山西省忻州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016）晋09刑终6号原公诉机关繁峙县人民检察院。上诉人（原审被告人）原效东，曾用名原小东，男，1984年11月27日出生，汉族，小学文化，无业，繁峙县人，住。2007年11月18日因犯非法拘禁罪被繁峙县人民法院判处有期徒刑六个月，2007年12月29日刑满释放。因涉嫌赌博罪，2013年3月8日经繁峙县人民检察院决定批准逮捕（在逃），2015年8月13日被繁峙县公安局执行逮捕。现羁押于繁峙县看守所。繁峙县人民法院审理繁峙县人民检察院指控原审被告人原效东犯赌博罪一案，2015年12月17日作出（2015）繁刑初字第108号刑事判决。判后，原审被告人原效东不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，一、2011年9月份的一天，姚某（已判）、原进才（已判）、刘六六（已判）伙同范某、柴二个旦（此人未查实）在原效东的组织下，来到繁峙县岩头乡大保村欲设局骗取原根斗的钱。当日中午，被告人原效东等人将原根斗叫至岩头村一饭店吃饭，由姚某和原根斗喝酒，饭后返回大保村董来根家进行赌博。原效东、范某用现金和记账的方式为其提供赌资，致使原根斗欠下原效东2万元赌债，范某9万元赌债，并被迫打下欠条。次日中午，被告人原效东召集原根斗以双方各出4万元现金合伙围胡，原根斗在原进才的介绍下将两处宅基地以5万元的价格抵押给范某，原效东从中向原根斗要走1万元赌债，原根斗用剩余的4万元与原效东合伙围胡。后范某输钱后，将原根斗的4万元抵债后，将原根斗剩余的5万元赌债兑给了原效东。后原效东等人对原根斗多次殴打、恐吓，原根斗被迫偿还了原效东4.5万元，原进才1.5万元。上述事实，有经庭审举证、质证，法院予以确认的下列证据证实：1、询问原根斗笔录证实：2011年9月份的一天中午，原进才、原效东、二虎到了其在大保村经营的废品收购站叫上他一起到了村口，又把老倪、柴二个旦、范某接上就去了岩头村的一个小饭店吃饭，期间和姚某喝了一瓶半白酒，其他人都没喝酒。吃过饭后，去了董来根家，刚开始，原进才、范某、柴二个旦、老倪玩牌九，他和姚某、原效东在旁边看着，后来原进才出去解手，他就顶替上去开始玩，通过记账的方式一共输给原效东2万元，范某9万元，并被迫打下欠条。第二天中午，原效东找到他，提议两人合伙围胡，后在原进才的介绍下将两处宅基地以5万元的价格抵押给了范某，并打了抵押条，1万元给了原效东还了赌债，剩余的4万元与原效东合伙围胡，后范某输钱后，原效东将其拿出的4万元放给了范某，范某将这4万元抵顶了赌债后，将剩余的5万元赌债兑给了原效东。后其在原效东多次索要下，给了原进才15000元，给了原效东45000元。2、询问董来根笔录证实：2011年七八月份的一天上午11时左右，原进才、原根斗相跟了四个人在他家赌博，原根斗开始没玩，玩了一会后他们去吃饭。吃完饭后又回到他家，他看见原根斗喝的酒多了，脸也比较红，他们开始赌博，原根斗说喝多了不能玩，后来原进才说让原根斗玩一会，把原根斗推了上去，一个三十多岁的男子说你玩吧，输了没钱拿给你，原根斗就开始玩，那个三十多岁的男子给他用本子记账。大约16时左右，原根斗说不玩了，他们就离开了，后来听说原根斗输了十多万。3、询问原进才笔录证实：六七月份的一天上午，原效东到家找到他，说听二虎说大保村的原根斗收铁有钱了，想弄俩个钱了，怕原根斗不和他耍钱，就让和他一起去，当时说这些话时，二虎也在跟前。随后就坐上原效东的车，车内有老倪、柴二个旦、原效东妹夫和兄弟。