四川省华蓥市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1681民初1952号 原告：赵庆，男，生于1969年1月20日，汉族，住新疆伽师县。 委托诉讼代理人：包超飞，四川智群律师事务所律师。 被告：华蓥市兄弟房地产开发有限公司，住所地：四川省华蓥市工业新城国雅路。 法定代表人：赵小均，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：向文全，四川爱众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：史敬堂，四川爱众律师事务所律师。 被告：陈大庆，男，生于1965年1月3日，汉族，住四川省华蓥市。 原告赵庆与被告华蓥市兄弟房地产开发有限公司（以下简称“兄弟房地产公司”）、陈大庆商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵庆的委托诉讼代理人包超飞，被告兄弟房地产公司的委托诉讼代理人向文全，被告陈大庆到庭参加诉讼；原告赵庆、被告兄弟房地产公司法定代表人赵小均经本院传票传唤，被告兄弟房地产公司委托诉讼代理人史敬堂经本院通知，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告赵庆向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2016年3月30日签订的《商品房团购入会协议书》；2、二被告共同退还支付的购房款252，000元；3、二被告共同赔偿损失110，000元。事实与理由：2016年3月30日，原、被告签订《商品房团购入会协议书》，约定被告将其开发的华蓥市总部经济大厦项目1号楼1单元D户型12-3号的房屋以团购方式按2688元/平方米的价格出售给原告，原告已付款252，000元整，剩余30000元交钥匙付清。后被告取得了商品房预售许可证，但不履行《商品房团购入会协议书》的义务，损害了原告的合法权益，故原告诉至法院。 被告兄弟房地产公司辩称，兄弟房地产公司仅退还共管账户收到的10,000元，其余款项系陈大庆收取的，与公司无关，不应由公司承担责任。 被告陈大庆辩称，原告赵庆购买的房屋是我办理的，房款也是我收取的，该款用于时代广场工地上，兄弟公司将房屋转卖出去，应该由兄弟公司承担责任，我只承担当时交付给我使用的本金。 本院经审理认定事实如下： 对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。综合无异议的证据，2016年3月30日，原告赵庆（乙方）与被告兄弟房地产公司（甲方）签订了《商品房团购入会协议书》，约定甲方将其开发的位于华蓥市房屋以团购名义出售给乙方，乙方在本协议签字生效后两日内，需第一次缴纳会费10000元。项目取得商品房预售许可证之日起10日内，双方须签订《商品房预售合同》，并根据具体面积、对应单价、支付剩余房款。甲方的违约责任：延期交房及办证按《商品房预销售合同》约定承担违约责任，若因甲方无法办理商品房预售许可证或甲方退出商品房开发等甲方原因导致乙方不能按本合同约定购得商品房，甲方应按照银行同期贷款利率退还乙方所交费用本息。乙方的违约责任：乙方未按期支付团购会费或其他款项或未按期参加选房或签订《商品房预售合同》，则甲方仅退还乙方已支付费用本金，乙方自愿放弃要求甲方退还利息、赔偿损失或者承担违约责任的权利。甲、乙双方任意一方违反本合同其他约定应当赔偿守约方损失。 合同签订当日，原告赵庆委托其妻子夏开春向陈大庆现金支付252，000元。被告兄弟房地产公司的销售人员向原告赵庆出具了“收到赵庆团购房意向金10,000元，存入共管账户”的收据并加盖兄弟房地产公司财务专用章，收据上的手写字体为蓝色。随后赵庆持有的原收据上用黑色字体添加了“+贰拾肆万贰仟元整，242000元，收款人陈大庆”的字样，陈大庆虽否认上面增加的内容为自己所写，但自认收据上的签名捺印为本人所写，本院予以确认。同时，原告赵庆持有的原《商品房团购入会协议书》的尾页也用黑色字体添加了“每平方米按2688元计算，共计282643，已付252000，含定金1万（贰拾伍万贰仟元整），剩余30000（叁万元）交钥匙付清，其中643元不计入本账项，舍去463元”的字样。 2017年5月23日，被告兄弟房地产公司取得“华蓥市总部经济大厦”项目预售许可证。 截止原告起诉之日，被告兄弟公司已将案涉房屋出售给他人。 另查明，2014年7月2日，被告陈大庆与蒋春兰办理结婚登记。2018年8月6日，两人办理离婚手续,离婚协议约定各自的债务由各自负担。 2016年1月18日，周友民与被告陈大庆签订《股东合作协议书》，约定二人合伙承建华蓥市兄弟时代总部经济大厦时代广场工程。2016年3月8日，王述明、周友民、陈大庆三人在建行华蓥支行申请设立了联名账户，并约定兄弟房地产公司拿出100套左右的房屋交由项目部对外销售，购房款存入共管账户，保证建设过程中农民工工资和工程款支出，除此以外，蒋春兰等人对外出售一套房屋还将获得兄弟房地产公司支付的数千元的报酬。因陈大庆退出合伙事务，2016年6月16日，该账户注销。