文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘13民终2090号上诉人（原审原告）：肖祥勇，男，1968年6月19日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：袁卫东，湖南湘都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冷水江市中连乡青云村村民委员会，住所地湖南省冷水江市中连乡青云村。法定代表人：姜交永，该村委会主任。被上诉人（原审被告）：罗元忠，男，1962年5月2日出生，汉族，住湖南省新化县。被上诉人（原审被告）：曾楚杰，男，1965年6月29日出生，汉族，住湖南省新化县。原审被告：梁云，男，1955年9月25日出生，汉族，住湖南省冷水江市。委托诉讼代理人：邓赞林，湖南红日律师事务所律师。原审被告：中建盛建设工程有限公司，住所地海南省海口市龙华区龙华路贵州大厦五层518室。法定代表人：段殿初，公司董事长。原审第三人：黄新初，男，1972年6月25日出生，汉族，住湖南省冷水江市。委托诉讼代理人：周煜，湖南红日律师事务所律师。上诉人肖祥勇因与被上诉人冷水江市中连乡青云村村民委员会（以下简称“青云村委会”）、罗元忠、曾楚杰、原审被告梁云、中建盛建设工程有限公司（以下简称“中建盛公司”）、原审第三人黄新初提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省冷水江市人民法院（2018）湘1381民初1558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人肖祥勇的上诉请求：撤销冷水江市人民法院(2018)湘1381民初1558号民事判决，改判上诉人肖祥勇不承担10%的责任。事实和理由:上诉人肖祥勇在2018年2月进行劳务活动中，在新修建的公路上施工，被施工工地的运材料汽车压伤，住院治疗。经交警大队调查认定本次事故的肇事司机承担全部责任。换言之，就是认定上诉人在施工过程中无任何过错，一审判决由上诉人承担10%的责任无事实和法律依据。被上诉人青云村委会辩称：肖祥勇没有注意自身安全，应承担一部分责任，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人曾楚杰辩称：请求驳回上诉，维持原判。原审被告梁云述称：原审认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审法院判决梁云不承担责任是正确的，判决肖祥勇承担百分之十的责任适当。原审第三人黄新初述称：第一本案与黄新初方无关，根据不告不理的责任，黄新初在本案中不应承担责任。第二肖祥勇是否应当承担百分之十的责任由法院判决。被上诉人罗元忠未答辩。原审被告中建盛公司未答辩。原告肖祥勇向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、医疗费、被抚养人生活费、交通住宿费、鉴定费、精神抚慰金等共计266089.5元；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定的事实：2017年10月20日，原告青云村委会（甲方）与被告罗元忠、梁云（乙方）签订《拓宽中连青云村三组至四组公路混凝土硬化工程承包施工承包协议书》，原告青云村委会将青云三组至四组公路拓宽硬化施工工程承包给被告罗元忠、梁云。被告曾楚杰系在该工地上做事的包头，曾楚杰喊来了原告肖祥勇等数人在该工地上做事，原告肖祥勇等人的工资由被告曾楚杰在青云村委会结算后再发放给肖祥勇等人。2018年2月2日15时58分，在该工地上从事运输工作的第三人黄新初驾驶湘13-×××××南骏牌大中型拖拉机卸完一车碎石从冷水江市中连乡青云村料场从上坡驶往下坡再去碎石场时，途经冷水江市弯道下坡地段，遇原告肖祥勇在下坡弯道内侧弯腰蹲着抺水泥时，因黄新初驾车右转弯时未注意观察，导致拖拉机右侧后轮碾压原告，造成原告受伤。