安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0203民初268号 原告：鸠江区达旺建材经营部，住所地安徽省芜湖市鸠江区湾里街道石城资产管理委员会办公楼203室，统一社会信用代码92340207MA2RGL2N03。 经营者：张志平，男，汉族，1974年4月29日出生，户籍地江苏省宜兴市。 委托诉讼代理人：朱建华，广东广和（芜湖）律师事务所律师。 被告：安徽兴邦建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市包河区大连路6686号徽商总部广场A-办2601，统一社会信用代码9134010067892467X8。 法定代表人：张道街，总经理。 委托诉讼代理人：阮海，该公司员工。 被告：芜湖翰林置业有限公司，住所地安徽省芜湖市弋江区澛港新区西区社区服务大楼6楼，统一社会信用代码91340200MA2N0G9455。 法定代表人：王晴，总经理。 委托诉讼代理人：鞠商羽，该公司法务。 委托诉讼代理人：王晓辉，该公司法务经理。 原告鸠江区达旺建材经营部（以下简称达旺经营部）与被告安徽兴邦建筑工程有限公司（以下简称兴邦公司）、芜湖翰林置业有限公司（以下简称翰林公司）承揽合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告达旺经营部委托诉讼代理人朱建华，被告翰林公司委托诉讼代理人鞠商羽、王晓辉到庭参加诉讼，被告兴邦公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告达旺经营部向本院提出诉讼请求：1．判令被告兴邦公司立即支付原告达旺经营部工程价款111036.50元及逾期付款利息（自2020年1月25日开始，以111036.50元为基数，按同期贷款市场报价利率计算至实际给付之止）；2．被告翰林公司在欠付工程价款的范围内对原告承担付款责任；3．本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2018年3月26日，原告达旺经营部与被告兴邦公司签订《成品机制排烟道加工安装合同》，合同约定被告兴邦公司将其所承建的芜湖翰林公馆二标段项目厨房排烟系统烟道工程交由原告达旺经营部施工，实行包工、包料、包工期方式进场施工。合同签订后，原告达旺经营部根据被告兴邦公司的安排和建设进度，组织人力按约完成了各项施工任务。2019年12月24日，原告达旺经营部与被告兴邦公司对完成的工程量和工程价款进行了结算，被告兴邦公司尚欠原告达旺经营部工程价款111036.50元，被告兴邦公司对所欠工程款承诺在2020年春节前付清。但被告兴邦公司一直拖欠至今。被告兴邦公司所承建的芜湖市弋江区翰林公馆二标段工程项目系由被告翰林公司作为建设方发包给被告兴邦公司进行建设施工。被告兴邦公司在施工中违法将烟道工程分包给原告达旺经营部进行施工，根据法律规定，被告翰林公司应对被告兴邦公司欠付的工程价款承担付款责任。 被告兴邦公司未答辩，亦未提交证据。 被告翰林公司辩称，1．本案原告和被告一签订的合同是买卖合同，不是建设工程施工合同，原告主张我方在欠付工程款范围内承担付款责任没有事实和法律依据；2．即便法院认定原告和第一被告之间合同属于建设工程施工合同，原告的身份也不符合法律规定的实际施工人身份，不能突破合同相对性向我方主张任何权利。3．本案原告主张的诉讼金额因第一被告未到庭，结合原告证据不能予以证实。综上我方认为原告对我方全部的诉请应当予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：达旺经营部营业执照载明的经营范围为：建材、烟道批发零售及安装服务。2018年3月26日，达旺经营部（乙方）与兴邦公司（甲方）签订《成品机制排烟道加工安装合同》，约定芜湖翰林公馆二标段工程排烟系统由乙方承建施工，实行包工、包料、包工期、包安装、包运输、包质量、包安全、包售后服务的包干形式。达旺经营部提供不同型号的成品烟道、风帽、放风阀，双方约定了具体的规格、数量、单价等内容。合同约定双方义务分别为甲方：1．提供施工图纸，提供预留洞口，解决乙方施工现场成品烟道堆放场地，及时提供乙方施工工作面。总包单位提供垂直运输、施工用水电费用，少量水泥、钢筋、沙石、砖及塞缝补洞工作。2．负责协调乙方与工地各施工队伍工作关系，提供乙方管理人员、工人现场住宿。3．负责对工程质量检查、工程验收和工程竣工验收工作。