鄂尔多斯市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）内06刑终26号原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市鄂托克前旗人民检察院。上诉人（原审被告人）张某某，男，汉族，1973年4月1日出生，初中文化，户籍所在地陕西省定边县，捕前住内蒙古鄂尔多斯市，农民。2015年5月31日因涉嫌犯非法占用农用地罪被鄂托克前旗公安局刑事拘留，同年6月6日被逮捕，现羁押于鄂托克前旗看守所。辩护人张春玉，内蒙古赫扬律师事务所律师。鄂托克前旗人民法院审理鄂托克前旗人民检察院指控原审被告人张某某犯非法占用农用地罪一案，于2015年12月28日作出（2015）鄂前刑初字第117号刑事判决。宣判后，原审被告人张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派检察员杜海平、代理检察员裴波出庭履行职务。上诉人张某某及其辩护人张春玉到庭参加诉讼。期间，检察机关建议延期审理一次。现已审理终结。原审判决认定，2014年2月14日，被告人张某某以方某某的名义受让鄂托克前旗城川镇牧民额某某的草牧场2448亩。张某某分别于2013年冬天、2014年春天及2015年在其受让的草牧场上，未经审批，雇佣铲车擅自开垦草原514.5亩，并于2014年在擅自开垦的土地上种植向日葵和玉米，2015年种植玉米。上述事实，有经原审法院当庭质证、认证的报案材料、现场勘查笔录、GPS打点测量示意图、转让合同、证人证言、被告人供述等证据证实。原审判决认为，被告人张某某违反土地管理法规，未经草原行政主管部门批准，非法占用草原，改变被占用草原用途，数量较大，造成草原大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人张某某犯非法占用农用地罪的罪名成立，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人未被采取强制措施之前主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。庭审中，被告人认罪态度好，保证按照草原行政主管部门的要求恢复植被，具有悔罪表现，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、《最高人民法院》第一条、第二条、第六条之规定，以被告人张某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金30000元。宣判后，原审被告人张某某不服，提出上诉。上诉人张某某及其辩护人以原审判决认定张某某非法开垦草原的亩数错误且张某某符合适用缓刑的条件为由，请求二审法院撤销原判，对张某某重新量刑，宣告缓刑。检察机关建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，2014年2月14日，被告人张某某以方某某的名义受让鄂托克前旗城川镇牧民额某某的草牧场2445.8亩。张某某分别于2013年冬天、2014年春天及2015年在其受让的草牧场上，未经审批，雇佣铲车擅自开垦草原514.5亩，并于2014年在擅自开垦的土地上种植向日葵和玉米，2015年种植玉米。上述事实，有经本院当庭质证、认证的下列证据证实：1、报案材料、受案登记表、立案决定书，证实2015年5月29日，鄂托克前旗公安局接到巴某（鄂前旗草原执法局工作人员）报案称，陕西籍男子张某某在鄂前旗城川镇哈日色日嘎查额日陶勒盖社非法开垦草原，公安机关于同日立案侦查。2、现场勘查笔录及照片、鄂托克前旗草原监督管理执法局GPS打点测量示意图及说明，证实2015年5月29日10时，鄂托克前旗公安局民警会同鄂托克前旗草原监督管理执法局工作人员赶赴现场勘查。现场位于鄂托克前旗城川镇哈日色日嘎查额日陶勒盖社张某某承包的草场内，被开垦的草原与周围未被开垦的草原有明显的界限，被开垦的草原上已经全部种植玉米且已出芽，芽高5-10CM不等。