内蒙古自治区鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0624民初1510号原告（反诉被告）王某1，公民身份号码×××，户籍所在地陕西省榆林市靖边县，现住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人谢某，鄂托克旗“148”指挥中心法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）斯某，公民身份号码×××，户籍所在地及现住址内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人吉某，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。委托诉讼代理人吴某，内蒙古伊金律师事务所律师。原告王某1诉被告斯某承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，反诉原告斯某在举证期内提起了反诉，2019年8月14日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某1及委托诉讼代理人谢某、被告斯某及委托诉讼代理人吉某已到庭参加诉讼。2019年11月18日第二次依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某1及委托诉讼代理人谢某、被告斯某及委托诉讼代理人吴某已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某1向本院提出诉讼请求：1、要求被告退还保证金15000元及新增工程款6748元，共计21748元。2、本案诉讼费用由被告承担。庭审过程中原告变更第一项诉讼请求为：要求被告支付剩余工程款共计21748元。事实和理由：2018年6月8日原、被告签订了《施工承包合同》，约定被告在位于鄂托克旗乌兰镇马新布拉格嘎查建设住房、羊棚、羊圈的工程承包给原告。双方对工程施工面积及结构、价款及结算方式、权利义务进行了明确约定，工程总价款为106112元。在履行合同过程中，经双方协商一致增加了部分工程，并约定增加工程的计算标准以《施工承包合同》为准。原告如期完成了全部工程，原、被告也对工程进行了现场验收，被告表示合格，并已投入使用。但被告一直未支付剩余工程款21748元。现原告为维护自己的合法权益诉至法院，并提出上述诉讼请求。被告斯某辩称，原告所主张的诉讼请求无法成立，其事实理由不真实。原、被告签订的《施工承包合同》比较完整，并对双方的权利义务、合同标的和价款及保证金有明确约定，但原告并未按照合同约定履行义务，工程很多地方未完工，且工程质量很差。被告于2018年10月份多次当面要求原告完成剩余工程及翻修质量不合格的建筑，而原告以种种理由推脱，导致案涉设施长时间无法投入使用，对被告的日常经营造成严重影响。被告出于无奈，2019年5月15日向原告当面提出《终止施工承包合同告知书》之后，另行委托具有资质的施工队对该房屋进行了维修，维修完之后才正常投入使用，维修总共花费38365元。被告提供的维修合同能够证明原告的工程存在问题，也证明被告为了工程的返工付出相对的维修价款，理应从保证金中扣除，不足部分被告有权向原告主张权利。所以依法驳回原告的诉讼请求。反诉原告斯某向本院提出的反诉请求：1、要求反诉被告支付反诉原告房屋维修费31505元；2、反诉诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2018年6月8日反诉原告与反诉被告签订了《施工承包合同》，约定反诉原告在位于鄂托克旗乌兰镇马新布拉格嘎查建设住房、羊棚、羊圈的工程承包给反诉被告。双方对工程施工面积及结构、价款及结算方式、权利义务进行了明确约定，工程总价款为106112元，在履行合同过程中经双方协商一致增加了部分工程，并约定增加工程的计算标准以《施工承包合同》为准。反诉原告认为，本诉起诉状中所说的不符合事实，没有法律依据。工程价款及增加工程总计为112860元，反诉原告已经支付了103000元，剩余9860元作为保证金。反诉被告未按照《施工承包合同》履行义务，工程很多地方未完工，工程质量很差等，反诉原告在2018年10月份多次要求反诉被告完成剩余工程及翻修质量不合格的建筑，反诉被告一直拖延找借口不履行义务，导致反诉原告无法投入使用新房屋。反诉被告多次违反《施工承包合同》第三条中2、3、4、6项规定。2019年5月15日反诉原告要求与反诉被告终止合同义务，书面递交《终止施工承包合同告知书》被拒收。现反诉原告找有资质的施工队，已经对该房屋进行维修，共计维修费38365元。反诉被告施工过程中，因不会做羊棚彩钢顶观赏墙承诺退还反诉原告3000元，现反诉被告剩余工程款6860元，扣除剩余工程款还下欠维修费31505元。反诉原告为维护自己的合法权益诉至法院，并提出上述反诉诉讼请求。反诉被告王某1辩称，1、反诉原告对反诉请求所述事实完全属于虚假。反诉原告未向反诉被告送达终止施工告知书，也没有承诺返还给反诉原告3000元的事实。