上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2015）普民二(商)初字第1266号原告中冶纸业贸易(上海)有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人刘峥嵘，总经理。委托代理人许莉静，上海普世律师事务所律师。委托代理人葛晓奇，上海普世律师事务所律师。被告浙江省永康市原中贸易有限公司，住所地浙江省永康市。法定代表人陈雪莲。被告杨激，男，1976年11月2日出生，汉族，住浙江省义乌市。原告中冶纸业贸易(上海)有限公司与被告浙江省永康市原中贸易有限公司(以下简称“原中公司”)、被告杨激买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月7日受理后，依法组成合议庭，并于2016年6月15日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人许莉静到庭参加诉讼，两被告经本院公告传唤仍未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告中冶纸业贸易(上海)有限公司诉称，2012年12月12日，原告与被告原中公司签订《销售合同》一份，约定原告向被告原中公司提供总计金额为人民币XXXXXXX.8元(以下币种同)的白卡纸，合同编号为ZYXXXXXXXXXXXXX/3。2013年1月21日，原告与被告原中公司又签订《销售合同》一份，约定原告向被告原中公司提供总计金额为XXXXXXX.7元的白卡纸，合同编号为ZYXXXXXXXXXXXXX/3。以上两份《销售合同》分别对货物的数量、金额、交货时间、付款方式以及违约责任的承担作出了明确的约定。根据以上两份《销售合同》第十一条对付款方式的约定以及第一条销售货品内容的备注，被告原中公司应以现汇方式支付相应货款总金额的30%，剩余货款付指定银行四个月商业承兑汇票，商票到期后需方兑付。为了保证原告和被告原中公司签订的销售合同的顺利履行，原告和被告杨激于2012年11月13日签订了《最高额抵押合同》，抵押担保的主债权自2012年11月7日起至2015年11月16日止被告原中公司与原告所签订的一系列购销合同及由购销合同产生的债权文书而产生的原告债权。担保的最高债权额不超过XXXXXXXXX元。抵押物为被告杨激名下位于浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室房产、浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室土地使用权及浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室地下车库土地使用权，上述抵押物已办理了抵押登记。上述两份《销售合同》均签署于保证期间，所产生的债权亦属于抵押担保范围内。同时，被告杨激于2012年12月1日向原告出具了《个人担保书》，其自愿为被告原中公司与原告订立的主合同项下的全部债务向原告提供连带保证责任。上述合同签订后，原告按约履行了合同的全部义务。被告原中公司作为付款人于2012年12月25日向原告出具一张编号2/XXXXXXXX/XXXXXXXX，票面金额为XXXXXXX元，收款人为原告，到期日为2013年5月5日的商业承兑汇票，以该商业承兑汇票对应支付ZYXXXXXXXXXXXXX/3合同70%的货款；被告原中公司作为付款人于2013年2月17日向原告又出具一张编号为2/XXXXXXXX/XXXXXXXX,票面金额为XXXXXXX元，收款人为原告，到期日为2013年6月17日的商业承兑汇票。以该商业承兑汇票对应支付ZYXXXXXXXXXXXXX/3号合同70%的货款。上述两张商业承兑汇票到期后，原告委托中信银行上海分行向被告原中公司委托的付款银行—中国民生银行上海分行提示付款，并于2013年7月9日收到该行出具的《中国民生银行上海分行拒绝付款理由书》，拒绝理由为无款支付。根据《销售合同》第十四条约定若被告原中公司逾期付款的，应按照《销售合同》第十四条未付金额的每日千分之五向原告偿付逾期付款违约金并赔偿原告因此造成的其他损失。被告杨激应按照《最高额抵押合同》及《个人担保书》的规定承担保证责任。原告按约履行了合同的全部义务，被告原中公司尚欠货款XXXXXXX元至今未付，故原告起诉至法院请求：1、判令被告原中公司向原告中冶纸业贸易(上海)有限公司支付货款XXXXXXX元，并支付自2013年5月6日起至判决生效日止的违约金(以XXXXXXX元为基数，按每日千分之一计算)；2、判令被告原中公司向原告中冶纸业贸易(上海)有限公司支付货款XXXXXXX元，并支付自2013年6月18日起至判决生效之日止的违约金(以XXXXXXX元为基数，按每日千分之一计算)；3、判令被告原中公司赔偿原告中冶纸业贸易(上海)有限公司为实现债权而支付的律师费损失290000元；4、判令被告原中公司如不履行上述付款义务，原告有权将被告杨激所有的坐落于浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室房产、浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室土地使用权及浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室地下车库土地使用权折价，或者以拍卖、变卖房产及土地使用权所得价款优先受偿，不足部分由被告杨激承担连带清偿责任。