山西省闻喜县人民法院民 事 判 决 书（2021）晋0823民初208号原告：沈阳三洋球罐有限公司，住所地：辽宁省沈阳市大东区。法定代表人：王建力，该公司董事。委托诉讼代理人：孙璐阳，男，1982年3月3日出生，汉族，辽宁省沈阳市铁西区，该公司员工。被告：山西晋丰煤化工有限责任公司，住所地：山西省高平市。法定代表人：刘晓东，该公司经理。委托诉讼代理人：杨学东，男，1981年1月19日出生，汉族，山西省闻喜县薛店镇居民，山西晋丰煤化工有限责任公司闻喜分公司员工。被告：山西晋丰煤化工有限责任公司闻喜分公司，住所地：山西省运城市闻喜县。负责人：杨继磊，该公司经理。委托诉讼代理人：杨学东，男，1981年1月19日出生，汉族，山西省闻喜县薛店镇居民，该公司员工。原告沈阳三洋球罐有限公司（以下简称三洋公司）与被告山西晋丰煤化工有限责任公司（以下简称晋丰公司）、山西晋丰煤化工有限责任公司闻喜分公司（以下简称晋丰闻喜分公司）为买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告三洋公司的委托诉讼代理人孙璐阳，被告晋丰公司、晋丰闻喜分公司的共同委托诉讼代理人杨学东到庭参加了诉讼。本案依法审理，现已审理终结。原告三洋公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付质保金人民币309267元及利息人民币1262元（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年11月20日至实际给付之日止，截止起诉日暂计为1262元），合计金额为人民币310529元。2、判令本案诉讼费及保全费由被告承担。事实和理由：2018年12月4日，原告与被告共同签订了《设备买卖合同》质保期为12个月，至今日原告完成安装，且工程全部验收完毕，也履行了合同项下所有义务，但被告至今尚未支付应付款项。致使原告合法债权无法实现，被告的行为严重违反法律规定，违背企业的诚信道德。2020年11月至今，原告多次催要但均无果，遂向贵院提起民事诉讼，请求贵院支持原告合理诉讼请求，维护原告的合法权益。被告晋丰公司、晋丰闻喜分公司共同辩称：三洋公司受晋丰闻喜分公司委托，于2018年12月4日双方签订制作两台1000M3液氨球罐合同，合同总价625万元，2019年4月9日因国家费率调整，合同总价调整为618.534万元。1、依据双方签订的合同第五条第三点要求，我公司自预付款到账后合同生效，2018年12月26日我方支付预付款合同生效后，出卖人于180日内将合格设备交付给买受人，交付地点：晋丰闻喜分公司，但实际竣工交付日期为2019年10月25日，工期303日，逾期123日。虽然我公司2020年4月份开具项目开工报告，但该开工报告时间只能证明两台1000M3液氨球罐设备进入我公司进行加工的开工时间，不应计为整个设备的开工时间，整个设备交付时间应按照合同约定的支付预付款到账后计算。依据合同第十五条违约责任第一点规定，每逾期一日按合同总价的0.3%计收违约金，违约金不超过合同总价5%。按照逾期不超过合同总价5%计算，晋丰闻喜分公司应收取三洋公司违约金30.9267万元。2、技术协议第九条买卖双方保证条件第（二）项卖方责任第7条中规定卖方施工水电费挂表计量，竣工后在买方支付给卖方的质保金中扣除。乙方在制作球罐过程使用电费，按照技术协议规定该项费用在质保金中扣除，目前卖方未给我公司提供用电证明，依据我公司项目管理用电相关规定，电费按照工程总价1%进行核减，即6.18万元。3、质保期中球罐本体平台、栏杆腐蚀严重未修复，按照协议规定卖方做好维修服务；该项工作已于2020年9月份第一次诉讼中提出，截至2020年11月份对方未处理，因项目验收我方进行处理，有合同、照片为证，此项费用共计4万元，应在质保金中核减。4、对于乙方上交的竣工资料不完善，缺6套梯台施工图、4套梯台竣工图及4套液位计组件竣工图，需在对方提供完整的资料后按照最终确定支付乙方相应的质保金款。5、针对以上情况，望法官根据实际情况在项目质保金中给予核减扣除应支付的金额，并补全相应的资料，确保我公司球罐项目尽快完成验收，待以上问题解决后支付三洋公司相应的质保金。本院经审理认定事实如下，2018年12月4日，原告三洋公司（合同出卖人）与被告晋丰闻喜分公司（合同买受人）签订《液氨球罐及充装设施改造项目（两台10003液氨球罐）设备买卖合同》，合同中约定了供货范围、合同价款、交货时间及交货地点、合同价款支付方式、条件与时间、出卖人应向买受人提供的单据、质量保证、违约责任等事项。其中：（一）关于合同供货范围的约定：设备买卖合同第二条约定，2台1000M3液氨球罐，详细供货范围见技术协议第3.3条，即3.