上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0107民初20707号原告：上海银行股份有限公司普陀支行，住所地上海市普陀区。负责人：袁俊，行长。委托诉讼代理人：蒋玉林，上海融力律师事务所律师。委托诉讼代理人：林巧，上海融力律师事务所律师。被告：佳克食品(上海)有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：高小云，总经理。被告：佳克实业(上海)有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：陈峥峥，总经理。被告：陈峥峥，女，1981年12月1日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告：高龙，男，1964年4月30日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。以上四名被告共同委托诉讼代理人李美娇，上海申浩律师事务所律师。以上四名被告共同委托诉讼代理人赵振华，上海申浩律师事务所律师。原告上海银行股份有限公司普陀支行与被告佳克食品(上海)有限公司、佳克实业(上海)有限公司、陈峥峥、高龙金融借款合同纠纷一案，本院于2016年9月1日受理后，依法适用普通程序，由法官助理沈轶华于2016年10月9日、2017年1月16日、2月15日组织庭前证据交换，由合议庭于2017年3月31日公开开庭进行了审理。审理中，被告佳克食品(上海)有限公司于2016年10月9日对本案提出管辖权异议，本院于当日裁定驳回其对本案管辖权提出的异议，其不服该裁定上诉于上海市第二中级人民法院，后上海市第二中级人民法院于2016年11月15日作出裁定驳回其上诉。原告的委托诉讼代理人蒋玉林、林巧及被告佳克食品(上海)有限公司、佳克实业(上海)有限公司、陈峥峥、高龙共同的委托诉讼代理人赵振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海银行股份有限公司普陀支行向本院提出诉讼请求：1、被告佳克食品(上海)有限公司(以下简称“佳克食品公司”)归还原告借款本金人民币XXXXXXXX元(以下币种同)；2、被告佳克食品公司支付原告上述借款本金的利息及逾期利息(计算至2016年8月23日为10200元，其后至实际清偿之日止，按编号为XXXXXXXXX《流动资金借款合同》约定的利率计算)；3、被告佳克食品公司赔偿原告律师代理费损失118000元；4、若被告佳克食品公司不能履行上述还款义务，要求拍卖、变卖被告佳克实业(上海)有限公司所有的抵押房产(位于上海市松江区泖港镇五厍中厍路XXX号房产)，由原告优先受偿；5、被告陈峥峥、高龙对上述第1-3项债务承担连带保证责任；6、本案诉讼费等由四名被告共同承担。事实和理由：2014年6月18日，被告佳克实业(上海)有限公司与原告签订了编号为ZDBXXXXXXXXXXX《最高额抵押合同》，约定以其名下位于上海市松江区泖港镇五库中库路XXX号房屋抵押给原告并办理了抵押登记，对佳克食品公司与原告发生在2014年6月19日至2017年6月19日期间的债权，提供最高额不超过1700万元的抵押担保。2015年7月7日，被告佳克食品公司与原告签订合同编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》，向原告借款1700万元，借款期限自2015年7月8日起至2016年7月8日止。该借款合同约定，贷款利率执行固定利率，年利率为7.2%；按月结息；逾期罚息利率按照贷款利率的130%计算；对不能按期支付的利息，按月计收复利，复利利率在借款期限内按照贷款利率计算，逾期后的复利按照罚息利率执行；借款人应承担实现债权所发生的律师费等。该合同还约定合同纠纷管辖法院为贷款人即原告所在地法院。同日，被告陈峥峥和被告高龙与原告签订了编号为DBXXXXXXXXX的《借款保证合同》，对原告与被告佳克食品公司的上述借款提供无条件、不可撤销的连带责任保证。保证范围为原告在借款合同项下享有的全部债权，包括借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的费用(包括但不限于案件受理费、律师费)，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。2015年7月8日，原告按合同约定向被告佳克食品公司发放了1700万元借款。上述借款期限到期前被告佳克食品公司向原告提出申请对编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》项下的借款予以展期。原告同意后于2016年7月8日与被告佳克食品公司、佳克实业(上海)有限公司、陈峥峥、高龙共同签订了编号为ZQXXXXXXXXX的《借款展期合同》，约定展期金额为1700万元，借款期限至2017年6月8日止。展期利率执行固定利率，年利率为7.2%。原借款合同与担保合同的其他各项条款均继续有效。2016年8月21日被告佳克食品公司发生逾期还息，其行为已构成违约，原告遂于2016年8月23日向各被告宣布贷款提前到期，要求各被告立即清偿(代偿)合同项下本息及相关费用,但各被告至今未能进行清偿(代偿)，故原告诉至本院。