上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2015）闵民二(商)初字第2062号原告上海长信典当有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人许晓平，该公司总经理。委托代理人周仕东，上海明庭律师事务所律师。被告付须国，男，汉族，1971年9月12日出生，户籍地福建省福州市。原告上海长信典当有限公司与被告付须国民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月17日立案受理。因无法向被告直接或邮寄送达诉讼文书，依法以公告方式向被告送达诉讼文书。本院依法组成合议庭，于2016年3月7日公开开庭进行了审理。原告上海长信典当有限公司的委托代理人周仕东到庭参加诉讼，被告付须国经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告上海长信典当有限公司诉称，原、被告于2012年8月10日签订一份《房地产借款抵押合同》，依照合同约定原告向被告提供了人民币(币种下同)130万元的借款。原告分别于2012年6月14日、2012年7月9日和2012年8月10日打款给被告97,000元、94,550元和90万元，剩余208,450元原告通过现金方式支付给被告。借款期限约定自2012年8月10日至2012年11月8日。被告于2012年8月10日向原告出具收条确认收到130万元借款。另，被告将其所有的位一地上海市杨浦区政通路XXX号的房屋办理了抵押登记手续，作为偿还借款本金、利息、综合费、违约金、诉讼费、律师费等处分抵押房产的费用以及可能产生的原告代垫费用和其他费用的整体担保。双方于2012年8月15日办理了抵押权登记，登记证号为杨XXXXXXXXXXXX。此后，由于被告不能如期归还借款，被告向原告提出申请要求办理续当。原、被告达成口头协议，被告于2013年11月1日出具一份欠条给原告，明确自借款到期后续当所产生的借款利息、滞纳金和违约金合计865,000元，此款于2013年12月30日偿还。然而到期后，被告以各种理由拖延还款。故原告提起诉讼，请求判令：1、被告归还原告借款130万元；2、被告支付原告以130万元为本金，自2012年8月10日起算至判决生效日止，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的利息和逾期还款利息；3、被告承担本案诉讼费，并向原告支付律师费5万元；4、依法拍卖、变卖被告抵押给原告的位于上海市杨浦区政通路XXX号701室的房屋，拍卖、变卖所得价款由原告在前述三项范围内优先受偿。原告向本院提供了以下书面证据以证明其诉请：1、房地产借款抵押合同1份，证明被告以其合法房产抵押给原告，向原告借款130万元，对借款期限、借款利息和逾期还款违约金作了约定；2、上海市房地产权证1份，证明被告对位于上海市杨浦区政通路XXX号701室的房产享有所有权；3、抵押权登记证明1份，证明原告为抵押权人，被告为抵押人，登记债权数额为130万元，抵押房产位于上海市杨浦区政通路XXX号701室；4、网上银行回单、许晓平出具确认函、付须国出具收条1组，证明原告通过法定代表人许晓平向被告出打款1,091,550元，其余借款原告通过现金方式支付被告，被告出具收条确认收到原告全部出借资金130万元；5、欠条1份，证明2013年11月1日原、被告对账，被告确认欠款金额和还款日期；6、房地产登记簿1份，证明被告抵押给原告的房产上有其他债权人的抵押信息；7、聘请律师合同、许晓平出具确认函、电子银行回单1组，证明原告为聘请律师支出律师费5万元。被告付须国未作答辩，亦未提供证据。本院确认原告上海长信典当有限公司提供的证据真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采纳。经审理查明：2012年8月10日，原告为甲方(贷款人、抵押权人)、被告为乙方(借款人、抵押人)共同签订一份《房地产借款抵押合同》，约定乙方因急需资金，愿以其合法拥有的房地产以不转移占有的方式抵押给甲方，作为借款的担保，并支付合同约定的利息和相关费用。合同第二条抵押房地产约定：坐落于(上海市杨浦区)政通路XXX号701室，建筑面积290.15平方米，房屋类型办公楼，抵押房地产价值670万元。合同第三条抵押房地产担保范围约定：借款本金(当金)、利息、综合费、违约金、损害赔偿金、诉讼费、财产保全费、律师服务费等处分抵押房地产的费用以及可能产生的甲方代垫费用和其他费用，本合同有约定具体数额的按照约定，没有约定的依照相关单位出具给甲方的收款发票额为准。合同第四条约定：借款数额(当金)为130万元，月综合费率2.7%，借款期限和抵押期限自2012年8月10日至2012年11月8日。合同第十二条约定：借款期限或借款展期届满后5日内，乙方不履行债务或不能完全履行债务的，房地产抵押权即实现，甲方有权行使抵押权，依法处分抵押房地产。合同第十四条约定：与抵押房地产有关的评估、保险、鉴定、登记、公证等费用由乙方承担，因乙方不按本合同履行还款、付息、付费义务引起诉讼费、财产保全费、律师服务费等费用由乙方全额承担。合同第十六条约定：乙方违反第四条规定及补充协议规定必须按借款金额的10%承担违约赔偿。逾期还款5天内按每日未还款总额的1%计，超过5天甲方可通过变卖、拍卖或向有管辖权的人民法院申请强制执行，变卖、拍卖或诉讼期、执行期直至债务完全清偿止的费用，按每日未还款总额的1%计。