江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1322民初13647号 原告：沭阳大地混凝土有限公司，统一社会信用代码913213225866159924，住所地江苏省沭阳县扎下镇沭海路**。 法定代表人：朱斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张建，沭阳县城东法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：冯建国，沭阳县城东法律服务所法律工作者。 被告：江西省抚州市金巢建筑工程有限公司，统一社会信用代码9136100066204458X4，住所地江西省抚州市抚州高新技术产业开发区金柅大道中段创业嘉园。 法定代表人：祝庆祥，该公司总经理。 被告：沭阳祥和房地产开发有限公司，统一社会信用代码913213227919525928，住所地江苏省沭阳县沭城街道柴沂北路西侧（朝阳新城小区售楼中心**)。 法定代表人：张宁建，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：乐美珍，该公司员工。 原告沭阳大地混凝土有限公司（以下简称为大地公司）诉被告江西省抚州市金巢建筑工程有限公司（以下简称为金巢公司）、沭阳祥和房地产开发有限公司（以下简称为祥和公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月26日公开开庭进行了审理，后因案情需要，依法转为普通程序，于2020年1月14日再次公开开庭进行了审理，原告大地公司的委托诉讼代理人张建到庭参加诉讼，被告祥和公司的委托诉讼代理人乐美珍第一次庭审到庭参加诉讼，被告金巢公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告大地公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告金巢公司给付原告货款604604元及利息（以83440元为基数，自2019年1月11日起，以521164元为基数，自2019年3月29日起，均按年利率6%计算至付清款之日止）；2、判令被告金巢公司给付原告代理费20000元；3、被告祥和公司对上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：被告金巢公司承建被告祥和公司开发的沭阳县朝阳新城小区期间，从原告处购买混凝土，双方于2018年8月30日签订混凝土买卖合同，由被告祥和公司提供担保。后因被告金巢公司未能按时付款，原、被告三方于2018年12月31日就被告金巢公司所欠原告混凝土款2605820元重新达成协议，约定被告祥和公司对上述欠款承担连带清偿责任，并约定了付款方式及违约责任。协议签订后，被告金巢公司仅给付原告2001216元，余款604604元至今未付。 被告祥和公司辩称：同意对被告金巢公司尚欠原告的混凝土款承担连带清偿责任，但不同意承担利息和代理费。原告主张的款项中存在质量保证金，要求原告提供混凝土质量合格证书和发票，才同意承担连带清偿责任。 被告金巢公司未作答辩。 针对被告祥和公司的答辩，原告称：原告主张的款项中没有质量保证金，原、被告三方也没有约定原告应当开具发票，混凝土不存在质量合格证书的说法。 本院经审理认定事实如下：2018年8月30日，原告大地公司（乙方）、被告金巢公司（甲方）与被告祥和公司（丁某）签订《商品混凝土购销合同》，约定乙方向甲方供应混凝土，由丁某提供担保，被告祥和公司在该合同丁某处盖章，但没有法定代表人或委托人签字。2018年12月31日，原告大地公司（乙方）、被告金巢公司（甲方）与祥和公司（丙方）签订《解除合同及还款协议》，约定：“一、甲方欠乙方商砼金额已核对并确认，截止对账日甲方共欠乙方混凝土款计：贰佰陆拾万零伍仟捌佰贰拾元整（小写：2605820.00元）。经协商甲方与2019年1月10日前付80%款：贰佰零捌万肆仟陆佰伍拾陆元整（小写：2084656.00元），2019年3月28日前付20%款：伍拾贰万壹仟壹佰陆拾肆元整（小写：521164.00元）。…三、担保方自愿对甲方的欠款行为及付款承担连带清偿责任。…五、如因甲方逾期付款引起的诉讼，则因该诉讼造成的诉讼、代理、保全费等相关费用，均有甲、丙双方承担。…”，被告祥和公司在该协议上盖章，但没有法定代表人或委托人签字。签订协议后，被告金巢公司自2019年1月19日起陆续向原告付款共计2001216元。原告索要余款未果，诉来本院要求处理。 另查明：被告祥和公司为有限责任公司。该公司章程第十四条规定，公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举产生。被告祥和公司为涉案混凝土款提供担保，未经执行董事决定或者股东会决议。原告为本起诉讼支出代理费20000元。 庭审中，原告认可其在接受被告祥和公司提供担保时，没有对被告祥和公司执行董事决定或者股东会决议等与担保有关的文件进行审查，也不清楚是谁在《商品混凝土购销合同》、《解除合同及还款协议》上加盖了被告祥和公司的印章。本案在审理过程中，本院于2020年2月28日对原告进行释明，因原告在接受被告祥和公司提供担保时，未对被告祥和公司执行董事决定或者股东会决议等与担保有关的文件进行审查，故其与被告祥和公司之间的担保合同无效。