安徽省岳西县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0828民初1616号原告:林满年，男，1952年2月21日出生，汉族，住岳西县。委托诉讼代理人：丁松苗，安徽中辉律师事务所律师。被告：王业志,男,1989年5月1日出生,汉族，住岳西县。委托诉讼代理人：杨万贵，安徽皖岳律师事务所律师。第三人：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市梅山路银保大厦。主要负责人：李静，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕涛，安徽华皖律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱刚，安徽华皖律师事务所律师。原告林满年与被告王业志健康权纠纷一案,本院于2016年6月15日立案后,根据王业志申请，本院依法追加法中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保财险合肥公司）为第三人。本案依法适用简易程序，于2016年8月31日公开开庭进行了审理。原告林满年及其委托诉讼代理人丁松苗，被告王业志及其委托诉讼代理人杨万贵，人保财险合肥公司委托诉讼代理人钱刚到庭参加诉讼。双方申请和解期限届满未能达成和解协议。本案现已审理终结。林满年向本院提出诉讼请求：1、判令被告王业志赔偿损失20000元后变更为医疗费58016.74元、住院伙食补助费3150元、营养费3150元、误工费18133.50元、护理费12160元、交通费2000元、残疾赔偿金20235.27元、精神抚慰金10000元、鉴定费2600元合计129445.51元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2016年2月25日，王业志驾驶挖掘机为本家挖香场，在操作过程中将本人致伤，当日经菖蒲卫生院简单治疗后于次日入安庆市立医院住院治疗，经诊断为左侧髋臼骨折伴股骨头脱位，2016年3月1日行左髋臼骨折切开复位内固定术，2016年3月16日出院，共花去医疗费47016.74元。本人该伤害经法院委托鉴定，构成两个X级伤残，取内固定后续医疗费用10000元，误工期210日、营养期105日、护理期105日。王业志仅支付2000元和负担部分车费后未再付款。为赔偿，提出前述请求，请予支持。王业志辩称，2016年2月25日本人驾驶挖掘机为林满年家挖香场，在操作过程中致其受伤。当日包车送其到菖蒲卫生院次日到安庆市立医院住院治疗，本人支付2000元和送治车费。对其治疗及鉴定结论没有异议。林满年从后方进入操作场地，自身有明显过错，应减轻本人责任。由于本人所驾驶挖掘机在购买时卖家在人保财险合肥公司购买了保险金额200000元第三者责任险，所以本人承担责任部分应由保险公司在保险金额内赔偿，不足部分，本人愿意赔偿。人保财险合肥公司述称,安徽中建为出厂编号为XCMG10150JBBR0663挖掘机在本公司购买了工程机械综合保险附加第三者责任险，保险金额20万元，其中人身伤亡每次赔偿限额为10万元，绝对免赔5000元或免赔率10%，以高者为限。原告伤害是否为保险标的造成，本公司存疑。即便是保险标的造成，原告作为现场指挥人员应知不能在施工时靠近工程机械，而其却出现在挖掘机后面，因此原告本人应承担此次事故的全部或主要责任。再者，依据保险合同条款规定，驾驶员必须持有国家颁发的特种作业操作证，否则不予赔偿。被告提交的是培训证、职业资格证、岗位培训合格证与操作证不符，本公司不应赔偿。就鉴定报告，其部分内容不合法，不应作为定案依据。原告已年满64周岁，未提供收入减少的证据，其误工费不应得到支持。同时其残疾赔偿金计算有误。精神抚慰金应根据各方过错程度予以考虑，本公司不应承担，交通费明显过高，鉴定费本公司不予承担。原告其他损失应依法核定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2016年2月25日，王业志驾驶挖掘机为林满年家挖香场，林满年从挖机尾部进入现场，被正在运作的挖掘机致伤，王业志随即开车送林满年到菖蒲卫生院检查，花去检查费108元。王业志又于次日包车送林满年到岳西县医院检查后入安庆市立医院治疗，在岳西县医院花去82元。林满年被安庆市立医院诊断为左侧髋臼骨折伴股骨头脱位，当日住院，2016年3月1日行左髋臼骨折切开复位内固定术，2016年3月16日出院，共花去医疗费45418.44元。其间，安庆市立医院于2016年2月28日收取献血证900元，3月2日收取衣被费240元。2016年5月28日，王业志包车送林满年到安庆市立医院复查，王业志付车费500元。此有当事人陈述，病历资料及医药费票、收款收据、诊断证明书证明。原告主张2016年2月29日购买轮椅450元、安庆市新宇新物业有限公司3月16日收取陪护床费240元、安庆百世堂大药房有限公司收取490元，与本案关联性无法确定，本院不予认定。2、王业志系从安徽中建机械科技有限责任公司分期付款保留所有权购买了编号为XCMG10150JBBR0663挖掘机的。