徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0312民初4927号原告：王占伟，男，1981年3月5日出生，汉族，住河南省漯河市源汇区。委托诉讼代理人：许大伟，徐州市铜山区铜山法律服务所法律工作者。被告：徐州超威新能源有限公司，住所地徐州市铜山区珠江路与华夏路交汇处。法定代表人：陶昌盛，该公司经理。被告：陶昌盛，男，黎族，1988年2月6日出生，汉族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。被告：何阿奉，女，1991年11月17日出生，住江西省抚州市临川区。被告：罗松现，男，1975年2月14日出生，汉族，住河南省洛宁县。原告王占伟与被告徐州超威新能源有限公司（以下简称超威公司）、陶昌盛、何阿奉、罗松现民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月5日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王占伟的委托诉讼代理人许大伟，被告超威公司、陶昌盛、何阿奉、罗松现经本院公告送达未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王占伟向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告超威公司退还原告交纳的股金款40000元及占用原告资金期间的利息（从2017年2月26日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付款之日止）。2、被告陶昌盛、何阿奉、罗松现对被告超威公司的上述债务在未出资范围内承担补充赔偿责任。3、诉讼费用被告承担。事实和理由：被告超威公司是2016年8月2日由股东应友利认缴出资25.5万元、罗现松认缴出资19.5万元、何阿奉认缴出资5万元，合计认缴50万元的货币出资，登记成立的以电动车及配件的制造和销售、汽车及配件销售为经营范围的有限责任公司。2016年11月4日，被告超威公司的原股东应友利将股份转让给了被告陶昌盛享有，并办理工商登记变更手续。根据公司法第28条的规定“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行设立的账户。”公司法司法解释规定，股东未履行出资义务的应当对公司的债务在未出资本息范围内对公司的债务未清偿的部分承担补充赔偿责任。现被告超威公司不能清偿公司所负债务，也没有证据显示该公司的股东已经实际履行了出资义务。被告超威公司属于有限责任公司，其股东没有向超威公司银行账户足额缴纳出资，且该公司于2017年2月23日以增资扩股为由，向社会不特定的对象发行公司股份，以释放公司15%的股权折算成1000股，以20000元/股进行公开出售，并许诺从2017年3月1日起至2017年12月31日止，支付给认购方每月6000元本金及利润分红。从2018年1月1日起连续5年向认购方支付保底2000元/年的利润分红。原告轻信被告超威公司的许诺向其缴纳了40000元认购了2股的股权。原告缴纳股金后，被告超威公司迟迟没有兑现其承诺，原告多次催付，被告超威公司以种种理由推脱。经调查，被告超威公司制造电动车需要办理特许经营许可，并获得徐州市铜山区环境保护局批准的环评报告书后方能生产经营，而被告超威公司从2016年8月4日公司设立后仍未获得环境保护部门的验收，可见被告超威公司根本不具备生产电动车的准许条件。而现今被告超威公司己经停业两年，其股东拒不退还原告的股金。原告认为被告超威公司并非上市公司，无权公开向社会上不特定的对象发行公司的股份，其将公司15%的股份折算成1000股，以每股2万元出让，合计出让款2000万元，属于违反公司法的行为。同时被告超威公司也没有获得行政管理机关的批准文件，根本不具备从事电动车、汽车生产制造和销售的准入条件，且被告超威公司也没有按照合同约定向原告履行返还本金和利润分红的承诺，故原告要求被告公司退还股金款4万元并承担占有该资金期间的利息，符合法律规定，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告超威公司、陶昌盛、何阿奉、罗松现均未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。根据原告的陈述以及本院审查认证的证据，本院认定事实如下：被告超威公司成立于2016年8月2日，注册资本50万元，企业类型为有限责任公司，经营范围为电动车及配件制造、销售，汽车及配件销售。该公司成立时的股东三人：应有利、何阿奉、罗松现，应有利担任法定代表人。超威公司章程第七条规定，应有利认缴出资25.5万元、何阿奉认缴出资5万元、罗松现认缴出资19.5万元，出资方式为货币，出资时间为2046年12月31日。2016年11月4日，超威公司召开临时股东会议，应有利将其股权（出资额为25.5万元）转让给陶昌盛，陶昌盛担任公司的法定代表人，上述决议均进行了备案登记。