江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏1322民初14218号 原告（反诉被告）：耿敬军，男，1969年9月15日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：陈蓉蓉，北京大成（南京）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：施衍林，男，1969年8月8日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：施衍松，男，1964年8月20日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 被告(反诉原告)：叶青，女，1985年4月8日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 上述二被告委托诉讼代理人：程高雷，江苏序阳律师事务所律师。 被告（反诉原告）：吴利华，男，1969年7月25日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：赵妍，江苏天帆律师事务所律师。 反诉被告：周立红，女，1968年7月24日生，住沭阳县。 原告耿敬军与被告施衍林、叶青、吴利华暨反诉原告施衍林、叶青、吴利华与反诉被告耿敬军、周立红合伙协议纠纷一案，本院于2015年12月22日立案受理，于2017年1月12日作出（2015）沭华民初字第4934号民事判决，原告耿敬军与被告施衍林、叶青、吴利华均不服该判决，提起上诉，宿迁市中级人民法院于2017年8月3日作出（2017）苏13民终1659号民事裁定，撤销本院（2015）沭华民初字第4934号民事判决，将该案发回本院重审。本院于2017年8月28日立案受理后，根据反诉原告施衍林、叶青、吴利华申请，依法追加周立红为反诉被告参加诉讼，并适用普通程序，公开开庭进行审理。原告耿敬军及其委托诉讼代理人陈蓉蓉、被告施衍林的委托诉讼代理人施衍松、被告叶青及被告施衍林、叶青的共同委托诉讼代理人程高雷、被告吴利华及其委托诉讼代理人赵妍到庭参加诉讼，反诉被告周立红经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告耿敬军向本院提出诉讼请求：1.判令三被告无条件退出沭阳县老庙黄金加盟店，并向原告支付违约金3000000元；2.依法按份分割沭阳县老庙黄金三个加盟店珠宝、黄金、玉器及银器等财产价值约25000000元；3.判令被告施衍林向原告归还2015年11月1日至14日期间营业款300025元；4.判令三被告按份额向原告支付上海老庙黄金沭阳欧中加盟店消费税及增值税款合计280000元。事实与理由：原告系上海老庙黄金沭阳加盟商，三被告与原告之间系合伙关系。四方签有合伙协议三份，时间分别为2010年1月18日、2011年12月26日、2013年7月1日。2010年1月18日协议约定，四方合伙经营上海老庙黄金沭阳欧中加盟店，合伙方式系按份合伙，各方按出资比例享有收益和承担风险；2011年12月26日协议除了约定四方合伙经营的第二个金店的店名为上海老庙黄金沭阳蓝天加盟店、乐某一、二店及每人的合伙份额外，另外第六条还约定公司成立5年内任意股东及其配偶不得以任何理由在本县范围内开设珠宝店，如违约，违约方必须补偿每守约方人民币1000000元，并无条件退出；2013年7月1日协议除约定四方合伙经营的第三个金店的店名为上海老庙黄金沭阳密云店及每人的合伙份额外，该协议第6条还约定在经营过程中，每天公司根据经营状况按出资比例分账，营业款分别存入各股东在同一银行开设的个人账户。上述三份协议签订后，原告严格依协议约定履行自己的义务，但三被告擅自违反协议的多项约定，具体为：一、三被告违约分别于2015年3月26日和5月13日在本县范围内开设名为沭阳德凤楼珠宝有限公司和沭阳华福珠宝有限公司的两家珠宝店；二、三被告违约不按出资比例筹资平账；三、被告施衍林于2015年11月1日至14日期间违法截留原告按协议应分得的13天营业款300025元。现合伙体三个店的财产价值约25000000元。为维护原告的合法权益，故提起诉讼。 被告施衍林、叶青辩称：原告与三被告签订合伙协议属实，但是三被告并未违约，也不存在截留营业款的情况。现原告要求拆伙，被告施衍林、叶青亦同意。另外，原告合伙期间未按约定出资，并强行关店，原告的行为构成违约。 被告吴利华辩称：1.同意拆伙，但不存在无条件退出，应按比例分割合伙财产，因时间较长，原物不一定存在，故应按财产价款进行分割，而非原物分割。2.2011年12月26日四方签订的协议中所称的公司并未成立，该合同并未履行，故不存在违约。如果法庭认定存在违约，原告主张的违约金也明显过高，请求法庭予以调整。3.