山东省莱阳市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0682民初2711号原告：曹晓轩，男，1985年5月29日出生，汉族，住山东省威海市环翠区。委托诉讼代理人：邵伟东、刘坤（实习），山东平都律师事务所律师。被告：莱阳环山饲料有限公司。住所地：莱阳市柏林庄街道办事处海河路西莱山路北。法定代表人：王学强，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱洪伟，该公司职工。原告曹晓轩诉被告莱阳环山饲料有限公司（下简称莱阳环山公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张明武独任审判，公开开庭进行了审理。原告莱阳环山公司诉被告曹晓轩【案号：（2019）鲁0682民初2712号】一案，系莱阳环山公司不服同一仲裁裁决而起诉，本院依法将两案合并审理。原告曹晓轩的委托诉讼代理人邵伟东、刘坤，被告莱阳环山公司的委托诉讼代理人朱洪伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告自2018年4月至2018年12月25日期间存在劳动关系；2、依法判令被告支付原告2018年11月份工资差额2352元、2018年12月份工资20000元；3、依法判令被告支付原告经济补偿金112619元；4、依法判令被告支付原告加班费176551.68元；5、依法判令被告支付原告带薪年休假工资36781.6元；6、依法判令被告为原告办理档案和社会保险关系转移等手续；7、诉讼费用由被告负担。事实与理由：被告系环山集团的子公司，原告2012年6月进入环山集团工作，开始从事客户经理工作，自2013年12月起，升为区域经理，2015年下半年集团调整调动至文登环山饲料有限公司工作，2016年1月调整调动至威海环山饲料有限公司工作，2017年至2018年5月调整调动至青岛环山动物保健品有限公司工作，2018年5月调整调动至莱阳环山饲料有限公司，任线路总经理。原告工作期间，环山集团从2014年7月才开始为原告缴纳社会保险费，被告没有为原告安排带薪年休假，也没有依法向原告发放加班费。2018年11月中旬，被告未经与原告协商一致，单方面调整原告工作岗位，大幅度降低原告的劳动报酬。因被告未依法为原告缴纳社会保险费、没有及时足额支付劳动报酬、单方面调整原告工作岗位、降低原告劳动报酬，原告于2018年12月24日给被告邮寄发送了解除劳动合同通知书，提出解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金等相关待遇。因被告不支付相关费用，原告向莱阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出【2019】第21号裁决书，部分支持了原告的请求。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告莱阳环山公司辩称：对原告的诉讼请求不予认可，请求法院依法判决。被告莱阳环山公司在（2019）鲁0682民初2712号案件中向本院提出诉讼请求：请求法院对莱阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的莱劳人案仲字【2019】第21号仲裁裁决书第二项、第三项以及第四项的错误裁决予以纠正，依法改判。原告曹晓轩在（2019）鲁0682民初2712号案件中辩称：第一，关于被告主张原告计算工资差额、经济补偿金、带薪年休假基数错误，原告解除劳动合同前的月均工资为10992.63元，报销费用不属于工资组成部分的问题，原告认为，其一，被告作为用人单位，掌握原始工资记账凭证、考勤表等资料，但其在劳动仲裁庭告知需提供的情况下依然拒不提供，应承担不利的法律后果。被告主张原告的实发工资应提交原始工资凭证予以证实，且应与原告提交的社会保险费缴费记录和个人所得税完税证明相对应，计算经济补偿金的工资基数是包括社会保险费个人部分、个人所得税、住房公积金等依法代扣代缴部分。其二，被告主张费用报销部分不属于工资组成部分，与事实不符，原告在环山集团公司及被告处工作期间，工资由两部分组成，一部分是工资、一部分是费用，分两次发放、两次打卡，这是公司经营的策略，公司的报销费用全部在原始工资记账凭证体现和入账，被告拒绝提供原始工资记账凭证，正是为了隐瞒报销费用是工资的组成部分这一事实。第二，关于被告主张原告计算的经济补偿金年限错误及诉状中所称的曹晓轩2018年5月起自愿到莱阳环山公司工作并办理了入职的相关手续的问题，原告认为，被告的该主张与被告在劳动仲裁庭审过程中自认的事实不符，被告在劳动仲裁庭审过程中认可了原告提交的“任命通知书”。该通知书显示原告是经集团公司任命到被告处任职的。原告提供的相关公司的工商登记资料可以证实，相关公司与被告相关联，原告在环山集团公司的工作年限为6.5年，计算经济补偿金应当连续计算工作年限。