福建省莆田市荔城区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0304民初2583号原告：林开涛，男，1963年4月17日出生，汉族，经商，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：林汉彬、郑伟兵，福建闽越律师事务所执业律师、实习律师。被告：宋美妹，女，1966年7月8日出生，汉族，经商，住福建省莆田市荔城区。委托诉讼代理人：范进泉、刘键东，福建诚毅律师事务所执业律师。原告林开涛与被告宋美妹股权转让纠纷一案，本院于2016年6月12日受理后依法适用普通程序，于2016年8月12日作出于（2016）闽0304民初2583号民事裁定，驳回被告宋美妹对本案管辖权提出的异议。宋美妹不服，提起上诉，福建省莆田市中级人民法院于2016年12月5日作出（2016）闽03民辖终471号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院于2017年2月21日、2017年4月7日公开开庭进行了审理。原告林开涛的委托代理人林汉彬、郑伟兵、被告宋美妹的委托诉讼代理人范进泉、刘键东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林开涛向本院提出诉讼请求,1.宋美妹向林开涛支付股权回购款1491.7606万元，违约金296.114479万元，合计1787.87508万元，并自2016年5月1日起以1491.7606万元为基数按每日0.05%标准计算违约金至债务清偿之日止。事实与理由：2012年6月26日，林开涛与宋美妹就案外人福建省莆田新美食品有限公司（以下简称“新美公司”）股权转让事宜签订了一份《宋美妹与林开涛股权转让协议》。该协议约定，宋美妹将其持有的新美公司的1%股权转让给林开涛，由林开涛支付给宋美妹股权转让款1232.86万元。该协议第3.3.2约定：“甲方（宋美妹）回购股权若目标公司（即新美公司）未能在2014年6月30日前实现上市……乙方（即林开涛）均有权选择要求甲方回购其所持有的目标公司的全部股权，甲方需按乙方出具的通知要求予以回购……甲方在收到乙方股权回购的书面通知后按乙方那个持有的目标公司股权比例进行回购，并于书面通知当日六个月内需付清不少于全部回购金额50%的款项，书面通知送达当日起十二个月需付清全部回购款项；乙方的股权回购价格应为：乙方按年复合透支回报率10%计算的股权转让款和自股权转让款支付之日起至收到回购价款之日止收益之和（包括已支付给乙方的税后股利以及任何已支付给乙方的现金补偿）；若甲方未按期付清全部或部分价款，则每逾期一日按照应付而未付价款的0.05%向乙方支付违约金。”2012年6月26日，新美公司向林开涛出具了一份《通知函》，要求林开涛将股权转让款1232.86万元转入宋美妹的银行账户。林开涛依约履行了付款义务，并获得了新美公司1%的股权。然而，由于协议约定的新美公司未能在2014年6月30日前实现上市，林开涛遂于2014年6月向宋美妹发函，通知宋美妹按照协议条款履行回购义务。但时至今日，宋美妹并未按照协议条款履行相应义务。宋美妹辩称，1、其与林开涛之间确有股权转让一事，但双方未达成股权回购的约定，依据林开涛现有向法院提供的证据显示林开涛所提供的宋美妹与林开涛股权转让协议，合同中所约定的内容系宋美妹与案外人海南信息产业创业投资基金（有限合伙）之间的回购约定，故林开涛的诉求没有合同依据和法律依据，应当驳回林开涛的诉讼请求。2、本案的股权转让协议是对赌协议，约定的是股权回购的义务，即使现在宋美妹负有回购的义务，林开涛直接突破行为义务到达债权义务的这个诉讼请求是不能成立的。如若本案的股权转让协议合法有效，则关于回购一事双方是互负义务，即林开涛负有向宋美妹转让股权的义务，宋美妹负有向林开涛支付合同对价义务，林开涛直接要求宋美妹支付金钱对价且不提及自己转让股份的诉求是不合理的，双方并没有约定谁先履行的问题，在涉案协议也没有规定，故本案双方负有同时履行抗辩权，林开涛只要求宋美妹支付债务的诉求是错误的。