宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院民事判决书（2019）宁0202民初2705号原告：常某，住吴忠市。被告：山东益通安装有限公司。法定代表人：雷某，职务不详。被告：山东益通安装有限公司西安分公司。负责人：马某，职务不详。原告常某与被告山东益通安装有限公司（以下简称山东益通公司）、山东益通安装有限公司西安分公司（以下简称山东益通公司西安分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，因被告山东益通公司、山东益通公司西安分公司无法通过直接送达、邮寄送达等方式向其送达相关法律文书，需要公告送达，本院于2019年8月16日作出（2019）宁0202民初2705号民事裁定书，裁定本案转入普通程序审理，依法组成合议庭，于2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告常某到庭参加了诉讼，被告山东益通公司、山东益通公司西安分公司经本院公告送达起诉状副本、证据副本等诉讼材料及开庭传票，公告期满后无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，现已审理终结。常某向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告返还其已收取原告工程保证金20000元、支付资金占用期间利息2200元，合计为22200元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月20日，原告与被告山东益通公司西安分公司就位于宁夏石嘴山市××区交叉处的宁夏庆源光热电力有限公司热发电装备制造工程签订了书面工程项目承包合同，合同约定：被告山东益通公司西安分公司将该热发电装备制造工程的防水、电气、通风等分项工程转包给原告施工建设；原告在与被告签订本合同时原告需向被告交纳合同保证金20000元。合同签订后，原告依约交纳了保证金20000元，被告山东益通公司西安分公司也给原告出具了保证金收条。但是涉案建设工程一直没有开工。原告多次找到被告交涉，要求被告退还保证金，但被告以各种借口推诿。被告的违约行为严重侵害了原告的合法权益，同时也给原告造成了巨大经济损失。为此，原告诉至法院。山东益通公司、山东益通公司西安分公司未到庭，未向法庭提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对证据认证如下：工程施工合同一份，真实、来源合法、与本案具有关联性，能够证实原告与被告山东益通公司西安分公司于2017年9月20日签订工程施工合同及合同对双方权利义务作出约定的事实，本院予以确认。收条一张、银行转账凭证一份，二者相互印证，可以证实原告按照合同约定向被告山东益通公司西安分公司交纳保证金20000元的事实，本院予以确认。企业信用信息公示报告打印件两份，真实、合法、与本案具有关联性，能够证实被告山东益通公司西安分公司系被告山东益通公司的分公司，本院予以确认。山东益通公司、山东益通公司西安分公司在举证期限内，均未向法庭提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月20日，原告常某与被告山东益通公司西安分公司签订《工程施工合同》一份，约定：项目部将分项工程承包给常某组织实施，经双方协商签订如下承包合同；工程名称为宁夏庆源光热电力有限公司热发电装备制造工程；工程地点为宁夏石嘴山市××区交叉处；承包范围为工程图纸1、防水，2、电气、通风、消防，3、上下水的水暖，4、外网工程。还约定：合同签订后，常某支付山东益通公司西安分公司贰万元合同保证金，进场施工支付肆万元工程质量保证金。合同还对双方其他权利义务作出约定，被告山东益通公司西安分公司的代表人张新志在合同上签字捺印并加盖山东益通公司西安分公司合同专用章，常某也在合同上签字捺印。2017年9月20日，原告常某通过银行转款方式向张新志账户转款保证金20000元，为此，张新志向原告出具一张收条，收条载明，收到常某合同履约金20000元，并且加盖山东益通公司西安分公司合同专用章。后涉案工程一直未开工建设。现原告认为被告存在违约行为，故诉至法院，要求判如所请。本院认为，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。本案中，原告常某不具备建筑施工企业资质，被告山东益通公司西安分公司将涉案工程转包给原告违反了法律规定，双方于2017年9月20日签订的《工程施工合同》无效。被告山东益通公司西安分公司因该合同取得20000元保证金，应当向原告予以返还。被告山东益通公司西安分公司不具有法人资格，其民事责任应当由山东益通公司承担，故原告要求被告山东益通公司承担责任的诉讼请求成立，本院予以支持。关于原告主张被告支付利息2200元的诉讼请求，因签订合同时，原告明知其自身不具备建筑施工企业资质，原告还与被告签订合同，并向被告缴纳保证金，原告自身具有一定过错，因此对其该项诉讼请求，本院不予支持。被告山东益通公司、山东益通公司分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其对抗辩权及质证权的放弃，其应承担相应的法律责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告山东益通安装有限公司于本判决生效后三日内向原告常某退还保证金20000元；驳回原告常某其他诉讼请求。如义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费356元，由常某担32元，由山东益通安装有限公司负担324元。公告费260元，由山东益通安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。审 判 长 刘 佳审 判 员 张白茹人民陪审员 刘军平 二〇一九年十一月十二日书 记 员 王 伟附：本案相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。本院特别提醒：当事人上诉的，应当于递交上诉状之日起至上诉期届满后七日内，向石嘴山市中级人民法院交纳上诉案件受理费，逾期则视为放弃上诉。