辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0102民初11437号 原告：李珂，男，1983年7月1日出生，汉族，住沈阳市大东区。 委托诉讼代理人：孙庆华，系辽宁正直律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢勇，系辽宁正直律师事务所律师。 被告：**，男，1960年7月25日出生，汉族，户籍地沈阳市和平区。 委托诉讼代理人：马娜，系辽宁策讼律师事务所律师。 被告：宜速家网络科技有限责任公司，住所地：沈阳市和平区文萃路4号五层5F017房间。 法定代表人：**。 被告：邢玉凤，女，1972年2月19日出生，汉族，住辽宁省新民市。 委托诉讼代理人：刘宾，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。 原告李珂诉被告**、宜速家网络科技有限责任公司、邢玉凤民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李珂委托诉讼代理人孙庆华，被告**委托诉讼代理人马娜，被告邢玉凤委托诉讼代理人刘宾到庭参加诉讼。被告宜速家网络科技有限责任公司经本院公告送达期满后未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请：1、请求法院依法判令被告偿还借款本金965,000元及利息和违约金（以965,000元为基数，以利息二分为计算标准，从2018年8月1日起至实际给付之日止）；2、各被告承担连带清偿责任；3、诉讼费、保全费、律师费均由被告承担。 事实与理由：2018年2月1日，原告与被告**、石瑞敏（已故）签订借款合同。被告向原告借款1,000,000元用于公司经营，借款期限为三个月。同日被告邢玉凤为该笔借款提供连带责任保证，保证期间为两年并与原告签订了保证合同。而且用其自有车辆作为抵押。在两份合同签订后，原告依据合同约定分三次将借款965,000元打入被告**的个人账户中。但是至今被告也没有偿还该笔借款。无奈原告诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告**辩称，原告实际向宜速家网络科技有限责任公司出借的款项并非是1,000,000元，而是965,000元，被告应当以此数额作为本金进行还款，并且原告在计算借款利息时也应当以965,000元作为基数计算还款利息。根据法律规定以银行转账形式支付的借款自资金到达借款人账户时借款合同生效，且本案中原告分三次在三个不同时间向被告转入借款，因此原告与被告的借款应当分别计算生效日期，即2018年2月1日288,000元借款生效，2018年2月2日300,000元借款生效，2018年2月6日377,000元借款生效。原告向被告所要的利息超过法律规定，超出法律规定部分的利息约定无效，原告应当返还给被告或者抵作被告作为本金的偿还，剩余未偿还的利息应当依据年利率24%进行计算，而不是依据借款合同依据计算。被告已于2018年2月8日向原告偿还35,000元，2018年3月30日偿还35,000元，2018连4月29日偿还45,000元，2018年5月30日偿还70,000元，2018年6月30日偿还35,000元，共计偿还220,000元。根据民间借贷司法解释第三十条之规定，出借人及借款人既约定了逾期利率又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张但总计超过年利率24%部分，人民法院不予支持。此外根据最高人民法院关于依法妥善审理民间借贷通知第3条之规定，人民法院在民间借贷纠纷案件审理过程中对于各种以利息、违约金、服务费、中介费、保证金、延期费等突破或者变相突破法定利率红线的应当依法不予支持。据此原告既主张月利率2分利，又主张违约金、保全费、律师费，对其上述主张不应予以支持。 被告宜速家网络科技有限责任公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。 被告邢玉凤辩称，第一，原告所主张的借款合同，因原告可能为职业放贷人，就该问题代理人申请贵院调取沈阳市两级法院已经审结及在审的李珂为原告的民间借贷案件。依据最高人民法院的解释以及相关判例，出借人通过向社会不特定对象提供资金，以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性。借款目的具有营业性，属于非法从事金融业务活动，所签订的民间借贷合同应属无效。第二，邢玉凤是在被原告欺骗的情况下在保证合同上的尾页签字，在另外一页上并未签字，邢玉凤否认原告曾向其出示过完整的保证合同。第三，关于抵押担保，邢玉凤与原告在案件审理期间形成协议，邢玉凤将自有的车牌号为辽Ａ×××××奔驰S400轿车交付原告，在邢玉凤晚支付约定的剩余100,000元钱时，原告以逾期2天拒绝接收。我方主张如果原告拒绝履行已经签订的协议即应当将已经接收的奔驰轿车退还给邢玉凤，否则应当按协议履行。综上，请求驳回对邢玉凤的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求向本院提供证据：1、借款合同、借据1张、收据1张。证明：**及石瑞敏向原告借款1,000,000元，并约定月利率3.5%，借款期限为三个月，自2018年2月1日起至于2018年4月30日止。**收到该款项。2、保证合同。证明：邢玉凤对该笔借款承担连带保证责任，保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。3、中信银行交易流水。