河北省张家口市宣化区人民法院民 事 判 决 书（2015）宣区民初字第1149号原告程丽丽，无业。委托代理人杜慧莲，河北洋阳律师事务所律师。被告张家口市宣化区吉龙商业有限责任公司。住所地张家口市宣化区牌楼西街*号。法定代表人郭志军，该公司总经理。委托代理人刘占荣，该公司财务科科长。委托代理人田小琴，该公司法律顾问。原告程丽丽诉被告张家口市宣化区吉龙商业有限责任公司（以下简称宣化吉龙公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告程丽丽的委托代理人杜慧莲、被告宣化吉龙公司的委托代理人刘占荣、田小琴到庭参加诉讼。本案现已审�终结。原告程丽丽诉称，原告原系宣化北方商厦的会计。2005年4月，因北方商厦商业楼整体租赁给被告，原告开始到被告处工作，仍然从事会计工作。2006年8月，原告被调入朝阳超市工作，工作量日益加大，朝阳超市和钟楼超市所有食品的进销货账目、与供货商的对账均由原告管理。2015年4月，超市财务调整，继续加大原告的工作量，原告也只能接受。调整完毕后，财务总监还要给原告加大工作量，原告向财务总监反映自身情况，不同意财务总监的做法，并表示可以协商解决。没想到财务总监不与原告协商，在未征得原告同意的情况下，擅自变更劳动合同，终止原告的会计工作，交由吉龙总部处理。原告再次提出异议，被告领导说让原告待岗一个月，并强行停发原告工资。但时至今日，被告仍未安排原告工作。原告认为被告已经从2015年7月1日违法解除劳动�同，且没有为原告交纳各种社会保险，并且未按劳动法规定安排原告双休日、法定节假日休息，严重违法，原告也没有休息年休假。故原告于2015年7月9日提起劳动仲裁，仲裁委员会以原告与被告之间不属于劳动关系为由，不予受理。原告因此诉至法院，请求人民法院依法确认原告与宣化吉龙公司存在劳动关系，双方于2015年7月1日解除劳动关系，判决被告给付原告违法解除劳动合同赔偿金39690元（1890元每月×10.5个月×2倍）、给付2015年5月至6月的待岗工资3780元（1890元每月×2个月）、给付2005年4月至2006年7月同工同酬的工资差额4328元及按照银行同期贷款利率6%的标准支付该项费用从2006年7月至给付之日的相应利息（当时会计的工资是700元，但给原告是429.5元，相差270.5元，16个月的差额为4328元）、给付2009年扣发原告的工资1424.48元及按照银行同期贷款利率6%的标准支付该项费用从2010年1月至给付之日的相应利息（2009年按照法律规定每个月应休息8天，但单位规定是休息两天。2009年因原告父亲病重，原告请假24天，这24天单位不应该扣发工资，原告当时工资是1300元，所以原告要求单位补发扣发的工资1424.48元）、给付原告2005年4月至2015年5月1日的加班费共计87660元及按照银行同期贷款利率6%的标准支付该项费用每段时间的年底至给付之日的相应利息（其中2005年4月至2005年12月双休日79天没有休息，2006年1月至2006年7月双休日61天中的47天没有休息，当时月工资700元，每月工作日21.75天，所以2005年4月至2006年7月的加班费系700元÷21.75天×126天×2倍即8110元。上述期间的法定节假日原告有7天没有休息，按照三倍工资计算7天的加班费为676元。2006年8月至2007年12月原告月工资900元，双休日148天，原告其中114天没有休息，114天的双倍工资为9434元。此期间的法定节假日13天，原告有10天没有休息，10天的三倍工资为1241元。2008年全年原告月工资950元，双休日104天，其中80天没有休息，80天的双倍工资为6989元，此期间的法定节假日11天，原告8天没有休息，8天的三倍工资是1048元。2009年原告月工资1300元，法定双休日104天，原告56天未休，56天的双倍工资6694元，此期间的法定节假日11天，原告8天没有休息，8天的三倍工资是1434元。2010年原告工资1511.5元，法定双休日104天，原告56天未休，56天的双倍工资7783元，此期间的法定假日11天，4天未休，4天的三倍工资834元。2011年原告月工资1598.5元，法定双休日105天，其中57天没休，57天的双倍工资8378元，此期间法定节假日11天，4天未休，4天的三倍工资882元。2012年原告月工资1626.5元，法定双休日104天，原告56天未休，56天的双倍工资8370元，此期间的法定假日11天，原告4天未休，4天�倍工资897元。2013年原告月工资1589.5元，法定双休日104天，原告56天未休，56天的双倍工资8185元，此期间的法定假日11天，原告2天未休，2天的三倍工资438元。