河南省商丘市睢阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1403民初8573号原告：商丘华顺汽车销售有限公司。住所地：河南省商丘市睢阳区。法定代表人：郭奕，该公司经理。委托诉讼代理人：张雯卿，河南瀛宋律师事务所律师。被告：商丘市弘盛汽车销售服务有限公司。住所地：河南省商丘市梁园区。法定代表人：桑影利，系该公司经理。委托诉讼代理人：宁春勇，北京盈科（海口）律师事务所律师。被告：桑欣礼，男，1975年11月13日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。原告商丘华顺汽车销售有限公司（以下简称商丘华顺公司）与被告商丘市弘盛汽车销售服务有限公司（以下简称商丘弘盛公司）、桑欣礼合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告商丘华顺公司的委托诉讼代理人张雯卿，被告商丘弘盛公司的委托诉讼代理人宁春勇到庭参加了诉讼，被告桑欣礼经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告商丘华顺公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告商丘弘盛公司按照合同约定向原告支付2017年1月至2019年4月的合作净收益，共计1,870,000元本金及逾期利息（利息按照月息2分，自2017年1月至被告实际还款之日止）；2、判令被告桑欣礼按照合同约定，对上述款项的支付承担连带保证责任；3、诉讼费、保全费等费用由被告承担。案件审理过程中，原告商丘华顺公司变更诉讼请求为：1、请求法院依法判决原、被告在2017年1月至2019年4月合作期间，被告商丘弘盛公司向原告承担并支付的原告公司经营亏损金额暂定为1,200,000元；2、请求法院依法判决被告向原告交付合作期间原告公司的账目（包括原始记账凭证、移动硬盘等一切账目）；3、被告桑欣礼对上述款项的支付承担连带保证责任；4、本案所产生的诉讼费用均由被告承担。事实和理由：2016年7月7日，原告商丘华顺公司与被告商丘弘盛公司签订《合作协议书》，合作期限自2016年7月16日至2019年7月16日止。合同约定被告商丘弘盛公司管理原告公司期间，无论公司盈亏，被告商丘弘盛公司承诺每年最低向原告支付80万元人民币作为合作净收益，若不能正常支付，则按照月息2分向原告支付利息，被告桑欣礼作为担保人自愿为被告商丘弘盛公司承担连带担保责任，保证期限为合作期限届满六个月。合作期间，原告公司自2017年至今一直处于亏损状态，原告多次要求二被告按照合同约定，向其承担合作净收益的支付义务，但被告拒绝支付。变更诉讼请求申请书，理由为：1、原、被告于2017年1月至2019年4月合作经营原告公司的事实，且原告依据《合作协议书》的约定已投入相应资本。2、在上述合作期间，原告公司一直处于经营亏损的状态，被告均应向原告承担原告公司的经营亏损。3、原、被告合作终止后，被告始终持有原告公司的经营账目，包括账本原始记账凭证、移动硬盘、账目资料等，被告应当依法返还。为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告商丘弘盛公司辩称：原告诉请没有事实和法律依据，应当依法驳回。一、本案原、被告为联营关系，双方签订的合同中有关原告的保底收入条款无效。1、原、被告在2016年7月7日签订的《合作协议书》为联营协议。双方的合作方式为强强联合、共同发展。在该协议中5.1条甲方（即原告）的权利和义务中的第2、3、4款明确约定了原告在合作中拥有参与监管、监督、重大决策权等，原告的法定代表人郭奕和实际控制人郭斌分别在联营公司任会计和董事长，并且均在联营公司支取了工资。因此，原告实际参与经营和管理，是典型的联合经营方式，属于公司联营。2、原、被告在2016年7月7日签订的《合作协议书》的第四章：合作期限及利润分配约定中，特别约定条款无效。