湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0481民初10058号 原告：耒阳市第二建筑工程有限公司，统一社会信用代码91430481190080442N。 法定代表人：罗龙贵，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陆必相，湖南秦湘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐小军，湖南秦湘律师事务所律师。 被告：耒阳市凯阳房地产置业有限公司，统一社会信用代码914304816962377779。 法定代表人：欧阳秋琼，该公司董事长。 被告：欧阳秋琼，男，1971年7月3日出生，汉族。 被告：梁伟，男，1967年7月10日出生，汉族。 被告：刘满初，男，1972年6月20日出生，汉族。 原告耒阳市第二建筑工程有限公司（以下简称二建公司）与被告耒阳市凯阳房地产置业有限公司（以下简称凯阳公司）、欧阳秋琼、梁伟、刘满初建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月10日立案受理。依法由审判员张志武适用简易程序于2021年1月7日公开开庭进行了审理。原告二建公司的委托诉讼代理人陆必相、唐小军到庭参加诉讼。被告凯阳公司、欧阳秋琼、梁伟、刘满初经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告二建公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告凯阳公司支付原告工程款9636519.8元，利息1399222.67元（利息以未付工程款9636519.8元为基数，按月利率1.8%从2020年3月3日计算至2020年10月31日，剩余利息以未付工程款为基数，按月利率1.8%计算至全部清偿之日止），共计11035742.47元；2、被告凯阳公司承担耒阳市凯阳商业广场项目（以下简称涉案项目）因未及时缴纳建安税产生的滞纳金；3、被告欧阳秋琼、梁伟、刘满初对上述二项请求承担连带支付责任；4、原告对以上述工程款为限，对承建的被告凯阳公司的耒阳市凯阳商业广场项目所有已建不动产进行拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费、保全费由四被告承担。事实与理由：原告与被告凯阳公司于2015年1月10日签订了《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告凯阳公司兴建的涉案项目。合同签订后，原告依约完成了该项目建设，并已交付被告凯阳公司使用。经原告与被告凯阳公司于2019年4月13日结算，双方一致确认涉案项目工程总造价为47642407.8元，未做工程甩项总价款380000元，前期已付工程款37595888元，余下8239546.616工程款及1426973.148元质保金未付，总计未付工程款金额为9636519.8元。2020年3月3日，被告凯阳公司向原告出具《工程款支付承诺函》，再次确认尚欠原告涉案项目工程款总计9636519.8元，并承诺于2020年10月30日前支付，如未及时支付，则自该函出具之日起按月利率1.8%支付逾期利息。因未缴纳建安税产生的滞纳金也由被告凯阳公司支付；被告欧阳秋琼、梁伟、刘满初作为被告凯阳公司的全部股东，同意对涉案项目工程款承担连带支付责任，共同在《工程款支付承诺函》上签字确认。现因被告凯阳公司未将所欠原告工程款在2020年10月30日前支付，故被告凯阳公司除应支付工程外还需按约定支付逾期利息；被告欧阳秋琼、梁伟、刘满初作为被告凯阳公司的股东，同意对涉案项目工程承担连带支付责任，应与被告凯公司是连带支付责任。另外，根据《合同法》第二百八十六条以及《最高人民法院》等相关规定，原告作为承包人，可以就承建的被告凯阳公司涉案项目所有已建不动产进行拍卖或变卖所得价款优先受偿。为维护原告的合法权益，提起以上诉讼，请求判如所请。 四被告未作答辩，也未提供证据。 经审理查明:1、原告二建公司于1989年5月20日注册成立，经营范围为可承担高度100米以下的工业、民用建筑工程；高度120米以下的构筑物工程；建筑面积4万平方米以下的单体工业、民用建筑工程；单跨跨度39米以下的建筑工程、土石方工程承包，铝合金窗、门木料加工，预制件、机械维修（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2、被告凯阳公司于2009年11月13日注册成立，经营范围为房地产开发、销售；股东为被告欧阳秋琼、梁伟、刘满初。 