陕西省韩城市人民法院民事判决书      (2019)陕0581民初2465号原告: 韩城市热力有限公司。住所：陕西省韩城市经开区以西。统一社会信用代码：91610581305383807K。法定代表人：张效智，该公司总裁。委托诉讼代理人：樊晓军，陕西秦韩律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：薛盼，陕西众致律师事务所律师。被告：湖南万科新材环保科技有限公司。住所：湖南省株洲市芦淞区。统一社会信用代码：91430200MA4L4NX75X。法定代表人：邹海明，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：曾建龙，湖南天地人律师事务所律师，特别授权。被告: 邹海明，男，汉族，生于1979年5月13日，住湖南省株洲市石峰区，身份证号码：430XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：曾建龙，湖南天地人律师事务所律师。原告韩城市热力有限公司与被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司、邹海明建设工程合同纠纷一案，本院于2019年3月8日作出(2017)陕0581民初2326号民事判决，宣判后，原、被告均不服判决提起上诉。陕西省渭南市中级人民法院于2019年9月2日作出（2019）陕05民终1109号民事裁定，裁定：一、撤销陕西省韩城市人民法院(2017)陕0581民初2326号民事判决；二、本案发回陕西省韩城市人民法院重审。重审中，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告韩城市热力有限公司的委托诉讼代理人樊晓军、薛盼，被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司及其委托诉讼代理人曾建龙，被告邹海明及其委托诉讼代理人曾建龙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告韩城市热力有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令第一被告立即返还原告工程预付款300万元及利息（按照同期银行贷款利率计算2017年8月2日至工程预付款300万元清偿之日止，截止2017年9月14日利息为15950元）；2.请求判令第二被告邹海明在未出资范围内（388.5万元）对第一被告债务不能清偿的部分承担补充责任；3.请求由第一、第二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年6月4日，原告韩城市热力有限公司与被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司签订《韩城市热力有限公司2X116MW链条燃煤角管热水锅炉脱硫脱硝除尘超净排放提标改造工程总承包合同书》（合同编号：WK201705）。合同约定：由湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司负责2×116MW链条燃煤角管热水锅炉脱硫脱硝除尘超挣排放提标改造工程的施工、设计、安装、调试、技术服务，总价款1900万元，预付款总金额为600万元整，第一次支付金额为300万元，自本合同签字生效，工程人员进厂3日内支付。原告按照约定于2017年6月22日向被告支付工程预付款300万元。然，被告的一系列行为致使合同目的无法实现。原告于2017年7月25日向被告邮寄送达《解除合同通知书》，解除原、被告2017年6月4日签订的《韩城市热力有限公司2×116MW链条燃煤角管热水锅炉脱硫脱硝除尘超挣排放提标改造工程总承包合同书》；被告已于2017年7月27日签收。原告与被告之间的合同已解除。但至今被告未退还原告己付的300万元工程预付款。经查，第二被告系第一被告的股东，未履行出资义务，依据法律规定，第二被告应对公司债务不能清偿部分承担补充责任。综上所述，为维护原告的合法权益，诉至人民法院，请求支持原告的合法权益。庭审中，原告为支持自己的主张提交了如下证据：第一组，共三份：一、招标文件。