广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0604民初4364号原告：佛山市华通混凝土有限公司。住所地广东省佛山市南海区。注册号440600000001766。法定代表人：孙太海。委托诉讼代理人：黄燕君，广东晟晨律师事务所律师。被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司佛山市分公司。住所地广东省佛山市禅城区。注册号440602000287545。负责人：张凯。被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司。住所地广西壮族自治区桂林市。统一社会信用代码：91450300198854457U。法定代表人：徐木新。以上两被告的共同委托诉讼代理人：詹礼愿，广东博厚律师事务所律师。以上两被告的共同委托诉讼代理人：苏兴晃，广东博厚律师事务所律师。原告佛山市华通混凝土有限公司与被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司佛山市分公司（下称广西四�公司佛山分公司）、广西建工集团第四建筑工程有限公司（下称广西四建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月10日立案后，依法适用简易程序，被告广西四建公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，经审查，本院依法裁定驳回被告广西四建公司对管辖权提出的异议，被告广西四建公司不服，向佛山市中级人民法院提出上诉，佛山市中级人民法院经审查，依法裁定维持本院裁定。本案公开开庭审理，原告委托诉讼代理人黄燕君、两被告委托诉讼代理人詹礼愿、苏兴晃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、两被告立即支付货款4791273元及至货款付清之日止的逾期付款违约金（按每日万分之五计，从2015年9月1日起暂计至2016年5月15日止为754075元）；合计5575348元；2、两被告赔偿原告为本案支出的律师费65900元；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2014年11月20日，被告广西四建公司佛山分公司与原告签订了《商品混凝土购销合同》，合同约定由原告向两被告共同承建的佛禅（挂）2013-009地块1号、2号地块工程供应混凝土，工程地址：张槎。合同第六条约定：“价款结算及支付：2、付款方式：（3）双方约定：甲方于第三月25日前支付第一个月货款的80%，以此类推，余下20%于主体结构封顶后三个月内付清。4、月结工地因甲方原因中途停工而停止使用乙方的混凝土时，甲方应自停工之日起1个月内向乙方付清全部款项”；第七条：“违约责任：1、甲方未按本合同约定支付砼货款，每延迟1日应向乙方支付所欠货款的万分之五的违约金…。2、乙方实现债权而产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费……律师费等）由甲方承担。”；第十条：“本合同在执行中发生争议时……任何一方可向合同履行所在地人民法院提起诉讼。”2014年10月起至2015年7月止，原告依约向被告供应了混凝土50114方，货值16520085元。但被告却未依约支付货款，至2015年11月止，仅支付了9728812元，尚欠货款6791273元。由于被告原因，上述工地已于2015年7月底中途停工。按合同约定，被告应自停工之日起1个月内向原告付清全部款项，即于2015年8月底前付清全部欠款。经原告催讨，并于2015年12月、2016年4月两次向被告发出催讨欠款的律师函，但被告收函后仅于2016年1月14日支付了200万元给原告，至今尚欠货款4791273元。被告不按合同约定支付货款的行为已构成违约，侵害了原告的合法权益。为此，原告特向法院提起诉讼。两被告辩称：一、对于与原告之间的买卖关系，广西四建公司佛山分公司无异议。因承建佛禅（挂）2013－009地块1号、2号地块工程项目，被告广�四建公司佛山分公司自2014年10月份，与原告达成了协议，约定由原告负责向被告广西四建公司佛山分公司供应涉案工程所需混凝土，具体强度及价格以联系单确定为准。双方的购销关系一直正常，直至2015年7月份，涉案工程因开发商拖延进度款原因，导致工程停工，广西四建公司佛山分公司与原告的购销关系亦处于中止状态。