安徽省蒙城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1622民初8303号 原告：蒙城县振兴融资担保有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县庄子大道66号，统一社会信用代码91341622691063464R。 法定代表人：陶雪，该公司经理。 委托诉讼代理人：李婷婷，该公司员工。 委托诉讼代理人：张华,安徽京奇律师事务所律师。 被告：蔡怀义，男，汉族，1975年10月18日出生，住蒙城县。 被告：徐艳，女，汉族，1980年11月27日出生，住蒙城县。 被告：庞红丽，女，汉族，1979年8月7日出生，住蒙城县。 被告：葛绍洲，男，汉族，1963年7月20日出生，住蒙城县。 被告：戴建，男，汉族，1968年8月14日出生，住蒙城县。 被告：陆景波，男，汉族，1978年1月12日出生，住蒙城县。 被告：葛绍华，男，汉族，1961年10月25日出生，住蒙城县。 被告：张豆，男，汉族，1981年9月19日出生，住蒙城县。 被告：刘红举，男，汉族，1962年7月17日出生，住蒙城县。 被告：柴军，男，汉族，1975年7月12日出生，住蒙城县。 被告：代维良，男，汉族，1974年3月20日出生，住蒙城县。 被告：李晓娜，女，汉族，1987年5月11日出生，住蒙城县。 被告：李梅，女，汉族，1966年10月11日出生，住蒙城县。 被告：杨进，女，汉族，1962年4月15日出生，住蒙城县。 上列十四被告共同的委托诉讼代理人：梅启林，安徽东屹漆园律师事务所律师。 被告：朱建民，男，汉族，1967年5月21日出生，住蒙城县。 被告：刘晶晶，男，汉族，1985年5月18日出生，住蒙城县。 被告：范敏，女，汉族，1969年6月17日出生，住蒙城县。 被告：葛玉秋，女，汉族，1964年9月20日出生，住蒙城县。 被告：张瑞瑞，男，汉族，1981年7月13日出生，住蒙城县。 上列十九被告共同的委托诉讼代理人：陈芳，安徽中特（六安）律师事务所律师。 被告：安徽沃其特肥业有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县双涧镇工业园区，统一社会信用代码：913416225942877229。 法定代表人：代丽，该公司经理。 被告：代丽，女，汉族，1979年9月16日出生，住蒙城县。 原告蒙城县振兴融资担保有限公司（以下简称振兴公司）与被告安徽沃其特肥业有限公司（以下简称沃其特公司）、代丽、蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、朱建民、张豆、刘晶晶、刘红举、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进、张瑞瑞追偿权纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告振兴公司的委托诉讼代理人李婷婷、张华,被告蔡怀义、徐艳、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李梅、张瑞瑞及上列十四被告共同的委托诉讼代理人梅启林、十九被告共同的委托诉讼代理人陈芳，到庭参加诉讼。被告沃其特公司、被告代丽经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 振兴公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告偿还原告代偿的本金1782954.65元及利息452567.77元（利息计算截止2019年9月19日，后期按照实际逾期天数计算至本息还清为止），并按照双方合同约定的违约责任向原告支付逾期担保费288000元及违约金450000元，共计2973522.42元。2、依法判决原告对抵押的房屋享有优先受偿权。3、依法判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2016年我公司与被告签订委托保证合同，为被告向银行借用的贷款提供保证。被告以房产对此笔借款提供了反担保且被告代丽、蔡怀义、徐艳等人也为此提供担保。后合同到期，被告未清偿贷款合同，银行从我公司账户上划扣保证金用以偿还被告贷款本息。原告多次向被告要求返还，被告均不予理会。原告现依据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“在保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”及相关法律的规定及双方合同约定诉至贵院，敬请判如所求。 蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、张豆、刘红举、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进辩称：1、本案案由应为保证合同纠纷，而非追偿权纠纷，因为被答辩人并不是替答辩人代偿的债务，谈不到向答辩人追偿之说。