陕 西 省 略 阳 县 人 民 法 院 民 事 判 决 书（2019）陕0727民初1073号原告：叶元枝，男,XXXX年XX月XX日出生，汉族，陕西省宁陕县人，住陕西省宁陕县，公民身份号码：612424XXXXXXXX1816。委托诉讼代理人:马婷，略阳县白水江法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人:黎世泽，XXXX年XX月XX日出生，汉族，陕西省宁陕县人，住陕西省宁陕县，公民身份号码：612424XXXXXXXX1817，系叶元枝姐夫。被告：吕占毅，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，陕西省略阳县人，住陕西省略阳县，公民身份号码:612327XXXXXXXX1710。委托诉讼代理人：贺林海，陕西省略阳县城关法律服务所法律工作者。原告叶元枝与被告吕占毅提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叶元枝及其委托诉讼代理人马婷、黎世泽，被告吕占毅及其委托诉讼代理人贺林海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告叶元枝向本院提出诉讼请求：一、要求被告向原告赔偿医疗费、生活补助费、伤残赔偿金、营养费、误工费、护理费、被抚养人生活费、鉴定费、交通费、精神抚慰金共计187588.94元。后因原告在诉讼过程中做了二次手术，医疗费由85698.24元变更为95689.31元、住院伙食补助费由2070元变更为2310元、交通费由1159元变更为1322元，变更后共计：197983.01元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月17日，原告经朋友介绍，被被告雇佣，为被告在位于略阳县XX镇XX村XX组挖树苗，当时被告与原告协商，每根树4元的劳务费。2019年3月19日上午10点多，原告在干活过程中从山坡上摔伤，当场昏迷，被告打了“120”急救，救护车到达现场后，被告同一起挖树的工人将原告一同送往略阳县天津中医院。因原告一同干活的工友向原告家属打电话通知后，一同将原告送往汉中市中心医院抢救治疗。经汉中市中心医院住院治疗69天，被诊断为：1、失血性休克；2、特重型急性开放性颅脑损伤；3、胸部损伤；4、外伤性颅骨缺损等。后经汉中市汉航司法鉴定所陕汉航司所[2019]法临鉴字第1124号司法鉴定意见书鉴定为：九级伤残，误工期评定为210天，护理期评定为120天，营养期评定为150天。原告受伤后，原告家属多次找被告协商，被告均不愿意协商，甚至推脱责任，对原告的伤情置之不理。综上所述，为维护原告合法权益，根据相关法律规定提起诉讼，请求支持原告的全部诉讼请求。原告叶元枝为支持其诉讼请求，依法提交了以下证据：第一组证据：原告的身份证、户口簿。证明:原告的诉讼主体资格及家庭情况。第二组证据：周世庭证明及其身份证复印件、吴某某证明及其身份证复印件、熊先军证明及其身份证复印件、杨某某调查笔录及其身份证复印件。证明：证明原、被告之间存在雇佣关系，原告在雇佣中受伤的事实。第三组证据：住院病历记录（诊断证明书、住院病历）。证明：原告受伤住院的情况，被诊断为失血性休克、胸口损伤、急性颅脑性损伤。第四组证据：医疗费票据。证明：原告支付医疗费95689.31元的事实。第五组证据：司法鉴定意见书、鉴定费票据。证明：原告经鉴定为九级伤残、支付鉴定费1560元。第六组证据：交通费票据。证明：原告住院期间往返的交通费1322元。被告吕占毅辩称：一、原告与被告之间不存在劳务关系。原告是吴某某从外地招来并由吴某某安排到略阳县XX镇XX村XX组挖树苗的，被告从未给吴某某说过或委托过吴某某，让吴某某给被告找人挖树苗，被告即使要找人挖树，也不需要招外地人，因在徐家坪当地农村劳动力很多，找挖树干活的人很容易，被告根本没必要让吴某某给被告找外地人让到略阳县徐家坪来挖树苗。吴某某找原告和另外三人到略阳县徐家坪来挖树是因为吴某某作为买树苗子的老板，觉得被告挖树慢，耽误时间，吴某某急着要给别人供货，为了赶时间，吴某某才自己找的人来挖树，而且吴某某自称他找的人是专业挖树的人，原告和其他三人都是吴某某从外地找来到徐家坪挖树的，挖树的劳务费也是吴某某给原告等人自己协商确定的，被告自始自终没有让吴某某给被告找过人，被告也没有雇佣过原告包括原告在内的四个外地人到略阳来给被告挖树，更没有与原告等人协商过挖树苗的劳务费的事，原告与被告之间根本不存在雇佣与被雇佣和提供劳务的劳务关系的事实。