西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初4321号原告：马珂，男，1984年7月10日出生，汉族，住西安市雁塔区，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：李平，陕西丰瑞律师事务所律师。被告：魏铖，男，1982年3月11日出生，汉族，现住西安市莲湖区，户籍地西安市碑林区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：郭军刚，陕西德伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘悟子，陕西德伦律师事务所实习律师。原告马珂与被告魏铖合伙纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马珂委托诉讼代理人李平、被告魏铖委托诉讼代理人郭军刚、刘悟子到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告股权转让剩余价款390000元，2、判令被告支付原告违约金78000元，3、判令被告支付原告律师费32000元，4、本案诉讼费用由被告承担。后原告变更第一项诉讼请求为：判令被告向原告支付拟设立的西安市花禾幼儿园（以下简称花禾幼儿园）的出资款195000元。事实与理由：2018年7月31日，原、被告签订花禾幼儿园股份转让协议，约定原告将投入西安市花禾幼儿园的股本金2512100元对应的全部股份，以2512100元的价款转让给被告。并约定经西安市莲湖区公证处公证后十五日内，被告支付原告1004840元，余款1507260元在办理完毕幼儿园章程等变更手续后十五日内一次性付清；协议签订后至2019年4月初被告办理完毕幼儿园的所有手续期间，被告陆续支付了原告2122100元，剩余转让款拒不支付。经原告多次催要，被告以种种借口推诿，为维护原告的合法权益，故诉至法院，望判如所请。被告魏铖辩称，一、原、被告之间属于合伙法律关系。转让协议签订时，目标公司尚未注册成立，不存在所谓的股权，转让协议无效。7位发起人在2017年1月22日签署花禾幼儿园章程至2019年2月1日西安莲湖花禾幼儿园有限公司登记设立期间，各发起人之间为合伙关系。二、案涉股权转让协议，实质为合伙退出协议。2018年8月1日原、被告签订股权转让协议，应视为合伙人之间的退伙约定。原告作为退伙人，在退伙后对基于退伙前原因发生的合伙企业债务，仍应与其他合伙人一起承担责任。三、原告作为完全民事行为能力人，其分担溢价的意思表示真实有效，其应如约履行分担义务。原告在微信群中自愿按照持股比例分担溢价款，故被告在支付转让财产份额的价款时，应当扣除原告自愿分担的溢价部分。原告围绕其诉讼请求依法提交以下证据：证据一、幼儿园股份转让协议、西安莲湖花禾幼儿园有限公司企业信息公示报告。证据二、委托代理协议、律师费发票。证据三、财产保全费票据。证据四、公告费。被告提交以下证据：证据一、花禾幼儿园股东会章程、花禾幼儿园投资明细表。证据二、西安莲湖花禾幼儿园有限公司工商信息、幼儿园股份转让协议。证据三、银行转款电子回单、幼儿园股份转让协议。证据四、股东微信聊天记录、被告魏铖与投资人栾旭幼儿园股份转让协议、银行转款电子回单、被告魏铖与投资人刘某某幼儿园股份转让协议、银行转款电子回单。对上述证据，本院在庭审中进行了质证；根据当事人提交的证据，并结合庭审查明，本院认定事实如下：2017年1月22日，花禾幼儿园的七名合伙人签订《花禾幼儿园股东会章程》，章程第三条约定，股东人为以下七人：马珂、刘某某、马珂、尚林甜、魏铖、邱瑞刚、栾旭。具体出资情况按各股东实际出资为准。第十五条约定，股东申请，并经股东会同意，按不低于其实际财产份额的底价可以转让或拍卖财产份额，其他股东有优先购买权，如股东会议以外的人士购买，须经全体股东同意，并接受本协议和民事责任。其中原告马珂投入金额为2512100元。2018年7月31日，原告马珂（乙方）与被告魏铖（甲方）签订《幼儿园股份转让协议》，协议第一条约定，乙方投入该幼儿园股本金2512100元，乙方同意将其持有的股本金相对应的股份转让给甲方，甲方同意受让。第二条约定，本协议签订后，乙方退出幼儿园管理，不再作为幼儿园的出资人。幼儿园的经营管理及债权债务、盈亏等均由甲方负责。第三条约定，双方约定，乙方所持幼儿园股权相对应的股份交易总价款为2512100元。