河北省南宫市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀0581民初494号 原告（反诉被告）：南宫市温商房地产开发有限公司，住所地：河北省南宫市垂杨镇宋家都水村，组织机构代码：05815503-X。 法定代表人：吴传和，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李瑞华，河北德力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦飞，该公司员工。 被告（反诉原告）：陕西航宇建筑工程有限公司，住所地：西安市未央区玄武路116号，统一社会信用代码：916100006237583957。 法定代表人：谢双小，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张树亮，陕西秦鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张占良，该公司员工。 被告：陕西航宇建筑工程有限公司南宫分公司，住所地：河北省南宫市垂杨镇范家寨，组织机构代码证：30840221-7。 负责人：金旭东，该公司经理。 委托诉讼代理人：张树亮，陕西秦鼎律师事务所律师。 原告（反诉被告）南宫市温商房地产开发有限公司（以下简称温商公司）与被告（反诉原告）陕西航宇建筑工程有限公司（以下简称航宇公司）、被告陕西航宇建筑工程有限公司南宫分公司（以下简称航宇南宫分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月1日受理，依法适用普通程序。2016年5月26日，被告航宇公司申请延期审理。2016年7月29日，被告航宇公司提出级别管辖异议申请书。本院于2016年8月8日，作出（2016）冀0581民初494号民事裁定书，裁定驳回被告陕西航宇建筑工程有限公司对本案管辖权提出的异议。被告航宇公司对该裁定不服，向邢台市中级人民法院提起上诉。2016年10月25日，邢台市中级人民法院作出(2016)冀05民辖终211号民事裁定书，裁定维持原裁定。2016年11月18日，被告航宇公司提出鉴定申请。2017年4月10日，原被告双方对申请鉴定事项协商暂不委托，由双方对原鉴定报告进行核对。2017年5月17日，被告航宇公司委托安徽亚顺工程管理有限公司出具了审计报告。2017年6月20日至2017年7月27日，原被告双方在法院主持下对原鉴定报告进行重新核对。2017年7月31日，承办法官由李春广变更为焦勇智。2019年5月27日，被告航宇公司申请司法鉴定。被告航宇公司第一次开庭审理时提出反诉，本院依法合并审理。本院第一次公开开庭审理时，原告（反诉被告）温商公司的时任法定代表人王胜利及其委托诉讼代理人李瑞华、秦飞，被告（反诉原告）航宇公司及其委托诉讼代理人孙长安，被告航宇南宫分公司委托诉讼代理人孙长安到庭参加诉讼。第二次公开开庭审理时，原告（反诉被告）温商公司的委托诉讼代理人李瑞华，被告（反诉原告）航宇公司及其委托诉讼代理人张树亮、张占良，被告航宇南宫分公司的委托诉讼代理人张树亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）温商公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告陕西航宇建筑工程有限公司给付原告250万元履约保证金。2、判令被告金旭东立即复工。3、本案诉讼费由被告陕西航宇建筑工程有限公司、金旭东承担。2016年5月11日，原告温商公司提出撤销对被告金旭东的起诉并变更诉讼请求为：1、判决被告陕西航宇建筑工程有限公司向原告移交建筑工程施工文件材料及已建工程钢筋和混凝土的检测报告；2、赔偿原告经济损失969万元；3、诉讼费由被告陕西航宇建筑工程有限公司承担。2016年6月2日，原告申请追加被告航宇南宫分公司为被告。2016年7月8日，本院第一次公开开庭审理，原告当庭增加一项诉讼请求：判决解除原告与被告陕西航宇建筑工程有限公司签订的《建设工程施工协议》，解除原告与被告陕西航宇建筑工程有限公司南宫分公司签订的《工程承包协议》及《复工补充协议》。 事实与理由：2014年6月26日，原告与第一被告航宇公司签订《建设工程施工协议》第六条规定，被告航宇公司应给付原告350万元的履约保证金，被告航宇公司只交付了100万元，剩余的250万元经原告多次催要至今未能交付。2016年1月14日，原告与被告航宇公司的项目负责人金旭东签订补充协议规定：被告航宇公司、金旭东在收到原告的20万元复工款时，三日立即复工。2014年1月14日原告已经给付被告航宇公司、被告金旭东复工款20万元整，但至今被告航宇公司、被告金旭东未能履行协议义务。本案审理过程中，因被告航宇公司的分支机构航宇南宫分公司已在南宫市工商局办理工商登记，并且在业务往来中有的是以航宇南宫分公司的名义，故撤回对金旭东的起诉，申请追加航宇南宫分公司为被告。 