湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0104民初16372号原告：长沙雪球创想装饰设计工程有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道岳麓大道36号滨江金鼎大厦112号2楼，统一社会信用代码：91430105MA4Q5DTQ8U。法定代表人：刘康清。委托代理人：龙英，湖南次元律师事务所律师。被告：长沙驿芳华餐饮管理有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区望岳街道观沙路268号24品生活中心F2-006/007，统一社会信用代码：91430104MA4QDMYA7A。法定代表人：贠涛。被告：贠涛，男，1970年6月14日出生，汉族，住西安市灞桥区。委托代理人：陈刚，湖南正湘律师事务所律师。委托代理人：刘津，湖南正湘律师事务所实习律师。原告长沙雪球创想装饰设计工程有限公司（以下简称“雪球创想公司”）诉被告长沙驿芳华餐饮管理有限公司（以下简称“驿芳华公司”）房屋租赁合同纠纷一案，本案立案受理后，本院依原告申请追加贠涛为被告参加本案诉讼，后由审判员徐琼依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，由书记员史莉担任庭审记录。原告雪球创想公司的委托代理人龙英，被告贠涛委托代理人陈刚、刘津到庭参加诉讼，被告驿芳华公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告雪球创想公司向本院提出以下诉讼请求：一、请求判令被告驿芳华公司立即支付原告装修工程款11万元；二、请求判令被告驿芳华公司支付原告逾期付款违约金97500元（以50万元为基数按1‰/天的标准自2019年5月4日起暂计至2019年11月15日），直至债务清偿完毕止；三、请求判令被告贠涛对被告驿芳华公司的债务承担连带赔偿责任；四、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年4月5日，原告与被告驿芳华公司签订《装饰装修工程合同》，约定由原告承包被告驿芳华餐厅的装修工程，装修工程总价款为50万元，工程期自2019年4月1日至2019年4月25日共计25天。双方另行就餐厅的设计签订了《品牌服务合同》和《室内空间设计协议》，约定由原告对被告餐厅进行品牌策划和室内空间设计，被告驿芳华公司支付5万元品牌设计服务费和2万元室内空间设计费给原告。上述协议签订后，原告依约进场对被告餐厅进行了装修与设计，2019年4月28日，双方对案涉整个装修工程进行了竣工验收，验收结果显示均为合格，按照合同约定，被告驿芳华公司应当在验收合格之日起5日内向原告支付尾款，但被告驿芳华公司迟迟不与原告结算，经原告多次催收，被告驿芳华公司于2019年7月12日与原告达成了《驿芳华尾款支付协议》，双方就被告驿芳华公司欠原告共计17万元装修工程款的事宜进行了确认，此后被告驿芳华公司偿还了原告6万元，但截至目前，被告驿芳华公司仍拖欠原告11万元工程款未予支付，给原告造成了较大的经济损失，应当予以赔偿，同时被告驿芳华公司的行为已经严重违约，应按照约定承担合同价的1‰/天的违约金。被告贠涛作为被告驿芳华公司的法定代表人，在本案合同履行过程中，被告贠涛代表被告驿芳华公司签订合同、履行合同，装修款项亦是由被告贠涛支付，故被告贠涛与被告驿芳华公司之间存在财产混同的情况，且被告驿芳华公司的注册资本为20万元，但实缴资本为0元。原告有权要求被告贠涛在未实缴出资范围内就本案的债务承担赔偿责任。综上所述，为维护原告的合法权益，原告现根据《中华人民共和国合同法》等相关法律、法规的规定，特诉至法院，请求法院判如所请。被告驿芳华公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。被告贠涛辩称，第一，工程款是否欠缴系原告与被告驿芳华公司之间的纠纷，且从双方签订的合同也可以看出，该装饰装修合同并未经过被告驿芳华公司的签章认可，后续也没有驿芳华公司和原告发生的任何往来，即该工程款应该由该项目的实际受益人承担，本案中原告没有提交谁是该项目的实际受益人，故应该驳回原告的诉求；第二，合同上对支付款项的时间约定不明，针对合同第12.1条规定，上面支付款项的时间为空白，也就是说双方对支付工程款的时间没有完全确定，工期过半是什么情况也没有明确约定。根据合同约定要求涉案工程应于4月25日完工，验收时间却是4月28日，验收后又进行了部分整改，故原告存在根本违约行为。