上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初52133号原告：上海江铜营销有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区张江路****。法定代表人：徐伟，执行董事。委托诉讼代理人：沈静，上海至合律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷梦觉，上海至合律师事务所律师。被告：永上集团南京线缆股份有限公司，住所地江苏省南，住所地江苏省南京市div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：郑建成。被告：郑建成，男，1976年4月4日出生，汉族，住浙江省乐清市。原告上海江铜营销有限公司与被告永上集团南京线缆股份有限公司(以下简称永上公司)、郑建成买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案后，依法适用普通程序，于同年10月22日、12月3日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人沈静、雷梦觉到庭参加了诉讼，两被告经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本案作缺席审理，现已审理终结。原告上海江铜营销有限公司向本院提出诉讼请求，要求：1、判令被告永上公司支付货款9,724,030.86元；2、判令被告永上公司支付违约金，以9,724,030.86元为基数，自2018年12月18日起算至实际清偿日止，按照中国人民银行同期贷款利息上浮20%标准计算；3、判令被告郑建成对被告永上公司的上述第1、2项债务承担连带清偿责任；4、本案律师费6万元由两被告承担；5、本案诉讼费、保全费由两被告承担。事实与理由：2016年12月30日，原告与被告永上公司就采购铜线坯事宜签订了《上海江铜营销有限公司2017年钢材产品销售合同》，约定原告向被告出售电工圆铜线坯，发货月度周期为发货日上月29日至发货月当月28日，铜材采用木制托盘包装，运送方式为原告将铜材汽车运输发运至被告永上公司指定工厂或仓库，被告永上公司应在发货后7日内支付货款；若被告永上公司未在约定付款期限内付款，原告有权按照中国人民银行公布的贷款利率上浮20%向其收取欠款利息。2017年12月26日，原告与被告永上公司签订《补充协议》，约定2018年每月发货计划按卖方向买方确认的月度订单数量为准，双方交易的权利义务按《销售合同》内容执行。2015年6月30日，被告郑建成向原告出具《担保函》，被告郑建成担保的主债权为原告与被告永上公司在债权确定期间内连续发生的一系列交易文件项下原告与被告永上公司享有的被告永上公司应按时支付的一笔或多笔货款。债权确定期间为2014年1月1日至2018年12月31日。被告郑建成承担担保责任的最高限额为5,000万元。除了被担保的主债权之外，被告郑建成的担保范围还及于由此产生的违约金、赔偿金、诉讼费用、律师费等费用。2020年3月10日，被告永上公司向原告出具《确认函》，确认原告依约向被告永上公司发送货物，然被告永上公司未依约履行付款义务，欠款金额为9,724,030.86元。2020年3月12日，原告与上海至合律师事务所签订《聘用律师合同》，约定由上海至合律师事务所指派沈静律师和雷梦觉律师为本案的代理人，律师费为6万元。综上所述，被告永上公司不履行付款义务的行为已经严重违约，导致原告合同目的无法实现，严重损害了原告的合法利益。故原告起诉来院。被告永上公司与被告郑建成未进行答辩，也未提交证据材料。经审理查明，2015年6月30日，被告郑建成出具《担保函》，言明：为建立贸易合作关系，被告永上公司与原告将于本担保函约定的债权确定期间内将签订一系列产品销售合同，被告永上公司应向原告承担按时支付货款的义务；为保障原告利益，其本人自愿为被告永上公司《主合同》项下及时向原告支付货款的义务向原告承担本担保函约定的连带保证责任。1、本担保函项下主合同系指原告与被告永上公司在债权确定期间内连续发生的一系列交易文件，包括但不限于原告与被告永上公司于2014年12月31日签署的2015年度铜材产品销售合同(合同编号TGX15009)，及其将来任何和所有的续展、补充、修改、变更。本担保函项下被担保主债权系指原告在前述主合同项下对被告永上公司所享有的被告永上公司应按时支付的一笔或多笔货款。自2014年1月1日起至2015年6月29日期间，被告永上公司于产品销售合同项下已欠付原告的10,663,660.86元货款(其中不含相应利息、违约金)均纳入本合同的主债权范围。