安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0103民初11753号 原告:王国琴,女,1964年2月2日出生,汉族,住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：许康，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。 被告:邱朋飞,男,1992年11月17日出生,汉族,住河南省洛宁县。 被告:合肥乐驰配送服务有限公司,住所地安徽省合肥市包河区保利海上五月花小区A6幢1703室，统一社会信用代码91340111MA2N4U7930。 法定代表人:孙伟，总经理。 委托诉讼代理人：许光磊，该公司员工。 被告:中国平安财产保险股份有限公司广东分公司,住所地广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼,统一社会信用代码91440000890350458F。 负责人:石合群，总经理。 委托诉讼代理人：杨汝绅，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓浩，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 原告王国琴与被告邱朋飞、合肥乐驰配送服务有限公司（以下简称合肥乐驰公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险广东分公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告王国琴及其委托诉讼代理人许康、被告合肥乐驰公司的法定代表人孙伟及委托诉讼代理人许光磊、被告平安财险广东分公司的委托诉讼代理人邓浩到庭参加了诉讼；被告邱朋飞经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王国琴向本院提出诉讼请求：1.判令各被告承担原告的各项损失合计112454元；2.判令被告平安财险广东分公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由:2019年1月12日9时30分,邱朋飞骑电动自行车,沿合肥市蒙城路行驶至行驶时,撞到由西向东横过双墩路的行人王国琴,致王国琴受伤。邱朋飞负事故主要责任，王国琴负事故次要责任。邱朋飞系合肥乐驰公司员工,在送餐过程中发生此次事故。合肥乐驰公司在平安财险广东分公司购买了雇主责任保险，事故发生在保险合同期限内。王国琴的伤情经鉴定构成十级伤残，误工期、护理期、营养期分别为180天、90天、60天，后续治疗费为9000元。原告为维护自身合法权益,依照相关法律提起诉讼。 邱朋飞未到庭参加诉讼，亦未提供证据材料。 合肥乐驰公司在庭审中辩称，1.王国琴的医疗费应当以发票数额为准；医疗费中已经包含了一部分住院伙食补助费，故住院伙食补助费不应再重复计算；残疾赔偿金应当按照农村标准计算；王国琴提供的证据不足以证明其实际误工情况，不应支持其误工费请求；鉴定费应当由王国琴自行承担。2.邱朋飞负事故主要责任，即承担60%的赔偿责任。 平安财险广东分公司在庭审中辩称，1.对事故发生的事实和责任认定无异议，本案的案由为侵权纠纷，王国琴起诉平安财险广东分公司无法律依据，请求法院驳回王国琴对平安财险广东分公司的诉讼请求；2.肇事车辆在平安财险广东分公司投保了雇主责任险，雇主责任险中的第三者责任保险赔偿项目只有医疗费和残疾赔偿金，且残疾赔偿金是按照比例计算，即十级伤残的残疾赔偿金最高赔付2.5万元；3.本案道路交通事故认定书未记载邱朋飞系在送外卖的过程中发生交通事故致王国琴受伤，雇主责任险的特别约定中要求被保险人在订单配送服务过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失的，保险公司才能承担保险责任。即使保险公司承担赔偿责任，也应按照保险合同的法律关系先赔偿邱朋飞，保险公司与王国琴没有事实和法律上的关系。 本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的关于本案交通事故发生经过、事故责任划分，本院予以确认。王国琴于事故发生当日入住安徽省立医院，诊断为：左侧闭合性胫骨平台骨折，于2019年1月16日在全麻下行左侧胫骨平台骨折切开复位内固定术，于2019年1月20日出院。2019年7月16日，王国琴委托安徽明德司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期以及后续治疗费进行鉴定，该鉴定所于2019年7月30日出具了鉴定意见：王国琴因交通事故致左膝关节功能丧失25%以上，属十级伤残；王国琴的误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日；后续治疗费约需9000元。王国琴支付鉴定费2700元。 另查明，2019年1月12日，合肥乐驰公司在平安财险广东分公司投保了雇主责任保险，被保险人为合肥乐驰公司，雇员为邱朋飞，其中第三者责任保险每次事故每人赔偿限额25万元，每次事故财产损失赔偿限额5万元，保险期间自2019年1月12日0时起至2019年1月12日23时止。该保险特别约定：在保险期间内，保单载明雇员在接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送服务过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同的约定负责赔偿：(1)第三者死亡赔偿金；(2)第三者伤残赔偿金，依据《人体损伤致残程度分级》，经符合条件的残疾鉴定机构出具的伤残程度鉴定意见书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；(3)第三者医疗费用，包括挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费、住院期间的床位费；(4)前述列明的死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用以外的项目和费用为除外责任，如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、护理费、交通费、食宿费、精神损害赔偿等。