四川省绵阳市游仙区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0704民初913号原告四川海宏建筑劳务有限公司，住所地：四川省成都市金牛区黄忠小区一期3-2幢6楼11号。法定代表人金海河，公司总经理。委托代理人徐国程，公司员工。被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司，住所地：四川省成都市双流县东升街道吴家坝中街43号。负责人罗明。委托代理人杨静，泰和泰律师事务所律师。委托代理人吴文辉，泰和泰律师事务所律师。被告四川东益建筑工程有限公司，住所地：四川省内江市东兴区平安路200号。法定代表人隆益利，公司董事长。委托代理人杨静，泰和泰律师事务所律师。委托代理人吴文辉，泰和泰律师事务所律师。原告四川海宏建筑劳务有限公司诉被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司、被告四川东益建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月7日立案受理后，依法由审判员杨秋艳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告四川海宏建筑劳务有限公司的委托代理人徐国程与被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司、被告四川东益建筑工程有限公司之共同委托代理人吴文辉均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告四川海宏建筑劳务有限公司诉称：位于绵阳市游仙区魏城镇“鸿瑞东郡”项目是由被告东益建筑公司总承建之工程。2015年3月13日原告与被告东益蛟龙港分公司签订了《劳务分包合同》，原告按约交付了700000元履约保证金并及时安排人员进场准备施工。原告认真履行义务，但因被告方原因导致工程不能开工，劳务合同遂终止。后原告多次向被告方追要履约保证金和前期费用，被告方却屡次失信致使原告利益严重受损。现诉至人民法院，要求：1.解除2015年3月13日原告与被告签订的《劳务分包合同》；2.判决两被告立即向原告共同退还履约保证金700000元；并以700000元为基数，按千分之五/天承担违约金，直至所有保证金付清为止；3.判决两被告立即向原告共同赔偿履约费用200000元。4.本案诉讼及保全费由被告方承担。原告于2016年6月27日向本院出具书面情况说明自愿要求违约金按年利率24%的标准计算。被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司及被告四川东益建筑工程有限公司共同辩称：被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司不是本案“鸿瑞东郡”项目的承包人，四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司不具有与原告签订劳务合同的真实意思表示，四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司与原告之间不存在任何法律关系。四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司系在总公司授权委托下开展业务且四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司成立后没有承接和开展任何工程项目，四川东益建筑工程有限公司未承接“鸿瑞东郡”项目,更未授权蛟龙港分公司就案涉工程项目与原告签订任何合同。“鸿瑞东郡”项目实际是由案外人林州八建集团工程有限公司承建，四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司及四川东益建筑工程有限公司从未收到原告主张的保证金，原告要求我方退还保证金缺乏事实依据。四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司及四川东益建筑工程有限公司并不是“鸿瑞东郡”项目的施工总承包方，原告要求我方赔偿履约费用的请求缺乏客观事实基础和依据。经审理查明：2015年3月13日，被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司（甲方）与原告四川海宏建筑劳务有限公司（乙方）签订《劳务分包合同》一份，约定将绵阳市游仙区魏城镇鸿瑞东郡项目的施工图、设计变更、图纸会审以及附件一《工程量清单与计价表绵阳市游仙区魏城镇鸿瑞东郡项目工程（劳务扩大）分项报价单及工作内容》（本工程不含土方挖填工程、防水、保温、水电、消防、门窗及栏杆制作安装、油漆、干挂石材、腻子、乳胶漆），其他由劳务施工。甲方义务：……及时交付应供应材料、设备，所提供的施工机械设备、周转材料、安全设施保证施工需要。承包方式：包工包辅材包机械。计价方式：本工程采用综合单价承包，综合单价在合同期内不予调整。承包综合单价：本工程框剪结构按建筑面积每平方米435元结算。保证金：乙方向甲方缴纳700000元作为履约保证金。违约责任：甲方不按本合同约定向乙方支付款项或退还保证金，逾期按千分之五每日承担违约金。合同解除：如在乙方没有完全履行本合同义务之前，总包合同或专业分包合同终止，甲方应通知乙方终止本合同。乙方接到通知后尽快撤离现场，甲方应支付乙方已完工程的劳务报酬。本合同签订之日起一个月内，本工程不能开工或不能顺利实施，甲方在收到乙方保证金之日起两个月内全额退还乙方保证金。