2015年5月18日，被告凯阳公司为发包人，原告为承包人，双方签订了《建设工程施工合同》，由承包人承包发包人发包的涉案项目，其中约定：1、承包范围：除水电、消防、电梯安装、道路、园林等工程外，按照甲方提供的施工图纸及设计变更等所有工程；合同价款为固定价格1328元/m2；2、工期450天，自2015年6月1日至2016年9月1日；3、质量标准为合格；4、工程量的确认：承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告。工程师接到报告后7天内按设计图纸核实已完工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的的依据。工程师收到承包人报告后7天内未进行计量，从第8天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据。工程师不按约定时间通知承包人，致承包人未能参加计量，计量结果无效；5、竣工验收和结算：工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数；发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包工程人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用；发包人收到承包人送交的竣工报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可；工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期；工程竣工验收报告经发包人认可后28天，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算；6、质量保修：承包人应按法律、行政法规或国家关于工程质量保修的有关规定，对交付发包人使用的工程在质量保修期内承担质量保修责任。2015年5月21日，被告与原告的代理人梁生、李小平、梁喜成签订《补充协议书》，约定工程通过竣工验收后，工程结算款超过三个月延期按1.8%/月计算利息，超过六个月如不支付工程竣工结算价款按2.0%/月计算利息，但最终不超过一年。 上述合同签订后，原告组织人员进场施工，被告按进度支付了部分工程款，涉案项目最终于2017年年初竣工。竣工后，至今未作验收并验收合格，但原告已将涉案项目交付给被告凯阳公司使用，被告凯阳公司也已经实际接收使用了涉案项目，销售了涉案项目的大部分房屋。原告在起诉前经查询，发现仅有804、1004、1006、1007四套商品房及101号地下室尚登记在被告凯阳公司名下，其他房屋均已出售并登记在买受人名下。 2019年2月27日，被告对部分项目施工质量提出异议，原告于2019年3月20日作出了书面回复，即愿意承担整改项目的费用共38万元。2019年4月6日，原告向被告递交了《耒阳市凯阳商业广场工程总决算书》，请求的总工程量折算成工程款为47642407.8元，减去未做工程甩项380000元、前期已支付工程款37595888元，余下3%质保金1426973.18元，未付工程款为8239546.62元。监理单位、建设单位的总工程师及被告欧阳秋琼、梁伟、刘满初均依各自的职权在总决算书上签名确认了上述事项。4月7日，原告书面请求增加工程量折算价款76635元，建设单位的总工程师确认了该增加量的真实性。 2020年3月3日，被告凯阳公司（甲方）向原告（乙方）出具《工程款支付承诺函》，约定：1、凯阳广场项目未付工程款大约8239546.61元，质保金1426973.18元，共计9636519.8元；2、未缴建安税及滞纳金，双方约定甲方负责未支付工程款8239546.61元建安税的滞纳金，其余都由乙方负责；3、凯阳商业广场项目因没有综合验收，与综合验收相关的工程量，乙方应及时完成，甲方不再支付未完成工程量的工程款；4、本项目未支付工程款双方约定甲方将在2020年10月30日前及时支付，如未按时支付，甲方愿意在本协议签字之日起按月息1.8%支付利息；5、耒阳市凯阳房地产置业有限公司凯阳商业广场项目未支付的工程款，经乙方提出，甲方股东欧阳秋琼、刘满初、梁伟三人同意作为本工程款支付的连带责任人；6、本承诺函一式四份，由甲方股东欧阳秋琼、刘满初、梁伟及乙方项目实际承包工程人梁生、李小平、梁建文、梁喜成四人签字生效。双方按约定签名。到期后，被告凯阳公司未向原告支付约定的工程款，被告欧阳秋琼、刘满初、梁伟也未承担连带支付责任，经原告催讨无效，从而引起纠纷。 另查明，税务机关尚未向原告催讨、征收涉案项目的建安税，滞纳金尚未产生。 上述事实，有原告的陈述、原告提供的内资企业基本情况登记表、《建设工程施工合同》及补充协议、四份工程进度款支付申请表、工程量确认单、工程签证单、《耒阳市凯阳商业广场工程总决算书》及附表、项目现状照片、《工程款支付承诺函》证实，经审查，上述证据均具有真实性、合法性，均予以认定。 