2、被答辩人没有提供农商银行向第一被告发放贷款的证据，被答辩人归还贷款没有事实和法律依据。3、《抵押担保合同》第一条和第十三条明确约定：以2300余万元的房产作抵押，并办理抵押登记手续，在双方没有办理抵押登记的情况下，抵押合同依法未生效，被答辩人振兴公司放弃了抵押权和优先受偿权，损害了答辩人的合法权益。债权人与债务人的共同过错致使本应依法设立的抵押权未设立，保证人对此并无过错，债务人应对抵押权承担违约赔偿责任；债权人怠于请求抵押物登记，导致抵押权未设立，应视为放弃抵押权的行为。《物权法》第一百七十六条对债务人提供的物保与第三人提供的人保并存时，在当事人未约定债权实现顺序的前提下，保证人对先以债务人的抵押物清偿债务存在合理信赖，债权人放弃抵押权损害了保证人的利益，担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除保证责任。根据上述法律规定，答辩人的担保责任依法免除。4、假设答辩人的担保责任没有免除的话，答辩人担保的范围仅为被答辩人为第一被告担保的范围（本金和利息），其余部分均不属于答辩人的担保范围，同理也不属于答辩人的反担保范围。5、在答辩人的反担保责任被依法免除以及抵押财产未依法先行处分实现债权的情况下，被答辩人扣划答辩人的工资违反合同的约定和《物权法》第一百七十六条的规定，侵害了答辩人的合法权益。请法庭依法判决被答辩人违法扣划的答辩人的工资款全部退还给答辩人。 蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、朱建民、张豆、刘晶晶、刘红举、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进、张瑞瑞辩称：根据《担保法》的规定同一债权有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。本案中沃其特公司与原告签订了抵押担保合同将价格2346万元的厂房进行抵押，为原告的240万元的债权提供了反担保抵押，因此沃其特公司提供的物的担保已经足够偿还债权。物的担保还没有实现的情况下，保证人依法应不承担保证责任。另外自2018年6月份开始原告以实际扣划反担保人的工资未依法实现抵押权，也未通过法院判决确认反担保人应承担担保责任的情况下，属于违法划扣，反担保人有权要求返还划扣的工资。反担保人为沃其特公司提供担保是基于沃其特公司已经为原告提供了物权抵押的担保，基于沃其特公司与原告之间抵押权的信任和放心，而提供的反担保。无论是否实际做了物权抵押的登记，对于反担保人来说，也是基于原告先实现抵押权的合理逻辑，因此对于本案中担保人的担保责任应依法免除，其余答辩意见同上述梅启林的答辩意见。 本院经审理认定事实如下：沃其特因资金流动需要，于2016年12月21日与蒙城农村商业银行（简称农村银行）签订漆园支行流动资金借款合同。合同约定：借款额度为300万元人民币，借款期限为12个月，借款额度有效期间自2016年12月21日至2017年12月21日；本合同下的贷款利率为年利率，浮动利率，单笔贷款的贷款利率为基准利率上浮70%，并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款利率按照第五条第一款第2项调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整；按月结息，结息日固定为每月的第20日。 为获得该笔贷款且保障农村银行债权的实现，沃其特公司申请振兴公司为其提供贷款担保，双方于2016年12月23日签订委托保证合同。委托保证合同第三条约定：振兴公司按照约定履行了保证义务代沃其特公司清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求沃其特公司归还振兴公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及振兴公司的其他费用和损失等；第八条违约责任：一、对《借款合同》到期沃其特公司未能按《借款合同》约定履行债务，造成振兴公司不能解除担保责任的，从到期之日起，振兴公司有权按原约定担保费额向沃其特公司加倍收取逾期担保费，并每超出三个月，再增加一倍计收担保费；二、如沃其特公司未履行或未完全履行本合同约定的其他义务，振兴公司有权要求沃其特公司支付以本合同规定的担保金额的15%计算的违约金，若因此给振兴公司造成损失且上述违约金不足以赔偿的，振兴公司有权要求沃其特公司另行支付相应的赔偿金。 2016年12月21日，振兴公司与农村银行签订保证合同，合同约定：保证方式为连带责任保证，保证的范围为贷款300万元的80%及利息、逾期利息，复息、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。