广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2015)穗天法民二初字第632号原告：珠海金凯能源有限公司，住所地珠海市横琴新区。法定代表人：王洋。委托代理人：邓振业、谢婧，分别系广东信德盛律师事务所律师、实习律师。被告：盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司，住所地广东省江门市鹤山市。法定代表人：余飞。被告：余飞，住广州市番禺区。被告：刘西儿，住广州市增城区。原告珠海金凯能源有限公司(以下简称金凯公司)与被告盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司（以下简称沥青公司）、余飞、刘西儿买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金凯公司的委托代理人邓振业、谢婧到庭参加诉讼，被告沥青公司、余飞、刘西儿经本院公告送达开庭传票，逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。原告金凯公司诉称：2014年3月7日，原告与被告沥青公司签订《国内货物买卖合同》（合同编号：JK20140612YC-Y，下称：主合同），约定被告沥青公司在2014年6月20日前向原告提供沥青25**吨，单价4000元每吨。在主合同签订当日原告即向被告沥青公司支付货款1000万元整且被告沥青公司于主合同第4.1条予以确认。同日，被告余飞与原告签订《保证合同》（编号：BZ20140307），约定被告余飞对被告沥青公司因主合同所形成的债务，向原告提供连带责任保证担保，其保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而实际发生的费用（包括但不限于诉讼费、合理的律师费、差旅费等）。被告余飞、被告刘西儿为夫妻关系，2014年6月12日，被告余飞、刘西儿与原告签订了抵押合同，合同编号：JK20140612YC**，约定被告余飞、刘西儿自愿以其名下的位于广州市番禺区某房产作为抵押物向原告承担抵押担保责任，该抵押合同的担保范围为主债权及利息、抵押人应支付的违约金和损害赔偿金以及实现债权和抵押权的费用（包括律师费和诉讼费用），上述抵押物已于2014年6月17日在广州市国土资源和房屋管理局办理了抵押登记。按主合同约定，被告沥青公司应在2014年6月20日前向原告交货，但被告沥青公司迟迟不交货。2014年10月11日，原告向被告沥青公司发出《关于立即返还预付款、违约金的催告函》，提出解除主合同，并要求被告沥青公司自收到催告函之日起两日内付清赔偿金200万元、预付货款1000万元及迟延履行违约金56万元，合计1256万元的款项。2014年10月14日，被告沥青公司向原告发出《关于（关于立即返还预付款、违约金的催告函）的回函》，对原告解除主合同的主张进行确认，亦对1256万元的款项金额进行确认。但直至原告向法院提起诉讼之日，被告沥青公司仍未向原告返还其货款、支付赔偿金及迟延履行违约金。现起诉请求法院判令：1、被告沥青公司立即向原告返还货款1000万元，支付赔偿金200万元及迟延履行违约金117万元（迟延履行违约金自2014年6月21日暂计至2015年2月10日，暂共234日），上述合计1317万元；2、原告对被告余飞、刘西儿共同共有的位于广州市番禺区南村镇迎宾路段锦绣香江花园山水华府12栋1501房产享有优先受偿权；3、被告余飞对被告沥青公司的上述债务承担连带清偿责任；4、被告刘西儿在被告余飞对本案承担责任范围内承担共同清偿责任；5、三被告连带承担为实现债权和抵押权而实际发生的律师费75360元；6、三被告连带承担本案全部诉讼费用。被告沥青公司、余飞、刘西儿未答辩，亦未在举证期限内提交证据。经审理查明：2014年3月7日，金凯公司（乙方，下同）与沥青公司（甲方，下同）签订《国内货物买卖合同》（合同编号：YC[20140307]JK）一份，载明：货物名称为70#沥青；质量标准参考密度（15度）不大于1.15，针入度为60-90度，蜡含量不大于4.0，闪点（开口）不低于280，符合沥青国标；单价为4000元/吨；合同总价为1000万元；甲方确认已经收到乙方于2014年3月7日向甲方支付的该合同项下的预付货款1000万元；乙方提货后，双方根据实际提货数量结算，货款多退少补，甲方向乙方开具全额增值税发票；交付时间为2014年6月4日至2014年6月20日；交付地点为乙方指定地点；甲方拒绝或不能交货的，应向乙方支付拒绝或不能交货部分货款0.05%的违约金，加计利息计算退回乙方支付的预付货款；甲方逾期交货的，须以逾期交货金额为基数按每日万分之五计算，向乙方支付逾期交货的违约金，并有权要求甲方继续履行合同。