证明对象：第5页投标人资质等级要求：1、具有有效的的营业执照、组织机构代码，税务登记证；2、具有建设行政主管部门颁发的环境工程专项设计（大气污染防治工程）乙级及以上资质；3、同时具有建设行政主管部门颁发的环保工程专业承包三级以上资质；4、具有有效的安全生产许可证；5、项目经理需具备机电工程二级及以上注册建造师执业资格和有效的安全生产考核B证；6、外地企业需提供在陕西省建设时常监督与诚信信息一体化平台入库证明。二、投标文件（商务部分）。证明对象：1、目录页：八、企业资质：1.1陕西华山建设有限公司企业资质：营业执照、开户许可证、总承包资质、安全生产许可证、质量管理体系证书、环境管理体系证书、职业健康安全管理体系证书、特种设备安装改造维修许可证；2.1陕西新华环保科技有限公司：营业执照、设计资质、3.1湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司企业资质：营业执照、开户许可证、专利证书；2、《投标文件》（商务部分）联合体协议书：湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司、陕西兴华环保科技有限公司、陕西华山建设有限公司自愿组成联合体（万科新材•华山建设•兴华环保），共同参加韩城热力超净排放提标改造工程设计、设备采购、设备安装、现场拆除及恢复、土建及系统调试等总承包投标。并签署联合体协议，约定“1、湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司为（万科新材•华山建设•兴华环保）联合体牵头人。2、联合体牵头人合法代表联合体各成员负责本招标项目投标文件的编制和合同谈判活动，并代表联合体提交和接收相关资料、信息及指示，并处理与之有关的一切事务，负责合同实施阶段的主办、组织和协调工作；3、联合体将严格按照招标文件的各项要求，递交投标文件、履行合同；4、湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司负责提供工艺包、设备采购、调试和运行并对工程改造效果负责；陕西华山建设有限公司负责项目施工；陕西兴华环保科技有限公司负责项目设计。” 三、中标通知书。证明对象：2×116MW热水锅炉环保提标改造中标通知书：湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司：我单位的2×116MW热水锅炉环保提标改造，经评标委员会评定，现确定贵单位中标，请收到本通知书后2日内，到我单位签订工程合同。特此通知。招标人：韩城市热力有限公司，2017年5月19日。证明目的： 1、被告湖南万科新材环保科技有限公司针对原告热力公司招标的项目采取联合体投标的方式； 2、被告湖南万科新材环保科技有限公司投标案涉项目的安全生产许可资质、环境管理体系证书系陕西华山建设有限公司的资质；设计资质为新华环保科技有限公司资质； 3、中标单位为：以被告湖南万科新材环保科技有限公司公司为牵头人的联合体（万科新材•华山建设•兴华环保），并非湖南万科新材环保科技有限公司公司一家； 4、证明被告湖南万科新材环保科技有限公司单独并无资质对案涉项目进项投标、中标、承包、承建。第二组，共三份：一、2×116MW锅炉脱硫脱硝除尘超净排放提标改造工程总承包合同书（简称总承包合同书）；证明对象：1、甲方：韩城市热力有限公司，乙方：湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司 签约时间：2017年6月4日。2、第5页9.2预付款及支付方式：“预付款总金额为陆佰万元整，第一次支付金额为300万元（叁佰万元整），自本合同签字生效，工程人员进厂3日内支付”。证明目的： 1、证明被告以联合体的资质进行投标中标，但其单独与原告签订承包合同，明显属于“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级”签订的，依法为无效合同。2、原被告之间在被告以联合体（万科新材•华山建设•兴华环保）投标并中标之外，另行签订《总承包合同书》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第一条第二款“招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产，无偿建设住房配套设施、让利、……一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应当予以支持。”