审理中，原告明确诉讼请求为：1、判令被告原中公司向原告中冶纸业贸易(上海)有限公司支付货款XXXXXXX元；2、判令被告原中公司向原告中冶纸业贸易(上海)有限公司支付违约金(以XXXXXXX元为基数，从2013年5月24日起至判决生效之日止，按每日千分之一计算)；3、判令被告原中公司向原告中冶纸业贸易(上海)有限公司支付货款XXXXXXX元；4、判令被告原中公司向原告中冶纸业贸易(上海)有限公司支付违约金(以XXXXXXX元为基数，从2013年7月30日起至判决生效之日止，按每日千分之一计算)；5、判令被告原中公司向原告中冶纸业贸易(上海)有限公司赔偿原告为实现债权而支付的律师费损失290000元；6、诉请6与原诉请4一致。被告原中公司、被告杨激未作答辩。经审理查明，2012年12月12日，原告作为供方、被告原中公司作为需方签订《销售合同》一份，内容：被告向原告购买纸张一批；金额为XXXXXXX.8元；数量为1186.08吨；交(提)货时间为2012年12月31日前；付款(结算)方式为2012年12月31日以现汇方式支付货款总金额的30%，剩余货款付指定银行四个月商业承兑汇票，商票到期后被告原中公司兑付。2013年1月21日，原告与被告原中公司又签订一份《销售合同》，合同约定：被告向原告购买纸张914.85吨，总计金额为XXXXXXX.7元；交(提)货时间为2013年1月31日前；付款(结算)方式为2013年1月31日前以现汇方式支付货款总金额的30%，剩余货款付指定银行四个月商业承兑汇票，商票到期后被告原中公司兑付。上述两份合同均约定：被告原中公司逾期付款的，应按未付金额的每日千分之五向原告偿付逾期付款违约金并赔偿原告因此造成的其他损失；违约方应承担违约责任，并且自违约方违反本合同约定及法定义务之日起，其余后向守约方支付的任何款项按以下顺序清偿：(1)守约方为实现权利而支付的费用(包括但不限于律师费、差旅费、通讯费等费用)；(2)利息或违约金、损失赔偿金；(3)货款本金。2012年11月13日,原告(抵押权人、乙方)与被告杨激(抵押人、甲方)签订《最高额抵押合同》，合同约定：为确保被告原中公司与原告双方签订的《购销合同》及由购销合同产生的债权文书的履行，保障乙方权利的实现，经乙方同意，并且甲方杨激愿意以其所有的房产，作为被告原中公司债务履行之担保抵押给乙方，在抵押期限内，甲方杨激拥有抵押物的使用权。第一条：抵押人提供的抵押财产是房产……；第二条：担保的主债权及担保范围(本项甲方、乙方系指主合同的甲方、乙方)；抵押担保的主债权：自2012年11月7日起至2015年11月6日止甲方、乙方之间所签订的一系列购销合同及由购销合同产生的债权文书而形成的乙方的债权；甲方、乙方在上述期间发生的一切购销合同及由购销合同产生的债权文书(包括但不限于购销合同、由购销合同产生的还款协议、订货确认单、出货单，对账单、确认函、收据等单据)为本抵押合同的主合同；本合同项下担保的最高债权额不超过壹仟壹佰捌拾万元；抵押人担保的范围为主合同项下货款及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费(或仲裁费)、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保险费及其他费用；下列任一情况出现时，乙方作为抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物，并以所得价款优先受偿：(1)甲方(债务人、抵押人)未按时足额偿还债权或利息；(2)……；抵押物清单：1、杨激名下坐落于嘉兴市万盛家园23幢2室房产(房屋所有权证编号：嘉房权证禾字第XXXXXX**号)；2、杨激名下坐落于浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室土地使用权(土地使用权证编号：嘉土国用(2012)第520578)；3、杨激名下坐落于浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室地下车库土地使用权〔土地使用权证编号：嘉土国用(2012)第520581〕；抵押人与抵押权人双方确认，截止在本合同签订之日，抵押财产的价值为壹仟壹佰捌拾万元整。同日，原告与被告杨激对上述《最高额抵押合同》办理了公证手续。2012年11月23日，原告与被告杨激对上述抵押物办理了抵押登记手续，2012年12月1日，被告杨激出具《个人担保书》一份，内容：保证人杨激自愿为被告原中公司完全履行其与原告已订立的或即将订立的所有合同(主合同)项下的全部义务向原告提供连带责任保证，保证责任范围：保证债务人完全履行主合同项下全部义务，及因不履行或不完全履行主合同而应向原告支付的货款本金、利息、费用、违约金、损害赔偿金及原告为实现债权的费用等；保证责任期间为两年，自主债务履行期届满之日起计算；本保证为连带的、无条件的、不可撤销的，独立的，本保证的效力不受主合同效力的影响。不因主合同无效而无效，保证人对债务人因主合同无效而应承担的责任承担连带责任。原告已按约履行了交货义务，被告原中公司也出具了收货确认单。2012年12月23日、2013年3月20日，原告开具了以被告原中公司为购货单位、金额总计分别为XXXXXXX.79元和XXXXXXX.7元的上海增值税专用发票。