山东省费县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1325民初6153号原告：山东天鸿建筑安装有限公司，住所地建设西路**，统一社会信用代码：91371325168730373U。法定代表人：李艳明，经理。委托诉讼代理人：李长金，山东义超律师事务所律师。委托诉讼代理人：王桂钦，山东义超律师事务所律师。被告：临沂市兴良房地产开发有限公司，住，住所地临沂市沂南县城玉泉路**一社会信用代码：91371321791506816F。法定代表人：梁守忠，经理。委托诉讼代理人：薛庆晖，系该公司财务总监。委托诉讼代理人：高千里，山东衡正源律师事务所律师。原告山东天鸿建筑安装有限公司（以下简称“天鸿建筑公司”）与被告临沂市兴良房地产开发有限公司（以下简称“兴良房地产公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天鸿建筑公司的委托诉讼代理人李长金、被告兴良房地产公司的委托诉讼代理人薛庆晖、高千里到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天鸿建筑公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告工程质量保证金800000元及利息；2.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告承建被告发包的费县东方明珠小区1＃楼和S4、7＃楼，工程于2014年4月20日开工，2015年7月25日竣工。合同约定质量保证金（以下简称“质保金”）在工程竣工验收合格一年后，被告将质保金的40%付给原告，工程竣工验收三年后被告将质保金的40%付给原告，在竣工验收合格5年后，被告将质保金的余款（质保金的20%）付给原告。依据合同约定，被告应支付原告80万元工程质量保证金。工程竣工验收合格已四年之久，经原告多次催要，被告拒不支付质保金。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。兴良房地产公司辩称，根据合同约定，质保金为结算价的5%，分三次付清。1＃楼的竣工时间为2016年11月9日，目前已满三年，应向其支付质保金的80%，即留存质保金的20%或结算价的1%，S4-7＃楼的竣工时间为2017年5月22日，目前满一年尚不满三年，应向其支付质保金40%，即留存质保金的60%或结算价的3%。1＃楼的结算价为21855397.17元，目前应留存保证金218553.97元；S4-7＃楼结算价为17845505.27元，目前应留存保证金535365.16元。根据结算情况和付款情况计算，质保金已超付，被告不存在欠付质保金的情况。另外，原告逾期竣工，应向被告支付违约金231.5万元。天鸿建筑公司为证明其主张向本院提交如下证据：证据一、营业执照、法定代表人身份证明、法人身份证复印件各一份，证实原告的身份信息且系适格的诉讼主体；证据二、施工总承包补充合同两份，证实原告同被告就原告承建的费县东方明珠小区商住1号楼、S4-7号楼对各自权利义务进行了约定，其中在合同十六条16.5中对于工程保修金的返还进行了明确约定；证据三、费县东方明珠小区1号楼、S4-7号楼审核报告，证实原告施工的1号楼审核后审定价为：21855397.17元，S4-7号楼审核后审定价为：17845505.27元；证据四、温和巷商业街订购协议，证实2017年6月30日被告同高征签订温和巷商业街订购协议，由高征购买被告数套房屋，其中明确约定待承建1号楼、7号楼结算完毕，除留取100万元作为质保金外，高征应得的工程款全部抵扣购房款。兴良房地产公司对天鸿建筑公司提交的证据的质证意见为：对证据一无异议；对证据二真实性无异议，该合同除约定了质保金的返还方式外，在8.1条约定质保金按照结算价的5%留存；对证据三7号楼的审核报告中第六页，工程竣工结算汇总表注明甲方应扣回的社会保障费未列出，其他无异议。对1号楼无异议；对证据四的真实性要回去核实。即使该协议是真实的，对于质保金的留存和返还，应根据施工合同约定的支付方式进行付款。该定购协议约定留100万元质保金，其余全部抵扣房款是在高征购买被告开发的商品房，虽然质保金未到返还日期，但是被告为了达成购房协议，未到期的部分质保金提前抵了房款，但是并不代表本工程的质保金为100万元，也不代表在以后的质保金支付过程中按100万元来计算。