四川省华蓥市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1681民初2070号 原告：华蓥市华益工程管理有限公司，住所地四川省华蓥市新华大道金辉广场1幢1层5号。 法定代表人：邹云林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：罗兴华，四川信和信（成都）律师事务所律师。 被告：四川兴华盛业建设工程有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都市双流区西航港街道成新大件路289号1001室。 法定代表人：严龙啸，该公司总经理。 被告：严龙啸，男，汉族，1974年11月6日出生，住四川省双流县。 二被告共同委托诉讼代理人：周冬平，泰和泰（拉萨）律师事务所律师。 第三人：四川星星建设集团有限公司，住所地四川省华蓥市渠水路28号。 法定代表人：匡建华，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚江，北京威诺（成都）律师事务所律师。 原告华蓥市华益工程管理有限公司（以下简称“华益公司”）与被告四川兴华盛业建设工程有限公司（以下简称“兴华盛业公司”）、严龙啸民间借贷纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，被告兴华盛业公司于2020年1月14日向本院申请追加四川星星建设集团有限公司（以下简称“星星公司”）为第三人，本院予以准许。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华益公司的委托诉讼代理人罗兴华，被告严龙啸（被告兴华盛业公司的法定代表人）及二被告的委托诉讼代理人周冬平，第三人星星公司的委托诉讼代理人姚江到庭参加诉讼。原告华益公司的法定代表人邹云林、第三人星星公司的法定代表人匡建华经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华益公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告兴华盛业公司支付原告50万元及占用费（占用费利率起算日期为2018年11月28日，年利率10%计算，截至2019年11月8日，计47,260元，逾期部份按照合同约定计算）；2.判决被告兴华盛业公司支付原告违约金47,260元）；3.判令兴华盛业公司向原告支付律师代理费45，000元；4.判令严龙啸对以上全部款项承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由二被告负担。庭审中原告将第一、第二项诉讼请求变更为：判令被告兴华盛业公司支付原告50万元及资金占用利息、违约金（以50万元为基数，从2018年11月28日起按照年利率20%计算至实际付清之日止）。事实和理由:2018年11月28日，原告与兴华盛业公司签订《借款协议书》，由兴华盛业公司向原告借款50万元用于资金周转，借款期限从2018年11月28日起至2019年5月27日，同时约定了资金占用费结算周期、违约责任、担保责任等事项。合同签订后，兴华盛业公司从未支付过任何款项，借款到期后也未支付借款本金及相应的违约金。后经双方商定将借款合同展期三个月，但被告经原告多次催收仍未履行相应的义务，故原告为维护自身权益诉至法院。 兴华盛业公司、严龙啸辩称，1、原告及第三人违反正常企业拆借规定，请求确认借款合同无效，担保作为从合同因主合同无效导致其无效；2、本案被告并非为了生产经营借款，案涉款项本质是星星公司应向被告及民工支付的工程款，被告受欺诈签订了借款合同，事后原告又要求支付利息及律师费，有违诚实信用、公序良俗原则；3、无论借款合同是否有效，被告都不应该向原告支付律师费及利息，因为原告与星星公司为关联公司，被告只是以自己的名义代星星公司支付费用，签订借款合同是为了形式上的真实性，且星星公司多次承诺不向原告收取任何费用。 星星公司述称，本案系原告与被告的民间借贷纠纷，与第三人没有直接关系，请求法院依法驳回对第三人的诉讼。 本案原、被告及第三人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告及第三人进行了证据交换和质证。对原、被告及第三人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明：1.2018年11月28日，兴华盛业公司作为甲方、华益公司作为乙方和严龙啸作为担保人(丙方）签订了《借款协议书》，协议书约定：乙方同意将人民币500，000元借给甲方；借款原因为甲方资金周转紧张；资金占用费的年利率为10%；借款期限180天，自2018年11月28日起至2019年5月27日；严龙啸同意为甲方向乙方借款50万提供担保，担保范围为借款本金、资金占用费、违约金及乙方为追索该款项而支付的诉讼费用、律师费用等全部支出，担保方式为连带责任担保。合同还约定，甲方未按约定期限支付资金占用费及归还借款本金，甲方有权按约主张违约金，即超期则应按照本合同约定利息的两倍计算资金占用费；合同出现争议向法院提起诉讼时，违约方应当承担对方的经济损失（包括但不限于差旅费、律师代理费等全部费用）。合同签订后，2018年11月29日华益公司将500，000元借款转入了兴华盛业公司指定的银行账户内。