成都市金牛区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0106民初3195号原告：杜季洪，女，汉族，1965年4月26日出生，户籍所在地：成都市武侯区。委托诉讼代理人：丁磐，北京盈科（成都）律师事务所律师。被告：杜北芳，女，汉族，1960年7月14日出生，户籍所在地：成都市龙泉驿区。被告：江西铜安工程集团有限公司成都分公司，住所地：成都市金牛区。负责人：杜北芳。被告：江西铜安工程集团有限公司，住所地：江西省高安市高安大道。法定代表人：陈庆广，总经理。委托诉讼代理人：肖敏，四川致高守民律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴增蕊，四川致高守民律师事务所律师。原告杜季洪与被告杜北芳、江西铜安工程集团有限公司成都分公司（以下简称铜安分公司）、江西铜安工程集团有限公司（以下简称铜安集团）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭。公开开庭进行了审理，原告杜季洪及委托诉讼代理人丁磐，被告铜安集团的委托诉讼代理人肖敏、吴增蕊到庭参加了诉讼，被告铜安分公司、杜北芳经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。杜季洪向本院提出诉讼请求，判令：1、杜北芳向原告归还借款本金248万元，并承担10%违约金，同时按照月息2分从2015年9月1日起支付利息直到付清全部借款本金、利息及违约金为止；2、铜安分公司、铜安集团对上述债务承担连带清偿责任；3、三被告连带支付原告为实现债权而支出的律师代理费，按照原告应当收到三被告支付的借款本金、利息及违约金等全部金额的20%计算律师风险代理费用。事实和理由：2014年10月13日，杜北芳因家庭开支及经营资金需要，向杜季洪借款248万元，同日签订借款合同。合同约定了借款期限、还款时间、违约责任等内容，并约定由铜安分公司、铜安集团为上述债务承担连带保证责任。合同签订后，原告先后于2014年10月13日转款50万元，10月15日分别转款100万元、98万元，履行了借款义务，现被告未履行约定还款义务，故原告诉至法院。杜北芳、铜安分公司未应诉答辩。铜安集团辩称，铜安集团、铜安分公司对杜北芳向原告借款的事实不知情，也未对该笔借款提供担保，不应当承担还款责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月13日，杜季洪（甲方、出借人）与杜北芳（乙方、借款人）、铜安分公司（丙方、连带担保人1）、江西铜安工程集团有限公司南郊引水项目部（丁方、连带担保人2，以下简称铜安项目部）签订《借款合同》，主要约定，1、乙方因家庭开支及经营丙方公司资金需要，经与甲方�议，甲方同意向乙方借款人民币248万元，丙方和丁方愿意为乙方向甲方借款承担连带担保责任；2、甲方同意在2014年10月13日向乙方出借248万元（注：以实际转款金额和实际转款时间为准）；3、借款时间2014年10月13日到2015年5月12日止；4、乙方从2014年11月起，每月的25日向甲方还款8万元，剩余200万元在2015年5月12日借款期满时一次性付清；5、若乙方不能按照上述约定的还款方式、还款时间以及还款金额偿还向甲方的借款，则甲方有权随时终止合同。同时要求乙方立即还款，并承担10%的违约金，同时按银行同期利率的四倍承担全部借款金额的资金利息；6、丙方和丁方自愿为乙方向甲方的借款承担连带担保责任，该连带担保责任无期限限制直到乙方将全部借款及资金利息、违约金和其它应当由乙方向甲方支付的全部费用付清时止；7、本合同书在成都市金牛区签订，若�生争议归成都市金牛区人民法院管辖。若乙方不履行本合同约定义务，还须承担甲方为追讨债权及其它应收费用而支出的交通差旅费用、律师费用及诉讼保全费用等。杜季洪、杜北芳分别在甲方、乙方处签字，铜安分公司、铜安项目部在丙方、丁方处盖章。同日，杜季洪通过银行转款的方式向杜北芳账户转款50万元。10月15日，杜季洪通过银行转款的方式分两次向杜北芳账户转款100万元、98万元，共计198万元，以上共计转款248万元。2016年7月5日，杜季洪与北京盈科（成都）律师事务所签订《委托代理合同》，约定由该所代理其与杜北芳、铜安分公司民间借贷纠纷一案，代理费148800元、交通办案费10000元。2017年4月27日，杜季洪向该所提出《减免收费申请》，同日，杜季洪向该所交纳代理费共计50000元。诉讼中，铜安集团申请对《借款合同》中的杜北芳的签名及铜安分公司的印章进行真实性鉴定，后未在规定时间内缴纳鉴定费用。铜安分公司系铜安集团下属不具备独立法人资格并办理了营业执照的分支机构，杜北芳系分公司负责人。