山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0212民初8655号 原告:海尔融资租赁股份有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区杨高北路2001号1幢4部位三层333室,社会统一信用代码：91310000086180785H。 法定代表人:张磊，总经理。 委托代理人：王圣琛，北京大成（青岛）律师事务所律师。 委托代理人：逄春雪，北京大成（青岛）律师事务所实习律师。 被告：朔州市朔城区峙峪兄弟养殖专业合作社，住所地山西省朔州市朔城区下团堡乡峙峪村，统一社会信用代码：931406025541140343。 法定代表人：张录举。 被告：徐国瑞，男，1984年7月20日出生，内蒙古乌兰察布市凉城县。 被告：张录举，男，1969年6月25日出生，汉族，户籍地址山西省朔州市朔城区。 被告：刘慧，女，1984年12月8日出生，汉族，户籍地址山西省朔州市朔城区。 以上四被告委托诉讼代理人：谢永峰，山西达道律师事务所律师。 原告海尔融资租赁股份有限公司（以下简称“海尔公司”）诉被告朔州市朔城区峙峪兄弟养殖专业合作社（以下简称“朔州兄弟合作社”）、徐国瑞、张录举、刘慧融资租赁合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告海尔公司的委托代理人王圣琛、逄春雪，被告朔州兄弟合作社、徐国瑞、张录举、刘慧的委托代理人谢永峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海尔公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告朔州兄弟合作社向原告支付人民币（币种下同）600,895元（包括未付租金511,803.34元，截止到2019年8月15日的迟延罚金209,091.6元,保证金抵扣119,999.94元，保证金优先抵扣迟延罚金）；2、请求判令被告朔州兄弟合作社向原告支付上述600,895元自2019年8月16日起至实际清偿之日止的迟延罚金，按日千分之一计算；3、请求判令被告朔州兄弟合作社向原告支付因其违约产生的律师费8000元；4、请求判令被告徐国瑞、张录举、刘慧对被告朔州兄弟合作社上述给付义务向原告承担连带清偿责任；5、请求判令被告山西正大有限公司在上述第一、二项范围内向原告支付回收价款；6、请求判令本案案件受理费、保全申请费等全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年7月14日，原告海尔公司作为出租人与被告朔州兄弟合作社作为承租人签订了编号为HF-NYCYL-201707-857的《售后回租总协议》及HF-NYCYL-201707-857-01、HF-NYCYL-201707-857-02、HF-NYCYL-201707-857-03的三份《子协议》。《售后回租总协议》及《子协议》约定：1.原告以1,020,000元的价格购买被告朔州兄弟合作社一批猪并回租给被告朔州兄弟合作社；2.被告朔州兄弟合作社分三批次向原告支付租金，每批次租期均为12个月，租金均每一个月支付一期，每期租金29,544.63元；3.协议一般条款第4条、第16条、第17条约定，在租赁期间，若被告朔州兄弟合作社未按时、足额支付任何一期租金或其他任何到期款项，原告有权要求被告朔州兄弟合作社立即支付所有剩余未付租金；如被告朔州兄弟合作社迟延支付任何到期应付款项，则从到期日至实际付款日期间，被告朔州兄弟合作社须就迟付款项按日千分之一向原告支付迟延罚金；如被告朔州兄弟合作社发生违约事件，被告朔州兄弟合作社应承担原告因主张、行使权利而产生的律师费、诉讼费等费用。同日，被告徐国瑞与原告签订了《个人连带保证合同》（合同编号分别为HF-NYCYL-201707-857-G01）；被告张录举、刘慧分别与原告签订了《个人最高额连带保证合同》（合同编号分别为HF-NYCYL-201707-857-G02、HF-NYCYL-201707-857-G03），对被告朔州兄弟合作社《售后回租总协议》及《子协议》项下的债务履行承担连带保证责任。同日，被告朔州兄弟合作社、被告山西正大有限公司与原告签订《标的物母猪回收协议》，被告山西正大有限公司承诺在被告朔州兄弟合作社不支付原告租金时，回收标的物母猪及其他特养殖场内所有生猪，收购金额不低于被告朔州兄弟合作社欠原告的剩余租金。《售后回租总协议》及《子协议》签订生效后，原告按约履行了义务，但是被告朔州兄弟合作社发生逾期，至今尚未支付。