大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0203民初1620号原告大连国创投资管理有限公司，住所地大连市西岗区白云新村山庄北二街2号。法定代表人刘驰，总经理。委托代理人崔晓晨、杨传君，辽宁华夏律师事务所律师。被告汉华公务机航空有限公司，住所地大连市甘井子区新康园49号1-2。法定代表人何春楠，总经理。委托代理人肖经纬，辽宁纬轩律师事务所律师。委托代理人孙恭平，男，1991年7月12日生，汉族，该公司员工，住辽宁省鞍山市铁东区。被告联合创业融资担保集团有限公司，住所地大连高新技术产业园区七贤岭高新街3号。法定代表人孙玉林。原告大连国创投资管理有限公司与被告汉华公务机航空有限公司（以下简称“汉华航空公司”）、联合创业融资担保集团有限公司（以下简称“联合担保公司”）借款合同纠纷一案，本院于2019年4月10日受理后，依法适用普通程序，于2019年6月11日、12月16日公开开庭进行了审理。原告大连国创投资管理有限公司的委托代理人杨传君、被告汉华航空公司的委托代理人肖经纬到庭参加了诉讼。被告联合担保公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告大连国创投资管理有限公司诉称，原告与汉华航空公司订立了两笔借款合同。第一，双方于2012年签订《人民币资金借款合同》，借款金额10000000元，期限自2012年11月12日至2013年11月11日。经多次签订展期合同，借款期限2018年11月11日截止，展期期间的借款年利率为10%，还款方式为按季付息，一次性还本。到期无法偿还本金及利息的，按照日万分之五支付罚息。2018年原告与联合担保公司签署《保证合同》，该笔借款由联合担保公司提供连带责任保证担保，包括原告实现债权的所有费用如诉讼费、律师费。同时约定“如甲方未履行本合同义务，乙方有权要求甲方在承担保证偿付责任之外向乙方每月支付主合同项下借款5%的违约金”。被告汉华航空公司没有按期偿还本息，已构成违约。第二年，原告与汉华航空公司于2013年签订《人民币资金借款合同》，借款金额5000000元，期限自2013年4月26日至2014年4月25日。经多次签订展期合同，借款期限2019年4月24日截止，展期期间的借款年利率为10%，还款方式为按季付息，一次性还本。2018年3月，原告与联合担保公司签署《保证合同》，该笔借款由联合担保公司提供连带责任保证担保。包括原告实现债权的所有费用如诉讼费、律师费。同时约定“如甲方未履行本合同义务，乙方有权要求甲方在承担保证偿付责任之外向乙方每月支付主合同项下借款5%的违约金”。被告汉华航空公司没有按期偿还利息，已构成违约。2019年2月3日，被告汉华航空还款1500000元。被告汉华航空公司没有按期偿还原告借款本金及利息，被告联合担保公司也没有承担保证担保责任，二被告的行为侵害了原告的合法权益，故原告诉至法院，请求判令：1、被告汉华航空公司偿还欠付10000000元及5000000元2笔借款的本金、利息逾期罚息合计14621535.4元（利息及逾期罚息计算至全部欠款还清之日止，按照日万分之五标准计算）；2、被告汉华航空公司支付原告已支付律师费50000元；3、被告联合担保公司对上述款项承担连带责任；4、被告联合担保公司支付违约金（自2018年11月12日起至全部款项清偿为止，每个月按照借款10000000元的5%向原告支付；自2018年12月22日起至全部款项清偿为止，每个月按照借款500万元的5%向原告支付）。被告汉华航空公司辩称，第一，我公司于2019年2月3日向原告偿还1500000元，应该充抵本金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条之规定，应当优先冲抵负担较重的债务。截至2019年2月3日，分别有几笔债务到期，第一笔是10000000元的借款本金及10000000元本金2018年9月21日至2018年11月11日期间的利息，第二笔是5000000元的借款本金及2018年9月21日至2019年12月20日期间的利息，我公司认为1500000元应该冲抵10000000元本金以及2018年9月21日至2018年11月11日的利息，剩余部分冲抵10000000元的本金。原告诉讼请求中要求我公司偿还10000000元及5000000元2笔还款，及暂计至2019年3月19日的利、罚息，但是截至至2019年3月19日，5000000元的借款尚未届满，原告也没有主张这5000000元提前到期，也没有向我方发送任何书面文件主张，也没有在诉讼中主张提前到期。综上，原告的第一条诉讼请求计算错误。根据双方签署的5000000元借款的《〈人民币资金借款展期合同〉补充协议》第三条约定，借款展期期限届满日是2019年4月24日，因此该笔借款的罚息应自2019年4月25日起算，另外，双方原借款合同并未约定罚息计算标准，原告按日万分之五计算没有依据。被告联合担保公司无答辩意见，亦未向法庭提供证据。经审理查明，2012年11月12日，原告与被告汉华航空公司签订《人民币资金借款合同》，原告出借10000000元，期限自2012年11月12日至2013年11月11日，年利率为10%，按季付息，原告为实现债权而实际发生的费用，包括律师费等均由被告汉华航空公司承担。2012年11月13日，原告向被告汉华航空公司支付10000000元。合同订立后，双方陆续订立《借款展期合同》及《补充协议》，将还款日期展期至2018年11月11日。