四川省中江县人民法院民 事 判 决 书(2013)中江民初字第1319号原告：刘艳，女，汉族，住中江县。委托代理人：邓杰，中江县宏泰法律服务所法律工作者。被告：德阳建科百货有限公司。法定代表人：刘用慧，该公司总经理。委托代理人：佟俊锋，四川德商律师事务所律师。委托代理人：李晓嫚，女，员工，住德阳市旌阳区。原告刘艳诉被告德阳建科百货有限公司（以下简称“德阳建科百货”）委托合同纠纷一案，本院于2013年3月26日立案受理，依法由审判员张艳适用简易程序于2013年4月19日公开开庭进行了审理，因被告向德阳仲裁委申请仲裁，本院于2013年4月19日裁定该案中止审理。该案于2013年12月23日再次公开开庭进行了审理。原告刘艳及其委托代理人邓杰，被告的委托代理人佟俊锋、李晓嫚到庭参加了诉讼。因原承办人调离本院，该案于2014年1月8日变更为由审判员包和平适用简易程序审理。2014年3月11日，原、被告申请庭外和解至今未果。本案现已审理终结。原告刘艳诉称：2007年7月2日，原告刘艳与被告德阳建科百货有限公司投资设立的广州力高百货商场有限公司中江分公司签订了《中江凯源商业广场物业委托招商租赁协议》，由原告委托广州力高百货商场有限公司中江分公司（下称“中江力高百货”）就原告位于四川省中江县凯源商业广场B74号一层营业用房提供专业化招商租赁管理服务，由中江力高百货代为收取租金，委托期限共5年，时间从2007年10月1日至2012年9月30日止。协议签订后，原告依约将案涉营业用房交付给中江力高百货管理，但中江力高百货却未按照双方约定向原告转交代为原告收取的租金。中江力高百货系由被告投资设立，被告于2009年10月9日向中江县工商局申请注销该分公司，2009年9月20日，被告公司股东会决议中江力高百货的债务由被告承担。原、被告经德阳仲裁委调解达成协议，被告虽然已经按协议向原告给付了77627.00元，但没完全履行，契税费没有给付原告。为此，原告特诉至法院，请求判令：1、被告支付拖欠原告的租金33587.00元，并按逾期时间内每日应付租金总额的1‰承担违约责任；2、本案诉讼费由被告负担。被告德阳建科百货辩称：原、被告签订委托招商合同属实，但未实际履行。原告尚有一半房款未付，原告尚未取得物权，租赁物至今在四川力高房地产公司名下，原告也未向被告交付房屋。2013年7月18日，经德阳仲裁委调解，双方达成协议，原告与四川力高房地产公司解除房屋买卖合同，被告再向原告支付30000.00元后，双方的债务即清除。2013年7月26日，被告已实际退付原告77627.00元。因原告未提供契税票据，且契税与本案无关，被告未支付契税。原告应撤诉并承担诉讼费。经审理查明：2007年2月12日，原告刘艳与德阳立兴房地产开发有限公司（下称“德阳立兴公司”）签订《商品房买卖合同》，主要约定：原告购买德阳立兴公司开发的位于中江县凯江镇原南门汽车站凯源商业广场1幢1层B74号的非住宅预售房屋。第五条计价方式与价款：该商品房为非住宅，按照建筑面积计算，该商品房单价为8163.40元/㎡，总价款90777.00元。第六条付款方式与价款：为贷款方式付款，买受人可以首期支付购房总价款的50%，其余价款可以向中国工商银行中江县支行或住房公积金机构借款支付。第十条逾期付款责任买受人未按照约定的时间付款的，按照下列第1种方式处理1、按照逾期时间，分别处理（（1）和（2）不作累加）（1）逾期在30日之内，自约定的应付款期限届满之次日起至实际支付应付款之日止，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之二的违约金，并于实际支付应付款之日起7日内向出卖人支付违约金，合同继续履行。（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。…第十一条交付条件：出卖人应）当在2007年9月30日前向买受益人交付该商品房。第十五条交接手续：2.买受人同意委托出卖人代交专项维修资金、契税、第二十三条约定的物业服务费用、交易税费、配套费。第二十条产权登记：（二）转移登记1.商品房交付使用后，买受人同意委托出卖人向权属登记机关申请办理房屋产权转移登记，委托费用50.00元。