兴良房地产公司向本院提交如下证据：证据一、施工总承包补充合同两份，证实原告承建的工程按照建筑面积一次性包干结算，其中1＃楼每平方米1000元，7＃楼每平方米1050元，S4商业每平方米770元，被告拨付工程款、甲方供料、被告向费县建设局交纳的社会保障金原告领取部分均应视为被告支付的工程款。同时1＃楼约定的竣工日期为2015年7月25日，逾期竣工一日违约金5000元；S4-7＃楼约定的竣工日期为2016年3月31日，逾期竣工一日违约金1000元；证据二、竣工验收备案书两份，证实1＃楼的实际竣工时间为2016年11月9日，工期逾期380天，违约金为5000元/天×380天=190万元；S4-7＃楼实际竣工时间为2017年5月22日，至今满一年未满三年，工期逾期415天，违约金为1000元/天×415天=41.5万元。两座楼的逾期违约金共计231.5万元；证据三、工程结算定案书两份，证实双方认可的结算价为1＃楼21855397.17元，其中甲方供料5968349.54元，S4-7＃楼17845505.27元，其中甲方供料5137428.96元；证据四、已经支付工程款（含甲方供料）的计算明细和付款凭证，证实1＃楼已经实际付款21355397.17元，S4-7＃楼已经实际付款17345505.27元；证据五、山东省建筑企业养老保障金专用票据，证明被告向费县建设局缴纳社会保障金7＃、8＃、9＃楼共计1936989元，其中分摊到原告施工的S4-7＃楼的社会保障金为609760.6元，该款项已经由原告收取，应视为被告向原告支付工程款的一部分。天鸿建筑公司对兴良房地产公司提交的证据的质证意见为：对证据一真实性无异议，但不能证实被告所要证明的目的，更不存在工期逾期的问题；对证据二真实性无异议，但这是被告因自身原因拖延了竣工验收的相关工作，不能以验收备案中记载的日期作为原告实际施工竣工的时间。本工程涉及的东方明珠小区一些业主入住的时间也能印证工程的竣工日期。要求法院责令被告提交被告公司同本案涉及的一号楼、七号楼相关业主签订购房合同交房协议，领取钥匙的相关裁定，来印证原告在诉状中所称的竣工日期是真实的；对证据三无异议，能证实审定结算价格；对证据四，被告已作出补充说明，实际未付的剩余工程款是作为质保金。被告提交的付款凭证可以说明被告实际按照合同的约定履行了支付工程款的义务。被告在本案开庭前对于社保费用的问题从来没有提出，被告作为开发企业不可能忽视对自身有利的问题，合同没有体现只能说明双方实际上认可了社保费用不需要扣减，按照法律规定也不应扣减；对证据五真实性无异议，但和本案无关联性。被告向建设局交纳社保金是按照行政主管部门的规定进行交纳，并不涉及应从支付给原告的工程款中扣减的问题，根据山东省建筑企业劳保费用行业管理办法，劳保费用属于开工预交的项目，不允许按照被告所称的方式在工程款中扣减，劳保费用是确保离退休职工生活稳定的基本资金来源，各级政府及任何部门和个人均无权擅自减免，也不能以减免劳保费用作为招商引资的优惠条件。所以，被告应支付给原告的工程款不应扣减被告方所称的社会保障金。另外，双方签订的建筑施工合同以及补充合同已履行，仅是在被告应按照合同约定的时间支付留存质保金时，被告才提出这一抗辩理由，被告的观点不能成立。结合原、被告的举证、质证及庭审调查，本院认定事实如下：2014年7月27日，发包人（甲方）兴良房地产公司与承包人（乙方）天鸿建筑公司签订《施工总承包补充合同》，合同主要内容为：“一、工程名称：费县东方明珠小区1＃楼二、工程地点：临沂市费县县城健康路路南，和平路以东，费县人民医院南三、工程概况：框架剪力墙结构（商）住宅楼（地上（地上**、地下**）1＃楼建筑面积约21902.04平方米；……八、付款方式……单体工程完成后，经建设主管部门综合验收合格并经甲方审核后15日内付至乙方已完成工程量的90%。工程结算经审定并签字后3个月内付至工程结算价的95%，余额5%作为质量保修金在质保期结束扣除相应款项后一个月内付给乙方。……十、工期管理开工日期：2014年4月20日竣工日期：2015年7月25日总工期460日……十六、工程保修保修期限：地基基：地基基础与主体结构为建筑设计年限装修工程、水、电、设备安装工程为2年；供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；防水工程为5年；工程保修金：保修金不计取利息。