安徽省淮北市烈山区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0604民初906号原告：淮北龙旺实业有限公司，住所地安徽省淮北市烈山区吴山口村。法定代表人：高清华，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋军，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡峰，安徽亚星律师事务所律师。被告：安徽省和信建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市肥东县新城开发区金阳路。法定代表人：郭川，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王金童，安徽华人律师事务所律师。被告：刘建军，男，1967年8月6日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。委托诉讼代理人：朱安君，淮北市辰光法律服务所法律工作者。被告：淮北静安置业有限责任公司，住所地安徽省淮北市烈山区人民政府2号楼三楼烈山区建设局。法定代表人：孙安，该公司总经理。委托诉讼代理人：凌含辉，安徽亚星律师事务所律师。原告淮北龙旺实业有限公司与被告安徽省和信建筑工程有限公司(以下简称和信建筑公司)、刘建军、淮北静安置业有限责任公司(以下简称静安置业公司)买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月15日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月25日公开开庭审理了本案。因本案须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结，本案于2016年10月25日裁定中止诉讼。2017年10月20日本案恢复诉讼。本院于2017年11月3日再次公开开庭审理了本案，原告淮北龙旺实业有限公司的委托诉讼代理人宋军、胡峰，被告和信建筑公司的委托诉讼代理人王金童、刘建军的委托诉讼代理人朱安君、静安置业公司的委托诉讼代理人凌含辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决和信建筑公司、刘建军连带给付原告商品混凝土款223万元，并支付违约金100万元；2.判决静安置业公司承担连带保证责任；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：刘建军挂靠和信建筑公司承建静安置业公司开发的淮北静安·观澜郡二期项目工程。因工程需要使用商品混凝土，2014年3月10日，原告与刘建军签订了《商品混凝土购销合同》，合同约定：工程名称为淮北静安·观澜郡二期项目；工程地址为淮北市烈山区水上公园南侧；工程产生纠纷由项目所在地法院裁决。合同还约定了付款时间以及和信建筑公司的代扣义务，和信建筑公司也在该合同上加盖公章。2015年6月16日刘建军出具欠条，承认欠原告商品混凝土款473万元。2015年7月9日，原、被告四方签订《协议》约定：确认刘建军欠商品混凝土款473万元，于2015年9月10日支付200万元，余款273万元在2015年12月31日一次性付清。静安置业公司对该款承担担保责任，和信建筑公司在该协议上加盖公章，与刘建军共同确认债权、债务数额。协议还约定：违约一次支付50万元违约金，违约两次支付100万元违约金。合同签订后和信建筑公司于2015年9月10日支付欠款100万元，2015年9月11日支付欠款100万元，静安置业公司于2016年2月5日支付欠款50万元，尚欠商品混凝土款223万元。综上所述，被告未按照协议约定按期足额支付货款已经构成违约，为维护原告合法权益，故依法起诉。和信建筑公司辩称，1.和信建筑公司不是合同当事方，并非本案适格被告。2015年7月9日签订的《协议》第八条明确约定，协议签订后原《商品混凝土购销合同》自动解除，表明该协议是原告与刘建军对原购销合同内容的重新约定，效力应当高于原购销合同。该协议已经明确欠款主体为刘建军，和信建筑公司淮北分公司只是作为见证方在协议中盖章确认，并无相关承担责任的条款，故和信建筑公司不应当承担任何付款责任，真正的付款义务主体应当是刘建军。2.合同具有相对性，本案为买卖合同纠纷，出售方为原告，购买方为刘建军，原告针对和信建筑公司的诉讼请求没有事实和法律依据，同时诉请不明确，要求法院予以驳回。3.因原告恶意围堵施工现场造成的损失，和信建筑公司对此保留索赔的权利。刘建军辩称，1.对原告起诉状中所述事实部分无异议。2.和信建筑公司的工程款已经从刘建军的款项中扣除，扣除部分没有给原告，违约方应当为和信建筑公司，故涉案欠款及违约金应由和信建筑公司、静安置业公司共同承担，刘建军不承担付款责任。静安置业公司辩称，1.原告诉讼请求缺乏事实和法律依据，原告提供的《商品混凝土购销合同》只能证明原告和刘建军于2014年3月10日签订了一份买卖合同，不能证明合同的具体履行情况。2.