四川省南充市嘉陵区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1304民初1594号原告：黄开强，男，1978年10月23日出生，住四川省南充市嘉陵区。委托诉讼代理人：雷树洪，四川博笃律师事务所律师。被告：刘美金，男，1971年7月5日出生，住四川省南部县。被告：四川省南部县金城房地产开发有限责任公司，住所地：南部县。法定代表人：文武，总经理。委托诉讼代理人：文定国，男，1962年7月13日出生，系该司原法定代表人。委托诉讼代理人：刘暾，四川兴恒平律师事务所律师。原告黄开强与被告刘美金、四川省南部县金城房地产开发有限责任公司（下称金城房产公司）民间借贷纠纷一案，本院2016年7月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄开强及其委托诉讼代理人雷树洪,被告金城房产公司的委托诉讼代理人文定国、刘暾到庭参加诉讼。被告刘美金经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告黄开强向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告刘美金立即偿还原告借款3,000,000.00元及利息（利息从借款之日起按年利率24%计算）；2、依法判令被告金城房产公司对被告刘美金所借原告借款3,000,000.00元及利息承担连带偿还责任；3、本案诉讼费、保全费等相关费用由被告承担。事实及理由：2014年7月7日，被告刘美金因生意需要向原告借款3,000,000.00元并出具借条。借款时原告与二被告达成协议约定被告金城房产公司以其名下所有的“博泰国际”一楼23#、24#铺面作为担保，被告金城房产公司同日与原告签订了“博泰国际”一楼23#、24#铺面《商品房认购协议书》，还出具了收据，借条上还载明了该事实。后原告多次向二被告催告，要求偿还此款，二被告未履行还款义务，被告金城房产公司还将上述二套门面出售给第三人。二被告的行为已经严重损害了原告的合法权益，依照法律、法规等规定被告刘美金应当偿还原告的借款本金及利息，被告金城房产公司应当在被告刘美金所借本金及利息的范围内承担连带偿还责任。综上，原告为维护自己的合法权益，特诉至贵院，请求判决支持原告的诉讼请求。被告刘美金未到庭参加诉讼，但在本院询问时称，“我确实在原告处借款3,000,000.00元，原告是通过银行转账和现金方式支付该款，约定的利息为月息2%。借款主要是我当时在被告金城房产公司开发的位于南部县县城“博泰国际”项目因停工后复工需要资金，我就找到原告借款，原告要求提供担保，当时文定国是被告金城房产公司的法定代表人，就以‘博泰国际’一楼23#、24#铺面作为担保，原告才与被告金城房产公司签订的《商品房认购协议书》，还出具了3,000,000.00元的收据。”被告金城房产公司辩称，原告所称的我司提供的担保不是事实，我方不应承担连带偿还责任；原告与我司签订的《商品房认购协议书》没有履行，不是担保。故应驳回原告对我司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2014年7月7日，被告刘美金因在被告金城房产公司开发的位于南部县县城“博泰国际”项目停工后复工需要资金向原告黄开强借款3,000,000.00元，并在同日向原告黄开强出具借条，借条内容为“今借到黄开强现金叁佰万元（3,000,000.00元），此款以‘博泰国际’一楼23#、24#铺面担保。此款还清后购房合同自行失效”。经被告刘美金委托，原告黄开强向案外人王某、易某通过银行转账和通过银行转账和现金方式向被告刘美金支付了借款3,000,000.00元。借款同日，原告黄开强与被告金城房产公司签订了两份《商品房认购协议书》，协议书第一份内容为“……第一条基本情况自愿认购的商品房（下称商品房）为金城房产公司所开发的金葫路‘博泰国际’项目1楼23号房。该商品房面积共60.2㎡。……该商品房总价为2,155,160.00元。……第二条价款与付款方式出卖人同意认购人按照第1种方式付款：1、一次性付款。……第三条认购定金认购人在签订本认购书时向出卖人支付认购金2,155,160.00元；出卖人在收取定金后，应当向认购人开具收款凭证，作为缴款依据。……最后特别备注：此协议付款方式改为分期付款，签协议时缴付1,500,000.00元，余款655,160.00元在交房时一次性付清”。协议书第二份内容为“……第一条基本情况自愿认购的商品房（下称商品房）为金城房产公司所开发的金葫路‘博泰国际’项目1楼24号房。该商品房面积共55.4㎡。……该商品房总价为1,983,320.00元。……第二条价款与付款方式出卖人同意认购人按照第1种方式付款：1、一次性付款。……第三条认购定金认购人在签订本认购书时向出卖人支付认购金1,983,320.00元；出卖人在收取定金后，应当向认购人开具收款凭证，作为缴款依据。……最后特别备注：此协议付款方式改为分期付款，签协议时缴付1,500,000.00元，余款483,320.00元在交房时一次性付清”。