天津市蓟县人民法院民 事 判 决 书(2016)津0225民初1486号原告:ＸＸＸ,男,1977年1月13日出生,汉族,农民,住蓟县。委托诉讼代理人:刘宏伯,天津市蓟县148专线法律服务所法律工作者。被告:冯满池,男,1964年11月12日出生,汉族,农民,住蓟县。委托诉讼代理人:项福生,天津环岛律师事务所律师。原告ＸＸＸ与被告冯满池合伙协议纠纷一案,本院于2016年1月21日立案后,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。ＸＸＸ向本院提出诉讼请求:1.判令冯满池赔偿医疗费等损失398636.23元;2.诉讼费由冯满池负担。事实和理由:ＸＸＸ受冯满池雇佣为其驾驶货车,在履行雇佣工作期间于2015年4月18日发生交通事故,造成ＸＸＸ受伤致残,冯满池作为雇主,应承担赔偿责任;就赔偿事宜双方协商未果,故具状起诉,望判如所请。冯满池辩称,不同意ＸＸＸ的诉讼请求。事实和理由:1.与ＸＸＸ属于合伙卖地板砖,双方之间不存在雇佣关系;2.ＸＸＸ因交通事故受伤且负事故全责,应自己承担损失,无权请求冯满池赔偿;3.ＸＸＸ起诉书中所述与事实不符,其诉求没有事实和法律依据,请求人民法院驳回ＸＸＸ的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据,本院认定如下:1.关于ＸＸＸ与冯满池之间是劳务提供与接受关系还是合伙关系的焦点问题,证人王某、于某出庭为冯满池作证,证明ＸＸＸ与冯满池合伙卖地板砖,卖砖收益按两人各占一股、货车占一股分配,未约定工资,ＸＸＸ不是为冯满池提供劳务。经质证,ＸＸＸ承认其经王某介绍和冯满池建立关系,认为王某对合伙的陈述前后矛盾,于某的证言与事实不符,不认可。ＸＸＸ承认其系经王某介绍与冯满池建立关系,两个证人的证言所述关于ＸＸＸ与冯满池之间未约定工资,双方按1:2比例分配地板砖销售收益的内容与双方当事人陈述一致,本院对王某、于某的证言予以确认。2.冯满池对ＸＸＸ提交的中国人民解放军总医院第一附属医院(以下简称解放军医院)出具的两份诊断证明,质证认为第一份证明记载的手术时间在事故发生前,第二份证明太随意,不认可。第一份诊断证明记载手术时间在事故发生前,本院不予确认;第二份诊断证明系合法有效证据,冯满池虽然不认可,却未提交证据证实,本院对解放军医院的第二份诊断证明予以确认。3.关于ＸＸＸ在邦均医院治疗的2张门诊收费票据,冯满池质证认为没盖公章,不认可。邦均医院于2015年5月6日为ＸＸＸ出具的门诊收费票据记载治疗项目为“换药”,与解放军医院诊断证明记载ＸＸＸ身体上有手术切口的病情相符,本院予以确认。4.对天津明正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、鉴定费票据及鉴定人李某庭作证证言,冯满池质证认为ＸＸＸ双上肢未见明显肌肉萎缩,鉴定人未经对ＸＸＸ进行肌力检测而是凭主观判断评定其伤残等级,缺乏科学依据,不认可。本院根据ＸＸＸ申请对其伤残等级和误工期、营养期、护理期进行司法鉴定,程序合法,鉴定人出庭接受了冯满池的质询,本院对该鉴定意见书和鉴定费票据予以确认。5.关于被扶养人情况,冯满池对ＸＸＸ提交的邦均镇西中南道村民委员会出具的证明,认为不是公安机关出具,不认可。该组证据经当地公安机关证明属实,本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:2015年4月初,ＸＸＸ经王某介绍开始与冯满池一起销售地板砖,双方未订立书面协议,口头约定,ＸＸＸ负责驾驶运输车和售砖,冯满池提供运输车辆并负责进货、销售、结算等,销售收益按ＸＸＸ与冯满池1:2的比例分配。2015年4月18日1时40分,ＸＸＸ驾驶冯满池提供的车牌为冀R×××××号的低速货车,载冯满池和所要销售的地板砖在北京市××路39千米处发生侧翻,造成ＸＸＸ、冯满池受伤,车辆损坏的交通事故。同年5月20日,北京市公安局门头沟分局交通支队出具《道路交通事故认定书》,认定ＸＸＸ负事故全部责任,冯满池无责任。事故发生后,ＸＸＸ被送到解放军医院住院治疗,至4月27日出院,住院9天,伤情经诊断为C4、5椎体脱位。2015年5月6日,ＸＸＸ曾到邦均医院检查换药,先后共支付医疗费49598.49元;其中,冯满池为ＸＸＸ支付住院押金10000元。经ＸＸＸ申请,本院委托天津明正司法鉴定中心对其伤残等级和误工期、营养期、护理期进行鉴定,该中心于2016年4月26日出具《司法鉴定意见书》,鉴定意见:ＸＸＸ左上肢肌力4级构成Ⅶ(七)级伤残;其C4、5椎体脱位内固定致活动受限构成Ⅸ(九)级伤残;其误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。ＸＸＸ为此,支付鉴定费2120元。另查明,ＸＸＸ驾驶的车牌冀R×××××号的低速货车属冯满池实际所有,系其为销售地板砖提供的运输车辆,冯满池对该车未按规定期限进行检验。交通事故发生后,交警部门委托交通运输部公路科学研究所司法鉴定中心对事故车辆进行检验,该中心于2015年5月8日出具《检验报告书》,检验结果:冀R×××××号低速货车制动工作状况无法检验,驻车制动工作状况正常;转向系工作状况正常;照明、信号装置工作状况无法检验。再查明,ＸＸＸ之父李德海,1951年10月23日出生,其母刘玉芳,1946年1月20日出生,ＸＸＸ兄弟姐妹共3人,ＸＸＸ长女李雨欣,2000年9月11日出生,次女李佳鑫,2010年3月17日出生。本院认为,本案的争议焦点是ＸＸＸ与冯满池之间是劳务提供与接受关系,还是合伙关系。ＸＸＸ主张其为冯满池提供劳务,工资为销售收益的1/3,未约定如亏损如何计算工资;对该主张,ＸＸＸ除其在公安机关的陈述外,未提交其他证据。冯满池主张与ＸＸＸ合伙卖地板砖,按两人各1/3、运输车辆1/3的比例分配销售收益;该主张与ＸＸＸ关于收益分配比例的陈述和证人证言相符。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》(以下简称通则意见)第五十条规定,当事人之间没有书面合伙协议,又未经工商行政管理部门核准登记,但具备合伙的其他条件,又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的,人民法院可以认定为合伙关系。