广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0305刑初1646号自诉人刘娴，女，汉族，1976年1月7日出生，户籍所在地广东省深圳市福田区，住广东省深圳市福田区，诉讼代理人唐新杰，广东天梭律师事务所律师。被告人李文超，女，汉族，1992年8月2日出生，户籍所在地湖南省桃源县，住湖南省桃源县，辩护人李辉、李富裕，湖北尊而光（深圳）律师事务所律师。自诉人刘娴诉被告人李文超涉嫌侵占罪一案，本院于2019年11月19日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人刘娴及诉讼代理人唐新杰、被告人李文超及辩护人李富裕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。自诉人控诉：自诉人在深圳市南山区南山街道东滨路南油开一个体服饰店，取名“深圳南山区某某服饰店”。因自诉人还在天安数码城天经大厦注册有“深圳某宝服饰有限公司”，故大家习惯上称该服饰店为“某宝服饰店”或“某宝男装”。自诉人自2015年8月起聘用被告人李文超为该个体服饰店店长。2019年6月8日晚，自诉人通过手机监控软件查看店铺是否下班时，发现被告人正在收银台前将白天营业记帐单录入系统，但行为不正常，于是仔细观察，发现被告人将一部分现金藏在抽屉右侧一张顺丰单据下面，趁另一店员李银娟接待完顾客，送客出门之机，快速将藏匿的现金放进自己的牛仔裤右侧口袋。自诉人经进一步查看当天的销售情况，发现一现金1240元的销售数据异常，因此怀疑被告人偷拿营业款。2019年6月9日晚，自诉人与被告人对帐，在事实面前，被告人承认了涉案事实：从2017年7月份以来，采取用自己的二维码冒充店铺二维码收钱、直接偷拿营业款现金、做假帐等手段，非法占有自诉人的营业款数额巨大。当晚，被告人在对帐后主动向自诉人出具悔过书：“本人李文超在某宝男装上班期间，做假帐、微信、现金、将全部退回给店里。对于做出这样违反店规的事，我衷心感到惭愧，对不起六六姐（即：自诉人）的信任。所以钱从哪里来，将全部退回到店里。微信：268514元,贰拾陆万捌仟伍佰壹拾肆，现金：大约50000元至60000元,伍万至六万，李文超，2019.6.10,2—3天内退回。”但被告人迟迟没有退款。2019年6月11日，自诉人曾以被告人涉嫌职务侵占罪向南山派出所报警，南山派出所以涉案财产为个体经营户性质，不符合职务侵占罪的构成要件，并认为该案涉嫌侵占罪，属于刑事自诉案件，告知自诉人向法院自诉。被告人知悉公安机关不对该案以涉嫌职务侵占罪立案后，态度立即变得嚣张，明确表态不退还占有的款项。随后，自诉人对被告人的侵占行为进行了进一步核查，发现被告人自2017年8月起至2019年6月止，采取用自己微信二维码冒充店铺二维码收取货款、偷拿现金等方式，将自诉人个体服饰店的营业款共计318514元占为已有。综上所述，被告人李文超用自己二维码冒充店铺二维码收钱、直接偷拿营业款现金（做假帐）等手段，将他人财产非法占为已有，数额巨大，拒不退还，其行为己构成侵占罪。自诉人特根据我国《刑法》第二百七十条及第六十四条之规定，请求追究李文超的刑事责任，并责令其退赔（返还）给自诉人。为证明上诉指控，自诉人提供了自诉人的身份证复印件、深圳市南山区某某服饰店营业执照、被告人的身份证复印件，被告人自书的离职证明，2019年6月9日晚被告人自书的悔过书，2019年6月9日晚被告人亲笔修改认可非法占有金额的文字记录，报警回执，被告人侵占涉案营业款统计总表，被告人主动出示2017年8月至2019年5月用自己微信二维码冒充店铺二维码收取营业款的月度账单的截图照片，被告人用自己微信冒充店铺微信收款的部分视频，被告人主动出示2019年4、5、6月用自己微信二维码冒充店铺二维码收取营业款的截图照片，被告人主动出示的其他涉案微信收款、提款记录的截图照片，自诉人与被告人对账的视频，被告人偷拿店铺营业现金的视频等证据予以佐证。开庭审理过程中，李文超的辩护人向法庭提交了如下证据：1.李文超已退还金额统计表、李文超向店铺转账退款的截图证实2017年8月1日至2019年5月27日期间，被告人已向深圳市南山区某某服饰店退还了代为收取的营业款共计22120元。2.被告人与厂家、买家的微信聊天记录截图、微商收入金额统计表，证实2018年的9月28日至2018年12月25日期间，被告人通过兼职微商获得合法收益共计12240元，该微商收益均是通过被告人的微信二维码收取该部分金额。3.彩色超声检查报告单，证明被告人已经怀有身孕。被告人李文超当庭辩称：对于拿钱的行为我承认，但我并没有拒不交还，且有欠条，确实是因为对金额有异议，导致我客观没有还。辩护人提出辩护意见称：1.我方有提供微信聊天记录，证明被告人从事微商属实，而且对于自诉人主张被告人从事微商是用店铺的相关货品，并没有提供相关证据，不予认可，该部分微商的合法收入，应当自自诉人主张的金额里予以扣减。2.目前暂无相关法律法规，对侵占数额巨大进行明确的规定，所以对自诉人的代理人主张的本案涉案金额数额巨大，不予认可。3.本案涉案财物为深圳市南山区某某服饰店所有，而非自诉人，自诉人的主体不适格，请求法院依法驳回自诉人的自诉。4.