2012年12月25日，被告原中公司开具了一张其作为付款人，原告作为收款人的商业承兑汇票，票据到期日为2013年5月5日，金额为XXXXXXX元。2013年2月17日，被告原中公司又开具一张其作为付款人，原告作为收款人的商业承兑汇票，票据到期日为2013年6月17日，金额为XXXXXXX元。2013年5月23日，案外人中国民生银行上海分行将上述金额为XXXXXXX元的商业承兑汇票予以退票，理由为过期。2013年7月29日，中国民生银行对上述金额为XXXXXXX元的商业承兑汇票出具拒绝付款理由书，拒付理由为无款支付。另查明，2015年12月2日，原告与上海普世律师事务所签订《民事案件聘请律师合同》，合同约定：上海普世律师事务所指派葛晓奇律师、许莉静律师作为本协议法律服务事项的承办律师，代理原告诉被告买卖合同纠纷案件；根据《上海市律师服务收费政府指导价标准》等相关规定，原告支付律师代理费290000元。为此，上海普世律师事务于2016年2月26日开具了金额总计为290000元的上海增值税专用发票。审理中，原告表示，2014年5月16日，其曾通过公司业务员向被告杨激交付《公函》一份，要求其根据《个人担保书》承担连带担保责任，但未提供任何证据予以证明交付事实。以上事实，由原告提供的销售合同、上海增值税专用发票、出库单、收货确认单、《民事案件聘请律师合同》、《个人担保书》、庭审笔录等为证。本院认为，在两被告未到庭抗辩并提供相反证据否定的情况下，原告提供的证据能够相互印证证明其主张的事实，故本院予以认定。原告与被告原中公司之间签订的销售合同合法有效，双方应当予以恪守。原告已依约交付了货物，但被告原中公司却未按约支付相应的货款显属违约，应依法承担违约责任。由于原告自愿将计算逾期付款违约金的起始日期分别调整为2013年5月24日及2013年7月30日，已晚于合同约定的最后付款期限，且又将违约金的计算标准调低为每日千分之一，于法有据，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对于原告聘请律师而支付的律师费，由于销售合同对此均作出过约定，且也未违反国家的相关法律规定，故对该项诉请，本院予以支持。被告杨激愿意以XXXXXXXX元为限将其名下的房产(包括地下车库)及相应国有土地使用权为上述销售合同作抵押担保，于法不悖，故对原告的该项诉请，本院予以支持。此外，作为连带保证人的被告杨激在担保书中明确约定保证责任期间为主债务履行期届满之日起两年，由于两张商业承兑汇票的到期日分别为2013年5月5日和2013年6月17日，而原告并未提供充分证据证明其在上述期限起两年内曾向被告杨激主张过保证责任，故对原告的该项诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江省永康市原中贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中冶纸业贸易(上海)有限公司货款人民币XXXXXXX元；二、被告浙江省永康市原中贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中冶纸业贸易(上海)有限公司违约金(以人民币XXXXXXX元为基数，从2013年5月24日起至判决生效之日止，按每日千分之一计算)；三、被告浙江省永康市原中贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中冶纸业贸易(上海)有限公司货款人民币XXXXXXX元；四、被告浙江省永康市原中贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中冶纸业贸易(上海)有限公司违约金(以人民币XXXXXXX元为基数，从2013年7月30日起至判决生效之日止，按每日千分之一计算)；五、被告浙江省永康市原中贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告中冶纸业贸易(上海)有限公司律师费损失人民币290000元；六、若被告浙江省永康市原中贸易有限公司届期不履行上述判决主文第一、二、三、四、五条所确定的付款义务，则原告中冶纸业贸易(上海)有限公司可与被告杨激协议，以坐落于浙江省嘉兴市万盛家园23幢2室房屋(包括地下车库)及相应国有土地使用权折价，或者以拍卖、变卖上述财产所得的价款在人民币XXXXXXXX元的范围优先受偿，上述财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过人民币XXXXXXXX元的部分归被告杨激所有，不足部分由被告浙江省永康市原中贸易有限公司继续清偿；七、对原告中冶纸业贸易(上海)有限公司的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币75640元，财产保全费人民币5000元，公告费人民币560元，三项合计人民币81200元(原告已预付)，由两被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  倪 斌人民陪审员  蒋建萍人民陪审员  陈玉凤二〇一六年八月二十五日书 记 员  徐 红附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。