月29日起至全部债务偿还完毕之日止，如有变更，依主合同之约定；甲方质押担保的范围包括，主合同项下的融资本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、保管费用以及乙方为实现债权、质权所发生全部费用和所有其他应付费用；双方约定本合同项下质物交由山东国人资产管理有限公司（以下称监管人）进行监管，质物情况详见《质物清单》；本合同项下的质物移交程序在甲方、乙方、监管人三方签署的《动产质押监管协议》中约定。债务履行期届满主合同债务人履行债务，或甲方提前清偿所担保债权的，乙方应及时书面通知监管人解除质押监管，监管人依照《动产质押监督协义》约定将质物返还甲方；主债务履行期届满或乙方依主合同及本合同约定宣布债务提前到期时未受清偿的，乙方可以采用由乙方任选方式之一直接处分质物。五、2015年9月29日，原告兰山担保公司（甲方）、被告双银公司（乙方）、监管方山东国人资产管理有限公司（丙方）签订《动产质押监管协议》一份，内容为：甲方与乙方签署了编号为00003号的《反担保质押合同》，为保障质押合同及所担保的主合同的履行，乙方同意将其享有所有权的货物作为质物质押给甲方，甲方和乙方均同意将质物交由丙方存储监管，丙方同意按受甲方的委托按照甲方的指示监管质物；在监管期间，甲方为质权人，乙方为出质人，丙方为甲方的代理人，代理甲方监管质物。本协议项下所称的监管是指丙方代理甲方占有质物并根据本协议的约定履行保管、监控质物的责任；质物是甲方和乙方所签质押合同中约定的由乙方向甲方提供质押担保并交由丙方存储监管的货物，质物的具体情况以根据本协议签署的《质物交接清单》的记载为准；乙方保证享有质物的所有权和完全的处分权，并向甲方和丙方提交相关的权属和品质证明文件；乙方保证向甲方和丙方提交的与质物有关的所有单证都是真实和有效的；三方约定，质物的质押方式为滚动质押……本协议项下的质物存放地点：罗庄区盛庄镇尚屯村（苗花路）；丙方根据本协议第3.1条的规定签发《质物交接清单》时，即质物转移占有完成时，质物的监管期间开始；本协议监管期间为自2015年9月29日起至全部债务偿还完毕之日止……当贷款业务到期乙方不能偿还时，由丙方负责处置质物偿还贷款，质物处置后仍不能全额偿还贷款时，丙方代偿后向乙方追索；六、2015年9月29日，质权人兰田担保公司、出质人双银公司、监管人山东国人资产管理有限公司签订《质物交接清单》一份，内容为：质权人、出质人、监管人三方签订《动产质押监管协议》及00003号《反担保质押合同》，经质权人与监管人对出质人提交的《动产质押监管协议》项下约定的质押物进行认真清查盘点后，并对下列质物进行交接。1.泸州头曲数量15080总价值5825640元；2.大兴和数量37499总价值2204412元；3.泸州老白干数量3632总价值1325680元；4.泸州红高梁数量1332总价值366300元；5.郞酒数量1756总价值1066450，上述质物总价值为1007.8万元。七、2016年10月8日，原告向被告刘建37×××98银行账户内汇款100万元用于代偿刘建向兴业银行临沂分行的借款；八、被告已偿付原告兰田担保公司代偿款的违约金20万元，此违约金按双方约定为被告违约之日至2017年11月18日的数额。本院认为，被告刘建与兴业银行临沂分行签订的《零售经营类借款合同》，原告兰田担保公司与兴行银行临沂分行签订的保证合同，及原告与被告刘建、郭彦伟、秦玲玲、葛世军、郭宁、建宝公司、双银公司签订《反担保合同书》、原告与被告双银公司签订的《反担保质押合同》均是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告刘建向兴业银行临沂分行贷款后，未按约定还款，原告兰田担保公司代其偿还贷款本金，有权向本案中的被告行使追偿权并要求被告支付违约损失。被告双银公司向原告提供的动产质押担保，并与原告签订书面《反担保质押合同》，与原告及监管方山东国人资产管理有限公司签订《动产质押监管协议》，同时将质押物移交给质押权人委托的质物监管人山东国人资产管理有限公司进行监管，质押权已合法设立。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案在被担保的债权既有人保又有债务人自己提供物的担保并存的情况下，原、被告对实现债权没有明确的约定，故债权人只能先行使担保物权以受偿债权，而后在不能完全受偿的余额范围内再向保证人主张，即保证人仅对物的担保以外的债权额承担保证责任。《反担保合同书》未约定利息，原告要求被告支付垫付款利息的诉讼请求，本院不予支持。被告刘建、建宝公司、郭彦伟、双银公司对其主张的已偿付原告部分利息未能提供证据予以证实，对此，本院不予采信。被告秦玲玲、葛世军、郭宁经本院传票传唤，无正当理由未到庭陈述答辩、举证、质证，应当承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百一十九条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘建于本判决生效之日起十日内偿还原告临沂市兰田融资担保有限责任公司垫付款本金100万元，并支付违约金（按反担保合同约定的日万分之五计算，自2017年11月19日起计算至实际履行完毕之日止）；二、原告临沂市兰田融资担保有限责任公司先就质押物泸州头曲、大兴和、泸州老白干、泸州红高梁、郞酒（总价值1007.8万元）与质押人临沂双银经贸有限公司协议以质押财产折价或者以拍卖、变卖该质押财产所得的价款优先受偿未实现的上述第一项判决的债权；三、被告秦玲玲、郭彦伟、葛世军、郭宁、临沂建宝商贸有限公司、临沂双银经贸有限公司在原告对质押物泸州头曲、大兴和、泸州老白干、泸州红高梁、郞酒（总价值1007.8万元）处置后不能完全受偿的余额范围内承担连带清偿责任。四、驳回原告临沂市兰田融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费17238元减半收取8619元，诉讼保全费5000元，共计13619元，由被告刘建、秦玲玲、郭彦伟、葛世军、郭宁、临沂建宝商贸有限公司、临沂双银经贸有限公司共同负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  董希林二〇一七年十二月一日书记员  陈少波