本院认为，发包人应当按照约定的期限支付工程款。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，人民法院不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。本案中，涉案项目已竣工，虽未经过竣工验收并验收合格，但被告凯阳公司接收并使用了涉案项目的房屋，并与原告进行了结算，确定了清偿全部工程款及退还质保金的期限， 逾期后却未支付，构成违约，应承担违约责任，原告要求被告凯阳公司支付工程款8239546.61元，退还质保金1426973.18元，共计9636519.8元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。双方已约定了工程款的支付期限为2020年10月30日，被告凯阳公司未按约定支付，原告有权请求支付逾期利息。至于逾期利率，依照《最高人民法院》（法释〔2020〕25号）第二十六条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息”的规定，双方已在《工程款支付承诺函》约定了逾期六个月内按月利率18‰计算逾期利息，但该约定超过了一年期贷款市场报价利率的四倍即15.4%（3.85%×4），不符合法律规定，应予调整，调整为按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的四倍即15.4%计算；超过部分不予支持。原告要求自结算后即2020年3月3日起即支付逾期利息，与双方的约定相符，超过部分予以支持。 被告欧阳秋琼、梁伟、刘满初是被告凯阳公司的股东，愿意为被告凯阳公司的涉案债务承担连带责任，不违反法律规定。原告要求被告欧阳秋琼、梁伟、刘满初对被告凯阳公司的涉案债务承担连带责任，符合法律规定，予以支持。 原告至今未向税务机关缴纳涉案项目的建安税，虽有可能产生滞纳金，但具体金额不能确定，原告可待滞纳金产生后按约定提出请求。原告要求在本案中一并审理，不符合法律规定，不予支持。 被告凯阳公司逾期不向原告支付工程款，依照《中华人民共和国民法典》第八百零七条“……发包人逾期不支付的，除根据建设工程的性质不宜折价、拍卖外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以请求人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”，原告有权行使工程款优先受偿权，但由于涉案项目中的大部分房屋已被被告凯阳公司出售，原告只可以请求以涉案项目中可拍卖或变卖部分拍卖或变卖后的所得价款优先受偿。原告请求在拍卖或变卖所得价款中优先受偿，符合法律规定，予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百七十八条第三款、第五百七十七条、第八百零七条、《最高人民法院》（法释〔2020〕25号）第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下: 一、被告耒阳市凯阳房地产置业有限公司向原告耒阳市第二建设工程有限公司支付工程款8239546.61元，退还质保金1426973.18元，共计9636519.8元，并自2020年3月3日起按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利 率的四倍即15.4%（月利率12.83‰）支付逾期利息至清偿之日止，于本判决发生法律效力之日起十天内付清； 二、被告欧阳秋琼、梁伟、刘满初对被告耒阳市凯阳房地产置业有限公司的上述债务承担连带责任； 三、如被告耒阳市凯阳房地产置业有限公司未按指定期限履行债务，原告耒阳市第二建设工程有限公司可以第一项债务为限，在以耒阳市凯阳商业广场项目拍卖或变卖部分拍卖或变卖后的所得价款中优先受偿； 四、驳回原告耒阳市第二建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户；账号：833503110********；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号） 本案案件受理费88014元，减半收取44007元，保全申请费5000元，合计49007元，由四被告负担。原告已垫付49007元，四被告应在执行中清偿。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  张志武 二〇二一年一月十八日 代理书记员  周颖颖                            校对责任人：张志武 打印责任人：周颖颖