安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1802民初4283、4913号 原告（被告）：安徽中鼎动力有限公司，住所地安徽省宣城市经济技术开发区，统一社会信用代码91341800684963384C，系原安徽中鼎动力有限公司上海分公司权利义务继受人。 法定代表人：夏鼎湖，该公司董事长。 原安徽中鼎动力有限公司上海分公司委托诉讼代理人：杜凤平，男，该公司员工。 原安徽中鼎动力有限公司上海分公司委托诉讼代理人：吴**亮，安徽明泉律师事务所律师。 被告（原告）：宋莉莉，女，1980年2月10日出生，汉族，住上海市徐汇区。 委托诉讼代理人：王瑜，上海天尚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨波，上海天尚律师事务所律师。 安徽中鼎动力有限公司上海分公司（以下简称中鼎动力上海分公司，权利义务继受人安徽中鼎动力有限公司，以下简称中鼎动力公司）诉宋莉莉劳动争议及宋莉莉诉中鼎动力上海分公司劳动争议两案，本院分别于2018年7月25日、2018年8月20日立案，并依法合并审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。中鼎动力上海分公司的委托诉讼代理人杜凤平、吴**亮，宋莉莉的委托代理人王瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中鼎动力上海分公司向本院提出诉讼请求：中鼎动力上海分公司不予支付宋莉莉2018年4月1日至4月20日的工资13571元。事实与理由：宋莉莉于2011年9月1日入职中鼎动力上海分公司，双方签订书面劳动合同。宋莉莉的实际工作地点一直在安徽省宣城经济技术开发区，岗位为销售部经理。在岗期间，宋莉莉负责的项目给中鼎动力上海分公司造成巨大的经济损失，主要表现在：存在呆死货款、逾期货款，存在库龄过长的产品，存在销售账目不清，分管业务发票逾期未入账，造成公司税款损失以及客户退货未处理等问题。2018年4月20日，经公司经营管理会议决定，给予宋莉莉开除处分，并保留进一步追责的权利。同时，劳动关系存续期间，宋莉莉从中鼎动力上海分公司处支借368954元至今未还。宋莉莉的严重失职给中鼎动力上海分公司造成巨大的损失，宋莉莉应当承担赔偿责任，中鼎动力上海分公司无需支付宋莉莉工资。 宋莉莉向本院提出诉讼请求：1.中鼎动力上海分公司支付2017年1月1日至2017年12月31日期间内的加班工资84436.05元、违法解除劳动关系赔偿金299166元、报销款11949元、2017年绩效奖15000元、2017年4月1日至20日工资15085元、2018年5月、6月的社保个人缴纳部分643.44元，并承担本案诉讼费。事实与理由：一、2017年度，宋莉莉长期加班但中鼎动力上海分公司未支付任何加班费，中鼎动力上海分公司应当按照考勤表中所记载的加班时间支付加班工资。二、《解除（终止）劳动合同证明书》载明解除劳动关系的理由为“劳动合同到期”，但宋莉莉的劳动合同期间为2013年6月13日至2018年6月13日，劳动合同并未到期，中鼎动力上海分公司的解除理由不合法。同时宋莉莉并没有严重失职造成公司损失，中鼎动力上海分公司亦未经过事先通过工会，作出开除处分，没有事实依据。三、宋莉莉为履行工作职责而支出的费用11949元，中鼎动力上海分公司应当支付。四、宋莉莉2017年的考核工资每月都是全额发放的，且宋莉莉没有任何过失，故中鼎动力上海分公司应当支付2017年的绩效奖金。 宋莉莉答辩意见同诉称的事实与理由。 中鼎动力上海分公司辩称：1.从电子考勤统计表统计数据来看，宋莉莉法定节假日没有加班，双休日加班及工作日延长工作时间均予以调休，且宋莉莉实际休假天数远多于应休假天数，故宋莉莉主张加班费缺乏事实依据；2.公司每年均有统一安排年休假，2017年6月15日至16日、6月19日至23日、7月17日至21日，宋莉莉均享受了带薪休假；3.宋莉莉严重失职，给中鼎动力上海分公司造成重大损失，中鼎动力上海分公司据此作出处理，程序合法，《解除（终止）劳动合同证明书》载明的解除事由系因笔误造成，故宋莉莉主张违法解除劳动关系的经济赔偿金无事实及法律依据；4.