河北省南和县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0527民初1501号原告：南和县盛兴气体有限责任公司，住所地河北省邢台市南和县南和县闫里路口向北一公里南史公路东侧。法定代表人：任海河，公司经理。委托诉讼代理人：杨召，男，公司员工。委托诉讼代理人：李康，男。被告：邢台庚成能源科技有限公司，住所地南和县经济开发区热电厂东500米。法定代表人：李小四，公司经理。委托诉讼代理人：张圆，男，河北卓联律师事务所律师。被告：山东军辉建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市仪阳工业园区。法定代表人：李军英，公司总经理。委托诉讼代理人：聂磊，男，公司员工。委托诉讼代理人：孙衍虎，男，公司员工。原告南和县盛兴气体有限责任公司（以下简称：盛兴公司）与被告山东军辉建设集团有限公司（以下简称：军辉公司）、邢台庚成能源科技有限公司（以下简称：庚成公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月2日公开开庭进行了审理。原告盛兴公司委托诉讼代理人杨召、李康、被告军辉公司委托诉讼代理人聂磊、孙衍虎、被告庚成公司委托诉讼代理人张圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛兴公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告欠款79340万元及利息（按年利率24%计算，自2019年2月2日至实际清偿之日止）；2.判令被告立即返还原告的氧气瓶、二氧化碳瓶、丙烷瓶、大丙烷瓶共计35个或等值价12250元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：军辉公司和郭彦波合伙承包庚成公司内的5万吨粉煤灰钢板仓制作焊接项目。庚成公司介绍原告向军辉公司和郭彦波提供焊接用的工业气体。至2019年2月1日，军辉公司和郭彦波欠原告共计68790元，郭彦波向原告出具《欠条》。次日庚成公司和军辉公司及原告签订了合同编号为20180921《补充协议》，协议约定如军辉公司继续履行庚成公司的《5万吨粉煤灰钢板仓制作安装合同》，则有庚成公司代为履行欠款68790元。后军辉公司和郭彦波又继续履行和庚成公司之间的承包合同。原告又向被告提供价值10550元的工业气体。后被告内部出现问题导致原告材料款至今未结清。另原告的氧气瓶、二氧化碳瓶、丙烷瓶、大丙烷瓶共计35个，价值12250元，还在庚成公司内，原告请求依法返还。原告认为被告已严重违约，请求贵院依法支持原告的诉讼请求，以维权益。被告庚成公司辩称，军辉公司与原告及庚成公司签订的补充协议约定的庚成公司代付材料款的条件并未实现，不应由庚成公司代付材料款。根据补充协议约定春节后合同继续履行，满足结算工程款进度，这两个条件均因为军辉公司违约并未实现。军辉公司违约导致合同解除，答辩人保留相应的诉讼权利。原告主张的罐体损失系原告与军辉公司之间的合同关系，军辉公司使用相关的材料施工，具体情况庚成公司并不清楚，军辉公司违约导致合同解除，撤离也未向庚成公司交接相关的事项，对此造成原告的其他损失应由军辉公司承担。被告军辉公司辩称，根据2019年2月2日军辉公司与原告和庚成公司达成的协议，庚成公司应按照协议履行义务。根据原告的诉讼请求，证明军辉公司已经履行义务，年后庚成公司也未与我方进行结算，庚成公司应履行义务，支付材料费用。根据原告的诉讼请求，原告的氧气瓶等35个还在庚成公司内，承揽合同并未约定保管义务，对诉讼请求不予认可。原、被告三方应履行补充协议义务，请依法作出判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月21日，被告庚成公司与被告军辉公司签订了《5万吨粉煤灰钢板仓制作安装合同》，约定庚成公司将钢板仓工程项目承包给军辉公司建设，工程工期共计120天，价款共计640万元。原告盛兴公司与军辉公司达成口头协议，由原告向工程处提供工业气体。截止到2019年1月25日，庚成公司向军辉公司支付工程款352万元，符合合同中对工程款支付节点的约定。2019年2月2日，原告与庚成公司、军辉公司签订了《补充协议》，约定：军辉公司没向原告支付材料款共计68790元，在2019年春节后军辉公司继续履行《5万吨粉煤灰钢板仓制作安装合同》的情况下，达到结算工程进度款时，由庚成公司代替军辉公司向原告支付2019年春节以前的材料款，在该次结算工程进度款时扣除。2019年2月27日至2019年3月19日期间，原告向军辉公司提供了价值10550元的工业气体。2019年3月27日，庚成公司向军辉公司出具《关于按期履行的催告函》。2019年3月29日，军辉公司向庚成公司出具《关于及时办理工程量签证、签订合同补充协议的函告》，要求庚成公司增加费用171.3万元。2019年4月5日，庚成公司向军辉公司出售《关于解除的通知》。2019年4月7日，军辉公司向庚成公司出具《通知函》，同意解除《钢板仓制作安装合同》，但不影响合同清算和后合同义务。另查明，根据原告的往来登记本，军辉公司应返还原告工业气体空瓶183个。2019年4月28日，原告从军辉公司工程处拉走工业气体空瓶147个，剩余空瓶36个未找到，其中型号为D300丙烷瓶11个、型号为WMA219-40-15氧气瓶25个。该36个空瓶购买日期为2018年1月24日，价格为330元/个，丙烷瓶使用年限为20年，氧气瓶使用年限为30年。本院认为，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，原告盛兴公司与被告军辉公司虽未签订书面买卖合同，但军辉公司已实际接收使用了原告的工业气体，结合当事人之间的交易方式、交易习惯，本院认定原告与军辉公司之间存在买卖合同关系。《中华人民共和国合同法》规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。”本案中，原告与被告庚成公司、军辉公司三方签订的《补充协议》显示，军辉公司没有向原告支付材料款68790元，同时只有在2019年春节后军辉公司继续履行合同的情况下，达到结算工程进度款时，庚成公司代替军辉公司向原告支付材料款。2019年春节过后，军辉公司无任何证据证明《补充协议》中约定的结算工程进度款已达成，因此，该协议生效条件并未成就。山东军辉理应向原告支付《补充协议》中约定材料款68790元，以及《补充协议》签订后产生的材料款10550元，共计79340元。根据原告与军辉公司的交易记录以及返还空瓶记录，军辉公司尚有36个空瓶未予返还，故应承担相应的赔偿责任。根据原告购买空瓶的时间、价格，考虑到折旧情况，本院酌情确定军辉公司按照300元/个的标准支付赔偿数额，计算为36个×300元/个=10800元。综上所述，军辉公司应向原告支付材料款79340元，以及赔偿款10800元，共计90140元。原告要求被告支付材料款利息，因原、被告之间没有约定，本院不予支持。至于军辉公司与庚成公司之间的纠纷，双方可另案处理。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第三十六条、第四十五条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告山东军辉建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告南和县盛兴气体有限责任公司90140元；二、驳回原告南和县盛兴气体有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2090元，由被告山东军辉建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。审 判 长  王桂林人民陪审员  牛丽芳人民陪审员  郭志红二〇一九年十二月十六日法官助理李海涛书记员赵冰