合同落款处贷款人栏加盖许晓平印和原告公章，借款人栏由付须国签名。2012年6月14日、2012年7月9日和2012年8月10日，许晓平受原告委托分三次通过银行转账支付被告合计1,091,550元，转账用途均为借款。诉讼中，原告陈述于2012年8月10日前另支付被告现金208,450元。2012年8月10日，被告向原告出具一份收条写明：今收到原告房地产抵押贷款共计130万元。2012年8月15日，原、被告共同至上海市杨浦区房地产登记处办理上述抵押物的房地产抵押登记手续。登记证明号为杨XXXXXXXXXXXX的抵押权登记证明载明：房地产抵押权人原告，房地产权利人被告，房地产坐落(上海市杨浦区)政通路XXX号701室，建筑面积290.15平方米，债权数额130万元，债务履行期限自2012年8月10日至2012年11月8日止。附记：该房另有抵押，抵押权登记证明号为杨XXXXXXXXXXXX，债权数额为540万元。经查，该抵押权登记证明号登记的抵押权人为渤海银行股份有限公司上海分行，登记日期为2012年7月25日。2013年11月1日，被告向原告出具一份欠条写明：兹被告欠原告865,000元，定于2013年12月30日偿还，每月按照欠款总额3%计息利息。此款项于2012年11月8日向原告以房屋抵押借款130万元所产生的利息、滞纳金与违约金的总和。本金部分以典当合同为准继续有效。因借款到期后被告未能履行还本付息义务，故原告提起本案诉讼。另查明，被告为本案聘请律师代理诉讼，支出律师费5万元。本院认为，原、被告于2012年8月10日签订的《房地产借款抵押合同》是双方的真实意思表示，内容不悖法律规定，系有效合同，双方均应按约行使权利、履行义务。原告按约向被告出借资金130万元，被告向原告出具收条确认于2012年8月10日收到原告全部出借资金，应当按约在借款到期后及时还本付息。现被告分文未付，显属履约不当，故原告要求被告向其归还借款130万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于借款利息及逾期还款违约金，借款合同中分别约定为月2.7%和日1%，均超过中国人民银行同期贷款利率四倍的利率上限标准，原告主动调整到按中国人民银行同期贷款利率四倍计息，符合法律规定，本院予以准许。故原告要求被告向其支付以130万元为本金，自2012年8月10日起算至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的利息和逾期还款利息的诉讼请求，本院予以支持。根据合同约定，因被告不按合同履行还款义务引起诉讼而产生原告聘请律师的费用支出应由被告承担。原告为本次诉讼实际支出律师服务费5万元，该费用计算标准未超出上海市律师服务费收费标准上限，属于合理支出，应由被告担，故原告要求被告向其支付律师费5万元的诉讼请求，本院予以支持。被告作为借款人，以自有房产为上述借款提供抵押担保并办理了抵押权登记手续，但借款到期后未履行还本付息义务。根据抵押合同约定，原告有权行使抵押权。需要指出的是，被告在为原告债权办理抵押权登记前，已将抵押物先行抵押给渤海银行股份有限公司上海分行，根据规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿。故被告未在判决确定的期限内履行上述还本付息义务的，原告可以申请以拍卖、变卖坐落于上海市杨浦区政通路XXX号701室的抵押物所得价款超出顺位在先的担保债权部分在抵押担保范围内优先受偿。抵押物拍卖、变卖所得价款超出顺位在先的担保债权部分超过债权数额的，归抵押人被告所有，不足部分由被告继续清偿。被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条第一款和第二款、第一百九十八条、第一百九十九条第(一)项的规定，判决如下：一、被告付须国于本判决生效之日起十日内向原告上海长信典当有限公司归还借款130万元；二、被告付须国于本判决生效之日起十日内向原告上海长信典当有限公司支付以130万元为本金，自2012年8月10日起算至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的利息和逾期还款利息；三、被告付须国于本判决生效之日起十日内向原告上海长信典当有限公司支付律师费5万元；四、被告付须国届期不履行上述第一、二项付款义务的，原告上海长信典当有限公司可以申请以拍卖、变卖坐落于上海市杨浦区政通路XXX号701室的抵押物所得价款超出顺位在先的担保债权部分在抵押担保范围内优先受偿。抵押物拍卖、变卖所得价款超出顺位在先的担保债权部分超过债权数额的，归抵押人付须国所有，不足部分由被告付须国继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,160元，由被告付须国负担(于本判决生效之日起十日内向原告上海长信典当有限公司直接支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  叶沈翔人民陪审员  张东成人民陪审员  祝康洁二〇一六年三月二十一日书 记 员  熊轩昱附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。……第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；……。