2014年9月6日原告与被告航宇南宫分公司签订了工程承包协议、2016年1月14日签订了河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议，二被告没有履行签署的协议，在工程没有达到支付工程款节点的情况下，指使民工索要工资，围堵308国道，砸坏他人车辆，并于2014年12月6日停工至今。原告在与被告达成复工协议之后，原告按照约定支付76万元，被告仍未复工，给原告造成巨大损失。根据双方签订的建筑工程施工协议的有关条款，原告要求与被告解除合同，由被告移交有关工程文件材料，退出施工场地，赔偿原告经济损失969万元。请求法庭支持原告的诉讼请求。 被告（反诉原告）航宇公司、被告航宇南宫分公司未提交书面答辩状，当庭口头答辩称，根据本案原告的诉讼请求发生了根本的变化，因为原告又增加了新的诉讼请求，第一项是解除与航宇公司之间的建设工程施工合同，同时解除了与航宇南宫分公司之间的合同，致使本案的实际情况发生了根本的变化，在法律意义上来说是一种突然袭击的违法行为，据上，代理人在征求今天到庭的法定代表人谢双小的意见，现我们提出口头反诉请求。第二、本案原告的诉讼请求与事实严重不符，本案的诉讼请求是解除合同，而事实与理由原告向法庭陈述的是2014年6月26日原告与航宇公司签订的建设工程施工协议第6条规定的缴纳履约保证金350万元，因此从事实与理由来说仍是要我们交250万元保证金。因此，从原告的陈述来看与诉讼请求严重不符，对本案的情况的发生，我们无法再作答辩。因为以前是继续履行合同而今天原告的诉讼请求是解除合同，请法庭予以明示。 被告航宇公司第一次开庭审理时当庭提出反诉请求：1、解除与原告之间的建设施工合同；2、判令原告支付工程款约1700余万元；3、本案诉讼费由反诉被告承担。2016年7月18日，反诉人（本诉被告）航宇公司提交书面反诉状，反诉请求为：1、依法解除反诉人航宇公司与温商公司2014年6月26日签订的《工程建设施工合同》；2、被反诉人温商公司清偿工程款18853241.74及承担银行同期贷款利率1509879.40元（自2015年1月11日至判决给付之日的欠款利息）；3、被反诉人温商公司退还100万元履约保证金及承担银行同期贷款利率79166.66元（自2015年1月11日至判决给付之日的欠款利息）；4、判令被反诉人温商公司承担停工损失2054804.36元；5、由被反诉人承担诉讼费。第二次公开开庭审理时，被告（反诉原告）航宇公司第一项反诉请求增加为：1、依法解除反诉人航宇公司与温商公司2014年6月26日签订的《工程建设施工合同》及航宇南宫分公司与温商公司2015年6月28日签订的《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》及2016年1月14日签订的《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》；将第二项反诉请求变更为：2、被反诉人温商公司清偿工程款18853241.74及承担银行同期贷款利率的四倍计算利息（自2015年1月11日至判决给付之日的欠款利息）。 事实与理由：反诉人航宇公司与温商公司2014年6月26日签订《工程建设施工合同》，双方约定由航宇公司承建温商公司开发的南宫市金路羊剪绒国际产业园区一、二期工程。双方在合同中约定了工程承包范围、开竣工日期、工程结算及付款方式、履约保证金。航宇公司2014年8月6日向温商公司交付保证金100万元。合同生效后，航宇公司依约进入工地，该工程已按施工承包合同约定完成第一段施工任务及主体封顶，航宇公司完成工程量23468499.74元（含变更签证2451506.90元），按照合同约定温商公司应支付已完成工程造价的60%，即14839300元。截至目前，温商公司仅支付工程进度款4615258元，下欠工程款18853241.74元。航宇公司于2014年12月24日向温商公司报送了工程进度付款申请表，但温商公司一直拒不支付工程款，我公司被迫于2015年1月10日停工至今。工程停工后，航宇公司与温商公司于2015年6月28日签订《河北金路羊剪绒项目复工协议》，但温商公司并未按约定履行付款义务，再次构成违约。之后，由于原告法定代表人变更，2016年1月4日，温商公司变更后的法定代表人王胜利与航宇公司又签订《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》，但温商公司仍未按照合同约定履行支付工程款义务，造成航宇公司工程损失共六项合计2054804.36元。综上，反诉人航宇公司为维护自己的合法权益，特提起反诉。 原告（反诉被告）温商公司未提交书面答辩状，当庭口头答辩称，反诉人的反诉理由不符合事实，应依法驳回。1、反诉人违约在先，并擅自停工，反诉人要求退还100万履约保证金及要求温商公司承担停工损失2054804.36元的反诉理由不能成立。是反诉人首先违约，根据双方签订的建筑工程施工协议第六条，反诉人应在签订协议七日内将履约保证金350万元足额打入温商公司账户，而反诉人仅支付了100万元，显然是违约。反诉人未到结算节点，擅自停工，是其第二个违约，根据施工协议第五项工程结算和支付第三条，施工工程至主体结构验收合格后15日内付到完成工程量价款的60%，在没有主体结构验收合格的情况下，反诉人一方因工人闹事停工，这是反诉人的第二个违约。