证明：原告分别于2018年2月1日、2018年2月2日、2018年2月6向被告**账户中转账288,000元、300,000元、377,000元、共计965,000元。4、协议。证明：原告与邢玉凤约定邢玉凤以其销售车辆的款项偿还原告六十万元并应额外支付现金十万元。 被告**的质证意见：对借款合同的真实性无异议，合法性、关联性有异议。被告实际向原告借款965,000元，而非1,000,000元，借款利率月利率3.5%已违反法律规定，应当无效。关于违约金、律师费、保全费的规定亦违反法律规定，应属无效。对借据、收据的真实性无异议，关联性有异议，被告实际向原告借款965,000元，非1,000,000元。业务凭证客户回单真实性、合法性无异议，但证明目的有异议。此份证据证明被告已经向原告偿还220,000元。协议的内容**不知情，没有**本人的签字，保证合同的内容真实性无异议，关联性有异议，证明被告实际向原告借款965,000元，非1,000,000元，邢玉凤也对965,000元承担连带保证责任。 被告邢玉凤的质证意见：依据原告借款合同扣除35,000元的砍头息符合职业放贷人的特征，可以认定当初是按照月利率3.5%执行的，远超过法律规定，关于保证合同，邢玉凤当时没有看到保证合同，邢玉凤当时与原告谈的时候就是将车辆作的抵押，抵押3个月抵押金额为70万元，宜速家网络科技有限责任公司是拿300,000元作抵押，一共凑成了1,000,000元。审理期间达成的协议是双方真实意思表示，具有履行条件。而且邢玉凤已经履行了绝大部分合同约定的履行义务，如果原告不认可该份协议应当将车辆退还给邢玉凤。 被告**向本院提供的证据：1、银行流水交易明细清单、往来户历史明细清单。证明：原告分三次出借**965,000元，根据法律规定其中288,000元于2018年2月1日生效，300,000元借款于2018年2月2日生效，377,000元于2018年2月6日生效，实际借款本金965,000元。**分别于2018年2月28日偿还35,000元、2018年3月30日偿还35,000元、2018年4月29日偿还45,000元、2018年5月30日偿还70，000元、2018年6月30日偿还35,000元，共计偿还220,000元。原告所要利息超过法律规定，超出部分利息无效，原告应返还**或者抵作**本金和利息的偿还。 原告李珂的质证意见：2018年5月30日的35,000元，被告**先转账至宜速家网络科技有限责任公司后转账至原告账户中，被告对该笔还款进行了重复计算，被告还款的金额是185,000元而不是被告所述的220,000元。 被告邢玉凤对被告**提供的证据没有异议。 被告邢玉凤向本院提供的证据：1、协议书。证明：邢玉凤与原告在2018年9月29日签订的协议书，原告与邢玉凤约定以交付奔驰车抵顶600,000元，另加100,000元的方式与原告进行调解，履行后原告应到法院办理对邢玉凤的撤诉手续。2、收条。证明：原告于2018年10月30日收到邢玉凤交付的奔驰车抵作600,000元。3、银行流水凭证复印件。证明：从原告提供的查询期限为2018年1月1日至2018年2月28日的交易记录看出现人数众多的付款人和收款人，而且付款的金额呈现出规律性，以上证据可以证明原告在向不特定的对象从事借贷金额活动，扰乱金融秩序，属于法律所禁止的行为。短短两个月就至少有1,000万元以上的银行流水，说明原告是职业放贷人。 原告李珂的质证意见：对证据的真实性无异议，但保证人邢玉凤并没有按照协议约定的时间履行交付100,000元的还款义务。并不能证明原告从事借贷业务。 被告**对邢玉凤提供的证据没有异议。 上述证据经本院予以审查，确认无误，在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年2月1日，原告李珂（出借人，甲方）与被告**（借款人，乙方），石瑞敏（借款人，乙方）签订《借款合同》。约定：**与石瑞敏向原告李珂借款人民币1,000,000元，借款用途用于资金周转，借款期限3个月，自2018年2月1日起至2018年4月30日止（实际交付借款日期与本合同期限起始日期不一致的，从实际交付借款日起计算借款期限和利息，借款的实际交付以转账凭证为准）。借款月利率为3.5%。签订合同后，石瑞敏与被告**为原告出具了借据收据，写明收到借款1,000,000元整。当日，原告李珂与石瑞敏，被告**、邢玉凤签订《保证合同》，约定：保证人邢玉凤愿意按照约定为**、石瑞敏向原告李珂的借款1,000,000元承担连带保证责任，保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。 2018年2月1日，原告李珂向被告**银行账户转款288,000元，2018年2月2日向被告**账户转款300,000元，2018年2月6日向被告**账户转款377,000元，原告李珂总计向被告**账户转款965,000元。2018年2月28日，被告**向原告偿还利息35,000元，2018年3月20日，被告**偿还利息35,000元，2018年4月29日偿还利息35,000元，2018年4月29日还款10,000元，2018年5月30日还利息35,000元。借款到期后，被告未还款。后因石瑞敏死亡，被告**因涉嫌刑事案件被羁押，原告多次催要未果后诉至法院。诉讼过程中，原告李珂（甲方）与被告邢玉凤（乙方）达成协议，约定，1．在甲方与**的借款合同中，乙方作为连带保证人承担保证责任。甲方向乙方主张以70万元为限的担保清偿责任，剩余26.5万元及利息甲方向借款人**索要。甲方不再向乙方主张任何经济责任。2．双方约定乙方从2018年9月30日起30日内将其名下的车牌号辽Ａ×××××号梅赛德斯奔驰车对外销售，卖车款中的600,000元直接打入甲方名下的中信银行的卡号为62×××92的银行卡中。