同日，沃其特公司与振兴公司签订抵押担保合同，约定沃其特公司自愿提供有权处置的财产抵押给振兴公司作为申请振兴公司担保的反担保，抵押财产为房产，详见（皖天源【2016】鉴字0542号所评资产“抵押物品清单”）；本合同项下的抵押物（建筑物及附属设施）经评估现值为3346万元，担保金额为300万元，抵押担保范围包括：振兴公司与银行签订的保证合同中确定的保证贷款本金及利息，可能产生的罚息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等全部应付款项。2016年12月30日，沃其特公司向振兴公司缴纳担保费36000元。 2016年12月13日，蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、朱建民、张豆、刘晶晶、刘红举、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进、张瑞瑞分别签署保证书并加盖指印，承诺：自愿用本人的财政统发工资为沃其特公司办理贷款担保提供反担保。如借款单位到期不能归还贷款本息，在你单位承担保证责任后，我同意你单位要求蒙城县财政局从我的工资中划扣偿还你单位为借款人清偿的贷款本息。2016年12月23日，振兴公司（甲方），沃其特公司（乙方），蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、朱建民、张豆、刘晶晶、刘红举、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进、张瑞瑞（丙方）三方签订保证反担保合同，合同约定：担保方式为连带责任保证反担保；反担保的范围包括：甲方为乙方担保的借款本金；上述款项在得到乙方或丙方清偿前产生的利息、违约金、罚金及追偿费用等；无论何种原因，如乙方未按借款合同约定履行到期债务（包括因乙方违约而由贷款人宣布提前到期的债务），而由甲方代为偿还借款的，丙方同意甲方直接扣划本人的工资履行偿还义务，或丙方自接到甲方通知之日起5个工作日之内主动履行偿还义务。合同生效及期限：本合同自三方签字盖章之日起生效。并在甲方担保的乙方借款本金、利息、费用偿清之日终止。2016年12月23日，代丽、沃其特公司向振兴公司作出不可撤销反担保保证书，保证内容：“1.保证严格履行借款合同，按时归还银行贷款本息，并支付因未按时归还银行贷款本息所发生的逾期违约金、赔偿金、滞纳金等。2.本公司愿以全部所拥有财产作为反担保抵押给贵公司，如未能履行还款责任，本公司将放弃一切抗辩权，并确认贵公司有权处置全部财产，无条件承担还款责任。3.公司法定代表人承诺：个人承担连带责任。” 贷款到期后，沃其特公司未能按期偿还贷款本息。农村银行于2017年12月29日扣划振兴公司保证金2402554.65元。从2018年6月截止至2019年7月，振兴公司从蔡怀义工资账户划扣28000元，从徐艳工资账户划扣28000元，从庞红丽工资账户划扣28000元，从葛绍洲工资账户划扣28000元，从戴建工资账户划扣28000元，从陆景波工资账户划扣28000元，从葛绍华工资账户划扣14000元，从朱建民工资账户划扣28000元，从张豆工资账户划扣28000元，从刘晶晶工资账户划扣12600元，从王雅林工资账户划扣8000元，从刘红举工资账户划扣28000元，从范敏工资账户划扣28000元，从葛玉秋工资账户划扣28000元，从张雷工资账户划扣28000元，从柴军工资账户划扣28000元，从代维良工资账户划扣28000元，从李晓娜工资账户划扣21000元，从李梅工资账户划扣28000元，从王波工资账户划扣24000元，从柴辉工资账户划扣20000元，2018年4月3日，张瑞瑞偿还振兴公司100000元，合计619600元。沃其特公司尚欠振兴公司代偿款项本金1782954.65元。 本院认为：本案原、被告签订的保证合同和借款合同是当事人真实意思表示，合同有效，合同当事人均应全面履行合同义务。沃其特公司由振兴公司担保向农村银行借款300万元，沃其特公司未按照借款合同约定偿还借款本息，农村银行从振兴公司账户扣划资金2402554.65元用于清偿沃其特公司的债务。根据法律规定，保证人承担保证责任后，可以向债务人追偿。扣除担保人已经偿还的619600元，振兴公司要求沃其特公司偿还垫付款1782954.65元的诉讼请求，予以支持。振兴公司与沃其特公司约定违约金按贷款金额15%计算，不违反法律的规定，故振兴公司要求该公司支付违约金的诉讼请求予以支持。振兴公司要求加倍收取沃其特公司逾期担保费，并每超出三个月再增加一倍计收担保费的诉讼请求，违反法律规定，逾期担保费应以36000元为基数从2017年12月21日起计算至还清款之日止按年利率24%计算。因振兴公司与沃其特公司在委托保证合同中约定其按合同履行了保证义务后，有权要求该公司归还振兴公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息，但对利息数额约定不明，故沃其特公司应从振兴垫付贷款之日起（即2017年12月29日）至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算支付利息，2019年8月20日之后的按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息。 