2014年12月6日，反诉人的工人停工闹事，砸坏了案外人李小虎的车，经公安机关调解，但反诉人一方没有复工。2016年1月14日，双方签订了尽快复工的补充协议，温商公司按照协议支付了76万元工程款，然而反诉人一方收到该款项后没有复工，反诉人的行为违反了补充协议第四条。因此，在本案中首先违约，多次违约的是反诉人，应依法驳回其反诉请求。2、对反诉人要求清偿工程款18853241.74元及承担银行利息没有事实根据，如果清偿工程款，也应该按照双方共同委托的河北艺纬格工程造价咨询公司出具的工程造价咨询报告书确认的14253301.08元的造价下浮25%进行决算工程款。 原告（反诉被告）温商公司为证明自己的主张，提供的证据有： 1、温商公司和航宇公司2014年6月26日签订的《建设工程施工协议》、2016年1月14日温商公司与航宇公司南宫市分公司签订的《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》各一份； 2、2016年4月14日温商公司和航宇公司双方委托河北艺纬格造价咨询有限公司出具的《造价咨询服务合同》以及河北艺纬格造价咨询有限公司出具的《工程造价咨询报告书》各一份； 3、温商公司与航宇公司双方在《造价咨询服务合同》后签订的协议，该协议的内容为双方均同意在审价的基础上下浮25%作为双方结算价格，承包方在2016年4月30日前退场，双方相互赔偿责任计算日期为2014年9月29日起至2016年4月30日止，等候法院判决； 4、温商公司支付本案工程的农民工工资及复工费用共计4685758元具体明细表一份； 5、河北省南宫市公安局垂杨派出所出具的协议书一份； 6、温商公司在2016年1月份根据复工补充协议于2016年1月14日、1月22日、1月30日分三次支付给航宇公司南宫分公司的76万元工程款的单据三张。 被告（反诉原告）航宇公司及被告航宇南宫分公司为证明自己的主张，提供的证据如下: 1、温商公司《造价咨询服务合同》的代理人秦飞出具的情况说明一份； 2、《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》一份； 3、经法院委托河北风华工程造价咨询有限公司于2019年12月10日出具的《河北风华鉴字2019335号工程造价鉴定意见书》一份； 4、2014年10月6日，工作联系单一份； 5、2014年12月24日主体封顶之后向温商公司提交的工程进度款申请表一份； 6、停工期间损失明细表一份共39页； 7、河北风华工程造价咨询有限公司的鉴定费用发票三张，共计26万元。 对被告（反诉原告）航宇公司申请对工程造价进行鉴定的问题，本院依法委托河北风华工程造价咨询有限公司对涉案工程进行了工程造价鉴定，鉴定机构于2019年12月10日向本院出具了河北风华鉴字【2019】335号《南宫市金路羊剪绒国际产业园区（已完工程）工程造价鉴定意见书》一份。鉴定意见为：在上述鉴定服务范围、原则条件下，南宫市温商房地产开发有限公司诉陕西航宇建筑工程有限公司、陕西航宇建筑工程有限公司南宫分公司建设工程施工合同纠纷一案中陕西航宇建筑工程有限公司施工的南宫市金路羊剪绒国际产业园区已完成工程造价鉴定金额为19805908元。鉴定费票据3张，鉴定费金额为：26万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告（反诉原告）航宇公司及被告航宇南宫分公司对原告（反诉被告）温商公司的证据质证意见为：对证据1真实性认可，但双方之后签订的复工补充协议及复工协议均约定复工协议之前的违约责任不予追究；对证据2、3的真实性不予认可，造价咨询服务合同中航宇公司的公章是先盖好之后邮寄给温商公司，温商公司公章下面的字是温商公司所写，航宇公司没有认可，且审计鉴定结果也应双方签字盖章后生效，咨询报告书也没有经过航宇公司认可，对航宇公司不发生法律效力。对证据4、5、6以最终的银行转账记录为准。 原告（反诉被告）温商公司对被告（反诉原告）航宇公司、被告航宇南宫分公司的证据质证意见为：对证据1真实性有异议，证人应该出庭作证，秦飞没有出庭，不能证实该情况说明系秦飞亲自书写；对证据2因为双方在此协议的基础上又签订了补充协议，应该以补充协议为依据；对证据3不认可，温商公司和航宇公司已经委托了河北艺纬格公司对本案的工程造价出具了工程咨询报告书，并且河北艺纬格公司的工程咨询报告书中报告的价格是14253301.08元，与河北风华工程造价咨询有限公司出具《河北风华鉴字2019335号工程造价鉴定意见书》中的鉴定价格差距太大；对证据4真实性和关联性均有异议；对证据5的真实性、关联性均有异议，该证据没有温商公司的公章，温商公司对该证据不予认可；对证据6不予认可，航宇公司于2015年1月11日正式撤场，已表明双方的施工协议及复工协议已经解除，因此航宇公司再要求温商公司承担自2015年1月至2016年6月份的停工费用没有事实根据和法律依据。航宇公司的撤场行为已表明其自行解除了与温商的施工协议，因此航宇公司要求温商公司承担的该六项损失，不应予以支持；对证据7对该证据真实性无异议，关联性有异议，与温商公司无关。 