安徽省桐城市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0881刑初46号 公诉机关安徽省桐城市人民检察院。 被告人汪以临，男，汉族，1999年12月9日出生于安徽省桐城市，初中文化，无业，住桐城市。因涉嫌犯诈骗罪于2020年4月22日被桐城市公安局取保候审。 辩护人王飞，安徽同合律师事务所律师。 被告人吴舒安，男，汉族，1999年6月24日出生于安徽省桐城市，初中文化，无业，住桐城市。因涉嫌犯诈骗罪于2020年10月14日被桐城市公安局取保候审。 辩护人余川，安徽正维律师事务所律师。 桐城市人民检察院以桐检二部刑诉[2021]Z6号起诉书指控被告人汪以临、吴舒安犯诈骗罪一案，于2021年1月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员刘军冲出庭支持公诉，汪以临及其辩护人王飞、吴舒安及其辩护人余川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 桐城市人民检察院指控：被告人汪以临在微信群发布口罩出售信息，伙同被告人吴舒安以非法占有为目的，虚构口罩交易内容，骗取被害人雷某、徐某的定金、货款，具体事实如下： 1、2020年4月10日凌晨，被害人雷某添加被告人汪以临微信欲购买口罩，双方约定购买5万只ＫＮ95白板口罩，单价6.5元，预付定金1万元。雷某将1万元转账至汪以临微信，汪以临联系被告人吴舒安，让该吴假扮福建莆田口罩商，虚构口罩交易事实且形成虚假聊天记录并截图发给雷某，骗取雷某定金1万元。案发后，汪以临将1万元予以退还。 2、2020年4月11日下午，被害人徐某微信联系被告人汪以临欲购买口罩，双方约定购买1万只医用口罩，单价1.15元。被告人汪以临随后联系被告人吴舒安让其假扮福建莆田口罩商，虚构口罩交易事实且形成虚假聊天记录并截图发给被害人徐某骗取被害人徐某口罩货款1.15万元。案发前，汪以临退还0.4万元，剩余0.75万元于案发后退至公安机关。 案发后，被告人汪以临于2020年4月21日到桐城市公安局投案。 公诉机关认为：被告人汪以临、吴舒安以非法占有为目的，虚构口罩交易信息，合伙骗取他人财物1.75万元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第25条第1款、第266条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对汪以临判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金六千元；对吴舒安判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金两千元。提请本院依法判处。 被告人汪以临对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，且自愿认罪认罚。 被告人汪以临的辩护人提出的辩护意见如下：1、对指控的事实不持异议。2、汪以临具有自首情节；系初犯、偶犯；自愿认罪认罚；案发后全额归还诈骗款；主观恶性不深。 被告人吴舒安对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，且自愿认罪认罚。 被告人吴舒安的辩护人提出的辩护意见如下：1、吴舒安系自首。2、吴舒安自愿认罪认罚，认罪态度好且无前科劣迹。3、吴舒安系从犯，主观恶性小。虽在疫情期间骗取他人财物，但骗取金额不足二万元，社会危害性不大。4、案发后积极赔偿被害人并取得被害人雷某的谅解。综上，建议对其免于刑事处罚。 经审理查明：被告人汪以临伙同被告人吴舒安以非法占有为目的，虚构口罩交易内容，利用网络骗取被害人雷某、徐某的定金、货款共计1.75万元，具体事实如下： 1、2020年4月10日凌晨，被害人雷某添加被告人汪以临微信，双方约定购买5万只ＫＮ95白板口罩，单价6.5元，预付定金1万元。雷某将1万元转账至汪以临微信，汪以临当时未立即收取，后该汪联系被告人吴舒安，让其假扮福建莆田口罩商，编造自己与吴舒安已发生口罩交易事实为内容的聊天记录并截图发给雷某，骗取雷某定金1万元。案发后，汪以临将1万元退还给雷某。 2、2020年4月11日下午，被害人徐某微信联系被告人汪以临，双方约定购买1万只医用口罩，单价1.15元。汪以临随后联系被告人吴舒安并让其假扮福建莆田口罩商，编造自己与吴舒安已发生口罩交易事实为内容的聊天记录并截图发给徐某，骗取该徐口罩货款1.15万元。案发前，汪以临退还该徐0.4万元，余款0.75万元于同月22日退缴至桐城市公安机关。 被害人雷某于2020年4月17日报案至桐城市公安局，该局同日立案侦查。被告人汪以临于同月22日到桐城市公安局投案，被告人吴舒安于同年10月14日经桐城市公安局传唤到案。 被害人雷某于2021年1月25日出具谅解书，对汪以临的行为表示谅解。 上述事实有被告人户籍信息、到案经过、立案决定书、前科劣迹查询证明、现金缴款单、谅解书等书证；被害人雷某、徐某的陈述；被告人汪以临、吴舒安的供述等证据予以证实，并经庭审举证、质证，足以认定。 本院认为：被告人汪以临、吴舒安以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，利用网络骗取他人人民币1.75万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，且属共同犯罪，公诉机关对其指控的罪名成立。汪以临、吴舒安在疫情防控期间，假借出售口罩的名义，利用网络实施诈骗，依法从重处罚。汪以临案发后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，且已退缴全部违法所得，并取得被害人雷某的谅解，均可以从轻处罚。对辩护人与上述情节相关的辩护意见予以采纳。 对被告人吴舒安的辩护人提出吴舒安系从犯的意见，经查，吴舒安在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚，故对此节辩护意见予以采纳。对辩护人提出吴舒安系自首的意见，经查，吴舒安经传唤到案，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚，故对此节辩护意见不予采纳。二被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。结合二名被告人所在的社区对其社会影响的评价，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第五十二条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定、《最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人汪以临犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人吴舒安犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、被告人汪以临退缴至桐城市公安局的违法所得人民币七千五百元，由该局发还给被害人徐某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  黎俊秀 二〇二一年二月二日 书记员  李雨松 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》 第二条依法严惩电信网络诈骗犯罪 （一）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己罪行的，指控的犯罪事实故意接受处罚的，可以依法从宽处理。