新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初4044号原告：席孔伦，男，1965年9月4日出生，住四川省彭州市。委托诉讼代理人：侯宪珍，新疆赛天律师事务所律师。委托诉讼代理人：高志娟，新疆赛天律师事务所律师。被告：何德俊，男，1976年2月7日出生，住四川省盐亭县。委托诉讼代理人：索玉新，新疆世源律师事务所律师。被告：新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司，住所地：乌鲁木齐市米东区。法定代表人：张辉，该公司经理。委托诉讼代理人：李丽，乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路法律服务所法律工作者。原告席孔伦与被告何德俊、新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司（以下简称蓝天公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日受理后依法组成合议庭，于2019年9月17日、2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告席孔伦的委托诉讼代理人侯宪珍，被告何德俊的委托诉讼代理人索玉新，被告蓝天公司的委托诉讼代理人李丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告席孔伦向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿误工费41191.68元（76709元∕年÷365天×196天）、护理费41191.68元（76709元∕年÷365天×196天）、住院伙食补助费4680元（120元∕天×39天），营养费4500元（25元∕天×180天），伤残赔偿金79035元（11975元∕年×20年×33%）、鉴定费960元、精神抚慰金6000元、交通费2000元，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告蓝天公司将其位于乌鲁木齐市米东区铁厂沟的项目工程分包给被告何德俊，被告何德俊雇佣原告在该工地工作。2018年4月29日，原告作业时因大风刮起彩钢瓦打到原告，致其从厂房的房顶坠落受伤。该厂房的面积大概有20000平方米。原告受伤后住院治疗，医疗费由被告支付。原告在进行伤残等级鉴定时一处内固定取出，三处的内固定没有取出。医生告知内固定对身体没有影响可以不取出，但没有医嘱。原告主张误工费和护理费计算至定残日的前一天，没有按照医嘱主张。关于乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局的行政处罚决定书及询问笔录，原告认可真实性，可以证实被告蓝天公司将工程发包给不具备资质的被告何德俊。根据相关的规定，因安全生产事故导致的损伤由发包人和承包人承担连带责任。原告为维护合法权益诉至法院。被告何德俊辩称：我和被告蓝天公司于2016年、2017年签订劳务分包合同都已经完成。本案的涉案工程系案外人完成一半后，因质量不合格，被告蓝天公司要求我完成剩余的工程。我和原告共同为被告蓝天公司提供劳务。原告具备行为能力，在大风天气作业，自身也有过错。关于鉴定意见书，我认可真实性、合法性和关联性，考虑原告的年龄内固定可以不取出，但与我无关。关于乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局的行政处罚决定书及询问笔录，通过伤者席孔伦和黄德兵的笔录，原告在事发当天没有系安全带。我认为本案应按份承担赔偿责任，原告应承担20%的责任，被告蓝天公司应承担70%的赔偿责任。故驳回原告的诉讼请求。被告蓝天公司辩称：原告要求我公司承担赔偿责任无事实和法律依据。2017年9月9日，我公司和被告何德俊签订安装合同。合同约定，我公司将新建车间工程的彩钢板钢结构安装交付给何德俊完成。何德俊应设专人负责安全工作，安装中发生的一切人身伤亡事故及违规违法行为均由何德俊负责处理和赔偿。合同签订后，何德俊雇佣工人安装。2018年4月29日，原告等三人在提供劳务中受伤。我公司支付650000元用于支付三人的医疗费。被告何德俊为原告购买商业保险。根据二被告的约定，被告何德俊应向我公司支付理赔款，但并没有。关于原告提供的司法鉴定意见书，我公司不认可真实性、合法性和关联性。原告鉴定时未取出内固定。关于乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局的行政处罚决定书及询问笔录，我公司认可真实性、合法性，但伤者席孔伦不是我公司的员工。故驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2018年3月底，蓝天公司将新建厂房的侧墙、顶板打板作业口头承包给何德俊。