2、担保人自愿为被告永上公司在《主合同》项下向原告及时支付货款的义务向原告承担本担保函约定的连带保证责任。3、保证人在本合同项下承担担保责任的最高限额为5,000万元。4、债权确定时间为自2014年1月1日至2018年12月31日止。5、保证方式：(1)本担保项下的保证为连带责任保证。(2)担保人确认，在保证期间内，当被告永上公司未按《主合同》约定履行其债务时，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利(包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式)，原告均有权先要求担保人在本担保函约定的保证范围内承担保证责任，而无需先要求其他担保人履行担保责任。担保人在此明确放弃要求先履行被告永上公司提供的物的担保的抗辩。(3)在保证期间内，无论任何原因导致主合同项下的全部或部分货款被原告提前要求支付的，担保人均不能免除连带保证责任。相反，原告有权立即要求担保人承担保证责任。担保人应无条件按照本担保函约定的保证范围承担相应的清偿责任。6、保证期间为，按原告对被告永上公司享有的每笔债权分别计算，自每笔债权的主债务履行期届满之日起至该债权的主债务履行期届满之日后两年止。保证人对债权确定期间内各单笔合同项下分期履行的还款义务分别承担保证责任，保证期间分别为各期主债务履行期届满之日起，至单笔合同最后一期还款期限届满之日后两年止。7、担保范围。本担保函项下的保证所担保的范围，除了本担保函第2条所述及被担保之主债权外，还及于由此所产生的违约金、赔偿金、评估费、公证费、代理费、实现债权的费用【包括诉讼费用、财产保全费、差旅费、评估费、公证费、代理费、实现债权的费用(包括诉讼费用、财产保全费、差旅费、拍卖费、合理的律师费用、执行费用等)】，因担保人在本担保函下违约而给原告造成的损失以及其他根据主合同应由被告永上公司承担的费用。自2014年1月1日起至2015年6月29日期间，被告永上公司于产品销售合同项下已欠付原告的10,663,660.86元货款(其中不含相应利息、违约金)均纳入本合同的主债权范围。2016年12月，原告与被告永上公司签订《上海江铜营销有限公司2017年度铜材产品销售合同》，合同编号为TGX17009，约定：原告向被告提供电工圆铜线坯，预估月度订单数量为一月至十二月每月80吨；交货期限为发货月度周期：发货月上月29日，交货月当月28日，在该周期内任何一日交货均视为当月交货，允许分批交货；月度订单确认：月度订单数量须经双方书面传真确认；货品包装和回收采用木制托盘；货品交运和费用采用卖方汽车运输发运货品至买方指定工厂或仓库；货品价格：上海期货交易所期货当月合约月盘面点价。当月点价：采用交货月上月26日至交货月当月25日周期内交易日点价，其中分上下半月点价(上下半月点价量由月计划量和上下各半月交易天数得出)。当月合约最后交易日不允许点价。自然月最后交易日当月合约14：30以后不点价。当月合约进入当月，点价数量必须是5手的整数倍；付款结算：本合同采用货品发出后7日内被告永上公司支付货款的付款原则；本合同有效期为2017年1月1日至2017年12月31日；被告永上公司付款违约发生后，在被告永上公司违约日起，原告有权按照中国人民银行同期公布的贷款利率上浮20%向被告永上公司计收违约欠款部分的欠款违约金，直至欠款付清为止。违约金计算公式=欠款总额*中国人民银行同期公布的贷款年利率*欠款天数(自然日)*1.2/360，违约金税款由被告永上公司承担。同时，原告有权对本合同数量、加工费标准、付款条件等主要条款做单方面调整，并享有该情况下暂停或终止合同执行的权利，并有权依照法律程序追回欠款和滞纳金及相关费用；因被告永上公司违反本合同任一约定导致的费用(包括但不限于因被告永上公司违约导致原告实际发生的诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等费用)，应由被告永上公司承担，被告永上公司无条件放弃抗辩权。2017年，原告与被告永上公司通过传真方式签订《补充协议》，合同编号为TGX17009-1，约定双方于2016年12月30日签订的《2017年度铜材产品销售合同》，现双方约定：本补充协议有效期自签订之日起生效，待双方另行协商一致后，再签订新的年度合同；2018年每月发货计划以原告向被告永上公司确认的月度订单数量为准；双方交易权利义务内容按原《2017年度铜材产品销售合同》内容执行。上述协议签订后，原告陆续向被告永上公司交货，截止2018年12月11日交货完毕。