林开涛围绕诉讼请求，向本院提供下列证据：证据一：案外人新美公司的《营业执照》复印件一份，欲证明：目标公司的基本情况；证据二：宋美妹与林开涛的《股权转让协议》复印件一份【立案时提供的协议内容是宋美妹与案外人海南信息产业创业投资基金（有限合伙）的协议，第一庭审中提供的是宋美妹与林开涛的协议】、《放弃共同出售权和优先购买权的声明函》四张，欲证明：2012年6月26日，林开涛与宋美妹签订股权转让协议，约定宋美妹将其享有的新美公司的1%股权转让给林开涛，价款1232.86万元，新美公司须在2014年6月30日前上市，否则宋美妹必须回购林开涛股份；本次股权转让中，新美公司的其他股东表示放弃优先购买权；证据三：《通知函》复印件一份，欲证明：新美公司通知林开涛将股权转让款1232.86万元汇入宋美妹的银行账户；证据四：《银行明细》复印件一组，欲证明：林开涛分三次向宋美妹转账支付1232.86万元；证据五：《函件》、《电子邮件》复印件各一份，欲证明：因目标公司新美公司未在约定的期间内上市，林开涛通过电子邮件向宋美妹发出通知，要求按照协议约定履行回购股份的义务；证据六：《函件》、《快递查询短信》复印件各一份，欲证明：2015年1月31日，林开涛再次向宋美妹要求履行回购股份的义务，宋美妹于2015年2月5日签收该函件；证据七：《莆田市中级人民法院执行裁定书》复印件二份，欲证明：新美公司因大量负债，部分资产已经被法院查封；证据八：福建闽越律师事务所函一份、国内标准快递面单一份、邮件全程跟踪查询结果一份，欲证明：宋美妹未能按照协议履行股权回购义务，在林开涛两次催告无果后，林开涛于2016年6月7日委托福建闽越律师事务所律师发出律师函催告，2016年6月13日，宋美妹本人签收该律师函；证据九：《公证书》一组，欲证明：因目标公司新美公司未在约定的期间内上市，林开涛通过电子邮件向宋美妹发出通知，要求按照协议约定履行回购股份的义务。宋美妹对上述证据质证如下,对证据一没有异议；证据二真实性没有异议，但该证据与林开涛庭审之前提供的协议内容不一致，庭审前提供的协议名称虽为林开涛与宋美妹签订的股权转让协议，但内容记载的是宋美妹与案外人海南信息产业创业投资基金（有限合伙）的股权转让内容，而林开涛当庭提供的股权转让协议内容又是宋美妹与林开涛的股权转让内容；证据三的真实性不予确认，与本案没有关联；证据四真实性没有异议，但与本案无关；证据五真实性无法确认，双方尚未有明确的股权回购约定；证据六有异议，没有收到该函件，不能证明是邮寄给宋美妹，也不能证明邮件内容；证据七的真实性由法院审查，但与本案无关；证据八的形式真实性由法院审查，但该证据内容不予认可，林开涛并未向宋美妹主张相应权利；证据九的真实性没有异议，但对证明内容有异议，林开涛所发送的邮箱对象是否为宋美妹的不能确认，该邮箱地址不是双方合同所指定的。宋美妹未向本院提交证据。本院经审查认为，宋美妹作为案外人新美公司的法定代表人对该公司的营业执照复印件即证据一没有异议；林开涛当庭提供的证据二中的《股权转让协议》与庭前提供的虽然不一致，但宋美妹对当庭提供的证据二真实性没有异议，且林开涛已对庭前提供的股权转让协议进行了合理解释，本院予以采信；证据二中的四张《放弃共同出售权和优先购买权的声明函》有原件供核对；证据三、证据四、证据八、九均有原件核对，证据九所体现的内容与证据五是一致的，故本院对证据一、二、三、四、五、八、九的真实性、合法性、关联性及证据所体现的内容均予以确认。证据六没有原件核对，不符合民事证据特征，且宋美妹予以否认，故本院对该证据的真实性、合法性不予确认。证据七所载明的内容与本案没有关联，本院对该证据的关联性不予确认，不作为本案的定案依据。经庭审举证、质证以及上述认证，本院对本案事实作如下认定：新美公司系于2000年4月30日成立的有限责任公司，法定代表人为宋美妹。2012年6月26日，宋美妹为甲方，林开涛为乙方，目标公司新美公司为丙方，签订《股权转让协议》，其中第2.1约定“甲乙双方本次股权为转让款为1232.86万元。股权转让后，乙方持有目标公司1%的股权”，第3.3.2约定“若目标公司未能在2014年6月30日前实现上市等情形，乙方均有权选择要求甲方回购其所持有的目标公司的全部股权，甲方需按乙方出具的通知要求予以回购。甲方在收到乙方股份回购的书面通知后，按乙方持有的目标公司股权比例进行回购，并于书面通知当日起六个月内需付清不少于全部回购金额50%的款项，书面通知当日起十二个月内需付清全部回购。乙方的股份回购价格应为：乙方按年复合投资回报率10%计算的股权转让款和自股权转让款支付之日起到收到回购价款之日止收益之和，若甲方未按期付清部分或全部价款，则每逾期一天按照应付而未付价款的0.05%向乙方支付违约金”。第3.5股份回购保证条款约定“为保证股份回购的实施，甲方在此承诺并保证，如果出现回购事由时，乙方有权利向甲方进行股份回购的要求，甲方有义务按照本协议的要求履行股份的回购，股份的回购将会以甲方拥有或甲方控制的现金、房产、不动产、股份等与股份回购价值对等的资产作为支付对价，甲方不得以任何理由违反本协议的回购保证”。