第二十三条前期物业服务：（一）出卖人依法选聘的物业管理企业为德阳洋洋君安物业公司。第二十五条争议解决方式：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，提交德阳仲裁委员会仲裁。2007年2月12日，原告刘艳（买受人）与德阳立兴公司（出卖人）签订《商品房买卖合同补充协议》（付款方式及期限的约定），主要约定：第一条买受人按下列第3种方式向出卖人支付房款，3.按揭付款：享受1%的付款优惠，在签订商品房买卖合同时，买受人一次性向出卖人支付房款45777.00元，余款45000.00元由买受人向银行申请按揭贷款的。买受人应在本协议签订之日起30日内向出卖人提供申办按揭贷款的全部资料。买受人未按时提供资料或接到通知后不履行有关申办按揭手续，按《商品房买卖合同》第十条处理。第二条买受人在签订购房合同的同时，交纳配套费1800.00元。第三条若买受人未按要求及时提供办理房屋权属登记需要资料，则出卖人协助买受人办理权属登记的时限顺延，出卖人协助买受人办理房屋产权证，买受人承担国家规定的由乙方缴纳的办证税费。2011年4月13日，四川力高房地产开发有限公司取得房屋所有权（房产证号：中江房权证自第00002**号）载明房屋座落于中江县凯江镇朝阳南路8号，总层数3层，建筑面积263.09㎡，附记：企业更名，原证号自02004。2007年7月2日，原告刘艳（甲方）与广州力高百货商场有限公司（乙方，简称“广州力高百货”）签订《中江县凯源商业广场物业委托招商租赁协议》，主要约定：第二条物业基本情况：物业性质：营业用房，坐落位置：中江县凯源商业广场B74号一层，建筑面积：11.12㎡（以产权面积为准）。第三条甲方将其所有的商业物业全权委托乙方进行招商租赁，乙方利用自身的品牌效应和自由资源代为甲方招租或自行经营。第四条相关费用及佣金1.商铺出租前产生的水电和物管费由甲方承担，出租后该费用由承租人承担。2.商铺出租后，甲方在收到乙方代为向承租方收取的租金后，应按金额想承租方提供相关票据，如不能提供相关票据则有乙方代为甲方提供交付承租方，相关税费由乙方代扣代缴，完毕后按实际金额返还给甲方。3.商铺出租后，乙方有权向甲方收取其物业第一个月的租金605.00元作为招商管理佣金，该佣金由乙方在支付给甲方第一期租金中扣除。第五条租赁期限1.租赁期限为5年，暂定为2007年10月1日至2012年9月30日（实际时间以商场整体开业时间为准）。2.租金标准：第一年（2007年10月1日至2008年9月30日）租金为7262.00元，扣除装修免收租金期（5个月租金）和招商管理佣金（一个月租金）后租金为3631.00元。第二年（2008年10月1日至2009年9月30日）租金7262.00元，第三年（2009年10月1日至2010年9月30日）租金7262.00元，第四年（2010年10月1日至2011年9月30日）租金7716.00元，第五年（2011年10月1日至2012年9月30日）租金7716.00元。3.租金承付方式：半年付，4.装修免收租金期：开业后5个月。第六条租金返还方式：乙方代为甲方向承租人收取租金，乙方应在第一年装修免收租金期满后7日内向物业承租人收取租金，第二、三、四、五年向承租人收取租金的时间与第一年的时间相对应，在乙方代为收取租金后5个工作日内支付甲方当期租金。第七条违约责任：1.在租赁期内，如果甲、乙双方任何一方擅自终止合同，视为违约，违约方应该按照本协议五年租金总额的20%向守约方承担违约责任，并赔偿守约方因此造成的经济损失。2.乙方未按照本协议约定向甲方支付租金，每逾期一日应按照应该支付租金总额的1‰向甲方承担违约责任。第十四条补充条款合同期满恢复物业原状，合同期间所有物业管理费与甲方无关。