湖南省凤凰县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘3123民初1001号 原告：凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司，地址：湖南省凤凰县。 法定代表人：张某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：田素林，该公司员工。 委托诉讼代理人：伍兴平，湖南延群律师事务所律师。 被告：凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司，地址：湖南省凤凰县。 法定代表人：蒋某某，该公司执行董事。 被告：钟某某，女，现住湖南省凤凰县。 以上二被告共同委托诉讼代理人：侯红梅，陕西众致律师事务所律师。 原告凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司（以下简称锵锵银饰公司）与被告凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司（以下简称鼎盛苗银公司）、钟某某联营合同纠纷一案，于2018年12月3日向本院提起诉讼。本院受理后，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人田素林、伍兴平，被告钟某某及其两被告的共同委托诉讼代理人侯红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告锵锵银饰公司向本院提出诉讼请求：１.依法解除原告与被告鼎盛苗银公司于2018年3月16日签订的《合作协议》，清退原告投资；2.判决两被告对造成原告的损失（暂估）10万元(具体损失以清算和司法鉴定为准)承担连带责任；3.案件受理费由两被告承担。 事实和理由：为互利共赢，共同发展，原告与被告鼎盛苗银公司于2018年3月16日签署《合作协议》，协议约定两公司合并重组，以鼎盛苗银公司名称统一对外经营，原告公司不再经营；原告公司股东入股鼎盛苗银公司，新公司股东李孝保(李福丹父亲)占股比36%，张某某占股比35%，罗道秀占股比15%，钟某某占股比14%。2018年3月31日双方公司盘点货品库存，并入新公司资产，按实际价值转成应付款，新公司盈余按比例，逐步支付给双方原股东。合作经营前双方公司的债权债务不并入新公司。2018年4月1日盘点，原告公司银饰货品库存1080658.48元，被告公司银饰货品库存900875.49元。2018年4月19日盘点原告公司包装类库存61986.34元。原、被告公司并入新合作公司资产分别为1142645.82元和900875.49元。2018年10月19日上午公司员工上班时，发现凤凰之窗文化产业园七号楼A、B栋银饰经营场内的经营货品丢失，经盘点丢失货品初步估计760880元。报警后，查看视频监控发现系被告钟某某伙同他人将货品搬离经营场所，被告鼎盛苗银公司法人李福丹向公安机关陈述，钟某某搬货已经告知他，公安机关建议原、被告自行协商处理。10月20日，为不影响营业，在盘点A、B区存货后，将两区所有存货集中到A区临时经营。10月22日傍晚，钟某某拉回部分货品到A区经营场所，原告要求对货品进行清点，但鼎盛苗银公司却对该批货品及A区经营场所上锁并贴上封条，致使无法经营。2018年11月15日，经廖家桥司法所调解后，委托吉胜会计事务所进行清算，发现货品丢失情况，鼎盛苗银公司拒绝签字确认，导致清算夭折。期间鼎盛苗银公司致函原告解除合作。原告认为鼎盛苗银公司擅自查封经营场所，致使无法营业，单方解除合作又拒绝清算清退原告投资，严重违反法律规定和协议的约定，给原告造成巨大的损失，故起诉。 被告鼎盛苗银公司答辩，1、鼎盛苗银公司同意原告提出的依法解除于2018年3月16日签订的《合作协议》。双方于2018年11月8日签订《清算协议》，鼎盛苗银公司于2018年11月16日向原告发送解除《合作协议》的通知函，双方已于2018年11月16日通过各自真实的意思表示，协商一致解除双方于2018年3月16日签订的《合作协议》。2、联营期间，原告与他人在山江镇合伙经营银饰销售业务，按照《合作协议》第五条的约定：原双方公司股东不得另行单独在凤凰县区域内开发银饰销售业务。如发现其中一方违反本条约定，则另一方视其为违约，违约方自动放弃现有股份。故法院应当驳回原告要求清退投资的诉讼请求。3、⑴、鼎盛苗银公司不存在任何违约行为；⑵、钟某某于2018年10月19日将货品搬离经营区，2018年10月22日已全部搬回经营区，原告要求被告赔偿其10万元损失(具体损失以清算和司法鉴定为准)的诉讼请求，没有任何事实与法律依据，法院应当依法驳回。 