大连高新技术产业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0293民初1587号 原告：于永曌，男，1987年5月30日出生，汉族，个体工商户，住辽宁省大连市甘井子区。 委托诉讼代理人：林凤岩，辽宁诚事律师事务所律师。 被告：陈涛，男，1992年6月21日出生，蒙古族，无职业，住内蒙古自治区通辽市科尔沁区。 委托诉讼代理人：闫佳，内蒙古金利律师事务所律师。 原告于永曌与陈涛合伙纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于永曌及委托诉讼代理人林凤岩、被告陈涛的委托诉讼代理人闫佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告于永曌向本院提出诉讼请求：被告返还原告合伙投资款17.2万元并自判决生效之日起至该款全部付清为止，按人民银行发布的同期同类贷款利率计息。事实与理由：2017年8月5日，原被告口头协议共同经营位于大连网吧”。签定协议当日，原被告开始接管、经营网吧，并向网吧原经营者交付了首付款35万元。2017年8月22日，原被告商议确定原告退出网吧经营，由被告退还原告投资款10万元，被告自己经营。原告遂退出网吧经营，但被告以无钱等原因至今不退还原告投资款。为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告陈涛辩称，不同意原告的诉讼请求。原告在履行双方合伙约定过程中违约在先，导致被告承担了严重的经营风险、遭受了严重的经济损失。被告在合伙之初已对原告明确告知，自己没有经营网吧的经验也没有时间经营管理，由原告负责日常运行，原告应允后被告才投资入伙。然而原告并没有依约出资，在支付网吧转让款时仅出资10万元，余款经被告多次催要拒不支付，为了履行原告与案外人王普义之约定被告无奈出资了60万元。承兑网吧后被告又出资10万元用于员工开销和支付日常费用，原告以种种理由怠于经营管理导致网吧持续亏损，后期已经无力支付租金，网吧仅经营了很短时间便停业。原告既没有依约足额出资也违反约定不对网吧进行日常经营，属于违约在先，其行为加重了被告的投资风险，也给被告造成了严重的经济损失。原告所述双方商议由原告退出网吧经营不属实，被告既未同意其退出也未同意返还其款项，因此原告主张没有事实依据。本案中，虽然原告与被告未签订书面的合伙协议，但是根据《民法通则》之规定，合伙解散时双方应当对合伙期间的财务账目及盈亏进行结算。原告出资的10万元已经转化为了合伙财产，其未经结算要求被告原额返还没有法律依据。综上，原告违约在先未足额出资也没有依约对网吧经营进行管理，其要求被告返还10万元出资款既没有事实依据也没有法律依据，请求驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的《网吧转让协议》、2017年8月22日谈话录音、2018年4月18日谈话录音、微信聊天截图（3张）、中国建设银行银行流水、交易明细清单，被告对上述证据真实性无异议，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于永曌与被告陈涛口头协议，约定共同经营位于大连市沙河口区网吧，共同经营网吧收益由原、被告平均分配。 2017年7月5日，原告于永曌（乙方）与案外人王普义（甲方）签订《网吧转让协议》，约定甲方以人民币柒拾万元整的价格转让给乙方位于大连市沙河口区网吧，网吧面积800余平方米，合同签订后，乙方将享有该网吧的全部权利，包括但不限于使用权、经营权、处置权；甲方转让网吧现有的全部设备设施物品货品，包括但不限于客户机电脑整机、桌椅、上网设备、线路、空调、机房设施等所有现网吧物品(见附件一转让物品清单)；甲方承诺将网吧的所有证照及相关合同变更到乙方下，包括但不限于《网络文化经营许可证》、《安全审核证明》、《网吧加盟协议》、《消防验收许可证》、《营业执照》、《房屋租赁合同》等，及其全部正副本证件、收据、票据、协议、合同等(见附件二转交证照单据清单)，甲方有义务在转让合同生效之日起，积极配合乙方办理所有证件的变更、过户等手续。自合同生效之日起，乙方验收网吧转让和交接物品完毕后，向甲方支付首款人民币35万元，余款人民币35万元，在网吧所有手续及相关执照完全过户之后3日内支付给甲方……。合同签订当日，原告于永曌向案外人王普义支付案涉网吧转让款10万元，被告陈涛向案外人王普义支付案涉网吧转让款25万元，余款35万元由被告陈涛支付给王普义。 