上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初21450号原告：刘津源，男，1975年7月12日出生，汉族，户籍所在地陕西省宝鸡市。委托诉讼代理人：李城彬，上海翰浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴礼健，上海翰浩律师事务所律师。被告：上海钰翔智慧供应链管理有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：陈年生，董事。委托诉讼代理人：郭旭，上海市金茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：汉京琳，上海市金茂律师事务所律师。原告刘津源与被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘津源及委托诉讼代理人李城彬、戴礼健，被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司(以下简称钰翔智慧)的委托诉讼代理人郭旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘津源向本院提出诉讼请求：要求钰翔智慧支付：1、2019年1月1日至2019年12月10日工资差额123,382.82元；2、2018年2月26日至12月31日平时加班工资1,436.78元、双休日加班工资30,651.34元；3、2019年1月1日至12月10日平时加班工资2,334.17元、双休日加班工资95,785.44元；4、2019年1月1日至12月10日提成5,118,189.59元；5、2018年、2019年各10天应休未休年休假工资57,471.30元。事实和理由：2017年10月经猎头公司推荐面试上海钰翔投资控股集团有限公司(以下简称钰翔集团)副总裁岗位，通过后钰翔集团与刘津源约定年薪50万元。不想2018年2月26日正式报到时，变成钰翔集团的子公司上海钰翔国际供应链管理有限公司(以下简称钰翔国际)与刘津源签订劳动合同，岗位也变成了钰翔国际副总裁。2018年8月，又变成与钰翔智慧签订劳动合同。根据年薪50万元的约定，2018年3月至12月刘津源足额领取了税后工资364,139.82元(按年薪50万元折算至每月，无误)。2019年1月至2019年12月10日钰翔智慧应支付税前工资50万元÷12个月×11个月+50万元÷12个月÷21.75天×10个工作日=477,490.42元，但刘津源只领取了税后工资354,107.60元，尚有差额477,490.42元(税前)-354,107.60元(税后)=123,382.82元。故要求钰翔智慧支付诉请1。2018年4月15日至11月30日刘津源平时加班4小时，双休日加班64小时，2019年1月12日至11月30日刘津源平时加班6.5小时，双休日加班200小时，刘津源应得加班工资50万元÷12个月÷21.75天÷8小时×(4小时+6.5小时)×150%+50万元÷12个月÷21.75天÷8小时×(64小时+200小时)×200%，但钰翔智慧未支付。故要求钰翔智慧支付诉请2、3。按照规定，刘津源每年都有提成，该提成还不包含在年薪中。经统计，2019年刘津源所负责部门团队8位员工共计完成综合毛利36,231,585元，完成配送吨位186,878.886吨，刘津源可得提成36,231,585元×10%+186,878.886吨×8=5,118,189.59元。故要求钰翔智慧支付诉请4。2018年、2019年刘津源每年有10天带薪年休假未休，所以钰翔智慧应支付诉请5，50万元÷12个月÷21.75天×(10天+10天)×3倍。上海钰翔智慧供应链管理有限公司辩称，1、劳动合同约定刘津源每月税前工资20,000元，2018年、2019年钰翔国际、钰翔智慧每月支付刘津源的实发工资均高于此，故不同意诉请1。且钰翔国际、钰翔智慧没有与刘津源约定年薪50万元之事实。2、刘津源属于公司高级管理人员，劳动合同明确约定其高等级薪资待遇中已考虑了可能需要的加班报酬，不再另行核算加班报酬。况且刘津源所谓的加班有时是年会晚宴，有时是周年庆，有时是培训，与工作全无关系。再者钰翔国际、钰翔智慧允许高管刘津源自行灵活安排工作，不出勤时既不作为旷工也不扣工资，实际刘津源一年的出勤天数远低于国家规定的法定标准。故不同意诉请2、3。3、公司有关于提成的规定，但不适用于副总裁岗位的刘津源。而且刘津源诉请4是要求将整个部门的业绩等都算在自己名下，还不扣除成本等，未免太无稽。故不同意诉请4。