对河北风华工程造价咨询有限公司的鉴定意见原告（反诉被告）温商公司提出异议如下： 温商公司和航宇公司已经委托了河北艺纬格公司对本案的工程造价出具了工程咨询报告书，并且河北艺纬格公司的工程咨询报告书中报告的价格是14253301.08元，与河北风华工程造价咨询有限公司出具《河北风华鉴字2019335号工程造价鉴定意见书》中的鉴定价格差距太大。 对河北风华工程造价咨询有限公司的鉴定意见被告（反诉原告）航宇公司，被告航宇南宫分公司认可，无异议。 通过审查原告（反诉被告）温商公司、被告（反诉原告）航宇公司、被告航宇南宫分公司提交的证据和鉴定机构出具的鉴定意见书，经当事人举证、质证，结合当事人在本案审理过程中的陈述，对本案本院认定事实如下： 2014年6月26日，原告温商公司（发包方，甲方）与被告航宇公司（承包方，乙方）签订《建设工程施工协议》，合同约定：一、工程概况。1、工程名称：南宫市金路羊剪绒国际产业园区一、二期工程；2、工程地点：南宫市308国道边；3、工程面积：建筑面积约为8万㎡；4、工程造价：按合同约定计算，房建暂定价800元/㎡；5、承包范围及工程内容：（1）承包范围：施工图（除附录二）范围内的土建、安装、部分装饰及本施工区域内的厂区道排工程（以下简称本工程）。（2）具体分包的施工项目由甲方指定，分包事项如下：①弱电（电信、宽带、有线电视）、智能化系统、消防、进户门、外墙真石漆保温工程此部分由甲方直接发包给第三方施工；②所有分包事项安装工程的预埋部分由乙方完成，此费用进入结算。二、承包方式。包工包料。为了确保工程质量，部分主材品牌由甲方书面指定或确定。三、合同工期。1、经双方充分协商，第一施工段总工期为90个日历天，即2014年7月2日至2014年9月28日。第二个施工总工期为110个日历天。2014年9月28日至2015年1月20日（开工日期以开工令批准日期为准）。2、乙方在进场施工前需向甲方提供施工组织设计及总进度计划与各单体进度计划，并附加延误工期所采取的赶工措施。3、各单体的进度计划，必须确保在计划工期内完成。四、工程造价计算依据。1、本工程结算定额依据：土建采用《全国统一建筑工程基础定额安徽省综合估价表》（2000年），装饰采用《安徽省装饰工程综合估价表》（1999年）；安装采用《全国统一安装工程预算定额安徽省单位估价表》（2000年）安装定额常册，《2003年安徽省建设工程补充定额估价表》及《2000年安徽省建筑安装工程费用定额》。2、本工程按建筑工程三类工程执行，房建工程决算总造价下浮2%计算，道排工程决算总造价下浮4%计算（不计劳动保险）。3、材料价格按工程施工期间邢台市发布的《建筑材料价格信息》邢台市区的平均价值进行进入结算。4、人工工资调整执行安徽省政策文件调整，本合同签订后所有政策性调整均不调整。五、工程结算和支付。1、付款方式：通过银行支票或银行转账来实现，本工程每次工程款支付时，乙方必须开具正式建筑税务发票给甲方。工程量结算：土建、安装及部分装饰工程造价+设计变更+经济签证。3、付款方式（1）、房建工程：暂定价为800元/㎡、工程量按照整体工程量计算，施工段工程施工至主体结构验收合格后十五日内付至完成工程量价款的60%，竣工验收合格后十日内付至完成工程量总价款的80%，结算审核后两个月内付至审核价的95%，下余的5%作为保修金，质保期后无任何质量问题给予返还。乙方结算工程进度款时统一开具税务发票提交甲方财务。六、质量履约保证金及返还。本工程履约保证金为工程总造价的5%，计叁佰伍拾万元整。本协议签订后七日内履约保证金足额进入甲方账户，则本协议才能生效。本工程履约保证金无息返还，本合同范围内施工段工程施工至一半工程量经审核后十日内退还剩余20%，履约保证金不计利息。如因乙方未能及时支付农民工工资与材料供应等款项，或因安全事故造成的应急处理时间，造成后果，甲方无需征得乙方同意的前提下，有权动用此保证金处理此类问题，并在支付乙方工程款及返还质量及履约保证金时予以扣除，并对乙方处以每次贰万元的处罚。九、违约责任。8、工程施工过程中，由于乙方责任导致的劳务纠纷、拖欠材料款的情况责任及赔偿全部由乙方承担。10、（2）本合同提前终止后，甲乙双方因工程量、工程款结算发生分歧，验收合格的，乙方应向甲方提交已完成工程结算报告及完整的结算资料，甲方应在收到报告和完整资料后60天内审核完毕，双方签订结算协议。甲乙双方同意以委托的中介机构的审计结果，作为最终结算依据。停工时乙方应自行清场并承担因停工造成的全部损失，甲方可以派其他施工单位进场施工。13、如因甲方原因不能履行协议，应退还乙方质量履约保证金，并支付银行同期存款利息；如因乙方施工产生的重大质量事故或乙方原因造成停工影响履行协议，该项损失额甲方有权从乙方履约保证金中扣除。14、乙方负责施工期间以及工程交付甲方期间前的工地、工程现场安全，施工现场或施工过程涉及的人身、工程安全事故由乙方负责处理，并承担一切费用，如甲方可从乙方工程款直接扣除，剩余工程款不足抵扣的，甲方可向乙方行使追偿权，乙方应予全额承担。十、其他约定。