第三，关于被告主张原告因违反公司规章制度，已经被告解除劳动合同，不应支付经济补偿金的问题，原告认为，2018年12月23日，原告以被告违反劳动合同法第三十八条规定为由，向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，被告已于2018年12月25日签收，被告签收后该解除通知书即发生法律效力。后原告于2018年12月25日到莱阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求支付经济补偿金，莱阳市劳动人事争议仲裁委员会当日受理。被告先是拒绝签收莱阳市劳动人事争议仲裁委员会发送的开庭通知书等法律文书，又于2018年12月31日给原告邮寄《解除劳动合同通知书》，不具有法律效力。本院经审理认定事实如下：环山集团股份有限公司（下简称环山集团）注册成立于2004年5月14日，系威海环山物流有限公司、青岛环山农牧有限公司、济南天惠饲料有限公司的股东，持有该三公司100%的股权。其中，威海环山物流有限公司系威海环山顺呈物流有限公司的股东，持有该公司100%的股权，威海市环山饲料有限责任公司后期更名为威海环山顺呈物流有限公司。青岛环山农牧有限公司系青岛环山动物保健品有限公司的股东，持有该公司100%的股权。济南天惠饲料有限公司系青岛环山生物科技有限公司及本案被告莱阳环山公司的股东，持有该两公司100%的股权；青岛环山生物科技有限公司系文登环山饲料有限公司的股东，持有该公司100%的股权。另查明，原告于2012年6月到环山集团从事客户经理工作，环山集团从2014年7月开始为原告缴纳社会保险费。2015年下半年原告被调至文登环山饲料有限公司工作，2016年1月被调至威海环山顺呈物流有限公司工作，2017年至2018年4月期间被调至青岛环山动物保健品有限公司工作，2018年4月23日被调至本案被告处担任线路总经理，被告自2018年6月开始为原告缴纳社会保险费，但每月缴纳基数为3465元，而非原告的应得工资。2018年11月16日，被告股东济南天惠饲料有限公司作出《关于侯新建等同志的任免通知》，决定原告不再担任济南天惠饲料有限公司莱阳饲料公司3S-1线路总经理职务。2018年12月24日，原告以被告未依法为其缴纳社会保险费、未及时足额支付劳动报酬、单方面调整原告工作岗位、降低原告劳动报酬等为由，向被告邮寄发送了《解除劳动合同通知书》，提出解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金并补发其他相关待遇。被告于2018年12月25日收到上述通知书。2018年12月31日，被告又以原告连续旷工、严重违反公司规章制度为由，向原告邮寄了《解除劳动合同通知书》。再查明，2018年5月至2018年11月期间，被告通过银行转账方式向原告发放工资及实报实销费用，具体数额分别为：5月份21578元、6月份23037元、7月份17631元、8月份21004元、9月份20134元、10月份24853元、11月份17018元。2018年12月份原告在被告处实际工作11天，被告未向原告支付该部分工资。同时查明，2018年5月至2018年11月期间，被告代扣代缴原告工资薪金个人所得税5月份1879.4元、6月份元756.1元、7月份558.16元、8月份518.26元、9月份217.22元、10月份581.03元、11月份219.11元。庭审过程中，原告主张其在被告处工作期间的月均工资约为人民币20000元，被告不予认可，主张月均工资应为10992.63元。又查明，2018年12月25日，原告申诉至莱阳市劳动人事争议仲裁委员会，仲裁请求：1、确认申请人（即本案原告曹晓轩）与被申请人（即本案被告莱阳环山公司）自2012年6月至2018年12月期间存在劳动关系；2、依法裁决被申请人支付申请人2018年11月份工资差额2352元、2018年12月工资20000元；3、依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金112619元；4、依法裁决被申请人支付申请人2016年12月至2018年12月加班费176551.68元；5、依法裁决被申请人支付申请人2016年12月至2018年12月带薪年休假工资36781.6元；6、依法裁决被申请人为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。2019年3月28日，莱阳市劳动人事争议仲裁委员会作出莱劳人仲案字【2019】第21号裁决书，裁决结果为：一、申请人与被申请人自2018年4月23日至2018年12月25日期间存在劳动关系；二、被申请人向申请人支付2018年11月份工资差额2352元、12月份工资10115元；三、被申请人向申请人支付经济补偿金42755元；四、被申请人向申请人支付带薪年休假工资9195元；五、被申请人自裁决书生效之日起十五日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续；六、驳回申请人的其他仲裁请求。