依据《最高人民法院关于审理联营纠纷案件若干问题的解答》第四条第一款之规定，应当确认无效。二、原告依据保底条款收取的固定利润，应当全部退还。联营企业在2017年初以来全部处于亏损状态，原告诉状自认。依据《最高人民法院关于审理联营纠纷案件若干问题的解答》第四条第一款之规定，原告依据保底条款收取被告共计530,085.7元及利息66,000元，应当如数退还，用于补偿联营的亏损。三、原告没有完全履行《合作协议书》，被告保留追究原告违约责任的权利。原告应当按照协议约定投入不低于2,000,000元的现金，但是后来该现金包含的二网保证金中的550,000元，均由被告直接退给了二网经销商。原告不能将该550,000元视为自己的资金。因此原告并没有完全履行协议义务，依法应当承担违约责任，被告保留诉权。四、原告应当承担联营期间企业亏损的主要责任，被告依法保留诉权。在2018年3月份，联营企业通过郑州银行办理授信额度延续年审过程中，因为原告的关联企业（商丘市恒锐汽车销售有限公司）失信。结果造成联营企业延续年审办理失败，联营企业在长达七个月内无法办理银行合作业务，结果连续七个月严重亏损，超正常亏损达600,000元左右，该超额亏损部分应当由原告承担。被告依法保留诉权。五、被告向原告转移了2,385,616元的资产，超过原告最初向被告移交的资产（1,450,000元），超出部分的资产应当进行平均分配。六、需对账后再交付。综上，原告的诉讼请求不符合事实，依法不应支持。被告桑欣礼的答辩理由同被告商丘弘盛公司。本院经审理认定事实如下：2016年7月7日，原告商丘华顺公司为甲方，被告商丘弘盛公司为乙方，被告桑欣礼为担保人，签订《合作协议书》一份。内容为：第一章：总则：1.1甲乙双方根据《中华人民共和国公司法》、《合同法》等相关法律法规的规定，根据平等互利的基本原则，经双方友好自愿充分协商，就甲方已成立的商丘华顺汽车销售有限公司（以下简称该公司）与乙方合作经营管理等相关事宜，为保护双方权益、促进合作业务正常有序良好开展，特订立本协议，以供共同遵守。第二章：该公司经营概况及合作范围：2.1甲方系依法成立并现处于正常运营状态中，该公司法定代表人郭奕，工商登记股东郭奕、刘玉莲，公司注册资金为500万元，该公司住所地（经营地）位于商丘市睢阳区南京路西段19号。公司经营范围为：汽车、汽车配件销售；二类汽车维修（大中型货车维修、小型车辆维修）；二手车经销；汽车租赁；汽车装饰用品批发、零售；电焊服务。2.2乙方系依法成立的公司并处于正常运营中，该公司法定代表人桑影利，工商登记股东桑影利、谢学杰；公司注册资金500万元，该公司住所地（经营地）位于平原路；公司经营范围为汽车关联业务。2.3乙方向甲方委派精英管理人员以先进经营管理模式及科学管理经验、方法等与甲方进行友好合作，全面负责该公司一切正常范围内常态性事务的管理与运营，为该公司创造更高的经营利润空间。2.4双方合作宗旨：强强联合、共同发展。第三章：合作之前各项事实确认与约定：3.1双方合作经营前甲方的固定资产以及移交给乙方的经营设施设备及现金流等甲方列举详细清单（包括展厅、办公室、维修车间设备、办公用品工具等）乙方确认后双方签字留存，以上所有资产所有权归属于甲方。3.2甲乙双方合作期限内：①因该公司经营、管理需要新增添的设施设备或出资等事项由双方共同购买添置或共同出资，所有权按照出资比例各占50%分配；②合作之前甲方赊销厂家的车辆经清点双方签字确认后移交给乙方，移交后销售的车款由乙方直接汇给生产厂家，甲方之前已销售而欠付的厂家车款仍有甲方负责归还，售后服务车仍留给乙方管理经营该公司期间正常使用，合作结束后计算当时价格给甲方；③合作前的售前试乘车辆和售后服务车辆按照市场二手车价格作价，作价金额作为甲方投入的流动金额。设施设备、办公用具等物需保证正常使用状态登记清点。