去了大保村，和原根斗说想耍钱了，原根斗就领着他们去了董来根家，当时原根斗没有耍，到了中午一起去吃饭，二虎和原根斗在饭桌上喝了很多酒，饭后又回到董来根家赌博，他耍了一会和原根斗说买烟去呀，让原根斗上去押，原根斗一直输钱，原效东就以口头承诺的形式为原根斗顶账。第二天上午，原效东开车接上他，老倪、原效东妹夫、二虎和一名30多岁的男子去找原根斗，原根斗把自家的宅基地抵押给伟伟，抵押了五万元现金，原根斗从中拿出四万元和原效东合伙围胡，后来原根斗输了，共欠下原效东九万元的赌债。过了十几天，原效东说要回一万五千元钱，给了他两千五百元的好处费。并供述原效东他们押宝的“宝盒”是充电的，红星能转动，具体怎么操作不清楚。推牌九时，四个人赌，他们三个人输赢不过账，被骗的人过账了，他们在码好牌后，如果是被骗的人推，被骗的人只有打“自手”才有可能赢，由于是两个骰子，这样的几率很小。通常是原效东设局，他和二虎、老倪等人当托。4、询问刘六六笔录证实：2011年阴历七八月份的一天上午，原效东开车碰见他，让他一起耍钱去，上了车看见原进才和二虎已经在车上了，原效东又接上柴二个旦，一起去了大保村，找见原根斗，原根斗带着他们去了一个光棍老汉的家里，他们耍钱，想引诱原根斗耍了，可他不耍，只在旁边看着。到了中午，一起去岩头吃饭，吃饭过程中二虎叫原根斗喝酒了，原根斗喝的有点多，吃完饭又回到大保村光棍家赌博，他们和原根斗耍钱，没钱就向原效东拿钱，原效东没钱后就开始记账，耍完以后，原根斗输了七八万元，第二天上午，原效东又领着他们到了原根斗家，当时原效东叫上原根斗合伙开胡，原根斗没钱，原根斗就通过原进才介绍把自家的宅基地抵押给别人，原根斗拿到钱后，就和原效东合伙开胡。后来没钱了，胡就散了。耍完钱后，原效东给了他五百元好处费。并供述原效东和范某在胡上放红，他们在胡上没钱了就向原效东和范某要，他们不记账，事后向耍钱的人要债，他和柴二个旦，二虎、原进才主要是当托。5、询问姚某笔录证实：其与原效东等人一起去大保村找原根斗，并中午一起吃饭的事实。6、辨认笔录证实：原根斗辨认出姚二虎、原效东、原进才、刘六六均为在繁峙县岩头乡大保村董来根家和高家庄村原根斗家参与赌博的人；董来根辨认出原根斗就是2011年7、8月份大保村其家中参与赌博的人。二、2012年8月14日下午，姚某、原进才、刘某1（已判）、刘六六等人在被告人原效东的组织下，设局引诱酒后的乔计红在繁峙县城原效东的彩钢房内以牌九和宝盒参与赌博，被告人原效东用现金、记账的方式为其提供赌资，致使乔某输掉现金1.2万元，并胁迫乔某打下16.3万元的欠条。上述事实，有经庭审举证、质证，法院予以确认的下列证据证实：1、询问乔某笔录证实：2012年8月14日上午11点左右，他开车碰到原进才、原效东还有一个不认识的人，他们三个搭车一起去砂河，到了砂河后中午一起吃饭，吃饭的时候他出去洗手，回来发现已经倒好酒了，他喝了一两左右，发现酒有点不对，之后就不喝了，吃完饭回繁峙的路上，路上也不知道是谁给了他一罐开口的雪碧，喝了两口觉的有酒味，之后就觉得大脑不清楚，什么也不知道了，等晚上清醒过来的时候，原效东告诉他自己欠原效东16.3万元，并要求他取了5000元钱交给原效东，之后原效东又多次向他要债。2、询问原进才笔录证实：2012年六、七月份一天下午两点左右，他和原效东、乔某、一名三十多岁的男子从砂河回到县城原效东的铁皮房，当时，老倪和石某、原效东妹夫、一名二十五、六岁的男子在一起推牌九了，他向原效东妹夫拿了钱上去玩，后来乔某也上去玩，钱快转不开时，原效东给刘某2打电话让刘某2拿钱过来，刘某2拿了一万多过来，乔某输了就向原效东拿钱，耍完牌九，就开始耍宝，乔某掏宝，刘某2押宝，乔某输了钱让原效东口头承诺顶账，后来刘某2赢了。