山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁01执异1424号案外人:周胜鹏，男，1986年11月27日出生，汉族，住济南市长清区。申请执行人：新华信托股份有限公司，住所地重庆市江北区创富路3号1幢1层、5层至13层。法定代表人：李桂林，董事长。委托诉讼代理人：李序蕊，山东鑫士铭（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽娟，山东鑫士铭（济南）律师事务所律师。被执行人：山东火炬置业有限公司，住所地济南市历城区港沟镇田庄村。法定代表人：陈岭，董事长。本院在执行申请执行人新华信托股份有限公司（以下简称新华信托公司）与被执行人山东火炬置业有限公司（以下简称火炬置业公司）、山东火炬房地产开发集团有限公司、陈岭合同纠纷一案中，案外人周胜鹏对执行被执行人火炬置业公司名下火炬东第XX号别墅（以下简称涉案房产）提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。周胜鹏称，请求中止对涉案房产的查封、拍卖。事实与理由：家父周广军为山东省港基建设集团有限公司项目经理，并于2006年左右承接火炬置业公司火炬东第工程，由于火炬置业公司拖欠工程款，多次催要未果，火炬置业公司将涉案房产顶账，并于2015年2月12日与案外人签订《商品房买卖合同》。该合同系火炬置业公司出具的格式合同，并无该房屋是否已抵押的条款，也未明确告知案外人是否抵押的情况。后续案外人多次催促火炬置业公司办理网签，但相关人员拖延办理，至今未果。2016年12月14日，火炬置业公司出具房款全款收据。该收据与合同金额差异原因主要系收房时火炬置业公司根据房屋实测面积退款11560元房款后重新开具收据的原因。案外人已于2016年12月14日与火炬置业公司办理收房手续，并缴纳了水电等费用，合计27313元，其中实际缴纳15753元，剩余11560元由房屋实测面积后应退还的房款冲抵。综上所述，请求依法中止对涉案房产的执行。为支持其主张，周胜鹏提交了《济南市商品房买卖合同》《火炬东第业主手册》、收据、《补充协议书》、实测面积结算单、验收记录表等证据材料。新华信托公司辩称，一、案外人未能提供出足够的证据证明其父亲周广军与火炬置业公司存在真实的以物抵债协议。案外人称，其父亲周广军于2006年左右以山东省港基建设集团有限公司名义为火炬置业公司涉案工程进行施工，并称火炬置业公司欠其工程款，但其并未提交任何证据予以证明，其提供收据的真实性亦无法得到证明。因此其主张的以物抵债法律关系因无证据证明其真实性，不能被法院所采信。二、退一步讲，即便法院认定以物抵债协议成立且生效，因火炬置业公司在将诉争财产出售给案外人之前，新华信托公司已在该财产上设定抵押权。新华信托公司与火炬置业公司之间就诉争房产不仅于2011年8月12日签订了《财产抵押合同》、且亦于2011年8月30日办理了济房建历城他字第XX号《在建工程抵押登记证明》，已生效法律文书对上述事实予以确认，同时认定新华信托公司对上述财产的拍卖变卖价款享有优先受偿权[有重庆市高级人民法院（以下简称重庆高院）（2013）渝高法民初字第00005号民事判决书为证，见该判决书第19页、22页、41页]，故根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条之规定，法院对案外人提出的排除执行异议不应予以支持。三、被执行财产归属于火炬置业公司，案外人对该财产仅享有债权而非所有权。《中华人民共和国物权法》第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力；未经登记，不发生效力”，即我国不动产物权变动采取登记生效主义。本案中，即便案外人能够提供出证据证明其与火炬置业公司签订了真实的《商品房买卖合同》并已如约交纳了足额房款，但该仅能证明双方之间存在有效的商品房买卖合同关系，因诉争济南市火炬东第XX号别墅现尚属在建工程（未经竣工验收），不具备办理不动产权首次登记的条件，故案外人主张其对该财产享有所有权无事实及法律依据，基于前述买卖合同之约定，其对诉争财产仅享有债权。四、案外人在与火炬置业公司就诉争财产签订《商品房买卖合同》时，该诉争财产已经新华信托公司申请，为重庆高院采取查封措施，故案外人持有的《商品房买卖合同》不能阻却贵院对诉争财产的评估拍卖等措施。在重庆高院受理的新华信托公司诉火炬置业等合同纠纷一案中，该院依我公司的申请，依法作出（2013）渝高法民初字第00005-3号民事裁定——对包括案涉财产在内的火炬置业开发的火炬东第项目采取了查封措施，并于2013年7月24日送达至济南市××委，自2013年7月24日起，查封期限为两年。