8、关于支付农民工工资保障金的相关规定：乙方必须按政府相关规定交纳农民工工资保证金，如果甲方的相关手续不能按时完成，所造成的一切损失由乙方进行承担，并追究乙方由此造成的工期损失追加乙方相应的责任。本协议作为正式施工合同附件，其中内容如与正式施工合同由冲突时，以本补充协议为准。 2014年7月29日、2014年8月6日，原告温商公司分两次共收到被告航宇公司保证金100万元，并于2014年8月7日，原告温商公司出具工程保证金100万元收款收据。合同生效后，被告航宇公司依约进入工地施工。2014年10月6日，被告航宇南宫分公司出具工作联系单，提出关于南宫市和泰羊剪绒国际产业园4＃～17＃楼基础验收事宜（7＃、9＃楼加盖部分除外）。2014年12月11日，南宫市公安局垂杨派出所出具协议书一份，载明：2014年12月6日，垂杨镇垂杨村村民李小虎，男，身份证号1322011982××××××××，在308国道驾驶冀Ｅ×××××迈腾轿车路过宋都水道口时（因和泰羊剪绒国际产业园民工讨要工资，发生口角围堵308国道事件）被民工将汽车前挡风玻璃、司机侧边门被毁，车左后被踹坑，经与受害人李小虎与和泰羊剪绒国际产业园开发商协商，李小虎被毁坏汽车维修费用为贰万叁仟元整（23000元）。本协议为一次性解决，其他任何费用不再承担，双方签字生效，当面付款。温商公司支付了该笔23000元的费用。2014年12月24日，被告航宇南宫分公司提交工程进度款申请表，显示本次进度造价21016992.84元，本次申请付款14839300元，监理工程师侯兰申于2014年12月24日签字确认收到，温商公司总经理张明财于2014年12月30日签字收到并说明“已收到报公司审核”。2014年12月29日，被告航宇南宫分公司向原告温商公司出具《工程进度款拨付申请书》载明：我公司依据施工承包合同约定，已超额完成羊剪绒国际产业园第一期第一施工段任务，本着本工程能够正常进行，确保工人工资按时发放为原则，现特向贵单位申请给予拨付工程进度款，根据我方已完成工程量，你公司应支付我单位工程进度壹仟肆佰万元，请你单位给予及时支付，逾期支付所造成的一切后果及我单位由于垫资施工发生的财务费用和垫资款利息将由你公司承担，请贵公司本着履行双方签订的施工承包协议约定，向我单位进行履约。2015年1月10日，被告航宇公司停工，并于2015年1月11日，被告航宇公司正式撤场。 2015年6月28日，原告温商公司（甲方）与被告航宇南宫分公司（乙方）签订《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》，约定：1、双方关于第一期施工段面积问题经多次洽谈分析，因施工承包合同未约定清楚第一段施工面积，现双方达成一致，甲方认可乙方按施工承包合同约定完成第一段施工任务并不再因此纠纷而使工程不能顺利复工。2、甲方同意按照乙方2014年12月29日已上报工程量向乙方支付工程款，鉴于目前甲方资金紧张，暂向乙方支付部分工程款，经双方协商，根据施工现场目前状况最少需人民币贰佰万元方可启动复工。此款由双方共同解决，乙方必须做到专款专用。4、（1）乙方在收到甲方肆拾万元工程款需在7日内立即进行工程复工（不少于30人），如果一周内由于乙方原因使工程不能顺利开工，其责任均由乙方承担，如因甲方资金不能按时拨付造成的一切后果及乙方的其他损失均由甲方承担。5、甲方承诺：乙方将剩余主体结构全部完成时，如甲方不能向乙方及时支付工程款，所造成的经济损失全部由甲方承担，所欠工程款按同期银行贷款4倍利率记取赔偿给乙方，如长期拖欠，乙方有权收回全部垫资施工的工程（按市场价格下浮每平方米200元整）。乙方按时执行本协议复工施工至约定工程量时，甲方必须按时向乙方支付工程进度款，如果甲方不能及时向乙方支付工程进度款时，乙方有权再次停工筹款，甲方承担不能按时拨付工程进度款给乙方造成的各项经济损失，承担应付工程款总额的千分之二结算赔偿给乙方。11、本协议一式四份，甲方各执两份，双方代表签字盖章立即生效，本协议作为2014年6月26日双方签订的施工承包合同附件。与原合同一并生效并具有法律效力。该协议签订后，涉案工程并未复工。 2016年1月14日，原告温商公司（甲方）法定代表人变更为王胜利并与被告航宇南宫分公司（乙方）再次签订《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》约定：1、双方关于第一期施工段面积问题经多次洽谈分析，因施工承包合同中未约定清楚第一段施工面积，现双方达成一致，甲方认可景观带以南（1#-17#）楼为第一段施工任务并不再因此纠纷而使工程不能顺利复工。2、鉴于目前甲方资金紧张，暂向乙方支付部分工程款，乙方必须做到专款专用。4、（1）乙方在收到甲方贰拾万元工程款需在3日内立即进行工程复工（不少于20人），如果一周内由于乙方原因使工程不能顺利开工，其责任均由乙方承担，如因甲方资金三日内不能按时拨付造成的一切后果及乙方的其他损失均由甲方承担。9、本协议一式四份，甲方各执两份，双方代表签字盖章立即生效，本协议作为2014年6月26日双方签订的施工承包合同附件。与原合同一并生效并具有法律效力。注：2016年1月14日之前付施工单位人民币贰拾万元，甲方在春节前融资款不能到位，需在2016年1月25日前追付人民币伍拾万元，如出现工人闹事、讨薪等，后果由乙方全部承担。