2019年4月29日下午何德俊带领工人正在新建厂房屋顶进行作业，何德俊发现风有点大，就通知在厂房房顶铺面板的4名工人将铺好还未固定的5块彩板收起来捆好防止被风刮跑，在收到最后一块时，风把彩板掀起来，站在檩条上的4名工人，宋兵、席孔伦和黄德兵无处躲闪，由于未系挂安全带，从距离地面11米的屋顶檩条上坠落至地面。原告受伤后，被送往新疆军区总医院住院治疗39天。原告于2018年5月7日在全麻下行右肘关节骨折并脱位切开复位内、外固定，肘关节侧副韧带修复术+左侧桡骨远端骨折切开复位内固定术，于2018年5月16日在硬膜外麻醉+神经阻滞下行左侧股骨骨折闭合复位髓内钉内固定术+右侧腕关节切开复位内固定术。原告伤情诊断为：高空坠落伤：双侧桡骨远端粉碎性骨折，左髌骨骨折，左股骨骨折，右腕关节脱位，右肘关节骨折并脱位，双眼钝挫伤，左眼睑裂伤术后，左眼神经萎缩，左眼视网膜损伤，左眼神经萎缩，双眼屈光不正，左眼外伤性瞳孔散大。2018年6月8日出院医嘱：加强营养治疗，全休6个月，住院及全休期间需陪护一人，术后12肘复查X线片，根据骨折愈合情况、结果决定具体患肢是否负重。被告支付医疗费230101.31元。原告护理期间护理人员系其妻子江华香和女儿。2018年11月1日，依原告的委托，新疆恒正司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定。该鉴定中心于2018年11月13日作出恒正司鉴（2018）法临鉴字第521号司法鉴定意见书，鉴定意见为：2018年4月29日被鉴定人席孔伦因高处坠落致全身多处损伤，伤后经住院行手术治疗及恢复；被鉴定人右侧桡骨远端粉碎性骨折、右腕关节脱位术后遗留右腕关节活动功能丧失85.5%为八级伤残；左侧桡骨远端粉碎性骨折术后遗留左腕关节活动功能丧失73.8%为九级伤残；右肘关节骨折并脱位术后遗留右肘关节活动功能丧失38%为十级伤残。为此，原告支付鉴定费960元。另查，2018年5月3日，被告蓝天公司、被告何德俊签订保证书，保证书的内容为：“新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司4月29日自建厂房摔伤三名工人（宋兵、黄德兵、席孔伦）三人前期医药费由新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司为其垫付。（宋兵、黄德兵、席孔伦）三人投保保险理赔后全部金额由何德俊代领后交付新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司。新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司保证不会扣除何德俊任何工程劳务费……”。乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局经查，蓝天公司在“施工许可证”及建设工程规划手续未办理完结前擅自开工建设，新建厂房。将新建厂房彩板铺设工程以口头方式发包给不具备相应资质的个人，未认真履行安全生产管理职责，对施工现场事故隐患检查不到位。高处作业属于建筑施工的八大类危险作业之一，未制定安全专项施工方案，填写作业票，进行安全交底；未按照规定对从业人员进行安全生产教育和培训；未如实记录安全生产教育和培训情况；未按照规定如实告知有关的安全生产事项，对该起事故发生负有重要责任。该管理局于2018年10月23日作出（米东）安监管罚（2018）执三18号行政处罚决定书，决定对蓝天公司作出罚款200000元的行政处罚。以上查明事实有行政处罚决定书、出院记录、出院证、住院病历、病人费用清单、司法鉴定意见书、新疆增值税普通发票、保证书及本院庭审笔录在卷为证。本院认为，本案的争议焦点为：第一，各个主体之间如何承担责任；第二，各个赔偿项目的具体金额。关于焦点一，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国安全生产法》第四十六条规定，生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。第一百条规定，生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的……导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。本案事实方面，被告何德俊与原告是否存在雇佣关系。首先，蓝天公司于2018年3月底将新建厂房的侧墙、顶板打板作业口头承包给何德俊。其次，根据乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局制作的询问笔录，因同一事故受伤者席孔伦、黄德兵的笔录均认可其工资由被告何德俊支付，但双方没有签订劳务合同。以上内容与原告在庭审中的陈述一致。最后，在庭审中，原、被告均认可部分医疗费由被告蓝天公司给付被告何德俊，再由被告何德俊向原告支付，而不是由被告蓝天公司直接向原告支付。综上可以印证被告何德俊与原告存在雇佣关系。