江西省崇义县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0725民初1386号原告：肖奇作，男，1968年4月14日出生，汉族，住江西省吉安市遂川县。原告：陈海东，男，1977年11月18日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。两原告共同委托诉讼代理人：蒋兴明，北京德恒（南昌）律师事务所律师。被告：江西省双鹰建筑有限公司崇义分公司，住所江西省赣州市崇义县横水镇崇余公路西侧（贵竹公司对面）。负责人：谢青瑶。被告：江西省双鹰建筑有限公司，住所江西省鹰潭市月湖区解放路245号。法定代表人：黄春平，总经理。委托诉讼代理人：周宇飞，江西融冰律师事务所律师。原告肖奇作、陈海东与被告江西省双鹰建筑有限公司崇义分公司（以下简称双鹰崇义分公司）、江西省双鹰建筑有限公司（以下简称江西双鹰公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用简易程序于2019年11月11日公开开庭审理，原告肖奇作及两原告的委托诉讼代理人蒋兴明，被告江西双鹰公司的委托诉讼代理人周宇飞到庭参加诉讼，被告双鹰崇义分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院根据被告江西双鹰公司的申请于2019年12月2日裁定中止本案审理，于2020年7月24日第二次公开开庭恢复本案审理，原告肖奇作、陈海东及委托诉讼代理人蒋兴明，被告江西双鹰公司的委托诉讼代理人周宇飞到庭参加诉讼，被告双鹰崇义分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖奇作、陈海东向本院提出诉讼请求：1.判决解除两原告与被告双鹰崇义分公司签订的聘请大清包装饰装修合同；2.判决被告双鹰崇义分公司返还两原告工程质量保证金40万元并支付违约金56000元（暂计算至2019年9月23日），自2019年9月24日起至上述保证金全部归还之日止的违约金，按年利率24计算；3.判决被告江西双鹰公司对双鹰崇义分公司的上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由两被告负担。事实和理由：2018年11月11日，两原告与双鹰崇义分公司签订聘请大清包装饰装修合同，约定双鹰崇义分公司将位于崇义县古亭敬老院一期工程的装饰装修工程承包给两原告完成。根据合同约定，签订合同之时，原告须向双鹰崇义分公司缴纳40万元作为质量保证金，待原告正式入场后退回原告（其中20万元入场后先退回给原告，剩余20万元一个月内退回给原告）。原告依约向崇义双鹰指定银行账户支付40万元后，李新华出具收据，载明：“肖奇作交来古亭敬老院装修工程定金款肆拾万元整，经收人李新华，2018年11月13日”。合同还约定2019年2月24日双鹰崇义分公司必须提供满足施工条件给原告进场施工，否则按保证金的每天的2‰支付违约金给原告。进场时间到期后，双鹰崇义分公司未提供满足施工条件给原告进场。之后原告多次前往项目工地，发现工地主体工程停工，遂找双鹰崇义分公司协商，要求退保证金及支付违约金，该公司一再拖延。起诉前，原告再到工地查看，发现综合楼装饰工程已有他人在施工。原、被告签订合同的目的已无法实现，原告因此起诉，要求解除合同，双鹰崇义分公司退还保证金并支付违约金。双鹰崇义分公司系江西双鹰公司下设的分公司，江西双鹰公司应对上述款项承担连带责任。双鹰崇义分公司未到庭，未提供答辩状及证据。江西双鹰公司辩称，本公司从未设立或授权他人设立崇义分公司，是在接到法院传票后才发现崇义分公司存在的事实。本公司已向工商行政管理部门核实分公司设立时提交的申请材料，今后将视情况向工商或公安部门投诉举报违法犯罪事实。崇义分公司从未与本公司有任何经济往来，本公司也从不知道敬老院工程相关承包事宜，从未收到原告的保证金。请求法院查明事实，驳回原告对本公司的诉讼请求。本院经审理认定以下事实:2017年11月29日，江西双鹰公司委托李新华为该公司崇义县古亭敬老院一期工程代理人，委托期限自即日起至该工程结束。同年12月9日，江西双鹰公司（甲方）与李新华（乙方）签订工程内部承包合同，约定由乙方担任甲方承揽的工程项目部负责人，负责组织项目班子对该工程进行全面管理和组织施工，工期、工程质量、工程价款按甲方与崇义县民政局签订合同为准，并就项目工程管理与责任、项目资金管理与责任、双方的权利与义务等进行了约定。2018年1月9日，崇义县民政局（发包人）与江西双鹰公司（承包人）签订合同，就崇义县古亭敬老院一期工程施工及有关事项进行了约定。