供货及工作范围3.3、供货范围及工程内容：2台1000M3液氨球罐本体的设计、制造、运输及安装（至第一法兰面止）；含独立盘梯与联合平台、配对法兰、导波管（碳钢）、紧固件与密封垫片、基础地脚螺栓与滑板、预焊件；下段支柱防火、球罐外表面喷砂除锈涂凉凉胶，保冷层等。不包含：球罐基础施工，阀门仪表、喷淋设施，液位计组件，避雷装置与施工防火墙等未提及内容。（二）关于合同价款的约定：设备买卖合同第三条中约定，合同总价为625万元，含开具税率16%的增值税专用发票。（三）关于合同价款支付方式、合同生效、交货时间的约定：设备买卖合同第五条约定，合同签定后支付合同总价的30%（预付款），……留合同总价的5%质保金，在质保期满无质量问题后支付（不计利息）；本合同预付款到账后合同生效；合同生效后出卖人于180日内将合格设备交付给买受人。（四）关于合同质保期的约定：质量三包，质保期1年，最长不超过到货十八个月（质保期为国家相关部门开具监检合格证后开始计算，质保期内存在质量问题的，质保期自出卖人修复质量缺陷后重新计算）。合同签订后，因国家税率调整，双方又于2019年4月9日签订合同补充协议，将合同价格由625万元调整为618.534万元。合同签订后，2018年12月26日被告晋丰闻喜分公司向原告三洋公司支付金额200万元的光大银行承兑汇票，同日，原告三洋公司向被告晋丰闻喜分公司转款12.5万元，合同预付款187.5万元支付完毕，该合同生效。合同生效后，由于被告晋丰闻喜分公司未能提供管口方位（见三洋公司2019年1月16日的联系函）以及未能依合同约定的付款条件按时付款，如2019年3月10日前依约应支付30%发货款（见三洋公司2019年2月25日、2019年3月7日的联系函）、球罐现场组装完成并具备焊接条件时依约应支付20%设备款（见三洋公司2019年5月8日的付款申请、2019年5月23日的联系函），这些因素影响图纸设计、球罐发货以及球罐基础完工、焊接等后续工期，再加上在2019年4月20日至2019年10月25日液氨球罐及充装设施改造项目施工期间，因天气、球罐梯台图纸变更、停电检修等原因，导致工期超过双方约定的180日。2019年10月25日工程完工，山西省锅炉压力容器监督检验研究院于2019年11月20日出具编号为晋容XZ-2019-0018和晋容XZ-2019-0019的两份《特种设备制造监督检验证书》，原、被告公司的相关负责人于2019年11月23日进行了竣工验收并签字确认。合同签订后至起诉时，被告晋丰闻喜分公司陆续向原告付款总计5448272元，尚有质保金309267元未支付（被告晋丰闻喜分公司尚未付款金额总计：737068元，其中427801元设备款已另案处理）。2019年11月23日被告晋丰闻喜分公司工程项目“三查四定”时，发现工程质量存在：立柱、爬梯平台出现锈蚀现象、平台无漏雨孔等问题，原告作为责任单位采取除锈、补漆、电钻打孔等措施，上述问题于2019年11月30日整改完成。2020年10月30日，被告晋丰闻喜分公司与案外人正和建设有限公司就1000M3球罐楼梯护栏防腐工程签订建设工程施工合同，合同价款40000元整，约定由案外人正和建设有限公司进行防腐施工，但被告未提供相应的付款票据。上述事实有原告提供的设备买卖合同及补充协议复印件一份、催款联系函复印件一份、增值税专用发票及发票接收证明复印件一份、来款汇票复印件一份、特种设备制造监督检验证书复印件一份、开工竣工报告、竣工验收单及工期情况说明复印件一份，被告晋丰闻喜分公司提供的设备买卖合同及技术协议复印件一份、建设工程施工合同复印件一份、现场防腐施工图片一份、当事人当庭陈述及庭审笔录在卷予以佐证。本院认为，案涉合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律法规的强制性规定，合法有效，双方应依照约定全面履行自己的义务。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告三洋公司要求被告支付质保金，依据设备买卖合同及补充协议中关于质保金的约定，质保金应为618.534万元*5%=30.9267万元。关于合同质保期的约定，设备买卖合同第十三条约定质保期应从国家相关部门即山西省锅炉压力容器监督检验研究院开具监检合格证的日期2019年11月20日起算，而技术协议第9条第（二）款第7项约定“球罐设备质保期自竣工验收之日起一年”，即应从双方竣工验收之日2019年11月23日起算。庭审时双方也均认可竣工验收之日为2019年11月23日，故质保期应为2019年11月23日至2020年11月22日。