浙江省丽水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙11民终1590号 上诉人（原审被告、反诉原告）：王雯，女，1998年1月28日出生，汉族，住浙江省云和县。 委托诉讼代理人：吴汝锋，浙江博翔律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：吕伟平，女，1969年8月17日出生，汉族，住浙江省云和县。 委托诉讼代理人：叶乐乐，浙江滔腾律师事务所律师。 上诉人王雯因与被上诉人吕伟平身体权纠纷一案，不服浙江省云和县人民法院（2019）浙1125民初488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人王雯上诉请求：1、依法撤销(2019)浙1125民初488号民事判决书的第一项、第二项，并依法改判，对于被上诉人的损失，上诉人承担20%的赔偿责任，对于上诉人的损失，被上诉人承担80%的赔偿责任。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定“被告王雯先行挑起事端，存在明显过错”与事实不符。事发当日，上诉人王雯与被上诉人吕伟平因琐事发生口角，上诉人王雯将被上诉人吕伟平放置在上诉人王雯家门口的泔水桶推倒，这时，被上诉人吕伟平冲到上诉人家门口殴打上诉人王雯。从上述事实来看，上诉人王雯有与被上诉人吕伟平吵架的主观故意，但是没有殴打被上诉人的故意以及行为，但是，本案的被上诉人存在较大的过错，实施了殴打上诉人的行为。二、一审法院认定上诉人王雯对被上诉人吕伟平的损失承担80%的责任错误且不合理，应由被上诉人吕伟平对于自身的损失承担80%的责任，上诉人王雯承担20%的赔偿责任。被上诉人吕伟平的伤势究竟如何造成是存疑的，相关的证人均证实当日双方发生肢体冲突结束后，被上诉人被自己家放置在门口的木质楼梯敲了，还摔倒在地上，因此，双方虽有肢体冲突，但无法证明被上诉人吕伟平的伤势是上诉人王雯打的，且相关的证人均没有证实上诉人王雯殴打过被上诉人。双方发生肢体冲突，系被上诉人先行动手，被上诉人存在明显过错。三、一审法院以上诉人存在延误治疗为由，认定被上诉人对上诉人2019年3月份之后的损失承担10%的赔偿责任，责任比例认定明显错误，且显失公平。上诉人在受伤后，及时去医院进行治疗，分别于2019年1月23日、2019年1月28日、2019年1月31日、2019年2月15日一直在云和县人民医院进行门诊治疗，上诉人也一直根据医嘱按时服药及用药。2019年3月27日，上诉人感觉左肩疼痛，再次去医院住院治疗，不存在延误治疗的情形。根据鉴定结论，上诉人的伤势与本案事件存在直接因果关系。综上，对于本次事故，双方均存在过错，但是由于被上诉人先行动手殴打上诉人，且无法证实上诉人有殴打被上诉人的行为，因此，对于被上诉人的损失，上诉人承担20%的赔偿责任，对于上诉人的损失，被上诉人承担80%的赔偿责任。 被上诉人吕伟平答辩称：原审判决认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，应该维持原判。 被上诉人吕伟平向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付医疗费7671.25元、误工费5100元、交通费500元，三项共计13171.25元；2、本案诉讼费由被告承担。上诉人王雯向一审法院提出反诉请求：1、判令反诉被告吕伟平赔偿反诉原告王雯医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失合计23775.33元（上述费用暂计算至2019年4月25日止），2019年4月25日之后发生的费用另行起诉；2、案件受理费由反诉被告吕伟平负担。在案件审理过程中，被告王雯将第一项反诉请求变更为：判令反诉被告吕伟平赔偿反诉原告王雯医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失合计25526.3元（上述费用暂计算至2019年9月16日止），2019年9月16日之后发生的费用另行起诉。 一审法院认定事实：原告吕伟平与被告王雯系邻居关系。原告吕伟平于云和县石塘镇西滩头村53省道旁边经营一家“老徐早餐店”。2019年1月23日上午8点30时分许，原告吕伟平与被告王雯因琐事发生口角，王雯回自家拿起铁制撬棍将原告吕伟平放置于早餐店门前的泔水桶打翻，后原告吕伟平与被告王雯发生扭打，导致原告吕伟平右边额头红肿、右手手腕处擦伤，导致被告王雯左肩膀擦伤。案发后，原告吕伟平向公安部门报警。案发当日，原告吕伟平被送往云和县人民医院进行住院治疗，被告王雯至云和县人民医院门诊就诊。2019年3月27日，被告王雯至云和县人民医院，称其因本案事件致其左肩疼痛伴活动受限2月余，并进行住院治疗处理。另查明，2019年3月22日，云和县公安局作出云公（石）行罚决字［2019］50220号《行政处罚决定书》，决定给予被告王雯行政拘留五日的行政处罚。同日，云和县公安局又作出云公（石）行罚决字［2019］50221号《行政处罚决定书》，决定给予原告吕伟平行政拘留三日的行政处罚。