焦作市解放区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0802民初3号原告田顺利，男，1965年8月26日出生，汉族。委托代理人黄寸心。委托代理人倪晓，河南达成律师事务所律师。被告焦作市三泰机械制造安装有限公司。住所地：焦作市影视大道春林服务区。法定代表人姬如意，董事长。委托代理人翟宝红、姚远东，河南隆成律师事务所律师。原告田顺利与被告焦作市三泰机械制造安装有限公司（以下简称焦作三泰公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序进行审理，后因案情复杂，本院裁定本案转为普通程序，继续公开开庭进行了审理。原告田顺利及其委托代理人黄寸心、倪晓，被告焦作三泰公司的委托代理人翟宝红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田顺利诉称，原告是被告的员工，2014年2月22日，原告在工作期间受伤。同年3月24日，焦作市人力资源与社会保障局认定原告的事故伤害构成工伤。2015年3月12日，经司法鉴定，原告的耳部听力构成十级伤残，头部构成九级伤残。但时至今日，被告既不安排原告岗位调动，也拒绝向原告发放工伤待遇。为维护自身合法权益，原告向焦作市解放区人事劳动争议仲裁委员会提请仲裁，要求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告工伤住院期间的工资26000元、住院期间的护理费16800元、住院期间生活费8310元、一次性伤残就业补助50400元；3、被告支付原告住院期间的营养费3000元、交通补助费3000元。但焦作市解放区人事劳动争议仲裁委员会于2015年10月14日作出解劳仲案字（2015）062号仲裁裁决书，仅裁决双方解除劳动关系，被告支付原告一次性伤残就业补助金50400元，对原告的其他仲裁请求没有支持。原告不服该裁决，故提起诉讼，请求判令：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告住院期间的工资共计26000元、住院期间的护理费16800元、住院期间生活费8310元、一次性伤残就业补助50400元；3、被告支付原告住院期间的营养费3000元、交通补助费3000元；4、被告支付原告经济补偿金37500元；5、被告承担本案诉讼费用。焦作三泰公司辩称，同意解除与原告的劳动关系，但原告的第2、3、4项诉讼请求没有事实和法律依据，请求法庭予以驳回。根据原、被告双方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：被告应否支付原告相应的工伤待遇即住院期间的工资、护理费、生活费、营养费、交通补助费及经济补偿金，如应支付，各项的金额如何确定。田顺利为支持自己的主张，向本院提交了下列证据：1、原告的身份证，证明原告的诉讼主体资格；2、河南省企业职工2010年度基本养老保险个人权益记录对账单1份，证明被告于2005年9月1日开始为原告缴纳养老保险（被告单位规定工作满5年才开始缴纳），至今原告在被告处工作满15年，双方解除劳动合同后，被告应当支付原告15个月工资的经济补偿金；3、焦作市认定工伤决定书、焦作市工伤职工伤残等级鉴定表各1份，证明原告于2014年2月22日在被告处上班期间发生工伤事故，经鉴定为9级伤残，被告须按9级伤残支付原告一次性伤残就业补助金50400元；4、病历1套、住院证1份、诊断证明书1份，证明原告因工伤住院277天，被告须向原告支付该期间的原工资福利待遇、护理费、营养费及交通费；5、记账凭证1份、工资单16张、地图1份，证明原告出工伤前三个月的工资为90元／天，应按该标准计算原告的月平均工资，即2700元／月，同时证明原告家属因原告住院存在交通费的支出；6、焦作市解放区人事劳动争议仲裁委员会解劳仲案字（2015）062号仲裁裁决书1份，证明原、被告双方之间的劳动争议已经过仲裁前置程序；7、病历41页、费用总清单5页，其中关于一级、二级、三级护理的时间与原告入院时间是一致的，证明原告住院277天，应当按此天数支付原告住院期间的住院伙食补助费、护理费及交通费。被告焦作三泰公司对原告提交的上述证据质证后发表如下质证意见：对证据1无异议；对证据2的真实性无异议，对证据指向有异议。原告主张的经济补偿金没有法律依据，因为解除合同不是用人单位单方要求而是原告要求解除的，用人单位不应支付经济补偿金；对证据3的真实性无异议，应支付伤残补偿金，请原告提供计算依据；证据4的病历不完整，只有病历首页没有具体的用药及护理情况，对原告的住院事实没有异议，但对其住院天数不认可。原告受伤后公司派了两名护工去医院照顾，在原告住院77天时，护工已在医院找不到原告，说明其已出院。被告只认可原告住院77天。对该证据的证据指向有异议，原告受伤后12个月的工资，被告已按时支付，被告所请的两名护工的工资也均由被告支付；对证据5的真实性无异议，对证据指向有异议，被告已支付了原告的交通费；对证据6无异议；对证据7的真实性无异议。长期医嘱中从3月18日（第七页）开始主要以葡萄糖为主，没有实际用药，且病历不连续，时间跨度较大。由于原告没有提供每日用药清单，不能证明其277天持续住院的事实。被告焦作三泰公司为支持自己的主张，向本院提交了下列证据：1、2014年2月-2015年2月期间被告给原告发放工资的工资表13页，证明自事故发生到原告自动离职，被告已全额支付了原告工资；2、护理证明2份，证明原告住院期间的护理费已全额支付；3、差旅费报销凭证2张，证明原告在住院期间及出院后的交通费，工资已全额支付；4、原告田顺利的住院费用每日清单63张，有的清单上仅有床位费和住院诊查费、医疗废物处理费，并没有实质用药，证明原告住院期间存在挂床的事实。