辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽07民终718号、719号上诉人（原审原告、并案被告）荆玉玲，女，1977年2月16日出生，汉族，无职业，住锦州市凌河区。上诉人（原审被告、并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司，住所地锦州市太和区大薛乡大薛村。法定代表人祝光梭，该公司总经理。委托代理人赵军，该公司法律顾问。上诉人荆玉玲与上诉人锦州旭峰商品混凝土有限公司（以下简称旭峰公司）劳动争议一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2015）太北民初字第00264号、00265号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人荆玉玲、上诉人锦州旭峰商品混凝土有限公司的委托代理人赵军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告（并案被告）荆玉玲诉称，原告于2013年9月14日到锦州旭峰商品混凝土有限公司上班，任办公室主任职务，工资为每月3000元。自双方建立劳动关系之日起，被告一直没与原告签订劳动合同，同时未依法为原告缴纳社会保险，原告每周只休息一天也有时候不休息，法定假日没休假也没有补助，冬季放假没发工资。2015年1月24日被告口头解雇了原告。原告于2015年3月27日申请劳动仲裁，太和区劳动争议仲裁院于2015年7月28日作出裁定。原告请求法院依法判令被告支付未签劳动合同的双倍工资差额33000元，支付经济赔偿金9000元，支付节假日加班费20413元，支付拖欠工资3150元，支付社会保险金14700元，诉讼费用由被告承担。原审被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司在法定期限内未提供书面答辩意见，在庭审中辩称，原告（并案被告）荆玉玲主张双倍工资没有法律依据；经济赔偿金9000元与法无据，只能赔偿一个月的工资；主张节假日加班费没有依据；我公司不拖欠原告工资，原告主张拖欠工资没有依据；原告工资中含有社会保险，我公司不应该为原告缴纳社会保险费。原审被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司诉称，原被告双方以对工作进行交接，由此可见解除劳动关系并非违法解除，故不应支付赔偿金9000元，被告没有加班情形，原告不应支付加班工资12965元，由于原告单位系季节性工作性质，故不应支付被告放假期间的工资。请求法院撤销（2015）锦太劳仲案字第023号裁决书，原告不应支付被告赔偿金、加班工资、放假期间工资。原审原告（并案被告）荆玉玲在法定期限内未提供书面答辩意见，在庭审中辩称，根据劳动法规定，我要求支付1.5个月的工资的2倍是正确的，主张加班费有依据，公司应支付停产期间的工资。原审法院查明，原告（并案被告）荆玉玲于2013年9月14日到被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司工作，任该公司办公室主任职务，每月工资为3000元。荆玉玲在工作期间，有法定节日8天、假日62天加班，2013年11月25日至2014年2月28日，因单位放假，原告荆玉玲未进行工作。荆玉玲在法定节、假日加班及放假期间，被告（并案原告）未另行支付劳动报酬。2015年1月24日，被告（并案原告）以口头方式解除了与原告（并案被告）荆玉玲的劳动关系。原告（并案被告）荆玉玲在被告（并案原告）单位工作期间，双方未签订劳动劳动合同，被告（并案原告）亦未为原告（并案被告）荆玉玲办理社会保险手续。原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原告荆玉玲到被告锦州旭峰商品混凝土有限公司工作已超过一年，虽然双方未订立劳动合同，但应视为双方已订立无固定期限劳动合同。依照有关法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；同时，法律规定，在履行劳动合同中，用人单位安排劳动者加班的，以及在放假期间，用人单位应当按照国家有关规定向劳动者足额支付劳动报酬。综上，原告（并案被告）荆玉玲要求被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司支付经济赔偿金、节假日加班费、拖欠工资、社会保险金之请求，正当、合法，本院应予支持；原告（并案被告）荆玉玲请求未签劳动合同的双倍工资差额33000元之请求，因原告（并案被告）荆玉玲到被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司工作已超过一年，虽然双方未订立劳动合同，但已视为双方已订立无固定期限劳动合同，故原告（并案被告）荆玉玲该项请求，本院不予支持。被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司之不应支付赔偿金、加班工资、放假期间的工资之意见，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十条、第三十一条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司于判决生效后10日内支付原告（并案被告）荆玉玲节假日加班费20413元、拖欠工资3150元、经济赔偿金9000元、社会保险金14700元。二、驳回原告（并案被告）荆玉玲其他诉讼请求。三、驳回被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30元，减半收取计15元，由被告（并案原告）锦州旭峰商品混凝土有限公司承担。原审判决宣判后，荆玉玲、旭峰公司均不服，分别向本院提起上诉。荆玉玲诉称，1、请求撤销原审判决第二项；2、依法改判旭峰公司支付未签劳动合同的双倍工资，未签劳动合同11个月共计33000元及未签无固定期限劳动合同4个月零10天共计13000元；3、维持原审判决第一项；4、判令全部诉讼费用由旭峰公司承担。