因此，广西四建公司佛山分公司对于原告之间的事实买卖关系，并无异议。二、涉案工程因开发商原因停工，广西四建公司佛山分公司亦为受害人，希望原告对货款余款，给予充足时间进行协商解决。涉案工程自施工伊始，就一直存在开发商拖延支付进度款，导致工程进度延误问题，中间亦出现多次短暂停工，但广西四建公司佛山分公司为避免各方损失，进行了大量垫资，尽能力按期支付包括原告在内的材料款，工程主体结构已处于封顶阶段。但工程施工至2015年7月份，因开发商拖欠工程款问题严重，导致工程停工，广西四建公司佛山分公司亦系受害方，现正在积极与开发商协商解决进度款支付问题。对于欠付原告货款，广西四建公司佛山分公司亦属无奈，希望原告本着妥善解决争纷并减少各方损失的精神，给予被告广西四建公司佛山分公司充分时间，协商解决本次争纷。三、原告主张货款余款为人民币4791273元，且要求广西四建公司佛山分公司立即支付缺乏依据。如上所述，广西四建公司佛山分公司对涉案买卖关系及尚欠货款余款的事实并无争议，但广西四建公司佛山分公司与原告之间就货款并未进行最终结算，亦未授权任何人与原告进行结算，总货款为多少，尚欠多少余款，并未确定。而且，涉案买卖标的物为商品混凝土，双方对混凝土的强度及质量有明确约定，现因被广西四建公司佛山分公司直未按进度提交混凝土验收相关资料，导致基础及主体结构不能验收。而最终价款同主体结构质量验收结果有关，原告要求广西四建公司佛山分公司立即付款，缺乏依据。同时，因涉案部份工程已经封顶，广西四建公司佛山分公司正与开发商协商进行部份工程验收，验收过程中需要提交混凝土等建筑材料的检验、检测报告，但原告至今仍未向广西四建公司佛山分公司提供，导致验收进度延误。此问题，已成开发商迟延支付进度款的重要理由，因此，原告在不配合提供资料进行工程验收，导致广西四建公司佛山分公司无法正常收取工程款，现却，诉请广西四建公司佛山分公司支付货款，显然与公平、诚实信用基本原则相悖。因此，原告主张货款余款为4791273元，且要求广西四建公司佛山分公司立即支付，显然缺乏依据。四、原告要求以欠款金额，自2015年9月1日起每日万分之五计付违约金缺乏依据。如第三点所述，涉案买卖关系并未结算，余款为多少并不清楚，双方亦为约定最后付款时间，不存在违约行为。原告要求以4791273元，自2015年9月1日起，每日计付万分之五违约金，缺乏依据。五、广西四建公司与原告并不存在买卖合同关系，不应承担付款责任，即便需要承担，亦只应为补充清偿责任。广西四建公司与原告之间并不存在买卖合同关系，广西四建公司亦未向原告购买过任何物品，不存在需向原告支付货款的事实。即便广西四建公司佛山分公司与被广西四建公司的涉案买卖关系真实，广西四建公司对买卖关系、付款情况及结算情况均不清楚，要求广西四建公司承担付款义务，不符合公平原则。虽然广西四建公司佛山分公司系被广西四建公司的分公司，按照《公司法》的规定，广西四建公司佛山分公司需对被广西四建公司的责任承担责任，但广西四建公司佛山分公司是经依法设立登记的，具有相对独立的法律地位，而且原告在交易过程中，很清楚其交易对象为广西四建公司佛山分公司，现向广西四建公司主张货款，与合同相对性原则相悖。退一步说，即便不区分实际情况，要求广西四建公司承担付款义务，但根据最高人民法院司法解释的精神，分公司等企业法人的分支机构不能清偿债务时，由企业法人承担责任，即广西四建公司只需承担补充清偿责任。而就本案而言，广西四建公司佛山分公司正常运营，具有独立的财产，原告直接主张广西四建公司对广西四建公司佛山分公司的债务承担全额付款义务，缺乏依据。两被告承认，有拖欠货款，但是具体金额还没有最终算出来。针对被告的答辩，原告回应：双方已经进行了结算，被告是由会计主管签名确认的，所以被告说没有结算是没�事实依据的。关于被告广西四建佛山分公司的责任，按照现有的司法判例，也有判决母公司承担责任的，我方认为应该由法院认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的供砼及付款明细表、结算表，被告虽否认证据，但并未提交足以反驳的证据，且上述证据均有被告方的现场工作人员的签名确认，能够证明原告所主张的事实，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2014年11月20日，原告（供方，乙方）与被告广西四建公司佛山分公司（需方，甲方）签订商品混凝土购销合同，乙方向甲方供应混凝土，合同约定了所供混凝土的单价，同时约定：甲方应当在供货前1天用书面或电话形式向乙方提供预拌混凝土�应计划及相关技术的具体要求，以保证乙方有足够的供货准备时间；甲方应当按合同中约定的时间积极配合乙方核对商品混凝土供货数量，并按约定时间支付货款；乙方按照合同约定的混凝土技术要求，按甲方的供货计划及时向甲方供应预拌混凝土，确保供货时间、质量和数量，并按规定向甲方提供必要的预拌混凝土技术资料（包括原材料检验报告单、配合比设计报告单等）；甲方必须于领取验收资料前付清乙方全部混凝土货款。