耍完以后，乔某欠下原效东赌债。3、询问刘六六笔录证实：2012年夏天的一天下午，其与文明、二虎和一名男子在原效东彩钢房内推牌九，后来原效东打电话说他回呀，意思是他领着耍钱的人回来呀，过了一会，原效东和原进才带着乔某到了原效东彩钢房内，其见乔某好像喝酒了，身体晃晃悠悠的，乔某看其押了一会，嫌押的小，就接上开始押，乔某耍着耍着就输光了身上的钱，后来钱不够了，原效东就给乔某记账，过了一会，刘某2也到了彩钢房内，说是给原效东送钱了。耍完钱后，其与原效东不过账，乔某输给原效东十万多元。4、辨认笔录证实：乔计红辨认出刘全廷、原进才是2012年8月14日下午在繁城镇东风粉丝厂路南的铁皮房子里参与赌博的人。三、2012年8月30日上午，姚某电话联系胡某成后，与被告人原效东、张某1万四人到安家地加油站路北孟老大停车场看车，中午返回被告人原效东的彩钢房吃饭。饭后，引诱醉酒的胡某成参与赌博，使胡某成欠下1.8万元赌债。后被告人原效东等人多次索要，胡某成被迫先后偿还了赌债加利息共5.1万元。上述事实，有经庭审举证、质证，法院予以确认的下列证据证实：1、询问胡某成笔录证实：2012年8月30日上午，姚某联系他看车，他跟姚某、张某1万和原效东去孟老大停车场看车，看完车后去粉丝厂路南铁皮房吃饭，吃饭期间喝了酒，喝完酒后让他去赌博，他输了一万八千元，后原效东带人多次索要，一共给了原效东五万一千元。2、辨认笔录证实：胡付成辨认出姚二虎是2012年8月30日东风粉丝厂路南铁皮房内参与赌博的人。四、2012年10月4日下午，姚某、原进才、刘某1伙同二虎外甥（此人未查实）等人在被告人原效东的组织下，在高某村原进才家的客厅以牌九引诱酒后的金某、张某2华参与赌博，刘某1以现金、扑克、记账的方式为其提供赌资，金某欠下3.54万元的赌债，张某2华欠下5.04万元的赌债，并被迫打下欠条。在被告人原效东和姚某、刘某1多次上门催债的情况下，金某偿还了3.58万元，张某2华偿还了4.3万元。上述事实，有经庭审举证、质证，法院予以确认的下列证据证实：1、询问金某笔录证实：2012年农历八月十九中午张某2华打电话让他出去吃饭，过了一会，原效东开的一辆黑色轿车拉的“二虎”和张某2华接上他去了高某一户家，吃饭的时候二虎和他外甥从厨房端出倒好的三杯白酒，他的酒看着有点浑浊，二虎说没事，是酒杯没洗干净。吃饭的时候，从外面进了四五个人开始推牌九，吃完饭后，二虎的外甥让他去玩会，他说不会，二虎的外甥说和他合伙一起玩，他便上去玩了几把，玩到后面他昏昏沉沉的什么也不知道了。第二天原效东告诉他昨天输了钱，并在之后多次索要债务，金某偿还了3.58万元的债务。2、询问张某2华笔录证实：人们称他为“大兵”，2012年农历八月十九中午，二虎给他打电话叫他吃饭，然后二虎和原效东开车接上他，并去一道街诚信油坊接上金某，之后把他们拉到高某一户家中吃饭，吃饭的时候二虎倒了三杯白酒，倒酒之后发现金二保那杯和他们喝的不一样，有点浑浊，他喝的是啤酒，看不出来。吃了一会，外面进来四五个人玩起了牌九，然后招呼他们出去玩，他玩了十几分钟一直输，然后原效东替他玩了三把就输了三万五，前后他共输了五万零四百元，玩完之后，让他和金某打了欠条，送他们回了家。后来他父亲通过中间人给了原效东四万三千元把事情处理了。3、询问原进才笔录证实：2012年10月初的一天上午，原效东和二虎、二虎的外甥、榨油的男子（即金某）和加工饼的男子（即张某2华）来到他家吃饭，正当他们吃饭时，糜某和柴二个旦、原效东的妹夫和刘某2来到他们家用牌九赌博，后来二虎、原效东、榨油的男的和加工饼的男的也和他们一起玩，到了下午四点左右，榨油的男的和加工饼的男的输了，他们各自输了多少不清楚。