对自诉人指控被告人犯侵占罪不予认可，针对本案涉案款项，被告人并不具有非法占有之目的，也从未表示拒不退还，相反是因为自诉人不愿意再与被告人进行对账，导致被告人对于还款金额不能确定，其次本案纠纷所涉款项，双方已达成相关还款协议故本案为民事纠纷，自诉人可通过民事诉讼向被告人主张相关款项。5.退一步讲，如被告人构成侵占罪，应当扣减被告人已退还的金额22120元及被告人兼职微商的合法收入12240元，且本案涉案现金金额无法确定，另被告人是初犯，主观恶性小，归案后能如实供述涉案经过，主动表示愿意退赃退赔，被告人现已怀孕，且本案情节较轻，被告人真诚悔过，恳请法庭对被告人宣判缓刑。经审理查明，人在深圳市南山区南山街道东滨路南油经营一家个体服饰店，取名“深圳南山区某某服饰店”。，2015年8月起聘用被告人李文超为该个体服饰店店长。2019年6月8日晚，自诉人发现被告人有侵占店铺营业款的行为，于6月9日至10日凌晨与被告人对账确认侵占数额。自2017年8月起至2019年6月，李文超采取用自己的二维码冒充店铺二维码收钱、直接偷拿营业款现金、做假帐等手段，非法占有自诉人的营业款296394元。2019年12月10日，李文超于向自诉人刘娴退款318574元。上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据予以证实，足以认定：1.刘娴身份证复印件，证明自诉人基本身份情况。2.深圳市南山区某某服饰店营业执照，证明涉案个体店的经营者为自诉人。3.李文超身份证复印件，被告人基本身份情况，被告人具有完全刑事责任能力。4.李文超自书《离职证明》，证明被告人李文超曾在自诉人的服饰店任职。5.2019年6月9日晚至10日凌晨，李文超在与自诉人初步对帐后自书的悔过书，证明被告人李文超承认非法占有营业款，微信：268514元,现金:50000元—60000元，合计：318514元；李文超承诺2-3天归还。6.2019年6月9日晚对帐时，李文超亲笔修改、认可非法占有金额的文字记录，证明被告人李文超经核对，认可用自己的微信收款非法占有营业款268514元。7.李文超侵占涉案营业款统计总表及2019年6月9日晚对帐时李文超主动出示2017年8月—2019年5月用自己微信二维码冒充店铺二维码收取营业款的月度帐单的照片、单笔收取2019年4月、5月、6月营业款的截图照片、其它涉案微信收款、提款记录的截图照片，合计微信收款268514元。8.2019年4、5、6月李文超用自己微信冒充店铺微信收款的视频、2019年6月9日晚李文超对帐及自书“悔过书”现场的视频，被告人李文超对帐及自书“悔过书”都是自愿的，没有受外力影响、李文超直接偷拿店铺营业款现金的部分视频。关于本案争议的焦点问题，本院综合评析如下：1.关于被告人的行为是否构成侵占罪的问题。被告人辩称其虽有侵占被害人财物，但没有拒不归还，经查，有被告人本人书写的悔过书，承认侵占自诉人财物的事实，并承诺2-3天内归还，但被告人并未在规定的时间内还款；从自诉人与其对账确认侵占数额至自诉人提起自诉之日被告人未积极与自诉人联系沟通还款事宜，非法占有自诉人财物五个月之久，客观上存在拒不退还的行为，其辩称不还款是因为自诉人不与其对账，无客观证据证实，不予采信，其行为已符合侵占罪的构成要件，构成侵占罪。2.关于本案的涉案金额。因辩护人提交的第1组证据证明被告人自2017年8月先后以微信转账方式支付22120元到被害人的店铺微信，本院对其真实性、客观性予以确认，该笔金额应从微信收取的总额268514元中予以扣除；关于是否应扣除被告人做微商的合法收入12240元，辩护人提交的被告人与厂家“劲爆潮牌”的购买记录与被告人和买家“绝处逢生”的销售记录不能一一对应，未合理说明被告人销售给客户的衣物来源，微信转账记录截图仅证实被告人转给荣升鞋厂640元、转给时尚休闲服饰460元，未反映所进货物的具体内容，相关金额与其销售所得亦相差悬殊，而自诉人当庭表示“绝处逢生”是其店铺的客户，所售货品就是其店铺的，其与自诉人对账时，自诉人已自行扣除做微商的收入，鉴于被告人未提供充分证据证实12240元为其正常从事微商的合法收入，对于该部分金额应予扣除的意见本院不予采纳；综上，被告人的涉案金额为296394元。本院认为，被告人李文超将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，其行为己构成侵占罪。自诉人控诉的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，控诉的罪名成立。李文超当庭如实供述自己的行为，并已向自诉人退还涉案全部款项，依法可以从轻处罚；李文超处于怀孕期间，待判决生效后依法定程序可暂予监外执行。综合本案犯罪手段、性质、危害后果等事实情节及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人李文超犯侵占罪，判处有期徒刑一年。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张庆荣人民陪审员  何永琦人民陪审员  郑 丽二〇一九年十二月十三日书 记 员  苏淦德附相关法律：《中华人民共和国刑法》第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。