签订协议的同时，被告金城房产公司向原告黄开强出具收到博泰国际一楼23#、24#铺面定金3,000,000.00元的收条。另查明，被告刘美金系被告金城房产公司所开发的金葫路“博泰国际”建设方项目负责人。被告金城房产公司所开发的金葫路“博泰国际”1楼23号房实际面积为37.18㎡、24号房实际面积为24.36㎡，该两套商品房已被南充市中级人民法院查封。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务人应当履行清偿债务的义务。本案中，被告刘美金从原告黄开强处借款，并出具借条，证实了原、被告之间形成了合法有效的借贷关系，应受法律保护，被告刘美金对其所借原告黄开强款项负有返还义务。原告黄开强与被告刘美金对利息口头约定为月息2%无异议，不违反法律规定，本院予以确认。本院对原告黄开强要求被告刘美金偿还本金3,000,000.00元及从借款之日起按年利率24%计付利息的诉请予以支持。本案原告黄开强与被告金城房产公司之间的争议焦点为：一、双方签订的两份《商品房认购协议书》是买卖关系还是担保关系?被告金城房产公司辩称原告黄开强与其签订的两份《商品房认购协议书》是双方购房真实意思表示，与事实有诸多矛盾：第一，在被告刘美金借款并出具借条的当日，原告黄开强就与被告金城房产公司签订了两份《商品房认购协议书》，该两份协议书中内容混乱，与一般的商品房买卖合同不同，双方当事人没有在合同中约定单价，而是一口价，此种不约定单价的售房方式与一般房地产交易习惯不符。第二，被告金城房产公司出具的收条的金额与原告黄开强向被告刘美金借款的金额相符，且借款时被告刘美金为被告金城房产公司所开发的金葫路“博泰国际”建设方项目负责人。第三，两份《商品房认购协议书》中“博泰国际”1楼23号房实际面积为37.18㎡、24号房实际面积为24.36㎡，而协议书上面积分别为60.2㎡、55.4㎡，两者面积相差已达2倍。第四，借款时被告刘美金就在借条上载明“此款以博泰国际一楼23#、24#铺面担保。此款还清后购房合同自行失效”。第五，原告黄开强与被告金城房产公司签订的两份《商品房认购协议书》时间长达两年之久，双方均未向对方主张过任何权利，特别是原告黄开强在被告金城房产公司能签订商品房买卖合同并能网签、备案时，未向被告金城房产公司主张任何权利，不符合双方系商品房买卖关系的交易习惯。综上所述，原告黄开强主张双方名为买卖实为担保的高度慨然性远大于被告金城房产公司所辩称的双方系买卖合同关系，本院认定原告黄开强与被告金城房产公司所签订的两份《商品房认购协议书》为名为买卖关系实为担保关系。鉴于双方未办理抵押登记，其约定也不符合《中华人民共和国担保法》规定的担保方式，原告黄开强与被告金城房产公司所签订的两份《商品房认购协议书》的方式为非典型的担保方式。二、被告金城房产公司是否应对被告刘美金所借原告黄开强本金及利息承担连带责任？被告金城房产公司的担保方式为非典型的担保方式，即在被告刘美金不能按时偿还借款本金及利息时，原告黄开强可以通过折价、拍卖或变卖案涉房屋的方式确保其能够实现债权。既然属于担保，就应遵循物权法关于禁止流质的原则，也就是说原告黄开强实现担保债权时，对设定的担保财产，应当以折价、拍卖或变卖案涉房屋的价款优先受偿。原告黄开强以被告金城房产公司提供担保的房屋系虚假且实际面积与担保面积差距较大，要求被告金城房产公司对被告刘美金所借原告黄开强本金及利息承担连带责任的诉求，就本案而言，虽被告金城房产公司提供担保的位于南部县金葫路“博泰国际”1楼23号房、24号房实际面积与担保面积差54.06㎡，且该两套房屋已被南充市中级人民法院查封，再加之两套房屋是否已经出售本院无法查清，原告黄开强现起诉要求被告金城房产公司承担连带清偿责任的条件不成就，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十六条、第六十七条之规定，原告黄开强应在对被告金城房产公司担保的房屋不能实现折价、拍卖或变卖案涉房屋的价款优先受偿时，另行主张损害赔偿，而不是要求被告金城房产公司对被告刘美金所借原告黄开强本金及利息承担连带责任。故本院对原告黄开强该项诉讼请求不予支持，原告黄开强在对被告金城房产公司担保的房屋不能实现折价、拍卖或变卖案涉房屋的价款优先受偿时，可另行主张损害赔偿（包括对担保面积差54.06㎡主张权利）。综上所述，原告黄开强要求被告刘美金偿还本金3,000,000.00元及从借款之日起按年利率24%计付利息的诉讼请求，事实清楚、证据确凿，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，判决如下：一、被告刘美金于本判决生效之日起10日内向原告黄开强偿还借款本金3,000,000.00元及利息（利息从2014年7月7日起以本金3,000,000.00元为基础，按年利率24%计付至本金偿还为止）；二、驳回原告黄开强的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取15,400.00元，由被告刘美金承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审判员  王从银二〇一六年十月十九日书记员  张靓雨