经本院释明，原告申请变更诉讼请求为：1、判令被告金巢公司给付原告货款604604元及利息（以83440元为基数，自2019年1月11日起按年利率6%计算至实际给付之日止，以521164元为基数，自2019年3月29日起按年利率6%计算至实际给付之日止）；2、判令被告金巢公司给付原告代理费20000元；3、被告祥和公司对被告金巢公司不能清偿部分的债务承担连带赔偿责任。 对此，被告祥和公司变更答辩意见为：对被告祥和公司应当承担的法律责任，由法院依法判决。关于发票的种类和数额，以及哪些混凝土需要原告提供质量合格证书，需要原告和被告金巢公司核对后，由被告金巢公司明确。 上述事实，有原告陈述、被告祥和公司答辩、《商品混凝土购销合同》、《解除合同及还款协议》、委托代理合同、代理费发票等证据证明，足以认定。 本院认为：原告大地公司与被告金巢公司之间的买卖合同合法有效，被告金巢公司应当按照双方约定的价款支付原告。双方的买卖合同约定了付款时间，被告金巢公司应当按照约定的时间支付价款，但被告金巢公司未能按时付款，仅给付原告2001216元，现原告要求被告金巢公司给付剩余货款604604元，有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张的利息实为逾期付款损失，因原告与被告金巢公司未约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，原告要求被告金巢公司自逾期付款之日起按年利率6%计算，不违反法律规定，本院予以支持。原告要求其为本起诉讼支出的代理费由被告金巢公司负担，符合双方约定且不违反法律规定，本院予以支持。 《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”本案中，被告祥和公司在原告大地公司与被告金巢公司签订的《商品混凝土购销合同》、《解除合同及还款协议》上盖章，为涉案混凝土款提供担保，原告在接受被告祥和公司提供担保时，应当履行注意义务，对被告祥和公司执行董事决定或股东会决议等与担保有关的文件进行询问或核实，但原告没有履行上述注意义务，也没有对加盖被告祥和公司印章人的身份进行核实，不能构成对经手人无权代表行为的善意，故其与被告祥和公司之间的担保合同无效。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”本案中，原告大地公司与被告金巢公司的买卖合同有效，与被告祥和公司的担保合同无效，原告大地公司在接受被告祥和公司担保时，没有对被告祥和公司执行董事决定或股东会决议等与担保有关的文件进行询问或核实，也没有对加盖被告祥和公司印章人的身份进行核实，具有过错。被告祥和公司未经执行董事决定或股东会决议，对外提供担保，也具有过错，故被告祥和公司承担民事责任的部分，不应超过被告金巢公司不能清偿部分的二分之一。原告大地公司认为其没有过错，要求被告祥和公司对被告金巢公司不能清偿部分的债务承担连带赔偿责任，与本院查明的事实不符，本院对原告的上述诉讼请求不予支持。被告祥和公司主张涉案货款中存在质量保证金，原告予以否认，被告祥和公司也未提供证据证明，本院不予采纳。被告祥和公司要求原告提供发票和质量合格证书，才同意对涉案欠款承担责任，本院认为，原告是否提供发票和质量合格证书，不影响被告祥和公司责任的承担，故本院对被告祥和公司的上述辩解不予采纳。 被告金巢公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，被告祥和公司经本院合法传唤，第二次庭审无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江西省抚州市金巢建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳大地混凝土有限公司货款604604元及逾期付款损失（以83440元为基数，自2019年1月11日起按年利率6%计算至实际给付之日止，以521164元为基数，自2019年3月29日起按年利率6%计算至实际给付之日止）； 二、被告江西省抚州市金巢建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳大地混凝土有限公司代理费20000元； 三、被告沭阳祥和房地产开发有限公司对本判决主文确定的第一、二项债务就被告江西省抚州市金巢建筑工程有限公司不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任； 四、驳回原告沭阳大地混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10046元，由被告江西省抚州市金巢建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并同时向该院预交上诉案件受理费10046元。 审 判 长  周思梦 人民陪审员  段培俊 人民陪审员  李桂红 二〇二〇年四月九日 书 记 员  程 跃 书 记 员  王浩茹 附录 一、履行义务提示 判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：62×××11 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。