天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津02民终5024号上诉人(原审被告):天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司。法定代表人:张斌,董事长。委托诉讼代理人:马建伟,男,该公司职工。被上诉人(原审原告):XXXX。上诉人天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司因与被上诉人XXXX劳动争议一案,不服天津市滨海新区人民法院(2016)津0116民初24228号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年10月8日立案后,依法组成合议庭,于2016年10月17日开庭进行了审理。上诉人天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司的委托诉讼代理人马建伟,被上诉人XXXX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司上诉请求:撤销一审判决,发回重审或改判驳回被上诉人一审中的诉讼请求;诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:1、一审判决认定事实不清。一审法院对上诉人提供的佐证事实的证据置之不理,既不否定,也不采信;上诉人提供的证据足以证明公司对被上诉人的处理决定是严格按照规章制度和程序进行的;被上诉人在公司表现一直不佳,并为此受过公司两次处罚。2、一审判决适用法律不当。上诉人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)款规定作出处理决定,符合解除劳动合同的条件,合法有效。一审判决中,并没有依据此条规定,属于适用法律不当。XXXX辩称,不同意上诉人上诉请求,同意一审判决,要求驳回上诉,维持原判。XXXX向一审法院起诉请求:1.被告支付原告未提前30天通知解除劳动合同代通知金3650元;2.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金21074元;3.被告支付原告未支付原告经济补偿金额外50%经济补偿金10537元;4.被告支付原告在职期间未休年休假工资1200元;5.被告归还本人的“人事档案和养老保险手册”及修改辞退证明;6.被告支付2016年防暑降温562.4元、2016年度采暖费520元,共计1082.4元;7.要求被告给付未出具解除劳动关系证明书,造成原告经济损失7400元;8.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实:原告2014年1月2日入职被告处工作,双方签订了自2014年1月2日至2014年12月31日止的书面劳动合同,该合同到期后,双方续签自2015年1月1日至2016年12月31日劳动合同。合同约定原告岗位为叉车司机兼理货员,采用标准工时制度,2016年3月31日被告向原告送达“关于对物流作业中心XXXX严重违纪行为的处理决定”主要内容为:“2016年3月25日下午,物流作业中心XXXX,在部门经理根据工作的整体安排,指派部分员工第二天(周六)加班,其他员工都以大局为重,愉快地服从安排的情况下当场予以拒绝,并且表现不容商量和无所谓的态度,后经批评教育仍无正确的认识。其行为严重违反了公司管理制度,属严重违纪的行为,并在员工中引起很大的不良影响。结合XXXX本人平时经常不服从管理的表现和此次拒绝工作的事实,以及事后对此问题的认识态度,经公司研究决定:对XXXX予以辞退。以上决定自2016年3月31日起执行。”当日原告离开工作岗位。原告于2016年4月14日向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该委于2016年6月2日做出《逾期未裁决证明书》,原告不服,遂起诉。庭审中,原告自愿放弃要求被告归还人事档案和养老保险手册及修改辞退证明的第五项诉讼请求。另查,1.原告在被告处工作二年二个月;2.双方确认原告连续工龄已达十年,应享受带薪年休假10天;3.被告未安排原告休2016年度带薪年休假,截止2016年3月31日原告在被告处剩余天数,折算后为2.5天;4.原告未就被告不支付解除劳动合同经济赔偿金向劳动行政部门投诉及调解;5.双方确认至今尚未办理离职交接手续;6.被告制定《关于工作时间及加班的管理规定》第二条第5项:“员工在工作期间推诿、扯皮,消极怠工,或弄虚作假骗取加班费,或以各种理由拒绝工作、拒绝加班的,属于严重违纪行为,公司可以根据情节,结合本人平时表现和对违纪行为的认识和态度,可以给予警告或解除劳动合同的处罚。”7.双方确定原告离职前十二个月平均工资为3500元。一审法院认为,劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。原告主张被告支付未提前通知原告解除劳动合同的代通知金,被告不予认可。《中华人民共和国劳动合同法》规定:“有下列情形之的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案原、被告劳动合同解除非属上述规定范围内,故原告该项主张缺乏法律依据,不予支持。原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金21074元,被告不予认可。本案中,被告对原告做出书面“辞退处理决定”中未明确载明辞退的法律依据,庭审中,被告对其在“处理决定”中所表述原告严重违反了公司管理制度,属严重违纪的行为,解释为原告违反了《关于工作时间及加班的管理规定》第二条第5项规定中的“拒绝加班、本人平时表现欠佳”,然《中华人民共和国劳动合同法》规定:“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。”