上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初20584号原某：赵金康，男，1949年2月4日出生，汉族，住上海市普陀区宜川五村****。委托诉讼代理人：卢峰，上海申拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐兵，上海申拓律师事务所律师。被告：张建强，男，1960年3月13日出生，汉族，住河北，住河北省张家口市下花园区西海子街煤矿宿舍**楼**iv>被告：深圳市欧尚美医疗管理有限公司，住所地广东省深圳市福田区园岭街道八卦岭商场****中A。法定代表人：张建强，总经理。被告：深圳纤韵医疗美容门诊部(有限合伙)，经营场所广东省深圳市福田区园岭街道八卦岭商场**1、2层中A、中B。执行事务合伙人：深圳市欧尚美医疗管理有限公司(委派代表：张建强)。上述三被告共同委托诉讼代理人：彭乙健，广东商达(龙华)律师事务所律师。上述三被告共同委托诉讼代理人：王梓婷，广东商达律师事务所律师。原某赵金康与被告张建强、被告深圳市欧尚美医疗管理有限公司(以下简称“欧尚美公司”)、被告深圳纤韵医疗美容门诊部(有限合伙)(以下简称“纤韵门诊部”)民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用简易程序。审理中，三被告于答辩期内向本院提出管辖异议，本院遂作出民事裁定，驳回三被告对本案管辖权提出的异议。三被告不服，上诉于上海市第二中级人民法院，该院作出(2020)沪02民辖终92号民事裁定，驳回了三被告的上诉，维持原裁定。后因案情需要，本院依法组成合议庭，并于2020年6月29日公开开庭进行了审理。原某的委托诉讼代理人卢峰、三被告的共同委托诉讼代理人彭乙健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原某赵金康向本院提出诉请：1.被告张建强返还借款80,000元及利息3,710元；2.以80,000元为基数，按年化20%，承担违约金从2019年6月17日到实际清偿日；3.被告欧尚美公司、被告纤韵门诊部对上述1、2项请求承担连带保证责任。事实和理由：原某与被告欧尚美公司在2017年9月12日签订《投资协议》，原某投资被告欧尚美公司，但一直未做工商股权登记。后，在2018年8月5日，原某、被告张建强、被告欧尚美公司签订《终止投资协议书》，确认原某退股，被告欧尚美公司分三次退还投资款，并约定如果逾期支付，则承担违约金。2019年1月8日，所有投资股东、被告张建强、被告欧尚美公司、被告纤韵门诊部及案外人蔡林卫共同签订《协议书》，明确原来应退还的投资款转换为被告欧尚美公司的借款，全部由被告张建强承担，由被告欧尚美公司、被告纤韵门诊部承担保证责任；同时约定由原某所在地法院管辖。由于被告张建强未支付第二笔还款及履行相应义务，故原某诉至本院，请求判如所请。审理中，原某增加诉讼请求，要求被告张建强偿付第三笔借款本息，并表示诉请中的违约金实为逾期利息，故变更诉讼请求为：1.被告张建强向原某返还借款本金170,000元；2.被告张建强向原某支付利息8,420元；3.被告张建强支付原某逾期利息(以170,000为基数，按年利率20%，自2019年12月17日计算至实际清偿之日止)；4.被告欧尚美公司、被告纤韵门诊部对诉请1、2、3项承担连带保证责任。被告张建强、被告欧尚美公司、被告纤韵门诊部共同辩称，不同意原某的全部诉请。原某于2017年9月12日与被告欧尚美公司签订《投资协议书》，约定原某投入250,000元，占被告欧尚美公司旗下被告纤韵门诊部及案外人北京绮韵医疗美容门诊部两家机构的1%股份。但事实上，原某并未实际出资到位。原某的250,000元是转账给蔡林卫，当时蔡林卫既不是被告欧尚美公司的负责人也不是大股东。经查，蔡林卫并未把该250,000元实际转入被告处。