被告钟某某答辩，1、钟某某不是该联营合同法律关系的主体，不应被列为被告。2、钟某某于2018年10月19日将货品搬离经营区，2018年10月22日经廖家桥派出所民警已全部搬回经营区，原告要求钟某某对赔偿其10万元损失承担连带责任的诉讼请求，没有任何事实与法律依据。故法院应驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、原告提交的证据： 1、货品清单及报警登记表，欲证明被告将联合经营场所内货品搬出经营场所的事实。经质证，鼎盛苗银公司、钟某某对货品清单的真实性、证明目的有异议，认为是原告单方盘点，不能证明被告搬出货品的数额；对报警登记表的证明目的有异议，认为搬出的货品已全部退回。本院经审查，认定以下事实：2018年10月18日，钟某某将公司店面内部分银饰搬出由公司员工看管并电话告知公司董事长李福丹，后通过协调，钟某某将搬出的银饰送回公司店面。其他的不予认定。 2、经营场所查封照片，欲证明被告于2018年10月22日擅自查封经营场所，导致无法经营的事实。经质证，鼎盛苗银公司、钟某某对照片的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为双方协商一致解除了合作协议，亦签订了清算协议，不存在影响正常经营、造成损失。本院经审查，认定以下事实：2018年10月22日，鼎盛苗银公司贴出公告，暂停营业。 3、通知函，欲证明鼎盛苗银公司单方解除联合经营的事实。经质证，鼎盛苗银公司、钟某某对其证明目的有异议，认为解除合作协议是双方的真实意思表示。本院经审查，认定以下事实：2018年11月16日，鼎盛苗银公司向锵锵银饰公司发出通知函，原合作经营协议解除。 4、调拨单汇总表，欲证明山江门店的货品系联合库存中调出，不存在违约事实等事实。经质证，鼎盛苗银公司、钟某某对该证据的真实性和证明目的有异议，认为山江门店货品是由张某某私自调出，恰好证明其违约行为。本院经审查，该调拨单汇总表有联营期间公司仓管何晓双签字，对其真实性予以认定。 5、货品采购入库汇总表，欲证明原、被告根据协议约定盘点库存联合经营的货物总量。经质证，鼎盛苗银公司、钟某某对该证据的真实性和证明目的有异议，认为是原告单方的调拨单，没有被告的签字盖章确认，不能证明双方联营初期的货品数量。本院经审查，该货品采购入库汇总表有联营期间公司仓管何晓双、出纳杨玲签字，对其真实性予以认定，进而认定以下事实：锵锵银饰公司、鼎盛苗银公司并入新合作公司的银饰货品库存分别为1142644.82元（包括包装类库存61986.34元）、900875.49元。 6、锵锵盘点、4月库存成本表-山江调回、B馆未调A馆库存（有一部分货物已调入A馆）、账目（截止到2018年11月30日），拟证明联合经营期间双方投入的货品价值及经营期间的财务状况。经质证，鼎盛苗银公司、钟某某对锵锵盘点认为是双方共同盘点的，没有异议；对4月库存成本表-山江调回有异议，认为无法确定；对B馆未调A馆库存有异议，认为被告方没有签字；对账目2018年11月16日之前有钟某某签字的被告方予以认可，其他的不认可，并对证明目的有异议。本院经审查，4月库存成本表-山江调回、B馆未调A馆库存（有一部分货物已调入A馆）、账目均系联营期间公司电脑系统生成，被告没有提供证据证实其异议成立，本院不予采纳，对该组证据的真实性予以认定。 7、原告依法向本院申请证人莫白雪（联营期间会计）、何晓双（联营期间仓管）、杨玲（联营期间出纳）出庭作证，经本院允许，证人莫白雪、何晓双、杨玲依法分别出庭作证，并经当庭询问，本院认定以下事实：⑴、合作期间，货品存放有A区、B区和总仓；⑵、山江馆调拨出的货物有记录，且现已全部调回。 8、会计鉴定意见书及发票，拟证明公司的财务情况及花费鉴定费30000元。经质证，鼎盛苗银公司、钟某某对会计鉴定意见有异议，认为来源于原告控制的账目系统，真实性无法核实，其中除了帝鼎缘、李正云之外，其他的负债均不认可；对存货有异议，认为均显示未盘点。本院经审查，对该会计鉴定意见书及发票的真实性予以认定，进而认定以下事实：⑴、联营期间共计实现收入3675309.13元、发生成本费用3903477.94元，实现利润-228168.81元。⑵、截止2018年10月31日，存货共计1803903.64元。其中：商品类一总仓228845.89元；门店A区1239221.56元；山江232913.93元；周生堂5960.42元；包装类61165.91元；加工产品34660.09元；店面服务部1135.84元。⑶、该鉴定花费鉴定费30000元。 