4、询问刘某1笔录证实：金某输给原效东赌债，并给原效东打下欠条，后其与原效东多次向金某索要债务的事实。5、询问姚某笔录证实：2012年阴历八月十九中午，他和原效东找上张某2华、金某一起去高某原进才家吃饭，并在原进才家赌博，致使张某2华、金某输钱的事实。6、辨认笔录证实：金某辨认出刘某1、原效东是2012年农历8月19日下午在繁峙县繁城镇高某村参与赌博的人；张某2华辨认出姚某、原效东、刘某1、原进才是2012年农历8月19日下午在繁峙县繁城镇高某村参与赌博的人。7、提取证明及欠条证实：2013年1月31日，繁峙县公安局重案中队民警从刘某1身上提取到金某打的欠条一张，欠款金额为23400元。五、2012年12月19日下午，刘某1以看地为由将赵某骗至被告人原效东的彩钢房内，伙同刘六六、原效东等人引诱酒后的赵某以牌九参与赌博，被告人原效东用现金、记账方式为其提供赌资，致使赵某欠下13万元赌债，并被迫给原效东打下欠条。在被告人原效东多次催债的情况下，赵某被迫偿还了3万元赌债。上述事实，有经庭审举证、质证，法院予以确认的下列证据证实：1、询问赵某笔录证实：2012年12月19日下午，刘某2叫上他去看一块地皮（原效东彩钢房占地），去了那里，丈量完土地之后就去屋里谈价钱，谈的中间让他一起吃饭，并递给他一杯啤酒让他喝，喝完之后他感觉头有点晕，当时旁边有玩牌九的，吃饭中间刘某2就去耍了，过了一会刘某2让他替一下，不一会刘某2回来了，牌桌上的一个人说他输了十三万，后来威胁他打了一张十三万的欠条，后在原效东多次催债的情况下，被迫还了三万元债务。2、询问刘某1笔录证实：2012年12月份的一天，原效东给他打电话让他以看地为由把赵某带到彩钢房内，后来赵某和他们一起赌博，赵某输给原效东十三万赌债的事实。3、询问刘六六笔录证实：赵某被骗时他在场了，给原效东做饭了，文明、刘某2、石某、原效东和赵某用牌九耍钱，赵某在胡上输了钱就向原效东拿钱，后来是赵某口头说金额，给他记账，就这样赵某欠下原效东的债了。4、辨认笔录证实：赵俊兰辨认出刘六六、原效东、刘全廷是2012年12月19日下午在繁峙县繁城镇东风粉丝厂路南彩钢房参与赌博的人。六、2012年12月23日晚，吴某被陈某新骗至被告人原效东的彩钢房内，彩钢房内有四名陌生男子正在打麻将，陈某新提议和那四名男子以牌九形式进行赌博，在陈某新和那四名男子赌博过程中，陈某新以接媳妇为由引诱吴某参与赌博，后陈某新回来又与吴某二人合伙进行赌博，被告人原效东从中以现金、记账的方式为吴某提供赌资，致使吴某欠下3.44万元赌债，并被迫打下3.4万元的欠条。被告人原效东之后打电话向吴某索要赌债，吴某被迫偿还了原效东1.4万元赌债。后被告人原效东又向吴某索要利息，要求吴某打下4万元欠条，吴某又被迫打下3.5万元的欠条。后吴某通过中间人以2万元的现金一次性偿还原效东赌债。2013年1月1日中午，吴某被陈某新叫至漫步云端KTV和被告人原效东解决赌债的事，吴某在KTV喝酒之后，被告人原效东将酒后的吴某带至其居住的彩钢房内，后原效东等人便引诱吴某用牌九进行赌博。被告人原效东从中以记账的方式为其提供赌资，吴某又被迫给被告人原效东打下5万元和4.3万元两张欠条。上述事实，有经庭审举证、质证，法院予以确认的下列证据证实：1、询问吴某笔录证实：2012年12月23日晚上陈某新打电话让他去吃饭，吃完后让他一起去原效东的彩钢房，去了之后陈某新说玩会牌九吧，后陈某新说要去接媳妇，给了他300元让他替玩，陈某新回来后说合伙一起玩，玩到最后总共输了34400元，他打了34000元的欠条后回家了。