太原市万柏林区人民法院民事判决书（2016）晋0109民初1295号原告：河北新万景风景园林工程有限公司。法定代表人：张某。委托诉讼代理人：马某，河北三言律师事务所律师。被告：太原晋善房地产开发有限公司。法定代表人：王某，董事长。委托诉讼代理人：邓某，北京中伦文德太原律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵某，北京中伦文德太原律师事务所律师。原告河北新万景风景园林工程有限公司（以下简称新万景园林工程公司）与被告太原晋善房地产开发有限公司（以下简称晋善房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新万景园林工程公司的委托诉讼代理人马某与被告晋善房地产公司的委托诉讼代理人邓某、赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河北新万景风景园林工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款3730721.91元及从2015年11月5日按银行同期贷款利率计算至被告付清全部工程款之日止的利息。2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2014年7月15日，原告和被告签订《园林绿化施工合同》，合同约定原告在太原市××区"太原中国铁建国际城"进行园林绿化施工，建筑面积约19000平方米，工期为2014年7月23日-2014年10月31日，合同价格为5950000元。合同签订后原告按约定进场施工，但是因被告要求变更设计图纸，造成原告大量施工人员和管理人员无法正常施工，原告只好留下必要的管理人员等待被告图纸出来。2015年5月7日，原、被告签订补充协议，协议约定合同价格为8597815.15元。签订补充协议后，原告积极组织人员进行施工，原告于2015年7月17日将所建工程建设完毕并经各方竣工验收合格。2015年11月5日，原告将所建绿化工程全部移交给被告。施工期间被告陆续向原告支付工程款570066.45元，原告于2015年11月14日依据合同规定向被告发出《工程结算书》，按图纸和实际施工计算工程造价为9688826.86元，但被告一直没有答复。2016年3月7日，原告再次向被告发出《工程结算书》可被告仍然没有任何答复，被告应当向原告支付工程结算款和延误工期的损失、退还施工进度保证金共计3730721.91元。原告特向人民法院起诉，请人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告晋善房地产公司辩称，本案的工程尚未进行竣工结算，根据施工合同约定，工程在竣工结算后才支付全部工程款，被告目前不应当向原告支付剩余工程款，本工程目前没有进行最终结算，被告对原告主张的工程款金额不予认可，原告向被告主张的剩余工程款中包含了质保金，根据工程质保协议的约定，目前工程处于质保期间，原告要求被告支付的剩余工程款中应当扣除质量保证金，且质保金的退还不属于本案的受理范围，应当另案诉讼。被告公司进行股东变更，被告不能确认是否收到了原告寄送的工程结算资料，但被告一直未停止工程竣工结算工作，并持续多次通过邮寄书面文件、电话、短信等方式进行竣工结算，而原告故意推诿不配合被告办理结算手续。原、被告双方对工程量及工程造价存在争议，双方协商不成的情况下，请求第三方鉴定机构进行鉴定。原告所提延误工程损失属于工期索赔的范畴，原告应当就该请求提供相应证据且得到被告承认；利息损失是按2015年工程交工后来算的，但该利息合同并未明确约定，且利息的主张并未缴纳相应诉讼费用，故被告认为不应当向原告支付利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了当庭质证。原告向本院提交了如下证据：1、原、被告签订的施工合同；2、园林绿化合同补充协议；该两份证据证明双方存在合同关系；3、竣工验收证明书，证明双方约定的工程已竣工；4、工程交接单，证明原、被告已对工程进行交接，该园林已投入使用；5、工程竣工结算书，证明原告向被告提供了该工程结算金额及结算价；6、统一收据，证明原告向被告支付过履约保证金；7、工期延误损失证明，证明工期延误给原告造成了损失。被告对原告提供的证据1、2、3、4、6无异议；证据5认为是原告单方提交的内容及金额，被告股东变更不能确定是否收到该文件，且该金额属于单方测算，不予认可；对证据7认为是原告单位测算的数字，对证据的内容及数字来源均不认可。被告向本院提交了如下证据；1、《太原中国铁建国际城售楼部园林绿化施工合同》；2、《太原中国铁建国际城售楼部园林绿化施工合同补充协议》；证据1、2证明合同约定的施工范围是项目售楼部园林绿化施工，工程未进行竣工结算，剩余工程款尚不具备支付条件。