江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0803民初4760号 原告：姚静，女，1970年6月19日生，汉族，住淮安市开发区。 委托诉讼代理人：唐威，江苏岸庆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李维林，江苏岸庆律师事务所律师。 被告：淮安市虹裕织造有限公司，住所地淮安市淮安区国际商城**楼**。 法定代表人：郑万红，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：姚亚光，江苏法轩律师事务所律师。 原告姚静与被告淮安市虹裕织造有限公司（以下简称虹裕公司）工伤保险待遇赔偿纠纷一案，本院于2020年10月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告姚静及其委托诉讼代理人唐威、李维林，被告虹裕公司的委托诉讼代理人姚亚光均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姚静向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原告与被告之间的劳动关系；2、请求判决被告向原告支付九级工伤保险待遇共计102000元；3、请求判决被告向原告支付停工留薪期工资16500元；4、请求判决被告向原告支付工伤鉴定费1470.6元；5、请求判决被告向原告支付工资差额33000元；6、请求判决被告向原告支付经济补偿金12000元；7、本案的诉讼费、保全费、保函费用由被告承担。本案审理过程中，原告变更 部分诉讼请求：第一项诉讼请求变更为判决原、被告劳动关系于2017年9月5日解除；第三项诉讼请求变更为判决被告向原告支付停工留薪期工资16099.9元；第五项诉讼请求变更为判决被告向原告支付四个月双倍工资差额12000元；第六项诉讼请求变更为判决被告向原告支付经济赔偿金3000元；第七项诉讼请求变更为本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告于2017年3月29日到被告处上班。2017年4月27日17时55分原告在下班途中发生交通事故，后在中国人民解放军第八二医院诊治。原告与被告确认劳动关系纠纷一案，经淮安市淮安区人民法院判决，双方自2017年3月29日起建立劳动关系，该判决现已发生法律效力。2018年4月27日，原告向淮安市经济开发区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局认定原告构成工伤，现已发生法律效力。原告向淮安市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，经鉴定致残程度为九级。原告入职后被告未及时为原告缴纳社保，故该工伤保险待遇应当由被告承担。现被告不缴纳社保也不与原告签订书面劳动合同，故原告提出解除劳动关系申请。 被告虹裕公司辩称，1、原告于2017年3月29日到被告公司上班，但4月27日之后就没有到公司上班，之前已经确认过在这期间存在劳动关系；2、对于一次性工伤保险待遇，因为原告工资收入2430元，即使按照九级伤残九个月应当为21870元，一次性伤残就业补助金和一次性伤残医疗补助金按照淮安市标准应下浮10%。鉴于原告超过法定退休年龄，支付标准应当为上述75000元×90%×10%的标准即6750元；3、停工留薪期工资，鉴于原告要求确认2017年9月5日解除劳动关系，故认可5个月，按照实际收入2430元每月计算5个月即12150元；4、工伤鉴定费用请求法庭根据票据予以认定；5、原告到被告处工作不到一个月发生事故，后来没有去上班，不应当支付双倍工资；6、工作时间不满半年，按照半个月计算就是2430元计算经济补偿金；7、保全费不应当由被告承担，诉讼费请求法院依法判决。 根据当事人的陈述举证质证，经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月29日，原告姚静入职被告虹裕公司，从事纺织纱线接头工作，双方约定基本工资2400元/月，满勤奖100元/月，双方未签订劳动合同，被告虹裕公司未为原告姚静缴纳社会保险费用。2017年4月27日17时55分，案外人陈兆新驾驶小型客车，沿南京路由南向北行驶至南京钵池小区东门时与骑电动车的姚静发生碰撞，致姚静受伤及两车损坏。经淮安市公安局交通警察支队三大队认定，陈兆新负事故全部责任，姚静无责。2017年4月27日至2017年8月24日，原告姚静在中国人民解放军第八二医院住院治疗，入院诊断为：1、腰1椎体压缩性骨折；2、左腓骨小头骨折；3、左膝副韧带损伤、左膝半月板损伤，出院医嘱为：1、休息6周；……。2017年3月27日，被告监事郑从娟通过微信支付原告工资为2430元。2017年9月5日起，原告到被告厂里去开工作证明，并看看上班事。之后，原告未到被告单位去上班。 另查明，2018年8月10日，本院作出（2018）苏0803民初1954号民事判决，姚静与虹裕公司自2017年3月29日起建立劳动关系。虹裕公司不服该判决，提起上诉。2018年10月9日，江苏省淮安市中级人民法院依法作出（2018）苏08民终3153号驳回上诉，维持原判的民事判决。虹裕公司又不服该判决，向江苏省高级人民法院申请再审。2019年6月17日，江苏省高级人民法院依法作出（2019）苏民申2108号驳回虹裕公司的再审申请的民事裁定。 2018年11月20日，淮安市经济技术开发区人力资源和社会保障局作出淮开人社工认字[2018]第300号工伤认定书，认定姚静受伤部及伤情认定为工伤。虹裕公司对工伤认定书不服，于2019年5月15日向淮安市清江浦区人民法院提起行政诉讼，请求撤销淮开人社工认字[2018]第300号工伤认定书。2019年10月15日，淮安市清江浦区人民法院依法作出（2019）苏0812行初227号驳回虹裕公司的诉讼请求的行政判决。虹裕公司不服该判决，于2019年11月22日提起上诉。2019年12月25日，淮安市中级人民法院依法作出（2019）苏08行终241号驳回上诉，维持原判的行政判决。 还查明，2020年6月20日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴工初（2020）147号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定：根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，姚静被鉴定时的伤残情况，经本委鉴定，致残程度鉴定为玖级。2020年7月26日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴工核（2020）32号《劳动能力复核鉴定结论通知书》，鉴定：根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，姚静被鉴定时的伤残情况，经本委鉴定，致残程度鉴定为玖级。 2020年6月10日，原告至淮安市第二人民医院门诊检查分别支付诊察费、数字化摄影和磁共振等费用35元、1435.60元，计1470.60元。 再查明，2020年10月26日，原告申请劳动仲裁。同日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会以因“提供的证据不足”作出淮劳人仲不字[2020]第238号《不予受理通知书》。 本案审理过程中，原告提供被告出具的工作收入证明一份，证明姚静年薪酬36000元。 本院认为，根据法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本院已经生效的（2018）苏0803民初1954号民事判决确认原告姚静与被告虹裕公司自2017年3月29日起建立劳动关系。2017年4月27日，原告在下班途中受伤并住院治疗，2017年8月24日出院，出院医嘱休息6周。