关于税款，在法庭查清后，被告吴利华愿意按比例承担。 反诉原告施衍林、叶青、吴利华向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告耿敬军、周立红赔偿反诉原告施衍林、叶青、吴利华经济损失4699110.40元（具体为：停业期间营业损失2973129元、停业期间租金损失1008773元、黄金贬值损失493091.40元、停业期间装潢损失224117元）；2.判令反诉被告耿敬军、周立红给付反诉原告施衍林、叶青、吴利华垫付的购物款、工资款等款项合计1859936元及利息（利息自垫付之日起按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至支付之日止）；3.判令反诉被告耿敬军、周立红给付反诉原告施衍林、叶青、吴利华租赁欧中店退还的保证金54000元。事实与理由：合伙期间，反诉被告耿敬军拒绝履行相关出资、付款义务，不按约定给付购物款、租金、密云店房屋租赁案诉讼费等相关款项。2015年11月13日、15日，反诉被告耿敬军强行从管理员处抢走合伙经营的欧中、蓝天、密云等三个店铺金库及门店钥匙，强行关闭店铺，致使上述三店铺无法营业，给反诉原告施衍林、叶青、吴利华造成损失4699110.40元（具体为：停业期间营业损失2973129元、停业期间租金损失1008773元、黄金贬值损失493091.40元、停业期间装潢损失224117元）。反诉被告耿敬军的上述行为违反了四方合伙协议的约定及相关法律规定，侵害了反诉原告施衍林、叶青、吴利华的合法权益。另外，反诉被告耿敬军领取欧中广场退还的100000元欧中店保证金，至今未将反诉原告施衍林、叶青、吴利华应得的54000元给付反诉原告施衍林、叶青、吴利华。为维护反诉原告施衍林、叶青、吴利华的权益，特提起反诉。 针对反诉原告施衍林、叶青、吴利华的反诉，反诉被告耿敬军辩称：1.合伙体财务混乱，长达八个月未报送财务报表，且反诉原告施衍林截留了营业款，反诉被告耿敬军基于上述原因关门整顿是企业正常管理行为，故不存在赔偿损失问题，而是管理企业的合理之处，应按合伙人出资比例进行承担。2.反诉被告耿敬军不存在反诉原告施衍林、叶青、吴利华主张的上述违约行为，不存在不给进货款或工资款的情况。3.关于欧中店保证金，原告并未领取，故反诉原告施衍林、叶青、吴利华要求分割该保证金不能成立。 本院经审理认定事实如下：2010年1月18日，原告与三被告签订合作协议，约定共同合作经营上海老庙黄金沭阳欧中加盟店，协议第三条约定：出资金额：由上述四方（即原告与三被告）共同出资3600000元，甲方耿敬军出资1656000元，占总投资额的46%；乙方施衍林出资774000元，占投资总额的21.5%；丙方吴利华出资666000元，占投资总额的18.5%；丁方叶青出资504000元，占投资总额的14%。 2011年12月26日，原告与三被告签订合作协议，约定成立公司的合作经营协议，协议第一条约定：公司经营范围：金、银、珠宝、钻石、玉器等。第二条约定：公司地址在沭阳县蓝天国际商贸城、乐某一、二店。第三条约定：公司注册资本为人民币五十万元，各股东认缴出资额分别为：施衍林出资人民币壹拾捌万元，占公司注册资本的36%；耿敬军出资人民币壹拾伍万元，占公司注册资本的30%；吴利华出资人民币壹拾万元，占公司注册资本的20%；叶青出资人民币柒万元，占公司注册资本的14%。各股东出资于2012年元月10日缴纳。第四条约定：公司成立前各股东按股权比例向公司出资，该出资作为公司借款，本次借款总额为人民币一千五百万元，其中施衍林出资五百四十万元，耿敬军出资四百五十万元，吴利华出资三百万元，叶青出资二百一十万元。股东不按约定足额及时缴纳所认缴的出资及首次借款，应当向已按期足额缴纳和借款的守约股东承担违约责任。违约责任具体为：任何一方守约股东有权要求违约方向其支付筹资款10%违约金并从其已出资款中扣除。第六条约定：公司成立五年内，股东不得向股东以外的其他人转让其出资，并五年之内任一股东及其配偶不得以任何理由在本县范围内开设珠宝店。如违约，违约方必须补偿每一守约方人民币壹佰万元，并无条件退出。第八条约定：已有店面及品牌归四股东共有。经营期间共享受益，共担风险。第九条约定公司设立乐某一、二店、蓝天商贸城店。各店分别办理营业执照，并分别登记在各股东名下。 2013年7月1日，原、被告签订上海路与南京路交汇处老庙黄金店合作协议（密云店），合同第三条约定：公司注册资本为人民币五十万元。各股东认缴出资额分别为：1.施衍林出资人民币壹拾捌万元，占公司注册资本的36%；2.耿敬军出资人民币壹拾伍万元，占公司注册资本的30%；3.吴利华出资人民币壹拾万元，占公司注册资本的20%；4.叶青出资人民币柒万元，占公司注册资本的14%。第四条约定：公司成立前各股东按股权比例向公司出资，该出资作为公司借款，本次借款总额为人民币一千五百万元，其中施衍林出资五百四十万元，耿敬军出资四百五十万元，吴利华出资三百万元，叶青出资二百一十万元。