湖南省保靖县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘3125民初60号 原告：保靖县天衣金雨伞防水有限公司，住所：湖南省保靖县迁陵镇魏竹路周元铭私房二楼，统一社会信用代码：91433125MA4PG78D0W。 法定代表人：縢树华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：宋耀国，湖南民益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱荣耀，湖南民益律师事务所律师。 被告：湖南志鹏建设集团有限公司，住所：湖南省长沙市经济技术开发区滨湖路南、东一线西爱琴海岸花苑5栋602房，统一社会信用代码：914300005954950561。 委托诉讼代理人：杨章红，湖南弘天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈星，湖南弘天律师事务所律师。 被告：肖学龙，男，1973年2月4日出生，湖南省桃江县人，住湖南省保靖县。 原告保靖县天衣金雨伞防水有限公司（以下简称天衣金雨公司）与被告湖南志鹏建设集团有限公司（以下简称志鹏公司）、肖学龙买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告天衣金雨公司委托诉讼代理人宋耀国、朱荣耀，被告志鹏公司委托诉讼代理人杨章红、陈星到庭参加诉讼，被告肖学龙经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。 原告天衣金雨公司请求判令：1、两被告连带向原告支付货款472500元；2、诉讼费由被告承担。原告在诉讼过程中变更第1项诉讼请求为：两被告连带向原告支付货款458463元。事实与理由：被告肖学龙借用被告志鹏公司资质承建保靖县部分棚户区改建工程，肖学龙多次到原告处赊购防水材料，经结算尚欠458463元没有支付。志鹏公司违法出借资质应对肖学龙的欠款承担连带支付责任，现请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告志鹏公司答辩要点：1、肖学龙只是迁陵镇部分棚户区改扩翻建工程项目的现场负责人，并非借用答辩人的资质承建该项目，根据公司的规定肖学龙不具有以项目部对外签约的权利；2虽是答辩人中标项目，但是答辩人并没有成立“湖南志鹏建设集团保靖县迁陵镇社区19年棚户区改扩翻建工程项目经理部”，更没有与被答辩人签订《防水材料购销合同》；3、被答辩人提供《防水材料购销合同》上盖印的“湖南志鹏建设集团保靖县迁陵镇社区19年棚户区改扩翻建工程项目经理部”公章上明确注明有“签约无效”四个字。被答辩人明明知道该项目部没有签约权仍然与之签约则该所签订的合同应归属于无效协议；4、欠条是肖学龙以自己的名义而非以答辩人或者答辩人的项目部名义出具，与答辩人无关。而且欠条金额不具有真实性，计价标准与市场价格相差巨大，被答辩人出具的相关出库单和收款收据有造假嫌疑。综上所述，被答辩人明知项目部没有签约权利仍然与之签订《购销合同》应自行承担责任。如果要追究责任也只能追究合同签订者肖学龙的责任，与答辩人无关，为此请求法院驳回被答辩人对答辩人的所有诉讼请求。 被告肖学龙口头辩称，欠款如实，要求分期付款。 经本院审理查明，认定如下事实： 2019年志鹏公司中标保靖县迁陵镇棚户区改造项目，肖学龙挂靠该公司进行施工。2020年3月18日、4月11日，肖学龙以志鹏公司名义与天衣金雨公司签订防水材料购销合同，志鹏公司购买天衣金雨公司西牛皮牌CPS反应粘结型高分子湿铺防水卷材8000平方米，每平方米单价45元。在合同尾页采购方签章处盖的是“志鹏公司保靖县2019年棚户区改扩翻建工程项目经理部（签约无效）”，负责人签名为肖学龙。合同签订后，天衣金雨公司在3月19日至4月22日共7次给志鹏公司在保靖县4个项目工地发货，共计发CPS西牛皮双面粘10500平方米，价值472500元。其中4次发货凭证是出库单形式，价值252000元。另3次发货凭证天衣金雨公司开具的是收款收据（本应开具出库单），价值220500元，肖学龙施工管理人员龙科、吴伍军签收。