江西省南昌市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)赣0103民初2894号 原告：江西省惠泽农业发展有限公司（以下简称惠泽公司），住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道788号江信国际花园18号楼803室，统一社会信用代码：91360125MA38B3BC6F。 法定代表人：熊涛，该公司执行董事兼总经理。 诉讼代表人：熊志刚，男，汉族，1977年6月19日出生，住江西省南昌市湾里区，系原告惠泽公司监事。 委托诉讼代理人：徐林强、黄开莉，江西豫章律师事务所律师。 被告：熊涛，男，汉族，1977年12月13日出生，住江西省南昌市西湖区。 委托诉讼代理人：李毛崽、罗丽婷，北京市京师（南昌）律师事务所律师。 原告惠泽公司诉被告熊涛损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年5月18日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐林强、黄开莉，被告熊涛及委托诉讼代理人李毛崽、罗丽婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告惠泽公司诉称：惠泽公司成立于2018年12月28日，注册资本500万元，由股东熊承亮、邹云、符建湾、熊志刚、熊涛出资设立，五位股东各占股20%，由熊涛担任公司执行董事，熊志刚担任公司监事。 惠泽公司成立后，自2019年2月至9月经营期间，各股东实际出资325万元，出资款均是直接转入熊涛个人账户，且公司经营所需全部从其个人账户支取。 惠泽公司主营渔业养殖。2019年12月，熊志刚查阅了惠泽公司2019年12月《利润表》、《资产负债表》，发现截止2019年12月底，惠泽公司的亏损已经达到2741993.5元，且当月财务成本高达20余万元。惠泽公司经营项目单一，仅是承包鱼塘进行养殖，其他相同规模的养殖场月开销仅需10万元。据此，2020年4月15日，熊志刚向惠泽公司发出《查阅公司资料请求函》，要求查阅公司会计账簿及原始会计凭证，但熊涛仅同意熊志刚查询公司会计账簿，拒绝提供原始会计凭证核实会计账簿真伪。在此情况下，熊志刚提出由第三方审计机构对公司财务进行审计，也被熊涛拒绝。熊涛作为惠泽公司的法定代表人兼执行董事，负责公司管理及财务支出，现公司经营中产生巨额亏损，其应当向各股东如实告知亏损的原因并提供原始财务凭证供股东查阅、核实。但熊涛拒不配合，而公司每月还需要承担20余万元财务成本，长期以往，公司的经营必会愈发困难，并进一步损害各股东的利益。此情况下，熊志刚同时作为公司股东、监事，有合理的理由认为熊涛作为执行董事，在公司经营过程中，未尽到忠实、勤勉义务，给公司造成巨额的财产损失。 熊志刚作为惠泽公司监事，特依法提起监事代表诉讼，在诉讼中，原告依法向法院申请对惠泽公司的财务进行审计，以查明熊涛是否存在挪用惠泽公司资金，损害公司利益的情形，但因审计费用过高，原告无法负担，导致审计无法进行，但在审计过程中，熊涛提供了惠泽公司的相关财务资料，经原告核查熊涛提供的财务资料，发现熊涛存在以下损害公司利益的行为：利用职务便利，以借款给惠泽公司经营为由，虚高借款金额，经原告初步核查，熊涛的该行为已经给原告造成了295880元损失；挪用惠泽公司资金，用于支付其受让符湾建、邹云的股权受让款，给惠泽公司造成了25000元的损失。故原告诉请如下：1、判令被告熊涛向原告支付其经营管理期间因未尽忠实、勤勉义务给原告造成的财产损失320880元；2、本案诉讼费用由被告承担。 原告惠泽公司提供如下证据： 证据一、惠泽公司企业信息及董事、监事、经理信息；熊涛、熊志刚的身份信息。 证明：惠泽公司成立于2018年12月28日，其中熊涛担任公司法定代表人，系公司执行董事、经理；熊志刚担任公司监事。熊志刚有权以监事的身份代表惠泽公司提起董事、高管损害公司利益诉讼，本案原、被告主体适格。 证据二、惠泽公司2019年12月利润表、2019年资产负债表。 证明：从2019年12月份利润表可知，在熊涛经营公司期间，惠泽公司一个月的管理费用达到了208278.89元，该费用超出了正常经营所需的管理费用，而从资产负债表中显示，截至2019年12月底，惠泽公司已经亏损2741993.5元。原告有合理的理由怀疑熊涛在经营惠泽公司期间，未尽到忠实、勤勉义务，致使惠泽公司遭受了大量的不必要的损失。 