以上条款，双方必须履行。2016年1月14日，原告温商公司支付被告航宇南宫分公司20万元；2016年1月22日，原告温商公司支付给被告航宇南宫分公司50万元；2016年1月30日，原告温商公司支付给被告航宇南宫分公司6万元，被告航宇南宫分公司分别出具三张收据。但案涉工程仍未复工。 2016年4月14日，河北艺纬格工程造价咨询有限责任公司受原告温商公司委托出具《造价咨询服务合同》对南宫市金路羊剪绒国际产业园区一期工程项目鉴定，并出具咨询报告书。《造价咨询服务合同》委托人盖章处，原告代理人秦飞签字盖章，被告航宇公司代理人李海瑜签字盖章，但盖章处有一段文字载明：双方均同意在审核的基础上下浮25%作为双方结算价格，承包方在2016年4月30日前退场，双方相互赔偿责任计算日期为2014年9月29日起至2016年4月30日止，等候法院判决。应南宫市温商房地产开发有限公司南宫市金路羊剪绒有限公司要求，对陕西航宇建筑工程有限公司所施工的南宫市金路羊剪绒国际产业园（后更名为南宫市和泰羊剪绒国际产业园）一期已完成工程进行鉴定、审计，所产生的鉴定、审计费用均由南宫市温商房地产开发有限公司承担。审计、鉴定结果，由委托双方签字盖章后生效。2016年4月28日，河北艺纬格工程造价咨询有限责任公司出具冀艺咨字JS2016-003《工程造价咨询报告书南宫市金路羊剪绒国际产业园区一期工程》编制结果：经编制，南宫市金路羊剪绒国际产业园区一期工程工程造价金额为14253301.08元。（本造价包括临时设施费95226.64元，不包括塔吊基础及安拆费185428.02元。） 2016年5月4日，原告温商公司工作人员秦飞出具情况说明一份，上载明：关于航宇公司（陕西航宇建筑工程有限公司）与南宫市温商房地产开发有限公司与2016年4月14日双方关于南宫金路羊剪绒产业园一期已完工程结算审计委托河北艺纬格工程造价有限公司三方签订协议，该协议第二页右下角关于下浮百分之二十五结算价格及赔偿责任的三个问题属航宇公司先盖章邮寄后，温商房地产公司后加上补充的，未与航宇公司协商。此造价咨询只对工程进行结算审计。特此说明，说明人：秦飞，2016年5月4日。 2016年5月13日，原告温商公司向被告航宇公司发出《金路羊剪绒产业园有限公司南宫市温商房地产开发有限公司清场通知》：由于甲乙双方对于工程款项存在质疑与纠纷，现以通过审计，诉讼的法律途径进行解决，此程序已进入法院审理阶段，甲乙双方听从法院判决结果。现令陕西航宇建筑工程有限公司所有工作人员于三日内（2016年5月16日星期一）撤离现场，如不执行一切后果由陕西航宇建筑工程有限公司承担。根据被告（反诉原告）航宇公司庭审中的陈述及原告（反诉被告）温商公司的当庭认可，本院确定被告（反诉原告）航宇公司的撤场时间为2015年1月11日。 经被告（反诉原告）航宇公司申请，本院对涉案工程被（反诉原告）施工完成部分依法委托河北风华工程造价咨询有限公司进行了工程造价鉴定，2019年12月10日，河北风华工程造价咨询有限公司出具《南宫市金路羊剪绒国际产业园区（已完工程）工程造价鉴定意见书》河北风华鉴字[2019]335号，第三条鉴定意见为：在上述鉴定服务范围、原则条件下，南宫市温商房地产开发有限公司诉陕西航宇建筑工程有限公司、陕西航宇建筑工程有限公司南宫分公司建筑工程施工合同纠纷一案中陕西航宇建筑工程有限公司施工的南宫市金路羊剪绒国际产业园区已完成工程造价鉴定金额为19805908元。被告（反诉原告）航宇公司于2019年12月13日预付鉴定费用26万元。 另查明，原告（反诉被告）温商公司于2017年11月3日将公司法定代表人由王胜利变更为吴传和，被告航宇南宫分公司负责人由吴桂海变更为金旭东。 上述事实有当事人提交的证据、书面意见和鉴定机构出具的鉴定意见与庭前询问笔录、庭审笔录在卷佐证，经庭审质证核实，本院予以确认。 本院认为，原告（反诉被告）温商公司与被告（反诉原告）航宇公司、被告航宇南宫分公司签订的《建设工程施工协议》、《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》、《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》，均系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。 关于原告（反诉被告）温商公司、被告（反诉原告）航宇公司、被告航宇南宫分公司签订的《建设工程施工协议》、《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》、《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》是否应解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定；“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定，主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”该条款的适用以合同具备约定或者法定解除条件为前提，且当事人实施该法律条文所规定的解除合同通知行为。