质量保修金在工程竣工验收合格一年后，甲方将质量保修金的40%付给乙方，工程竣工验收三年后甲方将质量保修金的40%付给乙方，在竣工验收合格5年后，甲方将质量保修金的余款（质量保修金的20%）付给乙方；保修期满10个工作日内按相应比例返还保修金；支付保修金时扣除甲方代付的维修金以及赔偿金或违约金；在保修期间若乙方的保修金余额不足以支付甲方代付的维修费以及赔偿金或违约金，甲方有权向乙方追偿。……”该合同上显示甲方驻工地代表为杨同辉、乙方驻工地代表为高征。2014年11月25日，发包人兴良房地产公司与承包人天鸿建筑公司再次签订《施工总承包补充合同》，合同主要内容为：“一、工程名称：费县东方明珠小区商住S4-7＃楼二、工程地点：临沂市费县县城健康路路南，和平路以东，费县人民医院南三、工程概况：框架剪力墙结构（商）住宅楼（地上1（地上**、地下**）建筑面积约14077.75平方米，S4商业（除去和7＃主楼重叠部分）约4571.42平方米；……八、付款方式……单体工程完成后，经建设主管部门综合验收合格并经甲方审核后15日内付至乙方已完成工程量的90%。工程结算经审定并签字后3个月内付至工程结算价的95%，余额5%作为质量保修金在质保期结束扣除相应款项后一个月内付给乙方。……十、工期管理开工日期：2014年12月27日，具体以开工通知书日期为准竣工日期：2016年3月31日总工期460日……十六、工程保修保修期限：地基基础：地基基础与主体结构为建筑设计年限修工程、水、电、设备安装工程为2年；供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；防水工程为5年；工程保修金：保修金不计取利息。质量保修金在工程竣工验收合格一年后，甲方将质量保修金的40%付给乙方，工程竣工验收三年后甲方将质量保修金的40%付给乙方，在竣工验收合格5年后，甲方将质量保修金的余款（质量保修金的20%）付给乙方；保修期满10个工作日内按相应比例返还保修金；支付保修金时扣除甲方代付的维修金以及赔偿金或违约金；在保修期间若乙方的保修金余额不足以支付甲方代付的维修费以及赔偿金或违约金，甲方有权向乙方追偿。……”合同签订之后，天鸿建筑公司按照合同约定进行施工。2016年12月8日，费县住房和城乡建设局出具工程验收备案书，主要内容为：“工程名称：费县东方明珠商住小区1＃商住楼、4＃商住楼，建设规模32838.97平方米，工程结构框架剪力墙勘察单位山东地矿开源勘察施工总公司设计单位山东省城镇建筑设计院建设单位临沂市兴良房地产开发有限公司施工单位山东天鸿建筑安装有限公司监理单位山东建苑工程咨询有限公司开工日期2014-4-20竣工日期2016-11-9临沂市兴良房地产开发有限公司依据费发改政务[2014]15号批文（改，扩）建费县东方明珠商住小区1＃商住楼、4＃商住楼工程，已经建设单位组织有关参建单位组成的验收组验收，工程质量达到合格标准。经市（县）质监站、本机关监督，其验收形式、验收程序、执行验收标准等符合有关法律法规规定，竣工验收备案文件（资料）齐全。本机关予以本案。同意交付使用，请尽快完成固定资产转资。2017年8月9日，费县住房和城乡建设局再次出具工程验收备案书，主要内容为：“工程名称：费县东方明珠商住小区6＃商住楼、S4-7＃商住楼，建设规模32838.97平方米，工程结构框架剪力墙勘察单位山东地矿开源勘察施工总公司设计单位山东省城镇建筑设计院建设单位临沂市兴良房地产开发有限公司施工单位山东天鸿建筑安装有限公司监理单位山东建苑工程咨询有限公司开工日期2014-12-27竣工日期2017-5-22临沂市兴良房地产开发有限公司依据费发改政务[2014]15号批文（改，扩）建费县东方明珠商住小区6＃商住楼、S4-7＃商住楼工程，已经建设单位组织有关参建单位组成的验收组验收，工程质量达到合格标准。经市（县）质监站、本机关监督，其验收形式、验收程序、执行验收标准等符合有关法律法规规定，竣工验收备案文件（资料）齐全。本机关予以本案。同意交付使用，请尽快完成固定资产转资。2017年8月16日，临沂永正工程咨询有限公司出具《费县东方明珠小区1＃楼工程审核报告》，该工程审核后定价为21855397.17元，同年8月29日，出具《费县东方明珠小区7＃楼，S4商业工程审核报告》，该工程审核后定价为17845505.27元。天鸿建筑公司、兴良房地产公司对上述两份审核报告均无异议。