河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21951号上诉人（原审原告）：郑州银根投资担保有限公司，住所地郑州市金水区农业路南经三路西英特大厦5层501－513号。法定代表人：郭永红，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：闻辉，河南科迪律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郑州双吉星家具有限公司，住所地郑州市中原区须水街道三十里铺村。法定代表人：梁耀彬，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：文韶华，河南铭树律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张小三，男，汉族，1953年11月2日出生，住河南省巩义市。被上诉人（原审被告）：陈爱香，女，汉族，1960年6月15日出生，住郑州市金水区。被上诉人（原审被告）：师蛟，男，汉族，1975年12月14日出生，住河南省漯河市源汇区。被上诉人（原审被告）：杨扎根，男，汉族，1971年12月1日出生，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：张青磊，河南陆达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈延伟，男，汉族，1976年3月9日出生，住河南省漯河市源汇区。被上诉人（原审被告）：王晓波，男，汉族，1981年9月7日出生，住河南省清丰县。被上诉人（原审被告）：刘伟，男，汉族，1975年5月10日出生，住河南省漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：陈瑞丽，女，汉族，1974年10月6号出生，住河南省漯河市源汇区。被上诉人（原审被告）：王淑娟，女，汉族，1980年4月6日出生，住郑州市。上诉人郑州银根投资担保有限公司（以下简称银根公司）、郑州双吉星家具有限公司（以下简称双吉星公司）因与被上诉人张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟追偿权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初10590号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。本院审理过程中，上诉人银根公司于2019年12月13日向本院提出撤回上诉申请。经审查，银根公司在本案审理期间提出撤回上诉的请求，不违反法律规定，本院作出（2019）豫01民终21951号民事裁定予以准许。双吉星公司上诉请求：1.依法改判郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初10590号民事判决书第一项，改判为上诉人向被上诉人支付代偿本金5204947.91元及利息（利息从2018年1月11日起，以5204947.91元为基数，按年利率24%计算，计至该债务履行完毕之日止，上诉人在被上诉人处的保证金750000元应在上述款项中予以折抵）；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对于本案被上诉人代偿的复利83483.2元由上诉人承担无事实及法律依据。本案中，郑州银行股份有限公司纬二路支行并未通过法律途径诉请上诉人要求支付复利，且上诉人认为复利的计算并无事实及法律依据。被上诉人并未通知上诉人直接将该笔费用进行代偿，已经侵犯了上诉人的抗辩权利，后被上诉人又通过诉请要求上诉人承担复利并无事实及法律依据。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。银根公司针对上诉人双吉星公司的上诉辩称：一、一审认定事实清楚，一审法院已于2019年10月14日作出（2019）豫0105民初10590号民事裁定书一份，就保证金75万元重复扣除已经予以补正。上诉人双吉星公司的上诉请求要求再次扣除保证金75万元明显不合理，上诉人双吉星公司也没有就该部分缴纳二审诉讼费。二、上诉人双吉星公司提出的上诉理由关于复利83483.2元与本案的追偿权纠纷无关，郑州银行纬二路支行计算的复利是按照《小企业借款合同》的约定计算的，郑州银行纬二路支行计算的利息、复利及罚息之和是没有超过年利息24%的法律规定，并没有不当之处，一审法院就该部分判决并无不当。综上，请求二审法院驳回上诉人双吉星公司的上诉请求。杨扎根针对上诉人双吉星公司的上诉辩称：对双吉星公司的上诉请求没有异议。被上诉人张小三、陈爱香、师蛟、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟均未到庭答辩。银根公司向一审法院起诉请求：1.