本案中，原告（反诉被告）温商公司作为发包方，应当依照合同的约定，向承包方支付工程的进度款，但是原告（反诉被告）温商公司对被告（反诉原告）航宇公司提交的已完成羊剪绒国际产业园第一期第一施工段工程进度款未予以确认，并一直未支付工程款。被告（反诉原告）航宇公司认为原告（反诉被告）温商公司的行为已经构成了合同的违约，遂被告（反诉原告）航宇公司于2015年1月11日自行撤场。原告（反诉被告）温商公司诉请解除上述三份合同，被告（反诉原告）航宇公司提出反诉请求解除上述三份合同，本院认为，原告（反诉被告）温商公司与被告（反诉原告）航宇公司均要求解除上述三份合同的主张，是合同双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的相关规定，本院予以确认。 关于被告（反诉原告）航宇公司是否应当赔偿原告（反诉被告）温商公司经济损失969万元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，原告（反诉被告）温商公司主张根据《建设工程施工协议》第九项规定及双方达成的相互赔偿责任计算日期为2014年9月29日至2016年4月30日止，第一期工程经济损失为（17栋楼*19个月*3万元每栋楼每个月）=969万元，被告（反诉原告）航宇公司辩称，原被告双方之后签订的复工补充协议及复工协议均约定复工协议之前的违约责任不予追究，且造价咨询服务合同中航宇公司的公章是先盖好之后邮寄给温商公司，温商公司公章下面的字是温商公司所写，航宇公司没有认可，且审计鉴定结果也应双方签字盖章后生效，咨询报告书也没有经过航宇公司认可，对航宇公司不发生法律效力，并提交原告代理人秦飞的情况说明一份加以证明。本院认为，原被告双方签订《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》及《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》中约定其与《建设工程施工协议》具有同样的法律效力，《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》及《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》均对之前的违约行为作出不予追究的约定，且原告温商公司工作人员秦飞承认温商公司公章下面的字是温商公司所写，航宇公司没有认可，且审计鉴定结果也应双方签字盖章后生效，咨询报告书也没有经过航宇公司认可，对航宇公司不发生法律效力。原告温商公司仅依据被告航宇公司不认可的赔偿协议主张被告航宇公司赔偿经济损失969万元的诉讼请求，其证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人即原告温商公司承担不利后果。因此，本院对原告温商公司要求被告航宇公司赔偿其经济损失969万元的诉讼请求，难以支持，原告温商公司待有其他证据之后，可另行主张。 关于原告温商公司是否应当清偿被告航宇公司工程款18853241.74元并承担银行同期贷款利率的四倍计算利息的问题。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定。”被告航宇公司依法委托本院将施工完成部分依法委托河北风华工程造价咨询有限公司进行了工程造价鉴定，鉴定被告航宇公司南宫市金路羊剪绒国际产业园区已完成工程造价鉴定金额为19805908元。被告航宇公司庭审中当庭变更了其反诉请求主张的工程款18853241.74元，主张原告温商公司已支付给航宇公司4615258元，下欠15190710元，并以此基数从2015年1月11日起按照人民银行同期贷款利率的四倍计算利息。原告温商公司辩称，应依据温商公司和航宇公司共同委托的河北艺纬格公司对本案的工程造价的认定价格14253301.08元，并以此为基数按照25%下浮所定的价格为准，减去温商公司支付本案工程的农民工工资及复工费用共计4685758元，为最终原被告双方的工程量结算价格。本院认为，因被告航宇公司不认可河北艺纬格公司对本案的工程造价的认定价格及此为基数按照25%下浮的协议，因此，本院认为应以河北风华工程造价咨询有限公司工程造价鉴定鉴定金额19805908元为准，关于被告航宇公司主张的原告温商公司已支付给航宇公司4615258元及原告温商公司主张的温商公司已支付本案工程的农民工工资及复工费用共计4685758元的各自主张，因原告温商公司提交的《和泰羊剪绒产业园农民工工资支付明细》为其单方制作，未有被告航宇公司的签字认可。因此，本院认定原告温商公司已支付航宇公司工程款为4615258元为宜，相差的（4685758元-4615258元）=70500元，待原告温商公司提供其他证据后，可另行主张。因此，原告温商公司应当支付被告航宇公司工程款为（19805908元-4615258元）=15190650元。