之规定，该合同背离中标合同的实质性内容（主体由联合体三家变为湖南万科新材环保科技有限公司一家），依法认定为无效合同。二、中国民生银行电子银行回单。证明对象：付款人：韩城市热力有限公司，账号：699862525，收款人：湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司，账号：XXXXXXXXXXX0908，开户行：招商银行股份有限公司株洲分行，金额300万元整，用途：工程款，记账时间：2017年6月22日。证明目的：证明被告因该份无效合同获得财产300万元，即原告向被告支付工程预付款300万元。三、解除合同通知书。证明对象：1、解除合同通知书第2页倒数第7行“并且我公司将热力计算书及实际运行参数在投标之前交于乙方，乙方也进行了现场实际核查，现在却告知甲方温度超温，催化剂严重失效，证明乙方存在欺骗行为，编制不合理方案。乙方的行为违反合同约定，导致达不到合同目的。” 2、解除合同通知书第2页倒数4行“按照改造工程合同第9.2条，乙方应于改造工程合同生效之日起30日内将第一批设备送达现场，本合同于2017年6月4日生效，然，截止现在，乙方并未将第一批设备送达现场。乙方违反合同约定的行为导致合同无法继续履行，” 3、解除合同通知书第3页第2行“按照改造工程合同第4.1条，乙方负责本工程的施工图设计。乙方应于现场施工前将施工图纸提交甲方，但截至目前，甲方并未收到任何的有关本工程的施工设计图。乙方的行为违反合同约定，致使合同目的不能实现。” 4、解除合同通知书第3页第6行“解除甲乙双方2017年6月4日签订《韩城市热力有限公司2*116MW锅炉脱硫脱硝除尘超净排放提标改造工程总承包合同书》。”证明目的： 1、涉案工程投标人（万科新材•华山建设•兴华环保）联合体，仅有本案被告湖南万科新材环保科技有限公司参与实际工程，且被告湖南万科新材环保科技有限公司系无资质的承包方； 2、证明因被告湖南万科新材环保科技有限公司设计资质、无环保资质、无安全资质导致原告无法达到合同目的，构成根本违约； 3、证明原告依据合同法第94条法定解除条件之规定，解除合同，合法合理。综合以上两组证据证明以下内容：1、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”之规定，被告湖南万科新材环保科技有限公司公司未取得资质，并且以其他企业资质进行投标，后签订的承包合同，应当依法认定为无效合同。2、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第一条第二款“招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产，无偿建设住房配套设施、让利、……一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应当予以支持。”之规定，该合同背离中标合同的实质性内容（主体由联合体三家变为湖南万科新材环保科技有限公司一家），依法认定为无效合同。3、根据《合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；”双方签订的《2×116MW锅炉脱硫脱硝除尘超净排放提标改造工程总承包合同书》确认无效后，被告应当将其从原告处所或得的300万元预付款予以返还。第三组：湖南万科新材环保科技有限公司公司在株洲市工商局的工商登记档案。工商登记第24页股东邹海明的出资方式为货币,出资额为388.5万元,出资时间为：2017年3月8日。证明目的：依据公司法、公司法司法解释二第22条之规定，公司法司法解释三第13条之规定，第一被告的股东邹海明未全面履行出资义务，应在其未出资的本息范围内对公司不能清偿的部分承担补充责任。第四组：陕西启迪瑞行清洁能源科技有限公司、陕西环科苑环境工程有限公司、陕西兴华环保科技有限公司出具的三份证明。证明联合体已经中标且送达了中标通知书。被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司、邹海明质证后，对招标文件和投标文件等的真实性没有异议，证明目的及关联性有异议。