山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终3668号 上诉人（原审原告）：蔺法礼，男，1970年3月13日出生，汉族，农民，现住周村区。 委托诉讼代理人：刘娇，山东淄明律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：黄磊，男，1981年1月21日出生，汉族，农民，现住周村区。 委托诉讼代理人：张霞，淄博开发新时代法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：淄博永久电器公司，住所地淄博高新区周村新区（周村创宁电器厂内）。统一社会信用代码：91370306692007827M。 法定代表人：谢连港，总经理。 委托诉讼代理人：石晓瑜，淄博周村胜峰法律服务所法律工作者。 上诉人蔺法礼、黄磊与被上诉人淄博永久电器公司（以下简称永久电器）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市周村区人民法院（2019）鲁0306民初932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人蔺法礼因未缴纳二审上诉费，按其自动撤回上诉处理,本院另行制作法律文书。本案现已审理终结。 黄磊上诉请求：1、依法撤销一审判决，驳回蔺法礼对黄磊的诉讼请求。2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案中蔺法礼于2019年3月28日起诉立案，原审法院于2019年6月30日适用简易程序审理，审结期限已超过三个月，程序违法，因此二审法院应当依法予以撤销原判。二、原审法院认定事实错误，黄磊与蔺法礼不存在劳动雇佣关系，黄磊是没有资质的个人，不具备诉讼主体资格。蔺法礼是永久电器的工人，永久电器为蔺法礼发放工资，黄磊也是永久电器的工人，只是负责管理永久电器招来的劳务工人。蔺法礼受到伤害，应当由永久电器赔偿，而不应当判决黄磊承担赔偿责任。原审法院认定黄磊与永久电器之间签订的拆房协议书是与本案无关的。 蔺法礼辩称，一审法院审理程序合法，根据《最高人民法院关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》第九条第六款的规定，民事的鉴定期限是不计入审理期限的，故一审法院适用简易程序并为超过法律规定的三个月的审限。 永久电器辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 蔺法礼向一审法院起诉请求：1.依法判令永久电器、黄磊支付蔺法礼医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计38977.60元；2.本案诉讼费用由永久电器、黄磊承担。诉讼过程中，原告蔺法礼因伤残鉴定为十级伤残，增加诉讼请求标的额至132250.60元。 一审法院认定事实：2019年2月15日，永久电器法定代表人谢连港与黄磊签订拆房协议书一份，协议约定：1、黄磊为永久电器拆除后大车间房屋檩条，前钢结构车间报废的钢梁檩条、顶板墙板，东楼顶报废的房梁檩条；2、拆房工期从2019年2月15日开始至2019年2月25日止；3、拆房过程中，黄磊须按国家法律法规安全部门相关条例规定做好拆房安全工作，出现的一切安全伤亡事故由黄磊承担，永久电器概不负责；4、施工过程中损坏的设备由黄磊赔偿；…… 协议签订后，黄磊开始雇工进行拆房。2019年2月23日，黄磊从劳务市场雇佣了蔺法礼及其他人员到达现场进行拆房。一个多小时后，在拆房过程中，蔺法礼被从房顶掉落的水泥和钢架砸伤，并由黄磊于2019年2月24日将其送至桓台起风整骨医院进行治疗，至2019年3月4日出院，实际住院8天，支付医疗费3406.60元。出院诊断为L2椎体压缩性骨折。出院医嘱为注意休息，保护患处，出院后七天复查，不适随诊。出院时治疗医院出具诊断证明，建议蔺法礼休息治疗，一月后复诊，并勿下床活动。 2019年3月年5日，蔺法礼到治疗医院进行复查，支付CT费380元，支付药费350元。2019年3月24日，治疗医院出具诊断证明，建议住院治疗，一人陪护，并绝对卧床一个月以上2019年4月18日，蔺法礼到淄博市周村区人民医院进行腰椎椎体CT检查，支付挂号费10元及检查费664元。2019年5月25日，淄博市周村区人民医院法医司法鉴定所作出淄周司鉴所（2019）临鉴字第206号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人蔺法礼L2椎体压缩骨折，压缩程度达1/3，构成十级伤残。 对蔺法礼所主张的各项赔偿款项认定如下：1、医疗费。根据本院查明的事实，其医疗费为4810.60元，予以确认。2、残疾赔偿金。根据蔺法礼的住所地属于城乡结合区及其构成十级伤残的事实，确认其残疾赔偿金为73578元（2018年城镇居民人均可支配收入36789元×20年×伤残系数10%）。3、误工费。蔺法礼系劳务市场的提供劳务者，属于无固定收入，应当按照2018年城镇居民人均可支配收入标准计算误工费。结合蔺法礼所提交的两份诊断证明、住院病案、司法鉴定意见书，确定其误工时间自2019年2月23日受伤之日起、至2019年5月24日定残的前一日止为91天。