工程款内已经包含了相应的工程损失，工程竣工结算应当经过审计，被告主张审计有合同依据；3、竣工验收报审表；4、竣工验收证明书；5、工程交接单；证据3、4、5证明原、被告双方仅对已完工程的质量进行验收，未对工程量和工程价款进行结算，原告主张支付的剩余工程款金额没有依据；6、质量保修书，证明本案审理过程中标的工程正处于质保期内。根据合同约定，被告在质保期满后才能将工程总价款5%的质保金支付给原告。原告主张向其支付的剩余工程款中应扣除质保金部分，该质保金和原告所述履约金不同。7、《关于推进售楼部园林绿化工程结算审核工作的通知》和快递单；8、《关于中国铁建太原国际城项目售楼处园林景观工程结算工作的函》和快递单；9、中铁负责人王天斌与被告负责人李毅生的短信聊天记录；证据7、8、9证明工程竣工验收后，原、被告双方对工程量、工程结算存在争议，被告多次催促原告办理结算手续但原告故意推诿，不配合办理竣工结算手续。原告对被告提供的证据1、2真实性无异议，对其所证明的内容有异议，该工程已经验收并投入使用，且已符合结算条件并进行了相关结算资料交接，应当符合支付结算工程款的情况；对证据3、4、5的真实性无异议，对证明内容有异议，认为原、被告双方已进行过竣工验收，对工程的具体工程量已经进行了签章验收，原告提交的竣工结算报告中的数据就是依据竣工图以及施工工程价格进行的结算所得；对证据6的真实性无异议，对证明目的不认可，认为被告长期拒不结算，给原告造成严重经济损失，被告不守信的情况足以让原告认为被告拒绝支付其相应的质保期部分的工程款，因此原告一并主张被告支付全部工程款；对证据7、8、9未予质证也不予认可。结合庭审中原告新万景园林工程公司与被告晋善房地产公司对案件事实的陈述，对于双方提供证据，双方对真实性无争议的，本院予以认可。对于原、被告提交证据所要证明的待证事实，本院综合全案酌情予以认定。本院经审理认定事实如下：2014年7月15日，原告新万景园林工程公司（承包人）与中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司（发包人）签订《太原中国铁建国际城售楼部园林绿化施工合同》，合同约定，由原告新万景园林工程公司对中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司发包的位于太原市北临南内环街西口的太原中国铁建国际城进行园林绿化施工，建筑面积19000㎡，工程范围包括施工图范围内的园林、景观、道路、外线给排水及电气等施工蓝图及清单包含的所有内容；合同工期为2014年7月23日-2014年8月25日完成与道路相关工作内容；2014年8月26日-2014年9月30日完成种植（树木）、道路相关工作的全部工作内容；2014年10月1日-2014年10月31日完成种植（树木）。工程质量标准为合格；合同价款5950000元。在附件的工程质量保修书中，约定质量保修期为2年。2014年8月28日，原告新万景园林公司向中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司交纳履约保证金100000元。在原告施工过程中，2#地块售楼部绿化工程因设计方案发生较大变更，2015年5月7日，原告与中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司签订了中国铁建太原国际城售楼部园林绿化合同补充协议一，协议约定，合同价款由原合同5950000元，变更为8597815.15元。合同签订后，原告依照合同约定进行园林绿化工程施工，施工期间为2014年7月23日至2015年6月20日。2015年7月17日，建设单位中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司、监理单位太原理工大学工程有限公司中国铁建太原国际城项目监理部、设计单位北京钜祥装饰工程设计有限公司、施工单位河北新万景风景园林工程有限公司就中国铁建太原国际城售楼部园林景观工程共同签署了竣工验收证明书，该工程建筑面积为18931平米，工程造价8597815.15元，工程内容及检查情况为1、道路铺装工程，2、种植工程，3、给排水工程，4、电气工程，5、园林景观、小品工程等项目全部合格，同意验收。同日，中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司与原告新万景园林工程公司签订了质量保修书，约定保修期为2年。工程施工期间，中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司向原告支付工程款五笔，分别为2015年1月30日支付2154709.19元，2015年5月13日支付606561.98元，2015年6月9日支付2062943.4元，2015年10月13日支付876450.88元，2015年11月19日支付831039.51元，以上共计6531704.96元。后未再向原告支付工程款。