被告张建强一直被蒙在鼓里，以至于后期还与原某签订了其他协议书，约定具体的还款期限。被告方近期查账才得知此事。此前被告方误支付给原某的金额，共计96,134.80元，被告方将通过法律途径另行主张权利。由于原某并未实际投资被告欧尚美公司，故被告张建强对原某并无还款义务，被告欧尚美公司及被告纤韵门诊部也无需承担保证责任。经审理查明，2017年7月6日，原某通过银行转账方式向蔡林卫名下招商银行股份有限公司深圳国创支行的账户(账号：XXXXXXXX********)给付250,000元。2017年9月12日，原某(乙方)与被告欧尚美公司(甲方)签订《投资协议书》一份，约定原某投入250,000元，占被告欧尚美公司旗下被告纤韵门诊部和北京绮韵医疗美容门诊两家机构的1%股份。上述协议书下方落款部分“甲方”处有蔡林卫签名并有被告欧尚美公司盖章，被告张建强在“法人代表”处签名。2018年8月6日，原某(乙方)与被告欧尚美公司(甲方)、被告张建强(担保人)、蔡林卫(担保人)签订《终止投资协议书》一份，载明：“甲乙双方于2017年9月8日签订了《投资协议》，由乙方向甲方投资人民币25万元整，并占甲方1%的股份。甲方目前尚未为乙方办理股权转让的工商变更登记手续，乙方亦尚未成为甲方的登记股东。现甲乙双方协商一致，终止投资协议，并共同签订本协议。一、甲方同意将乙方投到甲方的25万元投资款退还乙方，并同意向乙方支付占用资金的利息，自2017年12月16日计算至2019年12月16日，利率为年化5%，利息共计人民币2万5千元(元)；甲方也无需再将股份转让予乙方。二、甲方保证按照如下进度返还投资款退还至乙方如下账户第一笔，在2018年12月16日之前，返还乙方实际投资款的三分之一(人民币8万)并一次性支付前述利息人民币8千元。第二笔，在2019年6月16日之前，返还乙方实际投资款的三分之一，人民币8万。并一次性支付利息人民币8千元。第三笔，在2019年12月16日之前，返还乙方实际投资款的三分之一，人民币9万。并一次性支付利息人民币9千元。账户：乙方指定账户户名：赵金康三、如甲方未能按时、足额向乙方退还投资款并支付利息，则尚未退还的部份(分)，应向乙方支付利息。利息的起算时间为乙方向甲方汇出投资款之日，直到付清之日止。利息按照年化20%计算……六、甲方的股东张建强与蔡林卫清楚并理解本协议的含义，同意本协议的内容，并承诺，作为本协议中甲方的连带责任担保人，担保乙方的债权得到完全实现为止……”审理中，双方均确认上述协议中“2017年9月8日”为笔误，应为“2017年9月12日”。2019年1月8日，被告张建强(甲方)、蔡林卫(乙方)与包括案外人董某某、张某1、张某2、姚某某、邹某某、李某某及原某在内的共七名自然人(丙方)，签订了《协议书》一份，载明：“……1、甲、乙双方为深圳市欧尚美医疗管理有限公司的股东，甲方占股60%、乙方占股40%。2、乙方蔡林卫同意将所持有的深圳市欧尚美医疗管理有限公司40%(百分之肆拾)的股份以零元的价格一次性转让给甲方，并在签订本协议后七天内办理工商变更登记手续，工商登记后续变更后，乙方蔡林卫作为公司股东余下的出资义务，由张建强承担，与蔡林卫无关。3、深圳市欧尚美医疗管理有限公司的借款(董某某、张某1、张某2、姚某某、邹某某、赵金康、李某某)中，乙方蔡林卫本人愿意承担110万元(其中，归还董某某73.3万，归还张某136.7万)，由甲方张建强承担余下的债务，并且由深圳市欧尚美医疗管理有限公司和深圳纤韵医疗美容门诊部对丙方各人余下的债务承担保证责任，丙方各人表示同意。4、乙方蔡林卫承担了110万元后，甲方张建强承诺深圳市欧尚美医疗管理有限公司、深圳纤韵医疗美容门诊部所有的债权债务(包括投资者的借款)和蔡林卫没有任何关系。均由大股东张建强个人承担，丙方各人表示同意……”该协议落款处有手写“甲方承诺2019年1月20日支付丙方第一期借款”字样。另查明，被告欧尚美公司成立于2017年5月11日，股东为被告张建强(60%股权)、蔡林卫(40%股权)，法定代表人为被告张建强。