2017年9月5日，原告至被告单位开证明，未到被告单位上班。原告主张自2017年9月5日解除劳动关系，被告不表异议，本院予以确认。原告在被告单位实际工作时间仅为2017年3月29日至同年4月27日未满一个月，双方约定月工资为2500元（基本工资2400元/月、满勤奖100元/月），应按约定的月工资计算原告的工资标准。对原告主张月工资3000元标准为计算依据，本院不予支持。 根据《工伤保险条例》规定，用人单位应当依照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费。职工因工作遭受事故伤害或患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》的规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告未为原告参加工伤保险，原告因本起事故所受伤害被依法认定为工伤，致残程度鉴定为玖级。被告应根据《工伤保险条例》规定，依法向原告支付工伤保险待遇。具体为：一次性伤残补助金22500元（2500/元×9个月），一次性工伤医疗补助金45000元（50000元×90%），一次性伤残就业补助金22500元（25000元×90%）。被告辩称原告超过法定退休年龄，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照10%的标准支付，本院认为，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当乘以相应系数，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。被告虹裕公司未为原告姚静缴纳社会保险费中工伤保险费，原告可依法单方解除劳动合同，被告应向原告全额支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。故被告此辩解意见，本院不予采纳。 根据《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。如上所述，原告在被告单位工作未满一个月，应按约定计算原告的工资标准即2500元（基本工资2400元/月、满勤奖100元/月）。诉讼中，被告同意原告停工留薪期为5个月，本院应予采纳。即被告应支付原告停工留薪期工资为12500元（2500元/月×5个月）。对原告此主张中超出的部分，无事实依据，本院不予支持。 根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订劳动合同的前一日，最长为十一个月。双倍工资罚则制度设置目的是为了规范和引导用人单位与劳动者订立书面劳动合同，旨在限制和惩治用人单位故意不订立书面劳动合同、规避劳动合同义务的行为。因劳动者的原因导致书面劳动合同未签订的，对劳动者请求用人单位支付双倍工资差额的诉请，应不予支持。原告姚静自2017年3月29日起与被告虹裕公司建立劳动关系，2017年4月27日，原告受伤住院治疗至2017年8月24日出院。期间，原告在被告单位实际工作时间未满一个月，是因原告住院治疗导致书面劳动合同未签订，客观上不属于法律规定的应当向原告按月支付二倍工资的情形。故对原告主张被告支付四个月双倍工资差额12000元的诉讼请求，本院不予支持。 根据法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案原、被告自2017年3月29起与被告建立劳动关系，2017年4月27日，原告在下班途中受伤住院治疗后被认定为工伤，原告为被告提供劳动不满一个月。2017年9月5日，原告主张与被告解除劳动关系，且被告不持异议，应视为双方协商一致解除劳动关系。被告应向原告支付经济补偿金1250元（2500元÷2）。对原告主张被告支付经济赔偿金3000元的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 原告主张工伤鉴定费、检查费1470.6元，被告不持异议，本院应予确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，国务院《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条、二十八条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、自2017年9月5日起解除原告姚静与被告淮安市虹裕织造有限公司劳动关系； 二、被告淮安市虹裕织造有限公司于本判决生效后十日内向原告姚静支付一次性伤残补助金22500元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元；工伤保险关系终止； 三、被告淮安市虹裕织造有限公司于本判决生效后十日内向原告姚静支付停工留薪期工资12500元、工伤鉴定费和检查费1470.6元、经济补偿金1250元。 四、驳回原告姚静的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，保全费1320元，计1325元，由被告淮安市虹裕织造有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安市清江浦支行，账号：62×××40）。 审 判 员 林以喜 二〇二一年一月十四日 法官助理 陆 伟 书 记 员 吴 双 附:裁判所依据的法律条文 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 ……。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 二、《工伤保险条例》 第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。 用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 三、《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》 第二十一条劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付;工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。 第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。 在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。 第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。 设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。 一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基准标准的调整，由省社会保险行政部门会同省财政部门报省人民政府批准确定。 第二十八条工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 五至十级工伤职工领取一次性工伤医疗补助金的具体办法由统筹地区经办机构制定。 第四十条本办法下列用语的含义： (一)发生工伤时本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者被诊断、鉴定为职业病前12个月平均月缴费工资。 (二)难以安排工作时本人工资，是指工伤职工难以安排工作前12个月平均月缴费工资。 (三)工伤复发时本人工资，是指工伤职工工伤复发前12个月平均月缴费工资。 不足12个月的，按照实际发生的月平均缴费工资计算;不足1个月的以用人单位职工平均月缴费工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 ……。