股东不按约定足额及时缴纳所认缴的出资及首次借款，应当向已按期足额缴纳和借款的守约股东承担违约责任。违约责任具体为：任何一方守约股东有权要求违约方向其支付筹资款10%违约金并从其已出资款中扣除。第六条约定，在经营过程中，每天公司根据经营状况按出资比例分账，经营款分别存于各股东在同一银行开设的个人账户。若公司经营需要，各股东根据共同确定的资金用量，按股权比例借款予公司。如未按本约定借款，按借款额的10%向守约方支付违约金。 2010年1月4日，注册地位于沭阳县黄金沭阳欧中加盟店取得营业执照，现改名为沭阳县沭城军盛珠宝店。2015年3月26日，注册地位于沭阳县沭城街道蓝天国际商贸城S18#、S19#的宿迁德凤楼珠宝有限公司取得营业执照。2015年5月13日，注册地位于沭阳县（好景时代广场一层）的沭阳华福珠宝有限公司取得营业执照。但原告与三被告并未按其签订的合作协议成立公司。 2015年11月，原告耿敬军将原、被告四人合伙经营的上海老庙黄金欧中店、蓝天店、蜜云店陆续关闭。现原告以三被告违约为由，诉至本院要求处理，三被告则反诉称原告强行关门停业给其造成损失。 另查明：1.原告耿敬军与反诉被告周立红系夫妻关系。 2.2015年10月30日，原告向沭阳县国税局二分局支付上海老庙黄金沭阳欧中加盟店2014年12月1日至2014年12月31日的税款109969.51元、2014年12月1日至2014年12月31日的税款滞纳金、罚款收入47901.09元、2014年12月1日至2014年12月31日的税款滞纳金、罚款收入15560.69元、2015年9月1日至2015年9月30日的税款338523.63元、2015年9月1日至2015年9月30日的税款滞纳金、罚款收入677.05元，以上合计512631.97元。 3.2015年11月1日至14日，原告应得上海老庙黄金沭阳密云加盟店营业款为125613元；2015年11月1日至12日，原告应得上海老庙黄金沭阳欧中加盟店营业款26031元；2015年11月1日至13日，原告应得上海老庙黄金沭阳蓝天加盟店营业款135276元。上述款项均打入被告施衍林账户中。 4.上海老庙黄金沭阳欧中加盟店内的货物现在原告耿敬军控制之下，上海老庙黄金沭阳蓝天加盟店、密云加盟店内的货物则由被告施衍林、叶青、吴利华控制。 本案原一审过程中，原告申请对上海老庙黄金沭阳欧中加盟店中的老庙铂950数量81件、重量268.79克，子冈玉数量12件，钻二数量455件、重量526.538克，银器数量1314件，钻一数量396件、重409.547克，金某数量286件、重104.362克，玉器（安）数量29件，素金数量418件、重792.42克，B柜钻石数量14件，重5.97克，老庙黄金数量1198件、重16824.2克，金镶锆数量539件、重1902.714克，手表数量230件，玉器数量1103件，施某硬金数量691件、重3654.76克，老庙金镶锆数量7件、重59.725克予以保全。请求对上海老庙黄金沭阳密云加盟店内中华黄金数量252件、重1838.5克，子冈玉数量10件，钻二数量404件、重133.234克，银器数量1001件，老庙彩金数量405件、重917.077克，钻一数量335件、重68.022克，金某数量138件、重56.076克，老庙硬金数量17件、重21.97克，玉器（安）数量43件，中华金镶锆数量187件、重647.05克，施某彩金数量4件，老庙黄金数量1294件、重16079.940克，黄金金镶锆数量1件、重9.563克，玉器数量1168件，促销柜数量821件，施某硬金数量717件、重3564.42克，老庙金镶锆数量479件、重2096.834克予以保全。请求对上海老庙黄金沭阳蓝天加盟店内老庙金镶锆数量991件、重3750.312克，中华黄金数量189件、重1944.35克，子冈玉数量105件，银器数量1664件，老庙彩金数量482件、重981.428克，金某数量712件、重469.953克，中华彩金数量81件、重239.730，A柜钻石数量496件、重417.027克，老庙硬金数量3件、重8.63克，中华金镶锆数量320件、重991.537克，B柜钻石数量454件、重369.547克，金大福钻石数量108件、重219.083克，老庙黄金数量1278件、重16699.830克，施某彩金数量7件、重8.040克，中华钻石数量177件、重135.118克，玉器数量1791件，促销柜数量1366件，施某硬金数量946件、重5476.761克，老庙铂金数量79件、重290.85克予以保全。请求对位于沭阳久盛百货北侧润玛健身会所三楼沭阳老庙黄金办公室内两台电脑、办公U盘、三件金店账册及销售单据采取财产及证据保全。