2019年1月22日，该公司股东变更为被告张建强(100%股权)。被告纤韵门诊部成立于2017年5月25日，合伙人为被告欧尚美公司(70%合伙份额)、案外人深圳和众汇富投资发展有限公司(30%合伙份额)，执行事务合伙人为被告欧尚美公司。2017年7月17日，该合伙企业的合伙人变更为被告欧尚美公司(99%合伙份额)、被告张建强(1%合伙份额)。审理中，原某确认于2019年1月16日收到被告方还款87,554.80元,于2019年7月1日收到4,290元，于2019年10月2日收到4,290元，共计96,134.80元。对此，原某认可2019年1月16日的87,554.80元已经将《终止投资协议书》中约定的第一笔还款88,000元清偿完毕；之后的两笔4,290元共计8,580元，作为之后的期内利息予以扣除。故原某主张被告张建强尚欠剩余本金170,000元和剩余期内利息8,420元。三被告对于已付原某的款项金额予以认可。同时，被告张建强表示，如果法院认定原某投资款确已支付给被告欧尚美公司，其对原某主张的本金、利息、违约金都没有异议；被告欧尚美公司和被告纤韵门诊部均表示如果法院认定原某投资款确已支付给被告欧尚美公司，其对承担连带担保责任无异议。以上事实，有原某提供的《投资协议书》、银行业务凭证/客户回单、《终止投资协议书》、《协议书》及谈话笔录、庭审笔录等为证。本院认为，被告方对《投资协议书》、《终止投资协议书》、《协议书》等三份协议的真实性并无异议，但以未实际收到投资款项为由提出抗辩。对此，本院认为，原某已经将250,000元支付给被告欧尚美公司当时的股东蔡林卫，而之后的《终止投资协议书》和《协议书》均确认被告欧尚美公司已经收到上述250,000元，且被告方亦按照约定偿还了部分款项，故本院对被告方的抗辩意见不予采纳。至于被告方认为蔡林卫未实际将250,000元转给被告方，权利人可另行主张权利。原、被告对被告方已向原某共计给付96,134.80元并无异议，原某亦自愿将上述金额中的87,554.80元算作第一期还款本金及利息的88,000元已履行完毕。现原某主张剩余本金170,000元和期内利息8,420元，于法无悖，本院予以支持。同时，原某主张以未还本金为基数，并自愿将起算时间调整为约定的最后一期还款期届满的次日，按照合同约定的年利率20%计算的逾期利息，本院亦予以支持。被告欧尚美公司和被告纤韵门诊部均提供了保证担保，鉴于该两被告当时的股东、合伙人均在《协议书》上签名或盖章认可，故该两被告的保证担保合法有效。因未约定保证方式，该两被告应按照连带责任保证，对被告张建强的上述债务承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条之规定，判决如下：一、被告张建强应于本判决生效之日起十日内归还原某赵金康借款本金170,000元；二、被告张建强应于本判决生效之日起十日内支付原某赵金康利息8,420元；三、被告张建强应于本判决生效之日起十日内支付原某赵金康逾期利息(以170,000为基数，自2019年12月17日至实际清偿之日止，按年利率20%计算)；四、被告深圳市欧尚美医疗管理有限公司和被告深圳市纤韵医疗美容门诊部对上述判决主文第一、二、三项中被告张建强的付款义务承担连带清偿责任；被告深圳市欧尚美医疗管理有限公司和被告深圳市纤韵医疗美容门诊部承担保证责任后，有权向被告张建强追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3,868元，由三被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  金 一人民陪审员  范根娣人民陪审员  柳海鸣二〇二〇年七月二十三日法官 助理  李娴静书 记 员  李娴静附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。……