另双方在2019年7月12日对尾款进行了对账确认，但在该确认中并未对违约责任进行约定，直到庭审的前一日，原告的法定代表人也只要求被告支付尾款，没有要求违约责任，就可以撤诉，因此，被告不应承担违约损失；第三，依据工商约定，虽然是认缴制20万，被告贠涛认缴的12万有没有支付以及以什么形式支付该报告上并未显示，从原告证据可以看出，贠涛不仅出资12万，还垫付了50多万元的装修款，根据最高院司法解释，如果原告认为被告贠涛欠缴认缴的出资款，可以在执行阶段要求案外人补充投资款，法律明确规定，认缴期限没有到期前不能要求其承担连带责任。综上，被告贠涛认为其不应当承担连带责任，恳请法院依法驳回原告全部诉求。经审理查明：2019年3月31日，原告（乙方）与长沙驿芳华餐饮管理有限公司（甲方）签订《品牌服务合同》，合同约定乙方为甲方提供品牌策划和设计，合同总金额为人民币50000元（应为70000元，其中20000元消费抵扣），预付款：总金额的60%，即人民币30000元，本合同签订时支付；进度款：总金额的30%，即人民币15000元，确定logo后支付；尾款：总金额的10%，即人民币5000元，支付完尾款后，乙方交付基础部分、项目完成稿等源文件。甲方指定项目负责人王紫薇负责全程沟通和确认全部设计内容。设计时间自预付款到账后次日起开始计算，为期20个工作日；设计时间为首次提案用时，不含修改用时；如甲方在设计过程中反复提出修改要求，导致乙方不能按时完成时，双方协商确认修改时间周期，则交付时间顺延。同日，原告（乙方）与被告驿芳华公司（甲方）签订《空间设计合同》，合同约定乙方为甲方进行室内空间设计，甲方委托乙方设计师管亚宁为其服务，本合同总设计费20000元；签订本设计协议时，甲方应支付总设计费的80%即人民币16000元；甲方在确认平面布局图、效果图、施工图后，需支付总设计费的余额，即4000元，甲方在相应图纸上签字确认的行为视为相应图纸设计成果的肯定与认可，如甲方需要乙方出具竣工图，费用另计。上述合同落款处均有案外人王紫薇的签字确认。2019年4月5日，原告雪球创想公司（乙方）与长沙驿芳华餐饮管理有限公司（甲方）签订《装饰装修工程合同》，合同约定由乙方承包甲方的装修工程，第一条、工程名称：驿芳华湘菜餐厅，施工面积350㎡；第二条、工程期限共25天，2019年4月1日至2019年4月25日止；第三条、合同价款500000元，其中基础造价268500元，主材造价231500元；第八条第五款变更内容的价款按照如下原则处理：（1）已标价工程量清单或预算书有相同项目的，按照相同项目单价认定；（2）已标价工程量清单或预算书中无相同项目，但有类似项目的，参照类似项目的单价认定；（3）已标价工程量清单或预算书中无相同项目及类似项目单价的，按照合理的成本与利润构成的原则，由合同当事人商定；第十二条合同价款的支付方式，双方约定合同生效后，甲方于合同签订当日支付基础造价161100元（预算基础部分×60%）、主材造价185200元（预算主材部分×80%）；工期过半支付基础造价93975元（变更后基础部分×95%-已付款）、主材造价46300元（变更后主材部分×100%-已付款）；全部施工完毕，经甲方验收合格或视为验收合格之日起5日内支付余款（具体结算金额以实际发生量为准-已付款）；第十三条第二款甲方未能按合同约定支付合同价款的，每延误一天向乙方支付违约金即合同价的1‰，如延误超过七天，乙方有权解除合同。合同落款处有被告贠涛的签字确认。2019年4月28日，涉案工程竣工验收合格。2019年4月1日至2019年6月5日期间，被告贠涛共向原告银行转账支付446000元；2019年7月12日，原告（乙方）与被告驿芳华公司（甲方）签订《驿芳华尾款支付协议》，该协议载明“甲乙两方于2019年4月5日签订的驿芳华工地施工工程合同，驿芳华工地于2019年4月28日已全部完工，且验收合格，距验收合格已过两个月的时间，但由于甲方资金问题，拖欠尾款17万，且未支付乙方公司，经甲乙双方协定，17万尾款支付方式如下安排：2019年7月25日支付70000元；2019年8月25日支付50000元；2019年9月25日支付50000元。”该协议落款处有被告贠涛的签字确认。2019年7月25日，被告贠涛通过银行转账向原告支付30000元；2019年8月9日，被告驿芳华公司通过银行转账向原告支付30000元。现被告驿芳华公司仍有110000元未予支付，故形成本诉。另查明，被告驿芳华公司于2019年4月15日成立，系有限责任公司，法定代表人贠涛，注册资本20万元，被告贠涛认缴12万元，认缴出资日期2039年9月9日。