被告徐国瑞、张录举、刘慧未承担连带保证责任，被告山西正大有限公司也未履行协议约定的回收义务。原告为维护自身合法权益，根据《合同法》、《民事诉讼法》等相关法律法规之规定特向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判如所请。 2020年8月11日，原告申请撤回对被告山西正大有限公司的起诉。 四被告辩称：一、原被告之间的纠纷实为借款合同关系，而非融资租赁合同关系。2017年7月14日，原告与被告朔州兄弟合作社签订了《售后回租总协议》和三份《子协议》，约定原告以102万元购买被告朔州兄弟合作社一批种猪并回租给被告朔州兄弟合作社，被告朔州兄弟合作社分36期，每期29544.63元支付原告租金。同日原告与被告朔州兄弟合作社、山西正大有限公司签订《三方合作协议》，合同第二条明确约定，被告朔州兄弟合作社是为了购买饲料向原告申请融资，以融资款作为采购饲料货款。显然被告朔州兄弟合作社的目的是向原告借款，借款后向正大公司购买饲料用于合作社的养殖。因此原被告签订的合同不符合《中华人民共和国合同法》第二百三十七条有关融资租赁合同的规定。二、被告向原告的借款本金为900000.06元，已偿还本金307895.33元。借款金额以实际收到的金额为借款本金，原告向被告实际交付900000.06元，而非102万元。还欠原告本金592104.73元。三、原告主张的罚金、律师费已超法定，应按年利率24%计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定逾期利率以不超过年利率24%为限，逾期利息、违约金或者其他费用，可以一并主张，但总计不得超过年利率24%，本案中被告支付给原告的2.55万咨询服务费和原告主张的律师费属于其他费用，与迟延罚息合计不得超过年利率24%，超出部分不应予以支持。 庭审中，原告为证明其主张，向法庭提交如下证据：证据一、《营业执照》、《法定代表人证明》、法定代表人身份证复印件各一份，《准予变更（备案）登记通知书》两份，证明：原告名称由海尔融资租赁（中国）有限公司变更为海尔融资租赁股份有限公司，原告法定代表人由谭丽霞变更为张磊。 证据二、《售后回租总协议》、《租赁物清单》、《送达地址确认书》各一份，《子协议》、《实际租金支付表》三份，证明：1.原告与被告朔州兄弟合作社于2017年7月14日签订编号为HF-NYCYL-201707-857的《售后回租总协议》及编号为HF-NYCYL-201707-857-01、HF-NYCYL-201707-857-02、HF-NYCYL-201707-857-03的三份《子协议》，约定原告以102万元的价格购买被告朔州兄弟合作社的一批猪并回租给被告朔州兄弟合作社，被告朔州兄弟合作社分三批次向原告支付租金，每批次租期均为12个月，租金均每一个月支付一期，每期租金均为29544.63元，保证金均为39999.98元，原、被告之间形成融资租赁合同关系。2.总协议一般条款第16、17条约定，被告朔州兄弟合作社如在租赁期间未按时、足额支付任何一期租金，原告有权要求被告朔州兄弟合作社立即付清全部到期和未到期租金及其他应付款项，承担原告行使权利和救济而产生的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费等，并根据协议一般条款第4条约定按日千分之一向原告支付迟延罚金。3.被告朔州兄弟合作社对送达地址书面确认。 证据三、《三方合作协议》、《租赁物件接收证明》各一份，《银行回单》、《资金收据》各三份，证明：原告已经履行完毕《售后回租总协议》及《子协议》约定的义务。 证据四、《个人连带保证合同》一份，《个人最高额连带保证合同》两份，证明：1.被告徐国瑞对《售后回租总协议》及《子协议》项下被告朔州兄弟合作社的全部债务和义务承担连带保证责任；2.被告张录举、刘慧对《售后回租总协议》及《子协议》项下被告朔州兄弟合作社的全部债务和义务在最高担保限额1100000元范围内承担连带保证责任；3.被告徐国瑞、张录举、刘慧对送达地址书面确认。 证据五、律师费专用发票、律师费银行回单、财产保全保单、保全保险费银行回单、付款通知单各一份，证明：原告为本案支付律师费8000元，保全责任保险费600.9元，依据《售后回租总协议》约定及最高人民法院判例，上述费用应由被告承担。 证据六、债权明细表一份，证明：截止到2020年11月19日，被告朔州兄弟合作社应付款总额为575180.2元，包括全部未付租金506803.34元，以未付租金为基数按照LPR四倍，当前为15.4%计算的迟延罚金188376.8元，保证金抵扣119999.94元。