湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0192民初6825号原告：汪焱云，男，1970年2月18日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区，被告：黄文熙，男，1994年3月18日出生，汉族，住湖北省阳新县，被告：武汉江南雅居装饰设计工程有限公司，住所地：湖北省武汉市洪山区白沙洲大道56号荷景苑4栋2单元1、2层19室。法定代表人：曾令莉。原告汪焱云诉被告黄文熙、武汉江南雅居装饰设计工程有限公司（以下简称：江南雅居公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，由审判员邱敏依法适用简易程序独任审理。因被告黄文熙、江南雅居公司下落不明，本案转用普通程序，由审判员邱敏担任审判长，与人民陪审员余绍义、万凤兰组成合议庭，于2020年11月23日公开开庭进行了审理。原告汪焱云到庭参加了诉讼，被告黄文熙、江南雅居公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪焱云的诉讼请求：1、判令两被告赔付原告工程款及押金共计41279元；2、判令两被告赔付因公司拖欠工程款起诉产生的误工费2000元；3、判令两被告赔付诉讼费及起诉所产生的费用。事实与理由：原告汪焱云于2018年8月20日与武汉江南雅居装饰设计工程有限公司曙光星城分公司签订《施工承包协议书》，根据该协议在2018年年底承包了达尚城9-301和达尚城1-1-1205两家的装修半包工程，由公司提供主材，现一家已经完工，一家处于收尾状态，而公司负责人黄文熙联系不上，原告汪焱云打听得知分公司已经注销，黄文熙下落不明。为维护权益，原告汪焱云诉至法院，请求判如所请。被告黄文熙、江南雅居公司均未到庭答辩，也未向本院提交证据。经审理查明：2018年8月22日，原告汪焱云（乙方）与武汉江南雅居装饰设计工程有限公司曙光星城分公司（甲方）签订《施工承包协议书》，约定了由甲方将承接的家庭装饰工程以包工包辅料的形式交给乙方施工，甲方提取合同工程价的33%的管理费；签订该合同，通过甲方资格审查并收取乙方风险抵押金（两万元）后办理入职手续，接派工程；合同期限为1年，从2018年8月22日至2019年8月22日止等内容。同日，原告汪焱云通过微信向武汉江南雅居装饰设计工程有限公司曙光星城分公司负责人黄文熙支付了10000元风险抵押金。被告黄文熙向其出具《收据》，其中载明：交款单位为项目经理汪焱云，收款方式为微信，金额10000元，收款事由为项目经理进场质保金，被告黄文熙在《收据》上签字并加盖武汉江南雅居装饰设计工程有限公司曙光星城分公司公章。2018年年底，原告汪焱云通过被告黄文熙及其经营的武汉江南雅居装饰设计工程有限公司曙光星城分公司承接了达尚城9-301和达尚城1-1-1205两家的家庭装饰装修工程。2019年6月，被告黄文熙按照双方结算惯例通过微信向原告汪焱云发送了上述两家装修工程的发包明细，对原告汪焱云完成工程量及其工程款进行了计算，其中载明达尚城1-1-1205工程尾款为17838元（已提取33%管理费、进度领款、材料费、物料费等费用）；达尚城9-301工程中发包项目价款合计为17739元，个性化项目价款合计为16900元。另，原告汪焱云在诉讼中自认在达尚城9-301工程中，还需扣除已领取进度款7000元、材料费3383元、物料费400元。另查明，武汉江南雅居装饰设计工程有限公司曙光星城分公司为被告江南雅居公司设立的分公司，被告黄文熙为该分公司的负责人，该分公司已于2019年2月21日注销。以上事实，有当事人陈述、《施工承包协议书》、《收据》、付款凭证、发包明细等在卷佐证，足以证实。本院认为，原告汪焱云与武汉江南雅居装饰设计工程有限公司曙光星城分公司签订的施工承包协议系双方真实意思表示，合同内容不违反法律法规禁止性规定，为有效合同，对当事人具有法律约束力。关于工程款，双方虽然没有正式办理结算，但被告黄文熙按照双方结算习惯向原告发送了带有结算性质的发包明细，本院以此发包明细结合举证情况、客观情况对案涉工程价款认定如下：一、达尚城1-1-1205工程中，发包明细确定该部分工程最终尾款为17838元，原告汪焱云虽对其中一、二处项目费用有异议，但未能举证足以证明，本院不予支持，对此部分工程尾款17838元予以确认；二、对于达尚城9-301工程，被告黄文熙发送的发包明细仅分别计算了主要两个大项的合计价款，并未进行如提取管理费、扣减进度领款等内容的整体结算，故本院结合两个工程的发包明细中工程款结算方式、合同约定、举证情况及当事人陈述，认定此工程款项应当为发包项目价款17739元与个性化项目价款16900元两部分价款合计后，再按照合同约定提取33%管理费，即为应付原告汪焱云工程款，金额计算为23208.13元[（17739元+16900元）×67%]，其后扣除已领取进度款7000元、材料费3383元、物料费400元，则此工程欠付工程款计算为12425.13元（23208.13元-7000元-3383元-400元），对于原告汪焱云超出该金额部分的诉请，因无相应依据，本院不予支持。综上所述，原告汪焱云施工的达尚城1-1-1205、达尚城9-301两个工程项目的尾款合计为30263.13元（17838元+12425.13元）。关于风险抵押金，原告汪焱云按照承包协议约定支付了风险抵押金，并完成施工内容，履行了其主要义务，现合同期限已届满，原告汪焱云支付的10000元风险抵押金应当予以返还，故本院对原告汪焱云该项诉请予以支持。关于原告汪焱云主张因拖欠工程款起诉所产生的误工费2000元，其并未举证以证实该费用实际发生，本院不予支持。关于两被告责任问题。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”分公司作为没有独立法人资格的内设单位，其民事责任由公司承担，被告江南雅居公司作为设立其曙光星城分公司的法人机构，对该分公司有管理能力和职责，并对其事务承担责任。被告黄文熙作为曙光星城分公司实际控制人，其使用个人账户收付公司款项，造成其个人财产与公司财产之间的混同，该分公司已经注销，其行为实际上损害公司债权人利益，因此也应当承担责任。故两被告均应向原告汪焱云承担支付工程款和退还风险抵押金共计40263.13元的责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告黄文熙、武汉江南雅居装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告汪焱云支付40263.13元；二、驳回原告汪焱云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费881元，公告费260元，合计1141元，由被告黄文熙、武汉江南雅居装饰设计工程有限公司承担（此款原告汪焱云已预交，被告黄文熙、武汉江南雅居装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内直接支付给原告汪焱云）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院，账号：17×××67，开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邱 敏人民陪审员  余绍义人民陪审员  万凤兰二〇二一年一月二十二日书 记 员  王 泽