江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初1356号原告：溧阳市祥德农村小额贷款有限公司，住所地江苏省溧阳市上黄镇上林路69号楼116、117，统一社会信用代码91320481323938984P。法定代表人：王小平，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱智明，江苏融畅律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴振华，江苏融畅律师事务所律师。被告：管祥伟，男，1973年10月5日出生，汉族，住江苏省溧阳市。被告：管秀妹，女，1966年10月29日出生，汉族，住江苏省溧阳市。被告：张小明，男，1965年7月24日出生，汉族，住江苏省溧阳市。被告：天绘北斗信息技术江苏有限公司，住所地江苏省溧阳市江苏中关村科技产业园泓口路218号B幢4楼，统一社会信用代码91320481398350595Q。法定代表人：管祥伟，该公司董事长。被告：江苏天绘北斗智能科技股份有限公司，住所地江苏省溧阳市江苏中关村科技产业园泓口路218号B幢401室，统一社会信用代码91320400MA1U91PX5。法定代表人：管祥伟，该公司董事长。被告：范胜利，男，1973年10月24日出生，汉族，住浙江省海盐县，现住广东省深圳市罗湖区。被告：慕蕊，女，1981年6月8日出生，汉族，住甘肃省镇原县。被告：史春洪，男，1974年3月8日出生，汉族，住江苏省溧阳市。被告：蒋鸿婷，女，1976年9月16日出生，汉族，住江苏省溧阳市。原告溧阳市祥德农村小额贷款有限公司（以下简称祥德公司）与被告管祥伟、管秀妹、张小明、天绘北斗信息技术江苏有限公司（以下简称天绘公司）、江苏天绘北斗智能科技股份有限公司（以下简称江苏天绘公司）、范胜利、慕蕊、史春洪、蒋鸿婷民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，先适用简易程序，后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告祥德公司委托诉讼代理人吴振华、朱智明、被告张小明、范胜利、慕蕊、史春洪到庭参加了诉讼，被告管祥伟、管秀妹、天绘公司、江苏天绘公司、蒋鸿婷经本院合法传唤无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祥德公司向本院提出诉讼请求：1.判令管祥伟、天绘公司、江苏天绘公司向祥德公司归还借款本金200万元，支付截至2018年11月9日的利息122000元、律师代理费81560元并支付自2018年11月10日起至付清之日止的利息、罚息和复利（按合同约定利率计算）（庭审中变更为按年利率24%支付相应的利息）；2.判令管秀妹、张小明承担连带清偿责任；3.判令史春洪、范胜利、慕蕊、蒋鸿婷应在未出资范围内对上述债务承担补充赔偿责任；4.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年5月30日，祥德公司与管祥伟签订了借款合同，约定：借款金额为200万元，借款期限为2018年5月30日起至2018年8月30日止，计息方式为按月结付，付息日固定为每月20日；若逾期不能还款则按合同约定利率加收50%作为罚息利率计收逾期利息，对逾期利息计收复利；合同还约定了其他事项。2018年5月30日，祥德公司通过浦发银行溧阳支行向管祥伟发放贷款200万元，借据载明的月利率为15‰，还款日期为2018年8月30日。后管祥伟签订了还款承诺书，载明：截至2018年11月9日，结欠本金200万元及利息122000元。2018年12月17日，管秀妹、张小明出具了担保函，自愿就上述债务承担连带保证责任。2019年1月22日，天绘公司、江苏天绘公司出具了承诺书，同意作为共同债务人，以债务加入方式共同清偿上述债务。另经国家企业信息信用公示系统查询：史春洪、范胜利、慕蕊、蒋鸿婷系天绘公司、江苏天绘公司股东，且尚未履行或者全面履行出资义务。按照规定，其应在未出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任。被告张小明辩称：担保人处系其签名，但不应承担相应的保证责任。被告范胜利、慕蕊共同辩称：1.涉案债务系管祥伟个人债务，不是天绘公司、江苏天绘公司债务，不应当由公司股东承担责任；2.两公司股东的认缴期限至2024年或2028年，该出资期限尚未届满，股东不应对公司债务承担相应的责任。被告史春洪辩称：天绘公司、江苏天绘公司的公司章程规定所有的债务都需要通过股东（大）会决议的方式确定，涉案借款，股东并不知情，不应当由公司及股东承担。被告管祥伟、管秀妹、天绘公司、江苏天绘公司、蒋鸿婷未作答辩。本院经审理认定事实如下：天绘公司于2014年7月23日登记设立，登记股东及持股比例分别为管祥伟（37%）、史春洪（8%）、范胜利（36%）、慕蕊（9%）、蒋鸿婷（10%），法定代表人为管祥伟。天绘公司公示的2017年度报告载明：范胜利认缴出资1800万元，认缴出资时间为2018年5月29日，实缴出资额为118.60万元；管祥伟认缴出资1850万元，认缴出资时间为2018年5月29日，实缴出资额为298.10万元；史春洪认缴出资400万元，认缴出资时间为2018年5月29日，实缴出资额为0万元；慕蕊认缴出资450万元，认缴出资时间为2018年5月29日，实缴出资额为86.40万元；蒋鸿婷认缴出资500万元，认缴出资时间为2018年5月29日，实缴出资额为108万元。