4、刘津源提供虚假毕业证书，致使钰翔国际、钰翔智慧在违背真实意愿的情况下与其签订劳动合同，该合同应属无效，而年休假工资应在劳动合同有效情形下才可享有。即使存在年休假，刘津源现在主张2018年应休未休年休假工资已超过时效。经折算，2019年刘津源可享受8天年休假，当年春节已休年休假7天。故不同意诉请5。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2018年3月12日，刘津源与钰翔国际签订期限2018年2月26日至2019年2月25日的劳动合同，约定：刘津源担任副总裁，税前月基本工资标准20,000元；刘津源所在岗位执行全日制工时制度；钰翔国际因工作需要安排刘津源节假休息日加班或值班的，刘津源应服从钰翔国际统一安排；钰翔国际按相关规定根据刘津源实际加班情况安排刘津源调休或支付值班津贴，因工作因素无法安排调休的支付加班报酬，以保证刘津源合法权益；刘津源加班须按钰翔国际加班管理规定，事前征得钰翔国际确认同意及书面批复，否则不视为加班；特殊岗位人员(公司高管、营销、技术类)因享受的高等级薪资报酬或高等级岗位津贴及业绩奖励、分红及结合弹性工作制等激励政策，此类激励性报酬均以预见性地综合计算了本岗位延时加班、节假日出勤等加班报酬，以及弹性工作时间已合理地调节了工作与休息，不再另行核算加班报酬。2018年8月27日，刘津源与钰翔智慧签订期限2018年8月1日至2019年7月31日的劳动合同，担任钰翔智慧副总裁工作，前述劳动合同约定的内容不变。2019年7月9日，刘津源与钰翔智慧续签劳动合同，期限2019年8月1日至2020年7月31日，前述劳动合同约定的内容不变。刘津源工作至2019年12月10日，当天钰翔智慧通知刘津源免除其在公司所有职务，并以刘津源提交的四川大学本科毕业证为虚假学历证书为由与其解除劳动合同。还查明，一、2017年12月15日，刘津源在填写应聘人员情况登记表时，在教育程度一栏内填写：1994年至1998年四川大学经济学专业，学历本科；2014年至2016年南京大学管理学专业，学历本科。该表格最后打印注明：“本人所提供的一切资料及情况保证真实可靠，并能接受背景调查。如因虚报和伪造而被公司查出，同意取消录用资格或即时解除已签订的劳动合同且无任何经济补偿”，刘津源在下方落款处签名确认。二、2019年1月11日，钰翔集团发布关于2019年春节放假安排的通知：2019年春节放假期为2019年2月1日至2019年2月14日，2月1日至3日、2月11日至14日共计7天以年休假抵充，新员工年假预支。刘津源对该通知真实性无异议，但认为钰翔智慧当时要求高管上班，刘津源实际也上班了。钰翔智慧提供刘津源2018年2月至2019年12月打卡考勤记录，其中(1)仅2018年2月至3月28日的考勤记录有刘津源签名，(2)与钰翔集团2019年春节放假对应的日期，2019年2月1日至15日刘津源无考勤记录，(3)根据考勤记录，钰翔智慧统计出刘津源2018年有考勤记录和出差无考勤213天(法定工作日应为236天)，2019年178天(法定工作日应为250天)。仲裁期间，刘津源对考勤记录的真实性无异议，在本院质证时，刘津源反悔，只确认自己签名的考勤记录，对此刘津源未提供任何证据。刘津源在职期间，未办理过加班申请手续，钰翔智慧也未因刘津源的缺勤记录而扣过其工资。三、在入职钰翔国际之前，刘津源的社会保险缴费至2018年1月。截至2018年1月，刘津源工作年限满10年不满20年，可以享受带薪年休假10天。2019年2月26日至12月10日刘津源可以享受带薪年休假经折算为8天。四、根据刘津源的计算，2019年1月至12月10日，其已领取税后工资354,107.60元。按12个月计算，刘津源2019年平均每月税后工资354,107.60元÷12个月=29,508.97元，已远超劳动合同约定的每月税前工资20,000元。五、为证明钰翔智慧的提成制度及刘津源的提成金额，刘津源提供证据：1、2018年钰翔投资控股集团营销事业部绩效薪酬管理制度(试行)，其中规定：针对各事业部实施收入总额承包制，以事业部为单位确定收入总额；事业部收入总额包括业绩提成、特别激励及其他专项奖等部分；事业部人员业绩提成包括基本工资、销售费用、年终奖金；按月发放的基本工资含各项补贴总额含在年业绩提成总额内；每年5月25日前审计部完成财务管理部业绩提成核算数据的审计；营销业绩提成发放时间为5月底之前；业绩奖金提成发放应先行扣除已预发的月工资、销售费用、年终奖及其他绩效处罚。该制度还针对项目所属单位性质国企央企、民企、合资，及销售量(吨)、年度毛利总额，规定提成总额结算的不同单价、不同系数，对资金占费、预收款返息标准、逾期时长等规定不同的计息、不同的年利率。