德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0603民初3405号 原告：德阳市明润农业开发有限公司，住所地四川省德阳市旌阳区泰山北路六段**，统一社会信用代码91510600080712357W。 法定代表人：兰顺明，总经理。 委托诉讼代理人：苟小全，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：蒋立全，四川天啸律师事务所律师。 被告：刘志祥，男，1969年2月13日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：李富君，四川清正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高松林，四川清正律师事务所律师。 原告德阳市明润农业开发有限公司（以下简称明润农业）与被告刘志祥合同纠纷一案，本院于2020年8月11日受理诉前调，于2020年8月25日转入立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告明润农业的法定代表人兰顺明及其委托诉讼代理人苟小全、蒋立全，被告刘志祥及其委托诉讼代理人李富君、高松林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 明润农业向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除原、被告之间的代理销售合同关系；2.请求依法判令被告向原告支付货款357460元；3.请求判令被告向原告支付违约金30000元；4.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告将第3项诉讼请求变更为请求被告向原告支付违约金50000元。事实和理由：原、被告于2019年9月签定酒类代理销售合同，原告严格按照合同约定向被告提供了全部货物；另外，被告平时还零零星星从原告处拿走了一些货物。原告多次通过电话、微信等方式要求被告告知销售情况，被告一直找各种借口推诿，并且被告还给原告的法定代表人发短信明确表示不再帮原告销售货物，迄今为止，原告给被告所供货物的货款已达357460元。原、被告双方依法签定了合法有效的产品代销合同，双方理应依照合同约定履行义务，被告不告知原告销售情况以及明确表示不再帮原告销售,已构成根本违约。原告为维护合法权益遂诉讼来院。 刘志祥辩称，请求驳回原告的诉讼请求,理由如下:第一，原告与被告之间签订的是代理销售合同也就是代理合同，而不是酒类产品买卖合同,对此合同中有明确的约定,原告的诉状中也明确认可。只有买卖合同才有及时给付货款的义务,而代理合同,只有代理完成才进行结算,支付货款。第二,合同第六条明确约定第一批货由原告全额垫资，待被告销售完第一批货第二批货到货时才向原告支付第一批货款。而原告只交付了第一批货，且第一批货尚未销售完，付款条件尚未成就。合同同时明确约定，如果被告销售产品滞销，被告有权选择退回剩余产品，退回产生的各项费用由原告承担。所以，原告请求支付货款，不应得到支持。第三，原告违反合同约定，未提供出租车显示屏36个月广告费用，明显违约，无权主张解除合同及违约金。 本院经审理认定事实如下：（一）2019年9月11日，原告明润农业（甲方）与被告刘志祥（乙方）签订《酒类产品代理销售合同》（以下简称代理销售合同），双方就乙方代理销售甲方研制生产的“桑树黄”牌系列酒主要约定如下：一、乙方代理销售甲方研制生产的“桑树黄”牌系列酒类产品中的黄金岁月(苹果型100ml装)45度酒；第一批2000件价格按144元/件代理价结算，代理销售的差价收入归乙方所有；自第二批起，价格按192.00元/件结算。合同签订之日起十天后甲方发货。前期双方先行试验合作，首批两千件产品到货后，乙方立即开展全面促销和推广活动，甲方暂时不再为乙方生产指定产品。若之后产品滞销，乙方无法拓展市场，则乙方向甲方书面提出退出代理，经双方核实确认确实无法拓展市场后，乙方有权退回剩余产品，退回产生的各项费用由甲方承担。二、代销期间产生的各种费用，包括人员工作、办公、场地租赁、运输等费用由乙方承担，但甲方向乙方发货的运输费用、广告宣传费用由甲方承担。