宁夏回族自治区盐池县人民法院民事判决书（2019）宁0323民初2459号原告：邱某，个体户，住宁夏回族自治区银川市。公民身份号码×××。委托诉讼代理人：高某，系宁夏宁银律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：吕某，系宁夏宁银律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：宁夏鑫商云贸易有限公司。统一社会信用代码：91640323MA774XBO8E。法定代表人：宋某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘某，系北京德恒（银川）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。第三人：宋某，个体户，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。委托诉讼代理人：刘某，系北京德恒（银川）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告邱某与被告宁夏鑫商云贸易有限公司、第三人宋某公司解散纠纷一案，本院于2019年6月19日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告邱某及其委托诉讼代理人高某、吕某，被告宁夏鑫商云贸易有限公司的法定代表人宋某并作为第三人，被告宁夏鑫商云贸易有限公司的委托诉讼代理人刘某并作为第三人的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。邱某向本院提出诉讼请求：1.判令解散宁夏鑫商云贸易有限公司；2.全部诉讼费用由被告承担(包括保全费)。事实与理由：2018年9月30日，原告与第三人宋某协商成立“宁夏鑫商云贸易有限公司”，公司注册资本500万元，宋某认缴出资额300万元，占公司股本60％，原告认缴出资额200万元，占公司股本40％，由宋某担任公司执行董事，原告担任公司监事。公司设立时，原告按照约定向公司出资10万元。公司依法设立后，作为公司占股比较大的股东宋某将公司完全控制，其滥用权力，不为公司及股东利益积极的进行经营活动，却安排自己的亲朋好友进入公司担任会计、出纳及员工等，侵占原告缴纳的出资，并加大虚假支出等手段侵吞公司资产，公司资产处于失控状态，公司的任何活动、决定及开销均不告知原告，完全将原告排除在公司之外，原告根本无法行使监事的职责，原告作为股东的股东权利被实质性剥夺，不能参与公司的任何经营决策及行使监督权。公司从成立至今没有召开过任何股东会议，也没有形成过任何股东会决议。2019年3月22日，在原告毫不知情的情况下，宋某在工商登记机关变更了公司经营范围，同时，宋某在银川等地还开办多家关联企业。宋某严重损害了公司的利益及作为股东的原告的合法权益，原告要求行使股东的权利和监事的职能，但无果，现在公司股东会机制长期失灵，内部管理存在严重障碍，已陷入僵局状态，公司经营活动停止，经营管理发生严重困难，继续存续会使原告利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，原告作为持有公司全部股东表决权百分之四十的股东，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条之规定，请求人民法院解散宁夏鑫商云贸易有限公司。被告宁夏鑫商云贸易有限公司辩称，一、原告陈述与事实不符。原告陈述第三人宋某“侵占原告缴纳的出资这一公司财产”纯属捏造，原告在公司成立两个多月后，即抽逃出资，该款项已于2018年12月10日由原告以借款形式从公司抽回，收入原告的个人账户中，有转账记录予以证实。法律规定股东不得抽逃出资，被告保留另案追究要求原告承担相关责任的诉权。原告不履行出资义务，为重大过错方，原告力求通过解散公司达到为其个人逃避责任的目的，不应当支持。二、原告诉请不符合公司解散诉讼的实质要件。本案没有同时具备《公司法》第一百八十二条、《公司法司法解释（二）》第一条规定的法定条件。（一）1.被告公司于2018年9月30日注册登记成立，至起诉之日2019年6月19日不到一年，未满足法律规定的连续两年以上无法召开股东会，公司经营管理发生严重困难的法定要件。事实上，截止诉前，不到一年时间，已召开过两次股东会，各形成两份《股东会决议》，并在工商管理部门进行了备案登记，经营正常，并未出现经营管理严重困难、公司运行机制失灵的情况。2.原告邱某认缴200万元，占40%，担任监事，根据章程第十四条的约定，即使邱某与宋某之间就公司经营管理事宜存在分歧，公司的股东会对公司的日常经营管理仍可以作出有效决议，并不影响公司的正常经营管理。3.公司成立后采用灵活性的管理模式，公司只设执行董事作为公司管理机构，股东讨论公司经营事项均是在不特定的地点通过口头协商进行决策，尚无证据证明双方的矛盾已达到股东长期冲突的程度。