原告主张经朋友介绍并受被告的雇佣到XX镇XX村XX组挖树苗，并与被告协商了挖树的劳务等费不是事实。原告的主张没有事实依据，法院依法应驳回原告对被告的起诉。二、原告与被告之间不存在劳务关系，被告依法不应当承担任何责任，但单就原告受伤的事实和原告起诉的诉讼请求被告认为：1、原告的受伤完全是自己的重大过失所造成的，除原告自己应当承担主要责任外，原告应当向雇佣其到略阳县XX镇来挖树的雇主主张权利。原告作为专业挖树人，在挖树前，应当要观察挖树苗所处的地理位置和周围环境，在挖树过程中，要选择人挖树站立的合适位置，并在确保安全的情况下进行开挖。在挖树中要根据现场情况适时调整和变换自己所处的位置，防止树木倒下砸伤自己或自己摔倒等。而原告未尽到充分高度的注意义务，在挖树过程中，在挖树的周围都是树木杂草的情况下，即使摔倒也完全能抓住树木杂草，采取有效自救措施，不至于摔倒并滚落到一米多高的坎下致自己受伤，原告受伤完全是因为自己的重大过失所造成的。原告除自身存在重大过错，依法应当承担主要责任外，对于原告的损害赔偿，原告应当向雇佣其到略阳县徐家坪来挖树的雇主主张权利才对。2、原告主张要求赔偿的部分赔偿费用的计算明显过高，且不符合法律规定。根据法律规定，人身损害赔偿中的赔偿费用的计算应当依照法律规定和事实证据依法确定。而原告起诉主张的部分赔偿费用明显过高的，对原告主张的赔偿费用在没有事实依据，又不符合法律规定，既不合理，更不符合司法实践判断标准的，法院依法应不予支持。综上答辩意见，因原告与被告不存在雇佣关系的事实，法院应当依法驳回原告对被告的起诉，请法院依法查明案件事实，支持被告的答辩意见。被告吕占毅为支持其主张，依法提交了以下证据：第一组证据：被告的身份证复印件一份。证明：被告的身份情况。第二组证据：1、调查杨学朝笔录；2、调查吕占刚笔录；3、调查吕义峰笔录；4、调查张明福笔录；5、调查陈子荣笔录；6、调查淡成岐（又名王某乙，即王老板）笔录；7、李贵仁证词；8、杨福元证词；9、王某甲证词。证明：被告找的人是给被告挖树的，吴某某找的人是给吴某某挖树的，吴某某把费用结算给王某甲，被告没有结算费用给吴某某找的四人，原被告间不存在雇佣关系。第三组证据：现场照片。证明：原告挖树现场环境情况，出事时原告存在过失。被告吕占毅申请证人杨某某出庭作证。原告叶元枝和被告吕占毅围绕本案诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院当庭组织了证据交换和质证，对双方提交的已当庭予以认定的证据，在此不再重复列举。对双方提交的未当庭予以认定的证据，认定如下：对原告提交的交通费票据的真实性、合法性已当庭采信，对原告因受伤产生交通费1200元的事实予以采信。对原告提交的周世庭证明、吴某某证明、熊先军证明、杨某某调查笔录及其身份证复印件和被告提交的调查杨学朝笔录、调查吕占刚笔录、调查吕义峰笔录、调查张明福笔录、调查陈子荣笔录、调查淡成岐（又名王某乙）笔录、李贵仁证词、杨福元证词、王某甲证词。综合认定如下：原告提交的杨某某调查笔录,因被告申请杨某某出庭作证,故杨某某调查笔录中与其出庭证言陈述一致的采信,对其他证人证言、调查笔录，因证据来源真实合法，对真实性、合法性予以采信。根据当事人陈述、辩解和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吕占毅、吴某某均从事苗木生意，2019年3月初，吴某某向吕占毅购买杜仲树，约定吕占毅提供杜仲树并负责找人挖树和装车，吴某某支付购树价款，吕占毅后与杨某某达成协议,约定吕占毅购买杨某某所有的杜仲树,价格为6元一颗,吕占毅负责找人挖树。在履行过程中吴某某认为吕占毅挖树进度慢,介绍叶元枝、周世庭、熊先军、黄群兵四人为吕占毅挖杜仲树，2019年 3月 18日上午，叶元枝、周世庭、熊先军、黄群兵四人由吴某某驾车送到略阳县XX镇XX村XX组，开始为吕占毅挖其向杨某某购买的杜仲树，吕占毅向叶元枝等人交代了所挖杜仲树的规格，要求挖其派吕占刚用红漆打上记号的树并向吕占刚交代带四人上山挖树及注意四人的安全，还与叶元枝等人协商每挖一颗树支付4元劳务费，2019年 3月 18日下午，叶元枝等四人就开始在杨某某地里进行挖树作业。