广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0802刑初663号 公诉机关广西壮族自治区贵港市港北区人民检察院。 被告人张惠芳，女，1956年1月11日出生于广西壮族自治区贵港市，汉族，初中文化，无业，住广西贵港市港北区。曾因犯非法经营罪于2018年9月21日被广西兴业县人民法院判处有期徒刑九个月，2018年10月26日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月11日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于同年2月15日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 辩护人甘冰，广西万益（贵港）律师事务所律师。 被告人周林君，男，1979年11月3日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，无业，住广西桂平市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月11日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于同年2月15日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 辩护人吴志明，广西进安律师事务所律师。 被告人宋礼贤，男，1958年6月8日出生于广西壮族自治区贵港市覃塘区，汉族，小学文化，无业，住广西贵港市覃塘区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月11日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于同年2月15日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 指定辩护人覃素凤，广西正大五星律师事务所律师。 被告人陈谋朝，男，1974年6月9日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，小学文化，无业，住广西宾阳县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月11日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于同年2月15日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 指定辩护人吕文静，广西正大五星律师事务所律师。 被告人刘胜蜂，男，1971年10月30日出生于广西壮族自治区昭平县，汉族，初中文化，无业，住广西昭平县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月23日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于同年2月15日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 指定辩护人覃铭，广西万益（贵港）律师事务所律师。 被告人李囿桦，男，1980年10月11日出生于广西壮族自治区贵港市港北区，汉族，初中文化，无业，住广西贵港市港北区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月11日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于同年2月15日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 辩护人邓文飞，广西恒聚律师事务所律师。 广西壮族自治区贵港市港北区人民检察院以港北检公刑诉［2019］655号起诉书指控被告人刘胜蜂、周林君、陈谋朝、张惠芳、宋礼贤、李囿桦犯非法经营罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院于同日立案,并依法组成合议庭，于2019年12月18日、2019年12月28日公开开庭审理了本案。贵港市港北区人民检察院指派检察员林玲出庭支持公诉，被告人刘胜蜂、周林君、陈谋朝、张惠芳、宋礼贤、李囿桦及他们的辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。 公诉机关指控：被告人陈谋朝、周林君、刘胜蜂、张惠芳、宋礼贤、李囿桦未取得烟草专卖零售许可证以及其他经营烟草制品的许可证资质，以牟利为目的，购买卷烟生产设备自己直接或委托他人代为加工烟草制品，同时被告人周林君、张惠芳、刘胜蜂还将加工好的烟草制品进行销售获利。 公安机关从被告人刘胜蜂处查获了烟叶1740公斤，其中有1390公斤（价值人民币57129元）是向他人收购。2018年12月底，被告人刘胜蜂以3000元价格将约600斤的烟丝卖给被告人周林君。 公安机关从被告人周林君处查获烟丝1440公斤、烟叶324.5公斤，白皮卷烟27公斤（折算3.24万支），卷烟用盘纸75盘，拼装卷烟机2台、电动切烟丝机1台，经核价，总价值113761.05元。 公安机关在被告人陈谋朝家中查获烟丝308.4公斤、白皮卷烟115公斤、拼装卷烟机1台，盘纸3盘。经核价，总价值104718.36元。 2018年12月被告人张惠芳以6元/斤价格向卿彩云（另案处理）购买1600斤烟丝，同时以16元/斤价格将400斤卷烟卖给卿彩云。