2、本诉原告施工完毕之日已经本诉被告验收合格，并投入使用至今，且已经过了合同约定的保质期。不存在未完工、工程质量差、装修质量不合格的事实，更不存在违反《施工承包合同》中2、3、4、6项的内容情形。3、反诉原告要求反诉被告返还维修费31505元与法无据。4、反诉原告诉讼请求存在明显错误，双方的保证金已经交付完毕，不存在未支付保证金的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告王某1为证明自己的本诉主张向本院提交的证据如下：证据一、施工承包合同原件一份，证明原告与被告存在承包合同关系的事实。被告对该证据无异议。本院认为，该证据具有真实性、合法性、关联性，并且被告对该证据无异议，本院予以采信。证据二、新增工程部分照片复印件2张、花费明细一张，证明新增工程中羊棚、住房围墙、铺院施工的价款18636元的事实。被告对该证据的真实性、合法性、关联性不认可，所要证明的问题不认可，原告所要证明工程都包括在施工承包合同中。本院认为，该花费明细是原告自己的陈述,对方并没有签字确认，并且被告对原告所要证明的事实不认可，故本院不予采信。证据三、光盘一张，证明原告与被告新增工程及新增工程款18636元和旧工程的尾款3112元的事实。被告对该证据的真实性无异议，该证据能够证明工程有不达标的事实。本院认为，该证据具有真实性、合法性、关联性，并且通话中被告认可总工程价款为124800元的事实和下欠工程款两万左右的事实，本院予以采信。证据四、证人马某证言，证明2018年4月份（阳历2018年6月份）原告在被告处施工，到2018年五、六月份（具体时间不清楚）工程监工的大包已验收，当时被告母亲在场的事实。被告对证人证言的真实性、合法性、关联性均不认可。首先证人与原告有雇佣关系或合伙关系，与本案有利害关系。其次，证人证言与事实不符，被告没有委托其他人验收过，被告母亲是文盲，所以不能验收这种复杂的施工合同。本院认为，该证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。被告斯某为证明自己的本诉主张向本院提交的证据如下：证据一、施工承包合同原件一份，证明原告施工的工程出现质量问题，被告可以用保证金找他人维修或重做，并不应支付剩余保证金的事实。原告质证意见为：被告所说的可以使用保证金另找他人维修的前提是施工完工后一年内，在原告交付工程，并经被告验收合格至今已有一年多的时间，早已过了质保期。故原告对超出质保期的工程质量问题不承担责任。双方不存在保证金未支付的情形，被告为何多次提起保证金。本院认为，该证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。但被告所要证明的原告施工的工程存在质量问题的事实没有其他有效证据证明，所以本院不予支持被告所要证明的问题。证据二、旧房屋维修协议原件一份，证明原告的工程未完工，并且工程不合格，经被告多次要求完成剩余工程及翻修质量不合格的建筑，原告一直未给处理。被告无奈之下另找有资质的施工队进行维修，再达到正常使用标准，合同标的为38365元的事实。原告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，与本案无关，签订合同时间已经过了质保期。本院认为，被告已经验收原告施工的工程，并且该协议签订时已过质保期，故本院不予采信。证据三、照片22张及光盘一张，证明原告施工的工程未完工，质量不合格，被告另找有资质的施工队进行维修后达到正常使用标准的事实。原告对该证据的真实性、合法性、关联性不予认可，原告交工时被告已经验收合格，在经过一年以后被告进行翻修，与本案无关。原告是在被告的要求下安装的门窗，所以被告在照片中说明的门窗质量不合格的问题与本案无关。被告提供的照片能够证明新增工程部分确实存在的事实，包括羊棚、铺院、住房围墙（铁围墙）。上述三项施工承包合同中不存在的。本院认为，被告已经验收原告施工的工程，并且该证据证明不了原告施工的工程有质量问题的事实，故本院不予采信。证据四、手机银行转账记录截图复印件一张（包括三次转账记录），证明截止2018年8月2日工程尚未交工的事实。原告对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，被告向原告支付工程款不能证明原告没有交付工程及工程不合格的事实。此凭证能够证明，被告未向原告支付全部工程款。本院认为，该证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。但转账记录无法证明原告未交工或工程不合格的事实。反诉原告斯某为证明自己的反诉主张向本院提交的证据如下：证据一、终止施工承包合同告知书原件一份，证明因工程质量不合格，反诉原告于2019年5月15日当面告知反诉被告解除施工承包合同的事实。反诉被告对该证据的真实性、合法性、关联性不认可。没见过。本院认为，反诉原告没有其他证据证明，其已经向反诉被告送达过终止施工承包合同告知书的事实，故本院不予采信。证据二、旧房屋维修协议复印件一份，证明反诉被告的工程未完工，并且工程不合格，经反诉原告多次要求完成剩余工程及翻修质量不合格的建筑，反诉被告一直未给处理。