其中，2016年11月11日订立的《补充协议》约定，如被告汉华航空公司未能按期还本付息，除双方另有约定外，原告有权就逾期借款按原借款合同规定的罚息条款计收罚息及复利。2015年11月12日订立的《借款展期合同》约定，被告汉华航空公司到期不偿还借款本金及利息，按日千分之0.5支付罚息。2016年11月11日，原告与被告联合担保公司订立《保证合同》，被告联合担保公司为上述借款向原告提供连带责任保证，期限自合同生效之日起至担保债务发生后两年期满为止，担保范围包括：被告汉华航空公司应当支付的借款、所有原告有权向被告汉华航空公司收取的款项（包括但不限于利息、违约金、罚金等）、原告为实现债权而实际发生的费用（包括但不限于律师费、执行费、评估费等）。《保证合同》第十四条另约定，如被告联合担保公司未履行本合同的任何义务，则原告有权要求被告联合担保公司履行上述义务、提前履行保证偿付责任，此外，原告有权要求被告联合担保公司在承担保证偿付责任之外向原告每月支付主合同项下借款5%的违约金。对该笔借款，被告汉华航空公司已付清截止至2018年9月20日的利息，自2018年9月21日起欠付利息及本金。2013年4月26日，原告与被告汉华航空公司签订第二份《人民币资金借款合同》，原告出借5000000元，期限自2013年4月26日至2014年4月26日，年利率为10%，按季付息，原告为实现债权而实际发生的费用，包括律师费等均由被告汉华航空公司承担。同日，原告向被告汉华航空公司支付5000000元。合同订立后，双方陆续订立《借款展期合同》及《补充协议》，将还款日期展期至2019年4月24日。其中，2017年4月25日订立的《补充协议》约定，如被告汉华航空公司未能按期还本付息，除双方另有约定外，原告有权就逾期借款按原借款合同规定的罚息条款计收罚息及复利。2016年4月25日双方订立的《借款展期合同》未约定罚息标准。2015年4月26日双方订立的《借款展期合同》约定，被告汉华航空公司到期不偿还借款本金及利息，按日千分之0.5支付罚息。2017年4月25日，原告与被告联合担保公司订立《保证合同》，被告联合担保公司为上述借款向原告提供连带责任保证，期限自合同生效之日起至担保债务发生后两年期满为止，担保范围包括：被告汉华航空公司应当支付的借款、所有原告有权向被告汉华航空公司收取的款项（包括但不限于利息、违约金、罚金等）、原告为实现债权而实际发生的费用（包括但不限于律师费、执行费、评估费等）。《保证合同》第七条、第八条约定，债务人未能按时全部履行主合同项下的任何义务时，本合同设置的保证担保权利可立即由原告行使，以达到被告联合担保公司承担保证偿付责任的效果：通过媒体披露或公告；起诉或其他法律手段；通知被告联合担保公司的债权人、债务人或客户；促使其偿债的其他手段。《保证合同》第十四条另约定，如被告联合担保公司未履行本合同的任何义务，则原告有权要求被告联合担保公司履行上述义务、提前履行保证偿付责任，此外，原告有权要求被告联合担保公司在承担保证偿付责任之外向原告每月支付主合同项下借款5%的违约金。对该笔借款，被告汉华航空公司已付清截止至2018年9月20日的利息，自2018年9月21日起欠付利息及本金。2018年11月7日，被告汉华航空公司函告原告，鉴于公司流动资金紧张，申请对10000000元的借款继续展期，原告于2018年11月9日复函，决定不予展期。2018年11月12日，原告作出《代偿通知函》，要求被告联合担保公司履行对10000000元的保证责任，原告未举证证明该《代偿通知函》送达。2019年2月3日，被告汉华航空公司向原告还款1500000元。另查，原告为本案的诉讼与辽宁华夏律师事务所订立《诉讼委托代理合同》，并支付了律师费50000元。本院所确认的上述事实，有原告提供的人民币资金借款合同、人民币资金借款展期合同、补充协议、保证合同、银行电子回单、借款展期函、回复函、代偿通知函、诉讼代理合同、发票及当事人陈述笔录在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，证据来源及形式合法、内容客观真实有效、与本案待证事实存在关联性，可以采信。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，原告与被告汉华航空公司签订的两份《借款合同》、原告与被告联合担保公司签订的两份《保证合同》均合法有效，各方应按照合同约定履行各自的义务。在2019年2月3日前，对于第一笔借款10000000元，被告汉华航空公司自2018年9月21日欠付利息，截止至合同到期，即2018年11月11日，共欠付利息139726元（10000000元×10%÷365天×51天），因逾期未还款，应当按照罚息标准计算逾期利息，自2018年11月12日至2019年2月3日，逾期利息为415000元（10000000元×日万分之五×83天）。对于第二笔借款5000000元，被告汉华航空公司自2018年9月21日欠付利息，双方约定按季度（即3个月）付息，则截止至2018年12月20日，被告汉华航空公司共欠付利息125000元（5000000元×10%÷12月×3月）。自2018年12月21日起，由于其欠付利息，原告有权计收罚息，即逾期利息，因此自2018年12月21日至2019年2月3日，逾期利息为110000元（5000000元×日万分之五×44天）。2019年2月3日，被告汉华航空公司还款1500000元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，该款项首先用于偿还借款利息789726元（139726元+415000元+125000元+110000元）。