报销费已作为补助或福利在工资中一并发放，且宋莉莉3月16日出差是虚假的，其当天在上班；5.中鼎动力上海分公司并未制定或承诺每年发放15000元绩效奖金，聘用意向书是根据年度审核业绩制定的，不是所有人都能享受，宋莉莉2017年业绩明显不合格，故宋莉莉不符合条件；6.宋莉莉2018年4月份工资没有发放，但是因为宋莉莉对中鼎动力上海分公司造成巨大损失，中鼎动力上海分公司在考虑索赔问题，目前中鼎动力上海分公司同意支付12513.22元；7.同意退还2018年5月、6月社保个人缴纳部分643.44元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有争议的营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件、劳动合同、《给予宋莉莉开除的通告》及微信截图、银行交易流水（宋莉莉工资）、用款申请单、中国银行电子回单、裁裁决书及送达回执等均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据认定如下： 1.芜湖福马发票过期税票金额统计、过期税票未入账情况说明、核对清单、收货单等均系中鼎动力公司单方制作，且宋莉莉不予认可，本院不予认定； 2.民事判决书、民事裁定书内容真实，本院对芜湖世佳耐磨材料有限公司拖欠中鼎动力公司货款的事实予以认定； 3.库龄过长的产品清单仅显示库存情况，并未显示产品库龄情况，故对中鼎动力公司的证明目的不予认可； 4.成本费用清理通知及邮件截图内容真实，故对中鼎动力公司向宋莉莉发送2016年、2017年度成本费用清理通知的事实予以确认； 5.借条、银行业务清单、销售费用申请单等因当事人对真实性均不持异议，本院对真实性予以认定； 6.解除劳动合同通知工会函及工会答复函未经工会盖章确认，不予认定； 7.《安徽中鼎动力有限公司职位说明书汇编》发布及生效时间为2013年，而唐凌霄于2017年6月10日发送宋莉莉的《职位说明书》的发布及生效时间为2016年1月1日，该份职位说明书中并未载明该版本尚未实施或尚待修改，宋莉莉有理由相信其收到的职位说明书为现实有效版本，故本院对宋莉莉提交的职位说明书予以认定； 8.《员工违纪处罚制度》、《干部问责制度》均系安徽中鼎控股（集团）股份有限公司制定，并未经过中鼎动力公司职工代表大会或全体职工要讨论，故不予认定； 9.《员工手册（2012版）》与《员工手册（2016版）》中,关于工作时间、休假政策、薪资（包括加班费计算方式、年终奖发放）部分的内容相同，本院予以认定； 10.考勤记录仅记录宋莉莉上下班打卡情况，不能据此认定未打卡即为休假，根据中鼎动力公司所发文件，员工休假应经过申请审批，现中鼎动力公司未提交休假申请审批单予以佐证，本院对其关于宋莉莉2017年休假天数超过142天的证明目的不予认定； 11.2017年年休假通知、差旅费管理制度已在OA办公系统中公布，予以认定； 12.工资表未加盖中鼎动力上海分公司的财务专用章，且但工资标准高于宋莉莉银行流水显示的工资，且宋莉莉未提交证据证明其工资水平高于该标准，故对中鼎动力上海分公司拖欠宋莉莉2018年4月工资12513.22的事实予以认定； 13.《解除（终止）劳动合同证明书》内容真实，证明书上载明的项数和勾选的项目是相对应的，故本院对中鼎动力上海分公司关于笔误的质证意见不与采信，并对该证据予以认定； 14.考勤表与中鼎动力上海分公司提交的考勤记录相吻合，且有部分微信记录佐证，予以认定。中鼎动力上海分公司已就加班及休假进行统计，并在每月考勤表中体现出来，宋莉莉未及时提出异议，视为对考勤表载明内容的认可，考勤表载明宋莉莉2017年共计加班231小时（含法定节假日出差3天），休假18天，因中鼎动力上海分公司未就延时加班及休息日加班作出区分，故本院推定宋莉莉2017年法定节假日加班24小时、休息日加班207小时。 15.工资条及微信记录模糊不清，无法确认其内容，故不予认定； 16.差旅费报销单系宋莉莉填写制作，未经主管人员审批，且中鼎动力上海分公司不予认可，故本院不予认定； 17.聘用意向书因中鼎动力上海分公司对真实性无异议，本院对真实性予以认定； 18.证明、工装验收单、调试记录表、移交清单、KPI指标均与本案无关，不予认定。 