双鹰崇义分公司于2018年5月23日成立，企业类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），注册资本为0，营业范围为在公司授权范围内以公司名义从事相关业务活动。分公司的负责人在2019年4月9日由李荣清变更为谢青瑶。2018年11月11日，双鹰崇义分公司（甲方）与肖奇作、陈海东（乙方）签订聘请大清包装饰装修合同，甲方将崇义县古亭敬老院一期工程的装饰装修工程承包给乙方。双方就工程名称、工程地点、工程内容、承包方式、结算方式、工程工期、安全责任、违约责任、提供发票、甲方应提供的施工条件等事项进行了约定。其中约定：工程总价约500万元；付款方式为按月进度支付工程款；签订合同时乙方须向甲方缴纳40万元作为质量保证金，在乙方正式入场后退回乙方（其中20万元入场后先退乙方，其余20万元一个月内退回）；2019年2月24日必须提供满足施工条件给乙方进场施工，否则按保证金的每天的2‰支付违约金给乙方；工程工期按甲方与发包方确定的工期执行；工程款按合同在发包方支付的工程款到账之日甲方及时支付给乙方，否则按工程款的每天3‰付违约金给乙方；保证金按合同约定时间准时返还，否则按保证金的每天的2‰支付违约金给乙方。双鹰崇义分公司在合同的甲方栏盖章，李新华在该栏签名并署身份证号码及银行账号；肖奇作、陈海东在合同的乙方栏签名。同年11月13日，肖奇作通过银行转账向李新华支付了40万元，李新华向肖奇作出具收据。协议签订后，双鹰崇义分公司／李新华未按约定将合同工程交由原告施工。2019年6月16日，江西双鹰公司与李新华签订协议书，一致确认解除并终止2017年12月9日签订的工程内部承包合同，明确“待双方签字盖章后委托书、工程内部承包合同作废，解除乙方代理人资格，该工程项目由甲方全部接手”，就已完成工程量、投入资金、领取工程款进行了确认，并就交接及其它事项作了约定。之后，双鹰崇义分公司陆续支付过该工程的相应工程款。诉讼中，江西双鹰公司以双鹰崇义分公司可能系他人伪造印章非法设立、需报案查实为由，申请中止本案的审理，本院于2019年12月2日裁定中止本案审理。上述事实，有原告提交的身份证复印件、两被告的工商登记信息、聘请大清包装饰装修合同、银行流水及收据、工程内部承包合同、授权委托书，本院依职权向崇义县民政局调取的崇义县民政局与江西双鹰公司签订的合同书、江西双鹰公司与李新华签订的协议书、双鹰崇义分公司支付相应工程款的银行回单，以及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，李新华作为江西双鹰公司在古亭敬老院工程的代理人，以双鹰崇义分公司名义与原告签订施工承包合同并收取质保金的行为，对双鹰崇义分公司及江西双鹰公司发生效力，两被告未依约将工程交给原告完成，存在违约行为，应承担相应责任。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，两被告均应承担责任，江西双鹰公司关于其不承担责任的主张没有事实根据，本院不予采纳。原告要求解除合同，有事实和法律依据，本院予以支持。合同解除后，被告应退还相应的质量保证金。合同中还对违约金进行了约定，因其约定的计算方式明显过高，原告主张自2019年2月24日（合同约定的进场施工时间）起按年利率24计算至质保金全部返还之日止，不违反法律规定及合同约定，本院予以支持。原告要求江西双鹰公司承担连带责任，没有法律依据，可依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款的规定处理。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除江西省双鹰建筑有限公司崇义分公司与肖奇作、陈海东2018年11月11日签订的聘请大清包装饰装修合同；二、江西省双鹰建筑有限公司崇义分公司、江西省双鹰建筑有限公司向肖奇作、陈海东返还质量保证金400000元；三、江西省双鹰建筑有限公司崇义分公司、江西省双鹰建筑有限公司向肖奇作、陈海东支付2019年2月24日起按年利率24计算至质量保证金全部返还之日止的违约金；四、上述给付义务，先以江西省双鹰建筑有限公司崇义分公司管理的财产承担，不足以承担的，由江西省双鹰建筑有限公司承担，限于本判决生效之日起十五日内履行；五、驳回肖奇作、陈海东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4070元，由江西省双鹰建筑有限公司崇义分公司、江西省双鹰建筑有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  邱铨常二〇二〇年八月十二日书记员  肖 平