河南省滑县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0526民初11749号原告：北京信维嘉德医疗科技发展有限公司，住所地北京市顺义区前景路**院**楼****。法定代表人：李晓敏，职务：总经理。委托诉讼代理人：张红岩、罗傲起，北京大成（郑州）律师事务所律师。被告：新乡医学院第一附属医院滑县医院，住，住所地河南省滑县新区南关/div>法定代表人：吴洁清，职务：院长。委托诉讼代理人：宋翔，男，1979年11月20日生，汉族，住，系该公司员工。委托诉讼代理人：田华峰，河南正安律师事务所律师。原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司诉被告新乡医学院第一附属医院滑县医院合同纠纷一案，本院于2019年11月12日立案受理后，依法使用普通程序，组成合议庭，于2019年12月16日、2020年6月18日公开开庭进行了审理。原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司的法定代表人李晓敏及其委托诉讼代理人张红岩，被告新乡医学院第一附属医院滑县医院的委托代理人宋翔、委托诉讼代理人田华峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付分成款欠款本金4373562元，违约金924929.38元，赔偿金2034294.92元，共计7332786.3元，及至实际清偿完毕之日止的违约金；2、诉讼费、保全费、提供担保相应支出的费用由被告承担。原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司2020年6月18日向本院提出变更诉讼请求申请书，申请将诉讼请求变更为：1、判令被告向原告支付分成款欠款本金5512351.48元，违约金暂计2303410.67元（计算至2020年6月15日），赔偿金7072293.36元，共计14888055.51元，及至实际清偿完毕之日止的违约金；2、诉讼费、保全费5000元、鉴定费130000元等所有诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告分别于2010年6月26日签订了《检验科合作方案》、《麻醉科合作方案》、《监护室（ICU）合作方案》三份合同，于2010年8月10日签订了《门诊手术室合作方案》、《手术室合作方案》两份合同，于2010年11月12日签订了《病理科、血库合作方案》，于2010年12月10日签订了《胃镜室合作方案》，共计七份合作协议，约定在前述科室进行合作。根据上述系列合作协议第六条“盈利和亏损的分配”第6.4、6.7款等分成比例和第七条“付款”的约定，被告需在每月十五日前将科室营业收入扣除双方确认的运营成本后按合同约定结算后汇至原告指定账户，根据系列合作协议第十四条“违约责任”的约定，如被告违约、需赔偿原告前12个月由相应科室所取得的收入总和，且被告如不按约定时间支付应付款项，每逾期一天按照拖欠金额日千分之五支付违约金。合同履行过程中，被告出现根本违约情形，原告起诉至贵院，贵院做出（2018）豫0526民初10684号民事判决，后安阳市中级人民法院做出（2019）豫05终3232号终审判决维持原判，支持解除前述七份合作协议，并认定原告需另案主张赔偿金及自2017年10月以后的分成款；前述判决生效后，被告仍未支付自2017年10月以后的分成款、赔偿金及违约金，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告新乡医学院第一附属医院滑县医院辩称：原告的诉讼请求无事实和法律依据，第一，双方在合同中明确约定，运营成本经双方确认同意后进入成本核算，本案中双方并未对运营成本进行核算，原告主张的分成数额无依据。第二，被告医院处于亏损状态，不符合分成条件，因此被告不存在违约。第三，被告于2018年年初已向原告支付66万元，但是安阳中院（2019）豫05民终3232号判决书并未扣除66万元，显然在被告处于亏损状态下该66万元已满足原告的请求。第四，原告所提供的设备现已处于需严重维修。因此，本案原告诉请依法应不予支持。原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司为了证明其所主张的事实，在开庭时提交了如下证据：1、合作方案七份；2、河南中财德普会计师事务所有限公司专项审核《报告书》一份；3、滑县人民法院（2018）豫0526民初10684号《民事判决书》一份、安阳市中级人民法院（2019）豫05民终3232号《民事判决书》一份；4、鉴定费票据一张、保全费票据一张。