本院经审理认定事实如下：2013年6月17日，宋莉莉与中鼎动力上海分公司签订劳动合同，约定宋莉莉的工作内容为项目经理，期限为5年，工作地点为上海，工作时间执行标准工时制，每月5日以货币形式足额支付上个月工资，宋莉莉在中鼎动力上海分公司的工作年限自2011年9月1日开始计算。2017年5月，中鼎动力上海分公司整体搬迁至宣城总部，宋莉莉随后至宣城总部上班。宋莉莉任销售部经理期间，其负责的芜湖世佳耐磨材料有限公司存在拖欠货款情形，其分管业务员存在发票逾期未入账情形。2018年4月20日，中鼎动力公司发出《给予宋莉莉开除的通告》，“宋莉莉任公司销售部经理，存在严重工作失职，给公司造成重大经济损失，主要表现为：存在呆死货款、逾期货款问题；存在库龄过长的产品，销售账目不清；分管业务员发票逾期未入账，造成公司税款损失；客户退货未处理等问题，2018年4月20日经公司经营管理会议决定，即日给予宋莉莉开除处分，并保留进一步追责的权利”。同日，中鼎动力上海分公司出具了《解除（终止）劳动合同证明书》，解除理由为“13.劳动合同期满”。劳动关系存续期间内，中鼎动力上海分公司按月发放工资直至2018年3月，其中宋莉莉2017年实发工资为239196.41元（含奖金14390.69元及第十三个月工资16980元，1-3月实发工资为46482.99元）、2018年1-3月实发工资为51581.06元。2017年，宋莉莉休息日加班207小时，法定节假日加班24小时，休假18天（不含高温假）。 2018年初，宋莉莉向宣城市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决中鼎动力上海分公司支付2017年1月1日至2017年12月31日期间内的加班工资84436.05元、违法解除劳动关系赔偿金299166元、报销款11949元、2017年绩效奖15000元、2017年4月1日至20日工资15085元、2018年5月-6月的社保个人缴纳部分643.44元。该委于2018年7月20日作出（2018）宣劳人仲字第67号仲裁裁决，裁决中鼎动力上海分公司支付宋莉莉2018年4月1日至4月20日的工资13571元，并返还2018年5月-6月的社保个人缴纳部分643.44元。中鼎动力上海分公司及宋莉莉收到裁决书后均不服，分别于2018年7月25日、8月3日向本院提起诉讼。 另，《员工手册》第四章规定，员工在试用期满后，即可享有年休假，员工在入职的第6年至第10年，可享受12个工作日的年假；第五章规定，加班工资以当月基本工资的70%作为计算基数，正常工作日加班工资为150%×加班小时×（70%当月基本工资÷21.75÷8），休息日加班工资为200%×加班小时×（70%当月基本工资÷21.75÷8），法定节假日加班工资为300%×加班小时×（70%当月基本工资÷21.75÷8）；每年12月31日在册的公司正式全日制员工，有资格得到第13个月工资（按照当年度平均月工资），通常为次年1月份与工资一同发放；对于某些部门或岗位，根据公司、团队、个人的工作业绩及考核结果，将给与不同比例的绩效奖金，前提是必须完成既定的考核指标且于奖金发放时间仍为公司服务。 2019年3月15日，中鼎动力上海分公司注销。 本院认为：中鼎动力上海分公司与宋莉莉签订的劳动合同不违反法律、法规强制性规定,应确认有效。劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的,用人单位可依法解除与劳动者的劳动合同。基于此,认定解除劳动合同是否合法的关键在于确定宋莉莉是否严重失职,且造成重大损失。本案中，中鼎动力上海分公司解除劳动合同的依据的主要事实是分管业务员发票未及时入账、芜湖世佳耐磨材料有限公司存在呆死逾期货款、产品库龄过长等。首先，发票逾期入账的责任人为下属业务员，宋莉莉作为销售部经理，仅具有分管职责，即便产生税金损失，宋莉莉也仅仅存在一般过失；其次，芜湖世佳耐磨材料有限公司所欠货款已经法院强制执行，尚未终结，该损失并不必然存在，即便存在，中鼎动力上海分公司也未提交证据证明宋莉莉明知或应当知道芜湖世佳耐磨材料有限公司不具备履约能力仍与之订立合同，其将该损失归责于宋莉莉并无依据；再次，关于订单产品库龄过长问题，产品生产是依据订单进行的，产品销售不及时导致库龄过长是因客户变更订单导致，而非销售人员故意为之，且产品库龄过长并不意味着损失已然产生。