广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0803刑初463号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人陈建强，绰号“那吭”、“无脑”，男，1988年1月5日出生于湛江市霞山区，籍贯湛江市霞山区，公民身份号码440************454，汉族，初中文化，无业，无前科。户籍地及捕前住址广东省湛江市霞山区************。因涉嫌犯故意伤害罪、开设赌场罪于2007年1月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月13日被公安机关取保候审，2019年7月4日经公安机关电话传唤，其主动到案，次日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于湛江市霞山看守所。辩护人朱建林，广东敏翔律师事务所律师。辩护人陈小琴，广东敏翔律师事务所律师。湛江市霞山区人民检察院以霞检诉刑诉（2019）433号起诉书指控被告人陈建强犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员吴云媛出庭支持公诉。被告人陈建强及其辩护人朱建林、陈小琴到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2006年12月上旬，黄涛（已判决）与许合强、“国民党”（均另案处理）合谋在湛江市霞山区****巷15号门前的一块空地处开设以“骰子”赌“大小”的赌场，由黄涛提供场地，许合强出资20000元，“国民党”出资5000元，其中黄涛占股份30%，许合强占股份60%，“国民党”占股份10%。黄涛又将其一半股份分给陈海荣、陈建进（均已判决），许合强将其股份分给许保馨（另案处理）、许保养（已死亡）等人。黄涛、陈建进、陈海荣等人以营利为目的，每天纠集多人在赌场赌博，该赌场的资金收入及开支均由黄涛管理，被告人陈建强、许保养（已死亡）和许文胜（已判决）等人在赌场负责看场。2007年1月上旬，一位名叫“东哥”的男青年认为黄涛等人的赌场“出千”令其输钱，向赌场索赔一万元。黄涛、许合强、许保馨、许保养等人经商量，决定从赌场的资金中取出3800元，由许保养购买10多把弹簧刀与一支猎枪发给赌场人员，以对付“东哥”。2007年1月6日下午14时许，“东哥”向赌场索赔一万元未果后，便纠集庄志坚、梁静辉、“大眼二”等人持刀到该赌场“算账”。已有准备的赌场人员许保养、许文胜各持转轮猎枪一支，黄涛、陈海荣、陈建进、许保馨及被告人陈建强则各持弹簧刀或砖头追打“东哥”等人。在追打过程中，庄志坚、梁静辉被陈建进、陈海荣等人刺伤，庄志坚受伤后送医院抢救无效死亡。经法医鉴定，梁静辉伤情为轻微伤；庄志坚符合单刃锐器刺伤背部致右肺破裂造成失血性休克死亡。另查明，2019年7月4日，经湛江市公安局霞山分局电话传唤，被告人主动到案，并如实供述。上述事实，被告人陈建强在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陈乃炎、郭振全、邱玉尚、叶世强、唐鑫、金广德、陈英、李小凤、陈爱梅、陈小玉、冯泽宇、黄志金、黄汉杰、黄梓辉、金广东、潘克俭、蒋光春、林日强、黄赵、黄碧庆、黄光兴、黄涛、陈建进、陈海荣、许保馨、许合强、许文胜、许保养的证言，被害人梁静辉的陈述，被告人陈建强的供述及辩解，法医学尸体检验报告书，法医学活体检验报告书，现场勘验笔录及现场照片，辨认笔录及照片，搜查笔录、扣押物品清单，立案决定书，证明，（2007）湛中法刑一初字第74号刑事附带民事判决书，（2012）湛中法刑一初字第5号刑事判决书，到案经过及人口信息资料等证据证实，足以认定。辩护人提出如下辩护意见：第一，对公诉机关指控被告人犯故意伤害罪、开设赌场罪无异议。第二，在开设赌场的犯罪事实中，本案的法定最高刑为3年，追诉期限为5年。被告人没有逃避侦查，案发至今已超过10年，故本案已过追诉时效。第三，在故意伤害的犯罪事实中，被害人是被同案人伤害致死，被告人只是参与追赶，其行为不是造成被害人死亡的直接原因，在共同犯罪中起次要作用，且被告人是初犯，归案后如实供述，请求从轻处罚。关于公诉机关指控被告人犯开设赌场罪情节严重的问题。本案中，公诉机关提交了同案人黄涛、许文胜、许保养等人的供述及证人证言证实该赌场开设期间参赌人数累计达到120人以上，赌资数额达到30万元以上，但案发时侦查机关未就该事实搜集证据，现场也未抓获参赌人员及缴获赌资，中院已生效的两份判决书均未认定同案人开设赌场情节严重，且由于被告人及其同伙开设赌场造成一人死亡已追究同伙构成故意伤害罪，故再认定开设赌场情节严重存在同案不同判及重复评价的问题。公诉机关仅提供同案人供述及证人证言，在没有其他证据相互印证的情况下，不足以认定被告人陈建强开设赌场，情节严重，故对公诉机关指控被告人陈建强开设赌场情节严重不予支持。关于辩护人提出开设赌场罪已超过追诉时效的问题。经查，本案开设赌场行为不属于情节严重，其法定最高刑为3年有期徒刑，追诉时效期限为经过五年。本案中，被告人于2007年2月13日被取保候审，取保候审期满后，侦查机关未对其开设赌场案进行处理，且该案已超过追诉时效期限。故公诉机关指控被告人犯开设赌场罪的追诉时效期限已过，不应再追诉。辩护人的该辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。本院认为，被告人陈建强无视国家法律，伙同同伙持械伤害他人身体，致一人死亡、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陈建强犯故意伤害罪的罪名成立，本院予以支持；指控被告人陈建强犯开设赌场罪已过追诉时效期限，本院不予支持。在故意伤害共同犯罪中，被害人庄志坚系被同案人陈建进、陈海荣刺伤致死，被告人在故意伤害的共同犯罪中起次要作用，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，依法对其减轻处罚。对辩护人提出被告人在共同犯罪中起次要作用的辩护意见予以采纳。故意伤害案的被害人存在过错，可酌情从轻处罚。被告人主动到案并如实供述全部犯罪事实，是自首，依法可从轻或减轻处罚。对辩护人提出被告人归案后如实供述的辩护意见予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第八十七条第（一）项之规定，判决如下：被告人陈建强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一个月九日，折抵刑期一个月九日,即自2019年7月4日至2022年5月25日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 丽人民陪审员  陈惠明人民陪审员  黄春兰二〇一九年十二月二十三日书 记 员  黄宏林附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第八十七条犯罪经过下列期限不再追诉：（一）法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；（二）法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；（三）法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；（四）法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。