四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民终2218号上诉人（原审被告、反诉原告）：成都中鑫海置业有限公司。住所地：成都市邛崃市临邛镇临邛大道***号。法定代表人：杨番玉，董事长。委托代理人：范安彬，四川路石律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：成都奥维新业广告有限公司。住所地：成都市成华区建设北路一段**号*层***号。法定代表人：陈益淼，总经理。委托代理人：吕瑞，泰和泰律师事务所律师。上诉人成都中鑫海置业有限公司（以下简称中鑫海公司）与被上诉人成都奥维新业广告有限公司（以下简称奥维新业公司）广告合同纠纷一案，因中鑫海公司不服四川省邛崃市人民法院（2015）邛崃民初字第2576号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中鑫海公司的委托代理人范安彬，被上诉人奥维新业公司的委托代理人吕瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2014年11月1日，奥维新业公司与中鑫海公司签订了《广告传播策划服务合同》一份，合同第一条约定：“中鑫海公司委托奥维新业公司为鑫海天城房地产项目的全程推广。主要负责本项目广告的策划、创业、设计、制作、监控等事宜”合同第二条“工作内容”约定：奥维新业公司根据中鑫海公司的工作范围内提出的广告任务工作单为中鑫海公司提供服务：1.参与项目整合传播的总体策划思路及阶段性具体操作方案的讨论；2.项目全程跟进服务；3.整合传播策划及服务需提交的文本内容；4.项目各类传播方式的创意、撰文与设计；5.根据项目需要与第三方进行沟通。合同第二条还对每一款的内容进行了明确。合同第三条“服务期限”约定的执行周期为2014年11月1日至2015年2月1日。合同第四条“合同费用和付款时间”第三款约定：“合同费用为基础月费+每月销售金额提成。中鑫海公司按月支付服务费，月费由两部分构成（基础月费+销售提成）。具体金额为每月基础月费为人民币60000元及每月销售签约金额的1%（以每30个自然日为一个月计算），于次月7日前向奥维新业公司支付上月的服务费。双方就合作相关事项协商一致，在签订合同后，需预付奥维新业公司一个月基础服务费为启动资金，奥维新业公司由此开始开展工作。”合同第八条“工作成果的确认”第一款预定：“奥维新业公司应在本合同规定的范围内根据项目的需要或具体工作中双方确认的要求完成工作成果，中鑫海公司应在收到奥维新业公司提交的工作成果后5个工作日内签收确认。”合同第九条“合同终止及违约责任”中约定：“奥维新业公司未按中鑫海公司要求完成工作时，应赔偿给中鑫海公司造成的损失，并承担该服务阶段总金额5%的违约金；中鑫海公司在规定付款时间里推迟付款，属中鑫海公司违约，每逾期一天，中鑫海公司按应付未付款项的千分之一支付违约金。”合同附件一详细列明了奥维新业公司的服务内容。《广告传播策划服务合同》签订后，中鑫海公司支付了60000元款项。奥维新业公司为中鑫海公司制作了海报、台历，组织了奇幻儿童季——疯狂科学秀等宣传活动，设计提供了多份宣传海报。在2014年11月1日至2015年2月1日期间，中鑫海公司销售房屋价值为1427579元，其中2014年11月销售额为1091733元，2015年1月的销售额为335846元。原审认定上述事实的证据有：《广告传播策划服务合同》、销售金额、关于鑫海天城项目专案组工作情况摘要、2015年台历各一份、照片一组、中鑫海公司微信公众号信息截图、设计稿等。原审认为，双方签订的《广告传播策划服务合同》不违反法律的强制性规定，为有效合同。双方应按照合同约定履行各自义务。《广告传播策划服务合同》虽约定奥维新业公司的劳动成果需确认，但并非约定劳动成果的确认为付款的前置程序。奥维新业公司如果提供证据证明已完成工作成果，即使未经中鑫海公司确认，中鑫海公司亦应支付相应款项。奥维新业公司提供了多份证据证明已完成合同义务，中鑫海公司应承担付款义务。奥维新业公司自认中鑫海公司已支付60000元，原审法院予以认可，中鑫海公司仍需按照合同约定支付2014年12月与2015年1月的广告策划费120000元。双方在《广告传播策划服务合同》约定每月销售签约金额的1%作为销售金额提成支付奥维新业公司。