其中，子协议01的应付款总额为122779.76元，包括全部未付租金118178.52元，迟延罚金44601.22元，保证金抵扣39999.98元；子协议02的应付款总额为171228.76，包括全部未付租金152267.78元，迟延罚金58960.96元，保证金抵扣39999.98元；子协议03的应付款总额为281171.68元，包括全部未付租金236357.04元，迟延罚金84814.62元，保证金抵扣39999.98元；依照《售后回租总协议》第15条约定，保证金优先抵扣迟延罚金。 四被告质证称，对原告提交的证据一、二、三、四、五的真实性及证明事项均无异议。对证据六海尔公司已收金额、迟延罚金的算法有异议，认为被告朔州兄弟合作社在2017年8月23日起，总计还款443169.16元。 四被告向法庭提交证据： 被告从2017年8月23日至2018年8月16日向海尔公司打款记录，证明本案已还了443169.16元。 原告质证称，对该证据的真实性无异议。对保证金、分期支付租金的真实性予以认可。对服务费与本案无关，真实性无法确认。本案的应支付金额为租金和迟延罚金。因被告未按照约定租金支付的节奏支付租金，所以应当以原告举证的证据六为准，被告在本案中所称的两个合同共计的租金支付总额原告予以确认。 经审理查明，本院认定事实如下：2018年，原告名称由海尔融资租赁（中国）有限公司变更为海尔融资租赁股份有限公司，原告法定代表人由谭丽霞变更为张磊。 2017年7月14日，原告与被告朔州兄弟合作社签订了编号为HF-NYCYL-201707-857的《售后回租总协议》及编号为HF-NYCYL-201707-857-01、HF-NYCYL-201707-857-02、HF-NYCYL-201707-857-03的三份《子协议》，约定原告购买被告朔州兄弟合作社的一批猪并回租给被告朔州兄弟合作社使用，购买价款为1020000元（三份子协议的购买价款均为34万元），保证金119999.94元（三份子协议的保证金均为39999.98元）。起租日为出租人向承租人支付批次购买价款之日（子协议01的起租日为2017年7月24日，子协议02的起租日为2017年9月1日，子协议03的起租日为2017年11月9日）。租金支付日：后付的第一期租金支付日为起租日起一期后起租日在当月对应的日期，先付的第一期租金支付日为起租日当天；后付和先付方式以后各期租金的租金支付日均为起租日在当月的对应日。本协议所述支付日是指承租人将应付款项付至出租人指定账号之日（以出租人收款银行凭证记载的时间为准），而不是这一日汇出。如支付日当日为国家法定节假日的，该日顺延至国家法定节假日下一工作日。租赁期限均为12期，每期租金均为29544.63元，共计1063606.68元，包含首付款，所有租金，手续费及留购价款。子协议01第一笔租金的支付日期为2017年8月24日，子协议02第一笔租金的支付日期为2017年10月1日，子协议03第一笔租金的支付日期为2017年12月9日，按月支付租金。协议约定由青岛市崂山区人民法院管辖。 《售后回租总协议》一般条款规定：1.出售和租赁：承租人同意向出租人按照本协议特别条款所列示的购买价款以及其他条款和条件出售本协议一中描述和列明及/或在租赁期限内以出租人认可的其他方式描述和列明的其他租赁物，包括所有更换件、维修件、添加件和附件（以下简称“租赁物”），出租人同意根据本协议的条款和条件向承租人购买租赁物。承租人保证，承租人在本协议签署之日及向出租人转让租赁物的所有权之时拥有租赁物的完整所有权和完全处置权，且租赁物上不存在任何第三方权利、留置权、抵押、质押、任何性质的担保权或损害出租人所有权的其他权利，出租人另行书面同意的除外。在此基础上，根据本协议的条款和条件，出租人容易向承租人出租，且承租人同意向出租人承租上述租赁物。2.交付和所有权转移：承租人对租赁物拥有所有权，承租人在附件二《租赁物接收证明》盖章或签字之日视为由承租人向出租人交付并且租赁物的所有权在该日转移至出租人所有。承租人应在起租日之前向出租人提交关于租赁物的所有相关的购买协议和其他可以证明承租人对设备的完整的所有权的证明文件。出租人分批支付购买价款不影响出租人获得租赁物完整无瑕疵的所有权。3.期限和支付：本协议项下租赁始于起租日，且持续至本协议特别条款规定的租赁期限届满时止。承租人应根据本协议特别条款的支付规定按时支付首付款、保证金、每一期租金和其它规定的费用。4.