三、代理区域为眉山市的行政区域（包括眉山市的二区四县行政区域）；该区域乙方独享其代销权，未经乙方同意，甲方不得以任何方式包括允诺第三人在乙方代销的区域内销售该酒。五、代理期限为三年，从2019年9月10日起至2022年9月11日止；代销期间届满乙方若再代销，以本合同的基本条件为准，乙方有优先再签订代销合同的权利，甲方应当准许。五、政策支持：合同签订后，乙方须依照双方约定，首批进货2000件，甲方依照下列方式给付乙方政策支持：1、甲方按照约定品类的产品，按乙方报送的数量配置清单，按时提供2000件指定产品给乙方；2、甲方支持乙方门头装修一个，精装修带LED滚动屏；3、甲方提供乙方代理销售所在地的出租车LED显示屏广告36个月费用，为乙方的市场推广提供支持；4、甲方为乙方提供春、秋季工作服各20套，纸巾盒，围裙，壁灯，烟灰缸等同类赠品；5、甲方为乙方制作并提供6瓶、12瓶配送盒必须达够乙方市场需求；6、首批产品交付时，甲方提供250件相同产品给乙方做推广酒，乙方后续进货时，甲方为乙方代理销售的产品提供进货总额5%的推广酒，帮助乙方在实际经营中开展铺货、向商家提供赠品等工作。六、交易方式：第一批货由甲方全额垫资，待乙方代销完第一批货，第二批货到货付甲方第一批货款，以此类推，如终止本合同时，乙方必须向甲方结清给付包括最后一批货的款项及其费用。八、本合同经甲方乙方签字或者盖章即生效；本合同生效后双方应当严格履行，不得违约；若违约，违约方除继续履行本合同、赔偿给守约方所造成的经济损失外，再向守约方给付违约金2-5万元。原告在甲方代表处签名并加盖其公司印章，被告在乙方代表处签名。 （二）代理销售合同签订前后，原告向被告提供代理销售合同产品2250件（含赠品250件）及其他品种的酒。原告单方制作的《刘志祥从明润拿酒的清单》（以下简称清单）载明时间为2019年4月30日至2020年1月15日期间原告为刘志祥提供的酒类产品明细：1.2019-4-30，52º头曲酒,单价30,数量30斤,总金额900,应收900;2.2019-4-30,酒瓶,单价5,数量10个,总金额50,应收50;3.2019-5-4,基酒（头曲），单价30，数量50斤，总金额1500，应收1500,4.2019-5-4,45º小二两，单价360，数量3件，总金额1080，应收1080；5.2019-07-03，45º小二两，单价270，数量15件，总金额4050，应收4050；6.2019-07-03，45º小二两（赠品），单价0，数量1件，总金额0，应收0；7.2019-06-04，散酒，单价30，数量100斤，总金额3000，应收3000；8.2019-06-04，金桑黄，单价200，数量12瓶，总金额2400，应收2400；9.2019-07-03，金桑黄，单价200，数量1瓶，总金额200，应收200；10.2019-07-03，散酒，单价30，数量50斤，总金额1500，应收1500；11.2019-08-22，45º小二两，单价240，数量10件，总金额2400，应收0，其他：退货2400；12.2019-08-22，46º黄金岁月，单价70，数量2瓶，总金额140，应收0，其他：退货140；13.2019-08-22，45º小二两，单价240，数量1件，总金额240，应收0，其他：已收240；14.2019-10-01，45º小二两，单价144，数量1400件，总金额201600，应收201600；15.2019-10-01，46º黄金岁月，单价480，数量2件，总金额960，应收960；16.2019-10-01，金桑黄，单价200，数量1瓶，总金额200，应收200；17.2019-10-01，46º蜜酒，单价280，数量1瓶，总金额280，应收280；18.2019-10-01，58º桑黄酒，单价360，数量1瓶，总金额360，应收360；19.2019-10-01，50º桑黄王，单价300，数量1件，总金额300，应收300；20.2019-10-01，报纸，单价0，数量500张，总金额0，应收0；21.2019-10-04，45º小二两，单价144，数量600件，总金额86400，应收86400；22.2019-10-04，散酒，单价30，数量600斤，总金额18000，应收0，其他：退货18000；23.2019-11-06，45º小二两，单价192，数量250件，总金额48000，应收48000；24.2020-01-15，盛世黄金岁月，单价300，数量10件，总金额3000，应收3000；25.2020-01-15，金桑黄，单价280，数量6瓶，总金额1680，应收1680；总计357460元。