冷水江市公安局交警大队作出冷公交认字［2018］第1057号《道路交通事故认定书》，认定第三人黄新初负此次事故的全部责任。伤后，肖祥勇被送往冷水江市中医医院住院治疗，于2018年6月4日出院，住院122天，花费门诊医疗费用400元、住院医疗费用79217.46元。2018年6月14日至6月20日，肖祥勇到中南大学湘雅二医院住院治疗，住院6天，花费住院医疗费用3243.83元。2018年6月20日至8月30日，肖祥勇到冷水江市中医医院住院治疗，住院71天，花费住院医疗费用11032.5元，期间在中南大学湘雅三医院花费门诊医疗费用1024.43元。其后，肖祥勇到冷水江市人民医院和冷水江市中医医院门诊治疗，花费医疗费用1948.44元。2018年10月25日至11月15日，肖祥勇到中南大学湘雅三医院住院治疗，住院21天，花费住院医疗费用30236.03元。其后，肖祥勇又到中南大学湘雅三医院门诊治疗，花费医疗费用1788.41元。以上合计肖祥勇共计住院220天，花费医疗费用128891.1元。经娄底市锑都司法鉴定所鉴定，肖祥勇所受损伤的鉴定意见为：1、评定为七级伤残；2、已用医疗费用凭医疗发票审核认定；3、如行尿道成形术或尿道内切开手术，费用另计；4、伤休时间评定为240日；5、壹人陪护90日；6、营养期90日。原告肖祥勇花费鉴定费1200元。原告肖祥勇系农村居民，住院期间由其亲属护理。肖祥勇的被扶养人有父亲肖华伯（1940年5月4日出生，农村居民），母亲刘秀莲（1945年12月9日出生，农村居民），肖祥勇有兄弟姐妹四人。原告肖祥勇住院期间，第三人黄新初共向其支付医疗费用98700元。另查明：1、《拓宽中连青云村三组至四组公路混凝土硬化工程承包施工承包协议书》系被告罗元忠、梁云与被告青云村委会所签订，梁云签订该合同后，并未实际参与该工程的投资和管理，亦未参与《中连青云三组至四组公路拓宽工程承包补充合同》的签订，该工程亦无利润可分配。2、被告青云村委会向一审法院提交了一份青云村委会（甲方）与被告中建盛公司（乙方）于2017年10月20日签订的《拓宽中连青云村三组至四组公路混凝土硬化工程承包施工承包协议书》，经鉴定，该合同上落款处“中建盛建设工程有限公司”印章及“段殿初”签名均非被告中建盛公司的印章及其法人代表段殿初的签名，被告中建盛公司花费鉴定费6000元。一审法院认为，被告青云村委会与被告罗元忠、梁云签订了《拓宽中连青云村三组至四组公路混凝土硬化工程承包施工承包协议书》，双方系建设工程施工合同关系，承包人罗元忠、梁云系自然人，未取得建筑施工企业资质，该施工承包协议书系无效合同。但该工程在被告罗元忠的组织下实际实施完工，应认定被告青云村委会为雇主，被告罗元忠为被告青云村委会的雇员。被告梁云虽与被告罗元忠一起作为乙方跟被告青云村委会签订了《拓宽中连青云村三组至四组公路混凝土硬化工程承包施工承包协议书》，但梁云并未实际参与该工程的投资和管理，亦未参与《中连青云三组至四组公路拓宽工程承包补充合同》的签订，更未从该工程中获利，被告梁云非该工程的实际施工人，在本案中无需承担责任。被告曾楚杰系在该工地上实际替被告罗元忠做事的小包头，被告曾楚杰系被告罗元忠的雇员。被告曾楚杰喊来了原告肖祥勇在该工地上做事，原告肖祥勇的工资由被告曾楚杰发放，曾楚杰从中抽取“电话费”等收益，原告肖祥勇系被告曾楚杰的雇员。原告肖祥勇在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告青云村委会作为该项工程的总雇主，在此次事故中应承担次要责任即30%为宜。原告肖祥勇明知或应当明知施工期间工地上有从事运输的车辆经过，其在工地施工过程中未尽到避让等安全注意义务，应自行承担10%的责任为宜。被告罗元忠从被告青云村委会处接手了该项公路拓宽硬化工程，未对该工地的安全施工采取合理防范措施，未尽安全注意义务，一审法院认定被告罗元忠承担主要责任即40%的责任。被告曾楚杰系原告肖祥勇的直接雇主，在此次事故中承担次要责任即20%为宜。