上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2015）杨民二(商)初字第1292号原告上海佳臻广告有限公司，住所地上海市崇明县富民支路XXX号XXX-XXX室(上海横泰经济开发区。法定代表人洪新珍，执行董事。委托代理人亓玉晶，上海市海华永泰律师事务所律师。被告上海振河实业发展有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人忻志平，总经理。被告上海虹琛实业有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人李明。原告上海佳臻广告有限公司(以下简称“佳臻公司”)与被告上海振河实业发展有限公司(以下简称“振河公司”)、被告上海虹琛实业有限公司(以下简称“虹琛公司”)租赁合同纠纷一案，本院于2015年10月16日受理后，适用简易程序审理，由审判员马霄燕独任审判。审理中，因被告虹琛公司下落不明需公告送达，本院裁定转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2016年2月24日公开开庭进行了审理。原告委托代理人亓玉晶到庭参加诉讼，被告振河公司、被告虹琛公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告佳臻公司诉称，被告虹琛公司受被告振河公司的委托，代为办理本市汶水东路XXX号楼顶户外广告租赁及工程事宜。基于上述委托，原告与被告虹琛公司签订了《广告阵地租赁合同》，合同约定广告阵地租赁时间为3年，自2013年10月1日至2016年9月30日。双方并约定任何一方不得无故提前终止本合同，任何一方违约，违约方必须向守约方支付人民币30万元(以下币种均为人民币)违约金。2015年1月5日，被告振河公司突然致函原告，要求解除《广告阵地租赁合同》，并擅自将已经发布的广告画面予以遮盖，导致原告已代理客户发布的广告无法正常履行。原告和广告客户协商签订了和解协议，并支付了65万元的赔偿金。因被告振河公司的单方违约，造成了《广告阵地租赁合同》已无法继续履行，且给原告产生了较大的经济损失，该损失远远高于合同约定的违约金30万元，请求调整违约金，故原告起诉要求判令：1、解除原、被告签订的《广告阵地租赁合同》；2、涉案钢结构归属原告所有；3、被告承担违约金65万元，由被告一、被告二承担连带责任。被告振河公司和被告虹琛公司经本院合法传唤，均未到庭应诉，也未提出答辩意见。经审理查明，上海市虹口区汶水东路XXX号系被告振河公司名下房产。2013年6月17日，被告振河公司向被告虹琛公司出具委托书，委托虹琛公司全权办理上海市虹口区汶水东路XXX号楼顶户外广告租赁及工程。同日，被告虹琛公司(出租方、甲方)与原告佳臻公司(承租方、乙方)签订广告阵地租赁合同。合同约定，由原告(乙方)租赁该处户外广告阵地；广告阵地面积：高6米×(东15米+南50米+西15米)，总面积480平方米，乙方应该按照审批下来的形式规格制作广告牌；广告阵地租赁期限3年，自2013年10月1日至2016年9月30日；租赁费用：第一年25万元，第二年30万元，第三年35万元；乙方负责广告阵地的行政审批和钢结构设施的制作安装，产生的所有费用由乙方承担，在2013年12月31日前钢结构设施的所有权归乙方所有，2014年1月1日起该钢结构设施所有权归甲方所有，乙方有义务协助甲方或甲方指定的第三方办理该钢结构设施备案的变更申请。双方对违约责任进行了约定，即任何一方不得无故提前终止本合同，任何一方违约，违约方须向守约方支付违约金，违约金数额为人民币30万元。2013年7月1日，原告佳臻公司与案外人上海人杰广告有限公司(以下简称“人杰公司”)签订了《钢结构施工协议书》，就汶水东路XXX号楼顶广告钢结构施工事宜达某协议，约定施工内容为520平方米钢结构及全部背板、照明等设施；施工周期为2013年10月1日至2013年10月31日；委托施工金额：人民币375,000元；兑付方式：待广告位正式销售后，由佳臻公司根据实际销售情况，给予人杰公司2个月的免费广告发布期，作为本次钢结构的施工费用。2013年9月12日，被告虹琛公司与原告佳臻公司签订补充协议，就双方同年6月17日签订的广告阵地租赁合同中关于“广告阵地钢结构设施”的归属进行了变更。补充协议约定，该钢结构在广告阵地租赁期限内(包括后期续约的租赁期限)，所有权归佳臻公司；合同到期后，则钢结构所有权无条件归虹琛公司；若合同期内由于虹琛公司违约造成合同不能正常履行，则佳臻公司有权拆除该钢结构并要求虹琛公司赔偿钢结构的相关费用；若合同期内，由于佳臻公司违约造成合同不能正常履行，则该钢结构作为违约金归虹琛公司所有。合同签订后，原告佳臻公司按照《广告阵地租赁合同》，履行了第一年租金支付义务，截至2014年5月23日共向被告虹琛公司支付租赁费25万元。2014年7月15日，被告虹琛公司向原告佳臻公司发“告知书”，告知振河公司正处于股权变更阶段，但《广告阵地租赁合同》继续有效，待振河公司股权变更完成后，由虹琛公司协调处理原《广告阵地租赁合同》中出租方抬头变更事宜，以确保合同继续履行，佳臻公司尚未支付的租金费用暂缓支付等。嗣后，原告佳臻公司与案外人人杰公司签订了《户外广告发布合同》。该合同中，人杰公司(甲方)委托佳臻公司(乙方)于2014年11月10日至2016年11月9日在汶水东路XXX号楼顶发布户外广告，期限2年，发布费用每年人民币150万元，制作费用每次人民币15000元。合同对甲方的付款方式进行了详细约定，第一期为发布并验收合格后3个月内，支付合同金额的25%，即人民币375,000元，按此比例，每隔3个月支付发布费，直至付完合同金额；乙方曾委托甲方制作钢结构，故相关制作费直接冲抵本合同第一期的广告发布费用。合同对违约责任与损失赔偿进行了约定，其中明确“甲、乙双方任何一方，不得提前终止本合同，如有违约将承担违约责任，双方商定违约金为合同金额的30%，即人民币90万元。”