河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初17488号原告：于丽娜，女，1978年9月12日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托代理人：赵创创，河南天坤（河南自贸区）律师事务所律师。委托代理人：岳小钏，河南天坤（河南自贸区）律师事务所实习律师。被告：河南养枢生物科技有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（经开）航海东路**创业中心**。法定代表人：马君，执行董事兼总经理。被告：马君，男，1995年7月11日出生，汉族，住郑州市。二被告共同委托代理人：王晶晶，北京市中创（郑州）律师事务所律师。二被告共同委托代理人：王世瑶，北京市中创（郑州）律师事务所实习律师。原告于丽娜与被告河南养枢生物科技有限公司（以下简称养枢公司）、马君民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赵创创、岳小钏，被告养枢公司、马君的委托代理人王晶晶、王世瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告养枢公司赔偿原告借款本金49万元及利息（以49万元为基数，自2017年12月7日起按年利率15.4%计算至实际清偿之日止）；2、判令被告马君对上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2017年11月10日，因被告融资需要，原告与被告养枢公司签订《出资协议书》，约定：双方成立郑州养枢固源美发服务有限公司（以下简称固源公司），被告养枢公司保证原告投资本金安全及每年不低于投资本金30%的收益，如果公司年度分红低于投资本金30%的情况下，则由被告养枢公司补足。2017年12月6日，原告按约定向被告支付49万元，原告认为该《出资协议书》名为出资，实为民间借贷，现被告拒绝向原告偿还借款本金及利息。原告为维护其合法权益，诉至本院。被告养枢公司、马君辩称，第一、本案属于投资纠纷，不应当由被告承担返还所谓借款本息的责任；第二、养枢公司实际控制人系被告马君父亲马瑞峰，马君只是被冒名，根据马瑞峰被羁押以前养枢公司经营管理过程中的全部文件显示，马瑞峰实际经营管理和控制着该公司，所以本案中并不存在马君与养枢公司财产混同的情况，2018年9月份马瑞峰被羁押以后，养枢公司已经无任何的生产经营活动，更不存在马君与公司财产混同的情况，所以本案中原告要求马君承担还款责任没有任何事实和法律依据，被告认为马瑞峰与本案具有法律上的利害关系，依法应当追加其作为第三人参加诉讼；第三、即使本案认定为借贷法律关系，根据双方签订的出资协议书第10.2条2017年不满一年不再分红，则2017年也应当按照双方的意思自治，不再支付任何利息；第四、根据原告于丽娜（2020）豫0191民初6221号案件中提交的备忘录以及证人史某的证言，于丽娜之姐于莉是本案所涉款项的实际出资人，而且于莉于2019年4月代表其本人及原告于丽娜与马君、养枢公司签署了备忘录，其中约定以产品抵偿其49万出资款，而根据该案于丽娜之前所提交的史某的证言，原告于丽娜也是知晓且认可上述备忘录的内容，2019年5月5日，被告也已经实际按照备忘录的约定向原告及于莉交付了部分的货物，所以本案所涉的双方已经达成了以物抵债协议，并且实际履行，本案依法应当驳回原告要求被告返还本息的诉讼请求，鉴于本案的实际出资人系于莉，实际的权利主体也是于莉，于莉与本案具有法律上的利害关系，被告申请追加于莉作为本案的第三人参加诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月10日，原告（乙方）与被告养枢公司（甲方）签定《出资协议书》一份，约定：甲方作为养枢露产品的持有者有该产品完整的知识产权，经过多方面考虑，乙方认同并支持养枢露产品网下运营理念，愿意与甲方一起出资设立公司并运营中心店项目，公司性质为有限责任公司，公司名称为固源公司，注册地址为郑，注册地址为郑州市金水区机场路****楼**马君，注册资本为500万元；甲方以现金出资255万元，占公司注册资本的51%，乙方以现金出资245万元，占公司注册资本的49%，甲乙双方应当自取得营业执照并开立银行账户后的十日内一次性足额缴纳至公司银行账户内；甲方应在2017年11月31日（该协议约定如此，应为笔误）前完成公司的全部设立事宜，取得公司营业执照，公司不设监事会，设监事一名，由乙方指定的人员担任；乙方享有年底净利润百分比给予分红（百分比按乙方投入金额占注册资金比例而定），项目投资人的利润分配以净利润为基础，按其投资比例进行分配，每年度（按会计年度）进行利润分配一次，公司于每个会计年度结束后一个月内分配红利，并将红利直接汇入乙方指定账户，甲方保证乙方投资本金安全及每年不低于30%的投资收益，如果公司年度分红低于30%的，则由甲方补足，2017年不满一年，不再分红；若一方做出违反其承诺、未能履行本协议项下的任何义务的行为（统称违约行为），违约方同意赔偿对方其因违约行为直接或间接遭受的一切损失、费用，并承担违约金1万元，若一方有上述之外的其他违约行为，守约方有权要求违约方赔偿相应的经济损失并承担违约金1万元。