如逾期超过5日，乙方有权通知甲方解除合同，且自乙方通知解除合同之日起本合同自动解除。甲方应于乙方发出解除通知之日起2日内加计利息退回乙方支付的全额预付货款，乙方并有权要求甲方承担迟延履行的违约金（须以逾期交货金额为基数按每日万分之五计算，算至甲方向乙方付清全部应付款项为止）及向乙方承担逾期不能交货部分货款20%的赔偿违约金作为损失赔偿。2014年3月7日，金凯公司向沥青公司转账支付1000万元，并有银行汇款凭证为据。2014年3月7日，金凯公司（甲方，下同）与余飞（乙方，下同）签订《保证合同》（编号：BZ20140307），载明乙方保证为被保证人（沥青公司）因履行与甲方的编号为YC[20140307]JK的《国内货物买卖合同》所形成的对甲方的债务提供连带责任担保；乙方对上条所列债务承担连带清偿责任，其保证的总金额没有限制额度，但保证代为履行的债务发生的期限以合同为准。无论该债权有无其他担保，甲方可以优先要求乙方承担担保责任以实现其债权。本保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而实际发生的费用（包括但不限于诉讼费、合理的律师费、差旅费等）。2014年6月12日，金凯公司（抵押权人，下同）与余飞、刘西儿（共同作为抵押人，下同）、沥青公司（债务人，下同）签订《抵押合同》（合同号：JK[20140307]YC-Y）一份，载明：为确保抵押权人与债务人于2014年3月7日签署的YC[20140307]JK合同的履行，抵押人愿意以其有处分的财产作抵押，抵押权人经审查，同意接受抵押人的财产抵押；本抵押担保合同担保范围为主债权及利息、抵押人应支付的违约金和损害赔偿金以及实现债权和抵押权的费用（包括律师费和诉讼费）；抵押物所在地为广州市番禺区南村镇迎宾路段锦绣香江花园山水华府12栋1501，面积475.9㎡，抵押物证号为C58××63。《粤房地他项权证》（穗字第021015639号）载明：房地产他项权利人为金凯公司，房地产权属人为余飞、刘西儿，房地产权证号为58××63、14××13，房屋坐落广州市番禺区某地，他项权利范围为全部，他项权利种类为抵押权，债权数额为1000万元，登记时间为2014年6月17日。另，庭后金凯公司提交了茂名市茂南区人民法院于2015年1月12日作出的（2014）茂南法民二初字第512号民事判决书一份，该案审理查明，余飞与刘西儿于2005年6月29日在番禺区民政局婚姻登记处登记结婚，双方婚姻关系一直持续至今。本院认为：金凯公司与沥青公司于2014年3月7日，金凯公司（乙方，下同）与沥青公司（甲方，下同）签订《国内货物买卖合同》（合同编号：YC[20140307]JK），是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方之间的买卖合同关系成立、有效，双方均应按约履行。金凯公司表示其已按合同约定向沥青公司支付货款1000万元，并提供了相应的银行汇款凭据，但沥青公司至今未曾交货。沥青公司经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，视为放弃抗辩的权利，本院对金凯公司所述予以采信。沥青公司理应退还金凯公司货款1000万元。沥青公司既未按约履行交货义务，又未及时向金凯公司退还相应的货款，已构成违约。按照合同约定“如逾期超过5日，金凯公司有权通知沥青公司解除合同，且自金凯公司通知解除合同之日起本合同自动解除。沥青公司应于某甲公司发出解除通知之日起2日内加计利息退回金凯公司支付的全额预付货款，金凯公司并有权要求沥青公司承担延迟履行的违约金（须以逾期交货金额为基数按每日万分之五计算，算至沥青公司向金凯公司付清全部应付款项为止）及向金凯公司承担逾期不能交货部分货款20%的赔偿违约金作为损失赔偿。”据此，金凯公司主张沥青公司支付赔偿200万元及延迟履行违约金（自2014年6月21日起至款项支付之日止，以欠付货款为本金，按每日万分之五计算）。本案中，尽管金凯公司未能提供相应的证据证明沥青公司的违约行给其造成的实际损失，但沥青公司的违约行为客观上给金凯公司造成了损失。