迟延罚金:如承租人迟延支付本协议项下的任何到期应付款项,则从到期日至实际付款日(包括任何法院、仲裁机构判决/裁决之前、之日或之后)期间,承租人须就迟付款项按日千分之一向出租人支付迟延罚金。15.保证金：保证金为承租人本协议项下义务履行的金钱质押担保，任何保证金均不计利息。若承租人发生违约或本协议因不可归责于出租人的原因被解除后，则出租人有权以保证金按下述顺序折抵以下款项：1）相关税费；2)租赁物再处置所产生的一切费用；3）承租人应当向出租人支付的赔偿金；4）一般条款第四条所述的迟延罚金；5）已到期未付租金；6）未到期租金。在本协议履行期间内，若发生租赁保证金抵扣事项，承租人应根据出租人通知，及时补足保证金。若承租人未按要求补足保证金，出租人有权用承租人其后每次交付的租金优先补足保证金。对承租人迟延支付的保证金、租金及其他款项，承租人应按本协议约定支付迟延罚金。16.违约事件:下列任何事件的发生构成违约事件:a)承租人未支付任何一期租金或其他任何到期款项;17．救济:如发生违约事件,出租人可行使下列任何一项或多项救济:a)宣布本协议项下租赁期限内所有剩余未付租金全部立即到期应付,并要求承租人支付此等款项,如果承租人不支付,出租人可以提起诉讼,要求承租人支付本协议和任何其他协议项下应付和加速到期的全部租金和其他任何款项;b)要求承租人支付迟延罚金;c)自行或委托第三方通过远程控制措施关停租赁物的部分或全部功能;d)要求承租人将租赁物交付至出租人指定的地点,且在承租人未归还租赁物的情况下,自主或通过司法程序进入租赁物地点,自行或委托第三方取回租赁物;e)解除本协议;f)要求承租人承担出租人因行使本协议项下任何权利和救济而产生的全部费用,包括但不限于取回、拆除、贮存、运输、维修、翻新、评估、出卖和出租租赁物(“租赁物再处置”)所产生的一切费用,以及为权利救济而支付的律师费、诉讼或仲裁费用;g)要求承租人赔偿出租人因违约事件造成的损失,包括但不限于因本协议项下的租赁物租赁以及租赁物再处置出租人实际承担的增值税之和超过本协议约定的租赁期限内出租人应当承担的增值税的部分。若租赁物已归还出租人或被出租人取回,出租人有权自行处分该租赁物,无需通知承租人;并扣除该等处分成本和费用后的净收入用于抵偿承租人的支付义务,若有不足部分,承租人应继续赔偿。如抵偿还后有剩余款项,该款项归出租人;h)以承租人交付的保证金(如有)按照本协议约定的顺序进行抵扣出租人所有的应付款项,若在抵扣后仍有不足部分,承租人应继续承担支付义务;i)出租人有权向承租人要求支付违约金，违约金按照租赁物购买价款的百分之十计算，此项违约金条款适用于本协议项下任何违约行为，且可与其他违约责任一并施用。因出租人采取上述救济措施造成承租人或任何第三方损失的,出租人不承担任何赔偿责任,出租人因此而遭受任何索赔或发生任何损失的,承租人应予赔偿。出租人采取上述任何救济措施所得的任何款项,应由出租人自主决定按下列顺序清偿相关款项:1)相关税费;2)租赁物再处置所产生的一切费用;3)承租人应当向出租人支付的赔偿款项;4)第4条所述的迟延罚金;5)已到期未付租金;6)未到期租金。22．通知:书面通知将根据以下方式视为到达:若专人交付,在交付之时;若通过邮寄,则在邮寄并已预付邮资,且放入写明送达地址的信封后五日;若电子邮件发送，发送至送达电子邮箱则视为送达;若通过传真,在收到可辨认文件之时。该送达地址应为上述所列明的注册地址与实际经营地址,送达电子邮箱为上述所列明的EMAIL地址，或任何一方随后以书面加盖公章形式通知变更后其他地址。若通知在接收地非营业日或营业时间以后的时间收到,将仅视为在该地的下一个营业日到达。23．抵销:出租人有权将任何对承租人的到期应付款与承租人到期应付租金、迟延罚金或其他任何承租人到期应付款项直接抵销。除非出租人事先书面同意,承租人不得单方将其对出租人的任何债务与其对出租人的任何债权抵销,即使该等债权和债务均已到期。 《售后回租总协议》所附《租赁物清单》载明了租赁物名称、生物编号、品种、单价、数量、养殖场具体地址等，原始金额合计人民币105万元，购买价款合计人民币为102万元。 2017年7月14日，原告、被告朔州兄弟合作社与案外人山西正大有限公司签订《三方合作协议》，案外人山西正大有限公司为甲方、原告为乙方、被告朔州兄弟合作社为丙方。合同约定：第二条合作背景与合作内容，丙方为采购饲料向乙方申请融资，以该融资款项专门用于支付采购饲料货款，经甲方推荐，丙方向乙方申请融资租赁服务，经乙方审核通过，乙丙双方签订了编号为HF-NYCYL-201707-857的《售后回租总协议》（以下简称“回租协议”），该融资款项专门用于丙方支付甲方饲料采购货款。