合同履行期间，中鑫海公司销售金额为1427579元，提成为14275.79元，奥维新业公司主张14275元不违反法律规定，原审法院予以支持。其中2014年11月中鑫海公司应支付的销售提成为10917元，2015年一月的销售提成为3358元。双方约定于下月的7日前支付上月服务费（基础月费+销售提成），因中鑫海公司已支付2014年11月的基础月费，则中鑫海公司应于2014年12月7日前支付的费用为10917元（2014年11月的销售提成），2015年1月7日前支付60000元（2014年12月的基础月费），2015年2月7日前支付63358元（2015年1月的基础月费+销售提成）。以上共计134275元。双方约定的未按时支付服务费每日违约金为未支付金额1‰，约定的违约金过高，原审法院予以调整，原审法院酌定违约金按中国人民银行同期银行贷款基准利率计算，从中鑫海公司应支付的次日起算。因奥维新业公司起诉的违约金为24000元，违约金的支付以24000元为限。中鑫海公司提供的证据不足以证明奥维新业公司违约，故原审法院对中鑫海公司的反诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中鑫海公司于判决生效之日起十日内向奥维新业公司支付服务费134275元及支付资金占用利息，利息计算方法为：以10917元为基数，从2014年12月8日起计算；以60000元为基数从2015年1月8日起计算；以63358元为基数从2015年2月8日起计算；均计算至判决确定的本金给付之日止，利率为中国人民银行同期同类银行贷款基准利率计算；若未按判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止；二、驳回奥维新业公司的其他诉讼请求；三、驳回中鑫海公司的反诉请求。如果中鑫海公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费3366元由奥维新业公司负担292元，中鑫海公司负担3074元。反诉受理费1683元由中鑫海公司负担。宣判后，中鑫海公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判驳回奥维新业公司的诉讼请求，支持中鑫海公司的反诉请求。事实与理由为：一、原审查明的基本事实不清。对奥维新业公司已履行了的工作没有查清；二、原审认定基本事实错误。奥维新业公司应当提交工作成果，原审认定销售提成金额错误，合同中约定销售业绩不包含关系户及中鑫海公司渠道销售；三、原审适用法律错误。被上诉人奥维新业公司答辩称，奥维新业公司已经全面履行了合同义务，并向中鑫海公司提交了成果，中鑫海公司不能拒绝支付费用。中鑫海公司对销售提成提出异议，但未提交证据予以证明。原审认定事实清楚，适用法律正确，应于维持。本院认为，本案的争议焦点为以下两点，现分别评议如下：一、中鑫海公司应否向奥维新业公司支付基础月费。根据奥维新业公司与中鑫海公司签订的《广告传播策划服务合同》的约定，中鑫海公司按月向奥维新业公司支付基础月费，双方对支付基础月费的条件并未做具体约定，亦未将中鑫海公司确认奥维新业公司的劳动成果作为付款的前置程序。中鑫海公司应当在合同约定的执行期内按月支付该费用。中鑫海公司认为奥维新业公司未按合同约定提交工作成果，但其在合同履行期间并未向奥维新业公司就此提出异议或主张其权利，本院对其该上诉请求不予支持。二、中鑫海公司应向奥维新业公司支付的销售提成。中鑫海公司认为根据《广告传播策划服务合同》的约定，奥维新业公司的销售提成不包含关系户及中鑫海公司渠道销售的销售额。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的主张应当提交证据予以证明，中鑫海公司认为销售提成应当排除关系户、中鑫海公司渠道销售的销售额应当提交证据予以证明。本案中中鑫海公司不仅没有提交证据予以证明，对该部分销售额的具体笔数、金额均未提出明确主张，本院对其该上诉请求不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费负担方式不变，二审案件受理费1683元，由成都中鑫海置业有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  陶田源代理审判员  谈光丽代理审判员  刘冠男二〇一六年七月二十五日书 记 员  彭奕翙