后双方均不服该裁决，诉至本院。本院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。本案中，从原、被告双方的具体诉辩意见看，本案处理的焦点问题主要有六：一是原、被告之间是否存在劳动关系以及劳动关系的存续期间；二是如何认定原告在被告处工作期间的月均工资以及被告应否向原告支付2018年11月份的工资差额、2018年12月份的部分工资；三是被告应否向原告支付经济补偿金；四是被告应否向原告支付加班费；五是被告应否向原告支付未休带薪年休假的工资待遇；六是被告应否为原告办理档案和社会保险关系的转移手续。对案件处理的焦点问题一，本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法确立的劳动过程中的权利义务关系。本案中，原告提交的工资银行卡交易明细清单、个人所得税完税证明、城镇职工社会保险参保缴费证明、聘任通知书、任免通知书、《解除劳动合同通知书》、寄送回执以及被告提交的报销单据、费用发票、员工入职办理程序表、考勤记录等各项证据，能够相互佐证，足以证实原告自2018年4月23日起到被告处工作，工作期间原告需遵守被告制定的各项规章制度，接受被告的劳动管理，被告按月向原告支付工资，为原告缴纳了相应期间的社会保险费，2018年12月25日被告收到原告邮寄的《解除劳动合同通知书》等事实，由此可以看出原、被告之间的用工关系符合劳动关系的持续性、稳定性等基本特征，故应认定原、被告之间在2018年4月23日至2018年12月25日期间存在劳动关系。对案件处理的焦点问题二，本院认为，第一，根据相关规定，工资包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资等，劳动者实报实销的食宿费、过路费、燃油费等费用不应计算在工资构成范围内。本案中，原告主张其在被告处工作期间月均工资约为人民币20000元，其中包括费用部分，但从被告提交的报销单及报销发票等证据看，报销单上均有原告的签字确认，可以证实该部分费用主要包括食宿费、过路费、燃油费等，均系因工作需要暂由原告垫付，之后再凭单据由被告统一报销，通过银行转账单独支付给原告，故该部分费用不应计算在原告的月均工资中。另外，从原告提交的莱阳市税务局出具的原告个人所得税（工资薪金所得）完税证明看，其上明确记载了原告每月实缴个人所得税金额，根据该金额，同时结合原告社会保险参保缴费基数等情形推算，也可估算出原告在被告处工作期间的月均工资约为10000元。综上，从证据上看，应认定被告关于工资问题提交的证据证明力更高，对被告关于原告工作期间的月均工资为10992.63元的主张，本院依法予以采信，对原告关于月均工资约为20000元的主张，本院依法不予支持。第二，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条等规定，用人单位应当及时足额向劳动者支付劳动报酬，不得克扣或无故拖欠，且用人单位对劳动报酬的支付情况负有举证责任。具体到本案中，其一，从原告提交的工资银行卡交易明细能够看出，被告2018年11月份向原告支付款项17018元，其中工资9702元、报销费用7946元。因支付的该月工资低于原告月均工资10992.63元，被告作为用人单位，未提交充分证据说明原因，故需自行承担由此产生的举证不能的不利后果，对原告主张的2018年11月份工资差额的合理部分，本院依法予以支持。至于具体数额，经本庭核算应为1290.63元（10992.63元-9702元）。其二，从被告提交的原告考勤记录看，2018年12月份原告在被告处实际工作11天，故被告应向原告支付该11天的工资，具体数额应为5559.49元（10992.63元/21.75天*11天）。对原告主张的超出部分，本院依法不予支持。对案件处理的焦点问题三，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条等规定，用人单位存在未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额向劳动者支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等侵犯劳动者合法权益的情形，致使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。具体到本案中，第一，庭审业已查明，2018年11月16日，被告股东济南天惠饲料有限公司作出《关于侯新建等同志的任免通知》，免除了原告在被告处线路总经理的职务。