后被告陈大庆以华蓥市兴硕源建筑劳务有限公司名义承包了时代广场A标段工程劳务，华蓥市新驰建设工程劳务有限公司承包了时代广场B标段工程劳务。2016年5月11日，周友明、王述明二人在四川华蓥农村商业银行共同开设联名账户。被告陈大庆和蒋春兰收取了原告等人支付的款项后，部分未交付给兄弟房地产公司或存入共管账户，从而引发本案纠纷。 2018年4月20日，原告等人起诉至法院，我院裁定驳回起诉，并将案件线索移送公安机关。2019年1月4日，华蓥市公安局函告我院，无证据显示陈大庆等人犯罪。 有争议的证据及事实，本院认定如下： 被告陈大庆提交了《建筑工程劳务合同》，拟证明在其在承包时代广场A标段工程劳务时，施工前期是以华蓥市新驰工程劳务有限公司名义进行的。但该合同相对方为中大建筑有限责任公司时代广场项目部与华蓥市新驰建设工程劳务有限公司时代广场A标段施工部，达到不其证明目的。 被告兄弟房地产公司提交了邮政快递单，拟证明其于2017年11月18日通知了原告赵庆签订合同。原告赵庆否认收到通知，被告兄弟房地产公司未提交原告签收的回执等证据，因此被告兄弟房地产公司的该证据达不到其证明目的。 本院认为，原告赵庆与被告兄弟房地产公司于2016年3月30日签订的《商品房团购入会协议书》，仅对房屋位置及部分房款进行了约定，对房屋面积、交付使用条件及日期、装饰、设备标准承诺、公共配套建筑产权归属、面积差异的处理方式、配套基础设施和公共设施的交付和有关权益责任等主要内容均没有约定，加之该协议在条款中明确公司能否取得商品房预售许可证尚不能确定，该协议为非商品房买卖合同，无法将房屋位置、面积特定化，需双方另行签订商品房买卖合同。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定“商品房的认购、订购、预购等协议具备《商品房预售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同”之规定，由于案涉《商品房团购入会协议书》缺乏商品房买卖合同主要内容，仅为双方约定将来签订商品房买卖合同的预约合同。按照该协议书约定，原告应于项目取得商品房预售许可证之日起10日内签订《商品房预售合同》，但原告方作为买受人无法获知商品房预售许可证的准确获取时间，被告兄弟房地产公司应尽必要的通知义务，本案中被告兄弟房地产公司未举证证明其尽到了通知义务，导致案涉房屋出售给第三人，依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定“当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张赔偿损失的，人民法院应予支持”，原告赵庆要求解除双方签订的《商品房团购入会协议书》，并且向退还其收到的10,000元订金的诉讼请求，应予支持。 被告陈大庆不是被告兄弟房地产公司工作人员，也无证据证明被告陈大庆向原告收取购房款的行为取得了被告兄弟房地产公司的授权。虽然被告兄弟房地产公司原法定代表人王述明以及案外人周友民在接受公安机关调查时，认可被告兄弟房地产公司同意项目部对外销售房屋，但要求房款必须进入共管账户，陈大庆等人对外销售房屋可获得部分价款，表明兄弟房地产公司允许除售楼部工作人员以外的其他人员联系销售房屋，但不能证明被告兄弟房地产公司授权被告陈大庆向原告收取房款。因此被告陈大庆收款行为系无权代理，未获得被告兄弟房地产公司的追认，相应的法律后果应自行承担。被告陈大庆收取原告的242，000元购房款后，未交付给兄弟房地产公司，主观上存在恶意，导致原告赵庆错失购房机会，遭受了经济损失，除退还赵庆支付的购房款242，000元外，被告陈大庆还应赔偿原告赵庆损失。原告赵庆作为完全民事行为能力人，与被告兄弟房地产公司签订《商品房团购入会协议书》后，将房款交于非合同相对方或委托收款人，自身亦存在重大过失。原告赵庆述称收据和《商品房团购入会协议书》上添加的内容推测为被告兄弟房地产公司的工作人员所添，但被告兄弟房地产公司予以否认，原告赵庆也未向本院申请对以上增加内容的笔迹进行鉴定，故原告赵庆应承担举证不能的法律后果。公司综合本地区同地段房屋上涨情况、原告赵庆支付情况以及原、被告过错程度，本院酌定被告陈大庆赔偿原告赵庆100，000元。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下： 一、解除原告赵庆、被告华蓥市兄弟房地产开发有限公司于2016年3月30日签订的《商品房团购入会协议》； 二、被告华蓥市兄弟房地产开发有限公司自本判决生效后十日内向原告赵庆退还购房订金10,000元； 三、被告陈大庆自本判决生效后十日内向原告赵庆退还购房款242，000元,并赔偿原告赵庆的经济损失100，000元； 四、驳回原告赵庆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3，365元，由被告华蓥市兄弟房地产开发有限公司负担100元，被告陈大庆负担3，265元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 员 李学科 二〇一九年十二月十二日 法官助理 聂 蕾 书 记 员 左 婕