乙方在收齐全部款项一周内向甲方提供混凝土技术资料。甲乙双方明确，对于乙方所供应的商品混凝土，根据合同约定的单价和甲方现场验收签认的混凝土送货单为准办理货款结算。甲方于第三个月25日前支付第一个月货款的80％，以此类推，余下20％于主体结构封顶后三个月内付清；每月供货双方应于次月15日前对数完毕，甲方按双方约定�付款方式及日期进行支付，如因甲方未能按时对数，则以乙方的送货单数据为准。月结工地因甲方原因中途停工而停止使用乙方的混凝土时，甲方应自停工之日起一个月内向乙方付清全部款项。甲方未按本合同约定向乙方支付砼货款，每延迟1日应向乙方支付所欠货款的万分之五的违约金，同时乙方有权暂时停止供应商品混凝土；迟延超过30日的，乙方有权解除合同，甲方应立即偿还本合同项下所有到期及未到期货款及费用，并承担乙方由此造成的损失；乙方实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）由甲方承担。2015年4月3日，原告向被告广西四建公司佛山分公司发出关于砼单价调整的函，决定从2015年4月3日零时起，佛禅（挂）2013-009地块1号、2号地块工程在原单价的基础上各�通混凝土单价上调10元／m³（即C20＝305元／m³），特殊混凝土单价不变。同年5月29日，被告广西四建公司佛山分公司向原告发出关于砼单价调整的函，要求原告自2015年5月1日零时起，佛禅（挂）2013-009地块1号、2号地块工程在原单价的基础上各普通混凝土单价下调15元／m³（即C20＝290元／m³），特殊混凝土单价不变。原告回复确认从2015年5月1日开始下浮10元／m³（即C20＝295元／m³）特殊混凝土单价不变。原告向被告广西四建公司佛山分公司出具混凝土结算表，被告广西四建公司佛山分公司的工作人员签名确认，具体如下：2014年12月28日出具，结算日期2014年11月1日至11月30日，供货金额2625214元；2015年1月15日出具，结算日期2014年10月1日至31日，供货金额28812元；2015年3月24日出具，结算日期2014年12月1日至2014年12月31日，供货金额6425501元；2015年4月3日出具，结算日�2015年1月1日至1月31日，供货金额885043元；2015年4月15日出具，结算日期2015年2月1日至2月28日，供货金额728492元；2015年4月16日出具，结算日期2015年3月1日至3月31日，供货金额411759元；2015年6月1日出具，结算日期2015年4月1日至4月30日，供货金额1881671元；2015年7月6日出具，结算日期2015年5月1日至5月31日，供货金额1675762.50元；2015年9月10日出具，结算日期2015年6月1日至6月30日，供货金额1387035元；2015年9月22日出具，结算日期2015年7月1日至7月31日，供货金额470795.50元。2015年12月10日，原告向被告广西四建公司佛山分公司出具供砼及付款明细表，2014年10月至2015年7月31日，原告供货合计16520085元，至2015年11月12日，被告广西四建公司佛山分公司付款合计9728812元，尚欠6791273元。2016年1月14日，被告广西四建公司佛山分公司向原告支付了货款2000000元。另查明一，2015年7月，被告广西四建公司佛山分公司所承接的工程停工。另查明二，2015年9月、10月、2016年1月，原告先后多次向被告广西四建公司佛山分公司承接的工地供混凝土，该部分货款双方已钱货两讫。另查明三，2016年4月30日，原告（甲方）与广东晟晨律师事务所签订民事委托代理合同，甲方因与被告广西四建公司佛山分公司等买卖合同（佛禅（挂）2013-009地块1号、2号地块工程）纠纷一案，委托乙方进行诉讼代理。乙方接受委托，指派黄燕君律师为甲方的一审诉讼代理人，参与上述案件的诉讼。甲方应向乙方支付律师费用65900元。同年5月9日，广东晟晨律师事务所向原告出具了律师费增值税发票，金额30000元。