福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽06民终1737号上诉人（原审被告）：方艺云，女，1976年3月23日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。被上诉人（原审原告）：庄锦山，男，1975年12月3日出生，汉族，住福建省龙海市。原审被告：林建雄，系方艺云的丈夫，男，1962年4月6日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。上诉人方艺云因与被上诉人庄锦山、原审被告林建雄民间借贷纠纷一案，不服福建省龙海市人民法院(2016)闽0681民初1618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人方艺云、被上诉人庄锦山到庭参加诉讼，原审被告林建雄经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方艺云上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审。事实和理由：1.原审法院将诉讼材料送达给未与方艺云同住的母亲，方艺云、林建雄并未收到原审法院送达的诉讼材料，原审认定方艺云、林建雄放弃诉讼权利并缺席审理和判决，程序违法；2.方艺云有向庄锦山借款临时周转，但因资金问题未及时还款，希望能与庄锦山进行调解。对原审判决认定的事实无异议，也就是对尚欠庄锦山的借款本金及利息均无异议，对庄锦山向方艺云要债的做法有异议。庄锦山辩称，起诉前庄锦山有到方艺云经营的山庄，但找不到方艺云，且一审法院承办人有拨打方艺云的电话亦无人接听。一审向方艺云的两个地址邮寄送达诉讼材料，其中有显示拒收，与方艺云主张的对一审诉讼情况不清楚相矛盾，其是为了拖延时间，才拒不签收诉讼材料。原审法院在找不到方艺云的情况下，将一审诉讼材料送达给方艺云的母亲。原审程序合法，判决正确，应予维持。林建雄未作答辩。庄锦山向一审法院起诉时的诉讼请求是：判决方艺云、林建雄偿还3万元及利息（自2015年7月21日起至还款之日止按月息2%计算利息，暂计约9000元），并支付按日18‰计算的违约金。庄锦山一审庭审中变更诉讼请求为；判决方艺云、林建雄向庄锦山偿还借款本金38297元及利息（自起诉之日起至还款之日止按月利率2%计付）。一审法院认定事实：2015年7月21日，方艺云向庄锦山借款5万元，双方签订一份《个人借款合同》，内容约定：“一、由乙方（方艺云）向甲方（庄锦山）借款现金（大写）伍万元整，小写（￥50000元）。二、乙方保证该借款的用途合法，并自愿接受甲方监督。三、该笔借款的月利息为二分。四、该笔借款于2015年7月21日起，至2015年9月21日还清。五、若乙方延期还款，则要承担每延期一日赔偿甲方贷款总额的万分之十八作为违约金，以此类推”。当日，方艺云还向庄锦山出具了一份《收款确认书》，载明“兹有方艺云身份证号码XXX收到款项伍万元整（￥50000元），其中伍万为现金。收款人确认已收到该款项”。上述借款合同及收款确认书均有方艺云本人签名、捺印。但方艺云在约定的借款期限届满后未予还款，2015年10月10日，庄锦山找到方艺云催讨借款，双方又在10月10日的《个人借款合同》中约定延长还款期限至2016年1月18日。另查明，方艺云与林建雄于2005年1月18日在漳州市芗城区民政局登记结婚。2015年10月10日，林建雄通过网银方式向庄锦山持有的中国农业银行“6228XXX”账户汇款501元；10月12日，林建雄以同样方式向庄锦山分别汇款502元、503元；10月13日汇款504元；10月15日分别汇款505元、506元；10月16日汇款507元；10月17日汇款508元；10月18日汇款509元；10月20日分别汇款510元、511元；10月22日分别汇款512元、513元；10月23日汇款514元。2015年10月26日，方艺云、林建雄通过案外人林琳的网银共向庄锦山汇款三次，分别为515元、516元和517元；10月28日又以林琳网银向庄锦山汇款518元、519元；10月30日同样以林琳网银汇款520元、521元。2015年11月1日，林建雄又以自己的网银向庄锦山汇款522元、523元。2015年11月4日，方艺云、林建雄再次以林琳网银向庄锦山汇款三次，分别为524元、525元和526元。2015年11月8日，林建雄向庄锦山汇款三次，分别为527元、528元、529元。2015年11月15日，方艺云、林建雄以林琳网银向庄锦山汇款530元和531元，后至11月23日，方艺云、林建雄又以林琳网银向庄锦山汇款三次，分别为532元、533元、534元。