甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2019）甘09民初115号原告：中国农业银行股份有限公司酒泉分行，统一社会信用代码91620900925065105K。负责人：史某。委托诉讼代理人：张某。委托诉讼代理人：陈某，甘肃梓钊律师事务所律师。被告：玉门市豫达商贸有限公司，统一社会信用代码91620981057568369T。法定代表人：许某1。委托诉讼代理人：高某，甘肃油城律师事务所律师。被告：许某1，住甘肃省玉门市。委托诉讼代理人：高某，甘肃油城律师事务所律师。被告：马某，住甘肃省玉门市。委托诉讼代理人：高某，甘肃油城律师事务所律师。被告：许某2，住甘肃省玉门市。委托诉讼代理人：高某，甘肃油城律师事务所律师。被告：甘肃华润房地产开发有限公司，统一社会信用代码91620981MA72DRT43T。法定代表人：陶某。原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行与被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2、甘肃华润房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，甘肃省酒泉市肃州区法院于2019年8月1日立案后，原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行申请增加诉讼请求，因增加后涉案诉讼标的额超过该院受理民商事案件诉讼标的额的上限，该院裁定将本案移送本院。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行的委托诉讼代理人张某、陈某，被告玉门市豫达商贸有限公司的法定代表人许某1及委托诉讼代理人高某，被告许某1及委托诉讼代理人高某，被告马某的委托诉讼代理人高某，被告许某2的委托诉讼代理人高某到庭参加诉讼，被告甘肃华润房地产开发有限公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。中国农业银行股份有限公司酒泉分行向本院提出诉讼请求：1.判令被告玉门市豫达商贸有限公司偿还贷款本金8985268.43元、利息129149.96元（截止2019年6月3日），并承担自2019年6月4日起至贷款清偿之日止的利息（包含正常利息、复利及罚息）；2.判令原告对被告玉门市豫达商贸有限公司抵押的位于玉门市××区地下综合商场、30幢一层商服、31幢一层厕所及土地使用权）的抵押物享有优先受偿权；3.判令被告许某1、马某、许某2对玉门市豫达商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任；4.判令被告承担本案的诉讼费、保全费、评估费等其他实现债权的相关费用；5.判令被告许某1承担违约金8985268.43元；6.判令被告甘肃华润房地产开发有限公司就拆除抵押物拆迁款或补偿款支付原告以偿还借款。事实及理由：2018年3月21日、3月26日被告玉门市豫达商贸有限公司以担保人许某1名下，位于玉门市××区地下综合商场、30幢一层商服、31幢一层厕所及土地使用权抵押，并由许某1、马某、许某2三人提供高额担保，在我行玉门支行营业部贷款2笔，金额共900万元。原告与被告玉门市豫达商贸有限公司签订了《流动资金借款合同》，约定按月付息，到期还本；与被告许某1签订了《最高额抵押合同》，并与许某1、马某、许某2签订了《最高额保证合同》。该贷款分别于2019年3月20日、3月25日到期。被告许某12018年6月末在未告知原告的情况下私自将贷款抵押物拆除用于修建商业楼，造成我行贷款抵押物灭失，违反了《最高额抵押合同》第六条、第十二条的约定及《流动资金借款合同》第五条的约定，已经构成违约，原告宣布本合同项下的借款提前到期，提前收回借款。原告多次催促其提供有效担保或立即偿还借款，但至今被告均未履行且处分行为还在继续，依据双方签订的《最高额抵押合同》，被告许某1应承担违约金8985268.43元。原告于2018年6月后多次向被告玉门市豫达商贸有限公司发送了《贷款提前到期通知书》，被告盖章签字签收，但均未履约。在借款合同到期后，经原告继续催收，各被告均不履行还款义务。之后原告于2019年4月19日又采用邮寄方式分别向四被告送达了《债务逾期催收通知书》、《担保人履约通知书》。为维护原告合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2辩称，1.玉门市豫达商贸有限公司愿意清偿借款本金和拖欠的利息。2.位于玉门市××区给原告的抵押仍然有效，被告方同意原告方优先受偿，许某1、马某、许某2在该案中不承担连带责任。事实和理由：被告方抵押给原告的房产，是政府同意拆迁在原基础上重建，不存在玉门市豫达商贸有限公司等人私自拆迁的问题；没有任何单位及个人向玉门市豫达商贸有限公司等支付过拆迁补偿款；现负一层地下综合商场已经建成，抵押物并没有流失，抵押继续有效，不存在违约过错赔偿问题，答辩人不同意赔偿违约金。