证据三、惠泽公司股东投入股本明细。 证明：截止2019年9月，惠泽公司各股东投入股本共计325万元，该费用均是转入熊涛个人账户，由熊涛用于惠泽公司经营。 证据四、2020年4月15日熊志刚《查阅公司资料请求函》、 2020年4月21日惠泽公司的《复函》。 证明：因惠泽公司产生巨额亏损，熊志刚以股东身份要求查阅公司的会计账簿及原始财务凭证以查明公司亏损的原因，但熊涛只同意熊志刚查阅会计账簿，但不同意查阅原始财务凭证，而单凭会计账簿根本无法查明公司亏损的原因，且单从目前惠泽公司的管理费用来看，公司存在大量的不必要支出，熊志刚基于此，才代表惠泽公司提起诉讼。 证据五、惠泽公司股东熊承亮中国工商银行62×××05账户银行流水四张、惠泽公司2020年《明细账》八张。 证明：1、熊承亮自银行账户中分多笔转款共计679000元给张英；2、张英系熊涛妻子，上述679000元款项在惠泽公司2020年《明细账》中记账是惠泽公司归还熊涛借款。 证据六、惠泽公司2020年5月20日收款凭证一张及网上银行电子回单八张、2019年12月31日记账凭证一张、熊涛中国农业银行62×××71账户自2019年7月1日至2020年6月30日银行流水五张、熊涛中国建设银行62×××23账户自2019年1月1日至2020年6月30日银行流水八张。 证明：1、在惠泽公司2020年5月20日收款凭证记账显示，惠泽公司2020年4月22日至5月23日向熊涛借款159420元，但八张网上银行电子回单中，4月22日转款10000元、5月5日转款300元、5月10日转款10000元、5月20日转款20000元，合计40300元，交易用途均载明是转款，而非借款，载明借款的合计为119120元；2、在惠泽公司2019年12月31日的记账凭证中，载明惠泽公司向熊涛借入120000元、300000元，但120000元并没有相应的银行流水对应，300000元对应的银行流水为熊涛农行2020年1月7日的264000元转款，其中熊涛扣除了36000元砍头息。3、若熊涛无法证明还存在其他的真实借款，应当认定惠泽公司仅向其借款为383120元，惠泽公司向熊涛实际归还了679000元，多归还的295880元系熊涛利用管理公司的职务便利，侵害公司利益，应当予以返还；4、在熊涛建行2020年3月22日至4月14日的银行流水显示了以下转款情况：①2020年3月22日，熊涛6214857907117776账户转款50000元至熊涛建行卡；②2020年3月22日，熊涛6214857907117776账户转款35000元至熊涛建行卡；③2020年3月22日，熊涛转款50000元至符湾建账户；④2020年3月22日，熊涛转款50000元至邹云账户；⑤2020年4月14日，熊涛转款10000元至符湾建账户；符湾建、邹云系惠泽公司原股东，熊涛受让了两人持有的惠泽公司股权，上述熊涛转给符湾建、邹云的款项系支付的股权转让款。建行卡作为熊涛平时用于惠泽公司经营用卡，熊涛仅转入85000元，转出110000元用于支付股权转让款，损害了惠泽公司25000元合法权益，应当予以返还。 被告熊涛辩称：原告所述事实错误。1、惠泽公司的账目从熊涛账户支取，是经过五个出资人在合作协议书中明确约定的，熊志刚负责管理公司财务；2、2019年12月财务成本高达20余万，包含2019年11月工人工资39700元及前几个月电费22316.94元，公司运营成本每月也需15万元左右，公司属于前期投资较大；3、惠泽公司配合熊志刚查账，未提供原始财务凭证是不属于损害公司利益的行为；4、被告熊涛并未收取公司借款36000元利息。 被告熊涛提供如下证据： 证据一、《公司投资合作协议书》、2018年10月17日农投会会议、2019年1月8日《会议记录》、2019年7月7日《会议记录》、2020年7月29日《股东会议记录》、2019年2月28日《记账凭证》。 证明：1、在惠泽公司成立之初各股东签署的《公司投资合作协议书》明确约定将熊涛尾号6971的农行账户作为惠泽公司统一账户。并且根据2019年2月份惠泽公司原始记账凭证显示，各股东按照协议约定将股本金转入指定账户（熊涛农行尾号6971账户）；2、惠泽公司经营所需的资金并非全部从熊涛个人账户支取，也会从熊志刚个人账户支取，且之前一直由熊志刚负责财务，熊涛不存在损害公司利益行为。 证据二、惠泽公司2019年度《管理费用明细账》。 证明：惠泽公司2019年12月份的财务费用包含了2019年11月的工人工资39700元及前几个月的电费22316.94元。