对应收款回笼考核奖罚、经营性亏损处罚等亦作了规定。2、2019年5月，钰翔智慧财务人员姚丽红邮件发送刘津源2018年提成表-合作部，显示一共3个项目，提成为-498,343.03。3、事业部项目清单的电脑截屏，及刘津源根据该截屏自行制作的2019年1月1日至12月10日部门业绩表，共列了8位员工，综合毛利36,231,585元、配送吨位186,878.886吨。后刘津源又提供证据：4、2019年1月、4月、6月收到的邮件，邮件内容中有提到考核、绩效工资。5、绩效考核表，上面显示有岗位副总裁(助理总裁)、销售量完成情况等。钰翔集团绩效考核表，上面显示有岗位副总裁(助理总裁)、静态应收率、动态回款率、利润月度计划完成率等。6、钰翔智慧事业部、区域巴临时考核方案，主要系针对项目逾期应收账款、逾期利息、票据利息、保证金的回收情况，制定的临时考核方案。7、钰翔集团营销人员提成方案(试行)，其中规定巴长年度提成奖金=(区域巴提成-巴内所有人员薪酬及奖金-巴内所有费用-本人年度罚款)*年度绩效系数*80%。审理中，刘津源称，(1)诉请4中包含8位员工的70%、刘津源只有30%，(2)提成包括基本工资、销售费用、年终奖金，应该要扣除，但自己没有数据算不出来，(3)诉请4与年薪50万元无关。2020年7月29日，刘津源向上海市虹口区曲阳路街道劳动人事争议调解中心申请调解，于2020年8月6日向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2020年8月11日依法受理。刘津源要求钰翔智慧支付：1、2019年2月1日至2019年12月10日期间工资差额79,822.16元；2、2018年1月1日至2018年12月31日期间10天应休未休年休假工资57,471.30元，2019年1月1日至2019年12月31日期间10天应休未休年休假工资57,471.30元；3、2019年1月1日至2019年12月31日期间提成5,118,189.59元；4、解除劳动合同的赔偿金112,068元；5、2019年1月1日至2019年12月31日期间超时加班工资2,334.17元、休息日加班工资95,785.44元；6、2018年1月1日至2018年12月31日期间超时加班工资1,436.78元、休息日加班工资30,651.34元。2020年9月24日，该会作出裁决：一、钰翔智慧支付刘津源2019年应休未休年休假工资1,839.08元；二、对刘津源其余仲裁请求不予支持。刘津源不服，起诉来院。审理中，刘津源称，仲裁请求3，时间应为2019年1月1日至12月10日。仲裁请求5、6，时间应自2018年2月26日起，至2019年12月10日止。钰翔智慧表示，钰翔国际应对刘津源承担的用人单位责任由钰翔智慧处理并承担。本院认为，2018年2月26日至7月31日，虽然刘津源与钰翔国际签订劳动合同，但现刘津源要求钰翔智慧承担用人单位的责任而钰翔智慧亦表示同意，本院予以准许。(1)刘津源主张钰翔智慧应按年薪50万元的标准支付工资，但其又自认系与钰翔集团约定年薪50万元。(2)在刘津源入职钰翔国际、钰翔智慧后，在劳动合同中均约定刘津源税前月基本工资20,000元，钰翔国际、钰翔智慧实际每月支付刘津源的工资远超此标准。(3)即使刘津源年薪50万元，也未有单位与刘津源约定年薪就是按照每月每天平摊计算支付，或在刘津源工作不满一年的情况下，仍然按此标准支付。(4)在主张年薪50万元的同时，刘津源还主张诉请4提成500余万元，刘津源称两笔款项之间没有任何关系，却与其提供的2018年上海钰翔投资控股集团营销事业部绩效薪酬管理制度(试行)等证据自相矛盾。故刘津源要求钰翔智慧支付诉请1，没有事实依据，本院不予支持。劳动合同均明确约定，刘津源的高等级薪资、弹性工作制等已包含了其“可预见性的”加班报酬。其次，高管刘津源未提供证据证明2018年、2019年有事先征得同意的加班申请流程。再根据考勤记录，2018年、2019年刘津源考勤记录的天数与法定工作天数之间有一定的差距，钰翔国际、钰翔智慧并未因此扣其工资。故刘津源现主张加班工资，缺乏事实和证据依据，刘津源要求钰翔智慧支付2018年、2019年加班工资的诉请，没有事实依据，本院不予支持。法律规定，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据刘津源提供的2018年上海钰翔投资控股集团营销事业部绩效薪酬管理制度(试行)、财务人员姚丽红邮件刘津源的2018年提成表-合作部、2019年1月1日至12月10日部门业绩表等证据，刘津源本人亦无法全面正确回答出其为何有提成500余万元，故本院对刘津源的主张不予采信。