及《中华人民共和国劳动法》规定:用人单位应严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班。且相关法律对用人单位可以提前解除劳动合同,规定了几种法定情形。本案中,被告所依据与原告解除劳动关系的第5项显然违反了上述法律规定;故被告解除与原告的劳动合同属违法解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》规定:“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”结合原告离职前十二个月平均工资3500元及在被告处工作二年零二个月,被告应支付原告解除劳动合同赔偿金3500元×2.5个月×2倍=17500元,原告主张的过高部分不予支持。原告主张2016年3月31日止的带薪年休假1200元,被告不予认可。根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定:职工连续工作满12个月以上的,享受带薪年休假。职工新进入用人单位且符合本办法第三条规定的,当年年休假天数,按照在本单位剩余日历天数折算确定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。被告未安排原告休该年度带薪年休假,应支付原告带薪年休假3500元÷21.75天×2天×2倍=613.7元,原告主张过高部分不予支持。原告主张被告支付未支付经济补偿金50%额外经济补偿金10537元,被告不予认可。原告该项请求无事实及法律依据,不予支持。原告主张被告支付2016年度防暑降温费(6-9)562.4元、2016年度采暖费520元,被告不予认可。本案中,因双方已确认劳动合同关系于2016年3月31日已解除,原告该请求无事实及法律依据,不予支持。原告主张被告支付未办理解除劳动关系证明,造成经济损失7400元,被告不予认可。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定:“发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”本案中,双方均确认尚未办理离职的各项手续,且原告对其主张的经济损失未提供证据证实,故对原告该项诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第八十七条,《中华人民共和国劳动法》第三十一条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条之规定判决:“一、被告天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司判决书生效之日起十日内,给付原告XXXX解除劳动合同赔偿金17500元;二、天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司于本判决书生效之日起十日内,给付原告XXXX未休带薪年假工资613.7元;三、驳回原告XXXX其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元,减半收取5元,由被告天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司负担(于本判决生效之日起十日内给付原告XXXX)。”二审审理期间,当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实,本院认定如下:一审法院查明的案件事实正确,本院予以确认。本院认为,劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。诉争双方二审期间就是否支付解除劳动合同赔偿金17500元和未休带薪年假工资613.7元产生争议。关于上诉人是否需要支付解除劳动合同经济赔偿金问题,应审查上诉人解除劳动合同的事实理由和法律理由是否成立。上诉人陈述其解除劳动合同的理由为被上诉人拒绝加班,严重违反上诉人单位的规章制度。但根据《中华人民共和国劳动法》的规定,用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间;用人单位不得违反该法规定延长劳动者的工作时间。本案上诉人安排被上诉人加班,并未体现出协商的情形,且上诉人据以解除的规章制度规定“员工不服从加班决定,视同拒绝工作”,违反了劳动法强制性规定,故上诉人据以解除与被上诉人的劳动合同,缺乏事实和法律依据,构成违法解除,应当支付经济赔偿金。上诉人对被上诉人月平均工资3500元以及工作年限不持异议,一审法院判决的经济赔偿金数额计算正确,应予维持。关于上诉人是否需要支付未休带薪年假工资问题,上诉人拒绝支付的理由为被上诉人违反了公司劳动纪律被解除劳动合同,属于自动放弃。上诉人该理由不符合法律规定,本院不予支持。上诉人亦认可被上诉人符合法律规定的享受带薪年假的条件,对一审计算的数额也不持异议,故本院对一审法院判决的未休带薪年假工资613.7元予以维持。综上所述,天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元,由上诉人天津东疆港大冷链商品交易市场有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王志红代理审判员  何日升代理审判员  张静怡二〇一六年十月十七日书 记 员  郑全超速 录 员  郭光光