2020年3月10日，被告永上公司向原告出具《确认函》，载明：原告与被告铜材产品销售合同执行情况：2018年1月1日至2020年2月21日，所属合同为TGX17009，TGX17009-1，货品为铜杆，交货数量为434.21吨，结算金额为23,078,049.74元，已开票金额为23,078,049.74元，已付金额为13,354,018.88元，欠款金额为9,724,030.86元。并确认：1、原告已按约定完成合同项下相关义务，累计发货434.21吨；2、永上公司已按合同约定累计支付货款13,354,018.88元；上述合同项下结欠原告货款9,724,030.86元。2020年3月12日，原告与上海至合律师事务所签订《聘请律师合同》，约定为本案诉讼，一审阶段的律师费为6万元。证明上述事实的证据有：担保函、上海江铜营销有限公司2017年度铜材产品销售合同、补充协议、确认函、出库单、聘请律师合同。经审查，本院确认上述证据的真实性，补充协议虽仅有传真件，但在被告永上公司出具的确认函中载明已经包含该补充协议，故本院对其真实性亦予以认定。审理中，被告永上公司于2020年10月23日出具《发货确认函》，确认：与原告于2017年12月26日签订编号为TGX17009-1的《补充协议》，原告最后一次发货的时间为2018年12月11日，提货单号为DNXXXXXXXXXXXX，发货数量为10件，发货重量为20191公斤。此后双方再无业务往来。本院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。本案原、被告之间的法律事实发生在民法典施行前，故应当适用当时的合同法和担保法的相关规定。即原告与被告永上公司签订的《上海江铜营销有限公司2017年度铜材产品销售合同》和《补充协议》系原告与永上公司真实意思，合法有效，双方均应依约严格履行。现被告永上公司确认结欠货款9,724,030.86元未付，已经构成了违约，故原告要求被告永上公司支付上述货款的诉讼请求，本院应予支持。原告主张的违约金，也符合双方合同的约定，但违约金计算标准自2019年8月20日之后应按同期全部银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮20%标准计算。原告要求被告永上公司承担律师费的主张，也符合双方合同约定，本院予以支持。被告郑建成作为担保人，向原告出具了《担保函》，根据该函件的内容，结合被告永上公司确认最后一次发货时间为2018年12月11日的事实，亦应对被告永上公司的上述债务承担连带保证责任。但其承担保证责任后，有权向被告永上公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款之规定，判决如下：一、被告永上集团南京线缆股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海江铜营销有限公司货款9,724,030.86元；二、被告永上集团南京线缆股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海江铜营销有限公司违约金，以9,724,030.86元为基数，自2018年12月18日起至2019年12月19日，按照中国人民银行同期银行贷款利率上浮20%标准计算违约金；以9,724,030.86元为基数，自2019年12月20日起至实际清偿日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮20%计算违约金；三、被告永上集团南京线缆股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海江铜营销有限公司律师费6万元；四、被告郑建成对被告永上集团南京线缆股份有限公司的上述第一至第三项债务向原告上海江铜营销有限公司承担连带清偿责任；被告郑建成承担保证责任后，有权向被告永上集团南京线缆股份有限公司进行追偿。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91,052元，诉讼保全费5,000元，以上两项合计96,052元，由被告永上集团南京线缆股份有限公司、郑建成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判长  胡铁红审判员  杨立转审判员  曹闻佳二〇二一年一月十一日书记员  陈燕华附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……