判令被告双吉星公司支付原告代偿款5288431.11元及利息17628元（该利息以5288431.11元为基数，按月息2％暂计算到起诉之日止；），以上共计5306059.11元。并支付从起诉之日到实际支付之日止逾期还款利息；2.其他被告对上述款项承担连带保证责任；3.确认原告对被告杨扎根所有的位于郑东中央××0801金水东路7号鑫苑.中央花园东区6号楼8层0801号的房产在上述债务数额内享有优先受偿权；4.确认原告对被告陈爱香、张小三所有的位于金水区南阳路258号7号楼3单元1层25号的房产在上述债务数额内享有优先受偿权；5.确认原告对被告张小三所有的位于金水区××院××楼××单元××号的房产在上述债务数额内享有优先受偿权；6.判令各被告赔偿原告为实现追偿权而支出的律师代理费82000元；7.本案的诉讼费、保全费、公告费、邮寄费等用由各被告承担。一审法院认定事实：2015年1月20日，郑州银行股份有限公司纬二路支行（以下简称贷款人）与被告双吉星公司签订了《小企业借款合同》（合同编号为郑银小企业借字第01120150010106294号）一份，主要约定：被告双吉星公司向贷款人借款500万元整，借期从2015年1月20日起至2016年1月19日止，借款利率为人民银行公布的基准利率上浮30%执行，本合同项下的执行贷款利率7.28%；被告双吉星公司用按期付息一次还本的还款方式偿还贷款本息，本合同项下贷款按月，共分12期偿还（利息或本息）；利息逾期的，贷款人自逾期支付利息之日起按约定的逾期罚息率计收复利；计收罚息和复利，借款发生逾期，被告双吉星公司应自借款本息逾期之日起向贷款人支付罚息，罚息利率按本合同执行利率乘壹点五（执行利率×1.5）；合同还约定了其他事项。2015年1月20日，原告与被告双吉星公司签订了《委托保证合同》一份，主要约定：就被告双吉星公司向郑州银行股份有限公司纬二路支行申请流动资金贷款500万元，期限从2015年1月20日起至2016年1月19日止，原告同意接受被告双吉星公司的委托，为上述债务承担连带保证责任。原告向被告双吉星公司追偿债务的范围：1.原告因承担保证责任而向贷款人偿付的所有金额及实际发生的费用（包括但不限于借款本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金及向贷款银行或第三方偿付的与追偿该项贷款有关的诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、公告费、鉴定费等）；2.原告自垫款之日起直到上述款项全部清偿之日止，就向贷款人垫付的所有金额按银行同期货款利率向被告双吉星公司计收利息；原告按日垫款金额的5‰乘以实际垫款天数向被告双吉星公司计收违约金。合同另对其他事项作出约定。2015年1月20日，郑州银行股份有限公司纬二路支行与原告、被告师蛟、陈延伟、陈瑞丽、王淑娟签订了《保证合同》（合同编号为郑银保字第09120150010093752号）一份，主要约定：原告为郑州银行股份有限公司纬二路支行与被告双吉星公司于2015年1月20日签订的编号01120150010106294的《小企业借款合同》提供保证，保证方式：连带责任保证。保证期间为自主合同债务人履行债务期限届满之日起三年，主债权展期的，保证期间自展期协议约定债务人履行债务期限届满之日起三年，保证范围：包括主债权的本金、利息、手续费、违约金、损害赔偿金以及为实现债权而产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、保全费、公告费等）。合同中另对各方权利和义务、违约等事项作出约定。2015年1月20日，原告与被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟签订了一份《反担保（保证）合同》，主要约定有：鉴于被告双吉星公司与郑州银行股份有限公司纬二路支行签订的借款合同（借款金额为500万元，借款合同编号为01120150010106294），原告与被告双吉星公司已签订《委托保证合同》，原告为被告双吉星公司提供保证金额为500万元的保证担保；被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟自愿向原告提供保证反担保；保证方式：连带责任保证；保证范围：1.被告双吉星公司在《借款合同》项下应付的全部款项（包括但不限于全部主债权、利息（包括复利和罚息）、手续费、违约金、损害赔偿金）；2.原告实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；保证期限为自本合同生效之日起至《借款合同》履行期限届满之日后三年止；若被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟不履行或不完全履行本反担保保证合同约定的还款义务，超过约定还款时间的，每延长一日还款，被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟须向原告支付相当于逾期还款额的千分之五的违约金，直到还清为止。