上述事实有《借款协议书》、指定付款委托书、银行电子回单予以证实。2.2019年6月28日，兴华盛业公司作为甲方、华益公司作为乙方和严龙啸作为担保人(丙方）签订了《借款展期协议书》，协议约定：因甲方资金困难，无法按原《借款协议书》约定的时间偿还本金及资金占用费，故在原借款期限的基础上延期3个月，即延期至2019年8月27日；资金占用费利率、结算期、违约责任、担保责任等事项与原《借款协议书》一致。上述事实有《借款展期协议书》予以证实。3.华益公司因本案与四川信和信（成都）律师事务所签订了《委托代理合同》，支付了律师代理费45,000元。上述事实有《委托代理合同》、增值税专用发票、电子银行业务回单予以证实。 对有争议的事实，本院作如下分析认定： 一、《借款协议书》及《借款展期协议书》是否有效？ 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条规定：法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第十四条规定：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。”结合本案，案涉借款的用途约定为资金周转，华益公司根据兴华盛业公司的要求出借资金用于周转，未违反法律、行政法规、司法解释的强制性规定，亦未损害社会公共利益，华益公司与兴华盛业公司、严龙啸签订的《借款协议书》及《借款展期协议书》系当事人之间的真实意思表示，合法有效。故对兴华盛业公司、严龙啸关于案涉借款合同应认定为无效的辩称，本院不予采信。 二、严龙啸应否承担连带保证责任。 严龙啸作为连带责任担保人在《借款协议书》、《借款展期协议书》上签字，是其真实意思表示，合法有效。担保范围为借款本金、资金占用费、违约金及华益公司为实现债权而产生的所有费用。故对华益公司要求严龙啸对兴华盛业公司应向华益公司支付的借款本金、资金占用费、违约金及律师费承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。 三、关于利息、违约金按20%计算及兴华盛业公司应否承担律师代理费。 案涉借款协议及借款展期协议合法有效，根据协议的约定，资金占用利息按年利率10%计算，违约责任为加收资金占用利息的100%，现被告方未提交证据证明其已向原告支付利息或本金，已违约，应承担相应的资金占用责任及违约责任，华益公司诉请合并计算为年利率20%，未超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条对民间借贷利率上限的规定。华益公司诉请从2018年11月28日起计算至付清之日止，按年利率20%计算资金占用利息，但华益公司实际出借款项为2018年11月29日，因此本院认定从2018年11月29日起计算至付清之日止，按年利率20%计算资金占用利息。关于律师代理费，原、被告在协议中约定律师代理费由违约方承担，是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，为合法有效。对华益公司要求兴华盛业公司支付律师代理费45,000元的诉讼请求，予以支持。 四、关于承担偿还借款的主体。 本案是兴华盛业公司与华益公司之间的民间借贷纠纷，出借方为华益公司，借款方为兴华盛业公司，保证人为严龙啸。华益公司具有独立的法人资格，依法应独立承担民事责任。华益公司与星星公司无依存关系，不是星星公司的无独立法人资格的分支机构。兴华盛业公司收到借款后是否支付给星星公司阆中项目部，与华益公司无关，且华益公司未委托或认可兴华盛业公司将该借款支付给星星公司阆中项目部。根据合同相对性原则，案涉借款本金、利息、违约金、律师代理费应由兴华盛业公司承担偿还责任，并由严龙啸承担连带清偿责任。星星公司在本案不应承担责任。 综合以上分析认定，本院认为，华益公司与兴华盛业公司、严龙啸签订的《借款协议书》及《借款展期协议书》合法有效。华益公司已按约定出借500,000元给兴华盛业公司，兴华盛业公司在收到借款且展期又到期后，未履行偿还义务，己违约。因此，案涉借款本金、利息、违约金、律师代理费应由兴华盛业公司承担偿还责任，并由严龙啸承担连带清偿责任，与星星公司无关，星星公司在本案不应承担责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十九条第一款的规定，判决如下： 一、被告四川兴华盛业建设工程有限公司自本判决生效之日起十日内向原告华蓥市华益工程管理有限公司偿还借款本金500,000元及支付资金占用费、违约金（以500,000元为基数，从2018年11月29日起按照年利率20%计算至付清之日止）； 二、被告四川兴华盛业建设工程有限公司自本判决生效之日起十日内向原告华蓥市华益工程管理有限公司支付律师代理费45,000元； 三、被告严龙啸对以上一、二判项向原告华蓥市华益工程管理有限公司承担连带责任； 四、第三人四川星星建设集团有限公司不承担责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5098元，保全费3718元，共计8816元，由被告四川兴华盛业建设工程有限公司、严龙啸共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 员 吴仁杰 二〇二〇年四月二十四日 法官助理 王 雨 书 记 员 白 倩