根据上述规定,ＸＸＸ与冯满池共同销售地板砖,ＸＸＸ负责驾驶运输车辆、售砖,冯满池提供运输车辆并负责进货、销售、结算等,双方口头约定按ＸＸＸ、冯满池1:2比例分配销售收益,虽然未订立书面协议,但可以认定ＸＸＸ与冯满池之间属合伙关系。因此,ＸＸＸ以提供劳务者受害责任纠纷为由,提起赔偿诉讼不妥,本案案由应确定为合伙协议纠纷。通则意见第四十七条规定,全体合伙人对合伙经营的亏损额,对内可以按照约定的盈余分配比例承担;对造成合伙经营亏损有过错的合伙人,应当根据其过错程度相应的多承担责任。ＸＸＸ在从事合伙经营活动过程中受到人身损害,所造成的经济损失为合伙损失,对该损失后果,ＸＸＸ与冯满池应按合伙约定的收益分配比例分担。ＸＸＸ负此次交通事故全责,对造成合伙损失主观上有过失;冯满池为合伙经营提供未按规定期限进行检验的运输车辆,主观上也有过失,根据双方的过错程度,在约定收益分配比例的基础上确定ＸＸＸ和冯满池按2:3比例分担。冯满池已为ＸＸＸ支付的住院押金,可从其分担的损失额中扣除。关于合伙损失,依法认定如下:1.医疗费、鉴定费,根据认定的票据,分别确定为医疗费49598.49元、鉴定费2120元;2.住院伙食补助费,参照本市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算9天,为900元;3.营养费,按50元/天计算90天,为4500元;4.误工费、护理费,ＸＸＸ无固定收入,也未证实其护理人员有固定收入,按本市居民其他服务业年收入标准计算误工180天,计算护理90天,ＸＸＸ请求误工费16709.4元、护理费8354.7元,未超过法定标准,可予确认;5.残疾赔偿金,按本市农村常住居民年人均可支配收入标准,结合伤残等级计算20年,ＸＸＸ请求142917.6元,未超过法定标准,可予确认;6.精神损害抚慰金,ＸＸＸ因伤致残,结合其伤残等级,酌情支持21000元;7.交通费,ＸＸＸ未提交证据证实,因从事发地到医院和出院回家的费用已由冯满池支付,考虑ＸＸＸ到邦均医院换药一次,结合其伤情,酌情支持50元;8.被扶养人生活费,其父张德海,1951年10月23日出生,按本市上一年度农村常住居民年人均消费支出标准,结合伤残等级计算15年,为28851.9元,其母刘玉芳,1946年1月20日出生,按上述标准计算10年,为19234.6元,其长女李雨欣,2000年9月11日出生,计算2年,为5770.38元,其次女李佳鑫,2010年3月17日出生,计算12年,为34622.28元。ＸＸＸ请求的罚款200元,系公安机关对其违反道路交通安全法行为进行的行政处罚,不属合伙损失,应由ＸＸＸ承担。综合上述,依照《中华人民共和国民法通则》第三十条,《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第四十七条、第四十八条、第五十条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定,判决如下:一、冯满池给付ＸＸＸ因执行合伙事务造成的损失医疗费49598.49元、住院伙食补助费900元,营养费4500元,误工费16709.4元,护理费8354.7元,残疾赔偿金142917.6元,精神损害抚慰金21000元,交通费50元,被扶养人生活费88479.16元,鉴定费2120元,合计334629.35元的60%,200777.61元,扣除已付的10000元,再付190777.61元,于本判决生效后十日内一次付清。二、驳回ＸＸＸ的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2293元,由ＸＸＸ负担1541元,由冯满池负担752元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  焦勇旗代理审判员  王小磊人民陪审员  王英杰二○二○一六年十月十八日书 记 员  王 文附:本裁判文书所依据法律规定的具体条文:《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第四十七条全体合伙人对合伙经营的亏损额,对外应当负连带责任;对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担;协议未规定债务承担比例或者出资比例的,可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人,应当根据其过错程度相应的多承担责任。第四十八条只提供技术性劳务,不提供资金、实物的合伙人,对于合伙经营的亏损额,对外也应当负连带责任;对内则应按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担;协议未规定债务承担比例或者出资比例的,也可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担;没有盈余分配比例的,按照其余合伙人平均投资比例承担。第五十条当事人之间没有书面合伙协议,又未经工商行政管理部门核准登记,但具备合伙的其他条件,又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的,人民法院可以认定为合伙关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符。第二十三条第一款住院伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的,计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的,计算二十年。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害,造成严重后果的,人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外,可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。