2014年原告月工资1889.5元，法定双休日104天，未休56天，56天的双倍工资9730元，此期间的法定假日11天，2天未休，2天的三倍工资521元。2015年1月至5月1日原告月工资1896.5元，法定双休日34天，18天未休，18天的双倍工资3139元，此期间的法定假日5月1日未休，三倍工资262元）、给付原告失业保险金15420元（900元每月×12个月＋770元每月×6个月）、带薪年休假工资9314元。以上共计161626.48元。被告宣化吉龙公司辩称，原告一直都是北方商厦职工，被告租赁了北方商厦，所以原告被安置到被告公司工作。当时北方商厦与被告双方约定被告负责安置北方商厦200人就业，不足200人的，不足部分每人每月补120元生活费，由�告将生活费补给北方商厦。安置期限为5年，安置职工的养老保险、失业保险都由北方商厦负责。原告从2005年4月被安置到被告单位工作，当时的工作不是会计，而是收款人员，工资待遇是收款人的待遇。原告从2005年4月至2006年4月在吉龙购物广场收款，收款的工资标准是429.5元。2005年4月至2006年7月每月700元的工资标准是出纳的工资标准，而不是原告应得的工资。原告从2006年4月到吉龙超市做出纳，与超市的其他出纳人员工资一样。被告单位是原告的用工单位，但是和原告不存在劳动关系。原告所讲的每一阶段的实际工资数额属实。被告公司是商业性质的，所以星期六、星期日繁忙不休息是公司性质决定的。原告从2015年5月没有上班，从今年5月被告没有给原告发过工资。被告也没有和原告解除合同，我们不认可原告要求解除合同的时间是2015年7月1日。不同意给付解除合同赔偿金。如果是原告单方解除，不是违法解除，也不应该按照赔偿金计算。对于原告主张的扣发的工资被告不同意支付。关于原告主张的失业保险是北方商厦负责缴纳的，原告也不存在失业，所以我单位不同意给付。关于年休假单位组织旅游，也安排休息了，所以也不同意给付年休假工资。对于原告主张的加班费被告核实后可以考虑。当时被告单位是让原告去总部报道，但原告没有去，现在被告还同意原告继续回去上班，还是原来的岗位。对于原告休息的这几个月被告单位按照单位的规定办理。经审理查明，程丽丽于1995年7月在张家口市宣化北方商厦参加工作。2005年4月因北方商厦整体租赁给宣化吉龙公司，程丽丽被安置到宣化吉龙公司从事会计工作。在程丽丽工作期间，宣化吉龙公司未与其签订书面的劳动合同，亦未给其缴纳失业保险。2005年4月至2006年7月程丽丽月工资为429.5元，同时期宣化吉龙公司的会计工资标准为700元。此期间双休日共计140天，程丽丽126天未休，节假日10天，程丽丽7天未休。2006年8月至2007年12月底程丽丽月工资为900元，此期间双休日共计148天，程丽丽114天未休，节假日13天，程丽丽10天未休。2008年程丽丽月工资950元，2008年双休日104天，程丽丽80天未休，节假日11天，程丽丽7天未休。2009年程丽丽月工资1300元，2009年双休日104天，程丽丽56天未休，节假日11天，程丽丽7天未休。2010年程丽丽月工资1511.5元，2010年双休日104天，程丽丽56天未休，节假日11天，程丽丽3天未休。2011年程丽丽月工资1598.5元，2011年双休日105天，程丽丽57天未休，节假日11天，程丽丽3天未休。2012年程丽丽月工资1625.5元，2012年双休日104天，程丽丽56天未休，节假日11天，程丽丽3天未休。2013年程丽丽月工资1589.5元，2013年双休日104�，程丽丽56天未休，节假日11天，程丽丽2天未休。2014年程丽丽月工资1889.5元，2014年双休日104天，程丽丽56天未休，节假日11天，程丽丽2天休息。2015年1月至5月程丽丽月工资1896.5元，此期间双休日34天，程丽丽18天未休，节假日1天，程丽丽未休。2015年4月程丽丽与其主管产生矛盾，2015年5月宣化吉龙公司让程丽丽待岗在家，并从2015年5月起未给程丽丽发放工资。2015年7月9日程丽丽以宣化吉龙公司违法解除与其的劳动合同为由向张家口市宣化区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求宣化吉龙公司给付其违法解除劳动合同的赔偿金、工资差额、扣发工资、加班费、失业保险金、带薪年休假工资等费用及相关利息。2015年7月10日该仲裁委以程丽丽与宣化吉龙公司不属于劳动关系为由作出宣劳人仲案字（2015）第211号不予受理案件通知书，程丽丽遂向本院提起诉讼。另查明：2015�最低工资标准为1420元。