2017年9月3日，临沂永正工程咨询有限公司对涉案工程即费县东方明珠小区1＃、S4-7＃楼工程进行造价审计并出具两份《工程预结算审查定案书》，其中，费县东方明珠小区1＃楼审定价值：21855397.17元，审定值大写：贰仟壹佰捌拾伍万伍仟叁佰玖拾柒元壹角柒分；7＃楼、S4商业，审定价值17845505.27元；审定值大写：壹仟柒佰捌拾肆万伍仟伍佰零伍元贰角柒分。两份《工程预结算审查定案书》上均有天鸿建筑公司、兴良房地产公司、临沂永正工程咨询有限公司加盖的公章。另查明，2017年6月30日，兴良房地产公司作为甲方与乙方高征签订《温和巷商业街定购协议》，主要内容为：“一、乙方自愿定购温和巷商业街S4-113、S4-114、S4-115、S4-116、S4-210、S4-211、S4-212、S4-213、S4-214、S4-215、S4-216号楼，建筑面积约1275.22平方米（最终以房管局实测为准）；乙方已自愿交纳购房定金壹佰万元，付款方式为银行按揭（以实际付款方式为准），优惠完房屋单价10194.32元/平方米，优惠完房屋总价：13000000元（大写：壹仟叁佰万元整），优惠政策：1.梁总特批总房款为壹仟叁佰万元整；2.减去香天下及S4-115首年租金212983元，承建1＃、7＃楼计算完，留壹佰万元质保金，其余全部抵扣房款，多退少补。……”兴良房地产公司在甲方处加盖公司印章，高征在乙方处签字并按手印，该协议上没有加盖天鸿建筑公司印章。庭审中，兴良房地产公司向本院提出申请，申请本院向费县建设局建筑企业社会保障金管理机构调取天鸿建筑公司领取东方明珠小区社会保障金的情况和金额。本院经审查认为，根据《山东省建筑企业劳保费用行业管理办法》（鲁政发[1995]101号）第二条：“建筑企业实行劳保费用行业提取管理，是社会保障体系的组成部分，是社会统筹的补充。实行这种办法后，各类建安企业仍按国家和省市政府有关规定参加当地的社会保险统筹”、第六条：“劳保费用是确保离退休职工生活稳定的基本资金来源，必须不折不扣的缴纳。各级政府及任何部门和个人无权擅自减免，也不能以减免劳保费用作为招商引资的优惠条件”、第十三条：“劳保费用是离退休职工的血汗钱、生命钱，各级行业劳保费用管理机构，要严格管理，合理使用；要及时收取，按时拨付、上解，不准截留、挪用，否则要按违反财经纪律惩处，追究当事人和领导的责任，严重的要追究法律责任”的规定，兴良房地产公司向费县建设局建筑企业社会保障金管理机构缴纳的社会保障金系建筑行业需按规定缴纳的劳保费用，建筑企业必须专款专用，对于虚报、冒领、挪用建筑劳保费用的，由建筑行政管理部门进行处理。兴良房地产公司申请调取的材料与本案双方对于质保金的争议无关联性，对其申请本院不予支持。本院认为，天鸿建筑公司与兴良房地产公司签订的《施工总承包补充合同》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规规定，为有效合同，双方均应按照合同内容履行各自义务。涉案工程竣工后，费县住房和城乡建设局分别于2016年12月8日、2017年8月9日对天鸿建筑公司建设的费县东方明珠小区1＃楼、S4-7＃楼工程进行验收备案，并明确载明：“工程质量达到合格标准、验收形式、验收程序、执行验收标准等符合有关法律法规规定、竣工验收备案文件齐全、同意交付使用”等字样。根据临沂永正工程咨询有限公司出具的工程审核报告，涉案工程即费县东方明珠小区1＃楼审定价值为21855397.17元，S4-7＃楼的审定价值17845505.27元，根据天鸿建筑公司与兴良房地产公司签订的《施工总承包补充合同》的第八条“付款方式……单体工程完成后，经建设主管部门综合验收合格并经甲方审核后15日内付至乙方已完成工程量的90%。工程结算经审定并签字后3个月内付至工程结算价的95%，余额5%作为质量保修金在质保期结束扣除相应款项后一个月内付给乙方”的约定，涉案工程1＃楼的质量保修金为1092769.86元（21855397.17元×5%）；S4-7＃楼的质量保修金为892275.26元（17845505.27元×5%）。根据天鸿建筑公司与兴良房地产公司签订的《施工总承包补充合同》的第十六条工程保修金：“保修金不计取利息。质量保修金在工程竣工验收合格一年后，甲方将质量保修金的40%付给乙方，工程竣工验收三年后甲方将质量保修金的40%付给乙方，在竣工验收合格5年后，甲方将质量保修金的余款（质量保修金的20%）付给乙方；保修期满10个工作日内按相应比例返还保修金；支付保修金时扣除甲方代付的维修金以及赔偿金或违约金；在保修期间若乙方的保修金余额不足以支付甲方代付的维修费以及赔偿金或违约金，甲方有权向乙方追偿。