旭峰公司辩称，在《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》中有明确规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满一年的是双倍，超过一年的是按照无固定期限的劳动合同。我们认为不应该支持荆玉玲上诉请求，原审判决没有支持荆玉玲双倍工资正确的。旭峰公司诉称，1、原审法院判决我单位支付荆玉玲节假日加班费20413元没有法律依据和事实依据。荆玉玲在我单位工作时间自2013年9月14日至2015年1月24日止，双方工资约定为每月工资3000元。而且我单位系季节性工作，冬季放假。荆玉玲要求的加班费是如何产生的，又是如何计算的；2、我单位与荆玉玲解除劳动关系并非违法解除。本案经过法院审理，我单位与荆玉玲是经过协商解决，故本案不存在违法解除劳动关系，所以我单位不应支付经济赔偿金；3、原审法院判决给付拖欠工资错误。本案拖欠工资情况根本不存在，荆玉玲与我单位解除劳动合同时就相关材料及所有情况已经结算，该认定事实根本不存在。综上，一审法院没有查明案件事实，判决错误，请求二审法院依法判决或发回重审。荆玉玲辩称，不认可旭峰公司的上诉请求，同意原审判决第一项的意见。经审理查明，原审法院判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案双方争议的焦点问题：一是旭峰公司是否应支付荆玉玲双倍工资33000元及未签订无固定期限劳动合同双倍工资13000元；二是旭峰公司是否应支付荆玉玲节假日加班工资20413元；三是旭峰公司是否应支付荆玉玲拖欠工资3150元；四是旭峰公司是否应支付荆玉玲经济赔偿金9000元。关于第一个焦点问题：根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出”。本案中，荆玉玲自2013年9月14日起至2015年1月24日止在旭峰公司工作的事实客观存在，旭峰公司在与荆玉玲存在事实劳动关系的情形下并未与荆玉玲签订书面劳动合同。按照上述条例的规定，旭峰公司应当支付荆玉玲2013年10月15日至2014年9月13日期间的双倍工资33000元（3000元／月×11个月＝33000元）。同时，旭峰公司于2015年1月24日与荆玉玲解除劳动关系，荆玉玲于2015年3月27日提起劳动仲裁，其主张并未超出仲裁时效，故荆玉玲要求旭峰公司支付33000双倍工资的诉讼请求理应得到法律的支持。至于荆玉玲主张旭峰公司未与其签订无固定期限劳动合同，要求旭峰公司支付13000元双倍工资一节，因荆玉玲该项诉求在劳动仲裁及原审审理时均未主张，且劳动仲裁是诉讼的前置程序，故本案对此不予调整。关于第二个焦点问题：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，旭峰公司向法院提交了荆玉玲在2014年1月6日出具的声明，该声明中载明荆玉玲在旭峰公司工作期间工资及相关费用全部结算完毕。荆玉玲在该声明上签字捺印。虽荆玉玲辩称该声明是受旭峰公司胁迫所签订，但对此并未提交证据佐证。据此可以认定，在2014年1月6日前，旭峰公司对于荆玉玲的工资及相关费用已全部结算完毕。同时，荆玉玲对于旭峰公司在2013年11月25日至2014年2月28日放假，其并未进行工作的事实予以认可，故荆玉玲主张的节假日加班费应从2014年3月1日起计算。原审判决荆玉玲节假日加班费从2013年9月14日起计算与事实不符，本院予以纠正。根据荆玉玲向法院提交的相关证据，其在2014年3月至2015年3月休息日的加班天数为46天，法定节假日加班天数为4天。旭峰公司对此虽提出异议，但并未提供充分的证据予以反驳，故旭峰公司应按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二、三项的规定，向荆玉玲支付休息日加班工资12690元（3000元∕月÷21.75天∕月×46天×2倍），法定节假日加班工资1655元（3000元∕月÷21.75天∕月×4天×3倍）。荆玉玲节假日加班工资合计为14345元。关于第三个焦点问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条的规定，国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。本案中，荆玉玲在旭峰公司停产期间虽未提供劳动，但其未能提供劳动的原因在于旭峰公司。旭峰公司并未提交充分的证据证明，其与荆玉玲之间对于停产期间不支付工资有明确约定，故原审法院依据上述法律规定，判决旭峰公司按照当地最低工资标准支付荆玉玲放假期间的拖欠工资，并无不当之处。旭峰公司该项上诉请求于法无据，本院不予支持。关于第四个焦点问题。根据本案查明的事实及现有证据，旭峰公司单方解除其与荆玉玲的劳动关系，并无法定或约定事由，旭峰公司的行为违反了相关法律的规定，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向荆玉玲支付经济赔偿金，原审对于该项的判决是正确的。另外，对于荆玉玲主张旭峰公司应支付其社会保险金的问题，因该诉求已由本院（2016）辽07民终717号立案审理，故在本案中不予调整。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2015）太北民初字第00264号、00265号民事判决。二、上诉人锦州旭峰商品混凝土有限公司于本判决生效后30日内支付上诉人荆玉玲双倍工资33000元、节假日加班费14345元、拖欠工资3150元、经济赔偿金9000元。三、驳回上诉人荆玉玲其他诉讼请求。四、驳回上诉人锦州旭峰商品混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15元，由上诉人锦州旭峰商品混凝土有限公司负担；二审案件受理费30元，由上诉人锦州旭峰商品混凝土有限公司负担25元，由上诉人荆玉玲负担5元。本判决为终审判决。审判长  王玉龙审判员  王 翔审判员  李 阳二〇一六年六月一日书记员  刘 微