公安机关在张惠芳的仓库中查获烟丝224.5公斤，白皮卷烟222.1公斤（折算26.652万支），经核价，共价值188416.3元。 公安机关于2019年1月10日在被告人宋礼贤家中查获烟丝99.6公斤、白皮卷烟151公斤（折算18.12万支）、拼装卷烟机1台，合计总价值118303.14元。 公安机关于2018年12月28日在其驾驶的桂Ｒ×××××吉利牌小车上查获向他人购买的烟丝224公斤，盘纸85公斤，2019年1月10日在位于贵港市港北区庆丰镇新塘村家中查获烟丝322公斤、烟叶25公斤、白皮卷烟46.5公斤（折算5.58万支），切烟丝机1台。经核价，两次合计总价值71013.6元。 对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人张惠芳、陈谋朝、周林君、刘胜蜂、宋礼贤、李囿桦违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场经济，情节严重，他们的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究他们刑事责任。提请本院依法判处。 被告人刘胜蜂、陈谋朝、宋礼贤对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议。 被告人周林君辩称从其处扣押的2880斤烟丝中有超过两千斤是被告人张惠芳送给其，其打算用作施肥用的。其辩护人提出霉变的烟丝是作为肥料使用，应从指控数额中剔除。 被告人张惠芳的辩护人提出：1、从张惠芳处扣押的222.1公斤白皮卷烟中，只有50公斤是张惠芳主动购买，剩余的是卖家多运过来，被告人没有销售牟利的故意。2、张惠芳具有立功表现。 被告人李囿桦提出对烟草鉴定价值过高。其辩护人提出霉变烟丝的数额应从指控数额中剔除。 经审理查明：被告人刘胜蜂于2017年3月份至2018年向他人收购烟叶，并将烟叶加工成烟丝予以销售。2019年1月23日公安机关从被告人刘胜蜂处查获了烟叶1740公斤，其中有1390公斤（价值人民币57129元）是向他人收购，2018年12月底，被告人刘胜蜂以3000元价格将600斤的烟丝拉到贵港市港北区石龙镇市场卖给被告人周林君。 被告人周林君从2015年开始每年向他人购买三千多斤烟叶自己加工烟丝，同时于2018年开始将烟丝拉到被告人陈谋朝处加工成白皮卷烟后再进行销售获利。2018年12月份以3000元价格向被告人刘胜蜂购买600斤烟丝。公安机关于2019年1月10日在被告人周林君位于贵港市港北区庆丰镇、桂平市石龙镇的生产加工窝点总共查获烟丝1440公斤（价值73281元）、烟叶324.5公斤（价值13336.95元），白皮卷烟27公斤（折算3.24万支、价值20055.6元），卷烟用盘纸75盘（价值7087.5元），拼装卷烟机2台、电动切烟丝机1台。 被告人陈谋朝购买卷烟生产设备在位于宾阳县黎塘镇某房子将被告人周林君、张惠芳拉过来的烟丝加工制作成白皮卷烟，公安机关于2019年1月10日在被告人陈谋朝家中查获烟丝308.4公斤（价值19012.86元）、白皮卷烟115公斤（价值85422元）、拼装卷烟机1台，盘纸3盘（价值283.5元）。 被告人张惠芳通过向他人购买烟丝，拉给被告人陈谋朝、宋礼贤进行加工制作成白皮卷烟，再将白皮卷烟进行销售获利。2018年12月被告人张惠芳以6元/斤价格向卿彩云（另案处理）购买1600斤烟丝，该批烟丝已被公安机关查获，同时以16元/斤价格将400斤卷烟卖给卿彩云。公安机关于2019年1月10日在张惠芳租赁位于贵港市港北区石羊塘阳光99宾馆后背的仓库和石羊塘皮肤医院后背的仓库中查获烟丝224.5公斤（价值13840.42元），白皮卷烟222.1公斤（折算26.652万支、价值164975.88元）。 被告人宋礼贤购买卷烟生产设备在位于贵港市覃塘区家中将被告人张惠芳等人拉过来的烟丝加工制作成白皮卷烟，公安机关于2019年1月10日在被告人宋礼贤家中查获烟丝99.6公斤（价值6140.34元）、白皮卷烟151公斤（折算18.12万支、价值112162.8元）、拼装卷烟机1台。 被告人李囿桦未取得烟草专卖零售许可证，从2017年10月开始从事烟草专卖的销售，从中赚取差价获利。公安机关于2018年12月28日在其驾驶的桂Ｒ×××××吉利牌小车上查获向他人购买的烟丝224公斤，盘纸85公斤，经贵港市烟草专卖局核价，烟丝价值13809.6元，盘纸1785元。2019年1月10日在位于贵港市港北区庆丰镇家中查获烟丝322公斤、烟叶25公斤、白皮卷烟46.5公斤（折算5.58万支），切烟丝机1台。经贵港市烟草专卖局核价，烟丝价值19851.3元、烟叶1027.5元、白皮卷烟34540.2。两次合计总价值71013.6元。 经鉴定，被告人陈谋朝、周林君、张惠芳、宋礼贤、李囿桦处查获的卷烟为伪劣卷烟，从被告人周林君、李囿桦处查获的烟叶为是晒黄烟，已霉变。从被告人刘胜蜂处查获的烟叶已霉变100%。 上述事实，被告人刘胜蜂、陈谋朝、周林君、张惠芳、宋礼贤、李囿桦在开庭审理过程中没有异议，且有证人张某、黄某、潘某、刘某、吴某、刘某1的证言，案件受理登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明，搜查笔录、扣押物品、文件清单、地磅单、称量笔录、贵港市城区烟草专卖局证据先行登记保存清单、贵港市城区烟草专卖局行政处罚决定书城烟处［2018］95号、贵港市烟草专卖局证明、广西壮族自治区烟草专卖局关于下达2017年度初烤烟平均收购价格、初烤烟调拨平均基准价格的通知、广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2018年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知，烟草委托检验协议书、检验报告、广西壮族自治区贵港市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，辨认笔录、辨认照片，现场勘查、现场照片、指认照片、微信转账截图，被告人刘胜蜂、周林君、陈谋朝、张惠芳、宋礼贤、李囿桦的供述等证据证实，足以认定。 