合同另对其他事项做出约定。2015年1月20日，张小三、陈爱香与原告和郑州双吉星公司签订《房产抵押反担保合同》，约定张小三、陈爱香愿意以其房产向原告提供反担保，房屋位于金水区××院××楼××单元××（抵押价值××）和××区××路××楼××单元××号（抵押价值102.34万元）、信用担保341.64万元。上述抵押房屋已于2015年1月23日在房管部门办理抵押登记。2015年1月20日，杨扎根与原告和郑州双吉星公司签订《房产抵押反担保合同》，约定杨扎根愿意以其房产向原告提供反担保，房屋位于中央××0801（抵押价值177.85万元）、信用担保322.15万元。上述抵押房屋已于2015年1月26日在房管部门办理抵押登记。郑州银行股份有限公司纬二路支行向原告出具的二份代偿证明，主要载明：我行与被告双吉星公司于2015年1月20日签订编号为郑银小企业借字第01120150010106294的《借款合同》，原告于2015年1月20日为被告双吉星公司的本笔贷款签订了编号为郑银保字第09120150010093752号的《担保合同》，担保合同约定由原告对该笔借款承担连带责任保证。依据上述《借款合同》约定，我行向被告双吉星公司足额发放了贷款500万元。贷款发放后，被告双吉星公司出现了经营不善，贷款未按期偿还，在我行催收被告双吉星公司及担保人还款后，被告双吉星公司仍不予还款。我行依据《担保合同》约定，于2016年9月28日，扣划了原告在我行的保证金74295.39元，用以偿还我行贷款利息；于2016年12月30日，扣划了原告在我行的保证金191138.84元，用以偿还我行贷款利息。原告向郑州银行股份有限公司纬二路支行承担保证责任后，向被告追偿未果，原告于2017年向一审法院提起诉讼，要求被告双吉星公司支付其代偿款225817.23元，其他被告承担连带责任2017年8月29日，一审法院做出(2017)豫0105民初9309号民事判决：一、被告郑州双吉星家具有限公司于判决生效后十日内向原告郑州银根投资担保有限公司支付代偿款本金225817.23元及相应利息（以225817.23元为基数从2017年3月10日起按年利率24%计算至实际偿还之日止利息）。二、被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟对本判决第一项承担连带清偿责任。被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟承担连带清偿责任后，有权向被告郑州双吉星家具有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4687元，保全费1649元，共计7263.5元，由被告郑州双吉星家具有限公司、张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽及王淑娟负担。该判决生效后，被告杨扎根于2017年11月28日向原告支付代偿本金225817.23元及利息合计263764元、案件受理费及保全费共计7263元。2018年1月12日，郑州银行股份有限公司纬二路支行向原告出具的代偿证明，主要载明：我行与被告双吉星公司于2015年1月20日签订《借款合同》，并与担保人双吉星公司签订了《担保合同》，约定由担保人对该笔借款承担连带责任保证。上述合同签订后，我行向被告双吉星公司足额发放了贷款500万元。因债务人出现违约情形，我行依据《担保合同》约定，于2018年1月11日，扣划了原告在我行的保证金6038431.11元，用以代为偿还债务人在主合同项下的债务，其中债务本金500万元、利息954947.91元、复利83483.2元。被告郑州双吉星家具有限公司在原告处的保证金为75万元。一审法院认为，被告张小三、陈爱香、师蛟、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃了答辩和质证的权利，不影响一审法院根据现有的证据及查明的事实依法做出判决。涉案《小企业借款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》及《反担保（保证）合同》均系各方当事人的真实意思表示，合法有效，且不违反法律、法规强制性规定，合法有效，各方均应全面履行各自的合同义务。原告为被告双吉星公司向郑州银行股份有限公司纬二路支行贷款提供连带责任保证，借款期限到期后，被告双吉星公司未按照《小企业借款合同》约定向郑州银行股份有限公司纬二路支行偿还借款本息，原告向郑州银行股份有限公司纬二路支行代偿6038431.11元。根据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，原告向郑州银行股份有限公司纬二路支行承担保证责任后，有权向被告双吉星公司追偿。扣除被告双吉星公司在原告处的保证金75万元，原告要求被告郑州双吉星家具有限公司支付其代偿款5288431.11元，一审法院予以支持。