被告佳克食品公司、佳克实业(上海)有限公司、陈峥峥、高龙均不同意原告的诉讼请求。其共同辩称：1、原告没有按约履行放款义务，被告佳克食品公司收到的借款系上海银行虹口支行发放的；2、本案系争借款经各方同意展期，故该笔借款的履行期尚未届至；3、因被告佳克食品公司还与原告签订了《流动资金借款合同(2013版)补充协议》，根据该协议，原告所主张的律师代理费损失应当由原告自行承担；4、《最高额抵押合同》中所列的合同并非本案的借款合同，故抵押房产不应作为本案借款的担保。原告围绕诉讼请求依法提交了证据包括《流动资金借款合同》及借款凭证、《流动资金借款合同(2013版)补充协议》、《最高额抵押合同》、上海市房地产登记证明、《借款保证合同》、被告佳克实业(上海)有限公司股东会决议、《借款展期合同》及借款凭证、《贷款提前到期通知书》及送达回执、《法律服务委托合同》、律师费发票及转账凭证，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对上述证据，本院均予以确认并在卷佐证。审理中，原告、上海银行虹口支行、上海银行市北分行共同出具《情况说明》称，原告辖属于上海银行市北分行，市北分行下辖的区级支行在操作贷款业务时，均由兼任放款中心职能的虹口支行统一放款，并在《借款凭证》上盖章，贷款项下的贷款人权利义务仍归属于原告，虹口支行表示对此贷款不作任何主张。被告对该《情况说明》无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告佳克实业(上海)有限公司于2014年6月18日与原告签订了编号为ZDBXXXXXXXXXXX的《最高额抵押合同》，约定以其名下位于上海市松江区泖港镇五厍中厍路XXX号房产为原告与被告佳克食品公司发生在2014年6月19日至2017年6月19日止的一系列综合授信、贷款、项目融资、贸易融资、贴现、透支、保理、拆借和回购、贷款承诺、保证、信用证、票据承兑等业务项下具体合同所形成的债权本金及利息、罚息、违约赔偿金、与主债权有关的所有银行费用、债权实现费用、被告佳克食品公司给原告造成的其他损失进行抵押担保，担保的主债权余额最高不超过1700万元。2014年6月20日，相关当事人办理了上述房产的抵押登记。2015年7月8日，被告佳克食品公司与原告签订合同编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》，约定：被告佳克食品公司向原告借款1700万元，借款期限自2015年7月8日起至2016年7月8日止。贷款利率执行固定利率，年利率为7.2%，按月结息，逾期罚息利率按照贷款利率的130%计算；对不能按期支付的利息，按月计收复利，复利利率在借款期限内按照贷款利率计算，逾期后的复利按照罚息利率执行；被告佳克食品公司承诺按时足额清偿借款本息及本合同约定的相关费用，若违反承诺，原告宣布本合同项下贷款提前到期，并提前收回已发放的部分直至全部贷款本息，同时按违约日数、金额计收逾期贷款、挤占挪用贷款的罚息；被告佳克食品公司应承担包括律师费在内的与本合同项下贷款有关的相关费用；合同双方有关事项的通知，均应以书面形式按本合同首页列明的主要营业场所(通讯地址)送达对方，邮寄送达的，以投寄挂号信邮戳之日为送达之日。同日，双方签订《流动资金借款合同(2013版)补充协议》，将上述律师费等相关费用的条款修改为“本合同项下有关的评估、保险、公证、仓储、保管、监管、拍卖、变卖、保全、执行、律师费等费用按国家相关规定执行或由委托人承担”。同日，被告陈峥峥、高龙与原告签订了编号为DBXXXXXXXXX的《借款保证合同》，约定该两被告对原告与被告佳克食品公司的上述借款提供无条件、不可撤销的连带责任保证，保证范围为原告在借款合同项下享有的全部债权，包括借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的费用(包括但不限于案件受理费、律师费)，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。2015年7月8日，上海银行虹口支行代原告按合同约定向被告佳克食品公司发放了1700万元借款。2016年7月1日，被告佳克食品公司作为借款人、被告佳克实业(上海)有限公司、陈峥峥、高龙作为担保人与原告签订编号为ZQXXXXXXXXX的《借款展期合同》，对编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》项下的借款予以展期，展期金额为1700万元，借款期限至2017年6月8日止。2016年8月21日，被告佳克食品公司发生逾期还息，故原告于2016年8月23日向各被告邮寄《贷款提前到期通知书》，宣布贷款提前到期，要求各被告清偿合同项下本息及相关费用,但各被告至今未能进行清偿，故原告诉至本院要求判决如其诉请。本院认为，各方当事人在《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《借款保证合同》、《借款展期协议》上签字盖章系各自真实意思表示，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。上海银行虹口支行已代原告按约足额向被告佳克食品公司指定的账户发放贷款，被告佳克食品公司理应按照合同约定的期限和还款方式向原告偿还借款本息。