天津市武清区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0114民初5665号原告:天津市博采铸造有限公司,住所地天津市武清区南蔡村镇北蔡村东口。法定代表人:王家珩,该公司总经理。委托诉讼代理人:姬广田,该公司经理。委托诉讼代理人:丁艳年,天津宾大律师事务所律师。被告:许立元。原告天津市博采铸造有限公司与被告许立元劳动争议纠纷一案,本院于2016年6月20日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人丁艳年,被告许立元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津市博采铸造有限公司向本院提出诉讼请求:1、判决原告不给付被告解除劳动合同经济补偿金23228.63元;2、判决原告不给付被告带薪年休假工资2057.91元;3、诉讼费由被告担负。事实理由:被告曾系原告员工,2016年3月24日被告向天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,被告本人要求与公司解除劳动合同,并请求原告给付解除劳动合同的经济补偿金,以及带薪年休假工资。2016年6月7日天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决,裁决原告给付被告带薪年休假工资2057.91元,裁决原告给付被告解除劳动合同经济补偿金23228.63元。原告因对仲裁裁决不服,向贵院起诉。原告对经济补偿金的计算标准即平均工资2212.25元没有异议,对补偿金的计算年限有异议。2013年9月9日双方签订劳动合同,2014年某月被告擅自从原告处离职半个月到一家快递公司工作,后南蔡村地税所将纳税单邮寄到原告公司,原告发现后经向被告追问,被告再次回到公司上班。被告工作年限中断,不具有连续性,计算经济补偿金的年限应自2014年度离职后再回到公司的日期起算,补偿年限为1.5年。关于带薪年休假,被告在原告处连续工作不满10年,应享受带薪年休假5天。被告许立元辩称,被告于2001年7月开始在原告处工作,任操作工。2016年1月21日开始放假。对于原告主张被告于2014年某月离职不认可,是公司放假,放假期间被告到快递公司干了几天,但并不是离职。原告公司一直为被告缴纳着社保。原告公司一直未给付被告带薪年休假工资。现被告认可仲裁裁决中关于带薪年休假和经济补偿金的计算方式和裁决结果。本院经审理认定事实如下:原告公司成立于2006年1月18日。被告的入职时间是原、被告双方在本案中的主要争议焦点问题。庭审中,原告主张被告入职时间是2013年9月9日,即双方签订劳动合同的时间,并提供了劳动合同予以证明,被告认可劳动合同的真实性,但认为这次签合同是为了上保险才签的劳动合同,之前没有签过合同。被告主张其入职时间是2001年7月,并由证人谢××、杜××出庭作证。原告认为二证人是另外案件的当事人,诉讼地位及诉请与本案相同,与本案被告存在利害关系,证人证言不具有证明力。原、被告双方均认可离职前十二个月平均工资为2212.25元。原告于2016年1月21日开始给被告放假且不发放被告工资,2016年3月开始给被告停缴社会保险。另查明,2016年3月24日,本案被告至天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告在仲裁答辩中陈述“申请人所述属实。因为厂子不景气,基本上没活,所以通知申请人听信。公司是2006年成立的,对申请人工资收入认可”。2016年6月7日,仲裁委员会作出了津武劳人仲案字(2016)第0557号仲裁裁决书,裁决被申请人支付申请人带薪年休假工资2212.25元÷21.75天×10(天)×200%=2057.91元、解除劳动合同经济补偿金2212.25元×10.5(月)=23228.63元。被告认可仲裁裁决结果,原告不服向本院提起诉讼。本院认为,原、被告双方争议的焦点问题是被告的工作年限问题,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定,因计算劳动者工作年限发生争议,由用人单位负举证责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系,用人单位应当建立职工名册备查。本案中,原告主张以双方签订劳动合同的时间作为入职时间与《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定的自用工之日起即与劳动者建立劳动关系的规定不符,不能达到其证明目的。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定,《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定的职工名册,应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。根据上述法律法规的规定,用以反映职工工作年限、用工起始时间的职工名册应属于用人单位应当保存的证据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定,属于用人单位应当掌握管理的证据,用人单位不提供的,应当承担不利后果。综上,原告不能提供职工花名册等证据,本院对原告主张的入职时间不予采信。被告就其入职时间主张为2001年7月,但原告公司的成立时间是2006年1月18日,故本院认定自原告成立之日起被告即在原告处工作。原告主张被告从2014年某月离职半个月后又重新入职到原告处,因原告未向本院提供充足证据且原告一直为被告缴纳社会保险,故原告的主张本院不予采信。本案中,原告自2016年1月21日开始未发放被告工资且自2016年3月开始停缴社会保险,被告基于此向原告提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定。原告给付被告经济补偿金的期间应从2006年1月18日至2016年3月24日,原告给付被告经济补偿金应按两段期间计算,第一段期间为2006年1月18日至《中华人民共和国劳动合同法》实施时间即2008年1月1日。第二段期间为2008年1月1日至2016年3月24日。关于第一段期间的经济补偿金,虽被告2008年1月1日之前已与原告建立劳动关系,但按照当时的规定(《违反和解除劳动合同经济补偿的办法》),双方解除劳动关系的情形不符合给付经济补偿金的情况,故第一段期间的经济补偿金不予给付。关于第二段期间的经济补偿金,自2008年1月1日至2016年3月24日,被告在原告处工作时间超过8年,不足8年半,故解除劳动合同的经济补偿金应计算为:2212.25元×8.5月=18804.13元,综上,原告应给付被告经济补偿金为18804.13元。本院对仲裁裁决的数额予以相应变更。关于被告应享受的带薪年休假天数,按照仲裁时效的规定,本院支持其一年。至2016年1月17日,被告在原告处工作满10年。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定,2016年1月18日至2016年3月24日,应当按照10天的标准计算其带薪年休假工资。2015年3月25日至2016年1月17日应当按照5天的标准计算其带薪年休假工资。按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定的计算方法计算2015年3月25日至2016年1月17日应享受天数为4天,2016年1月18日至2016年3月24日应享受天数为1天。带薪年休假工资计算为:2212.25元÷21.75天×5天×200%=1017.10元。故本院对仲裁裁决的结果予以相应变更。经调解,双方不能达成一致意见,故依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第九十七条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条,《带薪年休假条例》第三条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条,《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定,判决如下:原告于本判决书生效之日起7日内支付被告解除劳动合同经济补偿金18804.13元;原告于本判决书生效之日起7日内支付被告带薪年休假工资1017.10元;驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元,由原告担负4元,被告担负1元。如不服本判决,可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人数提交副本,上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 李 青二〇一六年九月十三日书记员 付长镇附本判决书依据的法律条款:一、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同,继续履行;本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数,自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系,尚未订立书面劳动合同的,应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。三、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条劳动合同法第七条规定的职工名册,应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。《带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。五、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。六、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时,当年度未安排职工休满应休年休假的,应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬,但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为:(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的,多于折算应休年休假的天数不再扣回。