2015年1月5日，被告振河公司向被告虹琛公司发出《撤销委托通知书》，内容为“我司于2013年6月17日出具委托书，委托贵司全权办理汶水东路XXX号楼顶户外广告租赁及工程，现我司通知贵司即日撤销该委托，由我司自行办理汶水东路XXX号楼顶户外广告租赁及工程事宜”。同日，被告振河公司向原告佳臻公司发出《告知函》，内容为：“贵司承接位于汶水东路XXX号大楼顶楼的户外广告租赁及工程，我司于2014年8月13日通知贵司办理变更手续，贵司一直未予配合，现我司决定收回该广告阵地，请贵司于2015年1月31日前将原广告内容撤除；逾期未撤除的，我司将自行撤除。贵司与虹琛公司签订的《广告阵地租赁合同》，如有纠纷，请贵司自行与虹琛公司协商解决。”2015年4月30日，原告佳臻公司(乙方)与案外人人杰公司(甲方)签订和解协议书，明确：鉴于双方原签订的户外广告发布合同无法正常履行，乙方愿意支付甲方违约金人民币陆拾伍万元，待甲方确认收到相关款项后，原合同自动终止，甲方不再追究乙方的相关责任。同年5月21日，原告佳臻公司向人杰公司签发金额为65万元的银行支票。后原告佳臻公司因与两被告就《广告阵地租赁合同》解约及后续赔偿事宜未能达某一致，于2015年10月起诉至本院作如上诉请。庭审中，原告变更诉讼请求为：1、解除原告与被告虹琛公司于2013年6月17日签订的《广告阵地租赁合同》；2、被告虹琛公司向原告支付钢结构建设费用37.5万元，被告振河公司承担连带责任；3、被告虹琛公司承担违约金65万元，被告振河公司承担连带责任。嗣后，原告又提交补充代理意见认为，根据《合同法》第402条的规定，要求法院判令由被告振河公司承担合同项下的违约责任，由被告虹琛公司承担连带责任。上述事实有原告提供的汶水东路XXX号房屋产权信息、《委托书》、《广告阵地租赁合同》、《补充协议》、租金支付凭证、告知书、撤销委托通知书、告知函、户外广告发布合同、楼顶广告图片、和解协议书、银行支票和原告的陈诉在案为凭。本院认为，本案中，原告佳臻公司与被告虹琛公司在订立《广告阵地租赁合同》时，即已知悉虹琛公司是受振河公司的委托代为办理本市汶水东路XXX号楼顶户外广告租赁及工程事宜，且双方也未明确合同只约束虹琛公司和佳臻公司，故根据《合同法》第402条的规定，涉案《广告阵地租赁合同》直接约束被告振河公司，并应由被告振河公司承担该合同项下的权利义务及法律后果。对依法成立的合同，各方应当按照约定全面履行自己的义务。被告振河公司在合同履行过程中，单方面决定收回广告阵地并自行撤除原告发布的广告内容，明确表示并以自己的行为表明不再继续履行合同，显属违约，故原告要求解除《广告阵地租赁合同》于法有据，应予支持。当事人一方不履行合同义务，应当承担赔偿损失等违约责任。根据双方针对钢结构设施归属签订的补充协议，原告有权要求被告赔偿钢结构建设的相关费用，但原告仅提供了其与案外人人杰公司签订的钢结构施工协议书，不足以证明钢结构施工费用确为37.5万元，鉴于钢结构费用确已实际产生，该笔费用由本院参考市场造价兼顾折旧等因素予以酌定。被告振河公司应基于《广告阵地租赁合同》违约责任的约定，向原告佳臻公司支付违约金。原告佳臻公司主张约定的违约金不足以弥补因振河公司违约而给其造成的损失，要求按照其与案外人达某的和解协议数额作为其实际损失，增加违约金至65万元，本院认为，佳臻公司因其他合同受到的损失，即使该合同与系争合同有一定的牵连关系，也不能简单作为认定实际损失的依据，且违约方向守约方支付的损失赔偿额不得超过违约方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。原告佳臻公司与案外人人杰公司订立的《户外广告发布合同》在订约时间上晚于佳臻公司与虹琛公司订立的《广告阵地租赁合同》，也无证据显示原告佳臻公司就《户外广告发布合同》已向被告振河公司和被告虹琛公司披露过，其要求增加的违约金数额显已超过被告振河公司、被告虹琛公司在订立合同时的预见，故原告要求调整违约金的诉讼请求，不予支持。原告主张由被告虹琛公司承担连带责任无事实和法律依据，本院亦不支持。被告振河公司和被告虹琛公司经本院合法传唤，未到庭应诉，视为放弃行使答辩权等诉权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第(二)项、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第四百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告上海佳臻广告有限公司与被告上海虹琛实业有限公司于2013年6月17日签订的《广告阵地租赁合同》；二、被告上海振河实业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海佳臻广告有限公司钢结构费用人民币190,000元；三、被告上海振河实业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海佳臻广告有限公司违约金人民币300,000元；四、驳回原告上海佳臻广告有限公司的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币14,025元，由原告上海佳臻广告有限公司负担人民币7,320元，由被告上海振河实业发展有限公司负担人民币6,705元,于本判决生效之日起七日内付至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  马霄燕审 判 员  杨 宁人民陪审员  瞿国富二〇一六年三月二十二日书 记 员  王笑怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。????依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：????（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；????（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。