本院于2015年12月24日作出（2015）沭民初字第4934号民事裁定书，裁定：一、对沭阳老庙黄金欧中店中的老庙铂950数量81件、重量268.79克，子冈玉数量12件，钻二数量455件、重量526.538克，银器数量1314件，钻一数量396件、重409.547克，金某数量286件、重104.362克，玉器（安）数量29件，素金数量418件、重792.42克，B柜钻石数量14件、重5.97克，老庙黄金数量1198件、重16824.2克，金镶锆数量539件、重1902.714克，手表数量230件，玉器数量1103件，施某硬金数量691件、重3654.76克，老庙金镶锆数量7件、重59.725克予以保全。对沭阳老庙黄金密云店内中华黄金数量252件、重1838.5克，子冈玉数量10件，钻二数量404件、重133.234克，银器数量1001件，老庙彩金数量405件、重917.077克，钻一数量335件、重68.022克，金某数量138件、重56.076克，老庙硬金数量17件、重21.97克，玉器（安）数量43件，中华金镶锆数量187件、重647.05克，施某彩金数量4件，老庙黄金数量1294件，重16079.940克，黄金金镶锆数量1件、重9.563克，玉器数量1168件，促销柜数量821件，施某硬金数量717件、重3564.42克，老庙金镶锆数量479件、重2096.834克予以保全。对沭阳老庙黄金蓝天店内老庙金镶锆数量991件、重3750.312克，中华黄金数量189件、重1944.35克，子冈玉数量105件，银器数量1664件，老庙彩金数量482件、重981.428克，金某数量712件、重469.953克，中华彩金数量81件、重239.730，A柜钻石数量496件、重417.027克，老庙硬金数量3件、重8.63克，中华金镶锆数量320件、重991.537克，B柜钻石数量454件、重369.547克，金大福钻石数量108件、重219.083克，老庙黄金数量1278件、重16699.830克，施某彩金数量7件、重8.040克，中华钻石数量177件、重135.118克，玉器数量1791件，促销柜数量1366件，施某硬金数量946件、重5476.761克，老庙铂金数量79件、重290.85克予以保全，由原告保管。二、对位于沭阳久盛百货北侧润玛健身会所三楼沭阳老庙黄金办公室内两台电脑、办公U盘、三件金店账册及销售单据予以保全，保全期限为3年。 案件审理过程中，双方就被保全的沭阳老庙黄金欧中加盟店、蓝天加盟店、密云加盟店金库及柜台内所有珠宝、黄金、玉器、银器等财产的成本价协商一致。 对于上海老庙黄金沭阳欧中加盟店被保全物品可以确定的成本价为3404897.03元，被保全的未确定物品成本价的黄金为15865.43克、铂金为252.76克、旧金为511.01克及188条单链。原告与三被告协商均同意按原、被告各自所占的比例进行分配。 对于上海老庙黄金沭阳蓝天加盟店被保全的物品可以确定的成本价为6005606元，被保全的未确定物品成本价的老庙黄金为14968.87克、翡翠珠绳为1219条、Pt950铂金为277.77克、中华黄金为1931.79克以及旧金为541.7克。原告与三被告协商均同意按原、被告各自所占的比例进行分配。对于保全的885件金镶锆，在保全时，售价为2286987元。庭审中，原告提出异议，认为保全数字有问题，经本院核实，该批金镶锆的数量为956件，售价为2744911元。原告与三被告协商均同意该批金镶锆的成本价为售价乘以0.432，即1185802元。 对于密云加盟店被保全的物品中确定的成本价为2439290元，被保全的未确定物品成本价的黄金为15116.48克、中华黄金为1809克、旧金为384.73克。原告与三被告协商均同意按原、被告各自所占的比例进行分配。另在保全时，有7件售价为68194元的出新物品，原、被告就该部分的成本价并未协商一致。对于密云加盟店被保全的物品中，原告认为被保全的货号为13094565翡翠手镯1件价值17800元未包含在保全计算得出的翡翠总售价5434119元中，三被告庭审中表示不清楚，经本院核实，保全的翡翠（包含货号为13094565翡翠手镯）的总售价应为5433265元，原、被告庭审中就该批翡翠的成本价协商一致，成本价为售价乘以0.0435，故该批翡翠的成本价为236347元。 另外，原告认为被保全的金某中有两件被李某荣拿走的价值5195元的出库未打单金某未包含在金某被保全计算得出的金某总售价210649元中，三被告庭审中表示不清楚，经本院核实，被李某荣拿走的价值5195元的货物确未包含在被保全的金某的总售价210649元中。原、被告就该批金某成本价协商一致，成本价为售价乘以0.1697元，故该批金某的成本价（不包含被李某荣拿走的价值5195元的货物）为35747元。 原告还认为被保全的货号为15092636项链价值7903元未包含在保全计算得出的黄金锆石总售价1843742元中，三被告庭审中表示不清楚，经本院核实，保全的黄金锆石（包含货号为15092636项链）的总售价应为1184016元，原、被告庭审中就该批黄金锆石的成本价协商一致，成本价为售价乘以0.437，故该批黄金锆石的成本价为517415元。 