宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3871号 上诉人（原审被告）：宁夏鸿升新材料科技有限公司。 法定代表人：吴某。 委托诉讼代理人：徐某，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司。 负责人：仇某。 委托诉讼代理人：安某，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 原审被告：宁夏绿得信建筑劳务有限公司。 法定代表人：杨某。 上诉人宁夏鸿升新材料科技有限公司(以下简称鸿升公司）与被上诉人宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司(以下简称兴建银川分公司）、原审被告宁夏绿得信建筑劳务有限公司(以下简称绿得信公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院(2019)宁0105民初646号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月14日立案后依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人鸿升公司向本院提出上诉请求：撤销银川市西夏区法院作出的（2019）宁0105民初646号民事判决书，改判上诉人不承担责任或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清，导致错误裁判。1.本案中上诉人不存在拖欠被上诉人商砼款的情形。首先，上诉人与被上诉人之间存在多种法律关系，在双方长期交易合同中，产生诸如物资借用、互相租用泵车、债权债务转移等多种业务。本次诉讼被上诉人主张的就是双方互相借用的物资商品混凝土，双方之间并非买卖关系，故被上诉人以买卖合同起诉上诉人与事实相悖。其次，根据上诉人公司财务核算，我方已将借用被上诉人的商品混凝土在其他工程上全部予以返还，上诉人在庭审中提交的经被上诉人盖章确认的就有5000余方商品混凝土，其余部分已经返还但并未得到被上诉人签字确认，故被上诉人本次起诉没有事实依据。2.在一审庭审中被上诉人法定代表人也承认双方除本次诉讼的商砼款外还存在其他互相借用物资商品混凝土的情形，被上诉人法定代表人也承认另外上诉人借用被上诉人商混11000方，上诉人公司偿还了10300方。以上事实可以证明双方之间确实存在长期大量互相借用商混的情形，但双方之间并未系统全面的进行过结算，被上诉人不能当然的认为我方进行偿还的商混就是偿还的11000方而不是被上诉人本次诉讼的11003方商混。而事实上经上诉人公司核算，我方已将借用被上诉人的全部商混还清，不存在拖欠的情形。按照被上诉人陈述即使存在，也需要双方进行核算后才能得出具体的金额，所以被上诉人本次诉讼的债权金额尚不明确。 被上诉人兴建银川分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人上诉理由与事实不符，应裁定驳回上诉，维持原判。 原审被告绿得信公司未作答辩。 原告兴建银川分公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告连带支付商砼款3661925元；2.判令被告支付2014年10月至2018年10月的迟延付款利息659146元；3.本案诉讼费由二被告共同承担。 一审法院认定事实如下：被告鸿升公司（甲方，卖方）与被告绿得信公司（乙方，买方）于2014年5月7日签订《商品混凝土买卖合同》，约定：“第二条，乙方施工的工程以及使用混凝土的概况。2.1工程名称：绿地国际花都50-52#楼。2.3计划用混凝土方量：1.2万立方米。第三条，混凝土的有关质量技术要求、强度等级、单价等内容。3.4混凝土的强度等级、结算单价、浇筑方式：C10商品砼，270元每立方米，C15商品砼280元每立方米，C20商品砼290元每立方米，C25商品砼300元每立方米，C30商品砼310元每立方米，C35商品砼320元每立方米，C40商品砼330元每立方米，C45商品砼350元每立方米，C50商品砼370元每立方米。并说明：1、以上砼单价为普通单价（含泵送剂）砂浆280元每方。如自卸减10元；2、抗渗混凝土S6用UEA加20元每立方米，用HEA加30元每立方米，S8用UEA加30元每立方米，用HEA加40元每立方米”。合同签订后因被告鸿升公司没有生产商品砼的资质，经与原告协商，由原告向绿地国际花都50-52号楼供应混凝土。原告向绿地国际花都50-52号楼供应各类型号商品砼及方量如下：1.C20商品砼泵送404立方米（32+38+12+322=404）;2.C20商品砼自卸353立方米（25+122+148+7+3+42+6=353）；3.C20细石商品砼自卸38立方米(8+10+12+8=38)；4.C20细石商品砼泵送99立方米；5.C30商品砼泵送200立方米（53+147=200）；6.C30商品砼自卸16立方米；7.C35商品砼泵送4384立方米（160+155+20+246+235+228+187+182+178+186+185+202+192+158+164+158+156+261+168+181+198+207+181+145+25+26=4384）；8.C35P6商品砼泵送226立方米(40+61+125=226)；9.C40商品砼泵送476立方米（77+80+84+76+80+79=476）；10.C40P6商品砼泵送2662立方米（840+1080+742=2662）；11.C45商品砼泵送1142.5立方米（96+92+90+90+92+88+82+148+140+130.5+94=1142.5）；12.C45P6商品砼泵送991立方米（61+6+258+267+12+10+12+365=991）；13.C15细石自卸12立方米。