被告何德俊关于被告蓝天公司雇佣其和原告的辩解意见，本院不予采信。作为雇主，何德俊未提供安全的工作条件，未采取安全防护措施，应对原告在提供劳务过程中造成的人身损害承担赔偿责任。原告在施工中未尽安全注意义务，对自身损害存在过错，故承担20%的责任，被告何德俊承担80%的赔偿责任。被告蓝天公司将新建厂房的侧墙、顶板打板作业承包给不具备安全生产条件及相应资质的个人何德俊，故应对原告的人身损害与被告何德俊承担连带赔偿责任。关于焦点二，原告各项损失的合理部分确定如下：1、关于残疾赔偿金、精神抚慰金，鉴定费，原告在内固定没有完全取出的情况下进行伤残鉴定，也未向本院提供内固定可以不取出的医嘱。原告在取出内固定后最终伤残等级存在不确定性的因素，故原告可以待完全取出内固定或者根据医疗机构内固定可以不取出的意见，结合治疗情况，另案主张残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费权利。故本院在本案中不予支持。2、关于误工费，根据医嘱及原告的主张，原告主张自2018年4月30日至2018年11月13日误工期196天，按照2018年在岗人员平均年工资76709元／年标准计算，误工费为32953.35元（76709元／年÷365天×196天×80%）。本院认为，因被告在本案中已确定承担80%的赔偿责任，被告向原告支付的医疗费230101.31元应承担184081.05元（230101.31元×80%）。被告已给付原告的46020.26元（230101.31元-184081.05元），超过应承担的款项，故在本案中不再承担给付误工费的责任。3、关于护理费，因原告未向本院提供证据证明护理人员的收入状况，根据医嘱及原告的主张，原告主张自2018年4月30日至2018年11月13日护理期196天，按照2018年在岗人员平均年工资76709元／年标准计算，护理费为32953.35元（76709元／年÷365天×196天×80%）。因被告前期垫付的赔偿款46020.26元，该款项减去应当承担的误工费32953.35元后尚余13066.91元。上述护理费可以在此款中抵扣，故被告何德俊承担19886.45元（32953.35元-13066.91元）。4、关于住院伙食补助费，原告住院39天，住院伙食补助费4680元（120元／天×39天）的诉讼请求，本院予以支持。由被告何德俊承担3744元（4680元×80%）。5、关于营养费，根据医嘱，原告主张4500元，本院予以支持。由被告何德俊承担3600元（4500元×80%）。6、关于交通费，根据原告住处与医院的距离，本院酌情支持800元，由被告何德俊承担640元（800元×80%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第四十六条、第一百条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告何德俊赔偿原告席孔伦护理费19886.45元（32953.35元-13066.91元）；二、被告何德俊赔偿原告席孔伦住院伙食补助费3744元（4680元×80%）；三、被告何德俊赔偿原告席孔伦营养费3600元（4500元×80%）；四、被告何德俊赔偿原告席孔伦交通费640元（800元×80%）；五、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司对被告何德俊的上述赔偿承担连带赔偿责任；六、驳回原告席孔伦要求被告何德俊、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司赔偿误工费41191.68元的诉讼请求；七、驳回原告席孔伦要求被告何德俊、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司在本案中赔偿残疾赔偿金79035元的诉讼请求；八、驳回原告席孔伦要求被告何德俊、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司在本案中赔偿鉴定费960元的诉讼请求；九、驳回原告席孔伦要求被告何德俊、被告新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司在本案中赔偿精神抚慰金6000元的诉讼请求。以上何德俊向席孔伦支付款项合计27870.45元，并由新疆蓝天神宇钢结构工程有限公司对上述款项承担连带责任，于本判决生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3891.17元，由原告席孔伦负担3287.20元，其余受理费603.97元、邮寄送达费30元，合计633.97元，由二被告负担。以上款项已由原告席孔伦预交，二被告应当自判决主债务履行之日前一并向原告席孔伦支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  刘亚军人民陪审员  朱 琳人民陪审员  栗 琴二〇一九年十二月三十日书 记 员  许晶友