在投标过程中，被告并非单独投标，不存在借用资质的问题。联合体投标后并没有收到招标人出具的中标通知书，原告提供的中标通知书的盖章人与实际招标人不一致，实际招标人是陕西清洁能源有限公司，也没有向联合体两家公司出具中标通知书，因此并未中标。招标过程属于无效招标，不符合法律程序。关于第二组证据：三份证据的真实性均无异议，证明目的有异议。总承包合同内容未违反法律强制性规定，属于有效合同。原告应用《施工合同司法解释2》达不到其证明目的，条款明确指明招标人和中标人的情形，本案中原招标人是陕西清洁能源有限公司，中标人不是被告。所签订合同的主体不一致，不属于条款中的情形。关于解除合同通知书的证据，原告进行解除合同的理由，不属于法定也不属于约定，单方面接触二天约定，严重违反了合同，构成违约，应当赔偿因违约给被告造成的损失。合同理由不能成立，是原告的举证责任。对工商登记档案的真实性无异议，对证明目的有异议。邹海明履行了出资义务，不应当承担补充赔偿责任。对陕西启迪出具的证明内容真实性有异议。证明目的有异议。合法性有异议。证明的第三段倒数第一行写明：通过电话告诉，不符合习惯，电话内容无法考证。结合原告向被告出具的中标通知书中只显示中标人是湖南万科新材环保科技有限公司，盖章单位也不是招标人。对陕西环科苑的证明的真实性、关联性、证明目的均有异议。陕西环科苑不是投标主体，不是案件当事人，对案件事实不具有证明力。并且本案解除合同的根源，正是由于陕西环科苑签订合同后索要396万元的高额回扣。被告拒不支付高额回扣，原告才恶意解除合同。对兴华环保科技有限公司出具的证明的内容的最后一段的真实性有异议，与事实不符，2017年6月4日签订的合同对联合体投标的实质性内容进行了变更，总承包合同签订的合同并不代表兴华签订的合同。原告提供的证据中并未提供陕西华山中标通知书。三份证据的出具时间是2019年4月2日补充出具的，明显是为了应付诉讼。被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司辩称，我公司依照合同约定严格履行了应尽的义务，原告公司恶意解除合同，造成了根本性的违约，我公司履行合同约定造成的经济损失共计650万元，扣除原告已经支付的300万元，理应再向我公司支付经济损失350万元。原告要求被告退还300万元，于法无据，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。庭审中，被告为支持自己的主张提交了如下证据：第一组：一、《总承包合同》，载明：2017.6.4湖南万科新材环保科技有限公司公司、韩城热力公司间签订超净排放提标改造工程合同，湖南万科新材环保科技有限公司公司承揽该工程的设计、施工、安装、调试、技术服务，合同总金额1900万。二、收据、收款回执，载明：湖南万科新材环保科技有限公司公司已收到韩城热力公司合同款300万元。证明目的：原、被告之间存在加工承揽合同关系，合同已实际履行。第二组：一、原、被告之间存在加工承揽合同关系，合同已实际履行，载明：韩城热力公司以湖南万科新材环保科技有限公司公司未按联合体投标执行、未开具发票、不能保证技术和后期达标等三点理由要求停工。二、施工器材清场通知，载明：韩城热力公司在发出通知的当天就强行要求湖南万科新材环保科技有限公司公司将施工设备清场。三、3联络函，载明：湖南万科新材环保科技有限公司公司对韩城热力公司发出的《工程停工令》、《施工器材清场通知》的答复内容。证明目的：韩城热力公司要求停工没有任何法律依据，严重违反合同约定。韩城热力公司、湖南万科新材环保科技有限公司公司间的承揽关系是基于双方签订的总承包合同，不存在联合体中标，停工令发出时间距离韩城热力公司给付合同款仅半个月时间，湖南万科新材环保科技有限公司公司已告知发票在办理中，需耽误数日；改造工程的设计方案是经韩城热力公司同意的，施工中途韩城热力公司突然凭主观猜测湖南万科新材环保科技有限公司公司不能达标为由要求停工。韩城热力公司要求停工的三点理由明显不能成立，构成违约。韩城热力公司的强行清场造成湖南万科新材环保科技有限公司公司价值60万元的设备损失。