2015年3月13日原告分两次向被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司转款共计700000元，被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司于2015年3月13日向原告出据收据一张写明“四川海宏建筑劳务有限公司绵阳魏城镇鸿瑞保证金700000元”。原告举出一份建设工程施工合同复印件拟证明案涉工程由案外人林州八建集团工程有限公司承建。该建设工程施工合同系案外人四川合力鸿瑞置业有限公司（甲方）与案外人林州八建集团工程有限公司（乙方）于2014年11月28日签订，约定甲方将鸿瑞东郡的土建、装饰等全部内容交由乙方承建。二被告对该建设工程施工合同质证认为：证据系复印件真实性无法核实，但可以证明案涉工程是林州八建集团工程有限公司总承包。原告当庭陈述签订劳务分包合同是罗明来签的字，当时罗明拿着案涉工程设计图说案涉工程是被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司在承建，所以自己就与被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司签订了劳务分包合同；在缴纳保证金后自己多次催促被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司要求进场施工，最后得知案涉工程并非由被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司承建而是由另外的公司承建，自己便退了场。原告举出案涉工程项目管理人员工资表一份拟证明自己的损失。该工资表系原告单方制作且无工资领取人签名。二被告举出一份建设工程施工合同复印件，拟证明案涉工程是由案外人林州八建集团工程有限公司总承包，上面林州八建集团工程有限公司的代理人签字处是罗明，也能证明罗明是林州八建集团工程有限公司的代理人。同时原告与被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司签订合同的时间晚于林州八建集团工程有限公司与四川合力鸿瑞置业有限公司签订建设工程施工合同的时间，证明原告与被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司签订合同时即知道案涉工程并非由被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司承建。该建设工程施工合同系案外人四川合力鸿瑞置业有限公司（甲方）与案外人林州八建集团工程有限公司（乙方）于2014年11月28日签订，约定甲方将鸿瑞东郡的土建、装饰等全部内容交由乙方承建。二被告举出一份会议纪要复印件拟证明原告知晓案涉工程由林州八建集团工程有限公司承建且原告和案外人林州八建集团工程有限公司就保证金退还达成了协议。会议纪要上载明林州八建集团工程有限公司魏城鸿瑞东郡项目部对前期劳务公司款项支付的意见，下方林州八建集团工程有限公司项目部是郭大俊签名。二被告举出一份收条复印件、一份承诺书复印件拟证明罗明是林州八建集团工程有限公司的代理人，案涉工程的相关分包保证金实际都是由林州八建集团工程有限公司收取并由林州八建集团工程有限公司承诺退还。收条和承诺书均未出现原告的名称。二被告举出（2016）川0704民初716号案件庭审笔录复印件一份，拟证明郭大俊是林州八建集团工程有限公司的代理人，罗明是林州八建集团工程有限公司的代理人和案涉工程项目的负责人。该案件系唐波、张小君起诉四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司、四川东益建筑工程有限公司、林州八建集团工程有限公司要求退还保证金的纠纷，庭审笔录中林州八建集团工程有限公司陈述郭大俊系该公司项目部的人，罗明是该公司项目部负责人，同时也是四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司负责人，罗明的行为应由罗明本人和四川东益建筑工程有限公司承担。同时否认该公司收取了保证金。二被告举出被告四川东益建筑工程有限公司从罗明处收回四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司印章的录音及文字整理材料、收章登记表一份（时间2015年6月30日）、情况说明一份（落款时间为2016年4月2日落款人签名处为罗明，大致内容为自己在与原告签订劳务合同时就告知原告案涉工程系林州八建集团工程有限公司总承包，原告的70万元保证金已转入鸿瑞东郡项目甲方账户。本人以林州八建集团工程有限公司名义与原告终止协议由林州八建集团工程有限公司向原告退还70万元保证金，鸿瑞东郡项目实际上与四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司无任何关系，若因此给四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司造成任何损失，本人自愿赔偿给四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司）、解除协议（四川东益建筑工程有限公司于2015年6月30日与罗明协商一致解除《设立四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司协议书》并对解除前后双方权利义务进行了约定）、报纸公告（大致内容为：罗明自2015年6月30日起不再担任四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司负责人及四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司、四川东益建筑工程有限公司的任何职务）拟证明被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司本就不具备独立承接合开展业务，被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司自登记注册之日起一直未承接任何业务和项目，不可能对外签订任何业务合同，原告诉称的劳务分包合同不是四川东益建筑工程有限公司的真实意思表示。