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定，被执行人火炬置业公司就已经被法院查封的财产所作的拟移转行为无效，案外人以其与火炬置业公司已于2015年2月12日签订《商品房买卖合同》抵顶火炬置业欠付其父亲周广军工程款为由要求排除本案的执行于法相悖。综上新华信托公司认为案外人的异议申请不能成立，希望法院在查明事实的基础上，依法裁定驳回其异议申请。本院查明，新华信托公司与火炬置业公司、山东火炬房地产开发集团有限公司、陈岭合同纠纷一案，重庆高院于2014年4月18日作出（2013）渝高法民初字第00005号民事判决，判决：“一、山东火炬置业有限公司于本判决生效之日起10日内向新华信托股份有限公司偿还贷款本金257589331.02元及贷款利息29514935.56元……二、山东火炬置业有限公司于本判决生效之日起10日内向新华信托股份有限公司支付实现债权的费用32万元；三、山东火炬房地产开发集团有限公司、陈岭对本判决第一项、第二项确定的债务承担连带清偿责任；四、山东火炬置业有限公司不履行本判决第一项、第二项所确定的债务时，新华信托股份有限公司可在下列范围内就火炬置业公司提供的抵押物享有优先受偿权：……在673.24本息（包括逾期利息、复利）、实现债权的费用等范围内可就编号为济房建历城他字第XX建工程抵押登记证明》所载抵押物享有优先受偿权……五、驳回新华信托股份有限公司的其他诉讼请求。”该判决生效后，新华信托公司向重庆高院申请强制执行。2014年8月27日，重庆高院作出（2014）渝高法民执字第00004号委托执行函，委托山东省高级人民法院代为执行（2013）渝高法民初字第00005号民事判决。2014年10月22日，山东省高级人民法院作出（2014）鲁执字第23号执行裁定，裁定本案指定由本院执行。本院于2014年11月11日立案执行，案号为（2014）济中法执字第848号。2015年11月26日，本院作出（2014）济中法执字第848号执行裁定，对重庆高院（2013）渝高法民初字第00005号民事判决终结本次执行程序。2019年11月14日，该案恢复执行，案号为（2019）鲁01执恢245号。2019年11月18日，本院作出（2019）鲁01执恢245号拍卖公告，拟对查封被执行人火炬置业公司名下“火炬东第”项目中99套别墅和28套商铺（包括涉案房产）进行评估拍卖。重庆高院（2013）渝高法民初字第00005号民事判决中关于涉案房产抵押登记情况查明事实如下：“2011年8月12日，新华信托公司作为甲方、火炬置业公司作为乙方签订《信托贷款合同》（新华信托合同第Y1120010号），约定乙方因其名下的火炬东第项目一、二期及后续开发建设所需资金向甲方申请贷款，乙方将其火炬东第项目一期、二期、三期的建设用地使用权及在建工程全部抵押给甲方。同日，新华信托公司与火炬置业公司签订《财产抵押合同》（新华信托合同第Y1120011号），约定火炬置业公司将其开发的火炬东第项目在建工程抵押给新华信托公司，为新华信托公司依据前述《信托贷款合同》向其发放的20432.3万元贷款以及利息、信托报酬、信托保管费用以及可能产生的复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权和抵押权的费用和所有其他应付费用等债权提供担保。……2011年8月30日，双方办理了17份《在建工程抵押登记证明》，分别为：……16.编号为济房建历城他字第XX号，载明：抵押权人新华信托公司，抵押人火炬置业公司，在建工程坐落为历城区火炬东第55号楼101、102、103、104、105，债权数额673.24万元……”。另查明，2015年2月12日，周胜鹏与火炬置业公司签订《济南市商品房买卖合同》一份，约定购买火炬置业公司开发的火炬东第55号102号房产。以上事实有民事判决书、执行裁定书、《济南市商品房买卖合同》等材料在卷佐证。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。本案中，新华信托公司已于2011年8月30日就涉案房产办理了抵押登记，重庆高院（2013）渝高法民初字第00005号民事判决已确认新华信托公司对涉案房产享有优先受偿权，故周胜鹏请求排除对涉案房产的执行，不符合上述司法解释的规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，裁定如下：驳回案外人周胜鹏的异议。如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长 周 宏审判员 戴伍建审判员 郑凤云二〇一九年十二月十一日法官助理季昱辰书记员魏煜圻