原告再认为被保全的货号为13096861银9999龙凤套装价值4297元、13110462银990套盒价值2208元未包含在保全银四柜售价349615中，三被告庭审中表示不清楚，经本院核实，该两件确实不包含在被保全的银四柜的总的售价中，原、被告庭审中就该批银成本价协商一致，成本价为售价乘以0.2234，故该批银（包含货号为13096861银9999龙凤套装和货号为13110462银990套盒）的成本价为79557元。 上述事实，由当事人陈述、三份合作协议、营业执照、工商登记信息、股东管理章程、销售款手机记录、地税发票、付款凭证、日常销售报表、短信、照片、租赁协议、通知、蓝天国际商贸城商铺租赁合同等证据在卷佐证，本院予以确认。 本案争议焦点：一、三被告是否存在违约行为，若存在违约行为,原告主张的违约金是否因过高而应予以调整；二、沭阳县老庙黄金三个加盟店的珠宝、黄金、玉器及银器等财产应如何分配；三、原告要求被告施衍林归还2015年11月1日至14日期间的营业款300025元有无依据；四、原告要求三被告按份额向其支付上海老庙黄金沭阳欧中加盟店消费税及增值税税款合计280000元能否成立；五、反诉原告施衍林、叶青、吴利华要求反诉被告耿敬军、周立红赔偿损失有无事实和法律依据；六、反诉原告施衍林、叶青、吴利华要求反诉被告耿敬军、周立红返还垫付的购货款、工资有无依据；七、反诉原告施衍林、叶青、吴利华要求反诉被告耿敬军、周立红退还租赁欧中店保证金能否成立。 关于第一个争议焦点，即三被告是否存在违约行为，若存在违约行为,原告主张的违约金是否因过高而应予以调整。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，原告与三被告就涉案三店签订三份合作协议，该三份合作协议系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，对当事人均具有法律约束力，当事人应按约履行。原告主张三被告存在的违约行为主要为：一、三被告违约分别于2015年3月26日和5月13日在本县范围内开设名为沭阳德凤楼珠宝有限公司和沭阳华福珠宝有限公司的两家珠宝店；二、三被告违约不按出资比例筹资平账；三、被告施衍林于2015年11月1日至14日期间违法截留原告按协议应分得的13天营业款300025元。关于原告主张的第一个违约行为，经查明，合伙期间，原告耿敬军与被告施衍林、叶青、吴利华合伙期间均在外另行开设珠宝店，双方对各自的开店行为均默许，即双方合作协议中关于五年之内不得在本县范围内开设珠宝店的约定并未实际履行，且双方各自另外开店的行为并非系双方终止合伙的原因。关于原告主张的第二个违约行为，鉴于双方均未提供合伙期间完整的账册，现有证据无法证明三被告未按出资比例筹资平账。关于原告主张的第三个违约行为，原告主张被告施衍林截留其2015年11月1日至14日的营业款300025元，因原告于2015年11月13日前后陆续关闭三个门店，其后双方并未进行合伙清算，故不能说明被告施衍林存在截留原告应得营业款的行为。综上，原告主张的上述三个违约行为均不能成立，故本院对原告要求三被告无条件退出及支付违约金的诉讼请求不予支持。 关于第二个争议焦点，即沭阳县老庙黄金三个加盟店珠宝、黄金、玉器及银器等财产应如何分配。本院认为，现原、被告均同意拆伙，故应对合伙期间的财产依法进行分割。关于该批财产的具体数额，审理过程中，原告申请对该批财产进行保全，本院于2016年1月19日作出（2015）沭民初字第4934号民事裁定书，并就该批财产制作保全清单。对上海老庙黄金沭阳欧中加盟店中被保全的可以确定成本价的3404897.03元物品，被保全的未确定物品成本价的15865.43克黄金、252.76克铂金、511.01克旧金及188条单链，原告与三被告协商均同意按原、被告各自所占的比例进行分配。根据原、被告于2010年1月18日签订的《合作协议》第三条约定，原告与三被告共同出资3600000元，甲方耿敬军出资1656000元，占总投资额的46%；乙方施衍林出资774000元，占投资总额的21.5%；丙方吴利华出资666000元，占投资总额的18.5%；丁方叶青出资504000元，占投资总额的14%，故原告应得成本价为1566252.63元的保全物品、7298.1克黄金、116.28克铂金、235.06克旧金、87条单链。被告施衍林应得成本价为732052.86元的保全物品、3411.06克黄金、54.34克铂金、109.87克旧金、40条单链。被告吴利华应得成本价为629905.95元的保全物品、2935.11克黄金、46.76克铂金、94.54克旧金、35条单链。被告叶青应得成本价为476685.59元的保全物品、2221.16克黄金、35.38克铂金、71.54克旧金、26条单链。 