安徽省利辛县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1623民初324号原告:吴怀义，男，1952年3月26日出生，住安徽省利辛县。委托代理人：刘栋才，安徽皖北律师事务所律师。委托代理人：韦宝昌，安徽皖北律师事务所律师。被告：吴怀敬，男，1949年4月3日出生，住安徽省利辛县。被告：吴治春，男，1973年10月24日出生，住安徽省利辛县。委托代理人：陈保华，安徽志豪律师事务所律师。原告吴怀义与被告吴怀敬、吴治春提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月27日二次公开开庭进行了审理。原告吴怀义及原告委托代理人刘栋才、韦宝昌，被告吴怀敬、被告吴治春委托代理人陈保华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴怀义诉称：原告受雇于被告吴怀敬为吴治春建房，由于被告吴怀敬未尽到安全防范义务，致使原告从高处堕落摔伤。原告受伤后被送到中国中铁阜阳中心医院接受治疗，共花去医疗费7000多元，伤后经安徽中天司法鉴定中心鉴定，原告右上肢构成九级伤残，骨盆构成十级伤残，同时需要休息、护理、加强营养。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》及《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，原告受雇于被告吴怀敬、吴治春，由二人发放工资，应当承担赔偿责任。故请求二被告赔偿原告各项损失：1、住院伙食补助费240元；2、营养费2400元；3、误工费27000元；4、护理费8438.8元；5、伤残赔偿金88675.23元；6、交通费500元；7、鉴定费1300元；8、精神抚慰金12000元；9、重新鉴定期间各项费用943元及误工费300元，共计141797.03元。诉讼费用由二被告承担。原告针对其诉讼请求提供的证据有：证据1、原告身份证及户口簿，证明原告身份、本案诉讼主体资格及原告的赔偿标准应按安徽省城镇人口标准计算；证据2、中国中铁阜阳中心医院住院病历及医疗费用清单，证明原告住院治疗伤情及医疗实际花费具体情况；证据3、安徽中天司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告伤情经司法鉴定为九级伤残和一处构成十级伤残，伤后误工期限180天，护理期限80天、营养期限80天，支付鉴定费1300元的事实；证据4、原告女儿和被告吴治春电话通话录音资料，证明原告帮被告吴治春建厂房受伤，原告女儿和吴治春商量除了治疗费外的其他费用的赔偿，吴治春不愿意赔偿其他费用，让原告诉讼；证据5、证人吴某证言，证明证人和原告受雇于吴怀敬从事刷厂房房梁工作，工作过程中，要挪架子，吴怀敬让下去一个，原告说害怕，证人就下去了。后来要挪梯子，一挪动就歪了，原告就摔下来了的事实；证据6（二次庭审提交）、行政村证明一份，证明原告一直以农业种植为其主要生活来源；证据7（二次庭审提交）、票据五张，证明原告在重新鉴定期间发生花费实际情况。被告吴怀敬辩称：我雇佣原告盖厂房，盖厂房时候我让他从架子上下来，原告说害怕就往下一蹲从架子上摔下来导致受伤，我就叫了救护车把原告送到医院治疗，所有医疗费用都是我出的，并在原告受伤住院期间对原告生活照料周到。原告的行为属于讹诈行为，我不同意赔偿。被告吴治春辩称：1、原告没有充分证据证明被告吴治春系原告雇主，吴治春不应该承担责任，关于原告提供的电话录音，不能证明与之通话的就是被告吴治春；2、原告在从事活动中，自身没有注意危险，在移动的施工器械上滞留，自身负有重大过错，应减轻其雇主吴怀敬责任；3、原告起诉要求按城镇标准赔偿标准是错误的，原告提供的原告以农业生产为生活来源的证明，应按农村标准计算；4、原告住院期间护理费、伙食补助费一直由被告承担，不应该重复计算；5、从原告病历看，原告伤情不可能形成其鉴定所得出的九级伤残、十级伤残程度，其鉴定是在被告不知情情况下单方委托鉴定的，因此被告对鉴定结果不认可，要求了重新鉴定，原告第一次单方委托鉴定结果已经被第二次双方共同委托鉴定结果推翻，其鉴定费用应由原告承担；6、原告所要求精神抚慰金是基于第一次自行鉴定结果要求的，根据第二次结果来看，被告认为精神抚慰金应以3000元为宜。被告吴怀敬未向法庭提供证据。