2015年11月13日，原告新万景园林公司再次向中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司出具工程竣工结算报告，报告中原告单方确定该工程结算总价为9688826.86元。2016年3月23日，中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司向原告发出《关于推进售楼部园林绿化工程结算审核工作的通知》，在通知中提出了工程量存在不实，型钢规格不够等问题，要求原告于2016年3月25日前派有关工程、造价人员到其公司对以上问题进行核对，并将通知通过快递向原告邮寄，被退回。2016年5月27日，中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司向原告新万景园林工程公司发出《关于中国铁建太原国际城项目售楼处园林景观工程结算工作的函》，要求原告于2016年5月31日前派人到其公司与咨询公司进行结算工作，并通过快递向原告邮寄，被退回。原告将中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司诉至本院，在本案诉讼过程中，2016年7月27日，经太原市工商行政管理局核准，中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司企业名称变更为太原晋善房地产开发有限公司。在本案审理过程中，被告晋善房地产公司认为原告主张的工程款过高，请求对工程造价进行鉴定，本院依法委托山西家豪司法鉴定中心对双方争议的园林绿化工程进行造价鉴定，2017年12月17日，山西家豪司法鉴定中心做出【2017】晋JH鉴字第132号司法鉴定意见书，鉴定意见为：太原中国铁建国际城售楼部前的园林绿化工程造价为8498012.26元。本院认为，原告新万景园林工程公司与中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司签订的园林绿化施工合同及补充协议系双方真实意思表示，依法成立且合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。原告对涉案工程进行了施工，且双方认可该工程已竣工验收合格并投入使用，被告应支付相应的工程款。中铁二十二局集团太原房地产开发有限公司企业名称变更为太原晋善房地产开发有限公司，应由新的公司继续承担合同义务。原、被告双方在诉讼过程中对2015年7月17日签订的竣工验收证明书中确定的工程造价意见产生争议，经双方同意，共同委托相关鉴定机构予以鉴定，涉案工程的工程造价为8498012.26元，被告已向原告支付6531704.96元，尚欠1966307.3元。双方合同专用条款16.2约定，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：按月进度支付工程进度款，支付实际完成金额的75%，竣工验收后，付至实际完成金额的85%，竣工结算审计报告成立后付至审定金额95%，留5%质保金按附表3规定的期满后一次付清，不计利息。涉案工程已于2015年7月17日竣工验收并已实际使用，在原、被告签订的质量保修书中约定工程绿化种植工程的保修期限为2年，现双方约定质保期已过，被告应向原告支付全部剩余工程款，对于被告在庭审中关于质保金需另案诉讼的答辩意见，本院不予采纳；原告诉讼请求中主张的履约保证金100000元，被告应在工程竣工后退还给原告，故此项诉讼请求本院予以支持；被告占用原告资金期间的利息，应予支付。原告主张的延误工期损失473600元于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百八十六条的规定，判决如下：一、被告太原晋善房地产开发有限公司于本判决生效后十日内，向原告河北新万景风景园林工程有限公司支付未付工程款1966307.3元，履约保证金100000元。共计2066307.3元（利息以1541406.69元为本金，自2015年7月17日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至2017年7月16日，以2066307.3元为本金，自2017年7月17日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至本判决确定的支付之日止）。二、驳回原告河北新万景风景园林工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36646元，保全费5000元，鉴定费162900元，共计204546元，由被告太原晋善房地产开发有限公司负担143182元，原告河北新万景风景园林工程有限公司负担61364元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 曹 琰人民陪审员 郝天才人民陪审员 张彦娟二O一八年一月二十六日书 记 员 张舒亚