河南省永城市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1481民初8114号原告：赵艳顺，男，1978年3月10日出生，汉族，住河南省永城市。原告：赵光明，男，1965年8月8日出生，汉族，住河南省永城市。二原告委托诉讼代理人：韩新杰，河南宇言律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：河南省商都建筑工程有限公司，住所地：商丘市民主中路388号，统一社会信用代码：91411400711250030A。法定代表人：鲁茂龙，总经理。委托诉讼代理人：王万君，河南尊典律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：王恩娟，河南尊典律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：永城日成房地产开发有限公司，住所地：永城市东城区东方大道东段路南，统一社会信用代码：9141148169999380X。法定代表人：杨岑，总经理。委托诉讼代理人：刘广勋，刘海洋（实习），河南京港律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：永城市住房保障服务中心，住所地：永城市新城芒山路北段路西，组织机构代码：77514936-1。法定代表人：刘洪波，主任。委托诉讼代理人：吴信珍，河南正剑律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告赵艳顺、赵光明与被告河南省商都建筑工程有限公司（以下简称商都公司）、永城日成房地产开发有限公司（以下简称日成公司）、永城市住房保障服务中心建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵艳顺、赵光明及其委托诉讼代理人韩新杰、被告日成公司的委托诉讼代理人刘广勋、被告永城市住房保障服务中心的委托诉讼代理人吴信珍到庭参加诉讼，被告商都公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。在案件审理过程中，原告赵艳顺、赵光明自愿申请撤回对被告永城市鑫凯置业有限公司的起诉，本院认为原告的申请符合法律规定，依法予以准许。原告赵艳顺、赵光明向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告建设工程施工合同押金226万元及资金占用期间的利息（暂定100000元，按同期银行贷款利率自2013年12月5日计算至清偿日止），另支付增加变更工程款及误工损失555838元，合计2915838元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：盛世家园项目是上级下达的保障房建设任务,原由被告日成公司代为建设。被告永城市住房保障服务中心与日成公司于2012年7月30日签订了《永城市盛世家园项目工程建设项目合作协议书》。后永城市住房保障服务中心和日成公司联合招标，被告商都公司取得盛世家园项目总承包权，日成公司和商都公司于2012年7月27日签订《建设工程施工协议书》。2013年1月26日，原告与商都公司签订《工程施工内部管理协议》，商都公司将盛世家园10号楼的房屋建设工程通过内部管理协议的方式包给原告。原告于2013年6月13日交给商都公司经理鲁二春工程押金280万元，于2015年10月14日交给日成公司1万元，原告共计交纳工程押金281万元。在盛世家园项目建设过程中，因日成公司违约,广大市民反映强烈。永城市住房保障服务中心依据合同法规定于2015年12月4日与日成公司解除合同。2016年元月,永城市住房保障服务中心按法定程序对盛世家园保障房剩余工程建设进行了公开招投标，被告永城市鑫凯置业有限公司依法中标,快速推进了工程建设。原告所交纳的工程押金是作为原告依约施工的保证金，专款专用，现原告施工的10号楼的工程已竣工验收，并交付给了业主投入使用，因此，原告交付的工程建设押金现应予以返还，而且日成公司曾于2013年11月21日为原告出具承诺书，承诺“合同押金返还时间定为2013年12月5日前”，因日成公司违约与住房保障中心解除合同而未能退还。现永城市住房保障服务中心和鑫凯公司依法接管日成公司剩余工程的建设事宜，因此，应负有在商都公司、日成公司交纳押金及结余工程款范围内返还原告工程建设押金的责任和义务。被告日成公司辩称，1、日成公司取得益民小区、盛世家园小区建设权是依法取得。日成公司于2011年9月9日、2012年7月30日先后与永城市住房保障中心签订《益民小区安装工程项目合作开发合同》、《永城市盛世家园项目工程建设项目合作协议书》，以土地置换方式取得益民小区、盛世家园小区开发建设权。因日成公司是房地产开发企业，不具有建筑资质，需要对外发包工程，2011年11月14日、2012年7月27日先后与商都公司签订《施工承包协议书》，将益民小区、盛世家园小区项目发包给商都公司施工；2、益民小区、盛世家园小区项目由商都公司独立完成，与日成公司无关，日成公司不是原告与商都公司之间的合同当事人，不承担涉案合同的权利义务，至于原告与商都公司之间合同履行情况，日成公司不知情、不了解，相应的权利义务应当由合同相对方承担；3、商都公司并未将相关保证金交给日成公司。益民小区、盛世家园小区项目均由商都公司施工，项目经理为鲁二春，商都公司在施工过程中如何转，如何收取保证金，日成公司不知情，商都公司也没有将相关保证金转交给日成公司，即使日成公司出具了承诺书，也只是履行相关手续，商都公司没有支付款项，所有款项也都用于项目建设了；4、日成公司取得的土地使用权已经被永城市政府收回，日成公司没有从益民小区、盛世家园小区取得权益。