第三条三方的权利义务第2款，满足回租协议的合同生效要件与放款先决条件下，丙方委托乙方将申请的扣除保证金之后的融资租赁款项金额￥900000（大写：人民币玖拾万元整）通过电汇的方式分三笔支付至甲方指定结算账户，用于丙方建设猪场。其中第一笔金额￥300000（大写：人民币叁拾万元整），第三笔金额￥300000（大写：人民币叁拾万元整）。丙方收到融资价款的，须依回租协议及子协议履行租金支付义务。 被告朔州兄弟合作社为原告出具了《租赁物件接收证明》，内容：本公司对于协议编号为HF-NYCYL-201707-857的《售后回租总协议》项下的租赁物拥有完整无瑕疵所有权，若因租赁物所有权瑕疵问题导致贵司权益受损，由本公司退还贵公司已经支付的购置价款，按照年化利率24%支付资金占用期间的利息，并承担由此产生的所有税费。本交付证明盖章或签字之日视为由本公司向贵公司交付，并且租赁物的所有权在该日转移至贵公司所有。租赁物经验收数量相符，质量合格，完全符合本公司的使用需求，本公司在此对租赁物毫无保留的予以接收；若因租赁物而发生的任何争议，均与贵公司无关，由本公司直接向生产商和/或销售商索赔。本公司保证按时足额向贵公司偿还租金。租赁期限内，租赁物正常损耗、非正常原因导致的部分损失、全损等风险均由本公司承担。 2017年7月14日，原告与被告徐国瑞签订编号为ＨＦ-ＮＹＣＹＬ-201707-857-Ｇ01的《个人连带保证合同》。合同约定：鉴于（以下简称“被保证人”）已与权利人签订了一份编号为ＨＦ-ＮＹＣＹＬ-201707-857的《售后回租总协议》（以下简称“主合同”）。权利人将根据主合同的约定向被保证人出租特定租赁物,并有权向承租人收取租金、保证金、手续费等相关费用。为确保主合同项下被保证人的义务能得以切实履行,保证人自愿为被保证人提供连带保证责任担保。现经各方当事人共同协商,达成本合同如下条款,以资各方遵照执行。1.担保主债权：本合同项下由保证人提供保证担保的主债权为权利人在主合同项下对被保证人享有的所有债权。2.保证期间：本保证的保证期间自本合同签署之日起计,直至主合同项下的被保证人所有债务履行期届满之后贰年止。在保证期间,权利人有权要求保证人承担保证责任。3.保证范围：保证人同意:一经权利人要求,立即以人民币向权利人清偿被保证人在主合同项下应向权利人支付的担保债务的25%,包括但不限于:每期租金、管理费、迟延罚金、提前终止管理费、承租人应向出租人支付的赔偿款项、权利人为被保证人垫付的保险费及利息,以及为实现权利人权利发生的其他费用,如公告费、公证费、诉讼费、仲裁费、保全费、拍卖费、评估费、差旅费、律师费、本合同的任何变更手续费、权利人敦促被保证人履行本合同发生的相关费用、因迟延履行其义务产生的费用等（合称为“担保债务”）。4.保证性质：4.1本保证的基本性质：保证人在本合同项下提供的是无条件和不可撤销的连带责任保证。（1）本保证的其它随附性质（2）本保证是一项独立的保证,其有效性并不受与债务有关的任何合同或协议无效所影响。（3）权利人在本合同项下所享有的权利不受任何其它合同或协议的影响或限制;在任何情况下,只要被保证人到期不偿还债务,权利人即有权直接要求保证人履行担保责任,无须先行向任何其它人（包括但不限于被保证人、其它保证人、其它担保人／抵押品提供人士等）主张权利或采取任何诉讼或其它措施。（4）本保证是一项连续性的保证,在保证期间内持续有效,直至所有担保债务获得完全清偿为止。（5）只要承租人在主合同项下对权利人承担了任何现在的、将来的、已产生的或可能发生的债务,保证人将就所有该些债务承担保证责任,该保证责任并不受任何不可测因素所影响。（6）保证人承担本合同项下的担保责任是无条件的,不会因出现任何以下原因而免除或减少:（ａ）主合同的任何条款和条件修改、补充或删除;（ｂ）权利人给予任何人时间或任何其它宽免或其它优惠措施;（ｃ）权利人与任何其它人达成和解协议或在任何时候放弃或变更其对任何人享有的任何权利;（ｄ）任何人的法律地位或组成发生任何变化,包括股权转让、破产、清算、合并、被兼并、重组、死亡、无行为能力或行为能力受到限制等情况,或任何人的名称或业务范围变更;（ｅ）任何人就任何债务提供任何其它保证、抵押、质押或其它担保;或（ｆ）权利人放弃或变更其享有的其他担保权利（包括但不限于放弃或变更其他保证、抵押权、质押权、留置权或其他担保或变更其享有的抵押权的顺位）。5.