（二）公司继续存续，利大于弊。（三）公司及股东之间存在的问题可以通过其他途径解决，原告并未穷尽其他途径，如原告有证据证明存在损害原告及公司利益的情形，可通过召开股东会的方式就公司印章的使用、财务制度管理、对外合同的履行等行使管理权，亦可通过行使股东知情权、分红权或提起股东损害公司利益责任诉讼来维护公司及自己的合法权益，而不能直接草率提起解散之诉。三、原告要求解散司证据不足，其诉讼请求不能成立。四、本案与最高人民法院发布的指导案例及地方各级法院已生效判决相类似，恳请参照指导案例及地方各级法院已生效类似判决，驳回原告诉请。第三人宋某辩称，不同意解散公司，现在公司属于发展阶段，前景很好，网站正在建设当中，商标注册已经下发，没有侵犯原告的合法权益，员工工资正常发放。原告邱某向法庭提交以下证据：证据一：①企业信息查询单原件一份②宁夏鑫商云商贸有限公司工商档案材料（公司设立登记审核表、公司登记申请书、法定代表人信息、董事监事信息、股东出资情况、财务负责人信息、联络员信息、公司章程、股东会决议、公司任职文件、房屋租赁协议、承诺书、企业名称预先核准申请书、公司营业执照）复印件一份（加盖盐池县市场监督管理局印章），证明2018年9月30日，原告与第三人共同设立宁夏鑫商云贸易有限公司，设立时公司经营范围为汽车、电动车等。公司注册资本500万元，宋某认缴出资额300万元，占公司股本60%，原告认缴出资额200万元，占公司股本40%，股东出资方式均为货币，公司法定代表人、财务负责人及董事均为第三人，公司监事为邱某的事实。证据二：①公司变更登记目录、变更登记审核表、公司登记申请书、宁夏鑫商云贸易有限公司股东会决议、宁夏鑫商云贸易有限公司章程修正案复印件各一份（加盖盐池县市场监督管理局骑缝印章）②盐池县税务局证明原件一份，证明：1.公司设立后，宋某将公司完全控制，滥用权力，公司至今未缴纳任何税款，也未开具任何发票，根本没有进行经营活动的事实；2.变更公司经营范围没有通知原告，也没有经过原告同意及表决，股东会决议上原告的签名系第三人伪造，第三人的行为严重损害了原告的利益。证据三：①中国工商银行股份有限公司银川光华支行回单一份②宁夏鑫商云贸易有限公司中国工商银行账户往来户历史明细清单一份（共6页）③邱某信用卡交易明细一份、邱某中国邮政储蓄银行信用卡账单一份、上海浦东发展银行业务回单一份、中国农业银行业务凭证一份、中国光大银行业务单一份、中国建设银行个人活期账户交易明细一份、中国农业银行业务凭证一份、中国建设银行信用卡对账单一份、中国农业银行业务凭证一份、中国光大银行业务单一份、上海浦东发展银行业务单一份、中国银行信用卡交易流水明细清单一份④宋某交通银行流水一份⑤邱某中国建设银行个人活期账户交易明细三份、中国工商银行借记卡账户历史明细清单一份，以上均为原件。证明：1.公司设立后，原告按约定向公司出资10万元，第三人未出资。第三人安排自己的亲朋好友进入公司担任会计、出纳及员工通过领取工资等方式侵占原告缴纳的出资，同时不断加大虚假支出等手段侵吞公司资产，公司资产已处于失控状态，原告已被完全排除在公司之外的事实；2.原告按照第三人的安排在第三人办理的POS机上刷信用卡，以往一直是扣取手续费后通过其个人银行账户或者其他人的个人账户将原告所刷金额对应的钱款转给原告，但是第三人却故意将原告于2018年12月10日刷的101927元在扣取手续费后，通过宁夏鑫商云贸易有限公司的公户分两笔转给原告的方式，故意制造了原告抽逃出资的假象，实际原告并未抽逃出资，原告的10万元出资款已被第三人侵吞的事实。证据四：宁夏鑫商云贸易有限公司装修明细表一份、收据三份、邱某中国光大银行银川民族南街支行信用卡消费明细一份、视频两份（视频是木工通过微信发送给原告，原告当庭举证，庭后提交光盘）、微信聊天记录两份（庭后提交截屏），均为原件，证明除了原告出资的10万元之外，宁夏鑫商云贸易有限公司的装修也是原告负责，装修的费用2万余元也是由原告出资的事实。证据五：公证书原件一份，证明原告于2019年6月21日委托宁夏宁银律师事务所向被告及第三人就公司经营属于失控状态，原告作为公司股东权利实质被剥夺，原告不能参与公司决策、经营发送律师函一份。被告宁夏鑫商云贸易有限公司对原告证据质证意见为：对证据一-①企业信息查询单原件三性无异议。对证据一-②没有异议，但不完整。对证据二-①的三性无异议，对证明目的不予认可，公司开过发票，正常经营，且变更经营范围原告是知情的。对证据二-②盐池县税务局证明三性及证明目的均不认可。对证据三-①工行银川光华支行回单无异议。对剩余证据三性及证明目的均不认可，证明目的均不属实，第三人有陆续出资，有转账记录。对于POS机与本案无关，是原告个人消费，且已实际买到货物，不在本案审查范围内。证据四不属实。证据五被告及第三人并未看到律师函实际内容，至今为止被告及第三人未接到原告律师的电话，原告未穷尽救济途径。第三人对证据一无异议。证据二不属实，公司交过税，税务上有税票。变更经营范围原告知情。