本协议签订之日起，乙方所持有幼儿园相对应的股份相应权益归甲方所有，包括：（1）幼儿园的出资者权益；（2）幼儿园保育费、学杂费、伙食费等收费权；（3）幼儿园拥有产权的教学、生活、后勤设备设施等资产；（4） 幼儿园自2018年8月1日起的经营结余。第四条约定，本协议经西安市莲湖区公证处公证后十五日内，甲方支付价款1004840元，余款1507260元在办理完毕幼儿园章程等变更手续后十五日内一次性付清（最慢不超过1年内完全办理完毕并完成全部付款）。第五条约定，乙方承诺与幼儿园不存在任何债务、抵押、质押、留置或其他形式的担保或反担保，或其他形式的或有债务、负债或义务。第六条违约责任约定，1、本协议生效后，各方应按照本协议的约定全面、适当、及时地履行其义务，若任何一方违反本协议之约定的，均应承担相应违约责任（违约金为不超过转让价款的20%，如因违约给另一方造成的实际损失超过违约金的，应按实际损失承担）和守约方为实现相应债权而支出的费用（包括律师费用、公证费用、评估审计费用等）。2……4、各方需按照本协议约定，履行各自付款义务，逾期付款的，按照逾期金额每日千分之一计付逾期利息。协议签订后，被告魏铖陆续向原告马珂转款付款共计2122100元，剩余协议约定款项390000元未支付。被告对此无争议。另查，2019年1月30日，西安莲湖花禾幼儿园有限公司（简称西安莲湖花禾幼儿园）取得民办学校办学许可证。2月1日，西安莲湖花禾幼儿园有限公司在工商部门注册成立。原、被告认可该西安莲湖花禾幼儿园即为原、被告2017年共同合伙设立的花禾幼儿园。被告魏铖称因花禾幼儿园投资人一致决定将幼儿园卖出，并推举魏铖办理出卖事宜，因意向买主提出需要魏铖将其余六位股东的股份全部收购，确定魏铖为唯一控制人，在办学及转让过程中产生了1457287元费用。魏铖提供微信聊天记录、其银行转账记录等以证实其在与刘某某、栾旭的股权收购中，产生溢价款418335元，按照原告投资比例18.6%，应由原告承担该部分款项为77810元。还查，为处理本案纠纷，马珂与陕西丰瑞律师事务所签订《委托代理合同》，并支付32000元律师费用。本院认为，原告与被告签订的《花禾幼儿园股权转让协议》系当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合同依法有效，当事人均应按照协议约定履行各自的义务。协议约定的名为“股权转让”，但在双方签订协议时，花禾幼儿园并未完成工商注册手续，不存在所谓的“股权”，故双方协议转让的标的物应为合伙投入的财产份额。协议约定，转让总价款共2512100元，魏铖已向马珂支付2122100元，剩余390000元未支付，现原告马珂主张被告魏铖支付剩余款项于法有据，本院予以支持。被告魏铖辩称应按照原告投资比例扣减幼儿园转让中的债务或有债务和溢价收购他人股份的费用一节，因双方协议订立后，原告即退出花禾幼儿园经营活动，且协议第二条约定中对于幼儿园的经营管理及债权债务、盈亏等均约定由魏铖负责。故被告抗辩应由原告承担损失等无约定和法律规定，本院不予支持。关于违约金问题。双方协议约定在办理完幼儿园章程等变更手续后十五日内一次性付清，现花禾幼儿园已完成工商注册及办学许可证的手续，故魏铖应自2019年2月1日起的十五日内支付马珂相应款项，但被告至今未付清，构成违约，原告请求按照合同剩余转让款20%计算违约金，在综合考虑双方预期利益及延迟履行期间因素，该请求并未过分高于因被告延迟付款给原告造成的损失，本院予以支持。关于律师费一节，被告迟延付款存在违约行为，按照双方协议约定应支付守约方为实现相应债权而支出的律师费用，故原告为此支付的32000元律师代理费应由被告承担。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告魏铖自本判决生效后十日内，支付原告马珂转让款390000元；二、被告魏铖自本判决生效后十日内，支付原告马珂违约金78000元；三、被告魏铖自本判决生效后十日内，支付原告马珂律师费32000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费8800元、保全费3020元、公告费300元，由被告魏铖承担（原告已预交，被告在执行本判决时一并给付予原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审   判   长     闵永军审    判    员       铁文静审    判    员       李  君 二Ｏ一九年十二月十日                         书    记    员      高  瑞 1