被告作为用人单位，未举证证实其作出的该决定已与原告协商一致或符合劳动合同约定、合理合法，且在客观上导致原告薪酬降低，应认为被告的该行为侵犯了原告的合法权益。同时，根据庭审查明的事实，被告作为用人单位，确实存在未以原告应得工资为基数缴纳社会保险费、未及时足额向原告支付2018年11月份差额工资及2018年12月份部分工资等违法情形。综合上述因素，导致原告提出与被告解除劳动合同，故被告应依法向原告支付经济补偿金。至于被告2018年12月31日又以原告连续旷工、严重违反公司规章制度为由，向原告邮寄《解除劳动合同通知书》的问题，因被告2018年12月25日即已收到原告寄送的《解除劳动合同通知书》，且该日原告即向莱阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，故该日双方之间的劳动关系已告解除，应认定被告的该行为已无实际意义。第二，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。具体到本案中，从原告提交的相关工作单位的工商登记资料、社会保险费缴纳记录、聘任通知、任免通知等证据看，足以证实2012年6月至2018年12月期间原告工作过的相关单位虽然在法律上相互独立，但内部存在关联关系，且均与环山集团相关，原告在各工作单位之间的调整调动均受单位安排，原用人单位并未支付经济补偿等事实。现原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条提出与被告解除劳动合同，故在计算原告经济补偿金的工作年限时，应当将原告在之前关联企业的工作年限合并计算到被告处工作年限中。综上，经本庭结合原告在被告处的月均工资（10992.63元）等情形核算，被告需向原告支付的经济补偿金数额应为71452.1元（10992.63元*6.5个月）。对原告主张的超出部分，本院依法不予支持。对案件处理的焦点问题四，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。具体到本案中，原告虽要求被告向其支付加班费，但未提供证据证实存在加班事实，亦未提供证据证实被告掌握加班事实存在的证据而拒不提供，故应由原告自行承担举证不能的不利后果。对原告关于加班费的诉讼请求，本院依法不予支持。对案件处理的焦点问题五，本院认为，本院认为，根据《职工带薪年休假条例》的有关规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假），职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入，单位应当保证职工享受年休假，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。具体到本案中，根据庭审查明的事实，原告在被告处工作期间，每年应享受年休假5天。被告作为用人单位，未提交证据证实其已安排原告休年休假，亦未提交证据证实已向原告支付未休年休假的工资待遇，故对原告关于未休带薪年休假工资待遇中的合理部分，本院依法予以支持。至于具体数额，经本庭结合原告在被告处的日均工资505.41元（10992.63元/21.75天）、具体工作期限（6个月左右）核算，应为2527.05元（505.41元*6个月/12个月*5天*2倍）。对原告主张的超出部分，本院依法不予支持。对案件处理的焦点问题六，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，原、被告之间的劳动关系已于2018年12月25日解除，故被告应当按照上述规定为原告办理档案和社会保险关系转移手续。对原告的该项诉讼请求，本院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条及其他相关民事法律法规之规定，判决如下：一、确认原告曹晓轩与被告莱阳环山饲料有限公司在2018年4月23日至2018年12月25日期间存在劳动关系；二、被告莱阳环山饲料有限公司于本判决生效后十日内向原告曹晓轩支付2018年11月份的差额工资人民币1290.63元、2018年12月份的部分工资人民币5559.49元；三、被告莱阳环山饲料有限公司于本判决生效后十日内向原告曹晓轩支付经济补偿金人民币71452.1元；四、被告莱阳环山饲料有限公司于本判决生效后十日内向原告曹晓轩支付未休带薪年休假的工资待遇合计人民币2527.05元；五、被告莱阳环山饲料有限公司于本判决生效后十日内为原告曹晓轩办理档案和社会保险关系的转移手续；六、驳回原告曹晓轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告莱阳环山饲料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员 张明武二O一九年十二月二十九日书记员 王    雪