山西省中阳县人民法院民事判决书（2019）晋1129民初376号原告：张某1，男，汉族，临县人，职业农民。委托诉讼代理人：张某2，男，汉族，临县人。系张某1堂兄。被告：冯某，男，汉族，离石区交口街道办交口村。。被告：刘某，男，汉族，中阳县人，职业农民。。委托诉讼代理人：姜某，山西建志律师事务所律师。被告：山西中阳钢铁有限公司，统一社会信用代码：×××。法定代表人：袁某，公司董事长。委托诉讼代理人：王某，该公司法务人员。被告：张某3，男，汉族，吕梁市临县人。原告张某1诉被告冯某、刘某、山西中阳钢铁有限公司（以下简称中钢公司）、张某3提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告张某1及其委托诉讼代理人张某2、被告冯某、刘某及其委托诉讼代理人、中钢公司委托诉讼代理人、张某3到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某1向本院提出诉讼请求：请求判令被告冯某赔偿原告医疗费等207141.86元，被告冯某、中钢公司承担连带赔偿责任。庭审中，原告变更诉讼请求：判决各被告连带赔偿原告因伤各项损失共计184018.6元，其中医疗费23627.7元、住院伙食补助1100元、营养费18000元、交通食宿费4270元、护理费19188.9元、误工费52963元、伤残赔偿金41844元、精神损失费5000元、后续治疗费10625元、鉴定费及已付诉讼费7400元。被告冯某已经支付9000元，被告仍应赔偿175018.6元。事实与理由：2018年6月1日，原告经人介绍进入被告中钢公司出包给被告刘某，刘某又让被告冯某实地施工承建的“修筑大门工程”中当模型工，当时与冯某约定日工资为260元。6月3日下午3-4时许，原告在5米高的架上支模型时跌落地面，致右股骨颈骨折。冯某等人将原告送中阳县医院、吕梁红十字医院，且两次支付医疗费9000元。因需手术治疗，原告又转入汾阳医院，冯某就拒不支付费用。原告经手术治疗一周后，因医药费紧张被迫于2018年6月14日出院回家养伤。之后冯某只答应再赔偿原告5000-6000元了事，其余被告均不出面。原告认为自己身体受到伤害应为工伤，要求按工伤赔付，但是仲裁不受理，法院认定属侵权赔偿，而驳回原告工伤赔付请求。因此请求依法判决。被告冯某辩称：我把支模型工程承包给了张某3后我就不管了，是他找的原告。原告自己不注意，不是其他人的责任。被告刘某辩称：1.原告是在给冯某提供劳务过程中受伤的。因此原告的损失应当由冯某和原告根据各自的过错程度承担相应的责任。2.我与冯某是承揽关系，原告要求我和冯某承担连带责任的请求无事实和法律依据，应当驳回原告针对我的诉讼请求。被告中钢公司辩称：1.我公司认为原告所诉的法条不适用本案。2.原告存在重大过失，一同作业的其他人没有发生任何事故，可以证明原告没有履行注意义务，在本案事实过程中原告应当意识到危险，但是没有采取安全措施，应当承担主要和全部责任。3.原告在举证期间没有提供任何证据，我方不认可费用金额。4.我公司不承担任何赔偿责任，我公司和刘某签订的合同中约定，发生的任何事故我公司不承担。5、我公司与冯某或者是张某3没有任何关系。被告张某3辩称：我没有承揽冯某辩称的模型搭建等工程，只是从2018年5月31日至6月2日先后给冯某推荐了4个从事支模型工种的农民工。他们受冯某雇佣、管理，由冯某发放工资。请求驳回冯某追加我为被告的请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的山西省吕梁中衡司法鉴定中心司法鉴定意见书，被告均不认可，本院认为，该鉴定是原告单方委托，且适用的是职工工伤与职业病致残等级标准，与本案无关联性，本院不予认可；原告为此支出鉴定费3800元，被告均不认可，本院认为，原告提供的山西省吕梁中衡司法鉴定中心交款通知单中注明交款人张某1，鉴定项目与鉴定意见书所列项目一致，且加盖鉴定中心发票专用章，原告鉴定费用属因案件需要而实际支出费用，本院予以认可。2、原告提供的吕梁中医药研究院票据2支，山西省汾阳医院票据3支，均非正规票据，本院不予认可；3、交通费、住宿费，被告均不予认可，本院认为，原告提供的票据非正规票据，不予认可，但是考虑到原告赴外地就医，交通、住宿费用实际产生，本院酌定3000元。4、山西省汾阳司法鉴定中心司法鉴定意见书，被告认为三期鉴定均采取的是最高值，不予认可，本院认为，汾阳司法鉴定中心经山西省司法厅许可，在接受本院委托后，鉴定程序符合法律规定，鉴定费3500元原告实际交付，本院予以认可。本院经审理认定事实如下：中阳县人民法院（2019）晋1129民初180号民事判决书认定，2018年3月1日，被告中钢公司与刘某签订了编号为ZGJJ2018HT第29号的建设工程施工合同。将位于中阳县太高村的MW煤气发电站附属及道路等工程承包给刘某进行施工，其中包括对煤气发电站厂区大门进行修建。刘某招来实际施工人冯某进行施工，2018年6月1日，冯某雇佣原告张某1做修建大门工程的模型工人，双方未签订书面劳动合同，口头约定日工资为260元，按日结算。2018年6月3日下午3-4时许，张某1在5米高的架上支模型时跌落地面，使其右股骨骨颈骨折。事发后，张某1被送往中阳县医院、吕梁红十字医院、汾阳医院医治，由冯某支付医疗费9000元。2018年10月22日原告张某1向中阳县劳动人事争议仲裁委员会递交确认劳动关系申请书，请求确认与被告中钢公司之间自2018年6月1日至2018年6月3日存在劳动关系。