湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1103民初4944号原告：永州市冷水滩区和兴商贸店，住所地湖南省永州市冷水滩区凤凰园潇湘大道西侧19栋117号。经营者：李荣林，男，1979年11月10日出生，汉族，户籍地湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人：周专甲，湖南新星律师事务律师，代理权限为一般代理。被告：永州市冷水滩区蓝山水销售有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区春江路西侧105室（菱角山派出所对面）。法定代表人：文银芳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：唐晓文，湖南弘一（永州）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：蓝山创想世纪食品饮料有限公司，住所地湖南省蓝山县塔峰镇丽宏大道北侧、园区路南侧（裕云毛织厂内）。法定代表人：黄庆辉。原告永州市冷水滩区和兴商贸店与被告永州市冷水滩区蓝山水销售有限公司（以下简称冷水滩蓝山水销售公司）、蓝山创想世纪食品饮料有限公司（以下简称蓝山水销售公司）合同纠纷一案。本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永州市冷水滩区和兴商贸店的经营者李荣林及其委托诉讼代理人周专甲、被告冷水滩蓝山水销售公司的委托诉讼代理人唐晓文到庭参加诉讼，被告蓝山水销售公司经本院合法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告陈列品费用27600元（920件×30元/件），醉美草原红广告牌制作费2000元，小龙坎火锅店冰柜购置费4500元，履约保证金1000元，返还向原告借水（107件）3210元，共计38310元；2、两被告承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2018年6月12日签订“冷水滩区河西凤凰园销售蓝山水分销商合同”，合同期限为一年。合同签订后，原告即承担起河西凤凰园蓝山水分销任务。2019年1月31日，原告与被告冷水滩蓝山水销售公司的会计雷双桂进行了结算。根据结算，被告冷水滩蓝山水销售公司认可欠原告陈列品920件未报（10-11月陈列品600件未报，12月陈列品320件未报），每件30元，计27600元；小龙坎冰柜购置费4500元未报；醉美草原红广告制作费2000元未报；2019年3月27日，被告冷水滩蓝山水销售公司借原告107件蓝山水计3210元；履约保证金1000元；以上共计38310元。上述920件陈列品原告已购买，是按二被告要求给营销店铺的。2019年3月，被告违约与别人签订分销合同，现原告无法经营。但上述款项被告应予支付。原告多次催款，二被告相互推诿，拒不支付。原告为维护合法权益，特向本院起诉，请求判如所请。被告冷水滩蓝山水销售公司辩称，原告的诉请无事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉请，原告所列请求包括给奖励水及陈列的冰柜及广告费用未经被告冷水滩蓝山水销售公司许可，事后被告冷水滩蓝山水销售公司也没有认可，以上费用是原告与另一被告蓝山水销售公司的约定，应该由被告蓝山水销售公司根据与原告的约定支付；2、被告蓝山水销售公司因非法吸收公众存款被刑事立案，现处于侦查阶段，根据民事法及合同法相关规定，请求驳回原告对被告冷水滩蓝山水销售公司的诉请或驳回起诉。被告蓝山水销售公司未到庭参加诉讼，也未在答辩期内向本院提交书面答辩状。经审理查明：2018年6月12日，原告（乙方）与被告冷水滩蓝山水销售公司（甲方）签订《冷水滩区河西凤凰园销售蓝山水分销商合同》。约定：“……一、销售区域及销售渠道：甲方同意授权乙方于冷水滩区河西（凤凰园）渠道销售甲方产品系列……四、货款的结算：1．甲乙双方约定供货方式为款到发货，支付方式电汇、汇票、支票均可。乙方在签订订货单后，按照甲方价格表中的发票价格计算货款，先将货款汇入甲方指定的银行账户，甲方待乙方货款到账后开始办理产品的发运（公司账户详见附件）。2、甲方依照乙方的订货单及支付的货款，按实际发货数额开具增值税发票，甲方保证其发票真实合法。……第六章、履约保证金：一、乙方须交纳的履约保证金数额为0.1万元，履约保证金汇入甲方指定账户。二、甲方承担乙方履约保证金的利息。按甲方标准足额缴纳的，按银行同期贷款利息计算，未足额缴纳的，按银行同期存款利息计算。利息每年返还一次，如乙方因违反本购销合同约定被扣除履约保证金，甲方将不承担被扣除部分利息。三、乙方被扣除的履约保证金，其扣除情况由甲方书面通知乙方，乙方应在接到通知后7日内，将被扣除的保证金金额重新汇入甲方指定账户，以确保履约保证金足额，如逾期未足额汇入甲方指定账户，属乙方违约，甲方有权单方面解除本购销合同。四、在甲乙双方解除或终止本购销合同时，且在乙方没有违反本购销合同约定的情况下，甲方应在3个月内对乙方交纳的履约保证金及应收利息予以返还……第九章、销售奖励：甲方根据乙方的实际回款、考核结果出具乙方返利通知单，经乙方确认后即以货款的形式在下一考核周期返还至乙方账户，但奖励必须在乙方按无窜货情况下执行。返利标准如下：1、月度返利：按月度实际回款金额的1%进行返点；2、季度返利：按季度实际回款金额的1.5%进行返点；3、年度返点：按年度实际回款金额2%进行返点；4、返利说明：（1）阅读返利无条件进行；（2）乙方在季度目标销量完成80%以下（不含80%），返利取消；季度目标销量完成80%及以上，返利比例为1.5%。