对刘津源要求钰翔智慧支付2019年提成5,118,189.59元的请求，本院不予支持。法律规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。因此，刘津源在钰翔国际、钰翔智慧工作满12个月之后，即至2019年2月26日起才可享受带薪年休假。故刘津源要求钰翔智慧支付2018年10天应休未休年休假工资57,471.30元，没有法律依据，本院不予支持。退一步讲，刘津源直至2020年7月才申请调解主张2018年的应休未休年休假工资，亦已超过法律关于劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的规定。2019年2月26日至12月10日，按照规定刘津源可以享受年休假8天，而钰翔智慧已经安排全体员工在2019年春节放假期间休年休假7天，故钰翔智慧还应支付刘津源1天的年休假工资，20,000元÷21.75天×1天×200%=1,839.08元。至于刘津源主张该7天年休假期间正常上班，但根据刘津源在仲裁期间确认无误的考勤记录，2019年2月1日至2月3日、2月11日至2月14日，其并无打卡出勤记录。所以刘津源虽在本院审理中对考勤记录的真实性反悔不予认可，但其未提供足以推翻前述的相反证据，也未提供证据证明此7天已办理申请加班的手续，故本院对刘津源的主张，不予采信。刘津源、钰翔智慧对仲裁裁决刘津源要求钰翔智慧解除劳动合同的赔偿金112,068元的请求，不予支持，均同意接受，与法不悖，本院予以照准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司支付原告刘津源2019年应休未休年休假工资差额1,839.08元；二、原告刘津源要求被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司支付2019年1月1日至2019年12月10日工资差额123,382.82元的诉讼请求，不予支持；三、原告刘津源要求被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司支付2018年2月26日至2018年12月31日平时加班工资1,436.78元、双休日加班工资30,651.34元的诉讼请求，不予支持；四、原告刘津源要求被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司支付2019年1月1日至2019年12月10日平时加班工资2,334.17元、双休日加班工资95,785.44元的诉讼请求，不予支持；五、原告刘津源要求被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司支付2019年1月1日至2019年12月10日提成5,118,189.59元的诉讼请求，不予支持；六、原告刘津源要求被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司支付2018年10天应休未休年休假工资57,471.30元的诉讼请求，不予支持；七、原告刘津源要求被告上海钰翔智慧供应链管理有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金112,068元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由刘津源负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陆 卫人民陪审员  方力敏人民陪审员  王桓全二〇二一年五月二十五日书 记 员  杨嘉豪附：相关法律条文一、《职工带薪年休假条例》……第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。……二、《企业职工带薪年休假实施办法》……第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。……第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。……三、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》……第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。……四、《最高人民法院关于适用的解释》……第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。……