9、旅行社返点计算表，拟证明15%的返佣比例是成立的。经质证，鼎盛苗银公司、钟某某对该证据有异议，对原告的证明目的不予认可。本院经审查，对该证据的真实性予以认定。 二、被告鼎盛苗银公司、钟某某提交的证据： 1、合作协议书，欲证明原告违约的事实。经质证，锵锵银饰公司对其证明目有异议，认为该协议是联合经营期内经公司同意签订的，本院经审查，张某某以个人名义与他人签订合作协议书，事先经公司同意，事后亦马上回公司财务备案，后调拨（铺货）的银饰品均出自原、被告联合经营的公司，并有相关工作人员的签字确认，没有损害两公司的利益，达不到证明原告违约的证明目的而不予认定。 2、清算协议，欲证明经原告要求，双方协商一致解除《合作协议》的事实。经质证，锵锵银饰公司对其证明目的有异议，认为因被告的原因清算没有完成，联合经营没有解除。本院经审查，认定以下事实：2018年11月8日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司签订清算协议，拟针对前期合作经营期间的财务、账务、债务、货物进行清算。 3、建议鼎盛苗银公司关门歇业告知书，欲证明双方矛盾升级，被告损失不断扩大，廖家桥派出所建议双方歇业进行内部清算的事实。经质证，锵锵银饰公司对其证明目的有异议，本院经审查，对该告知书的真实性予以认定。 4、收据，欲证明被告将原告投入联合经营的物品、包装物等全部退回等事实。经质证，锵锵银饰公司对其证明目的有异议，认为该收据所涉及的是没有计入联合经营盘存的货品。本院经审查，该证据与本案没有关联性而不予认定。 5、鼎盛仓库库存统计及鼎盛柜台库存统计，拟证明A馆还剩下的货物。经质证，锵锵银饰公司对该统计没有异议，但认为与原告方的账目有差异。经审查，该库存统计与公司存货系统结存数据不符，本院不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2018年3月16日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司签订了《合作协议》，就双方在凤凰之窗文化产业园七号楼A、B栋银饰经营达成如下合作协议：1、双方同意合并重组，以鼎盛苗银公司名称统一对外经营，锵锵银饰公司不再实际经营；2、新公司股东为李孝保占股比36%，张某某占股比35%，罗道秀占股比15%，钟某某占股比14%（即锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的股东各占50%股比），新公司各股东按相应股比享有权利或承担责任；3、截止2018年3月31日，双方盘点货品库存，并入新公司资产；4、2018年3月31日合并经营时，原双方公司债权债务各自处置；5、原双方公司(股东)不得另行单独在凤凰县区域内开发银饰销售业务，如发现其中一方违反本条约定，则另一方可视其为违约，违约方自动放弃现有股份；6、公司双方委派张某某，钟某某共同参与经营管理。 二、1、锵锵银饰公司、鼎盛苗银公司并入新合作公司的银饰货品库存分别为1142644.82元（包括包装类库存61986.34元）、900875.49元。2、2018年10月18日，钟某某将公司店面内部分银饰搬出由公司员工看管并电话告知公司董事长李福丹，后通过协调，钟某某将搬出的银饰送回公司店面。3、2018年10月22日，鼎盛苗银公司贴出公告，暂停营业。4、2018年11月1-5日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的法定代表人通过微信商讨解除联营事宜。5、2018年11月8日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司签订清算协议，拟针对前期合作经营期间的财务、账务、债务、货物进行清算。后清算未果。6、2018年11月16日，鼎盛苗银公司向锵锵银饰公司发出通知函，通知解除原合作经营协议。 三、1、联营期间共计实现收入3675309.13元、发生成本费用3903477.94元，实现利润-228168.81元。2、公司联营期间，⑴、进销货使用的是锵锵银饰公司的软件，故显示是锵锵银饰公司。⑵、货品存放有A区、B区和总仓；截止2018年10月31日，存货共计1803903.64元。其中：商品类一总仓228845.89元；门店A区1239221.56元；山江232913.93元（山江馆调拨出的货物有记录，且现已全部调回）；周生堂5960.42元；包装类61165.91元；加工产品34660.09元；店面服务部1135.84元。