被告青云村委会提交的与被告中建盛公司签订的《拓宽中连青云村三组至四组公路混凝土硬化工程承包施工承包协议书》，该合同上落款处“中建盛建设工程有限公司”印章及“段殿初”签名经鉴定均非被告中建盛公司的印章及其法人代表段殿初的签名，故被告中建盛公司非该承包协议的相对方，亦未参与该工程的实际施工，被告中建盛公司依法不应当对原告的损害承担责任，鉴定费6000元应当由被告青云村委会承担。本案系原告请求雇主承担赔偿责任，而未向侵权人即第三人黄新初主张权利，系原告对其诉讼权利的选择处分，一审法院予以支持。被告罗元忠在庭审中称其还有一个同行叫“袁包头”、袁包头叫被告曾楚杰到工地做事的，但未向一审法院提交证据予以证明，一审法院不予认定。原告肖祥勇花费的医疗费用128891.1元，系其合理开支，有病历资料、医疗发票等证据予以证实，一审法院予以认定。住院伙食补助费计算为13200元（220天×60元/天）。娄底市锑都司法鉴定所作的司法鉴定意见书内容和程序均符合法律的规定，一审法院予以采信。原告花费的鉴定费1200元予以认定。原告肖祥勇系农村居民，其残疾赔偿金依法计算为112744元（14093元×20年×40%）。误工费以农、林、牧、渔业的职工年平均工资为标准计算为22687元（34031元÷12月×8月）。护理费以农、林、牧、渔业的职工年平均工资为标准计算为8508元（34031元÷12月×3月）。原告伤后数次到长沙治疗，其要求交通费的请求合法有据，交通费一审法院酌定1000元。营养费计算为2700元（30元/天×90天）。被扶养人生活费以农村居民人均年生活消费支出为标准计算为16537元（12721元×5年×40%÷4+12721元×8年×40%÷4）。原告构成七级伤残，其要求精神损害抚慰金的请求符合法律规定，精神损害抚慰金一审法院酌情确定为12000元。综上，原告肖祥勇此次受伤所造成的各项经济损失共计319467.1元（医疗费128891.1元、住院伙食补助费13200元、营养费2700元、残疾赔偿金112744元、误工费22687元、护理费8508元、交通费1000元、被扶养人生活费16537元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费1200元），第三人黄新初已经支付的98700元应当予以核减。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告冷水江市中连乡青云村村民委员会赔偿原告肖祥勇经济损失66230.1元（220767.1元×30%）；被告罗元忠赔偿原告肖祥勇经济损失88306.8元（220767.1元×40%）；被告曾楚杰赔偿原告肖祥勇经济损失44153.4元（220767.1元×20%）；上述款项限本判决生效后十日内支付；二、鉴定费6000元（已由被告中建盛建设工程有限公司支付），由被告冷水江市中连乡青云村村民委员会负担；三、驳回原告肖祥勇对被告梁云、中建盛建设工程有限公司的诉讼请求；四、驳回原告肖祥勇的其他诉讼请求。案件受理费1450元，由原告肖祥勇负担145元，由被告冷水江市中连乡青云村村民委员会负担435元，由被告罗元忠负担580元，由被告曾楚杰负担290元。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。本院确认原审查明的案件事实。本院认为，本案二审中涉及的争议焦点问题：一审法院判决上诉人肖祥勇自负10%的责任是否正确的问题。上诉人肖祥勇主张根据交警部门的《道路交通事故认定书》认定，上诉人肖祥勇在本次事故中无过错，不承担责任，一审判令其自负10%的责任错误。经查，上诉人肖祥勇明知路面处于半通行状态，不仅有施工车辆经过，还有非施工车辆通行，自身在施工过程中应尽到避让等一定的安全注意义务，一审判令其自负10%的责任并无不当。综上所述，上诉人肖祥勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人肖祥勇负担。本判决为终审判决。审判长  胡春贤审判员  赵永安审判员  李 琛二〇一九年十二月十三日代理书记员李奥琦附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。