原告田顺利对被告提交的上述证据质证后发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，对证明指向有异议。该证据证实原告在事故发生前后的工资为90元／天，被告未向原告足额支付2700元／月的工资，即使不发放2700元／月的工资，也应当按照本地区最低生活标准发放工资。而工资单显示2014年2月-8月、10月-12月、2015年1-2月均未按照标准发放工资。因此，原告因被告未按月足额发放工资而要求解除劳动合同，并要求支付经济补偿金；对证据2的真实性有异议，由赵向利、刘小萍出具的证明及收到条，应当由其本人出庭作证。因其本人未出庭，不能证明该证据真实性。退一步讲，即使该证明及收到条是真实的，也只能证实二人收到2014年5月之前的护理费，护理期间为14.5天，而非原告住院277天的护理费；对证据3的真实性无异议，对证据指向有异议，该证据只能证明被告向原告支付了部分交通费而非全部交通费；对证据4的真实性有异议，上面没有加盖医院印章，也没有医护人员或患者家属的签字。且上面只显示费用清单，而非每日清单，相关票据也不连续。即使该清单真实，也不能证明原告存在挂床的情形，该清单载明了护理级别及用药事项，原告提供的病历也可以证实原告在2014年10月14日进行了二次手术，长期医嘱、临时医嘱也均载明了原告住院期间的治疗情况，均可以证实原告住院具有连续性。本院对当事人提交的证据认证如下：原告提交的证据1能够证明原告的诉讼主体资格及其基本情况，本院予以采信；证据2能够证明原告的基本养老保险缴纳情况，本院予以采信；证据3，被告对真实性无异议，能够证明原告所受伤害构成工伤及伤残等级为玖级的事实，本院予以采信；证据4、7，能够证明原告受伤后的住院治疗情况和原告的住院费用支出情况，本院予以采信；证据5，被告对真实性无异议，能够证明原告的工资收入和交通费报销情况，本院予以采信；证据6能够证明本案纠纷经过了劳动仲裁前置程序，本院予以采信。被告焦作三泰公司提交的证据1能够证明原告在2014年2月-2015年2月期间的工资收入情况，本院予以采信；证据2能够证明被告支出的原告的部分护理费用，本院予以采信；证据3，原告对真实性无异议，能够证明被告为原告报销交通费的情况，本院予以采信；证据4虽然没有医疗机构的盖章，时间也不连续，但最后一张（2014年11月24日）的费用清单与原告的出院时间和医疗费总额相互吻合，能够证明原告的医疗费支出情况，本院予以采信。本院根据当事人的陈述、举证、质证及诉辩意见，依据有效证据，确认以下案件事实：原告于2001年到被告处工作，被告于2005年10月开始为原告缴纳基本养老保险。2014年2月22日下午，原告在被告处工作期间，不慎从高处坠落受伤。原告受伤后，随即被送往焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院，入住该院ICU科室治疗，入院诊断为：1、左侧额颞叶脑挫裂伤；2、左侧额颞顶、右侧颞硬膜下出血；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、中颅底骨折并脑脊液右侧耳漏；5、右侧颞骨骨折；6、右侧颞顶枕皮肤擦挫伤；7、吸入性肺炎。经治疗于2014年6月26日转入焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院耳鼻喉科继续治疗。原告于2014年10月14日行右耳鼓膜修补术治疗，共住院277天，于2014年11月25日出院，出院诊断为：1、左侧额颞叶脑挫裂伤；2、左侧额颞顶、右侧颞硬膜下出血；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、中颅底骨折并脑脊液右侧耳漏；5、右侧颞骨骨折；6、吸入性肺炎；7、外伤性鼓膜穿孔。出院医嘱为注意休息，避免感冒及用力擤鼻，不适随诊。原告在焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院ICU科室治疗的病历记载原告住院期间陪护一人，原告主张其住院期间由其妻子黄寸心陪护。原告转入耳鼻喉科后的住院病历未记载陪护情况。原告住院期间的医疗费已由被告支付，被告请护工陪护原告25.5天，支付护理费5210元，并于2014年5月4日支付原告护理费7000元，于2014年7月17日给原告报销交通费224元。原告的工资发放形式为本月发放上月的工资，根据原告提交的工资表显示，原告2013年10月至2013年12月期间的日工资为85元，2013年10月没有上班，应发工资为0元。2013年11月上班28天，应发工资为2380元。2013年12月上班22.5天，应发工资为1912.5元；原告2014年1月、2月的日工资为90元，2014年1月上班11.5天，外地补助120元，应发工资为1155元。2014年2月上班12天，应发工资为1080元；原告2014年3月的日工资为35元，2014年4月至2014年7月期间原告的日工资为20元，2014年8月的日工资为80元，2014年9月至2015年1月的日工资为45元，2014年3月至2014年11月期间每月工作天数均为30天，2014年12月的工作天数为0天，2015年1月的工作天数为20天。2014年3月至2015年1月期间原告的应发工资共计为11400元，实发工资为8631.52元。2014年3月10日，原告向焦作市人力资源和社会保障局申请工伤认定，焦作市人力资源和社会保障局于2014年3月24日作出焦（直）工伤认定（2014）91号认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。2015年3月24日，经焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤情构成玖级伤残。