综上，蔺法礼的误工费为9172.05元（2018年城镇居民人均可支配收入36789元÷365天×91天）4、护理费。结合蔺法礼的两份诊断证明书、住院病案，确定其住院期间需二人护理8天，出院后需一人护理30天，其护理费可按当地护工标准每人每天80元计算。蔺法礼的护理费为3680元。5、关于蔺法礼所主张的被扶养人生活费16721元、住院伙食补助费240元、复印费20元、鉴定费1300元，永久电器无异议，经审查蔺法礼的这些主张符合法律规定，予以确认。6、交通费。结合蔺法礼住院治疗8天、进行复查及进行司法鉴定的事实，确定其交通费为200元。7、精神损害抚慰金。蔺法礼受到的伤害，并非由于永久电器或者黄磊的直接侵权行为所致，对其该项主张，不予确认。综上，蔺法礼因受到伤害所造成的各项经济损失分别为医疗费4810.60元、残疾赔偿金73578元、误工费9172.05元、护理费3680元、被扶养人生活费16721元、住院伙食补助费240元、复印费20元、鉴定费1300元、交通费200元，共计109721.65元。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，黄磊与永久电器签订的拆房协议书，系双方真实意思的表示，不违反法律规定，合法有效，在永久电器与黄磊之间形成了合同关系。黄磊与永久电器签订协议后，由黄磊雇佣蔺法礼等人去履行合同义务，在黄磊与蔺法礼之间形成了劳务关系，即蔺法礼系为黄磊提供劳务者。蔺法礼作为提供劳务者，在劳务过程中未尽到必要的安全注意义务，是事故发生的直接原因，应当承担一定的民事责任，结合原审法院庭后对黄磊的询问材料，确定由蔺法礼自己承担30%的民事责任，即32916.49元；黄磊作为接受劳务者，在劳务过程中未尽到对提供劳务者必要的安全警示和采取必要的安全措施，存在主要过错，是造成事故发生的主要原因，应当承担主要的民事责任，确定由其承担70%的民事责任，即赔偿76805.16元；永久电器作为车间拆除单位，在其与黄磊签订的协议中对安全问题做出了明确约定，尽到了必要的安全提示义务，在黄磊履行合同义务过程中，永久电器并无现场指挥或监督义务，且我国现行法律并无对拆除自建建筑物的资质要求，故永久电器不应承担民事赔偿责任。黄磊经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证和答辩的权利，可就查明的事实依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告黄磊于判决生效之日起十日内赔偿原告蔺法礼医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、住院伙食补助费、复印费、鉴定费、交通费等共计76805.16元；二、驳回原告蔺法礼对被告黄磊的其他诉讼请求；三、驳回原告蔺法礼对被告淄博永久电器有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1472元，由原告蔺法礼负担612元，被告黄磊负担860元。 二审期间，上诉人黄磊提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人黄磊提交永久电器公司给黄磊、蔺法礼等人发放工资记录，证实黄磊在永久电器公司是负责管理干活的工人，并将永久电器公司的工资发放给其他工人，因为这些工人都是劳务工人，由黄磊负责管理，相当于班长。上诉人蔺法礼经质证认为对于该份证据的真实性有异议，该份证据是黄磊自己记录的，并没有蔺法礼的签字，也没有被上诉人的签字，该份证据的真实性不予认可。被上诉人淄博永久电器公司经质证认为：一、该份证据不具有客观真实性，该证据系黄磊自行记录，并没有被上诉人的授权或是相关规定，从内容来看，该证据恰恰证实参与拆房的劳务人员由黄磊负责召集并管理，相关工资的发放，也由黄磊负责办理。二、黄磊与被上诉人并无劳务关系，对黄磊召集的劳务人员无任何要求，同时对黄磊不进行管理考核考勤，无劳动合同，也不按月支付工资，因此双方不存在劳动关系。对上诉人提供的证据，本院认定如下：因黄磊提供的证据为其自行记录且该证据中也无涉及蔺法礼的记录，故对证据的真实性本院不予采信。 二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，不能提供证据或所提供的证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的法律后果。黄磊主张其与蔺法礼均为永久电器工人，黄磊与蔺法礼之间不存在劳务关系，对此，黄磊未提供证据予以证实。而根据永久电器提供的拆房协议书约定，永久电器已将涉案拆房事宜整体交与黄磊实施，黄磊与永久电器之间并非劳务关系，且根据蔺法礼的陈述，蔺法礼也认可其系受黄磊的雇佣，故，对黄磊的该项上诉请求，本院不予支持。此外，黄磊还主张一审法院审理本案超出审限，但因一审过程中曾对蔺法礼的伤残问题进行司法鉴定，此段鉴定期限不应计入审限，故黄磊主张一审判决超出审限，程序违法的主张，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1720元，由上诉人黄磊负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉杰 审判员  徐连宏 审判员  刘 宁 二〇一九年十二月二十四日 书记员  杨 柳