案外人王紫薇系被告驿芳华公司的员工。以上事实有原告委托代理人、被告贠涛委托代理人的当庭陈述，并经庭审质证的原告提交的《预算书》、《装饰装修工程合同》、《品牌服务合同》、《室内空间设计协议》、驿芳华装饰工程增减项清单、工程验收单、工程竣工验收单、《驿芳华尾款支付协议》以及原告收款明细、长沙银行单位客户专用回单等予以证实，本院予以确认。本院认为：原告与被告驿芳华公司签订的《品牌服务合同》、《空间设计合同》、《装饰装修工程合同》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。关于被告贠涛认为涉案合同的合同相对人不是被告驿芳华公司的抗辩。本院认为，涉案《施工合同》落款处有被告驿芳华公司的法定代表人贠涛的签字确认，涉案《品牌服务合同》、《空间设计合同》落款处有其员工王紫薇的签字确认，本案涉案工程竣工验收合格后，原告就涉案工程款与被告驿芳华公司进行了对账确认，被告驿芳华公司亦按此向原告支付了部分款项。故原告有理由相信被告贠涛以及案外人王紫薇的签字确认系履行职务行为，涉案合同的相对人系被告驿芳华公司，故本院对被告贠涛的该项抗辩不予支持。现涉案工程已经竣工并经验收合格，被告驿芳华公司应按约支付工程款。经审理查明，原告与被告驿芳华公司就本案工程款已进行了对账确认，现被告驿芳华公司仍欠原告工程款11万元，故原告有权主张，故本院对原告主张被告向其支付装修工程款11万元的诉讼请求予以支持。关于原告主张被告支付逾期付款违约金的诉讼请求。被告驿芳华公司逾期支付租金，确已构成违约，故原告有权主张违约金。根据涉案合同约定“甲方未能按合同约定支付合同价款的，每延误一天向乙方支付违约金即合同价的1‰，如延误超过七天，乙方有权解除合同。”本院认为，该标准过高，且原告的损失仅系工程款逾期支付期间的利息损失，故本院依法酌情调整逾期付款违约金按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率为标准自欠款拖欠之日即2019年8月26日起开始计算至工程款支付完毕之日止。关于原告以被告贠涛在涉案合同上签字以及用个人账户支付工程款，与被告驿芳华公司存在财产混同且未实缴出资为由要求被告贠涛在其未实缴出资范围内承担连带赔偿责任的诉讼请求。本院认为，被告贠涛作为被告驿芳华公司的法定代表人，其以被告驿芳华公司名义从事的民事活动，其法律后果应由被告驿芳华公司承担。根据《中华人民共和国公司法》第三条之规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”本案中，原告认为二被告之间的财产无法区分，但就原告提交的所有证据来看均无法充分有效的证明该事实；关于原告主张被告贠涛未实缴出资的问题，本院认为被告驿芳华公司系有限责任公司，注册资本采用认缴制，股东认缴金额应在公司章程规定的期限内按时缴足，被告贠涛的认缴出资期限为2039年9月9日，现认缴期限未届满。故本院认为原告主张被告贠涛对被告驿芳华公司的债务承担连带责任的诉讼请求于法无据，依法不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、第六十一条，《中华人民共和国合同法》第六条、第七条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告长沙驿芳华餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告长沙雪球创想装饰设计工程有限公司支付装修工程款110000元；二、限被告长沙驿芳华餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告长沙雪球创想装饰设计工程有限公司支付逾期付款违约金（以上述欠付工程款为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率为标准自欠款拖欠之日即2019年8月26日起开始计算至工程款支付完毕之日止。）三、驳回原告长沙雪球创想装饰设计工程有限公司其他的诉讼请求。如果被告长沙驿芳华餐饮管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2206元（按简易程序收费）,由被告长沙驿芳华餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  徐琼二〇一九年十二月二十四日法官助理周佳怡书记员史莉附相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。