关于被告称原告未按约履行放款义务、被告佳克食品公司收到的借款实际由上海银行虹口支行发放的意见，本院认为，上海银行虹口支行和原告均辖属于上海银行市北分行，故由兼任放款职能的上海银行虹口支行代原告履行放款义务并不违反合同约定；另外上海银行虹口支行亦表示不会就本案系争贷款进行任何主张，故本院对被告的上述意见不予采纳。关于被告称因本案系争借款经各方同意展期故该笔借款履行期尚未届至的意见，本院认为，虽然各方当事人均同意该笔借款进行展期，但是被告佳克食品公司仍应按照合同约定期间偿还利息，若被告佳克食品公司逾期未足额偿还利息，原告仍有权按约宣布贷款提前到期，要求被告佳克食品公司一次性偿还本金。被告佳克食品公司逾期未还款，原告按照合同的约定宣布贷款提前到期，并起诉要求其偿还尚欠的贷款本金，并给付利息及逾期利息，与法无悖，本院予以支持。被告佳克实业(上海)有限公司以其所有的房产向原告提供了抵押担保，并办理了抵押登记，故原告作为房产抵押权人，在被告佳克食品公司不履行债务时，有权按照担保法的有关规定以该抵押房产折价或者以拍卖、变卖该抵押房产所得的价款在担保范围内优先受偿。对于被告提出的本案借款合同未包含在《最高额抵押合同》所列的合同中、抵押房产不应作为本案借款担保的辩称意见，本院认为，《最高额抵押合同》中约定的是以抵押房产为发生在2014年6月19日至2017年6月19日期间的贷款作抵押，且各方当事人事实上也已经就本案贷款在抵押房产上办理了抵押登记手续，而本案借款合同签订于2015年7月7日，债权发生在最高额抵押的期间内，故本院对被告的该辩称意见不予采纳。而被告陈峥峥、高龙为被告佳克食品公司的上述借款提供了连带责任保证，理应承担相应的保证责任。至于被告提出基于被告佳克食品公司与原告签订的《流动资金借款合同(2013版)补充协议》、原告所主张的律师代理费损失应当由原告自行承担的意见，本院认为，《流动资金借款合同(2013版)补充协议》由原告和被告佳克食品公司共同签字盖章，是双方真实意思表示，也是对《流动资金借款合同》中部分条款的变更，该补充协议中约定：“本合同项下有关的评估、保险、公证、仓储、保管、监管、拍卖、变卖、保全、执行、律师费等费用按国家相关规定执行或由委托人承担”，然而国家并没有明确规定律师代理费的承担问题，尽管原告在《最高额抵押合同》、《借款保证合同》中约定了律师费由对方承担，但一则相关合同的约定时间应认定或推定早于《流动资金借款合同(2013版)补充协议》；二则《流动资金借款合同(2013版)补充协议》是针对主合同的补充，相关合同都是从合同，其效力当不及《流动资金借款合同(2013版)补充协议》，故原告主张的律师代理费损失应由委托人也即原告承担，因此本院对原告关于律师代理费损失的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十四条、第二十七条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条的规定，判决如下：一、被告佳克食品(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告上海银行股份有限公司普陀支行借款本金人民币XXXXXXXX元；二、被告佳克食品(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海银行股份有限公司普陀支行借款利息及逾期利息(计算至2016年8月23日为人民币10200元，其后按编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》约定的利率计算至实际清偿之日止)；三、若被告佳克食品(上海)有限公司届期不履行上述第一、二项付款义务，原告上海银行股份有限公司普陀支行可与被告佳克实业(上海)有限公司协议以其所有的坐落于上海市松江区泖港镇五厍中厍路XXX号房产折价，或者以拍卖、变卖上述房产后所得的价款在其担保范围内优先受偿，上述房产折价或者拍卖、变卖后，所得价款超过原告债权的部分归被告佳克实业(上海)有限公司所有，不足部分由被告佳克食品(上海)有限公司继续清偿；四、被告陈峥峥、被告高龙对上述判决主文第一、二项承担连带清偿责任；五、对原告上海银行股份有限公司普陀支行的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币123861元，诉讼保全费人民币5000元，合计诉讼费用人民币128861元(原告预付)，由原告负担1103元，由四被告共同负担127758元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  唐嘉清人民陪审员  陆静岚人民陪审员  黄 波二〇一七年五月二十六日书 记 员  管惠颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第二十七条保证人依照本法第十四条规定就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同，但保证人对于通知到债权人前所发生的债权，承担保证责任。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国担保法%26gt;若干问题的解释》第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。