上述事实，有原、被告的当庭陈述、工资表复印件、吉龙集团各项制度补充规定、吉龙超市2008年考勤请假制度、吉龙超市2010年考勤制度、劳动人事争议仲裁申请书、张家口市宣化区劳动人事争议仲裁委员会宣劳人仲案字（2015）第211号不予受理案件通知书等证据予以证实。本院认为，根据法律规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，与新的用人单位发生用工争议，应当按劳动关系处理。程丽丽虽然系北方商厦职工，但因客观情况到宣化吉龙公司工作，与宣化吉龙公司形成的是劳动关系。因宣化吉龙公司从2015年5月停止向程丽丽发放工资，亦不做出其他安排，在程丽丽工作期间，宣化吉龙公司未给其缴纳失业保险，未支付相应的加班费，其存在违法行为，�然宣化吉龙公司没有给程丽丽出具书面的解除劳动合同通知，但其既不向程丽丽支付工资，也不为程丽丽安排工作，其行为事实上已解除了与程丽丽的劳动关系，现程丽丽认可双方解除劳动合同的时间是2015年7月1日，本院予以支持。因宣化吉龙公司违法解除劳动合同，故程丽丽要求支付其赔偿金39690元合理合法，本院予以支持。程丽丽在2015年5月和6月非因个人原因而待岗，其主张该两个月的工资没有法律依据，但根据《河北省工资支付规定》的相关规定非因劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准参照当地最低工资标准百分之八十。故宣化吉龙公司应按照每月1420元的80%即1136元的标准支付程丽丽2015年5月和6月的生活费2272元。宣化吉龙公司无据证实程丽丽在2005年4月至2006年7月从事何种工作和工资标准是多少，所以对程丽丽主张的该期间的同工同酬的工资差额4328元，本院予以支持。作为用人单位，宣化吉龙公司应为程丽丽缴纳失业保险，其辩称程丽丽的失业保险由北方商厦缴纳，证据不足，本院不予支持，故对程丽丽主张的失业保险金15420元本院予以支持。程丽丽主张的2009年单位扣发的工资1434.48元，宣化吉龙公司没有提供其扣发程丽丽工资合理性的相关证据，故对程丽丽的该项主张，本院予支持。程丽丽主张的每年双休日和节假日上班的时间，宣化吉龙公司没有提供出相反的证据，所以对程丽丽主张的没有休息的双休日和节假日时间本院予以确认。对程丽丽主张的每阶段的工资标准，吉龙公司没有异议，本院予以确认。根据《劳动法》及《国务院关于职工工作时间的规定》的规定，职工每日工作8小时、每周工作40小时。所以用人单位应当保证劳动者每周休息2日。如不能在休息�安排劳动者休息，应支付劳动者双倍工资。用人单位应在节假日安排劳动者休息，如不能安排劳动者在节假日休息，应支付劳动者三倍工资。故对程丽丽主张的休息日和节假日没有休息而产生的加班费87660元本院予以支持。程丽丽主张的带薪年休假工资9314元，因其没有提供宣化吉龙公司拒绝其休年休假的相关证据，故对此项诉讼请求，本院不予支持。程丽丽主张的各项费用的相应利息没有法律依据，本院不予支持。综上，宣化吉龙公司应支付程丽丽共计150804元。宣化吉龙公司辩称其公司与程丽丽之间不是劳动关系，其不同意程丽丽的各项诉讼主张，证据不足，且不符合法律规定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条第（二）项、第（三）项、第四十六条第一款、第七十三条第一款第（四）项、《中华人民共和国劳动合同法�第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条、第九条之规定，判决如下：一、张家口市宣化区吉龙商业有限责任公司于本判决生效后10日内支付程丽丽解除劳动合同赔偿金、待岗期间生活费、同工同酬工资差额、加班费、失业保险金共计150804元。二、驳回程丽丽其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，保全费1320元，由张家口市宣化区吉龙商业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长  梁春霞审 判 员  蒋怡念人民陪审员  徐 静二〇一五年十二月三日书 记 员  李 璇附法律规定如下：《中华人民共和国劳动法》第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十六条第一款工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十七条第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第�十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。