甲方确定收到该笔款项后为乙方解除上述车辆的查封并配合其办理过户手续。2018年9月30日起30日内乙方再偿还甲方借款100,000元，该款项仍然打入甲方上述银行卡中，该款项经甲方确认后，甲方配合乙方办理乙方及其丈夫孙学敬名下的位于沈阳市于洪区9门的建筑面积249.8平方米的房产及其名下的车牌号为辽Ａ×××××的凯迪拉克车辆的解封手续。并到法院办理对乙方的撤诉手续。3．如果乙方未按上述约定按时足额支付甲方借款，甲方起诉**及乙方的民间借贷纠纷的诉讼程序继续进行，乙方继续按保证条款承担担保责任。并且乙方向甲方支付违约金，违约金的计算标准为每日100元。如果甲方未按期对上述房产及车辆进行解封，需要向乙方承担违约责任，违约金的计算标准为每日100元。4．如果乙方在上述约定的期间内没有将其名下的辽Ａ×××××的梅赛德斯奔驰车对外销售成功，乙方直接过户到甲方指定的买受人，作价600,000元抵偿给甲方，乙方保证该车辆经检验合格但不限于无事故、无浸泡。由甲方寻找买家并将该车辆对外销售。卖车款由甲方直接收取并作为对乙方对甲方的借款保证清偿。5．如因甲方不予配合过户、解封、解除抵押等工作或者因为第三方的原因，导致车辆过户或者交易超过本协议第二条规定30日，那么双方同意顺延，直至过户交易办理完毕。协议签订后，被告邢玉凤未将车辆卖出，于2018年10月30日将协议约定车辆交付给原告李珂。邢玉凤因晚于协议约定日期向原告李珂给付100,000元被原告李珂拒绝，原告李珂要求按原保证协议约定履行。 另查，被告**系宜速家网络科技有限责任公司的法定代表人，**陈述借款用途为支付员工工资使用，原告亦陈述被告**借款是用于宜速家网络科技有限责任公司经营。 本院认为，根据我国法律的规定，当事人有应诉答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中被告宜速家网络科技有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院根据原告及被告**、邢玉凤提供的现有证据结合其当庭陈述意见，对本案的案件事实予以确认。 合法的借贷关系受法律保护。原告与被告**，被告邢玉凤签订的《借款合同》、《保证合同》系各方当事人真实意思表示，本院予以确认。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案中，原告实际向被告**支付人民币965,000元，故该款项为原告实际出借款项。关于原告主张的利息，因原被告双方约定的月利率3.5%超过法律规定，对被告已给付的利息超过年利率36%部分，应按照实际借款金额予以折抵本金。原告认可被告2018年2月28日偿还的35,000元折抵本金，本院予以确认。截止至2018年6月30日，被告拖欠原告的借款本金金额为889,687.25元。（计算方式附后） 关于被告**提出的偿还利息220,000元的抗辩，根据被告**提供的证据显示，2018年5月30日偿还的利息70,000元中，有35000元的收款人系宜速家网络科技有限责任公司，而非原告，收款人为李珂的只有35,000元，该部分确属重复计算，被告实际偿还的总额为185,000元。 原告与被告邢玉凤在诉讼过程中达成的协议，该内容不违反法律规定，本院予以确认，因邢玉凤已履行协议中给付借款600,000元的义务，该款项应在欠款本金中予以扣除。关于被告邢玉凤尚欠原告协议中100,000元的问题，邢玉凤虽未在规定期间内支付该款项，但在短暂逾期后即作出了还款的意思表示，在原告拒绝接受还款后才未能偿还，该行为属轻微违约，且邢玉凤作为保证人已履行大部分偿还义务，现仍表示愿意继续偿还此款，因此对邢玉凤的轻微违约应给予一定的宽容，故双方所签订的协议应继续履行给付100,000元的内容。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条规定：企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案中，**为宜速家网络科技有限责任公司的法定代表人，原被告均陈述**借款系用于公司经营所用，故原告请求该公司与**共同承担还款责任的主张，符合法律规定，本院予以支持。 关于原告主张的律师费，未能提供相应证据予以证明，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条，第二百零六条，第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告**、宜速家网络科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告李珂借款本金人民币189,687.25元。 二、被告**、宜速家网络科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告李珂利息，自2018年8月1日起，以人民币889,687.25元本金为基数，按年利率24%计算2018年9月30日止；自2018年10月1日起，以人民币289,687.25元本金为基数，按年利率24%计算至实际清偿之日止。 三、被告邢玉凤于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告李珂借款本金人民币100,000元。 四、被告邢玉凤在履行全部保证义务后，有权向**、宜速家网络科技有限责任公司追偿。 