（3）乙方年度目标销量完成80%以下（不含80%），返利取消；年度目标销量完成80%-100%（含80%，不含100%），返利比例为1%；年度目标销量完成100%及以上，返利比例为2%……第十章、其它约定：……二、甲乙双方均需建立规范的会计账簿，甲乙双方业务和财务人员将定期或不定期的往来账目进行核对，并在甲乙双方的对账单上签章认可。三、……甲方所有经销人员超过本购销合同约定的行为或达成的协议，除甲方书面特别授权委托外，都属于个人行为，甲方不予认可且不承担任何法律和经济责任。四、由购销关系而产生的保证、抵押、质押、留置和定金协议等的签订，出甲乙双方法定代表人亲自签订的以外，其它都必须有书面特别授权委托，达成的协议还应有甲乙双方授权代表人的签字和甲乙双方的盖章。五、甲乙双方互不代垫任何费用（包括运费、备用金、仓储费、房租等），对于一方为另一方代垫的任何费用，由代垫方自行承担。对于确实需要乙方为甲方代垫的广告费、促销费用、由甲乙双方另行约定。六、甲方所有经销人员都无权代表甲方向乙方收取现金（包括收取现金结算货款），也无权代表甲方向乙方借款、赊账，对由此造成任何损失的，甲方不承担任何责任……第十二章、合同的生效、变更、解除及管辖：1、本购销合同经甲乙双方签字盖章后并在甲方收到乙方交纳的履约保证金后生效。2、本合同的有效期由二零一八年六月十二日至二零一九年六月十二日止，本合同一年一签，经甲乙双方协商一致，可续签本购销合同……”。合同签订后，原告向被告冷水滩蓝山水销售公司交纳履约保证金1000元。2018年9月18日，原告与雷双桂（被告冷水滩蓝山水销售公司会计）对2018年7月、8月的款项进行了结算。2019年1月31日，原告与雷双桂对2018年9月至12月底的款项进行结算，内容为：“欠李荣林：10—11月陈列520ml/600件（未报）；12月陈列520ml/320件（未报）；小龙坎4500元（冰柜费）（未报）；醉美草原红2000元（广告费）（未报）；以上未结；……”。2019年3月，双方解除《冷水滩区河西凤凰园销售蓝山水分销商合同》。截止起诉之日，被告冷水滩蓝山水销售公司下欠原告陈列品费用27600元（920件×30元/件）、小龙坎冰柜费4500元、醉美草原红广告费2000元，共计34100元未予支付。以上事实有《冷水滩区河西凤凰园销售蓝山水分销商合同》、2018年9月18日的结算单、2019年1月31日的结算单以及原告与被告当庭陈述佐证，本院予以确认。本院认为，一、原告与被告签订的《冷水滩区河西凤凰园销售蓝山水分销商合同》系双方真实意思表达，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行全部义务。原告履行了全部义务。被告冷水滩蓝山水销售公司与原告结算后，下欠原告款项34100元未予支付。故对原告要求被告冷水滩蓝山水销售公司支付34100元，本院予以支持。二、根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条关于行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效的规定，由于雷双桂与原告进行结算的其他款项，被告冷水滩蓝山水销售公司已与原告结清，故原告有理由相信雷双桂具有被告冷水滩蓝山水销售公司的代理权，雷双桂与原告进行结算的行为构成表见代理。故对被告辩称被告冷水滩蓝山水销售公司会计雷双桂与原告所做的结算对被告冷水滩蓝山水销售公司没有约束力，本院不予支持。三、由于唐小波非被告冷水滩蓝山水销售公司员工，其未以被告冷水滩蓝山水销售公司代理人名义向原告出具借条。唐小波以个人名义单独出具的借条与被告冷水滩蓝山水销售公司无关。故对原告主张的唐小波于2019年3月27日出具借条的107件蓝山水货款3210元，要求被告冷水滩蓝山水销售公司支付，本院不予支持。四、合同约定，原告向被告冷水滩蓝山水销售公司交纳履约保证金1000元，根据《中华人民共和国担保法》第二条“本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金”的规定，均为非法定担保形式，可视为行业存在的担保方式。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条规定精神及行业保证金惯例，可知，保证金属于给付方所有。收受保证金一方违约，应返还保证金，给付保证金一方违约，无权要求返还保证金。本案双方解除合同时，未就保证金1000元如何处理进行约定。被告冷水滩蓝山水销售公司失去继续占有原告保证金的理由，故被告冷水滩蓝山水销售公司应返还原告履约保证金1000元。五、被告蓝山水销售公司未在《冷水滩区河西凤凰园销售蓝山水分销商合同》签字、盖章，并非合同当事人。根据合同相对性原则，对原告要求被告蓝山水销售公司承担连带责任，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百二十一条，《中华人民共和国担保法》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告永州市冷水滩区蓝山水销售有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告永州市冷水滩区和兴商贸店（经营者李荣林）34100元并返还履约保证金1000元；二、驳回原告永州市冷水滩区和兴商贸店其他诉讼请求；三、驳回原告永州市冷水滩区和兴商贸店对被告蓝山创想世纪食品饮料有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费758元，减半收取379元，由被告永州市冷水滩区蓝山水销售有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员  黄寿成二〇一九年十二月十六日法官 助理  宁俊杰代理书记员  刘军语