湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0112民初6270号原告：南县南洲德文门窗制作中心，住所地湖南省益阳市南县南洲镇孙家岭巷15号。经营者：罗德文，男，1983年9月22日出生，汉族，住湖南省南县。委托诉讼代理人：廖晓明，湖南芙蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄莉，湖南芙蓉律师事务所实习律师。被告：曹菊秋，男，1970年10月11日出生，汉族，住湖南省南县。被告：曹德，男，1976年9月2日出生，汉族，住湖南省南县。被告：湖南鑫成建设有限责任公司，住所地湖南省张家界市永定区大庸桥办事处鑫成国际旅游广场17楼。法定代表人：刘荣昌，董事长。委托诉讼代理人：钟凤娟，湖南鑫成有限责任公司法务。委托诉讼代理人：龚骏，湖南新川律师事务所律师。原告南县南洲德文门窗制作中心（以下简称德文门窗）与被告曹菊秋、曹德、湖南鑫成建设有限责任公司（以下简称鑫成公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月15日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月6日公开开庭进行了审理。原告德文门窗的经营者罗德文及委托诉讼代理人廖晓明、黄莉及被告鑫成公司的委托诉讼代理人龚骏、钟凤娟到庭参加诉讼，被告曹菊秋、曹德经传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德文门窗向本院提出诉讼请求：1、被告曹菊秋、曹德、鑫成公司共同向原告支付拖欠工程款731076元及违约金利息（以731076元为基数，按照每日万分之二的标准，自2020年9月18日起至实际支付之日止）；2、三被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原、被告于2019年11月24日签订《铝合金、门窗施工合同》，约定由原告为被告承接的湖南天马新能源科技产业园8#栋厂房项目进行铝合金窗供应及安装，工程地点位于长沙市望城区，承包价格为每平方米248元，由双方按照实际施工面积进行结算。合同签订后，原告于2020年7月完成了施工，并将上述工程交付给被告。2020年9月18日，经双方结算，原告总计施工量为3556.76平方米，被告应付工程款合计为882076.48元，扣除被告已经支付的工程款150000元以及应当由原告负担的食堂生活费1000元，被告还需支付工程款731076元，被告多次承诺了付款的具体时间，但到期后又一再拖延。被告的前述行为已经构成违约，根据双方签订的《铝合金、门窗施工合同》第八条第二款之规定，被告应当向原告每日赔付工程款总额万分之二的违约金利息。原告为维护其合法权益，特诉至法院，请求法院依法判令支持原告的诉讼请求。被告曹菊秋、曹德未予答辩。被告鑫成公司辩称：1、本案是基于《铝合金、门窗施工合同》而产生，对于因该合同产生的纠纷，根据合同相对性的原则，合同只能约束合同内的签约者。该合同系被告曹菊秋与原告签订，被告曹菊秋并非鑫成公司的法定代表人，被告曹菊秋实施的行为并非公司行为，鑫成公司也未授权曹菊秋签订该合同，签订该合同系曹菊秋的个人行为，合同相对人为被告曹菊秋与原告，鑫成公司并非合同相对人，故鑫成公司并非本案的适格被告；2、根据《建设工程质量管理条例》第二十九条规定，施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，检验应当书面记录和专人签字，未经检验或者检验不合格的，不得使用。本案系建设工程施工合同纠纷，根据原告提交的证据，无法证明原告安装的铝合金窗已经验收合格，依照合同第七条规定“验收合格后付至完成工程量的97%，剩余的3%作为质保金预留”，在没有验收合格的情况下，也就意味着并未达到合同约定的付款条件，也就不可能产生违约金。故本案并未达到合同约定的违约情形，被告不应当承担违约责任。本院经审理认定事实如下：鑫成公司为湖南天马新能源科技产业园8#栋厂房建安工程的施工单位，鑫成公司称其与被告曹德系挂靠关系。2019年11月24日，被告曹菊秋以鑫成公司的名义与原告德文门窗签订《铝合金、门窗施工合同》，被告曹菊秋在合同法定代表人处署名为曹菊秋，在公司签字并盖公章处署名曹菊秋，未加盖鑫成公司的公章。合同约定：由德文门窗为鑫成公司的湖南天马新能源科技产业园8#栋厂房项目进行铝合金窗供应（包安装）。原告供应铝合金的总价款为按实际面积计算。铝合金包干价为每平方米248元，由双方按照实际施工面积进行结算，原告需要按照被告提供的样品，交付材料和提供产品的合格证，检验报告给被告。无须预付款，验收合格后付至完成工程量的97%，剩余的3%作为质保金预留，保质期内无质量问题由被告一次性付清（质保期为一年）。违约责任：鑫成公司未按照合同约定付款，德文门窗立即停止供货（安装），同时按违约处理，鑫成公司每日赔付原告总额万分之二的违约金。合同签订后，原告于2020年7月完成了施工。2020年9月18日，经原告与项目工作人员李新平确认安装铝合金门窗的实际面积为3556.76平方米，同年10月21日曹菊秋也签字进行了确认。按照合同约定的价格，原告铝合金门窗的工程款为882076.48元，扣除已经支付的工程款150000元以及应当由原告负担食堂生活费1000元，仍需向原告支付工程款为731076元。