原告提交招商银行股份有限公司郑州分行内环路支行交易明细一份，载明：2017年12月6日，郑福森向固源公司转款49万元，客户摘要为于丽娜出资款。2019年4月9日，为平衡好养枢露创始人朱春玉、投资人于莉、门店朱邦欣、债权人史某共同利益，朱春玉(××及马瑞峰、深圳前海怡人生物工程有限公司)、马君(××及养枢公司)，上述共称为“甲方”与朱邦欣(××、高尚及郑东新区养枢露植物养发中心)、于莉(××及固源公司股东于丽娜)、史某(××)，上述三方共称为“乙方”，见证人:檀建波，协调人:张清华，在郑东新区养发中心签订《备忘录》，达成以下协议条款：一、固源公司股权安排为：1、朱邦欣零对价受让养枢公司部分股权；2、养枢公司拟留有5-10%股权；3、史某是否受让养枢公司股权，视后续情况再进一步明确；4、固源公司的股比另行协商(于、朱、史之间)，邀请张清华出任股东。二、产品折扣至尊版按1折计，健康版按2折计，涉及开发票且大于10万元/月的，税务问题由买方承担，物流费用由买方承担。三、于莉49万元出资款问题，按前述折扣，一半健康版，一半至尊版，分期支付，具体时间按于莉通知，第一批2019年4月14日之前送史某家里。四、产品质量保证，甲方应保证养枢露产品的质量，并承担因产品质量应负到的法律责任，产品包装甲方需按乙方要求。五、固源公司其他安排：1、甲方保证股权转让之前固源公司无或有负债、无诉讼、仲裁(除已知的人事仲裁和解),无第三方负债;2、移交，甲方同意于2019年5月30日前将公司管理权移交给朱邦欣、于莉，包括但不限于营业执照、印鉴、银行账户等，但移交之前的公司负债由甲方承担;3、股转让时间，各方同意于2019年5月30日将工商股东变更完毕;4、公司现有年检由甲方负责，最迟4月30日完成。六、后续活动朱春玉教授无条件支持。庭审中，被告称于2019年4月24日向原告支付10箱健康版、3箱至尊版货物，2019年5月5日向原告支付3箱健康版、10箱至尊版货物。原告经庭后核实，称该两批货物均已收到，价值31168.8元。2020年10月10日，原告诉至本院。本院认为：原、被告双方签订的协议名为投资，实为约定有利息的民间借贷，本院按民间借贷处理。原告主张被告养枢公司向其借款49万元，有《出资协议书》、交易明细、《备忘录》等证据佐证，本院予以认定。原、被告间另行签订有《备忘录》约定以物抵债，但并未约定消灭原债权债务关系，实际是对上述债务约定增加债务的履行方式。债务人履行完毕新的债务后才消灭原债权债务，债务人仅履行部分新债务，也仅能抵偿对应的部分旧债务，原告仍有权请求被告养枢公司履行剩余旧债务。对于原告要求被告养枢公司返还投资款49万元的请求，本院支持458831.2元（490000-31168.8）。对于原告要求被告养枢公司支付利息的请求，本院认定以458831.2元为基数，自2018年1月1日起按年利率15.4%计算。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告马君未提供证据证明被告养枢公司财产独立于其财产，应对被告养枢公司对原告的上述债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南养枢生物科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告于丽娜投资款458831.2元及利息（以458831.2元为基数，自2018年1月1日起按年利率15.4%计算至债务实际清偿之日止）；二、被告马君对被告河南养枢生物科技有限公司的上述债务承担连带责任；三、驳回原告于丽娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10821元，减半收取计5410.5元，由原告于丽娜负担162.5元，被告河南养枢生物科技有限公司、马君负担5248元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。审判员  张振红二〇二〇年十二月二十五日书记员  孙璐玮