庭审中，被告鸿升公司对原告主张的混凝土标号、各标号的方量及总方量、送货方式及单价均认可。 一审法院另查明，2018年1月25日被告鸿升公司向被告绿得信公司出具对账单1份载明：“宁夏绿得信建筑劳务有限公司：本公司与贵公司在银川绿地国际花都50#、51#、52#楼及附属工程项目往来账项列式如下：截至2018年1月25日本公司累计已收贵公司5786000元”并加盖了被告鸿升公司及被告绿得信公司印章。2018年8月10日被告鸿升公司向被告绿得信公司出具结清证明一份，载明：“宁夏绿得信建筑劳务有限公司：我公司于2014年向贵公司承建的绿地香树花城、国际花都项目供应商砼，总发生货款5921645元，截至目前，我公司实收贵公司货款5822161元，未开发票减免税金99484元，现贵公司已将尚欠我公司的所有商砼款结清”并加盖了被告鸿升公司印章。宁夏鸿升建材有限公司现变更名称为宁夏鸿升新材料科技有限公司。 一审法院认为，原告与被告鸿升公司即使没有签订书面买卖合同，但原告已经按照被告鸿升公司的要求，履行了供应商品砼的义务，且被告鸿升公司认可在2014年10月前原告向银川绿地国际花都50#、51#、52#楼供应了商品砼，故原告与被告鸿升公司之间的买卖合同关系成立。故被告鸿升公司应向原告履行付款义务。庭审中，被告鸿升公司对原告主张的混凝土标号、各标号的方量及总方量、送货方式及单价都认可。故被告鸿升公司支付原告货款3660555元（404×290+353×280+38×280+99×290+200×310+16×300+4384×320+226×340+476×330+2662×350+1142.5×350+991×370+12×280=3660555）。对原告要求被告鸿升公司按照年利率4.5%支付自2014年10月至2018年10月的迟延付款利息的诉讼请求予以支持。故被告鸿升公司支付原告迟延付款利息658899.9元（3660555×4.5%×4=658899.9）。关于被告鸿升公司辩称，原告与其不存在买卖合同关系，双方存在借用关系，但其未提交有效的证据予以证明且原告对此不认可，故对其辩解不予采信。因买卖合同关系具有相对性，原告按照被告鸿升公司的要求向被告绿得信公司供应商砼，原告与被告绿得信公司未签订书面的买卖合同亦未口头协商，原告和被告绿得信公司之间不存在买卖合同关系，故对原告要求被告绿得信公司连带支付货款的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第六十一条、第一百三十条、第一百六十一条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告鸿升公司于判决生效之日起十日内支付原告兴建银川分公司商砼款3660555元，迟延付款利息658899.9元，以上共计4319454.9元；二、驳回原告兴建银川分公司的其他诉讼请求。案件受理费41368元，由被告鸿升公司负担41368元。 二审中，当事人均未向本院提交新的证据。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，尽管上诉人鸿升公司与被上诉人兴建宁夏分公司未签订书面买卖合同，但上诉人一审庭审亦认可于2014年向绿地国际花都50-52号楼工程由被上诉人供应过混凝土。据此，一审法院认定双方存在供货关系，存在买卖合同关系，本院在此亦予以确认。 关于供货金额问题。虽然双方均认可被上诉人向上诉人要求的工地供应混凝土，但一审中被上诉人仅举证7张结算表计算上诉人所欠混凝土款，该结算表并无上诉人公司及被上诉人公司、绿得信公司加盖印章。在双方既无合同约定又无供货单和双方结算证据进行佐证本案供货事实情况下，且绿得信公司作为收货方（需方）对供货亦不知情的情况下，一审法院依据上述被上诉人举证的结算单并按上诉人与绿得信公司签订合同单价予以认定上诉人所欠货款处理不当。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被上诉人举证的证据不能达到其证明目的，其一审诉讼主张不能成立，应予以驳回。 综上，一审法院认定事实错误，处理不当，应予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司的诉讼请求。 一审案件受理费41368元，由宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司负担。 二审案件受理费41368元，由宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司负担。 本案判决为终审判决。 审判长  牛有成 审判员  倪新秀 审判员  王 刚 二〇一九年十二月二十八日 书记员  马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。