被告新乡医学院第一附属医院滑县医院为了证明其所述的事实，在开庭时提交了如下证据：1、河南省审计厅审计结果公告（2018.7.21）2018第18号；2、原告向被告检验科供应设备清单一份；3、郑州方欣公司向被告检验科供应设备清单一份和证明一份；4、被告检验设备运行情况照片15张、被告出具的情况说明一份。原告向本院申请，由本院委托中天银会计师事务所有限责任公司河南分所鉴定的专项鉴定报告书一份。本院组织当事人对证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：1、原告提交的证据3滑县人民法院（2018）豫0526民初10684号《民事判决书》一份和安阳市中级人民法院（2019）豫05民终3232号《民事判决书》一份，该两份证据系生效的法律文书，客观真实，且与本案具有关联性，本院予以认定；2、原告提交的证据1合作方案七份和证据2河南中财德普会计师事务所有限公司专项审核报告书，该两份证据以由上述法律文书所确认，故本院予以认定。3、原告提交的证据4鉴定费票据一张、保全费票据一张，该两份证据客观真实，且与本案具有关联性，本院予以认定。4、被告提交河南省审计厅审计结果公告（2018.7.21）2018第18号，该份证据未加盖公章，其真实性无法确认，故本院不予认定。5、被告提交的原告向检验科供应设备清单一份，该份证据未由原告确认，且原告不予认可，且真实性无法确认，本院不予认定。6、被告提交的郑州方欣公司向被告检验科供应设备清单一份和证明一份，该份证据的真实性无法确认，且原告不予认可，故本院不予认定且。7、被告提交的检验设备运行情况照片15张、被告出具的情况说明一份，该组证据应为被告的单方陈述，无其他证据予以佐证，故本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司作为乙方、被告新乡医学院第一附属医院滑县医院作为甲方，于2010年6月26日分别签订了《检验科合作方案》、《麻醉科合作方案》、《监护室（ICU）合作方案》三份合同，合同约定在甲方共同投资建立上述科室管理中心，合同经营期限为12年，自设备投资商正式交付设备给上述科室项目管理中心正式运营之日再满一个公历月份后下月1日，遇到法定节假日则按照时间向后顺延。上述科室管理中心的运营成本经双方确认同意，进入成本核算；科室管理中心的月营业收入指完整月份内利用“中心设备”进行检测所获得的全部收入，以及应用“中心设备”产生的相关收入，“中心设备”检测中所需耗材收费、应用“中心设备”进行的相关操作收费；科室管理中心月运营成本包括了应用“中心设备”进行检测而发生的所有费用（包括但不限于中心设备使用科室人员的工资及奖金、办公费、耗材费、水电费、设备维护费、维修费、广告宣传费、劳务费、培训费、保险费、科研协作费等），根据甲乙双方共同协商一致的意见核算“检验科管理中心”的月净收入；甲方承诺在每月十五日前，科室管理中心营业收入扣除甲乙双方确认后科室管理中心运营成本，按合同约定与乙方结算完毕，汇到乙方指定账户；为了控制运营成本和保证耗材品质，在合同期内检验科耗材必须由乙方或乙方指定的公司提供。科室管理中心收入分配方式与时间：月毛收入为所有与科室检测相关的收费及价外收费；月成本为上述约定的月运营成本；月净收入=月毛收入-月支出成本；甲乙双方针对月净利润的分成比例为：前4年按甲乙双方30%：70%计算；第5年至第8年按甲乙双方40%：60%计算，第9年至第12年按甲乙双方50%：50%计算，直至合同到期；每月15日前结算，并支付上月的应付款项给乙方，起始日前试运行期间内收入与成本并入第一个月一起核算。违约责任：任何一方中途解除或违反本合同，另一方可以立即不受阻碍地撤回其投资实物，并向违约方索赔，索赔金额为受害方前12个月由科室管理中心所取得的收入总和；不按本合同规定时间支付收入分配的，每逾期一天，按拖欠金额日5‰支付违约金给对方。2010年8月10日，双方签订了《门诊手术室合作方案》、《手术室合作方案》两份合同，合同约定在甲方共同投资建立上述科室管理中心，合同经营期限为12年，自设备投资商正式交付设备给上述科室项目管理中心正式运营之日再满一个公历月份后下月1日，遇到法定节假日则按照时间向后顺延。上述科室管理中心的运营成本经双方确认同意，进入成本核算；科室管理中心的月营业收入指完整月份内利用“中心设备”进行检测所获得的全部收入，以及应用“中心设备”产生的相关收入，“中心设备”检测中所需耗材收费、应用“中心设备”进行的相关操作收费；科室管理中心月运营成本包括了应用“中心设备”进行检测而发生的所有费用（包括但不限于中心设备使用科室人员的工资及奖金、办公费、耗材费、水电费、设备维护费、维修费、广告宣传费、劳务费、培训费、保险费、科研协作费等），根据甲乙双方共同协商一致的意见核算“检验科管理中心”的月净收入；甲方承诺在每月十五日前，科室管理中心营业收入扣除甲乙双方确认后科室管理中心运营成本，按合同约定与乙方结算完毕，汇到乙方指定账户；为了控制运营成本和保证耗材品质，在合同期内检验科耗材必须由乙方或乙方指定的公司提供。