2019年1月12日9时30分，邱朋飞在为“美团”提供配送服务过程中发生交通事故，造成王国琴受伤，对此，王国琴及合肥乐驰公司均予以认可。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，邱朋飞作为合肥乐驰公司的雇员，其在从事该公司指示的配送服务过程中致王国琴损害，经交通管理部门认定，邱朋飞承担事故的主要责任，那么合肥乐驰公司作为雇主，应根据上述法律规定对王国琴的损害承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。平安财险广东分公司为合肥乐驰公司承保了雇主责任保险附加第三者责任险，则其作为责任保险的保险人，根据上述条款规定可以直接向王国琴赔偿保险金，故平安财险广东分公司关于其应按保险合同的法律关系先向邱朋飞赔偿，再由邱朋飞向王国琴赔偿的观点不成立。本案雇主责任保险附加第三者责任险条款中的“特别约定”系保险合同内容的一部分，该“特别约定”对保险合同的双方当事人有约束力，故平安财险广东分公司辩称其仅对王国琴的医疗费、残疾赔偿金按照责任比例承担赔偿责任的主张成立，本院予以支持。保险合同条款系格式条款，且由保险公司提供，对格式条款的理解发生争议的，按照《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，应当按照通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。本案中，“特别约定”中关于伤残赔偿金额给付标准中的10%，应指十级伤残的赔偿系数，而非每次事故每人赔偿限额25万元的10%。对于原告王国琴的损失费用，本院核定如下：1.医疗费，结合出院记录及医疗费发票，确定为39849.3元。2.后续治疗费，王国琴因交通事故致左侧闭合性胫骨平台骨折，已行手术治疗，现内固定物仍在位，待骨折骨性愈合稳定后，需择期取出内固定物，结合鉴定机构鉴定，其后续治疗费为9000元，本院予以支持。3.住院伙食补助费，王国琴住院8天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元/天计算，确定为400元（50元/天×8天）。因王国琴的住院医疗费中已包含了伙食费120元，予以扣减后为280元。4.营养费，根据“加强营养”的医嘱，并参照鉴定机构关于其营养期限为60日的鉴定意见，确定为3000元（50元/天×60天）。5.护理费，根据护理人员的收入状况和护理期限确定。王国琴主张按照123.48元/天的标准计算护理费为11113.2元（123.48元/天×90天），符合护理行业的收入标准，本院予以支持。6.误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。王国琴仅提供由安徽瑞滢建设装饰工程有限责任公司开具的《证明》，拟证明其月工资为2800元/月，证据虽为孤证，但王国琴主张按照2800元/月的标准计算其误工费，未超出2018年安徽省城镇居民人均可支配收入标准，故本院予以支持。结合鉴定机构关于王国琴误工期限为180日的鉴定意见，王国琴的误工费为16800元（2800元/月×6个月）。7.残疾赔偿金，王国琴主张按照2018年安徽省城镇居民人均可支配收入34393元/年标准计算伤残赔偿金为68786元(34393元/年×20年×10%)，本院予以支持。8.精神损害抚慰金，王国琴因本次事故致十级伤残，本院酌定其精神损害抚慰金为5000元。9.交通费，结合王国琴就医的地点、次数等确定为400元。10.鉴定费，王国琴为确定其损失而实际支出鉴定费2700元，该费用本院予以支持。上述第1、2、7项损失共计117635.3元，由平安财险广东分公司按照责任比例赔偿王国琴82344.7元（117635.3元×70%）；第3-6及8-10项损失共计39293.2元，由合肥乐驰公司按照责任比例赔偿王国琴27505.2元（39293.2元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内在雇主责任保险附加第三者责任险的责任限额内赔偿原告王国琴82344.7元； 二、被告合肥乐驰配送服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王国琴27505.2元； 三、驳回原告王国琴的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取431元，由原告王国琴负担10元，由被告合肥乐驰配送服务有限公司负担421元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 员 胡世中 二〇一九年十二月二十五日 法官助理 桂 静 书 记 员 宣六月 附：本判决适用的法律依据： 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 2.《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄没增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 4.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地的平均生活水平。 5.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。