庭审中，铜安集团提交银行账户明细单证明从2014年11月17日至2015年12月9日杜北芳银行账户向杜季洪银行账户转款共计112.8万元，其中，2014年11月17日至2015年5月11日，转款20.6万元，2015年5月14日、5月25日、5月27日、6月17日、6月26日、8月2日、9月2日、12月9日分别转款2万元、30.5万元、0.7万元、5万元、2万元、1万元、50万元、1万元。上述事实，有银行转账凭证、借款合同、委托代理合同、减免收费申请、发票、退案说明、立案决定书�当事人一致陈述及庭审笔录等在案为证，足以认定。本院认为，杜季洪向杜北芳出借248万元，有银行转账凭证、借款合同相互印证，予以采信。对于杜季洪出借款项后，杜北芳向杜季洪银行转帐的112.8万元，因无证据显示三被告曾使用过上述证据，抵销过债务，故对铜安集团主张该112.8万元系杜北芳向杜季洪还款，予以支持。其中，2014年11月17日至2015年5月11日的20.6万元为归还借款本金，至此，尚欠借款本金227.4万元；2015年5月14日至2015年12月9日的还款92.2万元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国�同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条先息后本之规定，应优先偿还当期本金对应的利息（按照年利率24%计算），再抵扣当期本金，截止2015年12月9日抵扣完毕后，尚欠借款本金1508907元，欠息87226元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。因此，杜北芳应向杜季洪按照年利率24%支付违约金及利息。杜季洪已实际支出律师代理费5万元，根据《借款合同》的约定，应由杜北芳承担。杜季洪要求按借款本金、利息及违约金等�部金额的20%计算律师代理费，无事实及法律依据，不予支持。铜安分公司、铜安项目部系铜安集团的分支机构或职能部门，根据《中华人民共和国担保法》第十条的规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，因此，铜安分公司、铜安项目部的保证行为无效。但，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。杜季洪明知铜安分公司、铜安项目部系铜安集团的分支机构或职能部门，在未查明其是否有集团公司授权的情况下即与之达成保证合意，未尽到审慎审查义务，具有一定过错。铜安分公司、铜安项目部在未得到集团公司授权情况下对外提供保�担保，显然存在过错，应当依法承担赔偿责任。根据双方的过错责任，本院酌定铜安分公司承担杜北芳不能清偿债务二分之一的责任。而铜安分公司系铜安集团设立，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，铜安集团应当承担铜安分公司的民事责任。虽然杜北芳涉嫌伪造公司印章罪、挪用资金罪和诈骗罪，但铜安集团未举证证明杜北芳涉嫌的刑事犯罪案件与本案存在法律上的关联性，以及刑事审理结果可能影响本案的审理等，因此铜安集团认为本案应当中止审理或移送公安机关的主张，理由不能成立。据此，依照《中华人�共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、杜北芳应于本判决生效之日起十日内向杜季洪归还借款1508907元，支付截止2015年12月9日的利息87226元，以及2015年12月10日之后的违约金及利息（以本金1508907元为基数，按照年利率24%�算，从2015年12月10日起至止付清本金之日止）；二、杜北芳应于本判决生效之日起十日内向杜季洪支付律师代理费5万元；三、江西铜安工程集团有限公司成都分公司、江西铜安工程集团有限公司对杜北芳不能清偿上述债务的二分之一承担连带清偿责任，承担责任后，江西铜安工程集团有限公司成都分公司、江西铜安工程集团有限公司可以向杜北芳追偿；四、驳回杜季洪的其他诉讼请求。如果杜北芳、江西铜安工程集团有限公司成都分公司、江西铜安工程集团有限公司未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34480元，保全费5000元，公告费260元，合计39740元，由杜季洪负担12740元，杜北芳、江西铜安工程集团有限公司成都分公司、江西铜安工程集团有限公司负担27000元（此款杜季洪已垫交，杜北芳、江西铜安工程集团有限公司成都分公司、江西铜安工程集团有限公司应于履行上述义务时一并支付给杜季洪）。如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  舒旭东人民陪审员  王泰寿人民陪审员  龚旭萍二〇一七年八月一日书 记 员  李兴源