证据三原告以各种理由向公司借款，这10万元是第三人和原告个人借贷纠纷，与公司无关。证据四收据中的费用是公司支付给原告，原告支付给工人，原告至今未将发票交给公司。证据五的质证意见同被告一致。被告宁夏鑫商云贸易有限公司提交以下证据：证据一：①中国工商银行业务回单原件一份②交通银行网上转账电子回执原件一份，证明1.原告缴纳10万元出资，在公司成立两个多月后，于2018年12月10日从公司抽回。2.原告所称公司、第三人侵占其财产不属实，全是原告收到钱的证据。证据二：宁夏鑫商云贸易有限公司工商档案一套复印件33页，加盖“盐池县市场监督管理局行政审批专用章”，证明本案既未达到解散公司的时间、期限，也未达到解散公司的程度，更未穷尽救济途径，不符合《公司法》182条及《公司法解释二》第1条规定的公司解散的法定要件。证据三：房屋租赁合同两份（核对原件，留存复印件），证明公司有两处固定的经营场所：盐池注册地及银川办事处，公司处于正常经营状态。证据四：银行业务回单原件6份，证明宋某实缴出资17.1万，积极履行出资义务，后续将陆续将认缴出资到位。证据五：①劳动合同10份（核对原件，留存复印件）②发放工资业务回单原件25份③工资表复印件10张（从记账凭证中彩印）④工资表原件2张，证明公司正常与劳动者签订劳动合同，发放工资，公司正常经营。业务回单与工资表复印件相互对应。证据六：商标注册证一张、服务推广合同两份、销售协议一份（均核对原件，留存复印件），证明1.公司已于2019年7月21日成功注册商标，公司处于起步期、成长期，正在创立自己的品牌；2.公司积极拓展业务，业务发展态势良好，达不到解散的程度。证据七：录音光盘一张（附录音整理一份）、通话记录原件4页、发票打印件4张、聊天记录截图一份，证明1.二股东日常以电话短信联系密切，合作基础仍然存在。2.被告公司就部分收入开具过发票，变更经营范围原告是知情的。原告邱某对被告证据的质证意见为：对证据一-①业务回单三性无异议，证明目的有异议，2018年12月10日，第三人通过被告公户转给原告的10万元是原告在第三人POS机上刷卡套现的钱款。对证据一-②电子回单的三性及证明目的均不认可，该份证据系复印件，与本案无关。对证据二工商档案材料的真实性、合法性及证明目的均有异议，公司成立之后未召开过股东会会议，2019年3月19日的股东会决议上原告的签名系第三人伪造，第三人在原告毫不知情的情况下变更公司经营范围，违反了公司章程的规定；对该组证据中其他证据三性无异议，证明目的有异议，达不到被告的证明目的。对两份房屋租赁合同三性及证明目的均不认可。对证据四业务回单中2019年5月20日的10000元、2019年3月25日的10000元以及2018年12月12日的40000元三性无异议。2019年4月22日的2000元及8000元真实性无异议，关联性及证明目的有异议，该两笔转款系网转，不是投资款。对2018年12月10日的101000元的真实性无异议，但是对关联性、合法性及证明目的均有异议，理由同证据一-①。对证据五劳动合同及工资表三性及证明目的均不认可。发放工资业务回单真实性认可，合法性、关联性及证明目的均不认可，这10份劳动合同均未在相关部门备案，公司用工从未经过原告的同意，也从未告知过原告。对证据六商标注册证真实性无异议，关联性及证明目的有异议，对其他证据的三性及证明目的均不认可。对证据七的录音是在公司成立之际，并不是在公司经营过程中，达不到被告的证明目的。短信聊天记录截屏没有关于公司经营的事。关于短信记录，无法说明双方就公司经营方面存在的问题进行短信交流及通话。对4张普通发票三性及证明目的不予认可，并不是公司正常经营活动所发生。第三人宋某对被告公司证据一、四无异议。对证据二、三、五、六、七认可。对原被告向本院提交的证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的证据，本院采信，对当事人无异议的证据，认定如下：原告证据二、三、五真实性采信，该证据达不到原告证明目的，证明目的不予采信。原告证据四-①系原告单方制作，不予采信；其他证据真实性采信，但无法到达原告证明目的。被告宁夏鑫商云贸易有限公司证据一真实性采信，无法达到被告证明原告抽逃出资的目的，证明目的不予采信。证据二真实性采信。证据三中银川市兴庆区富力城的房屋租赁合同真实性无法核实，证明目的不予采信。证据四中2019年4月22日的2000元及8000元注明是网转，非投资款，被告证明目的不予采信，其他回单采信。被告证据五、六、七，原告虽提出异议，但没有提交证据反驳，该三组证据本院采信。本院经审理认定以下事实：2018年9月29日，原告邱某与第三人宋某注册成立宁夏鑫商云贸易有限公司。被告公司注册资本500万元，原告邱某出资200万元，占40%的股份，第三人宋某出资300万元，占60%的股份。公司经营范围主要为：汽车、电动车、摩托车、汽车装饰品等销售。