现阶段，该地段建成的建筑物规模更大，档次更高，不影响本案原告实现债权的权利。被告玉门市豫达商贸有限公司等人愿意在法庭的主持下达成调解协议。甘肃华润房地产开发有限公司未答辩。中国农业银行股份有限公司酒泉分行围绕诉讼请求提交了以下六组证据：1.原告营业执照、法定代表人身份证明书及身份证复印件，玉门市豫达商贸有限公司营业执照、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，许某2身份证复印件，甘肃华润房地产开发有限公司企业信用信息；2.申请贷款报告、流动资金借款申请书、股东会决议、玉门市豫达商贸有限公司章程、流动资金借款合同、借款凭证；3.最高额抵押合同、授权委托书、房地产抵押清单、房产证、土地证、他项权利证书；4.最高额保证合同、实际控制人连带责任承诺函；5.会议纪要、建设工程规划条件通知书、建设工程设计方案核定通知书、建设工程规划许可证、建设用地规划许可证复印件；6.贷款提前到期通知书、告知函及照片。经质证，被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2除对第六组证据中的告知函有异议之外，对其他证据的真实性均无异议。被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2提交效果图两张，以证实抵押物未灭失。经质证，中国农业银行股份有限公司酒泉分行认为效果图不能证实建筑物的客观情况，也不能证实抵押物依然存在。被告甘肃华润房地产开发有限公司未提交证据。本院经审查认为，上述证据中，双方当事人对真实性无异议的证据，内容真实有效，来源合法，本院予以确认。经对证据分析认证，本院认定事实如下：2016年3月14日，被告许某2作为被告许某1的委托代理人与原告签订最高额抵押合同一份，约定许某1以其所有的位于玉门市××区的房屋和土地使用权提供最高额抵押，为原告与被告玉门市豫达商贸有限公司自2016年3月14日至2019年3月14日期间签订的人民币贷款在债权最高余额人民币1000万元的范围内提供抵押担保，担保的范围为主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应利息、罚息、复利、费用等。最高额抵押合同第一条第三款还约定，在合同约定的期间和最高余额内，抵押权人发放本合同约定的贷款时无须逐笔办理担保手续。2016年3月15日，双方办理了房屋及土地使用权的抵押登记。2018年3月8日，被告许某1、许某2、马某向原告出具实际控制人连带责任承诺函一份，同意为被告玉门市豫达商贸有限公司在原告处办理1000万元抵押贷款提供连带责任保证担保。2018年3月19日，被告许某1、许某2、马某与原告签订最高额保证合同一份，为玉门市豫达商贸有限公司向原告自2018年3月19日至2019年3月18日期间的人民币贷款在债权最高余额人民币500万元的范围内提供最高额保证担保，担保的范围为主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应利息、罚息、复利、费用等；在合同约定的期间和最高余额内，债权人发放本合同约定的贷款时无须逐笔办理担保手续；保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2018年3月26日，被告许某1、许某2、马某与原告再次签订最高额保证合同一份，为玉门市豫达商贸有限公司向原告自2018年3月26日至2019年3月25日期间的人民币贷款在债权最高余额人民币540万元的范围内提供最高额保证担保，其他约定与双方2018年3月19日签订的最高额保证合同一致。2018年3月19日，被告玉门市豫达商贸有限公司与原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行签订流动资金借款合同一份，向原告借款500万元，约定：借款期限一年，利率为固定利率，按照借款提款日前一工作日的1年期LPR加179bp（1bp=0.01%）确定;按月结息，结息日固定为每月的20日，于每一结息日当日付息；借款人未按约定期限归还借款本金的罚息利率为借款执行利率上浮50%，如遇1年期LPR上调的，罚息利率自1年期LPR调整后一个工作日起相应调整；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按照合同约定的逾期罚息利率计收复利；合同3.10.2条还约定，对借款人、保证人、抵押物发生可能影响借款安全或者债务履行情形的，贷款人可以宣布本合同及其他合同项下借款提前到期、提前收回借款等。借款合同签订后，原告于2018年3月21日向被告玉门市豫达商贸有限公司发放借款500万元至借款合同中指定的银行账户。