后原效东索要赌债，他还了14000元，又过了一两天，原效东打电话，他去了原效东彩钢房，原效东让记账的给他算这几天的利息，并让他打40000元的欠条，他给原效东打了35000元的欠条，第二天他还了20000元，原效东把34000元的条子给了他。2013年1月1日中午12点左右，陈某新打电话说解决一下赌债的事情，原效东和陈某新把他接上去了漫步云端KTV，喝了点酒，后来又去了原效东的彩钢房，又进行赌博，到后来脑袋就不清楚了，玩完之后原效东说他输了93000元，他没办法又给打了50000元和43000元两个条子。另有经庭审举证、质证，法院予以确认的下列证据对上述事实予以证实：1、被告人原效东供述证实：其供述自己设局，让原进才、姚某、刘六六、刘某1当“托儿”同别人赌博，对骗取原根斗、乔某、胡某成、赵某、吴某、金某、张某2华的事实供认不讳。2、辨认笔录证实：原效东辨认出原根斗、金某、赵某、乔某、刘某1、刘六六、姚某、原进才是和他一起赌博过的人；刘某1辨认出金某、赵某、原效东、原进才、姚某。刘六六是和他一起赌博过的人；原进才辨认出姚某、刘六六、刘某1、原根斗、乔某、金某、张某2华是和他一起赌博过的人；姚某辨认出金某、原根斗是和他一起赌博过的人；刘六六辨认出刘某1、乔某是和他一起赌博过的人。3、山西省忻州市中级人民法院（2014）忻中刑终字第41号刑事判决书证实：原进才犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元；姚某犯赌博罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币二万元；刘六六犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元；刘某1犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民二万元。4、山西省繁峙县人民法院（2007）繁刑初字第133号刑事判决书证实：原小东（即原效东）犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。5、繁峙县看守所释放证明书证实：原效东于2007年12月29日予以释放。关于公诉机关指控左某与原效东赌博的事实，由于只有左某一人的证言对此事实予以证实，系孤证，故对此项事实不予认定。关于公诉机关指控的原效东组织刘某1、原进才、姚某、原效东妹夫与二万及二万师傅赌博的事实，由于只有原进才的供述对此事实予以证实，原效东供述与张某1万(即二万)赌博过一次，是张某1万与胡某成一起赌博的，此供述与胡某成陈述赌博的事实可以相互印证，应为同一起事实，而二万及二万师傅一直未找到，故此起事实无法查实，法院对此事实不予认定。据此原审法院认为，被告人原效东以营利为目的，多次组织聚众赌博，其行为确已构成赌博罪，公诉机关指控罪名成立。被告人原效东刑满释放后五年内又故意犯罪，系累犯，应从重处罚。根据本案的事实、性质、情节及社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：被告人原效东犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。（已执行）判后，原审被告人原效东不服，以原判量刑重为由，提出上诉。经审理查明：一、2011年9月份的一天，姚某（已判刑）、原进才（已判刑）、刘六六（已判刑）伙同范某、柴二个旦（此人未查实）在原效东的组织下，来到繁峙县岩头乡大保村欲设局骗取原根斗的钱。当日中午，被告人原效东等人将原根斗叫至岩头村一饭店吃饭，由姚某和原根斗喝酒，饭后返回大保村董来根家进行赌博。