⑶、现原告实际控制的山江232913.93元、周生堂5960.42元和包装类61165.91元，共计300040.26元；鼎盛苗银公司实际控制的总仓228845.89元、门店A区1239221.56元、加工产品34660.09元和店面服务部1135.84元，共计1503863.38元。 四、1、锵锵银饰公司首次申请评估，因证据不全，无法核对标的物实情，评估计算不确定证据过多，案卷被退回，产生费用5286元。2、锵锵银饰公司再次向湖北循其本价格鉴定评估有限公司龙山分公司申请鉴定，花费鉴定费30000元。 本院认为，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司签订的《合作协议》，系双方真实意思表示，合法有效。双方均应按照《合作协议》的约定履行各自的义务。本案的争议焦点有以下几点： 一、关于依法解除原告与被告鼎盛苗银公司于2018年3月16日签订的《合作协议》的问题。《中华人民共和国合同法》规定，当事人协商一致，可以解除合同，主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案中，1、2018年11月1-5日，锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的法定代表人通过微信商讨解除联营事宜，后两公司于11月8日签订清算协议，拟针对前期合作经营期间的财务、账务、债务、货物进行清算，可视为当事人协商一致解除合同。2、2018年11月16日，鼎盛苗银公司向锵锵银饰公司发出通知函，通知解除原合作经营协议，该通知函于当天到达对方时《合作协议》解除。本院对原告与被告鼎盛苗银公司签订的《合作协议》于2018年11月16日解除予以确认。 二、关于清退原告投资的问题。本案中，鉴于：1、锵锵银饰公司与鼎盛苗银公司的股东各占50%股比。2、锵锵银饰公司、鼎盛苗银公司并入新合作公司的银饰货品库存分别为1142644.82元（包括包装类库存61986.34元）、900875.49元。3、截止2018年10月31日，存货共计1803903.64元。其中：原告实际控制的山江232913.93元、周生堂5960.42元和包装类61165.91元，共计300040.26元；鼎盛苗银公司实际控制的总仓228845.89元、门店A区1239221.56元、加工产品34660.09元和店面服务部1135.84元，共计1503863.38元。故本院根据双方并入新合作公司的银饰货品库存价值的比例，对现有存货予以分割，即锵锵银饰公司应清退回存货1008662元【1142644.82元÷（1142644.82元＋900875.49元）×1803903.64元﹦1008662元】的银饰货品，因锵锵银饰公司实际控制的银饰货品共计300040.26元，故鼎盛苗银公司应退还锵锵银饰公司价值708622元（1008662元－300040.26元﹦708622元）的银饰货品。同时，两公司应对联营期间所形成的债权债务进行清算，并按照50%的比例各自享有权利和承担义务。鉴于两公司联营期间的债权债务错综复杂，不便处理，本案不予处理。 三、关于要求两被告对造成原告的损失10万元承担连带责任的问题。本案中，原告没有提交任何其损失10万元的证据，故原告要求两被告对造成其损失10万元承担连带责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，本院对原告诉求中的合理部分依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民 共和国民法通则》第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司于本判决生效后10日内清退返还原告凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司投资708622元； 二、驳回原告凤凰锵锵银饰文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由被告凤凰鼎盛苗银文化传播有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  杨兵权 审 判 员  杨红梅 人民陪审员  龙晓军 二〇一九年十二月二日 书 记 员  姜 勇 附法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 二、《中华人民共和国民法通则》 第五十三条企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。