虽然主合同中约定质保期“最长不超过到货十八个月”，但这应理解为是对“质保期内存在质量问题的，质保期自出卖人修复质量缺陷后重新计算”的限定，因为根据一般交易习惯，质保期内出现质量问题仅影响“三包”责任的承担主体，而不应影响质保期重新计算，因为这样会导致质保期无限次重新计算，有违诚信、公平原则。关于质保期内发生的质量维修责任承担问题。根据原、被告双方签订的技术协议，卖方的供货范围包括2台1000M3液氨球罐本体、独立盘梯与联合平台和下段支柱等，且在2019年11月23日被告晋丰闻喜分公司工程项目“三查四定”时，发现的爬梯平台锈蚀问题由原告三洋公司作为责任单位进行过整改。2020年9月2日（质保期内）被告就曾在原告三洋公司与被告晋丰公司、晋丰闻喜分公司（2020）晋0823民初1509号买卖合同纠纷一案开庭审理中，就提出平台、栏杆腐蚀问题。但本案中，被告仅提供了2020年10月30日与案外人正和建设有限公司就1000M3球罐楼梯护栏防腐签订的建设工程施工合同，并未提供被告为防腐工程而实际付款的票据，该笔防腐款应在证据充足后，另行诉讼主张，本案中不予扣除。关于施工用电费用的承担问题，根据技术协议的约定“卖方施工水电费挂表计量，竣工后在买方支付给卖方的质保金中扣除。庭审时原告诉称用了12000度电，并当庭出示了由被告晋丰闻喜分公司电子车间负责人签字确认的《用电证明》，被告庭审时主张每度电收取1.5元，但于庭后提交的2019年《运城工程造价信息》显示施工用电的价格为：1元/kWh,故应从质保金中扣除电费12000度*1元/kWh=12000元。关于被告辩称的违约金问题，根据技术协议第9条第（一）款买方责任的约定，被告晋丰闻喜分公司的责任有：及时提供球罐管口方位以及按照合同的付款节点及时向卖方支付工程款等，同时约定了“由于买方工程款支付不及时或由于买方现场条件所限等原因所造成的工期延误（包括不可抗力影响），卖方工期相应顺延。”根据本案中原告提交的催款联系函等函件来看，被告晋丰闻喜分公司在提供管口方位和付款时确实不及时的情形存在，再加上施工期间天气、停电检修等不可抗力因素影响，出现工期延误不能完全归责于原告三洋公司，因此被告关于违约金的辩称本院不予采纳。关于被告要求原告补全相应资料后再支付质保金的辩称，因资料提供是原告作为出卖人应当承担的从给付义务，而给付质保金是主给付义务，不足以对给付质保金形成抗辩。当然作为出卖人也应全面履行己方的合同义务，应向买受人提供球罐设备相应资料。综上，被告闻喜分公司应付给原告三洋公司的质保金为30.9267万元-1.2万元=29.7267万元。关于原告主张的质保金利息，因被告未能按约支付质保金，原告请求被告承担所欠款项的利息，应认为其要求被告承担违约责任。因合同中仅约定了出卖人即原告的违约责任，没有对买受人即被告的违约责任进行约定，现原告主张要求被告按全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款规定，本院予以支持。利息应从质保期的到期日2020年11月22日的次日起算，至实际给付之日止，利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。另依据《中华人民共和国民法典》第七十四条的规定，法人可以依法设立分支机构。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。因晋丰闻喜分公司系晋丰公司设立的分支机构，无独立财产，故对于所欠原告的质保金应由被告晋丰公司承担。据此，依照《中华人民共和国民法典》第七十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款之规定，判决如下：一、被告山西晋丰煤化工有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告沈阳三洋球罐有限公司质保金297267元及利息（利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，从2020年11月23日起计至款付清之日）。二、驳回原告沈阳三洋球罐有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5957元，保全费2072元，总计8029元，由原告沈阳三洋球罐有限公司负担321元，由被告山西晋丰煤化工有限责任公司负担7708元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审 判 长  何雅惠人民陪审员  李俊兴人民陪审员  王贵民二〇二一年六月一日法官 助理  张红红书 记 员  谢鹏霞