2019年3月13日，中阳县劳动人事争议仲裁委员会于作出中劳人仲不字（2019）第1号不予受理通知书，因被申请人主体不适合决定不予受理。2019年3月27日，原告收到该通知书。原告张某1于2019年4月2日向本院提出确认劳动关系民事诉讼，经本院审理后，于2019年5月28日作出该判决，判决原告张某1与中钢公司之间不存在劳动关系，现该判决已经发生法律效力。原告张某1在汾阳医院共住院治疗11天，支付医疗费20756.51元，吕梁市人民医院门诊支出医疗费256元，临县林家坪卫生院门诊支出100元，被告冯某垫付9000元。2019年4月22日张某1单方委托山西省吕梁中衡司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定依据职工工伤与职业病致残等级标准，认定张某1损伤构成九级伤残，为此张某1支付鉴定费3800元。2019年10月18日经原告张某1书面申请，本院委托山西省汾阳司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为：张某1外伤致右股骨骨颈骨折，现右髋关节活动功能丧失38%，应评定为十级伤残，再次住院手术取内固定物费用约10625元，其误工期为365日，护理期为150日，营养期为180日，原告张某1支付鉴定费3500元。另查明，原告张某1为农业家庭户口，在从支模型工作中的工资，已经全部向被告冯某领取。本院认为，本案争议焦点为原告张某1因本起事故引发的赔偿责任承担及造成的损失数额计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，原告张某1作为一名完全民事行为能力人，在5米高架上从事支模型过程中，应当对周围危险有一定的预见能力，在谨慎工作的同时还应尽到安全注意义务，即使雇主没有提供安全防护措施，也应对自己安全有所防备，因此，原告应当对于事故中存在的过错承担相应责任，本院酌情判定原告承担10%责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”的规定，原告接受被告冯某雇佣从事大门支模型工作，服从冯某工作安排，听从其指挥，领取相应的劳务报酬，双方之间形成劳务雇佣关系，被告冯某作为雇佣者，应当对工作环境、人员选派等多方面负责，以确保安全施工，原告在支模型过程中因安全防范措施缺失跌落地面，造成损伤，被告冯某应当相应赔偿责任。被告中钢公司作为工程的发包人，未能尽到全面审查职责，将工程承包给不具备资质的被告刘某个人，刘某又将工程转包给冯某，导致在该项工程中出现了违法发包、分包、转包的现象，由于被告冯某不具备资质，且安全防范措施缺失，给本起事故的发生造成安全隐患，依据上述规定发包人、分包人及雇主应当承担连带赔偿责任。本院追加被告张某3推荐原告为被告工程作模型工，仅是作为原、被告的介绍人，因此在本案中不承担赔偿责任。被告冯某先期垫付的9000元，在执行时应当予以扣减。对于原、被告的其他诉讼主张，本院不予支持。关于本案的赔偿范围，本院综合原告诉讼请求和提供的证据、被告提供的证据和答辩意见及相互质证意见，根据相关法律规定确定为：1、医疗费：原告提供的医疗单位出具的正规票据，20756.51元+256元+100元=21112.51元；2、住院伙食补助费，按原告住院治疗的实际天数11天计算，100元/天×11天=1100元；3、营养费，按山西省汾阳司法鉴定中心鉴定结论营养期计算，50元/天×180天=9000元；4、护理费，按山西省汾阳司法鉴定中心鉴定结论护理期，结合受诉法院上年度居民服务业的收入标准计算，46693元÷365天×150日=19188.9元；5、误工费，按照山西省汾阳司法鉴定中心鉴定结论误工期，结合受诉法院上年度农、林、牧、渔业行业标准计算，52963元÷365天×365天=52693元；6、残疾赔偿金，按照受诉法院上年度农村居民人均生活消费支出与农村居民人均可支配收入之和标准，并结合原告的山西省汾阳司法鉴定中心鉴定结论伤残程度十级计算，（9172元+11750元）×20年×10%=41844元；7、交通、住宿费，因原告受伤后外出住院治疗，属于实际需要，本院酌情支持3000元；8、精神损害抚慰金，按照山西省汾阳司法鉴定中心鉴定结论的伤残等级酌定5000元；9、二次手术费，按照山西省汾阳司法鉴定中心鉴定结论，10625元；10、鉴定费，按照山西省吕梁中衡司法鉴定中心、山西省汾阳司法鉴定中心出具的票据，3500元+3800元=7300元。以上共计170863.41元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告冯某赔偿原告张某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计153777.07元(被告冯某已经垫付28500元，在执行过程中予以核减)。二、被告刘某、山西中阳钢铁有限公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。三、驳回原、被告的其他诉讼请求。上述执行事项于本判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3717元，由原告张某1承担371元，被告冯某、刘某、山西中阳钢铁有限公司承担3346元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 长 由建国人民陪审员 李晓红人民陪审员 张小丽 二〇一九年十二月九日书 记 员 王 凯