河南省濮阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0928民初5201号原告：李强，男，1980年8月23日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：王瑛，郑州市管城区紫荆山南路法律服务所法律工作者。被告：田玉站，男，1981年2月6日出生，汉族，住濮阳县。被告：田玉寒，男，1979年10月1日出生，汉族，住濮阳县。被告：程令旗，男，1970年11月30日出生，汉族，住濮阳县。原告李强诉被告田玉站、田玉寒、程令旗民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李强委托诉讼代理人王瑛到庭参加诉讼，被告程令旗、田玉站经本院公告送达传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告田玉寒经法院合法传票送达无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告连带退还原告购牛苗款35万元及违约金（以35万元为基数自2017年3月25日起至上述款项退还之日止，按照每日万分之一计算）；2、诉讼费由三被告承担。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为被告返还以投资合作形式进行的借款35万元及利息（利率自2017年3月25日按一年期贷款市场报价利率四倍计算至履行完毕之日止）。事实与理由：原告经人介绍认识了濮阳市益联牧业发展有限公司（以下简称：益联公司）的法定代表人田玉站，2017年3月12日，原告与益联公司签订了《合作养殖协议》，原告负责投资牛苗款，益联公司负责养殖，牛出栏后，返还原告的牛苗款及利润，若未在合同约定的期限内支付牛苗款及利润分成，还应当按照每日万分之一向原告支付违约金。协议签订后，原告于2017年3月23日、24日分三次向益联公司的法定代表人田玉站转款共计35万元。到期后经原告多次催要，益联公司即没有按照约定向原告退款，也没有分配利润。综上，原告与益联公司签订的合作养殖协议合法有效，益联公司已构成违约，为此原告于2019年8月诉至法院，诉讼中，得知益联公司已经注销，经查其股东为三被告，为维护原告合法权益诉至法院，望判如诉求。被告田玉站、田玉寒、程令旗未到庭，未提出书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经审理认定事实如下：2017年3月12日原告李强作为乙方与濮阳市益联牧业发展有限公司作为甲方签订《合作养殖协议》，该协议载明：一、合作形式。1、乙方出资购买品种肉牛苗，每头价格为柒仟叁佰元，乙方出资叁拾伍万元，购进肉牛苗肆拾捌头。寄养于甲方养殖场。2、甲方负责养殖场地提供，养殖技术支持、××的防疫。养殖期满，肉牛销售成功，由甲方向乙方支付购牛款及销售利润分成；二、合作期限。合作期限为一个养殖周期，从肉牛入栏始到乙方收到购牛款及销售利润至；三、养殖成本的承担。在本协议确定的养殖期内，饲养种牛的成本由甲方垫付，饲养成本包括但不限于饲养购买、工人工资、水电费、防疫免疫费。以上费用在成品肉牛销售成功后从销售利润中扣除；四、疫情的防范及责任承担。甲方负责养殖期间内的疫情防范工作，定期邀请专业人员对疫情进行检测并做好记录，在甲方做好以上工作的前提下，发生不可控疫情造成种牛大批死亡，甲方不承担责任，但应根据经营情况对乙方作出适当补偿；五、种牛丢失或者意外死亡的责任承担。若发生牛丢失或者发生疫情造成牛意外死亡，则风险由甲方承担，甲方负责返还购牛款并支付购牛款年利率18%的收益；六、不可抗力的责任承担……。七、甲方的权利和义务。1、甲方应当在种牛入栏三日内建立纸质和电子档案，作为每头牛的唯一身份标识，档案里应包括入栏时间、防疫消毒记录、用药记录、免疫接种记录、饲养负责人、所有人归属等内容。2、甲方应定期向乙方汇报养殖经营和财务状况，接受乙方的不定期巡查、认真记录乙方对养殖经营和发展的建议和意见。3、甲方应当在成品牛销售成功后七日内将购牛款及销售利润分成支付到乙方提供的账户内。4、甲乙应当在养殖场内安装监控系统，保证监控无死角，并定期和随机邀请乙方查看监控，有条件的将监控接入乙方手机；八、乙方的权利和义务。1、乙方应当在合同签订后三日内，将购牛款打入甲方账户，以便甲方安排种牛的批量购入。2、乙方可以对推荐种牛饲养人员，并可对甲方聘请的饲养人员及其他养殖技术人员的工作进行监督，并提出批评和建议。3、在养殖期内，乙方可以随时查阅甲方重大合同文本、销售具体清单、经营报告、财务数据及报表。4、乙方可以参与成品牛销售，如果乙方在成品牛销售环节起到关键性作用，可得到甲方的现金奖励。5、在养殖期内，乙方可随时退出合作，但需提前15天通知甲方并书面说明情况，甲方无条件在一个月内出资购买乙方所寄养的肉牛，并于七日内将款项打入乙方账户。