如果被告**、宜速家网络科技有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13,450元，保全费5,000元，公告费800元，由被告**承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  蔡婷 人民陪审员  海波 人民陪审员  张颖 二〇二〇年一月一日 法官助理赵凌凌 书记员任天一 借款本金的计算方式                            序号                       时间                       本金（元）                       还款时间                       还款金额（元）                       计息标准                       应抵扣本金金额（元）                       剩余本金（元）                               1                       2018.2                       965000                       2018.2.28                       35000                                                                   930000                               2                       2018.3                       930000                       2018.3.30                       35000                       3%（超过年利率36%部分折抵本金）                       7100                       922900                               3                       2018.4                       922900                       2018.4.29                       45000                       3%（超过年利率36%部分折抵本金）                       17313                       905587                               4                       2018.5                       905587                       2018.5.30                       35000                       3%（超过年利率36%部分折抵本金）                       7832.39                       897754.61                               5                       2018.6                       897754.61                       2018.6.30                       35000                       3%（超过年利率36%部分折抵本金）                       8067.36                       889687.25                               6                       2018.7                       889687.25                                                                                                                                             7                       2018.8                       889687.25                                                                   2%（原告主张从2018年8月1日起计息）                                                                           8                       2018.9                                             2018.9.30                       600000                       2%                                             289687.25                附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。 企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。 第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。