被告吴治春针对其主张提供的证据有：安徽东升司法鉴定所司法鉴定意见书，证明该鉴定意见书是被告对原告提交的自行委托鉴定的结果有异议，申请对原告的伤情及三期的重新鉴定，经法院委托，原、被告双方选定的鉴定机构重新鉴定的结果，推翻原告自行委托的结论。经庭审举证、质证：一、被告吴治春对证据质证意见为原告是农业户口，应按农村赔偿标准计算；对证据2质证意见为对原告病历真实性无异议，但从其病历来看，原告伤情不可能形成其鉴定所得出的九级伤残、十级伤残程度，对医疗费发票没有异议，但费用均系被告吴怀敬支付；对证据3异议为，原告鉴定是在被告不知情情况下单方鉴定的，所提供的鉴定材料未经过质证，因此被告对其鉴定结果不认可，要求了重新鉴定，经法院委托，原、被告双方选定的鉴定机构重新鉴定，鉴定结果推翻原告自行委托的结论，鉴定费应由原告自己承担；对证据4异议为，通话录音的双方身份不明，在通话过程中双方并没有表明自己身份，因此无法确认所谈论事项与本案有无关联性，也无法确认被通话一方就是被告吴治春，且从双方谈话内容来看，也看不出录音中的男子对录音中的女子所一再提出的问题予以认可和正面回应。由此从录音当中，原告的证明目的不能成立，只能说明录音中的男子对录音中女子的父亲受伤参与处理，不能说明厂房就是该男子建的；对证据5证人证言无异议，对证据6无异议，对原告伤残赔偿金及误工费应按农村标准计算；对证据7有异议，原告提供五张票据，其中一张是加油票、2张饭店菜单、一张过路费收据，对其关联性有异议，不能证明其证明目的；对原告提供的门诊检查费发票关联性有异议，原告没有提供门诊病历及检查报告单予以佐证，不能证明原告此次检查与此次受伤有关系，以上费用与本案无关。被告吴怀敬质证意见同吴治春。二、原告对被告吴治春提交的证据安徽东风司法鉴定所鉴定书鉴定结果异议为，重新鉴定时原告出院后时间过长，原告委托所做的鉴定是在原告出院三个月内做出的，真实客观，法庭应以原告自行委托的鉴定结果为准。合议庭对原告吴怀义所举证据1、2、5、6，因被告无异议，经审查，本院对其真实性、合法性、与本案的关联性合议庭予以认定。对原告所举证据3安徽中天司法鉴定所司法鉴定意见书和被告吴治春所举证据安徽东风司法鉴定所鉴定书的认定问题，经审查，原告吴怀义病历记载原告因摔伤致多处骨折，于2015年9月1日住院治疗，于2015年9月9日出院，出院医嘱要求出院后注意每3月复查X线，据骨折愈合情况进一步指导功能锻炼，原告提交的安徽中天司法鉴定所鉴定意见书系原告自行于2015年12月2日委托，该所于2015年12月4日做出了鉴定结果，结合原告的伤情及医嘱，其在出院尚不足3个月的情况下，伤情及肢体功能恢复尚不稳定，对鉴定结果有影响。被告吴治春提交的安徽东升司法鉴定所司法鉴定意见书，系被告吴治春申请，本院依法委托，原、被告双方协商确定的鉴定机构所作出的鉴定结果，其证明效力高于原告自行委托的鉴定，故合议庭对安徽东升司法鉴定所司法鉴定意见书予以认定。对原告提交的证据4电话录音，通话中反映被告吴治春同原告女儿就医药费以外的费用进行协商，吴治春对原告吴怀义系吴怀敬（吴治春父亲）找来，在其厂内仓库干活受伤无异议，吴治春表示原告受伤后，已经为原告治疗花费了近万元的费用，其他费用不愿赔偿并要求原告可到法院起诉解决，通过该录音内容结合当事人陈述和其它证据，合议庭对该证据予以认定。对原告提交的证据7中门诊检查费发票系原告在重新鉴定时，所做的必要检查，合议庭予以认定，其余票据不能反映系原告因鉴定所花费的合理费用，但考虑到原告因鉴定需要，需1人陪同，交通费及伙食费及误工损失可以酌情认定。审理查明：2015年9月1日，原告吴怀义和吴某按被告吴怀敬安排为其儿子吴治春厂内仓库房梁刷漆，约定报酬每天90元管吃两顿饭，工作过程中，需挪动梯子，吴怀义因害怕没有从梯子上下来，吴某从梯子上下来后，和吴怀敬在挪动梯子时，原告吴怀义摔下致伤。原告受伤后于2015年9月1日被送到中国中铁阜阳中心医院接受治疗，经诊断为：右肱骨外科颈骨折、右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、左耻骨支骨折、全身多发性挫裂伤，住院期间，由被告吴怀敬护理并负责住院期间的伙食费用，住院治疗8天，于2015年9月9日办理出院手续，花费医疗费7244.56元，出院后分别于2015年9月22日和2015年12月10日进行复查，花费588.69元，医疗费用由被告吴怀敬支付。2015年12月2日原告吴怀义自行委托安徽中天司法鉴定中心鉴定，原告吴怀义右上肢构成九级伤残，骨盆骨折构成十级伤残，休息期为180日、护理期和营养期分别各为80日为宜，原告支付鉴定费1300元。