科室管理中心收入分配方式与时间：月毛收入为所有与科室检测相关的收费及价外收费；月成本为上述约定的月运营成本；月净收入=月毛收入-月支出成本；甲乙双方针对月净利润的分成比例为：前4年按甲乙双方35%：65%计算；第5年至第8年按甲乙双方40%：60%计算，第9年至第12年按甲乙双方50%：50%计算，直至合同到期；每月15日前结算，并支付上月的应付款项给乙方，起始日前试运行期间内收入与成本并入第一个月一起核算。违约责任：任何一方中途解除或违反本合同，另一方可以立即不受阻碍地撤回其投资实物，并向违约方索赔，索赔金额为受害方前12个月由科室管理中心所取得的收入总和；不按本合同规定时间支付收入分配的，每逾期一天，按拖欠金额日5‰支付违约金给对方。2010年11月12日，理科、血库合作方案》，合同约定在甲方共同投资建立上述科室管理中心，合同经营期限为12年，自设备投资商正式交付设备给上述科室项目管理中心正式运营之日再满一个公历月份后下月1日，遇到法定节假日则按照时间向后顺延。上述科室管理中心的运营成本经双方确认同意，进入成本核算；科室管理中心的月营业收入指完整月份内利用“中心设备”进行检测所获得的全部收入，以及应用“中心设备”产生的相关收入，“中心设备”检测中所需耗材收费、应用“中心设备”进行的相关操作收费；科室管理中心月运营成本包括了应用“中心设备”进行检测而发生的所有费用（包括但不限于中心设备使用科室人员的工资及奖金、办公费、耗材费、水电费、设备维护费、维修费、广告宣传费、劳务费、培训费、保险费、科研协作费等），根据甲乙双方共同协商一致的意见核算“检验科管理中心”的月净收入；甲方承诺在每月十五日前，科室管理中心营业收入扣除甲乙双方确认后科室管理中心运营成本，按合同约定与乙方结算完毕，汇到乙方指定账户；为了控制运营成本和保证耗材品质，在合同期内检验科耗材必须由乙方或乙方指定的公司提供。科室管理中心收入分配方式与时间：理科、血库检验相关的收费及价外收费；月成本为上述约定的月运营成本；月净收入=月毛收入-月支出成本；甲乙双方针对月净利润的分成比例为：前4年按甲乙双方22%：78%计算；第5年至第8年按甲乙双方30%：70%计算，第9年至第12年按甲乙双方50%：50%计算，直至合同到期；每月15日前结算，并支付上月的应付款项给乙方，起始日前试运行期间内收入与成本并入第一个月一起核算。违约责任：任何一方中途解除或违反本合同，另一方可以立即不受阻碍地撤回其投资实物，并向违约方索赔，索赔金额为受害方前12个月由科室管理中心所取得的收入总和；不按本合同规定时间支付收入分配的，每逾期一天，按拖欠金额日5‰支付违约金给对方。2010年12月10日，双方签订了《胃镜室合作方案》合同约定在甲方共同投资建立上述科室管理中心，合同经营期限为12年，自设备投资商正式交付设备给上述科室项目管理中心正式运营之日再满一个公历月份后下月1日，遇到法定节假日则按照时间向后顺延。胃镜室管理中心的运营成本经双方确认同意，进入成本核算；胃镜室管理中心的月营业收入指完整月份内利用“中心设备”进行检测所获得的全部收入，以及应用“中心设备”产生的相关收入，“中心设备”检测中所需耗材收费、应用“中心设备”进行的相关操作收费；胃镜室管理中心月运营成本包括了应用“中心设备”进行检测而发生的所有费用（包括但不限于中心设备使用科室人员的工资及奖金、办公费、耗材费、水电费、设备维护费、维修费、广告宣传费、劳务费、培训费、保险费、科研协作费等），根据甲乙双方共同协商一致的意见核算“胃镜室管理中心”的月净收入；甲方承诺在每月十五日前，科室管理中心营业收入扣除甲乙双方确认后科室管理中心运营成本，按合同约定与乙方结算完毕，汇到乙方指定账户；为了控制运营成本和保证耗材品质，在合同期内检验科耗材必须由乙方或乙方指定的公司提供。科室管理中心收入分配方式与时间：月毛收入为所有与科室检测相关的收费及价外收费；月成本为上述约定的月运营成本；月净收入=月毛收入-月支出成本；甲乙双方针对月净利润的分成比例为：前4年按甲乙双方30%：70%计算；第5年至第8年按甲乙双方40%：60%计算，第9年至12年按甲乙双方50%：50%计算，直至合同到期；每月15日前结算，并支付上月的应付款项给乙方，起始日前试运行期间内收入与成本并入第一个月一起核算。违约责任：任何一方中途解除或违反本合同，另一方可以立即不受阻碍地撤回其投资实物，并向违约方索赔，索赔金额为受害方前12个月由科室管理中心所取得的收入总和；不按本合同规定时间支付收入分配的，每逾期一天，按拖欠金额日5‰支付违约金给对方。