2017年2月23日，超威公司（甲方）与乙方（王占伟）签订《股权释放协议书》，该协议书载明经甲方公司股东共同研究决定释放公司15%股权比例，公司总股份为1000股，每股20000元，甲乙双方经友好协商达成如下内容：1、乙方以现金4万元按照20000元/股，购买甲方释放的股权贰股。2、依据乙方所购买的股权份额，从2017年3月1日起至2017年12月31日止，甲方按照每月支付乙方6000元本金及利润分红。3、从2018年1月1日起连续五年，甲方每年支付乙方保底2000元/股的利润分红，根据公司盈利情况上不封顶。4、2022年12月31日以后甲乙双方继续合作，甲方保留乙方持有的股权持续利润分红，具体利润分红方案届时协商确定。5、中途退出协议，乙方所得返还本金及利润分红总额没有达到乙方购买股权本金，甲方补齐乙方购买股权本金差额，此后乙方不再享受本金返还及利润分红，双方解除协议，互不追究。6、中途退出协议，乙方所得返还本金及利润分红总额达到或超过乙方购买股权本金，乙方不再享受本金返还及利润分红，双方解除协议，互不追究。7、以上所有本金返还及利润分红甲方以当期产品货款冲抵方式支付乙方。8、乙方购买3股及以上每月销售提货必须大于30辆。9、本协议未尽事宜由双方协商另行签订补充协议，合作期内如遇国家政策调整，不能实现协议目的，双方协商解除本协议。10、本协议签字盖章后即生效。本协议一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。合同尾部甲方处加盖了超微公司的印章，乙方由王占伟签字。同年2月25日，原告王占伟通过银行转账支付给被告何阿奉40000元，同日超威公司出具收据，载明收到王占伟股权投资款40000元。此后，被告未返还任何本金也未支付利润或分红。本院认为，根据原告王占伟与被告超威公司所签订的股权释放协议书，王占伟在支付40000元后，可以从超威公司连续十个月每月领取6000元本金及利润分红，还可以连续五年从超威公司领取固定利润分红2000元/股，并且如终止协议，超威公司应补齐王占伟的股权本金差额。从上述协议书内容看，王占伟在支付40000元的款项后，超威公司陆续将该40000元本金返还给王占伟并支付其固定的利润分红，双方约定的补齐股权本金差额实质上类似于保底条款，因此原告王占伟与被告超威公司之间的关系应认定为民间借贷法律关系，并非股权转让关系，原告王占伟与被告超威公司仅是以股权释放协议书为名，实质上进行民间借贷行为。经本院释明，原告王占伟同意以民间借贷关系主张相应的权利，本院宜按照民间借贷法律关系进行审理，本案案由也应定为民间借贷关系。原告王占伟与被告超威公司之间的借贷关系，合法有效，应受到法律保护。被告超威公司作为借款人，应按照约定向原告王占伟返还借款本金并支付利息，因超威公司未履行上述义务，原告王占伟要求超威公司返还40000元借款本金，于法有据，本院予以支持。关于占有期间的利息，王占伟与被告超威公司约定的利润分红应视为双方对利息的约定，根据利润分红的约定数额，可以确认双方约定的借款利率明显高于原告所主张的银行同期贷款利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，原告所主张的利息符合法律规定，本院予以支持。关于被告陶昌盛、何阿奉、罗松现的责任问题，原告以三被告未履行股东出资义务为由要求其承担补充赔偿责任。本院认为，《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法[2019]254号）第六条：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。本案中，超威公司的公司章程约定超威公司的股东出资期限为2046年12月31日，根据上述会议纪要的规定，被告陶昌盛、何阿奉、罗松现作为超威公司的股东，享有出资的期限利益，原告王占伟要求被告陶昌盛、何阿奉、罗松现在未出资范围内承担补充赔偿责任，于法无据，本院不予支持。综上，原告王占伟与被告超威公司之间的真实法律关系为民间借贷关系，原告要求超威公司返还本金并支付利息的请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告徐州超威新能源有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告王占伟40000元并支付占有期间的利息（以40000元为本金，从2017年2月26日计算至实际给付之日，2019年8月19日之前的利率按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率，2019年8月20日之后的利率按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算）。二、驳回原告王占伟的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，公告费560元，合计1360元，由被告徐州超威新能源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或徐州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。审 判 长 史 良人民陪审员 曹 欣人民陪审员 段雅芳二〇二一年一月二十六日书 记 员 潘韵如