根据全国执行信息网查询，天绘公司终本案件为（2019）津0105执1601号，履行情况为全部未履行。江苏天绘公司于2017年12月26日登记设立，登记股东及持股比例分别为管祥伟（51%）、史春洪（8%）、范胜利（32%）、慕蕊（9%），法定代表人为管祥伟。江苏天绘公司公示的2017年度报告载明：管祥伟认缴出资510万元，认缴出资时间为2018年5月10日，实缴出资额为0万元；范胜利认缴出资320万元，认缴出资时间为2018年6月15日，实缴出资额为45万元；史春洪认缴出资80万元，认缴出资时间为2018年6月15日，实缴出资额为0万元；慕蕊认缴出资90万元，认缴出资时间为2018年6月15日，实缴出资额为0万元。2018年5月30日，祥德公司（甲方）与管祥伟（乙方）签订一份借款合同（编号为2018（祥德小贷）015），合同约定：乙方向甲方申请借款200万元；借款用途为经营；借款期限自2018年5月30日起至2018年8月30日；贷款利率（一）贷款利率根据中国人民银行公布的贷款基准利率并在法定浮动幅度范围由双方协商一致后确定浮动幅度，计算出实际执行利率后在借据中载明；（二）本合同项下的短期（一年以下含一年）贷款执行固定利率，以借款借据所载利率为准；计息方式为按月结付，付息日固定为每月20日，付息方式为扣收或自觉履行；贷款人根据借款人的提款申请将贷款资金发放至借款人账户后，由借款人自主支付给符合合同约定用途的借款人交易对手；担保方式为保证，担保合同另行签订；违约责任：（二）借款人未按合同归还借款本金又未获准展期，从逾期之日起按本合同第四条约定的贷款利率水平上浮50%计收利息；（四）对应付未付利息，贷款人根据中国人民银行的规定计收复利，应付未付利息包括借款期内产生的应付未付利息（含违约使用罚息）和借款逾期后产生的应付未付利息（含逾期罚息和违约使用罚息），借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定的借款执行利率计算复利，至借款到期之日起，按逾期借款利率计算复利，逾期借款的应付未付利息，按逾期借款利率计算复利；因借款人违约导致诉讼，贷款人为实现债权所支出的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等）由借款人承担；合同还对其他事项作了相关约定。2018年5月30日，管祥伟在祥德公司出具的载明的借款金额为200万元、月利率为15‰、到期日为2018年8月30日的借款借据上签名捺印。同日，祥德公司通过上海浦东发展银行溧阳支行向管祥伟发放贷款200万元。2018年11月9日，管祥伟签订了还款承诺书，载明：截至2018年11月9日，结欠本金200万元及利息122000元。2018年12月17日，管秀妹、张小明签订担保函，载明：2018年5月30日，管祥伟与祥德公司签订了借款合同，借款金额为200万元，其自愿就管祥伟向祥德公司上述借款200万元、利息及合同约定的诉讼费、律师费等承担连带保证责任。2019年1月22日，天绘公司、江苏天绘公司分别出具了承诺书，均载明：2018年5月30日，管祥伟与祥德公司签订了借款合同，借款金额为200万元，借款期限自2018年5月30日起至2018年8月30日止，截至2018年11月9日，管祥伟拖欠本金200万元及利息122000元，以上事实由管祥伟和我公司确认无误，现我公司同意作为共同债务人，已债务加入的方式予以共同清偿上述债务。管祥伟向本院陈述，2019年1月22日，天绘公司、江苏天绘公司分别出具了承诺书，未经过股东会决议，系其加盖的公司印章，但认为涉案借款系用于公司经营。范胜利、慕蕊、史春洪均认为，该印章系管祥伟私自加盖的，该款项系进入管祥伟的个人账户，且交易的对象为个人之见的往来与公司无关，该款项不应认定为用于公司经营。祥德公司由提出，退一步讲，即使债务加入无效，天绘公司、江苏天绘公司也应对无效承担相应的责任。本案争议焦点：1.天绘公司、江苏天绘公司是否应当对涉案债务承担责任；2.范胜利、慕蕊、史春洪、蒋鸿婷是否应当承担相应的责任。关于争议焦点一，本院认为，《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定：依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第五十条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。《中华人民共和国公司法》第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。本案中，管祥伟以天绘公司、江苏天绘公司的名义向祥德公司出具共同还款承诺书，系性质可以认定为债务加入。因该债务加入未经过股东会决议，且祥德公司作为有资质的贷款发放主体，知道或应当知道该程序而未要求其提供相应的手续，其行为非善意，参照公司为他人提供担保的规则，天绘公司、江苏天绘公司向祥德公司出具共同还款承诺应认定无效。天绘公司、江苏天绘公司不应按照该承诺书的约定承担共同还款责任。根据法律规定，合同无效后，有过错的缔约方应承担缔约过失责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，祥德公司、天绘公司、江苏天绘公司均存在过错，参照担保无效的规则，如债务不能清偿，天绘公司、江苏天绘公司对不能清偿部分各承担二分之一责任。