对上海老庙黄金沭阳蓝天加盟店被保全的可以确定的成本价的6005606元物品，被保全的未确定物品成本价的14968.87克老庙黄金、1219条翡翠珠绳、277.77克Pt950铂金、1931.79克中华黄金以及541.7克旧金，原告与三被告协商均同意按原、被告各自所占的比例进行分配。依照原、被告于2011年12月26日签订的《合作协议》第三条约定：公司注册资本为人民币五十万元。各股东认缴出资额分别为：1.施衍林出资人民币壹拾捌万元，占公司注册资本的36%；2.耿敬军出资人民币壹拾伍万元，占公司注册资本的30%；3.吴利华出资人民币壹拾万元，占公司注册资本的20%；4.叶青出资人民币柒万元，占公司注册资本的14%。故原告耿敬军应得成本价为1801682元的保全物品、4490.66克老庙黄金、366条翡翠珠绳、83.33克Pt950铂金、579.54克中华黄金、162.51克旧金。被告施衍林应得成本价为2162018元的保全物品、5388.8克老庙黄金、439条翡翠珠绳、99.99克Pt950铂金、695.44克中华金黄、195.01克旧金。被告吴利华应得成本价为1201121元的保全物品、2993.77克老庙黄金、244条翡翠珠绳、55.56克Pt950铂金、386.36克中华黄金、108.34克旧金。被告叶青应得成本价为840785元的保全物品、2095.64克老庙黄金、170条翡翠珠绳、38.89克Pt950铂金、270.45克中华黄金、75.84克旧金。 对上海老庙黄金沭阳密云加盟店被保全的可以确定成本价的3308356元物品，被保全的未确定物品成本价的15116.48克黄金、1809克中华黄金、384.73克旧金，原告与三被告协商均同意按原、被告各自所占的比例进行分配。另在保全时，有售价为68194元的出新物品，原、被告就该部分的成本价并未协商一致。依照原、被告于2013年7月1日签订的《上海路与南京路交汇处老庙黄金店合作协议（密云店）》第三条约定：公司注册资本为人民币五十万元。各股东认缴出资额分别为：1.施衍林出资人民币壹拾捌万元，占公司注册资本的36%；2.耿敬军出资人民币壹拾伍万元，占公司注册资本的30%；3.吴利华出资人民币壹拾万元，占公司注册资本的20%；4.叶青出资人民币柒万元，占公司注册资本的14%。故原告应得成本价为992507元的保全物品、4534.94克黄金、542.7克中华黄金、115.42克旧金。被告施衍林应得成本价为1191008元的保全物品、5441.93克黄金、651.24克中华黄金、138.5克旧金。被告吴利华应得成本价为661671元的保全物品、3023.3克黄金、361.8克中华黄金、76.95克旧金。被告叶青应得成本价为463170元的保全物品、2116.31克黄金、253.26克中华黄金、53.86克旧金。对于保全时某、被告未对成本价协商一致的售价为68194元的出新物品，原告应得售价为20458元的出新物品，被告施衍林应得售价为24550元的出新物品，被告吴利华应得售价为13639元的出新物品,被告叶青应得售价为9547元的出新物品。对于被李某荣拿走的价值5195元的货物，该笔货款系李某荣与原、被告之间的债权债务，原告对此享有30%的债权，被告施衍林享有36%的债权，被告吴利华享有20%的债权，被告叶青享有14%的债权。 综上，原告耿敬军应得成本价为4360441.63元的货物、黄金11833.04克、铂金199.61克、旧金512.99克、单链87条、老庙黄金4490.66克、翡翠珠绳366条、中华黄金1122.24克、售价为20458元的出新物品、对上海老庙黄金沭阳密云加盟店被李某荣拿走的价值5195元的货物享有30%的债权。被告施衍林应得成本价为4085078.86元的货物、黄金8852.99克、铂金154.33克、旧金443.38克、单链40条、老庙黄金5388.8克、翡翠珠绳439条、中华黄金1346.68克、售价为24550元的出新物品，对上海老庙黄金沭阳密云加盟店被李某荣拿走的价值5195元的货物享有36%的债权。被告吴利华应得成本价为2492697.95元的货物、黄金5958.41克、铂金102.32克、旧金279.83克、单链35条、老庙黄金2993.77克、翡翠珠绳244条、中华黄金748.16克、售价为13639元的出新物品，对上海老庙黄金沭阳密云加盟店被李某荣拿走的价值5195元的货物享有20%的债权。被告叶青应得成本价为1780640.59元的货物、黄金4337.47克、铂金74.27克、旧金201.24克、单链26条、老庙黄金2095.64克、翡翠珠绳170条、中华黄金523.71克、售价为9547元的出新物品，对上海老庙黄金沭阳密云加盟店被李某荣拿走的价值5195元的货物享有14%的债权。 