因此，该月的管理费用比之前的月份多。 证据三、（2020）赣0105民初76号民事调解书。 证明：熊志刚违反约定拖欠出资导致惠泽公司流动资金不足，致使惠泽公司经营困难，这才是惠泽公司持续亏损的主要原因，并非熊涛未尽忠实、勤勉义务导致的；2、熊志刚因不履行出资义务，惠泽公司起诉熊志刚要求缴纳出资，经调解结案。后熊志刚不履行义务，经法院执行，熊志刚才支付出资款。 证据四、熊涛农业银行6971银行流水。 证明：熊涛先后向惠泽公司出借款12万元，已实际到位。 经审理查明：惠泽公司是2018年12月28日成立的有限责任公司，经营范围为：农业技术开发、转让、咨询、推广服务；蔬菜、水果、坚果、花卉、苗木、谷物、油料、中药材种植、销售；家禽饲养；餐饮服务；住宿服务；会议会展服务；旅游景区管理服务；旅客票务代理（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 惠泽公司注册资本500万元，由股东熊承亮、邹云、符湾建、熊志刚、熊涛各认缴出资额100万元，五位股东各占股20%。由熊涛担任公司执行董事、法定代表人，全面负责公司行政、义务、安全、人员安排；熊志刚担任公司监事，负责都昌的生产、销售、财务管理签字、人员安排等、并参与公司重大决策。2019年12月，熊涛与邹云、符湾建签订了股权转让协议，受让了邹云、符湾建在惠泽公司的股权，并于2020年6月1日办理变更登记。因此，熊涛在惠泽公司占股60%。 惠泽公司成立后，在江西都昌县主营渔业养殖。2019年9月，熊志刚与熊涛就经营发生争议，熊志刚不再参与惠泽公司管理。 此后，熊志刚认为熊涛作为惠泽公司董事，在经营公司期间，未尽到忠实、勤勉义务，给惠泽公司造成损失，故依法作为惠泽公司的监事代表诉讼，提出如前之诉。 另查明：在审理期间，惠泽公司向本院递交司法审计申请书，要求：对惠泽公司自2019年2月1日起至2020年6月底的财务资料进行司法审计,主要包括以下事项:1、惠泽公司各股东已投入的出资、惠泽公司出售鱼产品收入是否转入公司账户、记载于公司财务账册；2、惠泽公司各财务支出是否合理，是否具备真实、完整、合法的会计凭证（包含原始凭证、会计凭证）予以对应；3、惠泽公司是否存在不合理资金支出或去向不明的资金及相应的金额；4、截止2020年6月底，惠泽公司的盈亏情况。本院对惠泽公司的审计申请予以准许，并委托相关部门进行司法审计。鉴定期间，惠泽公司提交变更审计事项申请书，要求变更审计事项如下：对惠泽公司自2019年2月1日起至2020年11月底的财务资料进行司法审计，审计惠泽公司在上述期间内是否存在不合理资金支出或者去向不明的资金及相应的金额。2021年1月11日，江西惠普会计师事务所有限责任公司以“惠泽公司未缴纳审计费用”为由，将惠泽公司申请审计事项退回。 本院认为：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，惠泽公司在经营期内是否存在不合理资金支出或者去向不明的资金等事项应根据对惠泽公司的账目审计而定。本院根据惠泽公司的申请，已委托鉴定部门对惠泽公司的相关事项进行审计。而惠泽公司作为申请鉴定一方，缴纳审计费用是法定义务。现因惠泽公司未缴纳审计费用，致使鉴定部门无法对相关事项进行审计，其不利后果由惠泽公司承担。惠泽公司在未对其财务资料进行全面审计情况下，仅从财务资料中抽取部分凭证来证明被告熊涛有虚高借款金额及挪用惠泽公司资金等损害公司利益的行为，证据不足，故惠泽公司要求熊涛支付其财产损失320880元的诉请，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意规定（四）》第二十三条的规定，判决如下： 驳回原告江西省惠泽农业发展有限公司的诉讼请求。 本案由原告预交的案件受理费5800元，财产保全费2020元，合计7820元，由原告惠泽公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院，且应在递交上诉状后七日内，到南昌市中级人民法院缴纳上诉费，或办理减、免、缓交手续，逾期不交或未按规定办理相关手续，南昌市中级人民法院按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。 审 判 长  付 蕾 人民陪审员  梅琳英 人民陪审员  张 丽 二〇二一年一月二十七日 书 记 员  林 敏