杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书(2015)杭拱商初字第3436号原告：浙江兴隆建设有限公司，住所地：杭州市拱墅区和新南苑11幢110室-1。法定代表人：郭天生，总经理。委托代理人（特别授权代理）：邱宝卫，浙江平凡律师事务所律师。被告：毛建强，男，汉族，1963年5月7日生，住杭州市下城区。被告：刘群，女，汉族，1968年12月5日生，住杭州市下城区。被告：浙江百彦投资管理有限公司，住所地：杭州市上城区珠碧二弄71号。法定代表人：毛建强。第三人：杭州海豚贸易有限公司，住所地：杭州市经济开发区3号路裕园3区20幢602室。法定代表人：管为华。第三人：中建六局土木工程有限公司，住所地：天津市天津开发区洞庭路66号中建大厦12层。法定代表人：黄泽林，董事长。上述三被告及两第三人的共同委托代理人：张林、黄桂敏，广东诚公律师事务所律师。原告浙江兴隆建设有限公司与被告毛建强、刘群、浙江百彦投资管理有限公司（以下简称百彦公司）及第三人杭州海豚贸易有限公司（以下简称海豚公司）、中建六局土木工程有限公司（以下简称中建六局）民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月23日立案受理。本院依法组成合议庭进行审理，在诉讼过程中，被告刘群提出管辖异议，后又对本院管辖异议裁定提起上诉，经一、二审法院审查，本案应由本院进行审理。本案于2016年4月5日公开开庭审理。原告的委托代理人邱宝卫到庭，被告及第三人的委托代理人张林到庭，本院依法进行审理。本案现已审理终结。原告诉称：2010年12月22日，第三人海豚公司、被告毛建强借用第三人中建六局的公司资质进行工程施工、承包，由第三人中建六局出面与建设单位浙江汇鑫房地产开发有限公司（以下简称汇鑫公司）订立关于北岭BL—1109地块土建、安装工程的工程施工总承包合同，该合同约定：本工程在签订合同后三天内承包人须一次性递交合同履约保证金1500万元，合同履行中未发生违约，主体工程竣工验收合格并经当地质监部门盖章确认或备案后30天返还，履约保证期最长为两年半，如因发包人原因造成两年半内不能完工的，到期三天内全部退还。即日，被告毛建强及被告刘群就该合同的全部1500万元的履约保证金向原告方进行筹借，并订立了借款协议，协议约定的主要内容：借款利息按年利率15%计取，2011年9月30日前，乙方毛建强、刘群归还借款本金50%及所有应计利息，逾期三个月内的利息增加20%，逾期三个月至六个月的利息增加25%计取，丙方百彦公司为乙方毛建强、刘群作连带责任担保。上述借款协议签订后，原告已按合同约定将1500万元支付给被告毛建强、刘群，使得第三人中建六局、海豚公司及被告毛建强得以依约履行北岭BL—1109地块工程施工总承包合同义务。2011年3月，第三人海豚公司和被告毛建强等就武义汇鑫北岭BL—1109地块工程垫资缺口，与原告签订项目承建合作协议，约定了合同履约保证金的返还、扣付内容。其中第1条约定：原告与海豚公司、毛建强等分别按50%分摊其向原告出具借款协议所借的施工合同履约保证金1500万元，原告所分摊的50%款项作为原告应承担已支付的汇鑫项目施工合同履约保证金，返还方式参照第三人中建六局与建设单位汇鑫公司签订的施工合同的相应条款执行。第3条约定：如乙方海豚公司、毛建强不按借款协议约定及时归还其向原告所借款项，则原告有权在乙方海豚公司、毛建强等应得工程款中扣留，直到欠款还清为止。武义汇鑫北岭BL—1109地块工程早已依约竣工验收、备案，但第三人中建六局、海豚公司及被告毛建强、刘群、百彦公司等至今未依约履行剩余部分借款650万元的归还义务。原告诉至法院，请求判令：一、被告毛建强、被告刘群共同向原告归还借款金额6500000元，并支付利息6492226.56元（暂计至起诉之日，要求计息至本金实际归还日）；二、被告百彦公司对被告毛建强、被告刘群的上述还款义务承担连带责任；三、本案全部诉讼费用由被告方共同承担。