6、乙方如推荐其他寄养人与甲方签约，可获得甲方现金奖励。具体方案由甲乙双方共同协商确定；九、违约责任。如甲方未在合同约定的期限内支付购牛款及销售利润分成，应当按照每日万分之一向乙方支付违约金；十、争议解决。本协议履行过程中发生的争议，由双方协商解决，协商不成的，双方均有权向协议签订地法院提起诉讼；十一、合同的终止及续订。合同与乙方收到购牛款及销售利润分成时终止，如乙方愿与甲方继续合作，应当在收到款项三日内和甲方重新签订协议，甲方应当保障乙方在同等条件下的优先签约权；十二、肉牛的生长周期是一年；十三、本协议一式二份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。协议签订后，原告李强分别于2017年3月23日、24日分三笔向田玉站尾号为9111的建设银行账户转账35万元。另查明：濮阳市益联牧业发展有限公司成立日期2013年5月6日，程令旗占公司股份20%、田玉站占公司股份60%、田玉寒占公司股份20%，该公司于2019年10月17日注销。本院（2019）豫0928民初5911号民事裁定书证明2019年8月5日原告因本此事实起诉三被告所成立公司，后因公司注销于2019年10月29日撤回起诉。原告庭审陈述，因与陈某,4是朋友，2016年通过陈某,4认识了田玉站，田玉站经营牧业公司需要资金，自己就借给田玉站公司30万，2017年初田玉站说利润没有那么多，他把当时借给公司的30万元加利息计36万元还给了我。2017年3月份，田玉站还是以公司需要资金向我借款，没有约定利息，只是说公司收益高了多给点，收益少了少给些，所以我通过转账给了田玉站35万元；证人陈某,4证言证明，自己与李强是朋友，与田玉站系战友。2016年经我介绍李强向田玉站经营的公司投资30万元进行养殖，投资方式保本保收益，口头约定年利率24%，一年后田玉站将养殖款及收益于2017年2月份计36万元汇入李强账户。第二期田玉站购牛时给我打电话说要买牛让我问原告李强还投钱不，2017年3月12日开始与第一期同样方式被告承诺保本保收益进行养殖，李强与被告公司签订一合作养殖协议，原告于2017年3月23-24日分三次向田玉站账户转款35万元。一年养殖周期到期后，田玉站私自将原告投资所养殖的牛卖掉，未将所投款项及收益予以支付。这次没有明确收益标准，只是约定有收益，但是必须保本。李强没有参与管理与经营；证人王某,4证言证明，我在田玉站公司上班，田玉站给我发工资，平时厂里主要是田玉站管理，田玉寒与程令旗偶尔到厂，听说李强投钱的事，李强不参与经营与管理，投多少钱我不知道。本院认为，合伙的基本特征是合伙人之间共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。原告与濮阳市益联牧业发展有限公司签订的《合作养殖协议》约定“养殖期满，肉牛销售成功，由甲方向乙方支付购牛款及销售利润分成”，“若发生牛丢失或者发生疫情造成牛意外死亡，则风险由甲方承担，甲方负责返还购牛款并支付购牛款年利率18%的收益”，“如甲方未在合同约定的期限内支付购牛款及销售利润分成，应当按照每日万分之一向乙方支付违约金”，此约定系原告投资单纯获利不担风险的“保底”条款,返还购牛款及销售利润，并不承担经营风险,此种约定明显不符合个人合伙特有的共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险的法律特征,违背利益共享、风险共担的合伙原则,该约定名为合伙实为借贷关系。证人证言也证明了原告并未参与养殖厂的管理与经营，原告出资给被告实则与被告之间形成借贷关系，本院对原被告之间存在借贷事实予以确认。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，三被告注册成立的濮阳市益联牧业发展有限公司未经清算于2019年10月17日注销，原告诉请三被告承担返还35万元借款，本院依法予以支持。原被告双方约定肉牛的生长周期为一年，在合同约定的期限内支付购牛款及销售利润分成，违约金按每日万分之一，即三被告应自2018年3月25起按利率3.6%计付利息。三被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃抗辩、质证的权利，应承担由此造成的不利后果。故依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告田玉站、田玉寒、程令旗于本判决生效后十日内偿还原告李强借款35万元及利息（自2018年3月25日起按年利率3.6%计算至履行完毕之日）。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元，由被告田玉站负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。审 判 长  后利珍人民陪审员  罗秀芬人民陪审员  李功玉二〇二一年一月十五日书 记 员  袁 诚