诉讼中，被告吴治春以原告鉴定是在被告不知情情况下单方鉴定的，所提供的鉴定材料未经过质证，提出重新鉴定申请，经双方同意协商确定，本院委托安徽东升司法鉴定所于2016年4月27日对原告伤残等级及“三期”进行了鉴定，于2016年5月11日出具司法鉴定意见，原告吴怀义2015年9月1日因摔伤致右肱骨近端骨折、右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折符合十级伤残，休息期180日，营养期60日，护理期60日，因鉴定需要，原告吴怀义支付检查费455元，鉴定费1800元由被告吴治春支付。原、被告因医疗费之外的赔偿未达成协议，产生纠纷，原告诉讼至本院，要求二被告赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金、重新鉴定期间各项费用及误工费各项损失共计141797.03元。诉讼费用由二被告承担。本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告吴怀义按照吴怀敬的安排为被告吴治春厂内仓库房梁刷漆，工作过程中，原告吴怀义从梯子上摔下受伤致十级伤残，虽被告吴怀敬陈述其雇佣行为与被告吴治春无关系，但因二被告系父子关系，原告提供的录音通话中，被告吴治春对原告在其仓库干活受伤的事实并没有否认，故被告吴治春实际也是接受劳务的一方，故二被告应共同承担侵权责任。二被告作为原告的雇主，对安全施工负有保障和管理义务，因其未提供安全施工保护设施设备，致使原告从高处摔下受伤，没有尽到安全管理义务，应承担主要责任。原告作为雇工，在没有安全防护措施和安全防护用具的情况下，应预见其在梯子高处上不下来，在挪动梯子时存在的安全风险，但其没有拒绝他人挪动梯子或采取相关安全防护措施，故应承担次要责任。故本院认为二被告吴怀敬、吴治春承担70%的赔偿责任，原告承担30%的责任。根据原告所要求的赔偿损失项目，本院认定原告方的具体损失如下：1、住院伙食补助费，因原告住院期间的伙食费用已由被告吴怀敬负担，本院不予支持。2、营养费认定为1800元（60天×30元/天）。3、误工费15330.6元（参照2015年度，安徽省农、林、牧、渔业行业标准计算，180天×85.17元/天）。4、护理费5426.72元（鉴定护理期限为60日，扣除被告吴怀敬护理的8天，104.36元/天×52天）。5、伤残赔偿金18395.7元（因原告系农村居民，参照安徽省2015度农民人均纯收入10821元计算，10821元×17年×10%）。6、交通费酌定200元。7、精神损害抚慰金，本起事故造成原告受伤致十级伤残，给原告造成一定的精神损害，本院酌定7000元。8、重新鉴定期间各项费用及误工费损失计885.34元（检查费455元、伙食补助2人1天计60元、鉴定所需交通费用按2人计200元、因鉴定2人误工损失170.34元）。9、关于鉴定费用的认定，因原告提供的鉴定书，本院不予认定，其提供的鉴定费用1300元亦不予支持。被告申请重新鉴定的费用1800元，要求由原告承担的主张，本院认为，该鉴定费是为认定原告的伤残程度而支出，应按责任分担，故由原告负担540元，被告承担1260元。综上，原告的合理损失合计为49038.36元。被告吴怀敬、吴治春应赔偿原告吴怀义49038.36元的70%即34326.85元，扣除原告应承担的540元的鉴定费，计款33786.85元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告吴怀敬、吴治春赔偿原告吴怀义营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定期间各项费用及误工费损失等合计49038.36元的70%即34326.85元，扣除原告应承担的540元的鉴定费，计款33786.85元，于本判决生效后十日内履行；二、驳回原告吴怀义的其他诉讼请求。案件受理费3136元，由原告吴怀义负担2350元，被告吴怀敬、吴治春负担786元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审 判 长  张海涛审 判 员  马汉春人民陪审员  徐永贤二〇一六年六月十三日书 记 员  张浩东附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。