乙方：1．乙方提供产品07-J916-1图集B-1型成品烟道等材料均应符合国家建筑行业标准要求。2．安排专业施工队实施安装并严格按照甲方、土建总包单位相关规定和制度，服从甲方、土建总包单位的统一管理，确保施工安全，文明施工。3．随时协助甲方、土建总包前段单位处理安装工程中出现的难点，共同解决有关技术问题，随时提供有关工程质量的技术资料。4．接受甲方、土建总包、监理、设计等单位及质检部门质量监督和检查，发现问题，及时改正。关于付款方式，双方约定：成品烟道及安装施工人员进场后，在完成施工量产70%时，甲方向乙方支付到已完成施工量造价40%作为材料款。在完成施工量100%时，甲方向乙方支付总造价的70%，烟道安装完工竣工验收合格后30天内支付总工程款的85%，总包竣工决算后支付至总工程款的95%，剩余5%作为工程质量保证金，质保期满一年付清。合同签订后，原告依约施工。工程竣工后，2019年12月24日，原告经与兴邦公司翰林公馆（二标段）工程项目管理部结算，案涉烟道施工工程款总计271856.4元，扣除兴邦公司已支付部分，尚欠111036.5元。 另查明，翰林公司为芜湖翰林公馆二标段项目发包方，兴邦公司为承包方。2021年1月10日，双方经结算，案涉工程翰林公司已超付173119.9元。 上述事实，有原告提交的双方身份信息复印件、《成品机制排烟道加工安装合同》、结算单原件、结算表原件、行政许可信息查询复印件，翰林置业提交的《芜湖翰林公馆项目二标段总包工程结算清单一览表》复印件一份，双方庭审陈述等在卷证实。 本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据证明。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告达旺经营部与被告兴邦公司签订的《成品机制排烟道加工安装合同》约定由达旺经营部以包干形式承建芜湖翰林公馆二标段工程排烟系统，经原告与兴邦公司项目部对账，兴邦公司还应支付原告111036.5元，兴邦公司未支付，原告有权要求兴邦公司支付该款项并支付逾期利息。原告称兴邦公司承诺春节前支付，但未提交证据证明，故逾期利息起算时间应自起诉之日计算。原告要求兴邦公司按同期贷款市场报价利率计算至实际给付之日止不违法律规定，本院予以支持。“实际施工人”是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的主体，包括施工企业、施工企业分支机构、工头等法人、非法人团体、公民个人等。达旺经营部营业执照载明的经营范围为建材、烟道批发零售及安装服务，本身具有烟道销售与安装资质，根据双方签订的合同及结算表，原告主要提供的是成品烟道，结算表列明的费用为烟道、防火阀、风帽的费用。原告将烟道安装至指定位置实际为原告为完成销售目的而提供的附属服务，该销售及安装不属建设工程范畴，故对原告主张其无建筑资质，与兴邦公司签订的合同无效应认定原告为实际施工人的主张不予认定。在案涉合同下达旺经营部不属实际施工人，其不能突破合同相对性要求发包人在欠付承包人工程款范围内承担付款责任，本院对翰林公司相关答辩意见予以采纳，对原告要求翰林置业承担付款责任的诉请不予支持。被告兴邦公司经本院合法传唤拒不到庭，应视为放弃举证、质证等诉讼权利，并视为对原告主张不持异议。 综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽兴邦建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告鸠江区达旺建材经营部支付欠款111036.5元及利息（利息以111036.5元为基数，自2021年1月8日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至欠款实际付清之日止）； 二、驳回原告鸠江区达旺建材经营部其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1303元、保全申请费1120元，共计2423元（原告鸠江区达旺建材经营部已预缴），由被告安徽兴邦建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  汪光平 二〇二一年三月三十一日 书记员  周维丽 附适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。