第三组：一、解除合同通知书，载明：韩城热力公司以以下三点理由要求解除合同：1、湖南万科新材环保科技有限公司公司在2017年6月27日的工程联系单中才告知“韩城热力公司需联合锅炉厂家将受热面改造，由锅炉厂家设计第一受热面的出口温度调整成350-380度”，认为该温度不可达到，湖南万科新材环保科技有限公司公司存在欺骗，编织不合理方案；2、湖南万科新材环保科技有限公司公司未将第一批设备送达现场；3、湖南万科新材环保科技有限公司公司施工前未将施工设计图给韩城热力公司。二、工程联系单，载明：湖南万科新材环保科技有限公司公司告知韩城热力公司锅炉的工况与热力学计算报告不符，建议韩城热力公司联合锅炉厂家将锅炉受热面进行改造，为使催化剂长期高效，出口温度最好设置为350-380度。三、工程联系单，载明：湖南万科新材环保科技有限公司公司告知韩城热力公司锅炉的工况与热力学计算报告不符，建议韩城热力公司联合锅炉厂家将锅炉受热面进行改造，为使催化剂长期高效，出口温度最好设置为350-380度。四、投标文件，载明：《投标文件技术标部分》第22页第5段清楚写明：“SCR脱硝运行最佳温度窗口为380-350度，根据目前锅炉工况特点，在满负荷时锅炉一级受热面最高烟气温度能够达到450度以上，故一级受热面需要锅炉厂家改造，以确保锅炉满负荷时烟气温度不超过420度。……也可以不改造，但需要大量的增加催化剂数量”。《投标文件技术标部分》含有施工设计图。五、湖南万科新材环保科技有限公司进厂设备清单，载明：湖南万科新材环保科技有限公司公司第一批进厂设备的明细。六、脱硫、脱销改造工程已完成情况清单，载明：湖南万科新材环保科技有限公司公司已完成的工程情况清单。证明目的：韩城热力公司解除合同的理由即不属于法定解除合同的情形，也不属于约定解除合同的情形。韩城热力公司单方面解除合同严重违反合同约定，构成违约，应当赔偿因违约给湖南万科新材环保科技有限公司公司造成的损失。湖南万科新材环保科技有限公司公司解除合同的三点理由明显都不成立。湖南万科新材环保科技有限公司公司曾参与过韩城热力公司超净排放提标改造工程的投标，韩城热力公司对湖南万科新材环保科技有限公司公司的投标方案是知情和认可的，在总承包合同14.3款中已约定《投标书》作为技术协议，在《投标文件技术标部分》已提前告知了韩城热力公司需联合锅炉厂家将受热面改造的事实，不存在编制不合理方案和欺骗的行为；湖南万科新材环保科技有限公司公司的进厂设备清单、韩城热力公司的施工器材清场通知及完成情况清单第29项均已证明湖南万科新材环保科技有限公司公司的第一批设备已经进厂，韩城热力公司第2点理由明显不成立；湖南万科新材环保科技有限公司公司的《投标文件技术标部分》含有施工设计图，韩城热力公司第3点理由也不能成立，另外，根据行业惯例，在竣工验收交付产品时，湖南万科新材环保科技有限公司公司会向韩城热力公司交付图纸，合同中也未约定具体交付图纸时间。韩城热力公司积极履行了合同义务，完成了大量的工程量。7.韩城市人民医院DX报告单、韩城市人民医院门诊病历、韩城市人民医院处方笺、韩城市人民医院诊断证明书、韩城市公安局受理信访事项告知书，阳光警务执法办案公开系统截图,上访信，会议纪要。载明：韩城热力公司对湖南万科新材环保科技有限公司公司公司员工进行非法拘禁并殴打，以及强迫湖南万科新材环保科技有限公司公司员工签署会议纪要的事实，以及湖南万科新材环保科技有限公司公司员工的医院费、误工费、精神损害费共计2万元。证明目的：韩城热力公司为阻止湖南万科新材环保科技有限公司公司继续施工，达到解除合同的目的，对湖南万科新材环保科技有限公司公司员工进行殴打拘禁。第四组：一、车间制作合同、车间制作费发票、收据、现场施工照片；安装工程合同、安装工程转账记录、安装工程费发票；设计费发票；设备材料款、工程款合同，付款回执，税费发票，围栏板租赁合同，投标标价单。载明：车间制作款85万元，工人施工安装款87.5万元，图纸设计费65万元，设备材料款、工程款92.8万元，250万元发票的税金22.2万元，进厂设备损失款60万元，围栏板租赁费9410元，韩城热力公司的差旅费10万，交通费6万，保险费1.6万，运输费3万，管理维护费5万，湖南万科新材环保科技有限公司公司对系统设备改造费21万，韩城热力公司违约给湖南万科新材环保科技有限公司公司造成的预期可得利益损失、间接经济损失190万元。证明目的：韩城热力公司违约给湖南万科新材环保科技有限公司公司造成的经济损失共计650万元，扣除韩城热力公司已支付的300万元，韩城热力公司还应向湖南万科新材环保科技有限公司公司支付经济损失350万元。