又查明，2019年6月12日（本案审理过程中），原告吕伟平向该院提出鉴定申请，申请对被告王雯在云和县人民医院治疗疾病与本案事件是否存在因果关系进行司法鉴定。后经鉴定规程确定由温州医科大学司法鉴定中心负责本案鉴定事宜。2019年8月22日，温州医科大学司法鉴定中心出具温医大司鉴中心［2019］临鉴字第608号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人王雯在云和县人民医院对“肩部挫伤（左）”进行治疗与2019年1月23日案件相关，存在直接因果关系。鉴定费用1450元，已由原告吕伟平预付。该院确定原告吕伟平的损失为：医疗费7671.25元、误工费17天×144元/天﹦2448元，以上共计10119.25元。反诉原告王雯的损失分两部分：第一部分、2019年3月份之前的损失为医疗费1729.18元；第二部分、2019年3月份之后的损失为：医疗费6466.15+1503.97﹦7970.12元、误工费90天×144元/天﹦12960元、护理费8天×130元/天﹦1040元、住院伙食补助费8天×30元/天﹦240元、交通费247元，以上共计22457.12元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人的民事权益应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。对于原、被告双方主张损失的数额：对于误工费，由于双方当事人均未能举证其存在固定收入、最近三年平均收入状况、从事的具体劳动行业，故应依照上一年度浙江省私营企业就业人员年平均工资以144元/天标准进行计算，本诉原告主张按300元/天、反诉原告主张按150元/天计算误工费的标准过高，该院予以调整；对于交通费，该院仅认定反诉原告提供相关正式票据部分共计247元的费用，对于本诉原告主张500元交通费及反诉原告在第一次庭审时主张的800元交通费，由于双方均未能提供证据证明交通费的产生，该院不予支持。对于责任承担问题，对于本诉原告吕伟平的损失，本案原告（反诉被告）吕伟平与被告（反诉原告）王雯作为邻居关系，本应互帮互谅，友好相处，双方却因琐事发生口角，原、被告双方在发生纠纷后，既未采取合理、合法的方式处理，又均未有效克制自己的行为，致使发生扭打造成双方人身损害，因此对于损害后果的发生，原、被告均存在一定的过错，但被告王雯先行挑起事端，存在明显过错，其应对原告吕伟平的损失承担主要责任，该院酌定由被告王雯对原告吕伟平的损失承担80%的责任,由被告王雯承担8095.4元。对于反诉原告王雯的损失，该院作两个阶段区分，对于王雯于2019年3月份前产生的损失1729.18元，根据前述责任承担比例由吕伟平对王雯的损失承担20%的责任，由吕伟平承担345.8元；对于王雯于2019年3月份之后产生的损失22457.12元，该损失虽经鉴定机构鉴定认定与本案事件存在直接因果关系，但王雯未及时就诊导致病情延误扩大了损失，该院认为在双方过错程度的基础上，应再减轻吕伟平的责任，该院酌定由反诉被告吕伟平对反诉原告王雯于2019年3月份之后的损失承担10%的责任，由反诉被告吕伟平承担2245.7元。综上，原、被告的损失经对抵后，被告王雯仍应支付原告吕伟平5503.9元。对于案涉鉴定费，该院结合鉴定机构出具的鉴定意见，确定该鉴定费用由原告吕伟平承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告王雯应赔偿原告吕伟平各项损失共计8095.4元；二、反诉被告吕伟平应赔偿反诉原告王雯各项损失共计2591.5元；上述第一项与第二项相抵后，被告王雯应赔偿原告吕伟平各项损失共计5503.9元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告吕伟平本案其他诉讼请求；四、驳回反诉原告王雯本案其他诉讼请求。案件受理费本诉400元，由原告吕伟平负担155元，由被告王雯负担245元；反诉受理费200元，由反诉原告王雯负担180元，由反诉被告吕伟平负担20元；鉴定费1450元，由原告吕伟平承担。 二审期间双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院经审理查明的事实与原审认定的一致。 本院认为，王雯与吕伟平相邻而居，应正确处理邻里关系，互帮互助，和睦相处，但本案双方当事人在发生纠纷后，未能冷静理智的处理矛盾，导致发生扭打继而造成损害，根据派出所调查材料显示，事发当天系王雯现行挑起事端，一审判决认定其有错在先并无不当，王雯主张系吕伟平先行殴打上诉人，但并未提供证据证明，故对其该主张本院不予支持。损害发生后，王雯虽多次到医院治疗，但根据诊疗情况记载，其未及时复诊，故一审对系王雯未及时就诊导致损失扩大应减轻吕伟平责任的认定也合法有据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人王雯负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈江云 审 判 员 金红萍 审 判 员 苏伟清 二〇一九年十二月十日 代书记员 叶东望