庭审中，被告对上述清单中1-6项不认可收到货物；对7-25项认可收到货物。 2019年4月30日的《商品销售单》载明：客户名称刘志祥，52º头曲酒、30斤、单价30元，金额900元；规格品名：桑黄酒瓶、10个、单价5元，金额50元，合计950元。 同日的《送货单》载明：单位：刘志祥，规格品名：52º散头曲酒、30斤、单价30元，金额900元；规格品名：桑黄酒瓶、10个、单价5元，金额50元，合计950元。雍启蓉在送货单位及经手人处签名。2019年5月4日的《送货单》载明：收货单位：刘志祥，规格品名：散头曲酒(桑黄)、50斤、单价30元，金额1500元；规格品名：小二两、3件、单价360元，金额1080元，备注：批货款，合计2580元。送货单位及经手人处没有人签名。2019年7月3日的《商品销售单》载明：45º小二两，单价270，数量15，总金额4050元；金桑黄，单价200，数量1瓶，总金额200元；45º小二两（赠品），1件，总金额0元，价值270元；合计4250元收货人处没有人签名。同日的《商品销售单》载明：客户名称：刘志祥，散酒，单价30，数量50，总计金额1500，合计1500元。刘超在收货人处签名。 （三）2020年7月31日，原告向被告邮寄送达《催告函》，主要载明：刘志祥：贵方曾于2019年9月11日与明润农业签订《酒类产品代理销售合同》一份，明润农业已按照协议及当时双方约定发货给贵方共计2250件货品，金额共计357460元整，明润农业已经按约履行完毕，并多次催告产品销售状况及货款结算，然贵方至今不予理睬，现欠货款357460元未付。现特致函，望贵方本着诚信经营的原则将所欠货款务必在2020年8月10日前付清，否则我们将依法向人民法院提起诉讼，追究贵方拖欠货款之违约责任。同日，原告就其向被告邮寄送达上述《催告函》的行为及过程进行保全证据公证，德阳市旌湖公证处出具（2020）川德市旌证民字第4895号公证书。 庭审中，被告陈述已收到的货物中只有2019年10月1日的45º小二两1400件、2019年10月4日的45º小二两600件及2019年11月6日45º小二两250件赠品才是案涉合同标的物，被告已销售98件、赠送98件；其他已收到的货物不是合同标的物，尚未付款；关于合同解除，基于合同约定同意退货的情况下，被告同意解除合同，并非基于合同违约解除。 本院于2020年8月13日向被告送达起诉状副本。 上述事实有当事人陈述、《酒类产品代理销售合同》、《刘志祥从明润拿酒的清单》、《公证书》、《催告函》等在卷佐证。 本院认为，原、被告双方对签订代理销售合同及原告已向被告提供清单中7-25项货物的事实无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、本案的基础法律关系问题；二、代理销售合同是否应当解除；三、原告主张的货款金额是否应予支持；四、被告是否违约，是否应当承担违约责任。 关于争议焦点一。原告认为本案的基础法律关系应为买卖合同；被告认为本案的基础法律关系应为委托代理合同。本院认为，虽原告主张的主要诉讼请求及事实和理由依据双方签订的代理销售合同，但其主张的货款金额357460元既包括代理销售合同所涉货款金额，也包括原告向被告提供其他酒类产品所涉货款金额，故关于本案基础法律关系问题应结合代理销售合同和其他酒类产品买卖合同综合认定。原告向被告提供的其他酒类产品属于买卖合同双方并无争议，本院予以确认，双方争议的是案涉代理销售合同的基础法律关系问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条之规定，买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同；而代销合同则属于无名合同，实践中通常表现为受托方接受委托方的委托，为其代为销售标的物，受托方对代销标的物并无所有权，受托方先行销售，售出后双方再进行货款结算，已售出的支付货款，未售出的应原物原数返还的一种销售方式。