2000元以下办公用具和电器设备损坏的有公司维修，维修不好有公司添置，合作结束后所有权归甲方，老化设备由双方出资添置；④甲方腾出部分空间，以作为增添钣金喷漆车间使用，增加厂房投资由甲方负责，相关设施设备的投资费用由甲乙双方承担，所有权按照出资比例50%分配。利益统一纳入年度分配；⑤配件经清点后双方签字留存清单，双方合作后与中华汽车无关联的汽车配件减少部分由乙方按协议价支付现金给甲方（三个月结算一次）；如合作期间乙方按照进价出售给甲方，甲方接受金额在原有中华汽车配件库存基础上不得超过十万元；⑥合作经营前甲方经营产生的借款、贷款、收二网保证金、精品欠款、配件款、续保押金、修车款欠付金、厂家车辆返利款、厂家三包索培金、员工工资等属于甲方经营产生的费用、债权、债务，均归甲方负责偿还或享有。3.3甲方之前经营中产生的运营总资产（金）约计有600万元左右，回笼资金需要一个过程，再回笼中甲方为乙方经营管理该公司期间留置各项资产为厂房设备办公用具、维修设备。甲方保证本店试驾车、售后用车、现金车、现金流、厂家保证金和二网保证金等资产（金）合计不低于200万元用于合作经营。在经营期间如需增加资金按甲乙双方各自50%比例增资，在经营宽裕时甲乙双方均书面同意后方可抽出；合作结束后甲方留置的厂房设备、办公用具、维修设备和200万元现金等物最终仍归属于甲方。甲方投入超出200万以上资金甲方逐次变现抽出，如公司暂时使用按月息1.5计息付给甲方，本资金甲方如有需要可适时连本带息抽出。第四章：合作期限及利润盈亏分配约定：4.1甲乙双方合作期限暂定为三年，即自2016年7月16日至2019年7月16日止，自本协议签订后5日内甲方将该公司经营管理工作全面交付给乙方负责，期满后经双方商议后可另行书面续签。4.2①双方合作经营期间，甲乙双方分配利润的时间节点为每年分配一次（于每年春节前15天），本协议签订后两周内乙方预先向甲方支付本年度收益10万元；②每年盈利在160万元以内的，甲方享有优先分配权，甲方先分得80万元利润后，剩余部分方能向乙方分配；③每年超出160万元的部分双方按照各自50%的比例分配；④特别约定：乙方管理经营公司期间无论该公司盈亏，乙方承诺每年最低向甲方支付80万元人民币作为合作净收益，与当年利润分配时间节点汇入甲方指定的账号；如每年结算日不能正常支付，每逾期一日按月息2分计算向甲方支付利息并承担违约责任；担保人桑欣礼自愿为乙方该项承诺承担连带担保责任，担保期限为本协议合作期限届满六个月。第五章：甲乙双方权利与义务：5.1甲方权利与义务：（一）依据本协议的约定获得分配的利润及分享其他利息。（二）委派人员配合合作期间该公司的业务及经营；参与监管该公司财务及公司印章的使用管理工作。（三）对该公司的重大事项行为进行监督，提出建议或质询；定期查询公司财务账簿，公司经营和财务状况信息有实时了解权利。（四）涉及该公司具有重大影响的决定、投资计划需经甲方书面认可。（五）配合乙方管理及经营的各项工作，为乙方经营管理该公司期间创造有利条件。5.2乙方权利与义务：（一）依据本协议的约定内容获得分配的利润和分享其他利益；按照金额及时间约定向甲方支付保低收益；不得单方解除合同。（二）委派具有丰富营销管理经验的职业经理人负责该公司的日常经营管理工作，不得滥用权利损害该公司利益。（三）尽量保留该公司合作前的各岗位的工作人员，一个月达不到考核标准要求，乙方有权更换；不得对外泄露该公司经营管理中的商业秘密；若合作期限届满且双方不再续约，委派的人员应逐次撤离并做好交接工作，确保甲方正常运营。（四）委派的职业经理人或其他工作人员不得对外从事或经营与该公司具有冲突性的业务，不得私自挪用该公司资金，或擅自将该公司资金拆借给其他机构或个人，总监可以兼职。（五）不经甲方委派人员书面签字认可，不得作出较大数额的财产处分或影响该公司经营重大决策的事项；不得以该公司资产为他人或公司债务提供担保。（六）委派的职业经理人及工作人员履行认真勤勉义务，制定合理的员工薪资标准、奖罚机制，享有对公司中高层及人员的聘任与解聘权。职业经理人行使权力要公平公正合理，甲方享有监督参与权。