上述合同签订后，原告按照合同约定投资购买了相应的设备，并经双方验收合格后投入使用。被告也按照合同约定的方式支付原告相应的款项至2017年3月份。自2017年4月份起，被告未按照合同约定向原告支付相应的利润分成款项。原、被告委托河南中财德普会计师事务所有限公司对双方2011年1月1日-2017年9月30日合作经营中经营利润、利润分成、资金来往实施专项审核。2017年12月20日该公司作出豫中德专审字（2017）第050号专项审核报告，报告结果为：截止2017年9月30日，被告应付原告方款项为1725134.63元。2017年9月30日后，原、被告未对合作经营中经营利润、利润分成、资金来往申请会计师事务所实施审核。2018年11月29日，原告以被告未按照协议支付分成款为由，向本院提起诉讼要求解除合同并支付违约金和赔偿损失，本院经审理作出（2018）豫0526民初10684号民事判决，认定了上述事实，解除涉案的七份合同，并判决被告新乡医学院第一附属医院滑县医院于本判决生效之日起十日内支付原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司欠款1725134.63元及违约金（以1725134.63元为基数，自2017年9月30日起按年利率24%支付至实际履行完毕之日止）。判决后，被告提出上诉，经安阳市中级人民法院审理，认定事实与一审相同，另认定被告支付原告保证金66.6万元，应在解决其他纠纷案件中再行扣除，并作出（2019）豫05终3232号终审判决，维持原判。上述判决于2019年8月31日生效。原告向本院申请，由本院委托中天银会计师事务所有限责任公司河南分所鉴定的专项鉴定报告书一份，鉴定意见为：1、2016年4月至2017年3月涉案合同中涉及的七个部门审计调整后科室结余为3816455.61元，2016年4月至2017年3月应付分成款2269848.24元，其中：2016年4月-12月应付分成款1670542.49元，2017年1月-3月应付分成款599305.75元。2、原告提供的报表显示2017年10月至2017年12月含检验科应付分成款506164.62元，不含检验科应付分成款-118200.38元；被告提供的报表显示2017年10月至2017年12月含检验科应付分成款494498.52元，不含检验科分成款-129866.48元。3、2018年1月至2019年8月含检验科分成款4151610.09元，其中：2018年1月-2019年2月应付分成款3079666.05元，2019年3月-2019年8月应付分成款1071944.01元；2018年1月-2019年8月不含检验科分成款-265136.44元，其中：2018年1月-2019年2月应付分成款-169053.78元，2019年3月-2019年8月应付分成款-96082.66元。《专项鉴定报告书》第六项需要说明事项：“（一）审计条件的限制：--2017年10月至2019年8月新区医院提供的设备分期付款表中管理费用1491586.50元是否为实际发生金额，未进行实际调整。”对此原告陈述：管理费的鉴定意见应当按照60%的分成比例计入其应得的分成款共计854576.77元。本院认为：本案系合同纠纷。原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司与被告新乡医学院第一附属医院滑县医院签订的合作方案，系在平等自愿的基础上签订的，合法有效，对双方均具有约束力，双方均应遵守合同的约定，且从2010年12月至2017年4月原被告按约履行合同，双方均已按约履行近七年，足以说明涉案七份合作方案的效力。按照合作方案的约定，被告新乡医学院第一附属医院滑县医院应在每月的15日结算，并支付上月的利润分成款项给原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司，此条款是对合同双方根本性权利义务的约定，但被告新乡医学院第一附属医院滑县医院自2017年4月起至今，不再向原告支付利润分成款，其行为已经表明不履行主要债务，构成根本违约。经本院（2018）豫0526民初10684号民事判决和安阳市中级人民法院（2019）豫05终3232号民事判决已经确认被告上述违约行为，同时解除涉案的七份合同，并判决被告支付原告分成款至2017年9月30日。根据中天银会计师事务所有限责任公司河南分所出具的专项鉴定报告书，含检验科在内七个科室收入，被告均应支付原告分成款。2017年10月至2017年12月的分成款，因原被告双方提供的报表不一致，鉴定意见有两种，应按被告提供的报表结果计算分成款计4646108.61元。