2020年4月29日，天衣金雨公司给志鹏公司开具销售税票，销售金额396356.44元，税额3963元，按合同约定该税由志鹏公司承担。 2020年7月19日，贺明君与志鹏公司签订内部施工合同，志鹏公司确定贺明君为保靖县棚户区改造项目经理。 2020年8月10日，肖学龙与天衣金雨公司结算确认欠公司防水材料款472500元，肖学龙以个人名义出具欠条。 2020年10月29日，龙科将三中棚户区改造剩余的20卷（每卷20平方米）西牛皮牌CPS双面粘防水材料退还天衣金雨公司。退货应抵减货款18000元，加上天衣金雨公司垫付销售税款3963元，天衣金雨公司销售货物价值458463元。 另查明，天衣金雨公司在2019年12月25日销售给水田河镇梁家茶叶加工厂的西牛皮牌CPS双面粘价格与销售给志鹏公司的价格一样，天衣金雨公司出具的发货凭证也是“收款收据”。 2020年2月8日，本院依法对志鹏公司银行存款50万元采取诉讼保全措施。 本院认为，本案的争议焦点：1、肖学龙行为是否构成表见代理，肖学龙与天衣金雨公司签订的购销合同是否有效；2、本案诉讼标的价格和数量；3、肖学龙与志鹏公司该承担什么责任。 一、表见代理，是指虽然行为人事实上无代理权，但相对人有理由认为行为人有权代理而与其进行法律行为，其行为的法律后果由被代理人承担的代理。志鹏公司中标保靖县2019年棚户区改扩翻建工程，肖学龙借用其资质在四个工地施工，肖学龙与天衣金雨公司签订合同时是以志鹏公司名义签订，虽然合同签章不是志鹏公司的公章，但使用的公章是项目部公章，合同的内容是采购防水材料，该材料是棚户区改造最基本建筑材料之一，肖学龙的行为构成表见代理。即使该项目部公章上印有签约无效字样，但这四个字明显小于其他字样，天衣金雨公司签约人容易忽略。肖学龙作为该项目部负责人，与天衣金雨公司签订购销合同是正常履行职责，天衣金雨公司有理由相信肖学龙的行为代表志鹏公司。肖学龙以志鹏公司名义与天衣金雨公司签订的购销合同存在一定瑕疵，但不影响合同效力。肖学龙2020年7月19日不再担任项目经理，志鹏公司并没有将变更项目经理一事告知天衣金雨公司。2020年8月10日，肖学龙给天衣金雨公司出具的欠条，只是双方一种结算方式，并不能否定之前双方签订的合同效力。 二、志鹏公司提出长沙日泰公司与天衣金雨公司销售的同一品牌材料销售价格差距巨大，但天衣金雨公司提供证据证明销给其他工地价格与销给志鹏公司一样，供货地区、供货方式不同，商品价格存在差异也正常。志鹏公司认可天衣金雨公司开具出库单的252000元货物，对三张价值220500元开具收款收据的发货单不予认可。该三张发货单存在瑕疵，但从发货单内容、主要签收人证明及肖学龙结算单来看，足以证明天衣金雨公司发货行为，对三张收款收据性质应视为出库单。 三、肖学龙在施工过程中行为构成表见代理，志鹏公司违法允许肖学龙以本公司名义进行施工活动，应对肖学龙正常施工活动承担相应法律责任。司法功能主要有两点：一是维护公平正义，二是维护社会秩序。肖学龙是建设施工活动实际施工人，违法借用资质施工，应承担本案原告货款支付责任；志鹏公司违法出借资质，扰乱了建筑行业秩序，应承担本案补充支付责任。承担补充责任后可向肖学龙追偿。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告肖学龙支付原告保靖县天衣金雨伞防水有限公司货款458463元，湖南志鹏建设集团有限公司承担补充支付责任，限于本判决生效后十日内履行。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件诉讼费8387元，诉讼保全费3020元，合计11407元由被告肖学龙承担。 如不服本判决。可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  何向阳 审 判 员  田浩然 人民陪审员  张世友 二〇二一年七月十九日 书 记 员  田 玥 附页 本判决适用的法律如下： 《中华人民共和国合同法》 窗体顶端 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 窗体底端 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。