保证债务的偿付：5.1承租人之任何债务履行期届满,包括因出现法律、法规或由权利人与承租人所签订与担保债务有关的主合同所规定的情况而导致主合同项下债务或交易提前到期或提前终止等应予清偿,而承租人无论是基于何种原因未能按时履行义务或支付任何其它应付款项时,保证人在收到权利人发出的付款通知书后7日内,应按该通知书所规定的清偿金额、清偿方式,清偿日期和地点及其它有关指示,无条件地以第一债务人的身份直接向权利人一次性偿还全部应付款项。5.2除有明显错误外,权利人出具的付款通知书是决定性的,其内容对保证人具约束力。6.索赔权：6.1在所有债务未完全清偿前,保证人无权获得或行使任何代位求偿权,亦不能先于权利人对被保证人要求清偿任何债务。6.2保证人在所有债务未完全清偿前,没有权利人的书面同意,不得就代位求偿权项下的债务接受任何人的任何担保。如果保证人违反本条的规定,接受了任何担保,该等担保将视为是由保证人代权利人接受的。保证人应将与该等担保有关的所有文件、标的物及款项交付权利人。第14条送达地址确认：内蒙古乌兰察布市凉城县，上述送达地址适用于业务开展期间、诉讼程序中一审、二审、再审和执行各个诉讼阶段。相关业务、诉讼、仲裁文书按上述地址进行送达，因无人签收、拒收等原因导致退回的，退回之日即为送达之日。上述送达地址如有变更，变更方必须在变更后3日内书面通知其他各方，否则按上述地址进行的送达仍然有效，未及时通知变更情况的一方自行承担由此产生的法律后果。 同日，原告与被告张录举签订编号为ＨＦ-ＮＹＣＹＬ-201707-857-Ｇ02的《个人最高额连带保证合同》。合同约定：鉴于朔州市朔城区峙峪兄弟养殖专业合作社（以下简称“被保证人”）已与权利人签订了编号为ＨＦ-ＮＹＣＹＬ-201707-857的《售后回租总协议》，且后续将签订了一份或多份《融资租赁协议》或《售后回租协议》／《售后回租总协议》（数份协议以下统称“主合同”）。权利人将根据主合同的约定向被保证人出租特定租赁物,并有权向承租人收取租金、保证金、手续费等相关费用。为确保主合同项下被保证人的义务能得以切实履行,保证人自愿为被保证人提供最高额连带保证责任担保。现经各方当人共同协商,达成本合同如下条款,以资各方遵照执行。1.担保主债权：本合同项下由保证人提供保证担保的主债权为权利人与被保证人已经或即将签订的一份或多份在主合同项下对被保证人享有的所有债权。2.保证期间：本保证的保证期间自本合同签署之日起计,直至任一主合同项下的被保证人所有债务履行期届满之后贰年止。在保证期间,权利人有权要求保证人承担保证责任。3.债权确定期间与最高保证限额；本保证责任担保自2017年7月10日至2017年12月31日内由权利人与被保证人签署的一份或多份主合同项下合计不超过￥1100000（大写；人民币壹佰壹拾万元整）的债权（以合同签署日期为准）。4.保证范围：保证人同意:一经权利人要求,立即以人民币向权利人清偿被保证人在主合同项下应向权利人支付的全部负债及义务,包括但不限于:每期租金、管理费、迟延罚金、提前终止管理费、承租人应向出租人支付的赔偿款项、权利人为被保证人垫付的保险费及利息,以及为实现权利人权利发生的其他费用,如公告费、公证费、诉讼费、仲裁费、保全费、拍卖费、评估费、差旅费、律师费、本合同的任何变更手续费、权利人敦促被保证人履行本合同发生的相关费用、因迟延履行其义务产生的费用等（合称为“担保债务”）。5.保证性质：5.1本保证的基本性质：保证人在本合同项下提供的是无条件和不可撤销的连带责任保证。5.2本保证的其它随附性质：（1）本保证是一项独立的保证,其有效性并不受与债务有关的任何合同或协议无效所影响。（2）权利人在本合同项下所享有的权利不受任何其它合同或协议的影响或限制;在任何情况下,只要被保证人到期不偿还债务,权利人即有权直接要求保证人履行担保责任,无须先行向任何其它人（包括但不限于被保证人、其它保证人、其它担保人／抵押品提供人士等）主张权利或采取任何诉讼或其它措施。（3）本保证是一项连续性的保证,在保证期间内持续有效,直至所有担保债务获得完全清偿为止。（4）只要被保证人在主合同项下对权利人承担了任何现在的、将来的、已产生的或可能发生的债务,保证人将就所有该些债务承担保证责任,该保证责任并不受任何不可测因素所影响。（5）保证人承担本合同项下的担保责任是无条件的,不会因出现任何以下原因而免除或减少:（ａ）主合同的任何条款和条件修改、补充或删除;（ｂ）权利人给予任何人时间或任何其它宽免或其它优惠措施;（ｃ）权利人与任何其它人达成和解协议或在任何时候放弃或变更其对任何人享有的任何权利;（ｄ）任何人的法律地位或组成发生任何变化,包括股权转让、破产、清算、合并、被兼并、重组、死亡、无行为能力或行为能力受到限制等情况,或任何人的名称或业务范围变更;（ｅ）任何人就任何债务提供任何其它保证、抵押、质押或其它担保;或（ｆ）权利人放弃或变更其享有的其他担保权利（包括但不限于放弃或变更其他保证、抵押权、质押权、留置权或其他担保或变更其享有的抵押权的顺位）。