上述合同约定有关延迟履行违约金、赔偿金，均是对沥青公司同一违约行为的损害补偿，其性质相同，若延迟履行违约金、赔偿金共同计算显然违约金计算标准过高。庭后，金凯公司表示其选择“以逾期交货金额为基数按每日万分之五计算，计算至沥青公司付清全部应付款项为止”计算违约金。鉴于此，本院酌定违约金自2014年6月21日起至本判决确定的给付之日止，以未返还货款1000万元为本金，按每日万分之五计算。金凯公司有关赔偿金200万元的主张，本院不予支持。余飞、刘西儿提供抵押担保的广州市番禺区南村镇迎宾路段锦绣香江花园山水华府12栋1501房产已办理抵押登记手续，金凯公司作为抵押权人，依法有权对抵押财产以折价或以拍卖、变卖的价款优先受偿。金凯公司与余飞签订的《保证合同》中明确载明余飞保证为被保证人（沥青公司）因履行与金凯公司的编号为YC[20140307]JK的《国内货物买卖合同》所形成的对金凯公司的债务提供连带责任担保。余飞经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，视为放弃抗辩的权利。金凯公司主张余飞对沥青公司的上述债务承担连带清偿责任有理，本院予以支持。余飞清偿相应的债务后有权向沥青公司追偿。茂名市茂南区人民法院于2015年1月12日作出的（2014）茂南法民二初字第512号民事判决书中载明，经审理查明，余飞与刘西儿于2005年6月29日在番禺区民政局婚姻登记处登记结婚，双方婚姻关系一直持续至今。可见，余飞与金凯公司签订《保证合同》在其与刘西儿的婚姻关系存续期间，刘西儿、余飞将其两人共有的房屋抵押给金凯公司的行为可知，刘西儿知悉金凯公司与沥青公司间的买卖合同关系，以及余飞对沥青公司所欠金凯公司的债务承担连带清偿责任。因此，余飞对金凯公司所承的债务应当视为其夫妻共同债务。刘西儿经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，视为放弃抗辩的权利。金凯公司主张刘西儿在余飞对本案承担责任范围内承担共同清偿责任有理，本院予以支持。另，《国内货物买卖合同》中并未对律师费的承担进行明确约定，金凯公司主张沥青公司、余飞、刘西儿承担其为实现债权和抵押权而实际发生的律师费75360元缺乏合同依据，本院不予支持。被告沥青公司、余飞、刘西儿经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本案依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内退还原告珠海金凯能源有限公司货款1000万元及违约金（自2014年6月21日起至本判决确定的给付之日止，以1000万元为本金，按每日万分之五计算）；二、原告珠海金凯能源有限公司有权对被告余飞、刘西儿提供抵押的广州市番禺区南村镇迎宾路段锦绣香江花园山水华府12栋1501房产以折价或以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；三、被告余飞对上述盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司拖欠珠海金凯能源有限公司的债务承担连带清偿责任。其承责后，可向盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司追偿；四、被告刘西儿在被告余飞对本案承担责任范围内承担共同清偿责任；五、驳回原告珠海金凯能源有限公司的其他诉讼请求。如果被告盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司、余飞、刘西儿未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费101270元，由原告珠海金凯能源有限公司承担580元，被告盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司、余飞、刘西儿负担100690元（余飞、刘西儿负担后可向盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司追偿）；公告费1000元，由被告盈昌（鹤山）重道路沥青有限公司、余飞、刘西儿负担（公告费已由原告预交至相关单位，三被告于本判决发生法律效力起七日内径付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 煜人民陪审员  刘红梅人民陪审员  梁淑妍二〇一六年三月三日书 记 员  张志威赵瑜