公司章程明确约定：公司选举第三人宋某为宁夏鑫商云贸易有限公司的执行董事、法定代表人、经理，选举原告邱某为公司监事；股东按照出资份额享有表决权；执行董事负责召集股东会、决定公司经营计划和投资方案、聘任或解聘财务负责人、制定公司的基本管理制度；公司监事的职权包括检查公司财务、对董事经理监督、提议召开临时股东大会。2019年3月19日，宁夏鑫商云贸易有限公司变更公司经营范围并修改公司章程并进行了备案。2019年10月12日，被告宁夏鑫商云贸易有限公司分别与天津微百淘网络科技有限公司、宁夏网之杰网络科技有限公司签订服务推广合同。另，2019年7月1日，原告邱某向本院申请财产保全，请求依法冻结宁夏鑫商云贸易有限公司在中国工商银行盐池支行的账户及存款100000元。本院于2019年7月2日作出（2019）宁0323民初2459号裁定书，裁定：“一、冻结被申请人宁夏鑫商云贸易有限公司在中国工商银行盐池支行（账号×××）的存款100000元，自2019年7月2日至2020年7月1日；二、冻结被申请人宁夏鑫商云贸易有限公司在中国工商银行盐池支行的账号×××，自2019年7月2日至2020年7月1日。”本院认为，公司是各股东协商一致共同投资设立的商事组织，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定了公司股东申请解散公司必须同时具备以下条件：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条规定了人民法院应予受理公司解散的案件应当符合以下情形：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。本案中，被告宁夏鑫商云贸易有限公司是否同时具备公司经营管理发生严重困难、继续存续会使股东利益受到重大损失、通过其他途径不能解决的法定解散的要件，分析如下：一、关于公司经营管理是否发生严重困难。审查宁夏鑫商云贸易有限公司是否发生经营管理严重困难的侧重点在于公司管理是否存在治理僵局，无法就公司经营进行决策。原告主张，第三人完全将原告排除在公司之外，原告作为股东的股东权利被实质性剥夺，公司从成立至今没有召开过股东会议，也没有形成过任何股东会决议。原告就其主张的事实负有证明责任，但本案中，原告提交的证据仅能证明公司设立登记、公司章程约定、股东出资及原告邮寄公证书的事实，对于股东之间的矛盾是否已经达到长期冲突的程度、公司业务是否能有效运营等，未提交证据证实。宁夏鑫商云贸易有限公司于2018年9月29日注册成立至原告2019年6月19日提起诉讼，尚未成立一年，达不到公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会的情形。原告作为公司监事，有权提议召开临时股东会议，原告亦未提交证据证实其行行了该权利，故公司股东会运行是否失灵，无法确定，原告应当自行承担举证不能的不利后果。二、关于公司继续存续是否会使股东利益受到重大损失的问题。原告主张第三人宋某将公司完全控制，滥用权力，安排自己的亲朋好友进入公司，侵占原告缴纳的出资并加大虚假支出侵吞公司资产，公司资产处于失控状态。原告提交的证据不足以证明第三人控制了公司、恶意侵占公司资产、侵占原告出资，亦未举证证明公司继续存续会使其股东利益遭受重大损失。三、关于公司及股东之间存在的问题是否通过其他途径不能解决。股东在提起解散公司诉讼之前，应当穷尽诉讼之外的手段寻求内部救济，如果不能满足“通过其他途径不能解决”的前提条件，必然不能实现解散公司之目的。根据公司章程及法律规定，原告可以通过股东内部或者对外转让股权、提议召开临时股东会议、行驶股东知情权、分红权或提起股东损害公司利益责任诉讼等方式来解决纠纷，现原告未提交证据证实其已穷尽了内部或外部救济途径仍未能解决公司困境，其诉请不符合“通过其他途径不能解决”的标准。综上所述，原告要求解散公司，但未提供相应证据证明被告宁夏鑫商云贸易有限公司具备了法定的解散要件，其主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条第一款，《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：驳回原告邱某的诉讼请求。案件受理费100元，由原告邱某负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审 判 长 余丽娟审 判 员 李 伟人民陪审员 李永萍 二〇一九年十月十七日书 记 员 张丽君附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国公司法》第一百八十二条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条第一款单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。另附：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。