贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)黔27执异79号 案外人：徐颖，女，汉族，1986年6月23日生，住贵州省贵阳市云岩区。 申请执行人：李明双，男，1963年8月3日生，汉族，住所地贵州省贵阳市小河区。 申请执行人：杨春，男，1970年11月27日生，汉族，住所地贵州省贵阳市南明区。 被执行人：贵州晟庭香纸业有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州龙里县龙山工业园。 法定代表人：罗智慧，该公司总经理。 被执行人：贵州省顺鸿卫生用品有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州龙里县龙山镇水场村。 法定代表人：徐颖，该公司总经理。与案外人徐颖系同一人。 本院在执行申请执行人李明双、杨春与被执行人贵州晟庭香纸业有限公司（以下简称晟庭香公司）、贵州省顺鸿卫生用品有限公司（以下简称顺鸿公司）建设工程施工合同纠纷一案中，查封了被执行人顺鸿公司位于贵州省龙里县龙山镇水场社区的土地使用权【证号：黔（2019）龙里县不动产权第XXXXXXX号】及土地上的生产厂房X、X、X、X、X、X、X号楼，案外人徐颖不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 案外人徐颖称，顺鸿公司因欠案外人徐颖1160万元本金及利息未还，徐颖于2018年5月21日向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提起诉讼，经法院组织调解，双方达成调解协议，法院依据双方协议内容出具（2018）黔27民初75号民事调解书，调解书明确顺鸿公司欠付徐颖的款项由顺鸿公司以其名下的土地使用权【龙国用（2014）XXX号】及该土地上的7栋房屋以物抵债，徐颖同意代顺鸿公司偿还债务，以顺鸿公司出具的债务清单为准，顺鸿公司在签收调解书次日起三个月内协助徐颖办理土地使用权及房屋产权等转移变更手续。2018年12月29日，顺鸿公司与徐颖签订《公司股权及资产整体转让协议》约定顺鸿公司将全部资产转让给徐颖，徐颖按照顺鸿公司提供的债务清单代偿后，徐颖拥有顺鸿公司的全部财产及债权。现徐颖已按照债权清单代顺鸿公司支付各种债务合计30863169.34元。综上，案外人徐颖已按照（2018）黔27民初75号民事调解书以及与顺鸿公司签订的《公司股权及资产整体转让协议》的约定代顺鸿公司清偿了债务，顺鸿公司也将案涉土地使用权及土地上的房屋移交给了徐颖。徐颖代偿的金额加上徐颖自己的债权作为受让顺鸿公司土地使用权及土地上房屋的对价，现土地使用权及房屋不能转移登记的原因并非徐颖原因造成的，徐颖对该土地使用权及地上房屋享有足以排除执行的权利，法院查封拍卖上述财产侵犯了徐颖的合法权益。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定提出异议，请求停止对上述土地使用权及地上房屋的执行，解除查封。 案外人为证明其主张，向本院提交了（2018）黔27民初75号民事调解书、《公司股权及资产整体转让协议》、顺鸿公司出具的债务清单、债务确认书、还款凭证、龙里县自然资源局（原国土资源局）的批复等证据材料。 本院查明，原告李明双、杨春与被告晟庭香公司、顺鸿公司、第三人贵州贵得胜工程劳务有限公司、杨小书建设工程施工合同一案，贵州省高级人民法院于2019年9月6日作出（2019）黔民终108号民事判决，判决主要内容：被告晟庭香公司、顺鸿公司于判决生效之日起十五日内给付原告李明双、杨春工程款13151836.1元及利息（利息以13151836.1元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，从2017年11月14日至实际付清之日止）。因晟庭香公司及顺鸿公司不履行义务，李明双、杨春向本院申请强制执行。执行程序中，本院于2019年10月29日查封了顺鸿公司位于龙里县龙山镇水场社区、不动产权证为号黔（2019）龙里不动产权第XXXXXXX号的土地使用权及地上房屋，案外人徐颖以其对案涉土地使用权及地上房屋享有足以排除执行的权利为由向本院提出书面异议。 另查明，徐颖诉顺鸿公司借款合同纠纷一案，本院于2018年6月29日作出（2018）黔27民初75号民事调解书：“一、被告顺鸿公司自愿偿还原告徐颖的借款款项如下：1.