针对控辩双方争议的焦点问题，结合本案审理查明的事实及证据，本院综合评判如下： 1、对被告人周林君及其辩护人提出从周林君处查获的2280斤烟丝，并非其本人购入用于销售，而是张惠芳送给其、其打算用作肥料使用的辩解、辩护意见，经查，被告人周林君当庭提出的上述辩解意见，与其以往在侦查机关所作的供述不相符，张惠芳亦当庭提出并未送有那么多烟丝给其，被告人周林君提出的上述辩解意见，没有其他证据予以佐证，故对上述辩解、辩护，本院不予采纳。 2、对张惠芳提出从其处查获的222.1公斤白皮卷烟中，其主观购入用于销售的只有一百斤的辩解意见，经查，公安机关当场从张惠芳存放烟草的仓库中查获白皮烟数量为222.1公斤，结合同案人宋礼贤、证人张某的证言及被告人张惠芳的供述，被告人张惠芳提出的上述辩解意见，没有其他证据予以佐证，故对其提出的辩解意见，本院不予采纳。 3、部分被告人提出涉案烟草鉴定价值过高的辩解意见，本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院》第四条第（一）项之规定，非法经营烟草专卖品，无法查清销售或者购买价格的，查获的卷烟无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。经查，本案中对于涉案烟草的销售价格买卖双方说法不一，没有其他证据予以印证，故对该部分证言不予采信。因此本案以广西壮族自治区贵港市烟草专卖局出具的上年度卷烟平均零售价格为依据计算涉案卷烟的总价格，符合法律规定。故对被告人的上述辩解意见，本院不予采纳。 4、对被告人张惠芳的辩护人提出张惠芳具有立功表现的辩护意见，经查，被告人张惠芳到案后对与卿彩云、 周耀东买卖烟丝白皮烟的犯罪事实如实供述，办案人员根据其供述进一步抓获同案人，其并未协助司法机关实施抓捕，故被告人张惠芳不能认定为具有立功表现。 本院认为，被告人张惠芳、周林君、刘胜蜂、李囿桦违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场经济，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。被告人陈谋朝、宋礼贤明知被告人周林君、张惠芳未经烟草专卖行政主管部门许可而非法经营烟草专卖品，仍提供生产、设备等便利条件，应当按照非法经营罪共犯追究其刑事责任。公诉机关指控六被告人犯非法经营罪的事实清楚、证据确实充分，指控的罪名成立。在各自参与的共同犯罪中，被告人张惠芳、周林君、陈谋朝、宋礼贤均起主要作用，均是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人张惠芳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人刘胜蜂、陈谋朝、宋礼贤、李囿桦到案后如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人张惠芳、刘胜蜂、周林君、陈谋朝、宋礼贤、李囿桦的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第三条、第六条、第四条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人张惠芳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月11日起至2020年7月10日止。罚金已缴纳。） 二、被告人周林君犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月11日起至2020年5月10日止。罚金已缴纳。） 三、被告人宋礼贤犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月11日起至2020年4月23日止。罚金限于判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。逾期不缴，强制缴纳。） 四、被告人陈谋朝犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月11日起至2020年3月10日止。罚金已缴纳。） 五、被告人刘胜蜂犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2020年3月22日止。罚金限于判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。逾期不缴，强制缴纳。） 六、被告人李囿桦犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月11日起至2020年1月10日止。罚金已缴纳。） 七、扣押在案的烟叶、烟丝、白皮卷烟、盘纸、拼装卷烟机、切烟丝机，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  黄 聪 人民陪审员  闫京建 人民陪审员  陈 凤 二〇一九年十二月××日 书 记 员  张佩琳