你湖南省衡阳市珠晖区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)湘0405刑初204号 公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。 被告人陈恢付，男，1963年11月1日出生于湖南省衡阳市，汉族，小学文化，无业，住衡阳市珠晖区。2016年10月31日因开设赌场被衡阳市公安局雁峰区分局决定行政拘留十二日，并处罚款人民币二千元。2019年8月20日因涉嫌犯开设赌场罪被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留，同年9月23日经衡阳市珠晖区人民检察院批准逮捕，次日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。 辩护人戴列峰，湖南衡州律师事务所律师。 湖南省衡阳市珠晖区人民检察院以珠检公诉刑诉〔2019〕207号起诉书指控被告人陈恢付犯开设赌场罪，于2019年12月6日向本院提起公诉。本院于当日受理后，由审判员谢椿岚担任审判长，人民陪审员阳福明、周能发组成合议庭，于2019年12月25日适用简易程序公开开庭进行了审理。代理书记员曾蓉担任记录。衡阳市珠晖区人民检察院指派检察员廖建平、廖美丽出庭支持公诉。被告人陈恢付及其辩护人戴列峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，被告人陈恢付为非法获利，2019年2月从外号“双胞胎”的男子处接手位于衡阳市珠晖区某路口的赌博游戏厅，并在游戏厅内设置三台赌博游戏机，具有退分、退币赌博功能，可同时供20人赌博。赌客通过充现金兑换分数进行“打鱼”游戏，游戏结束后按剩余分数退现金。陈恢付雇佣戴某1、彭某1等人为参赌人员上分。通过对该赌场进行结算，被告人陈恢付累计收到赌资人民币680360元，从中获利15万元。2019年8月19日凌晨，衡阳市公安局珠晖分局民警在赌场内抓获6名参赌人员。次日，被告人陈恢付主动到公安机关投案。上述事实，公诉机关提供了被告人的户籍资料、到案经过、扣押决定书、鉴定报告书、辨认笔录、证人证言及被告人的供述与辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人陈恢付的行为构成开设赌场罪，提请法院依法判处。被告人陈恢付自愿认罪认罚，故公诉机关建议本院对被告人陈恢付在有期徒刑三年三个月至三年六个月幅度内量刑，并处罚金人民币五万元。 被告人陈恢付辩解指控认定获利金额有出入，不是15万元，其获利仅3万元。被告人自愿认罪，请求从轻处罚。 辩护人戴列峰提出，1、起诉书认定被告人陈恢付获利金额为3万元。被告人正式经营时间为2019年6月12日到8月19日期间，按每个月获利人民币3万元，除去工资、房租、水电费等每月正常开支1.23万元，其每月实际获利1.7万元，故经营2个月的实际获利是3万余元。2、对被告人赌资人民币680360元无异议，但应当以书面提现记录为准，本案实际存在用微信收取他人转账急需兑换现金的情形。3、被告人陈恢付案发后自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人开设赌场的目的是为生活所迫，且年老体弱，没有工作。综上，建议法院对被告人陈恢付从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明，被告人陈恢付为非法获利，2019年2月从外号“双胞胎”的男子处接手位于衡阳市珠晖区某路口的赌博游戏厅，并在游戏厅内设置“渔乐无穷”、“实物单挑顶球”三台赌博游戏机，均具有退分、退币赌博功能，其中“渔乐无穷”捕鱼机可同时供6人赌博，“实物单挑顶球”扑克机可同时供8人赌博，以上赌博游戏机可同时供20人赌博。赌客通过充现金兑换分数进行“打鱼”游戏，游戏结束后按剩余分数退现金。陈恢付雇佣戴某1、彭某1等人为赌场工作人员，每月工资为人民币2400元。戴某1、彭某1分别按照100元：10000分、100元：200分的比例为参赌人员上下分及收结赌资，同时，在赌博游戏厅放置一台VIVO手机用于收取赌资，参赌人员通过微信或支付宝扫码方式支付赌资，最终转至被告人陈恢付的账号为6215591905004******中国工商银行卡内。从2019年6月16日至案发，上述微信和支付宝累计收到赌资人民币680360元，被告人陈恢付从中获利人民币15万元。 2019年8月19日，衡阳市公安局珠晖分局民警在巡逻时查获涉案赌博游戏厅，当场抓获戴某1、彭某1二名工作人员及陈某1、黄某1等六名参赌人员。次日，被告人陈恢付主动到公安机关投案。 另查明，案发当日，戴某1通过本人微信收取参赌人员黄某1、唐某1赌资人民币4000元。 上述事实，被告人陈恢付在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人陈恢付的供述与辩解，证人戴某1、彭某1、陈某1、谢某1、许某1、李某1、黄某1、唐某1等人的证言，鉴定报告书，辨认笔录，赌博游戏厅现场、收款专用手机及赌资截图照片，扣押决定书，微信提现、支付宝转账及银行卡交易流水，公安行政处罚决定书，被告人的户籍资料及到案经过等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人陈恢付以营利为目的，利用具有赌博功能的电子游戏设备开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人陈恢付犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人陈恢付提出的量刑建议欠妥，本院不予采纳。被告人陈恢付在案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人陈恢付及其辩护人辩称被告人非法获利金额为3万元的意见与查证事实不符，本院不予采纳，但辩称被告人陈恢付有自首情节可以从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第(四)项、第(五)项、第二款第(一)项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈恢付犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月20日起至2022年12月19日止。罚金已缴纳。） 二、继续追缴被告人陈恢付违法所得人民币十五万元；扣押在案的赌博游戏机三台及VIVO手机一部，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  谢椿岚 人民陪审员  阳福明 人民陪审员  周能发 二〇一九年十二月二十六日 代理书记员  曾 蓉 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物(以下简称设置赌博机)组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚: (一)设置赌博机10台以上的; (二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的; (三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的; (四)违法所得累计达到5000元以上的; (五)赌资数额累计达到5万元以上的; (六)参赌人数累计达到20人以上的; (七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的; (八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的; (九)其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: (一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的; (二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的; (三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的; (四)其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。