上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初25546号原告：俞佩群，女，1956年3月23日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：陈佳，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：刘袆，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。被告：黄志刚，男，1984年8月13日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：汪丽慧，女，1988年6月3日出生，汉族，住江西省。被告：黄某某，男，汉族，住上海市浦东新区。法定代理人：黄志刚，住上海市浦东新区。法定代理人：汪丽慧，住江西省永新县。原告俞佩群与被告黄志刚、汪丽慧、黄某某借款合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告俞佩群及其委托诉讼代理人陈佳到庭参加诉讼。被告黄志刚、黄某某经本院传票传唤，被告汪丽慧经本院公告传唤，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。俞佩群向本院提出诉讼请求：1.判令黄志刚、汪丽慧返还俞佩群借款2,038,173元；2.判令黄志刚、汪丽慧按月利率2%支付俞佩群以2,038,173元为基础，自2018年11月30日起至实际清偿之日止的逾期违约金；3.判令黄志刚、汪丽慧支付俞佩群律师代理费44,000元；4.判令黄志刚、汪丽慧支付俞佩群保全服务费3,847元；5.若黄志刚、汪丽慧不履行上述还款义务，则俞佩群以黄志刚、黄某某名下位于上海市浦东新区新场镇牌楼西路XXX弄XXX号XXX室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖上述抵押物，折价或者拍卖所得款项由俞佩群优先受偿，不足部分由黄志刚、汪丽慧继续清偿。事实与理由：2017年11月22日，俞佩群与黄志刚、汪丽慧、黄某某签订《房地产抵押借款合同》，约定黄志刚、汪丽慧向俞佩群借款220万元，借款期限1年，自2017年11月22日至2018年11月21日止，月利率为1.5%，黄志刚、黄某某以其名下位于本市浦东新区新场镇牌楼西路XXX弄XXX号XXX室房屋为上述借款提供抵押担保。然借款到期后，黄志刚、汪丽慧未按约还款付息。据此，俞佩群认为，黄志刚、汪丽慧欠钱不还，侵害了俞佩群的合法权益，故诉至法院请求判如所请。黄志刚、汪丽慧、黄某某均未做答辩。本院认定事实如下：2017年11月22日,出借人(抵押权人，以下简称甲方)俞佩群、借款人(以下简称乙方)黄志刚及汪丽慧、抵押人(以下简称丙方)黄志刚及黄某某签订《房地产抵押借款合同》，内容为：“第一条总则：鉴于乙方向甲方申请借款，为保障甲方债权的实现，明确各方权利义务，根据有关法律、法规，经甲、乙、丙三方协商一致，特订立本合同，共同遵照执行。第二条借款用途、金额及借款期限：(一)、借款用途：资金周转；(二)、借款金额：人民币贰佰贰拾万元整；(三)、借款期限：12个月，自2017年11月22日起至2018年11月21日止。若实际放款日期与上述日期不一致的，则借款期限自乙方收到甲方借款之日起12个月。第三条利率及还款方式：(一)、月利率为1.5%(日利率=月利率/30)。借款利息自乙方在其账户中收到甲方借款之日起按日计息；(二)、甲、乙双方约定乙方按月付息(放款日即为每月的付息日)，并于借款期限届满之日一次性归还全部本金；(三)、乙方向甲方归还的任何款项均视为先付息后还本。……第六条抵押房地产：(1)、房地产权利人：黄志刚、黄某某；(2)、房地产坐落：上海市浦东新区新场镇牌楼西路XXX弄XXX号XXX室；(3)、房地产面积：130.57平方米；(4)、《上海市房地产权证》编号：沪房地浦字(2016)第255142号；(5)、抵押物价值(协议价)：人民币叁佰万元整；(6)、上述房地产现有抵押状况：无抵押；(7)、上述房地产现有租赁状况：无租赁。第七条抵押房地产的担保范围：(一)、丙方提供抵押担保的范围包括本合同项下的所有借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金和诉讼费、保全费、公证费、执行费、律师费、差旅费、抵押财产处置费用等其他费用；(二)、因利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金和诉讼费、保全费、公证费、执行费、律师费、差旅费、抵押财产处置费用等实现债权的费用和所有其他应付的一切费用增加而实际超出主债权限额的部分，乙方自愿承担连带担保责任。……第十六条违约责任：本合同生效后，甲、乙、丙三方应履行本合同约定的义务和承诺，任何一方不履行约定义务或承诺、保证的，应当按照法律、法规及本合同的约定承担相应的违约责任并赔偿由此给对方造成的损失：(一)、借款到期(包括依据合同约定宣布借款提前到期)，借款人未按期足额归还借款本息的，出借人(抵押权人)不再按照本合同约定的利率计收利息，借款人应向出借人(抵押权人)支付违约金，违约金从合同到期日(包括宣布提前到期)起算，计算至借款完全清偿之日止，以逾期还款本金为基数，按照2%月计收；(二)、若甲方中的人数多于一人的，则甲方中任意一人的债务未被清偿(包括归还本金和支付利息)，均视为乙方违约。