借款本金为11600000元，借款期限内（2017年9月6日起至2018年2月5日止）的借款利息为754000元，从2018年2月6日起至本金清偿之日止的利息按每月2%计算；2.因本案所发生的律师代理费250000元及案件受理费101113元，减半收取50556.5元，由被告顺鸿公司承担（由被告顺鸿公司直接支付给原告徐颖）。二、被告顺鸿公司偿还上述本金、利息和费用的方式。被告顺鸿公司同意以其公司名下的土地使用权【龙国用(2014)XXX号】使用权面积是9771.05平方米，尚未办理国有土地使用权证手续的面积是8612.3平方米（该面积已经纳入龙里县住房和城乡建设局的建设用地规划，详见建设用地规划许可证地字第XXXXXXXXXXXXXXX号，建设工程规划许可证建字第XXXXXXXXXXXXXX号）及该土地上的房屋总共7栋（详见总平面布置图。第2栋、第4栋、第5栋、第6栋主体已经完工，未装修，水电未通，1栋和3栋楼已经完工投入使用，7栋只修了一层架空层，该房屋有待办理产权证）作为清偿其向原告徐颖借款的标的物（以物抵债）。但前提是原告徐颖必须代被告顺鸿公司清偿公司全部债务，具体方法和步骤如下：1.由被告顺鸿公司统计公司债务总额（包括未办理国有土地使用权证以及房屋所有权的相关费用），并向原告徐颖出具其所欠债务清单；2.原告徐颖根据被告顺鸿公司提供的债务清单与相关债权人协商，如所有债权人同意以不高于其原始债权的方式进行清偿时，原告徐颖才同意代被告顺鸿公司清偿其所有债务；3.被告顺鸿公司在本协议达成后五日内应在省级以上媒体公告公司的债权申报，申报期限为二个月。如果其他债权人没有异议，且被告无隐瞒债权的行为，原告即开始代被告清偿债务；4.如其他债权人不同意按原始债权以下范围内进行清偿以及被告顺鸿公司有隐瞒债务的情形，或原告徐颖无力代被告顺鸿公司清偿债务时，本还款方式终止执行，由原告徐颖向被告顺鸿公司发出终止用本方式履行还款的通知，被告顺鸿公司应在收到该通知后十日内，按本协议第一条确定的债权额向原告徐颖履行还款义务；5.原告徐颖代被告顺鸿公司清偿完其公司的所有债务后，被告顺鸿公司必须按物权变更登记的相关规定协助原告徐颖办理完成该土地及房屋产权等转移变更登记手续，因办理变更登记所发生的税费由原告徐颖承担。三、原告徐颖与被告顺鸿公司签收本调解书次日起三个月内办理有关涉案土地及房屋产权变更手续，如果被告顺鸿公司三个月内不协助办理，该协议第二项以物抵债等内容不作人民法院执行内容，但是原告徐颖可以向人民法院申请执行本协议第一项金钱给付内容。”徐颖提交的其与顺鸿公司签订的《公司股权及资产整体转让协议》载明“……二、转让方式：1.甲方（顺鸿公司）股东股权，乙方（徐颖）按照原注册资本额壹佰万元原价受让。转让款从甲方欠乙方的债务中抵扣。本协议签订后5日内，甲方应配合乙方到工商登记部门办理企业法定代表人以及股东变更手续。乙方拥有甲方公司100%的股权。2.甲公司资产的转让按甲、乙双方在黔南州中级人民法院达成的《民事调解书》【（2018）黔27民初75号】第二条约定的方式履行，即乙方按甲方公司提供的债务清单替甲方代偿债务后，乙方拥有甲方公司的全部财产及债权……” 再查明，本院查封的证号为黔（2019）龙里县不动产权第XXXXXXX号的土地使用权系上述调解书中提及的龙国用(2014)668号土地使用权与尚未办理国有土地使用权证手续的土地使用权（面积为8612.3平方米）合并而来，前述两宗地合并后的面积为18383.9平方米，2019年3月11日，龙里县自然资源局为顺鸿公司办理了宗地合并的变更登记手续。截止2019年10月29日（本院查封之日），该合并后的宗地仍登记在顺鸿公司的名下。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。上述规定中的四个条件必须同时具备，方可排除执行。本案中，徐颖提交的证据不能充分证明其已履行（2018）黔27民初75号民事调解书有关“以物抵债”前提条件，即徐颖提交其在本院查封前已合法占有案涉不动产证据材料不充分，其亦未提交证据证明非因其自身原因未办理过户登记，因此案外人的主张不符合上述司法解释的规定，其关于停止执行并解除查封的主张不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回案外人徐颖的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审 判 长  姚 斌 审 判 员  梁作永 审 判 员  李永进 二〇一九年十二月三十日 法官助理  肖光琴 书 记 员  蒙祖江