关于现在各人手中保存的财产情况，其中原告耿敬军手中保存的欧中店财产主要为：可确定成本价的货物为3404897.03元，黄金15865.43克，铂金252.76克，旧金511.01克，单链188根。被告施衍林手中保存的蓝天店和密云店财产主要为：可确定成本价的货物为6147215元、黄金9976.87克、铂金183.32克、旧金611.44克、老庙黄金9879.46克、翡翠珠绳805条、中华黄金2468.92克。被告吴利华手中保存的蓝天店和密云店财产主要为：可确定成本价的货物为1862792元、黄金3023.3克、铂金55.56克、旧金185.29克、老庙黄金2993.77克、翡翠珠绳244条、中华黄金748.16克。被告叶青手中保存的蓝天店和密云店财产主要为：可确定成本价的货物为1303955元、黄金2116.31克、铂金38.89克、旧金129.7克、老庙黄金2095.64克、翡翠珠绳170条、中华黄金523.71克。 综合原、被告各自应得的财产及保存的财产情况看，对各自多保存的财产应返还其他合伙人，具体为：被告施衍林应向原告耿敬军返还可确定价值（成本价）货物价款955544.60元、向被告吴利华返还可确定价值（成本价）货物价款629905.95元、向被告叶青返还可确定价值（成本价）货物价款476685.59元；被告施衍林应向被告叶青返还未确定价值黄金1123.88克，原告耿敬军应向被告叶青返还未确定价值黄金1097.28克（4337.47克-2116.31克-1123.88克）、向被告吴利华返还未确定价值黄金2935.1克；被告施衍林应向被告叶青返还未确定价值铂金28.99克，原告耿敬军应向被告叶青返还未确定价值铂金6.39克（74.27克-38.89克-28.99克）、向被告吴利华返还未确定价值铂金46.76克；被告施衍林应向原告耿敬军返还未确定价值旧金1.98克、向被告叶青返还未确定价值旧金94.54克、向被告吴利华返还未确定价值旧金71.54克；原告耿敬军应向被告施衍林返还未确定价值单链40条、向被告吴利华返还未确定价值单链35条、向被告叶青返还未确定价值单链26条；被告施衍林应向原告耿敬军返还未确定价值老庙黄金4490.66克、未确定价值翡翠珠绳366条、未确定价值中华黄金1122.24克。 另外，关于上海老庙黄金沭阳密云加盟店的出新物品，按照出资比例，原告应得售价为20458元的出新物品，鉴于该出新物品是被告施衍林、叶青、吴利华实际控制，后被告施衍林、叶青、吴利华已经对上海老庙黄金沭阳密云加盟店的财产进行分配，现被告施衍林、叶青、吴利华均不能明确各自分得的出新物品数量，为了解决纠纷，本院认为按照被告施衍林、叶青、吴利华的出资比例向原告耿敬军返还该出新物品较为合理，具体为：被告施衍林应向原告耿敬军返还出新物品10521元[20458元×36/(36+20+14）]，被告吴利华应向原告耿敬军返还出新物品5845元[20458元×20/(36+20+14）]，被告叶青应向原告耿敬军返还出新物品4092元[20458元×14/(36+20+14）]。 关于第三个争议焦点，即原告要求被告施衍林归还2015年11月1日至14日期间的营业款300025元有无依据。本院上述已经认定原告于2015年11月13日前后陆续关闭三个门店后双方并未进行合伙清算，现有证据不能证明被告施衍林存在截留原告应得营业款的行为，故本院对原告该诉讼请求不予支持。 关于第四个争议焦点，即原告要求三被告按份额向其支付上海老庙黄金沭阳欧中加盟店消费税及增值税税款合计280000元能否成立。原告主张其于2015年10月30日向沭阳县国税局二分局支付的上海老庙黄金沭阳欧中加盟店2014年12月1日至2014年12月31日的税款109969.51元、2014年12月1日至2014年12月31日的税款滞纳金、罚款收入47901.09元、2014年12月1日至2014年12月31日的税款滞纳金、罚款收入15560.69元、2015年9月1日至2015年9月30日的税款338523.63元、2015年9月1日至2015年9月30日的税款滞纳金、罚款收入677.05元均系其个人支付，三被告则不予认可。经对双方提供的证据综合分析后，本院认为，原告耿敬军虽经手缴纳相关税款，但双方对合伙事务并未进行清算，原告耿敬军所支付的上述款项不能确定是其个人支付，故对原告该诉讼请求，本院不予支持。 关于第五个争议焦点，即反诉原告施衍林、叶青、吴利华要求反诉被告耿敬军、周立红赔偿强行关门停业导致其损失有无依据。反诉原告施衍林、叶青、吴利华主张反诉被告耿敬军强行关门停业，给反诉原告施衍林、叶青、吴利华造成停业期间营业损失2973129元、租金损失1008773元、黄金贬值损失493091.40元、装潢损失224117元，其中，租金和装潢是双方合伙期间必然支出，不应认定为反诉原告施衍林、叶青、吴利华的损失；至于黄金贬值损失问题，反诉原告并未提供充分证据证明因黄金贬值而给合伙体造成损失的数额；关于营业损失问题，反诉被告耿敬军在合伙内部混乱的情况下关闭门店，该关店行为并不必然导致合伙体损失，且反诉原告施衍林、叶青、吴利华未能提供证据证实关门停业给其造成的具体损失数额，故对反诉原告施衍林、叶青、吴利华这一请求，本院不予支持。 