安徽中建机械科技有限责任公司在出售时为该挖掘机在人保财险合肥公司购买了工程机械综合保险及其附加第三者责任险，其被保险人为王业志，联系地址岳西田头乡田头村，身份证号码。保险期间自2015年12月12日零时起至2016年12月11日二十四时止。附加第三者责任险保险金额20万元，其中人身伤亡每次赔偿限额为10万元，绝对免赔5000元或免赔率10%，以高者为限。3、2016年6月15日，林满年向本院起诉时提出申请，要求对其伤残等级、后续治疗费及三期（误工、护理、营养）进行鉴定，本院予以准许，并委托安徽正邦司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2016年7月19日出具皖正邦司鉴所2016临鉴字第0826号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人林满年因左髋部左髋臼骨折伴股骨头脱位，左下肢功能障碍，评为X（拾）级伤残；左髋臼内固定术后，骨盆畸形愈合，评为X（拾）级伤残。（二）建议给予被鉴定人后续取内固定医疗费用人民币11000元。（三）建议给予伤后误工期210日，营养期105日，护理期105日。林满年为此支付鉴定费2600元。4、王业志取得了劳动和社会保障部核发的挖掘机驾驶员培训合格证书和中国建设教育协会颁发的建设机械挖掘机操作岗位培训合格证。本院认为,本案争议焦点在于：一、事故挖掘机是否为被保险挖掘机；二、王业志操作挖掘机是否有资质；三、林满年对自己伤害有无过错；四、林满年的损失如何核定。五、人保财险合肥公司是否以及如何赔偿。对于焦点一，本院认为，王业志确实从安徽中建机械科技有限责任公司购得编号为XCMG10150JBBR0663挖掘机一台，且出卖人为编号为XCMG10150JBBR0663挖掘机向人保财险合肥公司购买了工程机械综合保险及其附加第三者责任险，其被保险人为被告王业志，第三人人保财险合肥公司未举证证明王业志还有其他挖掘机，因此有理由确信事故挖掘机为被保险挖掘机。对于焦点二，王业志提交其取得的劳动和社会保障部核发的挖掘机驾驶员培训合格证书和中国建设教育协会颁发的建设机械挖掘机操作岗位培训合格证，虽不同于操作证，但操作挖掘机是否还需另行办理操作证，第三人人保财险合肥公司未提供依据，本院不予采信。对于焦点三，林满年从挖机尾部进入挖掘机操作现场致操作者没能看见而致伤，是有过错的，对自己的损失负担20%，其余80%由操作者负担。对于焦点四，林满年的损失本院依法核定为：1、医药费57748.44元，对于鉴定结论中后续治疗费11000元，人保财险合肥公司待实际治疗后另行主张之辩解不予采纳；2、住院伙食补助费3150元；3、营养费3150元；4、误工费，由于林满年系1952年2月21日出生，事故发生时已年满64周岁，未提交从事相应生产证明，其主张的18133.50元，不予支持；5、护理费12160元；6、交通费，除王业志支付的500元外再酌定500元；7、残疾赔偿金17313.60元；8、精神抚慰金由于原告自身有过错，酌定为4000元。其中第1至7项为财产损失，合计94522.04元。对于焦点五，由于事故挖掘机在人保财险合肥公司购买了工程机械综合保险及其附加第三者责任险，其被保险人为被告王业志，该事故发生在保险责任期间，第三人人保财险合肥公司主张的操作挖掘机需操作证本院没有采信。保险法第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。故被告请求人保财险合肥公司向原告赔偿予以支持。如何划分份额。首先对原告财产损失，在原被告之间按二八开，即原告自行承担18904.41元，被告承担75617.63元。对精神损失，因责任保险属于财产保险，精神损失不在保险之列，由被告承担。其次，对被告承担的75617.63元，由于投保时约定人身伤亡每次赔偿限额为10万元，绝对免赔5000元或免赔率10%，以高者为限，故人保财险合肥公司赔偿68055.86元，余7561.77元由王业志赔偿。综上，原告本人自身有过错，可减轻被告20%的责任，人保财险合肥公司对被告承担责任部分扣除10%免赔率后予以赔偿。原告诉讼请求部分予以支持。案经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款的规定,判决如下:一、被告王业志于本判决生效之日起10日内赔偿原告林满年财产损失7561.77元，精神抚慰金4000元，合计11561.77元，扣除已支付2500元，实际支付9061.77元；二、第三人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告林满年财产损失68055.86元；三、驳回原告林满年其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1450元，减半收取计725元，鉴定费2600元，合计3325元，均由被告王业志负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  ＸＸ球二〇一六年十一月二十一日书记员  郭 军附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。