祥德公司提出涉案款项用于公司经营，应由公司承担共同还款责任问题。本院认为，涉案借款系汇入管祥伟个人账户，且从款项在账户的流向看，尚不足以证明系全部用于公司经营，故祥德公司的该主张，本院依法不予支持。关于争议焦点二，本院认为，《企业信息公示暂行条例》第八条规定：企业应当于每年1月1日至6月30日，通过企业信用信息公示系统向工商行政管理部门报送上一年度年度报告，并向社会公示。第十条规定：企业应当自下列信息形成之日起20个工作日内通过企业信用信息公示系统向社会公示：（一）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等信息；第十一条规定：政府部门和企业分别对其公示信息的真实性、及时性负责。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条规定：股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。本案中，祥德公司在接受天绘公司、江苏天绘公司的共同还款承诺时，根据两公司的2017年年报向社会公示的内容，祥德公司可以合理的信赖，股东的出资期限已到期。根据商事外观主义原则，年报公示的股东出资期限已到期对祥德公司的信赖产生信赖利益，各股东应当按照公示的出资限期出资，未出资或未足额出资股东则应当对公司债权人在未出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。对于天绘公司，根据其公示的年报信息，范胜利、慕蕊、史春洪、蒋鸿婷尚应出资金额分别为1681.40万元、363.60万元、400万元、392万元。对于江苏天绘公司，根据其公示的年报信息，范胜利、慕蕊、史春洪尚应出资金额分别为275万元、90万元、80万元。本案中，祥德公司要求股东承担的出资责任应以天绘公司、江苏天绘公司分别应承担的责任且股东尚应出资的金额为限。关于管祥伟、管秀妹、张小明的责任承担问题。管祥伟与祥德公司之间的借款合同关系依法成立且合法有效。各方应全面履行合同义务，管祥伟应按约定向祥德公司还款，故祥德公司要求管祥伟归还借款200万元的请求，本院依法予以支持。双方确认截至2018年11月9日，尚欠利息为122000元，本院依法予以确认。因管祥伟逾期还款，构成违约，祥德公司有权按照约定的利率上浮50%，但应以年利率24%为限，经计算，祥德公司按照年利率24%主张自2018年11月10日至实际给付之日的利息，本院依法予以支持。对于律师代理费，庭审中，祥德公司陈述该律师费尚未实际支付，对于该费用，本院依法不予支持。张小明、管秀妹在连带责任的担保函中担保人处签字，可以证实双方之间的保证合同关系成立且合法有效。按照法律规定，在保证期间内，因主债务人不履行义务，债权人有权要求连带责任保证人承担相应的连带清偿责任。2018年12月17日，张小明、管秀妹作出保证意思表示时，主债务履行期限已届满，故祥德公司要求张小明、管秀妹承担连带清偿责任的请求，本院依法予以支持。管祥伟、天绘公司、江苏天绘公司、管秀妹、蒋鸿婷经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭，视为对诉讼权利的放弃。为此，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十二条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告管祥伟于本判决生效之日起十日内向原告溧阳市祥德农村小额贷款有限公司归还借款200万元，支付利息122000元，并承担相应的利息（以200万元为本金，按年利率24%计算自2018年11月10日起至实际给付之日止）；二、被告张小明、管秀妹对本判决第一条项下的债务承担连带清偿责任；三、被告天绘北斗信息技术江苏有限公司对本判决第一条项下的不能清偿的债务承担二分之一责任；四、被告江苏天绘北斗智能科技股份有限公司对本判决第一条项下的不能清偿的债务承担二分之一责任；五、被告范胜利、慕蕊、史春洪、蒋鸿婷对本判决第三条项下的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任（范胜利以1681.40万元为限、慕蕊以363.60万元为限、史春洪以400万元为限、蒋鸿婷以392万元为限）；六、被告范胜利、慕蕊、史春洪对本判决第四条项下的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任（范胜利以275万元为限、慕蕊以90万元为限、史春洪以80万元为限）；七、驳回原告溧阳市祥德农村小额贷款有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24429元，诉讼保全费5000元，合计29429元，由被告管祥伟、张小明、管秀妹负担，天绘公司、江苏天绘公司对管祥伟、张小明、管秀妹不能清偿部分各负担二分之一，范胜利、慕蕊、史春洪、蒋鸿婷分别以尚欠出资额为限在天绘公司、江苏天绘公司不能负担部分予以负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  杜 平人民陪审员  蔡贞保人民陪审员  徐彩琴二〇一九年十二月十九日书 记 员  吴 啸