2018年3月26日，被告玉门市豫达商贸有限公司与原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行再次签订流动资金借款合同一份，向原告借款400万元，其他约定内容与2018年3月19日双方签订的流动资金借款合同一致。该份借款合同签订当日，原告向被告玉门市豫达商贸有限公司发放借款400万元至借款合同中指定的银行账户。上述两笔借款，实际执行的利率均为年利率6.09%。两笔合计900万元的贷款发放后，原告在二季度贷后现场检查时发现，被告许某1在未告知原告的情况下，擅自将抵押的房产拆除用于修建商业楼，原告遂于2018年7月2日、20日向被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1送达贷款提前到期通知书，要求被告玉门市豫达商贸有限公司立即筹措资金，归还结欠本金及利息。2018年8月20日，原告再次向被告玉门市豫达商贸有限公司送达贷款提前到期通知书，宣布两份案涉借款合同项下的贷款提前到期，要求被告玉门市豫达商贸有限公司立即筹措资金，归还结欠本金及利息。被告玉门市豫达商贸有限公司未予归还，原告又于2018年10月8日、11月20日先后两次向被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1送达贷款提前到期通知书，要求归还合同项下借款本金900万元及利息，之后又多次向被告玉门市豫达商贸有限公司送达贷款催收通知书催收借款本息，但玉门市豫达商贸有限公司仍然未予归还。另查明，2018年6月25日，经被告甘肃华润房地产开发有限公司申请，玉门市发展和改革局对其申报的玉门市商业步行街新世纪商贸中心项目进行备案，该项目位于玉门市商业步行街中段，总占地面积4738平方米，改建原商联超市地下一层，新建地上三层综合体商贸中心，总建筑面积8791.45平方米，并配套建设其他附属设施。2018年8月24日，玉门市住房和城乡建设局作出规划条件通知书和建设工程设计方案核定通知书，并于同日向被告甘肃华润房地产开发有限公司办理了建设工程规划许可证和建设用地规划许可证。至本案开庭时止，包括本案中用于抵押的土地在内的地块上修建的玉门市商业步行街新世纪商贸中心尚未完工。本案审理过程中，原告提出财产保全申请，请求对玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2、甘肃华润房地产开发有限公司名下的财产在1800万元的范围内予以保全，本院作出（2019）甘09民初115号民事裁定书对相应财产予以保全，原告为此支付保全费5000元。本院认为，原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行分别与被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2签订的流动资金借款合同、最高额保证合同及最高额抵押合同，均系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，应为有效，双方均应按照合同约定全面履行各自义务。合同签订后，原告按照约定发放了贷款，履行了交付借款的义务。流动资金借款合同基本条款第3.10.2条约定，作为借款担保的抵押物价值减少、意外毁损或灭失等危及担保实现情形的，贷款人可以要求借款人限期改正、落实债权保障措施、提供其他有效担保，或者宣布本合同及其他合同项下借款提前到期、提前收回借款等。合同履行中，被告许某1在未经作为抵押权人的原告书面同意的情况下擅自处分抵押物，将抵押的房产原物拆除，而被告又不能提供其他有效担保，鉴于此，原告有权依据合同的约定宣布贷款提前到期并收回贷款。诉讼中，原告主张案涉900万元借款利息玉门市豫达商贸有限公司清偿至2019年3月22日，本金仅偿还18209.36元，玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2也未提供此外向原告偿还借款本息的证据，故下欠借款本金数额应以8981790.64元予以确认；根据借款合同约定，贷款逾期的罚息利率在借款执行利率6.09%为基础上浮50%，即9.135%，以剩余借款本金8981790.64元为基数自2019年3月22日起计算至借款实际还清之日。在办理涉案借款的过程中，被告许某1与原告签订了最高额抵押合同，自愿以其坐落于玉门市××区的商业用房及土地使用权为上述借款本息在1000万元范围内提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权已生效，故原告有权主张以抵押房屋及土地使用权优先受偿。但根据查明的事实，用于抵押的房产实际已经被拆除，相应地块上建设中建筑的建设单位为被告甘肃华润房地产开发有限公司，鉴于本案中用于抵押的房产已经灭失，故原告要求以该房产优先受偿缺乏客观可能，本院仅对原告就土地使用权优先受偿部分的请求予以支持。