2017年7月10日，原告于永曌支付网费1万元（7月、8月、9月）；2017年7月11日，原告向大连锦辉购物广场有限责任公司书香园店支付案外人王普义拖欠的租金及水电费3.5万元；2017年8月3日，原告于永曌向大连锦辉购物广场有限责任公司书香园店支付8月房租及水电费55827元。 自2017年7月5日至8月22日，原、被告共同经营案涉网吧，后自2017年8月22日至2017年9月中旬，案涉网吧由被告陈涛经营。原告退出合伙后，原、被告双方未对合伙经营期间的支出及收益进行清算。原、被告共同确认案涉网吧无法过户，现网吧已经停业，网吧内的机器设备等均由被告陈涛处理。 庭审中，根据原、被告及案外人王普义2017年8月22日谈话录音显示，陈涛：我想问你，你是不是要撤资了。于永曌：对。陈涛：好，王哥，这店是我的了，你能不能跟商场沟通，租金缓交几天。王普义：可以，我打电话一个月以后都可以。陈涛：咱说完了你要撤资，这个事谈了以后就跟你没关系了。于永曌：行。陈涛：这十万块钱我给你，你投的十万块钱，从今以后就是从你定的那天以后，这店跟你没关系了。于永曌：行，还有不是十万，是加那个什么。陈涛：你自己回去做完帐算出来，完了再说，你先撤也行，好好寻思寻思……。根据原、被告2018年4月18日谈话录音及原、被告2019年4月16日微信聊天记录显示，原告多次向被告索要前期投资款，被告认为其亏损较大拒绝给付。 本院认为，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条规定的内容可以看出，若合伙人提出退伙，则可以按照书面退伙协议约定处理，而若没有书面退伙协议约定的，则原则上应予准许。本案中，首先，原告并非是基于其退伙而要求与被告分割合伙财产或者基于合伙终止的原因而要求与被告对合伙财产进行处理，即原告在本案中是要求被告将其合伙期间的投资款予以返还；其次，结合本案现查明的事实情况可以看出，原告与被告合伙经营一个多月之后，原告就退出案涉网吧的实际经营，即此后案涉网吧是由被告单独经营，依据原告提供的谈话录音等证据可以认定，被告同意原告退出合伙且亦同意向原告返还10万元投资款，因此，虽然在原告退出合伙之时并未与被告对合伙经营期间的盈余、亏损等相关情况作以清算，但鉴于原告在本案中诉讼请求内容及综合原告实际参与合伙经营的期限等相关情况，被告应当将其承诺向原告返还的10万元款项支付给原告，并应支付自判决生效之日起至付清之日止，按中国人民银行公布的银行同期同类贷款利率计算的利息。 至于原告要求被告返还17.2万元投资款一节，本院认为，结合本案现有证据仅能认定原告实际基于合伙事由而出资的款项数额为10万元，虽然除了前述10万元之外，原告在合伙经营期间支付了网费、租金、水电等其它相关费用，但原告并未提供充分证据证明该部分费用系其基于合伙而作为投资款性质的事实，故原告的该项主张，无充分的事实和法律根据，本院不予支持。 至于被告辩称因原告存在未按约定出资等违约行为导致其存在经济损失的情况，因双方并未对合伙期间的财务账目及盈亏进行结算，故被告不应向原告返还10万元投资款一节，本院认为，依据本案现查明的事实情况可以看出，原告与被告之间系个人合伙且双方基于合伙关系并未成立合伙企业，鉴于民法通则、合同法等相关法律中并未规定个人合伙必须经过清算等程序才能退还出资款，且被告在本案中并未提出反诉要求原告承担相应的违约责任，故被告的该项辩称理由，无充分的事实和法律根据，本院不予采信，但被告可以通过另案诉讼等方式予以解决。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告陈涛于本判决生效之日起十日内返还原告于永曌投资款10万元及利息（自本判决生效之日起至付清之日止，按中国人民银行公布的银行同期同类贷款利率计算）； 二、驳回原告于永曌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3740元，由原告于永曌负担1566元，由被告陈涛负担2174元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  崔洪梅 人民陪审员  白 燕 人民陪审员  杜莲环 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  宋晓娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。