综上，本院认为中鼎动力上海分公司提交的证据不足以证明宋莉莉在履职过程中存在故意或重大过失，且造成重大损失，其解除与宋莉莉之间的劳动合同缺乏事实和法律依据，属违法解除劳动合同，中鼎动力上海分公司应当支付赔偿金。 中鼎动力上海分公司对未发放宋莉莉2018年4月1日至20日期间的工资的事实无异议，本院予以确认。因宋莉莉2017年4月至2018年3月期间月平均工资（不含奖金及第十三个月工资）收入低于18750元，现中鼎动力上海分公司根据18750元/月的标准核发宋莉莉2018年4月份工资12513.22元，本院予以确认。 用人单位违法解除劳动合同的，应当按经济补偿金的二倍支付赔偿金。宋莉莉离职前十二个月即2017年4月至2018年3月期间的工资收入（含奖金及第十三个月工资）为244294.5元，且宋莉莉工作年限超过六年半不足七年，故中鼎动力上海分公司应支付宋莉莉赔偿金285010.25元（244294.5元÷12个月×7个月×2）。 中鼎动力上海分公司在员工手册中已就加班费计算方式作出规定，现宋莉莉主张按该计算方式计算加班费，应予支持。宋莉莉2017年度休息日加班207小时，法定节假日加班24小时，结合宋莉莉2017年度的月平均工资收入（不含奖金及第十三个月工资）17743.65元，中鼎动力上海分公司应支付宋莉莉加班工资为34690.68元（70%×17743.65元÷21.75÷8×207×200%+70%×17743.65元÷21.75÷8×24×300%）。 关于2017年未休年休假工资报酬部分。宋莉莉已于2017年休假18天，超出应当享受的年休假天数；即便部分假期不是年休假，中鼎动力公司已于2017年6月在OA系统中发布休假通知，宋莉莉应当知晓，其在接到通知后未积极申请休假，应视为放弃，故对其主张的2017年未休年休假工资报酬不予支持。 绩效奖金是中鼎动力上海分公司基于内部考核达到一定程度发放的奖金，双方在劳动合同中并未明确约定绩效奖金，且宋莉莉并未提交证据证明中鼎动力上海分公司同意发放2017年度绩效奖金，故本院对宋莉莉主张的绩效奖金不予支持。宋莉莉仅提交报销申请单，没有相应的出差报告或票据等佐证，故本院对其主张的报销款项不予支持。 中鼎动力上海分公司同意返还宋莉莉2018年5月、6月社保个人缴纳部分643.44元，本院予以确认。 中鼎动力上海分公司在诉讼过程中被注销，中鼎动力公司作为分公司的设立者，应当继受中鼎动力上海分公司的权利义务。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第三款、第三十九条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下： 一、原告（被告）安徽中鼎动力有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告（原告）宋莉莉违法解除劳动合同赔偿金285010.25元、2018年4月1日至20日工资12513.22元、2017年度加班工资34690.68元，合计332214.15元； 二、原告（被告）安徽中鼎动力有限公司于本判决书生效之日起十日内返还被告（原告）宋莉莉2018年5月、6月社保个人缴纳部分643.44元； 三、驳回（被告）安徽中鼎动力有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（原告）宋莉莉的其他诉讼请求。 本案受理费免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判员  赵慧 二〇一九年十二月二十日 书记员  张玲 附：法律法规 《中华人民共和国劳动法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； 第四十五条国家实行带薪年休假制度。 劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条第三款…… 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。