2013年4月17日，四川力高房地产开发有限公司就德阳立兴公司与刘艳签订的《商品房买卖合同》的约定向德阳仲裁委员会申请仲裁，2013年7月8日，德阳仲裁委员会作出（2013）德仲字第86号《调解书》，载明：一、申请人四川力高房地产开发有限公司与刘艳协商一致同意解除双方与2007年2月12日签订的关于四川省中江县凯源商业广场1号楼1层B74号商业用房的《商品房买卖合同》及《补充协议》，相关商品房由四川力高房地产开发有限公司自行处置；二、四川力高房地产开发有限公司于本仲裁调解书生效之日起10个工作日内向刘艳返还购房款45777.00元、转移登记费50.00元、配套费1800.00元、契税（以刘艳实际交纳金额为准）；三、本案仲裁费全部由四川力高房地产开发有限公司自行承担；四、四川力高房地产开发有限公司与刘艳关于2007年2月12日四川省中江县凯源商业广场《商品房买卖合同》的纠纷已全部处理完毕，相关债权债务已全部清洁。2013年7月18日，原告刘艳与被告德阳建科百货有限公司达成调解协议：一、双方协商一致解除2007年7月2日签订《中江凯源商业广场物业委托招商租赁协议》，相关房屋由被告自行处置；二、原告自行撤回全部诉讼请求，诉讼费由原告全部承担；三、被告于本调解书生效之日起10个工作日内相原告支付30000.00元；四、双方关于2007年7月2日《中江凯源商业广场物业委托招商租赁协议》的纠纷已全部处理完毕，相关债权债务已全部清洁；五、本调解协议自双方当事人签订之日起生效。2013年7月26日，四川力高房地产开发有限公司向原告刘艳退还房款77627.00元。另查明，2009年6月4日，德阳立兴房地产开发有限公司更名为四川力高房地产开发有限公司。2009年6月4日，广州力高百货商场有限公司更名为德阳建科百货有限公司，广州力高百货商场有限公司中江分公司于2009年10月11日注销，中江力高百货公司的债权债务由德阳建科百货有限公司承担。2013年3月26日，原告向本院提起诉讼,并提出前述诉讼请求。上述事实，有原、被告的陈述，原告的居民身份证复印件、被告的企业法人营业执照复印件、组织机构代码证复印件、准予注销登记通知书、企业迁移登记注册通知函、准予变更登记通知书、商品房买卖合同、中江凯源商业广场物业委托招商租赁协议、德阳仲裁委（2013）德仲字第86号《调解书》、房屋产权证复印件、《调解协议》、德阳银行电汇凭证等证据在卷佐证。本院认为，原告刘艳购买四川力高房地产开发有限公司开发的中江县凯源商业广场1幢1层B74号商业用房，并委托被告德阳建科百货有限公司提供招商租赁管理服务。因原告刘艳未按约定向四川力高房地产开发有限公司支付购房款，四川力高房地产开发有限公司向德阳仲裁委申请仲裁，经调解，原告刘艳与四川力高房地产开发有限公司于2013年7月18日达成协议，由四川力高房地产开发有限公司退还原告刘艳已付购房款、转移登记费、配套费、契税等费用后，中江县凯源商业广场1幢1层B74号商业用房由四川力高房地产开发有限公司自行处置。至此，四川力高房地产开发有限公司与原告刘艳因《商品房买卖合同》解除，双方权利义务终止，原告刘艳未取得物权，亦不应再享受获得租金的权利。2013年7月18日，原告刘艳与被告德阳建科百货有限公司就本案达成调解协议，由被告支付原告30000.00元，并解除原、被告签订的《中江凯源商业广场物业委托招商租赁协议》，原告即撤回诉讼。2013年7月26日，四川力高房地产开发有限公司向原告刘艳支付77627.00元，该款项包括应由被告德阳建科百货有限公司按调解协议向原告刘艳支付的30000.00元，应视为被告已履行调解协议确定的义务，双方债权债务消灭。按协议约定，原告应撤回本案诉讼。原告现仍主张要求被告给付代收的租金并承担违约责任的该诉讼请求已缺乏事实依据。依照民事诉讼法第一百一十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”之规定，原告对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，而原告提供的证据不能达到自己的证明目的，应承担举证不能的后果，其诉讼请求应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告刘艳的诉讼请求。本案受理费320.00.00元，减半收取160.00元，由原告刘艳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审判员 包  和  平二〇一六年三月二十八日书记员 谢红梅（代）