2019年3月19日上午10时许，叶元枝在作业地里一处较陡峭的斜坡处挖树时不慎从斜坡上摔下后受伤，同在地里挖树的吕占刚拨打了“120”急救电话，120救护车到达后，吕占毅同其他一起挖树的工人将叶元枝送往略阳县人民医院暨略阳县天津中医医院救治,因叶元枝伤势严重,遂转往汉中市中心医院抢救治疗,诊断为：1.失血性休克；2.特重型急性开放性颅脑损伤；3.胸部损伤；4.外伤性颅骨缺损等,叶元枝在汉中市中心医院先后三次住院治疗共77天，共支付医疗费95689.31元。后吴某某委托王某甲按照吕占毅与杨某某之间约定的价格向杨某某进行了结算。2019年7月22日,经陕西汉中汉航司法鉴定所鉴定,叶元枝伤残等级评估为九级伤残，误工期评定为210天，护理期评定为120天，营养期评定为150天,支付鉴定费1560。另查明, 叶元枝出生于1976年4月4日,需扶养其父万成宗(1946年XX月XX日出生),万成宗共有扶养人2人，本院认为，本案争议焦点为原、被告之间是否形成雇佣关系。认定雇佣关系，一是从形式要件上看双方有无订立雇佣合同或口头雇佣协议；二从实质要件上，首先要看双方的权利义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬，其次要看雇员是否受雇主控制、指挥和监督；三是看雇员是否为雇主或其委托的人所选任。本案中，叶元枝主张其与吕占毅存在雇佣关系，吕占毅主张其与叶元枝不存在雇佣关系，其未雇佣叶元枝挖树，雇主是吴某某，根据双方提交的证人证言及证人出庭的证言可以确定，吕占毅与吴某某均是从事苗木买卖的生意人，吴某某向吕占毅购买杜仲树，吕占毅提供杜仲树并负责找人挖树和装车，吕占毅又与杨某某达成协议,购买杨某某的杜仲树再卖于吴某某，吕占毅亦负责找人挖树，后吴某某认为吕占毅挖树进度慢,遂介绍叶元枝等四人为吕占毅挖杜仲树，吴某某将四人送到略阳县XX镇XX村XX组后，吕占毅向叶元枝等人交代了所挖杜仲树的规格，要求挖其派吕占刚用红漆打上记号的树，并向吕占刚交代带四人上山挖树及注意四人的安全，还与叶元枝等人协商挖一颗树支付4元的劳务费，吕占毅与杨某某之间的费用也系按照双方约定的价格进行结算。以上事实再结合常理足以证实叶元枝与吕占毅双方之间存在雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”叶元枝在提供劳务的过程中受到伤害，吕占毅作为接受劳务的一方未采取安全有效的防护措施，对叶元枝的损害应承担主要责任，叶元枝作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中未尽到安全防范的注意事项，对自己的损害也有一定的过错，应减轻吕占毅的责任，综合本案事实及法律规定，吕占毅承担70%的赔偿责任，叶元枝自担30%责任。依据本案事实及法律规定，原告的各项损失认定如下：1、医疗费：95689.31元；2、误工费：210天×100元=21000元；3、护理费：120天×100元=12000元；4、营养费：150天×20元=3000元；5、住院伙食补助费：77天×30元=2310元；6、鉴定费：1560元；7、交通费：1200元；8、被扶养人生活费：10071元×7年×20%÷2=7049.7元；9、伤残赔偿金：11213元×20年×20%=44852元；10：精神抚慰金：2000元。共计190661.01元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告吕占毅赔偿原告叶元枝损失190661.01元的70%，即133462.7元（限本判决生效后十日内履行）；三、驳回原告叶元枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4050元，减半收取2025元，原告叶元枝负担600元，被告吕占毅负担1425元。（限本判决生效后七日内缴纳）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审 判 员    晏 晓 春 二〇一九年十二月十八日  法 官助 理    王 玉 婷  书 记 员    李 雅 玲 1