根据原告提供的《协议》第七条，静安置业公司是被迫签订该协议，2015年春节期间至《协议》签订之日，原告长期派车辆封堵施工现场，作为涉案工程开发商，静安置业公司面临按期交房义务，当时原告的行为造成了工期延误，如静安置业公司不签订协议将损失巨大，根据担保法相关规定，主合同债权人采取欺诈胁迫等手段使保证人在违背真实意思的情况下提供担保，保证人不承担担保责任，故静安置业公司不应当承担担保责任。同时，连带保证责任的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期间届满之日起6个月，本案中即使不违背静安置业公司真实意愿，但因保证人与债权人未约定保证期间，保证期间应为6个月，现保证期间已过，静安置业公司仍然不承担保证责任。3.涉案款项欠款人是刘建军，静安置业公司只是为刘建军提供担保，和信建筑公司已经从应付给刘建军的款项中扣除了涉案款项，所以刘建军已向原告履行付款义务，本案的欠款主体应当是和信建筑公司，静安置业公司对此不承担担保责任。4.静安置业公司担保的范围仅是欠款本身，不包含违约金，且《协议》约定的违约金过高，违约金不应当超过造成损失的百分之三十，超过部分不应当得到支持。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人提供的证据，本院均予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月10日，刘建军作为甲方、原告作为乙方、和信建筑公司淮北分公司作为代扣义务方（丙方）共同签订《商品混凝土购销合同》，合同约定工程名称为淮北静安·观澜郡二期项目；工程地址为淮北市烈山区水上公园南侧；还约定合同货款由甲方直接支付给乙方，当甲方不按合同约定支付货款时，丙方从甲方的工程款中直接代扣后支付给乙方，丙方的代扣义务仅限于合同货款，违约金由甲乙双方直接结算，不在丙方的代扣义务内。原告、刘建军、和信建筑公司在该合同上签字加盖公章。2015年6月16日，刘建军向原告出具欠条一份，载明欠原告商品混凝土款473万元，和信建筑公司淮北分公司在欠条中签字盖章确认。2015年7月9日，原、被告四方共同签订《协议》一份，约定：该混凝土款的实际欠款人是刘建军，其余三方对此无异议；和信建筑公司淮北分公司同意对刘建军出具给原告的欠条进行盖章确认，以便原告不担心欠条的付款风险；欠款的支付时间约定为2015年9月10日支付原告混凝土款200万元，余款273万元在2015年12月31日一次性支付；如果任何一期没有按照约定支付，则刘建军承担违约责任，违约金额为违约一次承担50万元违约金，二次付款违约则承担100万元违约金；静安置业公司仅对欠款的付款承担担保责任；本协议签订后，原告与刘建军均同意2014年3月10日双方签订的《商品混凝土购销合同》自动解除。和信建筑公司淮北分公司于2015年9月10日、9月11日以银行转账的形式分别向原告支付100万元；静安置业公司于2016年2月5日以银行转账的形式向原告支付50万元。本院认为，债务应当清偿。原告提供了刘建军出具的欠条，欠条上载明的欠款金额为473万元，扣除已经支付的250万元，本院对拖欠原告223万元商品混凝土款的事实予以认定。对于该款由谁偿还，依据当事人签订的《协议》，可以认定实际欠款人是刘建军，静安置业公司对欠款承担担保责任；《协议》未约定保证方式，故静安置业公司应当按照连带责任保证承担担保责任。和信建筑公司淮北分公司参与签订《商品混凝土购销合同》，仅约定了代扣义务，原告在诉讼中要求和信建筑公司承担连带清偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。对于庭审中静安置业公司主张其担保期限已经届满及违约金过高，按照《协议》约定，涉案商品混凝土款的最后支付期限为2015年12月31日，原告于2016年6月15日提起诉讼，并未超过6个月的保证期间，故静安置业公司仍须承担担保责任。同时，被告逾期支付商品混凝土款至今，所约定的违约金未超过按照年利率24%计算的结果，故本院对违约金予以支持，并按照《协议》应当由刘建军承担违约责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告刘建军于本判决生效之日起十五日内给付原告淮北龙旺实业有限公司商品混凝土款223万元并支付违约金100万元；二、被告淮北静安置业有限责任公司对本判决第一项确定的商品混凝土款223万元承担连带清偿责任；三、驳回原告淮北龙旺实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32640元，由原告淮北龙旺实业有限公司负担2648元，被告刘建军、淮北静安置业有限责任公司负担29992元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  韩秀华代理审判员  王 强人民陪审员  苟存胜二〇一七年十一月二十七日书 记 员  王 阳书 记 员  费蕊馨附相关法律条文：一、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。二、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。三、《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。