第十七条费用承担：(一)、本合同及抵押房地产有关的评估、保险、公证、登记等费用均由乙方承担；(二)甲方在催讨本息及执行期间实际发生的费用(包括但不限于利息、逾期罚息、违约金、赔偿金和诉讼费、保全费、公证费、执行费、拍卖费、律师费、差旅费、抵押财产拍卖所产生的税、费等其他费用)均由乙方承担……”黄志刚、汪丽慧作为黄某某的法定代理人代黄某某在该《房地产抵押借款合同》上签字。同日，俞佩群向黄志刚银行转账220万元。同日，黄志刚向俞佩群银行转账3.3万元。2017年12月22日，黄志刚向俞佩群银行转账1.5万元。2017年12月23日，黄志刚向俞佩群银行转账1.8万元。2018年1月25日，黄志刚分别向俞佩群银行转账1.5万元和1万元。2018年1月26日，黄志刚向俞佩群银行转账0.8万元。2018年9月13日，案外人王某1向俞佩群银行转账2万元。2018年9月14日，俞佩群的银行账户分别入账0.9万元和0.4万元。2018年11月2日，黄志刚向俞佩群银行转账2万元。2018年11月13日，黄志刚向俞佩群银行转账2万元。2018年11月29日，黄志刚向俞佩群银行转账39万元。另查明，2017年11月26日，上海市不动产登记局出具沪(2017)浦字不动产证明第XXXXXXXX号《不动产登记证明》，载明：证明权利或事项为抵押权登记(房地产抵押(现房)，权利人(申请人)为俞佩群，义务人为黄志刚、黄某某，坐落新场镇牌楼西路XXX弄XXX号XXX室，不动产单元号略，建筑面积为130.57平方米，被担保债权数额为2,200,000元，债务履行期限为2017年11月22日至2018年11月21日等。此外，俞佩群为委托律师代理本案诉讼，为此支付律师代理费44,000元。在本案诉讼中，俞佩群申请财产保全，并以上海创业接力融资担保有限公司的诉讼财产保全担保函作为担保，为此支付担保函费用3,847元。上述事实，除当事人陈述外，另有房地产抵押借款合同、招商银行户口历史交易明细表、不动产登记证明、诉讼保全担保服务合同及担保函费用发票、法律服务委托代理合同及律师代理费发票等证据证明，本院予以确认。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。俞佩群和黄志刚、汪丽慧、黄某某签订的房地产抵押借款合同系各方真实的意思表示，对各方均具有法律约束力。俞佩群提供的招商银行户口历史交易明细表亦证明其已向黄志刚、汪丽慧实际交付涉案借款，故双方的借贷法律关系依法成立。现俞佩群自认其于借款当日收到黄志刚转账的33,000元，属于预扣利息的情形，并愿意根据实际出借金额主张涉案借款本金为2,167,000元，符合法律规定，本院予以采纳。此外，针对案外人王某1于2018年9月13日向俞佩群银行账户转账的2万元、俞佩群的银行账户于2018年9月14日入账的0.9万元和0.4万元，俞佩群于庭审中均确认系黄志刚的还款，于法不悖，本院亦予以采纳。俞佩群主张将黄志刚的还款先用于抵扣借期利息及逾期违约金、后抵扣借款本金，该计算方法尚属合理，本院对其计算金额予以采纳。现黄志刚、汪丽慧未按约还本付息，已然构成违约，俞佩群据此要求其归还剩余借款本金并支付自2018年11月30日起的逾期违约金，均有事实和法律依据，本院予以支持。至于俞佩群主张因涉案诉讼所支出的律师代理费和担保函费用，因双方在涉案房地产抵押借款合同中对律师费等实现债权费用的承担有明确约定，且金额符合相应收费标准，故本院亦予以支持。此外，本市新场镇牌楼西路XXX弄XXX号XXX室房屋系涉案抵押物，在黄志刚、汪丽慧无法清偿涉案债务的情况下，俞佩群要求行使抵押权的诉讼请求，亦符合法律规定，本院予以支持。黄志刚、汪丽慧、黄某某经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、黄志刚、汪丽慧于本判决生效之日起十日内返还俞佩群借款2,038,173元；二、黄志刚、汪丽慧于本判决生效之日起十日内按月利率2%支付俞佩群以2,038,173元为基数的逾期违约金，期限自2018年11月30日起至实际清偿之日止；三、黄志刚、汪丽慧于本判决生效之日起十日内支付俞佩群律师代理费44,000元；四、黄志刚、汪丽慧于本判决生效之日起十日内支付俞佩群担保函费用3,847元；五、如黄志刚、汪丽慧未履行上述判决主文第一、二、三、四项确定的债务，俞佩群可以与黄志刚、黄某某协议以上海市新场镇牌楼西路XXX弄XXX号XXX室房屋折价或者以拍卖、变卖上海市新场镇牌楼西路XXX弄XXX号XXX室房屋所得的价款受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,316元、保全费5,000元、公告费560元，均由黄志刚、汪丽慧负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  范 萍人民陪审员  居致琪人民陪审员  施秋萍二〇二〇年七月十七日书 记 员  徐艳菊附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。