合同还对其它权利义务进行了约定。协议签订后，林开涛依约将股权转让款项1232.86万元全额支付至宋美妹的账户。2014年6月27日，林开涛通过电子邮件的方式向宋美妹发出《关于通知宋美妹董事长回购林开涛持有的福建新美全部股权的函》，以新美公司无法于2014年6月30日前实现上市为由，通知宋美妹根据《股权转让协议》的约定，履行回购义务。宋美妹于当日收到该电子函件。福建闽越律师事务所接受林开涛委托，于2016年6月12日向宋美妹邮寄律师函一份，催告宋美妹支付截止2016年5月1日的股份回购款1491.7606万元，违约金296.114479万元，合计1787.87508万元。宋美妹于2016年6月13日收到该律师函。至今新美公司未完成上市目标，宋美妹未向林开涛支付回购款及违约金，致诉讼。本院认为，林开涛与宋美妹签订的《股权转让协议》包括回购条款及违约金条款，是各方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，各方应当按照合同的约定履行。林开涛已经依约履行支付股权转让款的义务。而在约定的期限内，目标公司新美公司未能实现上市。宋美妹应当按照合同约定履行回购义务并承担逾期付款责任。宋美妹抗辩其与林开涛互负履行义务，没有约定谁先履行的问题，双方负有同时履行抗辩权，林开涛只要求宋美妹支付股权回购款的诉求是不当的，经审查，林开涛诉求宋美妹回购股权是基于双方签订的《股权转让协议》，是正当主张自己合法权益的行为，并无不当；林开涛确有向宋美妹返回股权的义务，但也应基于林开涛取得股权回购款，且宋美妹并未就股权转让提出反诉，故本院对宋美妹的该抗辩不予采纳。林开涛诉求宋美妹以1491.7606万元回购股权的诉求，经审查，回购价格以股权转让款1232.86万元为基数，按年复合投资回报率10%，自2012年6月26日起计算2年，为1491.7606万元，本院予以确认，故林开涛诉求宋美妹支付股权回购款1491.7606万元，本院予以支持。林开涛诉求宋美妹支付以1491.7606万元为基数按每日0.05%标准计算违约金，符合双方合同约定，但根据合同约定新美公司实现上市目标的期限为2014年6月30日，林开涛以新美公司未实现上市为由，要求宋美妹回购股权，所附条件于2014年7月1日才成就，其于2014年7月1日才能主张权利，故合同约定第一阶段即半年内支付50%回购款（即1491.7606万元×50%=745.8803万元）应自2015年1月1日起计算违约金，第二阶段即一年内全部支付，即应自2015年7月1日起计算违约金，违约金的计算公式应为：第一阶段745.8803万元×0.0005×18天1=675021.67元；第二阶段1491.7606万元×0.0005×304天（2015年7月1日-2016年4月30日）=2267476.11元，截止2016年4月30日，宋美妹应支付的违约金为675021.67元+2267476.11元=2942497.78元。故林开涛诉求截止2016年4月30日的违约金2961144.79元的合理部分本院予以支持，超出部分本院不予支持。林开涛诉求以回报价款1491.7606万元为基数自2016年5月1日起按每日0.05%即月利率1.5%计算违约金，符合约定，本院予以支持。综上，对林开涛符合合同约定的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、宋美妹应在本判决生效之日起十日内向林开涛支付股权回购款1491.7606万元和截止2016年4月30日止的违约金2942497.78元和自2016年5月1日以1491.7606万元为基数按每日0.05%标准计至款项付清之日止的违约金。二、驳回林开涛的其他诉讼请求。如宋美妹未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费130998元，由林开涛负担998元，宋美妹负担130000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  林嘉伟人民陪审员  郑绍平人民陪审员  吴友琴二〇一七年六月十二日书 记 员  肖 婷附：本案适用的主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。