20l5年11月24日，林建雄汇款535元和536元；11月25日又汇款537元、500元。此后，方艺云、林建雄再未向庄锦山还款。综上所述，方艺云、林建雄从2015年10月10日起至11月25日止，共向庄锦山还款19703元。一审法院认为，方艺云向庄锦山借款5万元，有庄锦山出具的经方艺云签名、捺印的2015年7月21日《个人借款合同》、《收款确认书》、银行流水单等证据为凭，事实清楚，证据充分，庄锦山的合法债权应受法律保护。庄锦山在庭审中陈述，其与方艺云于2015年10月10日协商的还款方式系将前期利息3000元再计入5万元共同作为本金，又口头约定月息以3%计付，且7月21日《个人借款合同》中的“补充说明”部分无方艺云捺印确认，仅凭庄锦山单方陈述的证明力并不充分，故原审法院对庄锦山所述的还款方式不予采信，依法支持双方于7月21日签订的合同条款，即借款本金50000元及月息2%。经查，方艺云、林建雄在借款之后共向庄锦山还款19703元，扣减从借款之日至庄锦山2016年3月16日起诉之日止的借款利息8000元，则方艺云在庄锦山起诉后尚欠其本金38297元（由50000元减11703元得出）及利息（从2016年3月17日起继续按月息2%计付）。对此庄锦山当庭表示确认。上述债务虽以方艺云个人名义所借，但发生在方艺云、林建雄婚姻关系存续期间，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。方艺云向庄锦山借款属实，则庄锦山主张方艺云、林建雄对本案债务承担共同清偿责任，于法有据，应予支持。方艺云、林建雄经原审法院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：方艺云、林建雄应于本判决生效之日起十日内向庄锦山偿还借款本金38297元及利息（自2016年3月17日起至本判决确定的还款之日止的利息，按月利率2%计付）。如方艺云、林建雄未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条惠规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1275元，减半收取637.5元，由方艺云、林建雄负担。二审诉讼期间中，当事人没有提交新证据。各方当事人对一审判决查明的事实无异议，本院予以确认。方艺云在二审庭审中明确表示对判决结果无异议，但因资金困难，要求能分期还款。另查明，一审法院送达诉讼材料经过：一审法院于2016年3月28日向方艺云、林建雄邮寄送达诉讼材料（地址为福建省龙海市），方艺云、林建雄拒收退回诉讼材料。因方艺云、林建雄户籍地在福建省漳州市芗城区，故一审法院又于2016年4月11日向该址邮寄送达诉讼材料，但送达机构注明收件人已迁移新址，原址无此人而再次退回。2016年4月28日，一审法院在福建省龙海市石码第一农贸市场找到方艺云母亲，其母虽同意收下诉状等诉讼材料但拒绝签字。一审法院于2016年6月3日到福建省龙海市向方艺云、林建雄送达一审民事判决书，林建雄未在山庄内，将诉讼材料一并送达其妻子方艺云，方艺云均拒收，一审留置送达。本院认为，一审法院到福建省龙海市向方艺云、林建雄送达一审民事判决书时，方艺云在场，说明一审诉讼期间，其居住在山庄，一审法院按福建省龙海市地址邮寄送达诉讼材料给方艺云、林建雄，方艺云、林建雄是拒收材料，并非不在山庄内，说明一审法院未寄错地址，上述事实说明一审法院已依法送达诉讼材料给方艺云、林建雄，方艺云上诉提出一审法院无依法送达诉讼材料，程序违法的理由，不能成立。方艺云对一审判决认定事实和判决均无异议，一审判决后，林建雄未提出上诉，视为同意原审判决，即各方当事人对一审判决结果均无异议，一审判决在认定事实和适用法律上亦无存在问题，故本院予以维持。林建雄经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。综上所述，方艺云的上诉请求不予支持，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费757元，由方艺云负担。本判决为终审判决。审 判 长  傅志杰审 判 员  傅 京代理审判员  邓文安二〇一六年十月二十六日书 记 员  傅舒惠附：引用的主要法律条文和执行申请提示1、引用的主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。2、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。