被告航宇公司请求超出部分，本院不予支持。因此，本案的鉴定费26万元，应由原告（反诉被告）温商公司负担209490元，由被告（反诉原告）航宇公司负担50510元。 关于欠付工程款的利息，原告温商公司与被告航宇公司在《建设工程施工协议》没有欠付工程款支付利息的约定，在《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》、《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》约定乙方将剩余主体结构全部完成时，如甲方不能向乙方及时支付工程款，所造成的经济损失全部由甲方承担，所欠工程款按同期银行贷款四倍利率记取赔偿给乙方，但被告航宇公司并没有将剩余主体结构全部完成，因此被告航宇公司主张按约定的欠付工程款利息计算的主张，本院不予支持。因此，欠付工程款的利息应从原被告双方确定合同解除之日即判决确定支付工程款之日开始按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至给付之日止。 关于原告温商公司是否应当退还被告航宇公司履约保证金100万元及承担利息损失79166.66元的问题。原告温商公司当庭认可收到航宇公司100万元履约保证金，本院予以确认。根据《建设工程施工协议》第六条规定，履约保证金无息返还。履约保证金的性质是为了保证项目顺利完工，现原被告双方都同意解除该协议，所以再履行施工合同中的保证金已没有实际意义。因此，本院认为，原告温商公司应当返还被告航宇公司履约保证金100万元，但关于被告航宇公司主张温商公司就履约保证金承担利息损失79166.66元的主张，无事实与法律依据，本院不予支持。 关于原告温商公司是否应当赔偿被告航宇公司停工损失2054804.36元的问题。被告航宇公司于2015年1月11日以原告温商公司对其提交的已完成羊剪绒国际产业园第一期第一施工段工程进度款未予以确认，并一直未支付工程款为由自行撤场。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应责任。”原告温商公司与被告航宇公司的行为均有违反双方签订的《建设工程施工协议》的相关规定，因此，原告温商公司与被告航宇公司应当各自承担相应责任。此外，被告航宇公司提交停工期间租赁费统计表一份共六项主张其因停工受到的损失合计2054804.36元，损失期间为2015年1月至2016年7月，原告温商公司不予认可，被告航宇公司提供的相关证据难以形成完整的证据链条，根据谁主张谁举证的原则，被告（反诉原告）航宇公司应承担举证不能的相应后果，因此，对被告（反诉原告）航宇公司的该项诉求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，第一百二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款、第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）南宫市温商房地产开发有限公司与被告（反诉原告）陕西航宇建筑工程有限公司于2014年6月26日签订的《建设工程施工协议》、原告（反诉被告）南宫市温商房地产开发有限公司与被告陕西航宇建筑工程有限公司南宫分公司于2015年6月28日签订的《河北南宫金路羊剪绒项目复工协议》及于2016年1月14日签订的《河北南宫金路羊剪绒项目复工补充协议》。 二、原告(反诉被告)南宫市温商房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）陕西航宇建筑工程有限公司工程款15190650元及利息（以15190650元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从原被告双方确定合同解除之日即判决确定支付工程款之日开始计算至给付之日止）。 三、原告(反诉被告)南宫市温商房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）陕西航宇建筑工程有限公司履约保证金100万元。 四、驳回原告（反诉被告）南宫市温商房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回被告（反诉原告）陕西航宇建筑工程有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费79630元，由原告（反诉被告）南宫市温商房地产开发有限公司负担；反诉案件受理费79643元，由原告（反诉被告）南宫市温商房地产开发有限公司负担59472元，被告（反诉原告）陕西航宇建筑工程有限公司负担20171元。本案鉴定费260000元，由原告（反诉被告）南宫市温商房地产开发有限公司负担209490元，由被告（反诉原告）陕西航宇建筑工程有限公司负担50510元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审判长  焦勇智 审判员  王金耀 审判员  宋永真 二〇一九年十二月三十日 书记员  宋广霄