另查明四，被告广西四建公司佛山分公司类型为有限责任公司分公司，企业非法人。本院认为，原告因被告拖欠货款而提起�讼，本案属买卖合同纠纷。原告与被告广西四建公司佛山分公司之间所签订的商品混凝土购销合同是双方的合意，合同的内容与法律、法规并不相悖，为有效合同，双方应依约履行。针对原告的诉求，本院分述如下：关于货款问题。被告广西四建佛山分公司对与原告之间的买卖关系及拖欠货款的事实不持异议，本院予以确认。被告以工程停工非其原因所致，且双方未进行结算为由，提出原告要求支付货款缺乏依据的抗辩。首先，拖欠货款的数额。原告提交结算表、供砼及付款明细表，该证据载明原告与被告广西四建公司佛山分公司双方之间的供货金额、付款金额，足以证明被告广西四建公司佛山分公司拖欠货款的数额；其次，依据案涉合同约定，被告广西四建佛山分公司所承接的工程已停工，对此，被告广西四建公司佛山分公司不持异议，从2016年1月最�一次订货后，至原告起诉前已停止使用原告的混凝土。因此，依合同“月结工地因甲方原因中途停工而停止使用乙方的混凝土时，甲方应自停工之日起一个月内向乙方付清全部款项”的约定，被告广西四建公司佛山分公司已停止使用原告的混凝土，且停工已超过一个月，原告主张被告广西四建佛山分公司支付货款符合合同约定，本院予以支持。被告广西四建公司佛山分公司的抗辩不成立，本院不予支持。被告广西四建公司佛山分公司应向原告支付拖欠的货款4791273元。关于违约金。被告以双方未结算及未约定最后付款期限，不存在违约为由，拒绝支付违约金。如上所述，案涉合同已约定了付款条件和期限，被告广西四建佛山分公司未依约定支付货款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任向原告支付违约金。被告的抗辩缺乏依据，本院不予采纳。案涉合同约定了付款期限及违约金计算标准，原告主张从2015年9月1日起算并按日万分之五的标准计算，符合约定及法律规定，本院予以支持。关于律师费的问题，合同中已约定原告为实现债权而发生的费用（包括律师费）由被告广西四建佛山分公司承担，且原告为实现债权已委托律师代为诉讼，律师费已产生，律师费收费标准符合行业规定的收费标准，且被告对此不持异议。因此，依约定被告广西四建佛山分公司应支付律师费。原告关于律师费的请求，本院予以支持。关于被告广西四建公司的责任问题。因被告广西四建公司佛山分公司不具有企业法人资格，被告广西四建公司作为设立被告广西四建公司佛山分公司的企业法人，其对被告广西四建公司佛山分公司的债务应承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三�、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司佛山市分公司在判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市华通混凝土有限公司支付货款4791273元及违约金（以4791273元为本金，从2015年9月1日起至实际清偿之日止，按日万分之五计算）；二、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司佛山市分公司在判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市华通混凝土有限公司支付律师费65900元；三、被告广西建工集团第四建筑工程有限公司对本判决第一项、第二项确定的被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司佛山市分公司的债务承担补充清偿责任。案件受理费51288元，因适用简易程序减半收取25644元，财产保全费5000元，合计30644元，由被告广西建�集团第四建筑工程有限责任公司佛山市分公司负担，被告广西建工集团第四建筑工程有限公司承担补充清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  马咏红二〇一六年十月十九日书记员  苏雪梅余焕仪附适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四十三条【企业法人的民事责任】企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事�一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。