二、（2018）湘株国证内字第07393号公证书。载明：韩城热力公司在其微信公众号中自认截止2017年7月7日，湖南万科新材环保科技有限公司公司已完成锅炉超低排放提标改造总工程量的18%。证明目的：湖南万科新材环保科技有限公司公司完成的总工程量价值至少为1900万元*18%=342万元。第五组：工作联系单、居间合同、高继荣身份证复印件、短信记录。载明：韩城热力公司付款之前，湖南万科新材环保科技有限公司公司需向韩城热力公司提供陕西环科苑环境工程有限公司开具的同意支付说明；环科苑公司在总承包合同签订10日后要求与湖南万科新材环保科技有限公司公司签订居间合同，居间金额396万；高继荣要求湖南万科新材环保科技有限公司公司向其个人银行账户转账。证明目的：韩城热力公司解除合同的真正原因。韩城热力公司先以工作联系单的方式暗示湖南万科新材环保科技有限公司公司案外人陕西环科苑环境工程有限公司的重要性，威胁湖南万科新材环保科技有限公司公司没有案外人的同意湖南万科新材环保科技有限公司公司将拿不到工程款，然后串通案外人在《总承包合同》已签订10多日后，再胁迫湖南万科新材环保科技有限公司公司与案外人签订以促成《总承包合同》成立的居间合同，居间费用竟高达396万元，远超过合同总金额的20%。韩城热力公司和案外人的行为明显属于商业敲诈、勒索回扣，以合法的手段掩盖非法获取不当利益的目的。在湖南万科新材环保科技有限公司公司拒不支付高额居间费的背景下，韩城热力公司以各种莫须有的罪名和借口，阻碍施工，殴打湖南万科新材环保科技有限公司公司员工，达到解除合同的目的，韩城热力公司的行为严重违约，严重扰乱正常商业秩序。原告质证意见如下：对总承包合同三性无异议。1.被告提供的证据目录上载明“原被告之间存在加工承揽合同关系”，举证时明确说建设工程施工合同，该合同中构成合同内容招标文件，投标书、投标单位技术协议，14.3明确规定了合同构成，涉案合同文本并不仅仅是总承包合同。2.对于收款回执真实性无异议。对于证明对象有异议。证据清单载明“收到合同款300万元”结合总承包合同书9.2条款，该300万元性质为合同预付款。对于工程停工令三性无异议，证明目的有异议，停工令中涉及的三个问题是有事实和法律依据的。对于施工器材的清场通知三性无异议。被告所举的通知书可以证实被告并未按照合同第一批设备进场，只是施工器材，不是案涉器材。对于联络函的三性及证明目的均有异议。证据的证明目的有异议。投标文件三性无异议，证明目的有异议。对于进场设备清单，质证意见同施工器材清场意见。对于完成情况清单三性无异议，完成清单是案涉工程的总施工量。对于证据的11、12、13被告并未提起反诉，第一被告的诉请已另案处理，与本案无关。对于14工作联系单真实性无异议，对身份证复印件、短信记录三性均有异议。对14份证据均有异议。被告邹海明辩称，我作为湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司的股东，已经履行了出资义务，湖南新天地联合会计师事务所出具的验资报告，充分证明了邹海明实缴出资388.5万元、胡瑜敏实缴出资129.5万元的事实。根据《公司法》第三条规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。本案中，原告主张邹海明承担补充责任没有法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。经审理可以认定的事实如下：2017年4月，原告韩城市XX城热力超净排放提标改造工程由陕西启迪瑞行清洁能源科技有限公司作为招标人招标。2017年5月2日，湖南万科新材环保科技有限公司、陕西华山建设有限公司、陕西兴华环保科技有限公司组成联合体以湖南万科新材环保科技有限公司名义并以19509400元的投档报价进行投标。2017年6月4日，韩城市热力有限公司与湖南万科新材环保科技有限公司经协商一致，签订了《韩城市热力有限公司2×116MW链条燃煤角管热水锅炉脱硫脱硝除尘超挣排放提标改造工程总承包合同书》，合同总金额1900万元。