被告许某2抗辩称，2018年3月19日的最高额保证合同中其仅作为许某1代理人签字，并非保证人。经查，在签订该保证合同时许某1本人到场签字，并无授权代理人代为签字之必要；另外，该保证合同中所列的保证人有许某2，且2018年3月8日被告许某1、马某、许某2共同向中国农业银行股份有限公司玉门支行出具的实际控制人连带责任承诺函中，许某2亦作为承诺人承诺为被告玉门市豫达商贸有限公司办理的1000万元贷款提供连带责任保证担保。故综合以上分析，应认定许某2在该份最高额保证合同中签字及捺印系其作为保证人所为。在两份最高额保证合同中，被告许某1、马某、许某2合计担保的债权最高余额为1040万元，担保方式为连带责任保证，保证期间亦未经过，并且最高额保证合同第七条第二款约定，合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可以同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。故被告许某1、马某、许某2应对剩余全部涉案借款本息在1040万元范围内承担连带清偿责任，在承担清偿责任后，有权向被告玉门市豫达商贸有限公司进行追偿。借款合同5.4条约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。案涉5000元保全费属原告为实现债权而支出的合理必要费用，应由被告玉门市豫达商贸有限公司负担。关于原告要求被告许某1承担违约金8985268.43元的问题。本案中，被告许某1作为抵押人提供抵押担保的同时，还作为保证人对案涉借款本息提供连带责任保证担保，其用于承担连带保证责任的财产实际涵盖了提供抵押的财产。即使许某1未能以抵押物偿还债务，也不会因此减轻其债务负担，并且违约金的计算依法应以弥补损失为原则，许某1不能以抵押物清偿债务违约给原告造成的实际损失就是案涉债务，故在许某1对案涉借款本息承担连带保证责任的情况下，本院对原告的该项请求不再支持。本案系原告依据合同关系提起的诉讼，甘肃华润房地产开发有限公司并非案涉合同的相对方，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十四条之规定,原告可以就原抵押物拆除重建后获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿,但原告未举证证明本案中存在保险金、赔偿金或者补偿金等。且原告即便要求对相应的拆迁款或补偿款优先受偿，也应向作为抵押人的许某1主张。若甘肃华润房地产开发有限公司的行为损害了原告享有的抵押权，也系侵权关系，与本案处理的借款合同关系不属同一法律关系，本案中不做审查。被告甘肃华润房地产开发有限公司经依法传唤无正当理由拒不到庭，视为对其诉讼权利的放弃，依法对其缺席审理。综上所述，原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行的诉讼请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第五十三条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告玉门市豫达商贸有限公司偿还原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行借款本金8981790.64元及截止2019年6月3日的利息129149.96元，并支付以实际欠付借款本金为基数、按照年利率9.135%计算的自2019年6月4日起至借款实际清偿之日止的利息，限于本判决生效之日起15日内给付；二、如被告玉门市豫达商贸有限公司未履行本判决第一项给付义务，原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行对被告许某1抵押的座落于甘肃省玉门市××区中段证号为玉国用（2012）第A新-0**号土地使用权折价或拍卖、变卖所得价款在1000万元的范围内享有优先受偿权；三、被告许某1、马某、许某2对前述第一项付款义务在1040万元的范围内承担连带清偿责任，被告许某1、马某、许某2承担清偿责任之后，就其清偿部分有权向被告玉门市豫达商贸有限公司追偿；四、驳回原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费130398元，由原告中国农业银行股份有限公司酒泉分行负担64758元，被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2负担65640元，保全费5000元，由被告玉门市豫达商贸有限公司、许某1、马某、许某2负担。如不服本判决，可在接到判决书之次日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 张秀荣审 判 员 李庆丰人民陪审员 丁建国 二〇二〇年四月二十日书 记 员 王 欢