沃其特公司与振兴公司签订抵押担保合同，以房产（皖天源【2016】鉴字0542号所评资产“抵押物品清单”）作为抵押物，以此作为反担保抵押。物权法规定，以不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立；企业以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品动产进行抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。本案中，振兴公司与沃其特公司关于皖天源【2016】鉴字0542号报告中不动产财产未办理抵押登记手续，振兴公司未取得抵押权，丧失优先受偿权。蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、朱建民、张豆、刘晶晶、刘红举、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进、张瑞瑞签订了担保书，保证合同有效。振兴公司在主债务履行期届满之日（即原告代为偿还贷款之日为2017年12月29日）起六个月内向保证人主张过权利，故上述各保证人应承担连带保证责任。沃其特公司与原告签订不可撤销反担保保证书，在该保证书中明确约定“公司法定代表人承诺：个人承担连带责任”，且代丽作为法定代表人签字认可，系其真实意思表示，且与公序良俗、诚实信用原则均不违背，法律、法规对此亦无禁止性规定；振兴公司要求代丽承担保证责任的诉讼请求，予以支持。振兴公司、沃其特公司、蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、朱建民、张豆、刘晶晶、刘红举、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进、张瑞瑞签订的保证反担保合同中约定上述反担保人承担连带责任保证反担保，并约定振兴公司有权对各反担保人的工资状况进行监督。各反担保人的偿还方式为：原告直接扣划各反担保人的工资履行还款义务，或者各反担保人自接到原告的通知之日起5个工作日之内主动履行偿还义务。此约定说明各反担保人承担连带责任的方式是用工资履行偿还义务。振兴公司要求各反担保人承担责任的诉讼请求，合理部分，予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中,沃其特公司用自己的房产作为抵押，因没有办理抵押登记，抵押权未设立，故各反担保人辩称应当先就该物的担保实现债权，本院不予采信；各反担保人承担担保责任后，可向沃其特公司行使追偿权。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十三条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、安徽沃其特肥业有限公司于本判决书生效后十日内偿还蒙城县振兴融资担保有限公司1782954.65元及利息（利息从垫付贷款之日（即2017年12月29日）起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算支付利息，2019年8月20日之后的按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息）。 二、安徽沃其特肥业有限公司于本判决书生效后十日内支付蒙城县振兴融资担保有限公司违约金450000元。 三、安徽沃其特肥业有限公司于本判决书生效后十日内支付蒙城县振兴融资担保有限公司逾期担保费（以36000元为基数从2017年12月21日起计算至上述第一项款项还清款之日止按年利率24%计算的数额）。 四、代丽对上述第一项、第二项、第三项确定的债务承担连带保证责任；蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、朱建民、张豆、刘晶晶、刘红举、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进、张瑞瑞在工资范围内对上述第一项、第二项、第三项确定的债务承担连带保证责任；代丽、蔡怀义、徐艳、庞红丽、葛绍洲、戴建、陆景波、葛绍华、朱建民、张豆、刘晶晶、刘红举、范敏、葛玉秋、柴军、代维良、李晓娜、李梅、杨进、张瑞瑞承担责任后可向安徽沃其特肥业有限公司追偿。 五、驳回蒙城县振兴融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30590元，减半收取15295元，由安徽沃其特肥业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审判员  黄淑云 二〇二〇年一月九日 书记员  白燕妮 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。