……”的约定，在涉案工程竣工验收合格后，甲方即兴良房地产公司应根据竣工验收合格时间分批次将质量保修金返还给乙方即天鸿建筑公司。根据费县住房和城乡建设局出具的工程验收备案书，涉案工程费县东方明珠小区1＃楼于2016年12月8日验收合格，故兴良房地产公司应于2017年12月8日前返还1＃楼的质量保修金437107.94元（1092769.86元×40%），于2019年12月8日前返还质量保修金437107.94元（1092769.86元×40%）；于2021年12月8日前返还质量保修金218553.97元（1092769.86元×20%）。根据费县住房和城乡建设局出具的工程验收备案书，涉案工程费县东方明珠小区S4-7＃楼于2017年8月9日验收合格，故兴良房地产公司应于2018年8月9日前返还S4-7＃楼的质量保修金356910.10元（892275.26元×40%），于2020年8月9日前返还质量保修金356910.10元（892275.26元×40%）；于2022年8月9日前返还质量保修金178455.05元（892275.26元×20%）。兴良房地产公司应按照合同约定时间分批次返还天鸿建筑公司上述质量保修金。截止天鸿建筑公司起诉时即2019年10月11日，兴良房地产公司应返还天鸿建筑公司涉案工程费县东方明珠小区1＃楼质量保证金437107.94元、S4-7＃楼质量保证金356910.10元，共计794018.04元。兴良房地产公司未及时给付质量保证金是酿成纠纷的原因，天鸿建筑公司要求支付利息的诉讼请求，应视为兴良房地产公司延期付款对天鸿建筑公司造成损失的赔偿，本院依法亦予以支持，利息可自原告起诉之日即2019年10月11日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。签订《施工总承包合同》的合同主体为天鸿建筑公司与兴良房地产公司，关于涉案工程费县东方明珠小区1＃楼、S4-7＃楼的质量保证金的约定也系双方在该合同中约定，仅对合同双方具有约束力。兴良房地产公司对《温和巷商业街订购协议》进行质证时陈述“即使该协议是真实的，对于质保金的留存和返还，应根据施工合同约定的支付方式进行付款。该定购协议约定留100万元质保金，其余全部抵扣房款是在高征购买被告开发的商品房，虽然质保金未到返还日期，但是被告为了达成购房协议，未到期的部分质保金提前抵了房款，但是并不代表本工程的质保金为100万元，也不代表在以后的质保金支付过程中按100万元来计算”，通过兴良房地产公司的以上陈述可以看出，兴良房地产公司与高征为了达成房屋买卖交易而签订了《温和巷商业街订购协议》，该协议为房屋买卖合同性质，主体为兴良房地产公司与高征，协议中关于100万元的质保金系兴良房地产公司与高征之间的约定，不是对天鸿建筑公司与兴良房地产公司签订的《建设工程施工合同》中的质保金的调整，故对在《温和巷商业街订购协议》履行过程中出现的纠纷应由兴良房地产公司与高征进行处理。兴良房地产公司辩称的其向费县建设局所交纳的涉案工程的社会保障金应视为其向天鸿建筑公司支付工程款的一部分以及天鸿建筑公司交付涉案工程时违反了合同约定时间应支付违约金的主张，因兴良房地产公司未向本院提起反诉，故对兴良房地产公司的上述主张，本院不予审理，其可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告临沂市兴良房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告山东天鸿建筑安装有限公司建设的费县东方明珠小区1＃楼、S4-7＃楼截止2019年10月11日之前的质量保证金437107.94元、356910.10元，共计794018.04元及利息（以794018.04元为基数，自2019年10月11日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告山东天鸿建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元、减半收取计5900元，申请费5000元，共计10900元，由被告临沂市兴良房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  展新容二〇一九年十二月二十七日书记员  程 坤