对于余下的710274元，根据前法第二十条，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先冲抵已到期的债务，由于第一笔借款此时已经到期，故应当冲抵该10000000元借款的本金，故该笔借款本金剩余9289726元，原告主张优先冲抵第二笔借款的本金，没有合法依据，本院不予支持。自2019年2月4日起，针对第一笔借款，被告汉华航空公司应当偿还借款本金9289726元及逾期利息（逾期利息以9289726元为基数，按照日万分之五利率标准，计算至本息还清之日止）。针对第二笔借款，由于被告汉华航空公司还清逾期借款利息，在未达下一季度还息日前，借款合同正常履行，仍适用年利率10%的标准，因此自2019年2月4日至2019年3月20日，以年利率10%计算利息。自2019年3月21日起，被告汉华航空公司再次逾期未还款，应当支付逾期利息（逾期利息以5000000元为基数，按照日万分之五利率标准，计算至本息还清之日止）。原告主张按照复利计算方式计算利息，但双方合同对此未有明确约定，本院不予支持。被告汉华航空公司认为逾期利息约定不明，但两笔借款在最终的《补充协议》中均约定罚息（即逾期利息）按照《借款合同》约定履行，而双方订立的数份借款及展期合同中有对于逾期利息的约定，且原告主张的标准不超过法律规定，故本院予以支持。借款合同到期后，被告汉华航空公司未偿还借款本金，应当向原告偿还借款本金5000000元。被告联合担保公司未履行担保义务，原告要求其承担保证责任，符合法律规定。对于保证人的违约行为，原告与担保人另行约定了违约金条款，数额为月5%。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，违约金调整应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，原告在向二被告主张了借款本金、利息、逾期利息的基础上，另向保证人主张了年化60%的违约金，已明显属于超出其实际损失范围。由于担保的主合同系借款合同，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告向担保人同时主张利息、逾期利息、违约金，参照本条，本院予以调整，被告联合担保公司所承担的利息、逾期利息、违约金总计按照年利率24%计算，即担保人同时承担逾期利息与违约金时，违约金按照年利率5.75%计算（24%-日万分之五×365天）。原告主张第一笔借款自2018年11月12日起计算违约金，系第一笔借款到期日的次日，本院予以支持。原告主张第二笔借款自2018年12月22日起计算违约金，但由于被告联合担保公司于2019年2月3日还清所欠利息，合同继续履行，且原告未证明其将《代偿通知函》送达给被告联合担保公司，也未证明其按照《保证合同》第七条、第八条履行了通知义务，故第二笔借款的违约金应当自合同到期日次日，即2019年4月25日起算。对于律师费50000元，原告已经支付，根据合同条款，被告汉华航空公司应当承担，被告联合担保公司对此承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十五条、第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条第二款之规定，判决如下：一、被告汉华公务机航空有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告大连国创投资管理有限公司借款本金14289726元、利息及逾期利息（第一笔借款以9289726元为基数，自2019年2月4日起至本息还清之日止，按照日万分之五的利率标准计算逾期利息；第二笔借款以5000000元为基数，自2019年2月4日至2019年3月20日，以年利率10%计算利息，自2019年3月21日起至本息还清之日止，按照日万分之五的利率标准计算逾期利息）；二、被告汉华公务机航空有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告大连国创投资管理有限公司律师费50000元；三、被告联合创业融资担保集团有限公司对上述债务承担连带保证责任；四、被告联合创业融资担保集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告大连国创投资管理有限公司支付违约金（第一笔借款违约金自2018年11月12日至2019年2月3日，以10000000元为基数，按照年利率24%计算，自2019年2月4日起至款项还清之日止，以9289726元为基数，按照年利率5.75%计算；第二笔借款违约金以5000000元为基数，自2019年4月25日起至款项还清之日止，按照年利率5.75%计算）；五、驳回原告大连国创投资管理有限公司的其他诉讼请求。如被告汉华公务机航空有限公司、被告联合创业融资担保集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费126320元、保全费5000元、公告费1350元，合计132670元（原告已预交），由原告大连国创投资管理有限公司负担19900元，由被告汉华公务机航空有限公司、联合创业融资担保集团有限公司负担112770元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限两年。审 判 长  李霞南人民陪审员  徐鸿飞人民陪审员  宋 岩二〇一九年十二月十六日书 记 员  董 月