河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14知民终3号上诉人（原审被告）：民权县绿洲星云歌手音乐会所，住所地河南省民权县绿洲街道中置华府**楼3、4商铺，统一社会信用代码92411421MA4535NT20。经营者：盖婷婷，女，回族，1991年5月26日出生，住河南省郑州市金水区。被上诉人（原审原告）：上海灿星文化传媒股份有限公司，，住所地上海市长宁区广顺路******统一社会信用代码91310105786734742N。法定代表人：田明，该公司总经理。委托诉讼代理人：喻秦远，河南中能律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜强强，河南中能律师事务所实习律师。上诉人民权县绿洲星云歌手音乐会所（以下简称绿洲音乐会所）因与被上诉人上海灿星文化传媒股份有限公司（以下简称灿星文化传媒公司）侵害作品放映权纠纷一案，不服河南省商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403知民初461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人绿洲音乐会所的经营者盖婷婷、被上诉人灿星文化传媒公司的委托诉讼代理人喻秦远、杜强强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿洲音乐会所上诉请求：一、撤销一审法院作出的（2020）豫1403知民初461号民事判决，驳回灿星文化传媒公司的诉讼请求或依法改判；二、本案一、二审诉讼费均由灿星文化传媒公司负担。事实和理由：1.因新冠疫情期间上诉人一直处于关闭停业状态，疫情解除后，音乐会所也不让开放，一直到疫情得到平稳控制后才让开业，所以上诉人在停业的半年时间里不存在侵权事实的发生，也不会给被上诉人带来任何的经济损失。开业之后，但仍因疫情影响，上诉人的生意经营惨淡，很少有人来消费。2.上诉人场地规模小、知名度低、案涉作品没人点播，且被上诉人也未举证证明因上诉人的原因给其造成的实际损失，也未能证明上诉人获得了多少利润。所以，一审法院酌定赔偿16384元不妥。如果对被上诉人的放映权构成侵权，上诉人同意停止侵权，从曲库中删除本案涉及204首音乐电视作品，被上诉人要求赔偿证据不足，不同意赔偿。灿星文化传媒公司辩称：一审审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。灿星文化传媒公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令绿洲音乐会所立即停止侵权行为，并删除侵权作品；2.判令绿洲音乐会所赔偿灿星文化传媒公司经济损失及为维权所支出的合理费用共计61200元；3.本案诉讼费用由绿洲音乐会所负担。一审法院认定事实：灿星文化传媒公司《中国好歌曲》第二季、《中国好歌曲》第三季、《中国好歌曲》第一季、《中国新歌声》第一季、《中国新歌声》第二季、《中国之星》、《2018中国好声音》、《蒙面唱将猜猜猜第一季》、《蒙面唱将猜猜猜第二季》等电视节目的著作权人。灿星文化传媒公司对上述作品分别做了作品登记。2019年12月13日，灿星文化传媒公司的委托代理人高东洋来到绿洲音乐会所，利用手机登陆权利卫士软件，对该KTV近景、远景、周边环境拍照、录像取证，对播放屏幕、包房内景、带有该KTV标识的物品及该场所外景进行拍照、录像取证，并向该消费场所索取了消费票据等，并通过权利卫士软件进行了拍照取证。取证结束后，委托代理人通过联合信任时间戳服务中心的权利卫士对录像、照片进行固化保存，并上传至联合信任时间戳服务中心，该中心签发了可信任时间戳认证证书。取证光盘中载有的案涉音乐电视作品与《中国新歌声》第二季、《2018中国好声音》中同名音乐电视作品《天地在我心》、《因为爱情》等在表演者、音源、画面内容等方面一致。另查明，灿星文化传媒公司为保全证据支出消费费用64元。绿洲音乐会所成立于2018年4月10日，为个体工商户，经营者为盖婷婷，经营范围：歌舞娱乐服务，预包装食品、散装食品销售，卷烟、雪茄烟零售等，经营地，经营地点位于河南省民权县绿洲街道中置华府**楼3、4商铺态为存续中。一审法院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第三条第六项和《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第十一项的规定，以类似摄制电影的方法创作的作品受著作权法的保护。本案所涉音乐电视作品是制作者以特定音乐作品为题材，以类似摄制电影的方法，根据不同的音乐和歌词以相应画面，歌曲与画面形成有机统一，在制作过程中包含了表演、创意、摄制、剪辑等创造性劳动，属于以类似摄制电影的方法创作的作品，应受著作权法保护。灿星文化传媒公司享有案涉作品的著作权,有权向未经其许可擅自使用案涉作品的侵权者主张自己的权利。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条第一项“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；……（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外。……”的规定，本案中，绿洲音乐会所未经权利人许可，以营利为目的，通过播放设备在其经营场所放映案涉音乐电视作品，侵犯了灿星文化传媒公司对案涉音乐电视作品的放映权，其应当依法承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。关于赔偿数额问题。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。赔偿数额包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。”及《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款“人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。”的规定，本案中，因灿星文化传媒公司未提交其具体所受损失及绿洲音乐会所所获利益的证据，绿洲音乐会所亦未提交，灿星文化传媒公司的实际损失与绿洲音乐会所的违法所得均无法确定，故综合考虑灿星文化传媒公司享有著作权的作品类型、流行程度、绿洲音乐会所的经营场所位置、经营规模及当地经济发展状况、侵权行为的持续时间、侵权数量和方式、侵权行为的性质和后果、主观过错程度、侵权人的认识程度、合理维权费用等因素，结合绿洲音乐会所对侵权行为认可并积极整改的态度，且绿洲音乐会所成立时间较短，加之各市场主体经营期间受到新冠疫情影响，酌定绿洲音乐会所赔偿灿星文化传媒公司经济损失及为制止侵权所支出的合理费用共计16384元。综上所述，依照相关法律规定，判决：一、绿洲音乐会所于判决生效之日起立即停止使用并从KTV曲库中删除灿星文化传媒公司拥有著作权的侵权音乐电视作品（侵权作品名单附后）；二、绿洲音乐会所于判决生效之日起十日内赔偿灿星文化传媒公司经济损失及制止侵权所支出的合理费用共计16384元；三、驳回灿星文化传媒公司的其他诉讼请求。如逾期未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1330元，由绿洲音乐会所负担665元、灿星文化传媒公司负担665元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，绿洲音乐会所未经灿星文化传媒公司许可,以营利为目的,在其营业场所放映《第二季》《2018中国好声音》作品中歌名为《天地在我心》《因为爱情》等204首音像内容,侵犯了灿星文化传媒公司的放映权,应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于赔偿损失的数额，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定,在权利人的实际损失及侵权人的违法所得均无法确定的情况下,人民法院可根据侵权行为的情节酌定赔偿数额。本案中，灿星文化传媒公司未能举证证明其因侵权行为受到的实际损失及绿洲音乐会所实施侵权行为的违法所得，一审判决赔偿数额16384元，系在综合考虑案涉作品的知名度、使用范围、灿星文化传媒公司为制止侵权行为支付的合理费用、绿洲音乐会所侵权行为的性质、主观过错、受疫情影响等因素后酌定的数额，该数额并无不当。绿洲音乐会所虽对赔偿数额有异议，但未提交证据证明一审判决数额过高的情形，本院对绿洲音乐会所该项上诉请求不予支持。综上所述，绿洲音乐会所的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1330元，由上诉人民权县绿洲星云歌手音乐会所负担。本判决为终审判决。审判长  许玉霞审判员  文志林审判员  曹燚森二〇二一年一月二十一日法官助理时丕彬书记员李登攀