原效东、范某用现金和记账的方式为其提供赌资，致使原根斗欠下原效东2万元赌债，范某9万元赌债，并被迫打下欠条。次日中午，被告人原效东召集原根斗以双方各出4万元现金合伙围胡，原根斗在原进才的介绍下将两处宅基地以5万元的价格抵押给范某，原效东从中向原根斗要走1万元赌债，原根斗用剩余的4万元与原效东合伙围胡。后范某输钱后，将原根斗的4万元抵债后，将原根斗剩余的5万元赌债兑给了原效东。后原效东等人对原根斗多次殴打、恐吓，原根斗被迫偿还了原效东4.5万元，原进才1.5万元。二、2012年8月14日下午，姚某、原进才、刘某1（已判刑）、刘六六等人在被告人原效东的组织下，设局引诱酒后的乔计红在繁峙县城原效东的彩钢房内以牌九和宝盒参与赌博，被告人原效东用现金、记账的方式为其提供赌资，致使乔某输掉现金1.2万元，并胁迫乔某打下16.3万元的欠条。三、2012年8月30日上午，姚某电话联系胡某成后，与被告人原效东、张某1万四人到安家地加油站路北孟老大停车场看车，中午返回被告人原效东的彩钢房吃饭。饭后，引诱醉酒的胡某成参与赌博，使胡某成欠下1.8万元赌债。后被告人原效东等人多次索要，胡某成被迫先后偿还了赌债加利息共5.1万元。四、2012年10月4日下午，姚某、原进才、刘某1伙同二虎外甥（此人未查实）等人在被告人原效东的组织下，在高某村原进才家的客厅以牌九引诱酒后的金某、张某2华参与赌博，刘某1以现金、扑克、记账的方式为其提供赌资，金某欠下3.54万元的赌债，张某2华欠下5.04万元的赌债，并被迫打下欠条。在被告人原效东和姚某、刘某1多次上门催债的情况下，金某偿还了3.58万元，张某2华偿还了4.3万元。五、2012年12月19日下午，刘某1以看地为由将赵某骗至被告人原效东的彩钢房内，伙同刘六六、原效东等人引诱酒后的赵某以牌九参与赌博，被告人原效东用现金、记账方式为其提供赌资，致使赵某欠下13万元赌债，并被迫给原效东打下欠条。在被告人原效东多次催债的情况下，赵某被迫偿还了3万元赌债。六、2012年12月23日晚，吴某被陈某新骗至被告人原效东的彩钢房内，彩钢房内有四名陌生男子正在打麻将，陈某新提议和那四名男子以牌九形式进行赌博，在陈某新和那四名男子赌博过程中，陈某新以接媳妇为由引诱吴某参与赌博，后陈某新回来又与吴某二人合伙进行赌博，被告人原效东从中以现金、记账的方式为吴某提供赌资，致使吴某欠下3.44万元赌债，并被迫打下3.4万元的欠条。被告人原效东之后打电话向吴某索要赌债，吴某被迫偿还了原效东1.4万元赌债。后被告人原效东又向吴某索要利息，要求吴某打下4万元欠条，吴某又被迫打下3.5万元的欠条。后吴某通过中间人以2万元的现金一次性偿还原效东赌债。2013年1月1日中午，吴某被陈某新叫至漫步云端KTV和被告人原效东解决赌债的事，吴某在KTV喝酒之后，被告人原效东将酒后的吴某带至其居住的彩钢房内，后原效东等人便引诱吴某用牌九进行赌博。被告人原效东从中以记账的方式为其提供赌资，吴某又被迫给被告人原效东打下5万元和4.3万元两张欠条。二审审理查明的证据与原判一致。本院认为，上诉人（原审被告人）原效东以营利为目的，多次组织聚众赌博，其行为确已构成赌博罪。上诉人原效东刑满释放后五年内又故意犯罪，系累犯，应从重处罚。原判认定事实清楚，审判程序合法。上诉人原效东所提原判量刑重的上诉理由，原审法院审理时根据其犯罪事实在法定量刑幅度内定罪处罚并无不当，其上诉理由不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘泳江审 判 员  赵 耀代理审判员  胡正斌二〇一六年三月七日书 记 员  张 宇