大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0204民初9216号原告：尹茵，女，1962年8月17日出生，汉族，住大连市中山区。委托诉讼代理人：王奇全，辽宁哲盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：滑东明，辽宁哲盛律师事务所律师。被告：肖笛，男，1973年8月7日出生，汉族，住大连市沙河口区。被告：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司，住所地大连市中山区长江路88号七一街11号，统一社会信用代码：91210200118462163T。负责人：蔺湘，总经理。委托诉讼代理人：田相蕾，女，系该公司职员，住吉林省长春市朝阳区。原告尹茵与被告肖笛、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司（以下简称人保大连分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告尹茵的委托诉讼代理人王奇全、被告肖笛、被告人保大连分公司的委托诉讼代理人田相蕾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。尹茵向本院提出诉讼请求：一、判令二被告共同支付误工费64000元（8000元×8个月）；二、本案诉讼费、鉴定费用由被告承担。事实与理由：原告与二被告交通事故损害纠纷一案，因在审理过程中，时间较长，对原告的合理休治期间以及误工费未向二被告主张。现特向法院提起诉讼，要求二被告承担原告的误工损失。肖笛辩称，合理合法的我赔偿，不合理合法的我坚决不赔偿。原告是退休人员，不应该存在误工费，不同意赔偿。人保大连分公司辩称，不同意原告请求。理由为：我方已与原告于2019年8月26日在贵院达成(2019)辽0204民初5392民事调解书，该调解书是在自愿基础上达成，各方就损失项目予以确认，并原告放弃其他诉讼请求，因此原告在无证据证明该协议存在违反法律规定情形下，该协议合法有效，因此原告再行主张，属于违反协议约定，且原告在第一次起诉时提供的民事起诉状中，诉讼请求一项列明了误工费等鉴定后再行提起即在第一次起诉时，原告曾经主张过误工费，其主动放弃属权益的处分，如再行主张，违背诚实信用原则，依据原告提供的住院病案记载原告的职业为离退休人员，因此原告主张误工费没有依据。经审理查明，2016年12月23日15时10分，肖笛驾驶车牌号为辽Ｂ×××××的小型客车，沿五一路北侧人行步道由东向西行驶至海尔专卖店门前路段时为确保安全，与沿此人行步道由西向东行走的行人尹茵发生碰撞，致尹茵受伤交通事故，并于2016年12月29日，大连市公安局交通警察支队沙河口区大队作出了《道路交通事故认定书》，认定肖笛负此事故的全部责任，当事人尹茵无事故责任。事故发生后，尹茵在大连医科大学附属第一医院住院治疗，住院期间为2016年12月23日至2017年1月6日出院。后于2018年11月6日，尹茵在大连医科大学附属第一医院住院治疗，并于2018年11月13日做了右胫腓骨骨折内固定取出手术，于2018年11月20日出院。2019年3月6日，尹茵将肖笛、中国人寿财产保险股份有限公司大连市分公司诉至本院，后于2019年3月11日尹茵申请撤回起诉。2019年3月15日，尹茵将肖笛、人保大连分公司诉至本院，后于2019年5月22日尹茵申请撤回起诉。2019年6月14日，尹茵将肖笛、人保大连分公司诉至本院，其请求为：被告赔偿原告医疗费21888.93元、营养费9000元、住院伙食费补助费2800元、护理费10800元、交通费500元。在诉讼中，尹茵申请了司法鉴定，并由大连科华司法鉴定中心出具鉴定意见书，其意见为:1.伤残等级不予评定。2.伤后90天内需1人陪护。3.伤后90天内需增加营养。4.针对本次损伤治疗用药属合理。5.无后续治疗费。后于2019年8月26日，本院作出（2019）辽0204民初5392号民事调解书，其调解协议为：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在交强险范围内赔偿原告尹茵护理费10800元、交通费500元、残疾辅助器具费130元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在商业险三者范围内赔偿原告尹茵医疗费18401.15元、住院伙食补助费2800元、营养费9000元；三、被告肖笛赔偿原告尹茵鉴定费2240元、复印费10元、日用品费215.5元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在商业险三者范围内给付被告肖笛医疗费44494元。上述具有给付内容的条款均于2019年9月26日前给付。2019年10月23日，尹茵将肖笛、人保大连分公司诉至本院，要求共同支付误工费暂定8000元（具体费用待鉴定后确定）。在诉讼中，尹茵申请司法鉴定，本院委托大连市中级人民法院司法技术处摇号由辽宁学苑司法鉴定中心进行鉴定。后于2020年1月15日，辽宁学苑司法鉴定中心出具了辽学鉴﹝2019﹞临鉴第705号司法鉴定意见书，其鉴定意见：被鉴定人尹茵本次损伤后休治时间为240日（含2次住院期间）。据此，尹茵申请增加诉讼请求，要求肖笛、中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司共同支付误工费64000元。另查，尹茵在事故发生时，其受大连连川餐饮有限公司雇佣，并由该公司提供2016年1月至11月工资表，载明尹茵工资为每月8000元。另，肖笛在中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司投了交强险、商业三者险。上述事实，有尹茵提供的起诉状、《道路交通事故认定书》、(2019)辽0204民初2315号、2561号民事裁定书、大连科华司法鉴定中心司法鉴定意见书、（2019）辽0204民初5392号民事调解书、辽宁学苑司法鉴定中心辽学鉴﹝2019﹞临鉴第705号司法鉴定意见书、工资表以及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，且经当庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，由于肖笛在保险期限内发生交通事故，致使尹茵受伤，对此公安机关出具的《道路交通事故认定书》，认定肖笛负此事故的全部责任，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，由肖笛投保的保险公司即人保大连分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在其商业险三者范围内予以赔偿，就此尹茵曾诉至本院，向肖笛、人保大连分公司主张医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费，后经本院调解下，由人保大连分公司给予理赔。现尹茵又将肖笛、人保大连分公司诉至本院，向其主张误工费64000元，并由大连连川餐饮有限公司提供工资表予以证明，而肖笛、人保大连分公司认为尹茵系退休人不予赔偿，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第二十条的规定，虽尹茵系退休人员，但受伤时受雇于大连连川餐饮有限公司，必然因误工减少收入，对此应予以赔偿，故对肖笛、人保大连分公司提出的主张，于法无据，本院不予采信。对于尹茵要求赔偿误工费64000元的请求，虽提供了2016年1月至11月工资表，予以证明其每月工资为8000元，但未能提供最近三年的平均收入状况，且也未提供实际减少收入的相关证据加以佐证，因而尹茵主张每月工资为8000元的证据不足，但参照按照受诉本院所在地上年度2018年的城镇居民人均可支配收入为43550元，以及依据辽宁学苑司法鉴定中心出具的“伤后休治时间为240日（含2次住院期间）”的司法鉴定意见书，因而尹茵的误工费为28636元（43550元÷365天×240天），依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，人保大连分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，故对尹茵的该项请求合理部分，本院予以支持。综上所述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第二十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告尹茵误工费28636元；二、被告肖笛于本判决生效之日起十日内给付原告尹茵鉴定费720元；三、驳回原告尹茵其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1400元（原告已预付），由原告负担884元，由被告肖笛负担516元，给付时间同上。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  范忠文人民陪审员  王 芳人民陪审员  李淑艳二〇二〇年四月八日书 记 员  柳 桢