从日成公司与永城市住房保障中心签订的协议内容看，为完成保障房建设任务，永城市政府以土地置换方式交由日成公司代理。2013年2月21日，日成公司与永城市国土资源局签订《国有建设用地使用权转让合同》，并取得永国用（2013）0032-1号、0032-2号、0032-3号土地证。2015年6月11日，永城市人民政府作出《关于收回四宗国有建设用地使用权并进行挂牌出让请示的批复》，将置换给日成公司的土地收回并注销了上述土地使用权证，为建设益民小区、盛世家园小区，日成公司尚没有取得任何权益；5、原告与商都公司之间的行为违法，属于无效合同。涉案工程系安居工程，商都公司将部分工程拆分后分包给原告，违反法律规定。分包行为无效，双方签订的合同也无效。综上，商都公司因违法分包收取的保证金由商都公司支配，没有支付给日成公司，根据合同的相对性原则，日成公司不应承担责任，请求驳回对日成公司的诉请。被告永城市住房保障服务中心辩称，1、答辩人不是本案适格的被告；2、答辩人没有收取原告赵艳顺、赵光明的任何保证金，不应承担偿还义务；3、答辩人同日成公司之间系合作开发合同关系，由于日成公司违约，我中心已同其解除合同；4、日成公司与商都公司之间系建设工程施工合同关系，我中心不承担还款义务，请求依法驳回对我中心的起诉。被告商都公司未答辩。本院经审理认定本案事实如下：2012年7月30日，被告永城市住房保障服务中心与被告日成公司签订《永城市盛世家园项目工程建设项目合作协议书》，共同合作开发永城市盛世家园项目。2011年11月14日、2012年7月27日被告日成公司先后与商都公司签订《施工承包协议书》，将益民小区、盛世家园小区项目发包给商都公司施工。2012年10月27日，被告商都公司与原告赵艳顺、赵光明签订《工程施工内部管理协议》，将涉案的10号楼交由原告施工建设。2013年8月16日商都公司盛世家园项目经理鲁二春收取原告工程保证金280万元，2015年10月14日日成公司收取原告1万元，共计收取281万元。后鲁二春于2014年2月22日退还原告50万元，于2014年3月23日退还原告50万元。另查明，鲁二春收取原告及案外人工程保证金共计2000余万元，其中的1500万元被鲁二春以工程保证金的名义支付给了被告日成公司（实际未支付，而是冲抵日成公司应支付给商都公司另一个工程永城市益民小区的工程款，之后被鲁二春和其哥哥鲁红光作为工程款支付给了承建商）。再查明，2013年11月21日，被告日成公司出具《承诺书》，内容为：由于一些客观情况，我方无法按时履行合同约定，就此对1﹟、2﹟、3﹟、5﹟、10﹟、12﹟、幼儿园施工方作如下承诺：1、合同押金返还时间定位2013年12月5日前。2、……。3、……。本院认为，被告日成公司与被告商都公司之间签订的《施工承包协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，被告商都公司盛世家园项目经理鲁二春给付被告日成公司1500万元工程保证金，该款虽未直接支付给日成公司，但直接冲抵了日成公司应支付给商都公司承建益民小区的工程款，应当认定为日成公司实际占有使用了该1500万元，且被告日成公司出具《承诺书》，承诺将该保证金款退还给原告等实际施工人，据此对原告赵艳顺、赵光明要求被告日成公司退还保证金281万元的诉讼请求，本院予以支持，但鲁二春已经退还给二原告的100万元，应当从中扣除。关于原告要求被告给付保证金占用期间的利息问题。本院认为，无论是鲁二春收取原告保证金时，还是被告日成公司出具《承诺书》时，均未对保证金占用期间的利息进行约定，据此原告要求被告给付保证金占用期间利息的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告商都公司承担还款责任问题。本院认为，虽然原告系将保证金直接交给被告商都公司项目经理鲁二春，但该保证金款最终用于冲抵日成公司应支付给商都公司承建益民小区的工程款，系日成公司实际占有使用了该保证金款，原告要求被告商都公司承担还款责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告永城市住房保障服务中心承担还款责任问题。本院认为，被告永城市住房保障服务中心与原告之间没有合同关系，也未实际占有使用涉案的保证金款，原告要求被告永城市住房保障服务中心承担还款责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求支付增加变更工程款及误工损失问题。本院认为，原告提交的《建筑工程决算书》既未经被告日成公司签字或盖章确认，也未经被告商都公司签字或盖章确认，原告依据该《建筑工程决算书》要求被告给付工程款及误工损失，证据不足，本院不予支持，原告可在证据充分后另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告永城日成房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还原告赵艳顺、赵光明工程保证金181万元；二、驳回原告赵艳顺、赵光明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25680元，由被告永城日成房地产开发有限公司负担21090元，原告赵艳顺、赵光明负担4590元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  黄建民审判员  靳剑锋审判员  王 艳二〇一九年十二月二十七日书记员  洪亚春