对于《专项鉴定报告书》第六项需要说明事项：“（一）审计条件的限制：--2017年10月至2019年8月新区医院提供的设备分期付款表中管理费用1491586.50元是否为实际发生金额，未进行实际调整。”本院认为，原被告之间的合作协议并未对管理费进行约定，且被告计收管理费没有提供相关的会计凭证及原始票据支撑，故管理费用1491586.50元应按照60%的分成比例共计854576.77元计入原告分成款，本院予以支持。综上，按照专项鉴定报告书，被告应支付原告自2017年10月至2019年8月分成款4646108.61元加管理费854576.77元共计为5500685.38元。按照双方合同对违约责任的约定：任何一方中途解除或违反本合同，另一方可以立即不受阻碍地撤回其投资实物，并向违约方索赔，索赔金额为受害方前12个月由合同中涉及的七个部门所取得的收入总和；不按本合同规定时间支付收入分配的，每逾期一天，按拖欠金额日5‰支付违约金给对方，原、被告在合作方案中同时对赔偿损失和违约金均进行了约定，根据合同法第一百一十四条的规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。对于原告要求损失赔偿额的诉请，本院认为，双方即明确约定了如果违约，索赔金额为受害方前12个月由合同中涉及的七个部门所取得的收入总和，作为对违约方的处罚，双方当事人就应该诚实守信严格履行，现因被告的违约，其应当按照双方合同中对违约责任的约定支付原告损失赔偿金，双方对于损失赔偿金的约定，已经本院（2018）豫0526民初10684号民事判决和安阳市中级人民法院（2019）豫05终3232号民事判决确认，因被告新乡医学院第一附属医院滑县医院是从2017年4月不再向原告支付利润分成款，构成根本违约，索赔金额应为2017年4月前12个月（即2016年4月至2017年3月）涉案合同中涉及的七个部门所取得的收入总和，经中天银会计师事务所有限责任公司河南分所审计：2016年4月至2017年3月涉案合同中涉及的七个部门审计调整后科室结余为3816455.61元，故原告诉请被告支付赔偿金7072293.36元，其中3816455.61元，事实清楚、证据充分，本院予以支持。《合同法解释二》第二十九条规定了当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般认定为合同法第一百一十四条规定的“过分高于造成的损失”，故双方约定的逾期支付日5‰的违约金明显属于过高，因原告的损失主要为欠付款项的利息，故参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，以不超过年利率24%为限，自本院（2018）豫0526民初10684号民事判决生效之日起计算，故被告应支付原告的违约金为以5500685.38元为基数，按年利率24%计算自2019年8月31日（涉案合同解除之日）起至实际清偿之日止。被告退换原告的保证金666000元应予以扣除。原告支付的鉴定费130000元及保全费5000元，被告应予以支付。原告的其他诉讼请求，证据不足，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告新乡医学院第一附属医院滑县医院于本判决生效之日起十日内支付原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司分成款5500685.38元及违约金（以5500685.38元为基数，自2019年8月31日起按年利率24%支付至实际履行完毕之日止），扣除被告已退换原告的保证金666000元；二、被告新乡医学院第一附属医院滑县医院于本判决生效之日起十日内支付原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司赔偿金3816455.61元；三、被告新乡医学院第一附属医院滑县医院于本判决生效之日起十日内支付原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司鉴定费130000元及保全费5000元，共计135000元；四、驳回原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费111908元，由原告北京信维嘉德医疗科技发展有限公司负担41406元，被告新乡医学院第一附属医院滑县医院负担70502元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长  张艳丽审判员  王艳彩审判员  韩伟周二〇二〇年七月十五日书记员  姜桂敏