6.保证债务的偿付：6.1被保证人之任何债务履行期届满,包括因出现法律、法规或由权利人与被保证人所签订与担保债务有关的主合同所规定的情况而导致主合同项下债务或交易提前到期或提前终止等应予清偿,而被保证人无论是基于何种原因未能按时履行义务或支付任何其它应付款项时,保证人在收到权利人发出的付款通知书后7日内,应按该通知书所规定的清偿金额、清偿方式,清偿日期和地点及其它有关指示,无条件地以第一债务人的身份直接向权利人一次性偿还全部应付款项。6.2除有明显错误外,权利人出具的付款通知书是决定性的,其内容对保证人具约束力。7.索赔权：7.1在所有债务未完全清偿前,保证人无权获得或行使任何代位求偿权,亦不能先于权利人对被保证人要求清偿任何债务。7.2保证人在所有债务未完全清偿前,没有权利人的书面同意,不得就代位求偿权项下的债务接受任何人的任何担保。如果保证人违反本条的规定,接受了任何担保,该等担保将视为是由保证人代权利人接受的。保证人应将与该等担保有关的所有文件、标的物及款项交付权利人。8.抗辩权：保证人在本合同所适用法律许可的范围内同意放弃一切可能享有的抗辩权。第15条送达地址确认：山西省朔州市朔城区，上述送达地址适用于业务开展期间、诉讼程序中一审、二审、再审和执行各个诉讼阶段。相关业务、诉讼、仲裁文书按上述地址进行送达，因无人签收、拒收等原因导致退回的，退回之日即为送达之日。上述送达地址如有变更，变更方必须在变更后3日内书面通知其他各方，否则按上述地址进行的送达仍然有效，未及时通知变更情况的一方自行承担由此产生的法律后果。 同日，原告与被告刘慧签订编号为ＨＦ-ＮＹＣＹＬ-201707-857-Ｇ03的《个人最高额连带保证合同》，该合同内容与其同被告张录举签订的《个人最高额连带保证合同》内容一致，第15条送达地址确认：山西省朔州市朔城区。上述送达地址适用于业务开展期间、诉讼程序中一审、二审、再审和执行各个诉讼阶段。相关业务、诉讼、仲裁文书按上述地址进行送达，因无人签收、拒收等原因导致退回的，退回之日即为送达之日。上述送达地址如有变更，变更方必须在变更后3日内书面通知其他各方，否则按上述地址进行的送达仍然有效，未及时通知变更情况的一方自行承担由此产生的法律后果。 根据《三方合作协议》约定，原告于2017年7月24日向案外人山西正大有限公司汇款300000元，被告朔州兄弟合作社为原告出具了金额为34万元的资金收据。自2017年8月23日起，被告朔州兄弟合作社按期还款1-6期的租金，第7-8期出现逾期还款情形，第9-12期逾期未付。原告于2017年9月1日向案外人山西正大有限公司汇款300000元，被告朔州兄弟合作社为原告出具了金额为34万元的资金收据。自2017年9月23日起，被告朔州兄弟合作社按期还款1-5期的租金，第6期出现逾期还款情形，第7期出现逾期未足额还款情形，第8-12期逾期未付。原告于2017年11月9日向案外人山西正大有限公司汇款300000元，被告朔州兄弟合作社为原告出具了金额为34万元的资金收据。自2017年12月8日起，被告朔州兄弟合作社按期还款1-3期的租金，第4期出现逾期还款情形，第5-12期逾期未付。 被告朔州兄弟合作社自2017年8月23日起至2020年10月28日期间共计还款556803.34元（子协议01共计还款236357.04元，子协议02共计还款202267.78元，子协议03共计还款118178.52元），之后未再履行还款义务。至2020年11月19日，被告欠付原告逾期租金506803.34元，迟延罚金188376.8元（迟延罚金以未付租金为基数按照LPR四倍，当前为15.4%计算），扣减保证金119999.94元后的总金额为575180.2元。 原告为实现债权支付律师费8000元，保全责任保险费600.9元。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百三十七条规定，“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同”。本案原告与被告朔州兄弟合作社签订的《售后回租总协议》及三份子协议是当事人之间真实意思表示，内容合法有效，符合融资租赁合同的成立要件，形成融资租赁法律关系，本案案由应为融资租赁合同纠纷。 关于未付租金，原告与被告朔州兄弟合作社应按照《售后回租总协议》及三份子协议的约定履行各自义务。