（八）乙方因自身原因导致合同不能继续履行的，或因汽车市场恶化应及时（提前30天）书面通知甲方，经甲方书面同意后方可继续履行协议，否则视为无故单方面解除合同，经营到当年结束时支付当年度甲方最低净收益。合作经营期间因经营事项的经营管理过失造成的后果由乙方全部承担，因客户过分要求非乙方过错的由双方承担。因甲方债务、土地纠纷、造成的损失有甲方承担。因不可抗拒因素无法合作经营的其利润计算时间为上次利润分配时间节点至当时时间节点。第六章：经营管理及分工：（一）甲方负责以下事项：6.1为乙方经营管理留置资金和资产共计200万元（双方制作清单，作为本协议的附件）。6.2合作期限内甲方厂房无租赁费，固定资产无折旧费（甲乙各持一份详细清单）。6.3甲方委派郭奕为该公司的财务主管，负责参与该公司的人、财、物的日常运营与管理，配合乙方管理公司日常工作。（二）乙方负责以下事项：6.5委派宁岗同志全面负责合作期间的日常经营与管理工作，根据工作需要更换。6.6负责组织、拟定和健全公司各项管理规章制度、工作发展疾患、推行岗位责任制，不断提高该公司管理及人员业务水平，为该公司经营创作价值。6.7上述人员如有职务、人员的重大调整，需取得甲方代表人的认可。（三）公司行政及财务的管理：6.8经营及行政方面：由乙方委派经理人作为总经理负责制的模式运营该公司，甲方具有监督权、建议权，确保该公司全面公平公正的运营，共同促使该公司长期持久发展。如甲方限制乙方管理自由，乙方有权以书面形式阐述理由终止合作。6.9财务方面：①财务部门成本核算按《会计法》即企业成本效益核算法进行核算。②公司财务分三级审批（即经办、审核、总经理签字）属谁签字谁负责的财务审批责任追究制③所有经营业务中的开支，均须列明事由由经办人签字，部门审核把关，审核无误后签字确认，逐步报总经理签字审批，总经理签字权限1,000元以下，1,000元以上公司指派人员签字。并由甲方签字后进行财务备案，财务部方可支付；业务报销采用每两周会签方式确认。6.10该工资公章的使用与管理：公章由甲方负责保管，经逐级签字并本案方可使用。6.11财务管理公开透明，甲乙双方可以对账目进行核算。合作期满，如双方能达成继续合作意愿。应提前三个月续签合作协议。如乙方或甲方有一方不同意再继续合作，应提前三个月告知对方。甲乙双方在期满后对该公司资产进行核对并划定资产产权归属，丢失由乙方承担，损坏由公司负责维修。合作经营期间未到的预返利归甲乙双方所有，如不再合作乙方应在返利到账后享受应收返利。第七章：违约责任及保证、争议解决方式：7.1甲乙方任何一方违反本协议约定，需向守约方承担违约金100万元，并承担因此给守约方造成的所有经济损失。7.2本协议未尽事项甲乙方本着有利于合作事业发展的原则予以友好协商解决，或另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。原、被告双方签订合作协议后，在履行过程中因公司盈亏发生纠纷，原告起诉来院。本院认为，原、被告签订合作协议后，在合作过程中因公司经营利润上的分配，亏损上的承担发生纠纷，双方应当进行公司清算及审计，但双方并没有进行清算及审计。经本院释明，原、被告双方均不同意对合作经营期间的账目进行清算及审计。在本案中，原告变更后的诉讼请求为请求法院依法判决原、被告在2017年1月至2019年4月合作期间，被告商丘弘盛公司向原告承担并支付原告公司经营亏损金额暂定为1,200,000元，该诉讼请求为不确定状态，属于诉讼请求不明确。综上，原告的诉讼请求缺乏充分的证据予以证明，本院不予支持，待证据充分后，可另行提起诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告商丘华顺汽车销售有限公司的诉讼请求。一审案件受理费15600元，由原告商丘华顺汽车销售有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  徐长社审 判 员  贾立法人民陪审员  时 杰二〇二〇年三月三十日书 记 员  王月圆