反诉原告无奈之下另找有资质的施工队进行维修，再达到正常使用标准，合同标的为38365元的事实。反诉被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，与本案无关，签订该协议时已经过了质保期。并且施工承包合同与该协议是两份毫无关联的独立的合同。本院认为，反诉原告已经验收反诉被告施工的工程，并且该协议签订时已过质保期，故本院不予采信。证据三、照片2张，证明反诉被告施工的工程存在质量不合格的事实。反诉被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，照片中无法看出拍照时间，是反诉被告起诉之后反诉原告拍的照片，已经过了双方约定的质保期。该照片中有新工程和旧工程，不能直接反应再次维修的原因是前工程存在质量问题而导致的。被告以此作为证据予以抗辩，明显是逃避债务，不支付工程款的借口。本院认为，该照片证明不了反诉被告施工的工程存在质量不合格的事实，本院不予支持。证据四、光盘一张（视频两段，通话录音一段），证明反诉被告施工的工程不合格，导致反诉原告重新进行翻修产生31505元费用的事实。反诉被告对通话录音真实性、合法性、关联性均不认可，证人作证必须出庭，非正当理由不能出庭的，不能作为证据使用。微信语音视频的真实性、合法性无异议，关联性不予以认可，反诉被告没有承认工程存在质量问题，对该证据所要证明的问题不能直接反应出来。照片视频的拍摄时间是在质保之后，反诉被告不承担责任。本院认为，证人未出庭作证，本院不予采信。微信语音视频中反诉被告没有认可其施工的工程不合格的事实，故证明不了反诉原告所要证明的问题。照片视频拍摄时间不清楚，无法证明反诉被告施工的工程不合格的事实。反诉被告王某1未向法庭提供证据。本案经审理查明的事实为，2018年6月8日原告与被告签订了《施工承包合同》，约定被告在位于鄂托克旗乌兰镇马新布拉格嘎查马新布拉格小队建设草棚、羊棚、羊圈及住房等工程承包给原告建造。合同价款为106112元。原告于2018年6月11日开始施工，2018年7月初竣工，施工过程中双方协商一致，新增了部分工程，新增工程价款为18636元。竣工后原告向工程监工交工。被告向原告共给付了103000元工程款，下欠工程款21748元。双方约定的质保期为2019年6月15日。2019年6月26日被告与案外人王某2签订了《旧房屋维修协议》，约定被告于2018年建设的草棚、羊棚和房屋因质量问题，现承包给案外人王某2进行维修。合同价款为38365元。被告申请对涉案草棚、羊棚、羊圈及住房是否达到《施工承包合同》约定的质量要求进行鉴定，经本院委托内蒙古自治区建设工程质量检测中心进行鉴定，于2019年10月12日该中心，因该工程属于自建工程，无施工图纸和施工控制资料等原因退回鉴定。本院认为，原告与被告签订的《施工承包合同》是双方当事人真实意思表示,且内容不违反法律、行政法规的强制性规定,属合法有效的承揽合同关系。双方当事人应当按照合同约定履行相应的义务。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。当事人签订承揽合同的目的是希望承揽人完成并交付工作成果,承揽人请求支付劳务报酬的前提是承揽人按照双方的合同约定完成工作成果。本案中，原告于2018年6月11日开始施工，2018年7月初竣工，竣工后向工程监工交工，并被告投入使用至今。现被告主张工程质量有部分不合格,但质保期内，未自行进行修复或返工,且无法对涉案工程质量进行鉴定,其所提供的照片等证据并不能证明工程存在质量问题,应承担举证不能的不利后果。关于原告与被告未给付工程款的问题，首先，《施工承包合同》价款为106112元，已经给付了103000元，下欠3112元。其次，新增工程价款双方有分歧，但原告提供的通话录音中，被告认可总工程价款为124800元，下欠工程款两万元左右的事实。因此，能够认定原告主张的新增工程款18636元的事实。反诉原告在举证期限届满前提出反诉请求，要求反诉被告支付反诉原告房屋维修费31505元。庭审过程中反诉原告没有提供有效证据证明反诉被告施工的工程存在质量问题的事实，并且反诉原告与案外人王某2在涉案工程质保期过了之后签订了《旧房屋维修协议》，因此，反诉原告反诉请求不成立，本院不予支持。综上所述，被告斯某应向原告王某1支付下欠工程款21748元。驳回反诉原告斯某反诉请求。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告斯某于本判决生效之日给付原告王某1工程款21748元。二、驳回反诉原告斯某反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费172元、反诉案件受理费293元，共计465元，由被告斯某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。审判员 额尔德木图二〇一九年十二月三日书记员 莫西 也乐附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。