代销合同与买卖合同的本质区别在于货物是否转移所有权及未销售完的商品风险由谁承担。本案中，双方在代理销售合同中明确约定“若之后产品滞销，乙方无法拓展市场，则乙方向甲方书面提出退出代理，经双方核实确认确实无法拓展市场后，乙方有权退回剩余产品，退回产品的各项费用由甲方承担”，根据该约定，被告有权退回未销售的产品，则未销售完的产品风险由原告承担，原、被告之间的法律关系更接近代销合同。综上，原、被告之间的法律关系既有买卖合同关系又有代销合同关系，本院综合认定本案的基础法律关系为合同关系。 关于争议焦点二。本院认为，原、被告双方所签订的代理销售合同系委托代销关系，原告有权要求解除合同，且被告在庭审中表示同意退货就同意解除合同，表明双方均无继续履行合同的意思表示，案涉代理销售合同应当解除。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第十条“民法典施行前，当事人一方未通知对方而直接以提起诉讼方式依法主张解除合同的，适用民法典第五百六十五条第二款的规定”及《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款“当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除”之规定，代理销售合同应于2020年8月13日解除。 关于争议焦点三。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。案涉代理销售合同已解除，根据上述法律规定及代理销售合同第一条的约定，被告应当退回尚未销售的黄金岁月（苹果型100ml）45º小二两。庭审中，被告明确已销售98件，赠送98件，则剩余1902件、赠品152件，共计2054件应当退回给原告，退回产生的费用由原告承担。原告认为赠品按5%的比例配送，并非按1:1的比例配送，但双方在合同中仅约定原告交付首批产品时提供250件推广酒，后续进货按进货总额的5%提供推广酒，并未对被告销售过程中赠品的赠送比例及退回产品时赠品比例进行约定，故本院对原告的上述意见不予以采纳。 关于货款，被告否认已收到清单中1-6项产品，原告应当提供证据证实其已履行向被告交货的义务，而原告提供的上述产品的销售单或发货单无被告的签名，被告对其他收货人员的签名不予确认，原告应当承担举证不利的法律后果，故清单1-6项产品货款不应计入货款总额，原告可待有新的证据后另行主张权利；被告认可收到清单中7-25项产品，但原告2019年11月6日提供的45º小二两250件系赠品，不应当计算货款金额，应当扣减；同时还应扣减被告应当退回的45º小二两1902件货款273888元。综上，被告应向原告支付的货款金额为357460元-7580元-48000元-273888元=27992元，对超出部分不予支持。 关于争议焦点四。本院认为，原告依据代理销售合同主张被告支付违约金5万元，而代理销售合同第六条明确约定，第一批货由原告垫资，待被告代销完第一批货，第二批货到货时付第一批货款，现被告并未代销完第一批货，按照上述约定，被告未付款并不违约，故原告主张被告违约并支付违约金5万元的诉讼请求不符合双方约定，不能成立，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告德阳市明润农业开发有限公司与被告刘志祥于2019年9月11日签订的《酒类产品代理销售合同》于2020年8月13日解除; 二、被告刘志祥应于本判决生效之日起十日内向原告德阳市明润农业开发有限公司退回“桑树黄”牌黄金岁月（苹果型100ml）45度酒2054件（包含赠品152件），退回产生的费用由原告德阳市明润农业开发有限公司承担； 三、被告刘志祥应于本判决生效之日起十日内向原告德阳市明润农业开发有限公司支付货款27992元； 四、驳回原告德阳市明润农业开发有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3556元，由原告德阳市明润农业开发有限公司负担3056元、被告刘志祥负担500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 员 张英 二〇二一年一月五日 法官助理 赵林 书 记 员 杨璟