因要求享受工伤待遇与被告协商未果，原告向焦作市解放区人事劳动争议仲裁委员会提请仲裁，要求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告工伤住院期间的工资26000元、住院期间的护理费16800元、住院期间生活费8310元、一次性伤残就业补助50400元；3、被告支付原告住院期间的营养费3000元、交通补助费3000元。焦作市解放区人事劳动争议仲裁委员会经过审理后于2015年10月14日作出解劳仲案字（2015）062号仲裁裁决书，裁决解除原、被告之间的劳动合同，被告支付原告一次性伤残就业补助金50400元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，故提起诉讼，另查，焦作市2013年1月1日至2015年6月30日期间的最低工资标准为：2013年1月1日至2014年6月30日为1240元／月，2014年7月1日至2015年6月30日为1400元／月。本院认为，本案属于劳动争议纠纷。原告田顺利于2001年到被告焦作三泰公司处工作，双方建立了劳动关系。原告在仲裁中要求解除与被告的劳动关系，被告也同意解除双方劳动关系，故应确认原、被告双方的劳动关系于焦作市解放区人事劳动争议仲裁委员会作出解劳仲案字（2015）062号仲裁裁决之日即2015年10月14日解除。原告于2014年2月22日在工作期间受伤，且经焦作市人力资源和社会保障局于2014年3月24日作出的焦（直）工伤认定（2014）91号认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤，故原告应享受相应的工伤待遇。工伤职工需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告在庭审中认可其工资是按日计酬，上几天班计算几天工资，工资发放形式为本月发放上月的工资，根据原告提供的工资表显示，原告出现工伤事故前三个月即2013年11月至2014年1月的应发工资分别为2380元、1912.5元、1155元，该期间原告的月平均工资为1815.83元，原告住院期间的工资也应参照该平均工资计算。原告于2014年2月22日入院，于2014年11月25日出院，涉及的月份为10个月。按月平均工资1815.83元计算，该10个月期间原告应得的工资为18158.3元。而该期间被告已为原告计发的工资依次为1080元、1050元、600元、600元、600元、600元、3000元、1350元、1350元、1350元，共计11580元。该金额扣除相应社保费用后，已由原告实际领取。故被告还应向原告支付住院期间工资6578.3元，对原告要求过高部分，本院不予支持。关于原告主张的住院期间护理费，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告在焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院ICU科室治疗的病历记载原告住院期间陪护一人，但于2014年6月26日转入耳鼻喉科后，住院病历上未记载陪护情况，故原告需要陪护的时间应确定为2014年2月22日至2014年6月24日，共125天。在原告住院初期，被告请护工陪护原告25.5天并支付了相应护理费用，原告妻子黄寸心实际陪护原告99.5天。参照2015年河南省居民服务业和其他服务业的行业平均工资28472元／年计算，黄寸心护理原告期间的护理费应为7761.55元。被告已于2014年5月4日向原告支付了陪护费用7000元，故被告还需支付原告住院期间的护理费761.55元。关于原告主张的住院期间的生活费，即住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，从工伤保险基金支付。故原告要求被告支付住院期间生活费的的主张不能成立，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金，原告的伤情构成玖级伤残，原告在申请仲裁时提出解除与被告的劳动合同，且被告也同意解除，根据《工伤保险条例》和《河南省工伤保险条例》的相关规定，应由用人单位即被告支付原告一次性伤残就业补助金。应以解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算十六个月。焦作市2014年度职工平均工资为39717元，被告应支付原告一次性伤残就业补助金为52956元，原告主张50400元符合法律规定，本院予以支持。原告主张的营养费和交通费，没有法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付经济补偿金37500元的主张，因原告未就该事项申请仲裁，未经劳动仲裁前置程序，本院将另行裁定处理。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告田顺利与被告焦作市三泰机械制造安装有限公司的劳动合同于2015年10月14日解除；二、被告焦作市三泰机械制造安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告田顺利住院期间的工资6578.3元、住院期间护理费761.55元、一次性伤残就业补助金50400元，共计57739.85元；三、驳回原告田顺利的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由原告田顺利承担5元，由被告焦作市三泰机械制造安装有限公司承担5元。被告承担部分暂由原告垫付，待执行时一并结清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  周荣应代理审判员  史 艳人民陪审员  耿金凤二〇一六年七月一日书 记 员  岳筠贺