因原告与被告朔州兄弟合作社分别签订《售后回租协议》和《售后回租总协议》两份融资租赁协议，被告在支付租金过程中未严格按两份协议约定的租金支付时间支付租金，在付款时也未备注每笔租金所对应的具体协议，出现两份协议租金支付无法具体区分。经质证，原、被告对两份租赁协议被告支付租金总金额没有异议，而且原告已将被告朔州兄弟合作社支付的租金根据每一份融资租赁协议约定的付款时间和金额分别对应入账。合同履行过程中，被告朔州兄弟合作社未能按约定时间和金额足额支付原告租金，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。故原告根据回租协议约定，要求被告朔州兄弟合作社支付全部未付租金506803.34元的诉讼请求，本院依法予以支持。 关于迟延罚金，虽然《售后回租总协议》对此作了约定，但约定的计算标准超出法律规定的范围。庭审中原告主张以未付租金为基数按照LPR四倍，当前为15.4%计算迟延罚金，本院认为，原告该请求符合法律规定，本院予以支持。经计算，截止至2020年11月19日，被告朔州兄弟合作社尚欠到期应付未付租金产生的迟延罚金为188376.8元（按年利率15.4%计算，每年以365日计算，其中子协议01迟延罚金为44601.22元，子协议02迟延罚金为58960.96元，子协议03迟延罚金为84814.62元）。因此，截至2020年11月19日，被告朔州兄弟合作社应向原告支付未付租金506803.34元，迟延罚金188376.8元，扣除保证金119999.94元，共计575180.2元；自2020年11月20日起的迟延罚金以506803.34元为基数按LPR四倍计算至实际清偿之日。 关于原告主张的律师费、保全责任保险费，协议中对此进行了约定，原告提交的律师费专用发票、律师费银行回单、财产保全保单、保全保险费银行回单、付款通知单，可以证实原告实际支出律师费8000元，保全责任保险费600.9元，故对原告要求被告承担8000元律师费和600.9元保全责任保险费的诉讼请求，本院依法予以支持。 被告徐国瑞与原告签订的《个人连带保证合同》，被告张录举、刘慧分别与原告签订的《个人最高额连带保证合同》均是各方真实意思表示，内容不违反法律、法规的规定，均合法有效。在被告朔州兄弟合作社违约支付租金的情况下，被告徐国瑞应依约承担担保债务25%的连带清偿责任，被告张录举、刘慧均应依约在最高担保限额110万元范围内承担相应的连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向被告朔州兄弟合作社追偿。 关于被告朔州兄弟合作社主张的在被告应付债权总额中扣除其向原告支付的2.55万元咨询服务费，因被告未提供相应证据予以证明，且咨询服务费与本案非同一法律关系，本院不宜一并审理，被告可以另案主张。 综上，依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百三十七条、二百四十八条、《中华人民共和国担保法》第十八、三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告朔州市朔城区峙峪兄弟养殖专业合作社于本判决生效之日起十日内支付原告海尔融资租赁股份有限公司租金及截止到2020年11月19日的迟延罚金共计人民币575180.2元及自2020年11月20日起至实际清偿之日以506803.34元为基数按LPR四倍计算的罚金； 二、被告朔州市朔城区峙峪兄弟养殖专业合作社于本判决生效之日起十日内给付原告海尔融资租赁股份有限公司律师费8000元，保全责任保险费600.9元； 三、被告徐国瑞对上述第一、第二项确定的给付义务在担保债务25%范围内承担连带清偿责任，在承担担保责任后，其有权向被告朔州市朔城区峙峪兄弟养殖专业合作社追偿； 四、被告张录举、刘慧对上述第一、第二项确定的给付义务在最高担保限额110万元范围内承担连带清偿责任，在承担担保责任后，其有权向被告朔州市朔城区峙峪兄弟养殖专业合作社追偿； 五、驳回原告海尔融资租赁股份有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行本判决上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9809元，保全费3524元，合计13333元，均由四被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长  刘宗欣 审判员  蔡爱华 审判员  王 敏 二〇二一年一月二十六日 书记员  臧 凤