以上事实，有营业执照、组织机构代码证、劳务分包合同、转款凭证、收据、工资表、会议纪要复印件、收条复印件、承诺书复印件、庭审笔录、录音光盘及文字整理资料、收章登记表、情况说明、解除协议、报纸公告及当事人陈述等证据在卷证实，足以认定。本院认为：原、被告就原告与被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司签订的《劳务分包合同》未实际履行以及案涉工程并非由被告四川东益建筑工程有限公司承建这一事实均无异议，故对该事实，本院予以确认。因案涉工程并非由被告四川东益建筑工程有限公司承建，被告四川东益建筑工程有限公司没有处分绵阳市游仙区魏城镇鸿瑞东郡项目的权利，依照《中华人民共和国合同法》第五十一条“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”之规定，二被告未举出其经权利人追认或已经取得处分权的证据，故被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司与原告签订的《劳务分包合同》无效，无效合同自始无效，无须解除。关于是否退还保证金及应由谁承担退还责任的问题。原告四川海宏建筑劳务有限公司举出的收据及转款凭证能够证实其于2015年3月13日向被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司支付了工程保证金70万元的事实，二被告虽辩称罗明作为四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司负责人的同时亦是案外人林州八建集团工程有限公司的代理人并举出一系列证据拟证明70万元保证金系由案外人林州八建集团工程有限公司收取应由林州八建集团工程有限公司返还，其所举出的证据，其中：建设工程施工合同复印件的时间虽早于《劳务分包合同》的签订时间，但根据交易习惯和日常生活经验若原告在与四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司签订《劳务分包合同》时已经知晓案涉工程并非由四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司承建，原告不会向四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司的账户转款70万元保证金。会议纪要、收条、承诺书系复印件，真实性无法核实。庭审笔录中林州八建集团工程有限公司并未认可保证金全部由自己收取，不能达到二被告的证明目的。收回四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司印章的录音及文字整理材料、收章登记表、解除协议、报纸公告系二被告之间的内部约定不能对抗第三人且时间均发生在保证金缴纳之后。情况说明的真实性无法核实。综上，对二被告举出的上述证据均不予采信。现有证据无法证实70万元的保证金由案外人林州八建集团工程有限公司收取，该70万元保证金由原告转入被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司的账户，且70万元的保证金属于履约保证金的性质，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定及《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，应由被告四川东益建筑工程有限公司退还原告四川海宏建筑劳务有限公司70万元保证金。被告四川东益建筑工程有限公司蛟龙港分公司在本案中不承担责任。关于原告四川海宏建筑劳务有限公司主张的违约金，《劳务分包合同》为无效合同，协议中约定的违约金条款亦属无效，故对原告四川海宏建筑劳务有限公司要求二被告向其支付违约金的诉讼请求，不予支持。关于原告四川海宏建筑劳务有限公司主张的损失，因原告举出的工资表没有领取工资人员的签名，无法证实其是否已经支付该工资，故对原告要求两被告立即向原告共同赔偿履约费用200000元的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，判决如下：一、被告四川东益建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告四川海宏建筑劳务有限公司保证金700000元。二、驳回原告四川海宏建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半征收案件受理费6400元，征收保全费5000元，由被告四川东益建筑工程有限公司承担8800元，原告四川海宏建筑劳务有限公司承担2600元。（该款原告已预交，被告在履行判决义务时一并支付给原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员  杨秋艳二〇一六年七月五日书记员  崔 月