该合同签订后，双方开始履行，韩城热力于2017年6月22日向湖南万科新材环保科技有限公司支付工程预付款300万元，湖南万科新材环保科技有限公司进场部分设备，并开始履行部分合同义务，但双方在履行过程中发生争议，7月25日，韩城市热力有限公司以湖南万科新材环保科技有限公司履行合同的行为不能实现合同目的为由向湖南万科新材环保科技有限公司发出了解除合同通知书，并于7月27日送达湖南万科新材环保科技有限公司。另查明，被告邹海明作为湖南万科新材环保科技有限公司的股东于2017年3月8日实际缴纳出资388.5万元。本院认为，原告韩城市热力有限公司与被告湖南万科新材环保科技有限公司签订的《韩城市热力有限公司2×116MW锅炉脱硫脱硝除尘超净排放提标改造工程总承包合同书》是双方的真实意思表示，但违反了法律、行政法规的强制性规定：第一、原告韩城市热力有限公司与被告湖南万科新材环保科技有限公司未按照中标合同约定的内容签订承包合同，而另行签订了背离合同实质性内容的《总承包合同书》。根据《中华人民共和国招标投标法》第四十六条“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。” 本案所涉项目工程的招标人为：韩城市热力有限公司，投标人为：以被告湖南万科新材环保科技有限公司为牵头人的陕西华山建设有限公司、陕西华山建设有限公司自愿组成联合体，由该联合体共同参加设计、设备采购、设备安装、现场排除及恢复、土建及系统调试等总承包投标。中标单位是以被告湖南万科新材环保科技有限公司公司为牵头人的联合体，并非湖南万科新材环保科技有限公司公司。2017年6月14日，本案原、被告签订的《总承包合同书》，背离了项目中标所确定的中标施工主体，因此，该《总承包合同书》因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。第二、被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司未取得建筑施工企业资质。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”。本案被告湖南万科新材环保科技有限公司向韩城热力公司提交的超净排放提标改造工程投标文件（投标文件商务部分）中显示：本案所涉项目的安全生产许可资质、环境管理体系证书系陕西华山建设有限公司的资质；设计资质为新华环保科技有限公司资质，被告并无上述相关资质。湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司未取得建筑施工企业资质，未取得招标文件所要求的资质，因此双方签订的《总承包合同书》属于无效合同。综上，原告韩城市热力有限公司与被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司签订的《韩城市热力有限公司2×116MW锅炉脱硫脱硝除尘超净排放提标改造工程总承包合同书》无效，双方因该合同取得的财产应当相互返还。原告请求判令被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司返还工程预付款300万元的诉讼请求合法有据，依法应予支持。但被告邹海明作为湖南万科新材环保科技有限公司的股东，已出资到位，原告要求其承担补充清偿责任无法律依据，不予支持。对原告判令被告支付利息的诉讼请求没有法律依据，不予支持。对被告所称其履行合同的损失，因在另案中已经主张，故本案不予涉及。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条之规定，判决如下：一、被告湖南万科新材环保科技有限公司新材环保科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告韩城市热力有限公司预付款300万元。二、驳回原告韩城市热力有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费30928元，保全费5000元，原告韩城市热力有限公司负担128元，被告湖南万科新材环保科技有限公司环保科技有限公司负担35800元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。            审  判  长      严继林人民陪审员      郭利军人民陪审员      梁春霞二〇一九年十二月十七日书  记  员      樊  静