被告毛建强、刘群答辩称：原告与被告之间签订的借款协议中的50%的借款即750万元已转为原告与第三人海豚公司签订的项目承建合作协议中约定的应承担的50%的履约保证金，原告仅借给被告750万元款。对750万元的出借款，原告于2012年2月15日向被告出具一份借款结清单，表明被告已全部结清原告出借的借款本金及利息。其他被告及第三人未向本院提供书面答辩意见。根据原、被告提供的有效证据，本院认定如下事实：2010年12月22日，原告（甲方）与被告毛建强、刘群（乙方）、被告百彦公司（丙方、担保方）签订一份借款协议，协议约定的主要内容有：1、现乙方因承包金华武义汇鑫、北岭1109地块项目（以下简称汇鑫项目）建安工程，需支付1500万元施工合同履约保证金，经双方协商，达成借款协议；2、甲方同意借款1500万元给乙方，该借款仅限于乙方支付上述工程施工合同履约保证金，借款利息按年利率15%计取；3、2011年9月30日前，乙方归还借款本金50%及所有应计利息，2012年3月31日底前，乙方还清所有借款本金及应计利息。上述借款协议签订的同时，原告向被告刘群帐户汇款1500万元。2011年3月2日，原告（甲方）与第三人海豚公司（乙方）签订一份项目承建合作协议，协议约定的主要内容有：1、鉴于乙方与浙江兴隆建设有限公司于2010年12月22日签订的借款协议，以及乙方与中建六局签订的关于汇鑫项目的合作协议书和项目管理目标责任书，有关汇鑫项目工程的承建合作，双方经协商达成以下合作约定。2、甲、乙双方共同施工该项目除安装外的土建部分，即甲、乙双方共同负责履行乙方与中建六局签订的关于汇鑫项目建安工程的合作协议和项目管理目标责任书，即各按50%承担所有的权利、义务、利益或亏损。3、甲、乙双方分别按50%分摊乙方向浙江兴隆建设有限公司出具借款协议所借的施工合同履约保证金1500万元，甲方所分摊的50%款项作为甲方应承担已支付的汇鑫项目施工合同履约保证金，返还方式参照中建六局与建设单位签订的施工合同的相应条款执行，即该部分款项的本金、利息等由甲方自行承担。4、乙方保证中建六局收到款项后必须在七天内将扣除应缴税金及2%的管理费外的工程款转入双方委托的项目帐户；工程施工所需款项由甲、乙双方各50%承担，双方必须按约定及时打入双方委托的项目帐户。该协议还对双方的其他权利、义务作了约定。2011年8月15日至2012年2月15日期间，被告向原告归还借款750万元及相应利息。2012年2月15日，原告出具一份借款结清单，该结清单内容为“根据毛建强、刘群因承包金华武义汇鑫.北岭1109地块项目建安工程，所需缴纳合同履约保证金向浙江兴隆建设有限公司借款的借款协议及双方协商决定，现浙江兴隆建设有限公司委托徐建平代为收取所借款项375万元的借款利息，金额为606250元，毛建强、刘群向浙江兴隆建设有限公司所有借款本金及利息已全部结清”。本院认为，原告于2010年12月22日出借给被告毛建强、刘群的1500万元款事实明确，但因为2011年3月2日原告与第三人海豚公司签订的项目承建合作协议，原借款中的750万元转为原告参与合作汇鑫项目应承担的履约保证金。项目承建合作协议对于750万元履约保证金的承担及返还作了约定，原告应根据该承建合作协议确定的关系主张相关权利。对于原、被告之间的借款事宜，原告于2012年2月15日出具的一份借款结清单已明确被告毛建强、刘群向原告的所有借款本金及利息已全部结清。原告虽对该份借款结清单的证明力提出异议，但并无充分证据及理由。原告的诉请依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告浙江兴隆建设有限公司的诉讼请求。案件受理费99753元，由原告自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（开户银行：工商银行湖滨分理处；帐号：12×××68；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。审 判 长  周小林人民陪审员  陆荣荣人民陪审员  胡 敏二〇一六年六月十二日代书 记员  周 吟