原告多次向被告催要工程款未果，因故成诉。另查明，鑫成公司的法定代表人为刘荣昌，并非曹菊秋，曹菊秋具体负责湖南天马新能源科技产业园8#栋厂房建安工程。以上事实有《铝合金、门窗施工合同》、《实际面积清单表》及双方当事人当庭陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，根据本院查明的事实，德文门窗承接湖南天马新能源科技产业园8#栋厂房铝合金门窗安装，曹菊秋于2020年10月21日对铝合金门窗的实际面积进行了确认，按照合同约定的价格，确认铝合金门窗的工程款为882076.48元，扣除已经支付的工程款150000元以及应当由原告负担食堂生活费1000元，仍需向原告支付工程款731076元。鑫成公司自认与曹德系挂靠关系，原告与该项目的具体负责人曹菊秋签订《铝合金、门窗施工合同》，德文门窗作为施工方已经依据涉案合同完成工程铝合金门窗的施工，曹菊秋作为项目的具体负责人也对工程施工的实际面积及价款进行了确认，德文门窗有权依照合同关于工程价款的约定主张相应工程款项。被告曹德应当依约履行付款义务，曹菊秋系该项目具体负责人，其只是代表曹德行使相应的管理职权，故德文门窗要求曹菊秋在本案中承担连带责任并无事实和法律依据，对该诉讼请求，本院不予支持。关于德文门窗主张的支付拖欠工程款及逾期付款违约金。原告于2020年7月已经完成了湖南天马新能源科技产业园8#栋厂房项目铝合金窗的施工，在原告完成铝合金窗的施工后曹德应当在第一时间按照合同约定对铝合金门窗进行验收，双方也于2020年10月21日最终确定了铝合金、门窗的实际施工面积及工程款，曹德仍未对铝合金门窗进行验收，考虑到铝合金门窗制作的实际特性，合同也同时约定了3%的质保金。本院认定2020年10月21日曹菊秋的最终确认视为已经验收合格，曹德应当依照合同约定履行付款义务。根据合同第七条约定验收合格后付至完成工程量的97%即709144元（731076元×97%），曹德应当于2020年10月22日即确认施工面积和价款之次日以欠款金额709144元为基数按照日万分之二支付违约金至款项清偿之日止。故对于原告主张被告曹德向其支付工程款731076元及违约金利息的诉讼请求，本院予以部分支持。关于鑫成公司是否应承担责任的问题。德文门窗主张被告曹德与鑫成公司系挂靠关系，认为鑫成公司应承担连带清偿责任。对此，本院分析如下：其一，德文门窗在承接案涉铝合金门窗工程时并不知晓曹德与鑫成公司之间的关系，案涉合同虽由德文门窗与鑫成公司的名义订立，但鑫成公司并未在合同上加盖公司公章，鑫成公司的法定代表人也非曹菊秋，原告也未尽到合理审查的义务，故不能认定鑫成公司为合同一方当事人。该合同未经鑫成公司确认，亦无证据证明案涉合同订立时曹德的行为构成表见代理。其次，《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条规定：“连带责任，由法律规定或者当事人约定。”无论鑫成公司与曹德之间系挂靠关系还是内部承包关系，鑫成公司也未与曹德约定就曹德欠付的工程款承担连带责任，现亦无法律规定被挂靠人应对挂靠人欠付的工程款承担连带责任。故德文门窗要求鑫成公司在本案中承担连带责任并无事实和法律依据，对该诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法典》第一百七十六条、第五百七十九条?第五百八十五条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条、第二十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下：一、被告曹德于本判决生效之日起十日内支付原告南县南洲德文门窗制作中心709144元；二、被告曹德于本判决生效之日起十日内向原告南县南洲德文门窗制作中心支付违约金（自2020年10月22日以709144元为基数，按照日万分之二支付违约金至款项清偿之日止）；三、驳回原告南县南洲德文门窗制作中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11110元，因适用简易程序减半收取5555元，财产保全费4175元，共计9730元，由原告南县南洲德文门窗制作中心负担292元，由被告曹德负担9438元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  蒋晖二〇二一年三月十五日法官助理康茂顺书记员刘婷附相关法律条文:《中华人民共和国民法典》第一百七十六条民事主体依照法律规定或者按照当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理。没有约定的,按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。第二十七条利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的,为交付之日;(二)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序,全面地?客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。