被开垦的草原上安装有两架喷灌机，喷灌机旁边及其东南方向各有一眼水井。鄂托克前旗草原监督管理执法局工作人员通过GPS打点测量确定被开垦草原的总面积为637.5亩，并在该草场原场主额某某的指引下，通过GPS打点测量确定其将草场转让给张某某之前，草场原有水浇地46.5亩，旱地72亩，房屋、羊棚等其他场地4.5亩，张某某开垦草原514.5亩。3、证人额某某的证言，证实2015年5月29日上午10时左右，我亲自带领公安局民警及草监局人员前往我家以前的草牧场，并准确指出我原来的水浇地、旱地及其他设施的位置和四至界限。4、草牧场承包经营权转让合同、证人额某某、方某某的证言、上诉人张某某的供述，证实2013年冬，额某某将自己承包经营的位于城川镇哈日色日嘎查2445.8亩的草牧场以630000元的价格转让给张某某，张某某支付额某某20000元定金。2014年2月14日，双方签订转让合同，因张某某不具备当地户口，便让其小姨子方某某在合同上签字。5、证人达某某（哈日色日嘎查党支部委员）的证言，证实张某某现在的水浇地有很多是新推开的，还安装了两套喷灌。6、证人李某某（额日陶勒盖社社长）的证言，证实2014年秋天，我看见张某某雇佣铲车在他的草场里铲地，还修了一条路。2015年张某某上报的水浇地是600亩。7、证人敖某某（额某某的妻子）、孟某某（额某某的儿子）的证言，证实张某某现在种的地比额某某之前种的地多出许多。8、证人贺某某、王某某（二人系张某某雇佣的农民）的证言，证实2015年5月3日张某某雇佣贺某某和王某某为其种地，二人使用两台播种机种植了600多亩玉米。种植玉米的土地已经打了3口井、安装了2套喷灌，喷灌均已通电。9、上诉人张某某的供述，证实2013年冬，我在受让草场的东北侧雇佣铲车开出一片耕地。2014年4月，我在鄂前旗农机站订购了一套275米长的喷灌机。之后，我在草场的西北侧及东南侧开出耕地并种植了200多亩的向日葵，在草场东北侧的地里种植了玉米，玉米的种植面积比向日葵的种植面积多很多。2015年春天，我又安装了一套200多米的喷灌机，并雇佣铲车将草场的中部也进行了平整。然后我雇人翻犁了全部土地，都种植了玉米，一共种植了600多亩。10、开垦草原恢复植被验收表及照片，证实2015年8月30日，张某某开垦的草原仍种植玉米，未按期恢复植被。11、归案情况说明、传唤证，证实张某某收到传唤证后，于2015年5月31日17时主动到鄂托克前旗公安局办案中心接受询问并如实供述了自己的犯罪事实。12、户籍证明，证实上诉人张某某的身份情况。上述证据来源合法，内容客观真实，具有客观性和关联性，其证明效力本院予以确认。本院认为，上诉人张某某违反草原法等土地管理法规，非法开垦、占用草原，改变被占用草原用途，数量较大，造成草原大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。张某某未被采取强制措施之前主动到案，如实供述自己的罪行，构成自首，可以从轻处罚。上诉人张某某及其辩护人提出的原审判决认定张某某非法开垦草原的亩数错误且张某某符合适用缓刑的条件，请求二审法院撤销原判，对张某某重新量刑，宣告缓刑的辩护意见。经查，公安人员、草监局人员根据原草场主额某某所指认的位置和四至界限，通过GPS（全球定位系统）打点，准确测量出其原有水浇地、旱地及其他场地的面积为123亩。该亩数虽与额某某的证言不完全一致，但该结果系专业人员使用专业的测量工具所测出，其精确性高于人为目测且额某某仅证实其原有耕地”可能”有170亩左右，故该草场原有耕地面积应以GPS打点测量的数据为准，原审判决认定张某某非法开垦草原的亩数正确；鉴于张某某非法开垦草原达514.5亩，且案发后，张某某也未按照草监局的要求恢复植被，故不予适用缓刑，对上诉人张某某及其辩护人提出的辩护意见，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、证据充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  薛春梅审 判 员  乔四厚代理审判员  康 云二〇一六年六月二十四日书 记 员  乌日哈