关于第六个争议焦点，即反诉原告施衍林、叶青、吴利华要求反诉被告耿敬军、周立红返还垫付的购货款、工资有无依据。反诉原告施衍林、叶青、吴利华主张为反诉被告耿敬军垫付购货款、工资，但反诉被告耿敬军不予认可。经对双方提供的证据综合分析后，本院认为，双方均认可合伙体会定期对合伙账目进行筹资平账，现反诉原告施衍林、叶青、吴利华未提供证据证明其所主张的上述款项未纳入日常定期合伙账目筹资平账，且庭审中双方均未向法院如实提供多年来所掌握的全部合伙账目清单，故对反诉原告施衍林、叶青、吴利华的该诉讼请求，本院亦不予支持。 关于第七个争议焦点，即反诉原告施衍林、叶青、吴利华要求反诉被告耿敬军、周立红退还租赁欧中店保证金能否成立的问题。现反诉原告施衍林、叶青、吴利华并未提供证据证实租赁欧中店的保证金已经实际退还给反诉被告耿敬军，而该保证金能否退还尚具有不确定性，故反诉原告施衍林、叶青、吴利华要求反诉被告耿敬军、周立红退还租赁欧中店保证金54000元，无事实和法律依据，本院不予支持。 调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条、第54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告施衍林应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告耿敬军返还可确定价值（成本价）货物价款955544.60元、向被告吴利华返还可确定价值（成本价）货物价款629905.95元、向被告叶青返还可确定价值（成本价）货物价款476685.59元； 二、被告施衍林应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告叶青返还黄金1123.88克，原告耿敬军应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告叶青返还黄金1097.28克、向被告吴利华返还黄金2935.1克； 三、被告施衍林应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告叶青返还铂金28.99克，原告耿敬军应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告叶青返还铂金6.39克、向被告吴利华返还铂金46.76克； 四、被告施衍林应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告耿敬军返还旧金1.98克、向被告叶青返还旧金94.54克、向被告吴利华返还旧金71.54克； 五、原告耿敬军应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告施衍林返还单链40条、向被告吴利华返还单链35条、向被告叶青返还单链26条； 六、被告施衍林应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告耿敬军返还老庙黄金4490.66克、翡翠珠绳366条、中华黄金1122.24克； 七、被告施衍林、吴利华、叶青应于本判决发生法律效力之日起十日内分别向原告耿敬军返还价值10521元、5845元、4092元的出新物品； 八、上海老庙黄金沭阳密云加盟店被李德荣拿走的价值5195元的货物，原告耿敬军对此享有30%的债权，被告施衍林享有36%的债权，被告吴利华享有20%的债权，被告叶青享有14%的债权； 九、驳回原告耿敬军的其他诉讼请求； 十、驳回被告施衍林、叶青、吴利华的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费92350元，反诉费24929元，保全费5000元，合计122279元，由原告耿敬军负担15279元，由被告施衍林、叶青、吴利华负担107000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费117279元。 审 判 长 辛 晖 人民陪审员 孙 伦 人民陪审员 袁金堂 二〇一九年十二月三十一日 法官 助理 陈 严 书 记 员 宋明寒 履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 47.全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程序相应的多承担责任。 54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。