对于被告杨扎根的还款263764元是利息还是本金的问题，郑州银行股份有限公司纬二路支行向原告出具代偿证明显示：我行于2016年9月28日，扣划了原告在我行的保证金74295.39元，用以偿还我行贷款利息；于2016年12月30日，扣划了原告在我行的保证金191138.84元，用以偿还我行贷款利息。原告依据该代偿证明形式追偿权，该证据能够证明上述代偿款项为银行利息。被告杨扎根辩称其代偿的263764元系本金及利息，不能成立，一审法院不予采纳。关于违约金的部分，根据原告与被告双吉星公司签订《委托保证合同》第五条第一款第二项的约定原告自垫款之日起直到上述款项全部清偿之日止，就向贷款人垫付的所有金额按银行同期货款利率向被告双吉星公司计收利息；原告按日垫款金额的5‰乘以实际垫款天数向被告双吉星公司计收违约金。《委托保证合同》中关于利息和违约金部分约定比例过高，原告要求被告双吉星公司按年利率24%计算至实际偿还之日止利息的诉讼请求，一审法院予以支持。被告杨扎根以其所有的位于郑东中央××0801金水东路7号鑫苑.中央花园东区6号楼8层0801号的房产为涉案债务提供抵押担保、被告陈爱香、张小三以其所有的位于金水区南阳路258号7号楼3单元1层25号的房产、被告张小三以其所有的位于金水区××院××楼××单元××号的房产为涉案债务提供抵押担保，并已在房管部门办理抵押登记，该抵押行为合同有效。原告对上述抵押物在上述债务数额内享有优先受偿权。原告要求确认其对上述抵押房产在上述债务数额内享有优先受偿权，符合法律规定，一审法院予以支持。2015年1月20日，原告与被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟签订的《反担保（保证）合同》约定保证范围包括原告实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），故原告要求被告承担律师费82000元，符合双方合同约定，但应包含在支付的年利率24%之内，故原告请求支付律师费82000元，一审法院不予支持。被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟自愿为原告向被告双吉星公司与郑州银行股份有限公司纬二路支行借款的保证提供反担保，反担保保证期间为《借款合同》履行期限届满之日后三年止。故原告承担保证责任后，有权向被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟追偿。故原告要求被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，证据充分，一审法院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告郑州双吉星家具有限公司于判决生效后十日内向原告郑州银根投资担保有限公司支付代偿款本金5288431.11元及利息（利息从2018年1月11日起，以5288431.11元为基数，按年利率24%计算，计至该债务履行完毕之日止）。二、被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟对本判决第一项承担连带清偿责任。被告张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟承担连带清偿责任后，有权向被告郑州双吉星家具有限公司追偿。三、确认原告郑州银根投资担保有限公司对被告杨扎根所有的位于郑东中央××0801金水东路7号鑫苑.中央花园东区6号楼8层0801号的房产在上述债务数额内享有优先受偿权。四、确认原告郑州银根投资担保有限公司对被告陈爱香、张小三所有的位于金水区南阳路258号7号楼3单元1层25号的房产在上述债务数额内享有优先受偿权。五、确认原告郑州银根投资担保有限公司对被告张小三所有的位于金水区××院××楼××单元××号的房产在上述债务数额内享有优先受偿权。六、驳回原告郑州银根投资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费49516元，保全费5000元及公告费560元，由被告郑州双吉星家具有限公司、张小三、陈爱香、师蛟、杨扎根、陈延伟、王晓波、刘伟、陈瑞丽、王淑娟负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，银根公司代偿的复利是经生效判决确定的事实，750000元保证金也已经予以了扣除，双吉星公司的上诉没有事实和法律依据，依法不能成立。综上所述，双吉星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1887元，由郑州双吉星家具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄跃敏审判员  刘泽军审判员  贾建新二〇一九年十二月二十日书记员  李明玉