宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0303民初488号 原告：宝鸡永固混凝土有限责任公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区新宝路**，统一社会信用代码916103027799011786。 法定代表人：陈海燕，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马江江，系公司员工。 委托诉讼代理人：李锁祥，陕西国文律师事务所律师。 被告：陕西精华建筑工程有限公司，，住所地陕西省西安市未央区凤城十二路首创富北高银********统一社会信用代码91610000766308666D。 法定代表人：武鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：冯树义，陕西炎城律师事务所律师。 原告宝鸡永固混凝土有限责任公司（以下简称宝鸡永固公司）与被告陕西精华建筑工程有限公司（以下简称陕西精华建司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，于2018年9月27日作出（2018）陕0303民初2560号民事判决，被告不服上诉，宝鸡市中级人民法院审理后，于2018年12月14日作出（2018）陕03民终1503号民事裁定，认为原判认定事实不清，裁定撤销本院（2018）陕0303民初2560号民事判决，发回重审。本院重审后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠的货款599137.50元及逾期付款违约金至款项付清为止；2、案件诉讼费、保全费、保费由被告承担。事实与理由：2010年11月27日，被告因施工建设的需要，与原告在平等、自愿的基础上签订了《商品砼销售合同》，约定由原告为被告施工建设的“东岭新时代居住区24#、25#”等工程供应预拌混凝土；双方约定了商品混凝土的强度等级、价格、质量要求、供货方式、结算和付款方式、双方职责及违约责任等内容。合同生效后，原告即按照合同的约定及时供应了预拌混凝土，被告经现场验收并已全部使用。后经核对，原告共计供应的商品混凝土价值为713137.50元，被告陆续支付货款共计114000元，至今拖欠599137.50元货款未付。 原告为支持诉讼，向本院提交以下证据： 1、2010年11月27日原、被告签订《商砼销售合同》。用以证明原、被告双方存在商品混凝土买卖合同关系的事实，被告违反约定，至今拖欠原告货款未付，应立即支付货款及违约金。 2、砼方量统计表5张、确认单1张，用以证明被告拖欠原告货款599137.50元。 3、证人张红卫证人证言，用以证明确认单及统计表内的蒲陇宝、王栓祥等签字人员精华建司工作人员。 4、证人马江江、梁宏兵、张亚玲证言3份，用以证明原告多次向被告催要货款的事实。 被告辩称，1、本案已过诉讼时效。2010年10月27日原、被告签订《商砼销售合同》，合同第九条约定：“最后一次砼浇筑完，若甲方多供应的水泥乙方必须将多余的水泥款退还甲方，甲方若供应水泥不足时，甲方必须补齐”。原告起诉材料中所附的最后一份砼量结算确认单中，显示其最后一次供应商砼时间为2015年1月，故关于此合同涉及的所有欠款应于该月结清。2017年10月1日施行的《中华人民共和国民法总则》第188条规定，诉讼时效期间为三年。故本案原告应于2018年1月底前就被告欠款事宜向法院提起诉讼，否则丧失胜诉权。2、欠款事实不清、证据不足。2010年11月27日原、被告签订《商砼销售合同》只是对于被告承建的东岭24号、25号楼商砼供应事宜，与代家湾旧城改造项目没有关系。原告提供的与被告签订《商砼销售合同》只是对C35商砼、C40商砼价格进行了约定，均为305元/立方米。而原告所述材料中所提供的砼放量统计表所涉及的C15、C20、C25、C30等品类的商砼价格在合同中没有做任何约定，故这四个品类的商砼款没有计算依据。原告所述材料中提供的结算确认书无被告盖章，按照合同约定不能作为结算依据；而原告也未提供被告签字的发货单，故其主张欠款的证据不足。原告2014年11月6日委托梁红兵、张靖来被告处索要欠款的委托书中显示截至当时，本案被告只欠原告4972元。根据以上事实，请求驳回原告的诉讼请求。 被告为支持其答辩意见，向本院提交以下证据： 2014年11月6日委托书一张，用以证明晁栓绪的三项工程（精华建司、秦龙建司、零星工程）共欠原告货款4972.55元。 原告向本院提交的证据1、《商砼销售合同》，被告对其的真实性无异议，本院予以认可。证据2，原告提交的2013年1月4日、7月19日、2014年1月2日的砼方量统计表，被告认为其统计表未加盖被告单位的公章，对其真实性不予认可。本案在审理中，原、被告对24号楼欠款数额达成一致意见，均认可是568342.50元，该三张砼方量统计表的欠款数额相加为568342.50元，因此，对上述证据的真实性本院予以确认。对于原告提交的2013年1月22日、2014年8月15日《砼方量统计表》及2015年1月29日的确认单被告认为是代家湾旧城改造项目与本案无关，原告在质证时亦认可与本案无关，本院对上述证据本案不予确认。证据3、证人张红卫证人证言，被告对张红卫是否是东岭新时代7号楼工程的技术负责人的身份持有异议。本院认为，东岭新时代7号楼工程系陕西秦龙建筑工程有限责任公司三分司单位工程，被告不认可证人张红卫是该分公司聘用人员，但未提供相应证据予以证实，本院对其证人证言真实性予以采信。4、马江江、梁宏兵、张亚玲证人证言，被告认为证人马江江、梁宏兵、张亚玲系原告单位职员，与其有利害关系，对其证人证言不予认可。本院认为被告理由成立，对该组证据本院不予采信。 对于被告提交的证据：2014年11月6日的委托书，原告对其真实性无异议，但认为该委托书中欠款数额4972.55元，是原告与晁栓绪的其他工程欠款，与本案无关。本院对该证据的真实性予以认可。 通过对证据的分析、认定及原、被告的当庭陈述，本院认定以下法律事实： 2010年11月27日，原告宝鸡永固混凝土有限责任公司（乙方）与被告陕西精华建筑工程有限公司宝鸡分公司东岭工程处（甲方）签订《商品砼销售合同》，合同约定：“一、工程名称：东岭新时代居住区24#、25#楼。二、工程地点：东岭路。四、工程内容：4.1包工、包料；4.2混凝土预拌、运输、卸至甲方指定位置。五、预拌混凝土强度等级和价格（元/立方米),分包内容：C35商砼、C40商砼，分包方式：包工包料运送到施工现场，单价为305元/立方米，合价（不含税）。备注：1、工程使用水泥为冀东水泥P.042.5R；2、汽车泵每方泵送费按28元计（不含税）。九、结算和付款方式：9.1结算方式：以乙方送到甲方并由甲方签收的发货单据作为结算的依据；9.2付款方式：甲方向乙方供应冀东水泥P.042.5R，单价345/吨；每次砼浇筑前，甲方必须先将此次浇筑的砼款及泵送费全部折算成水泥供应到乙方场内。最后一次砼浇筑完，若甲方多供应的水泥乙方必须将多余的水泥款退还甲方，甲方若供应的水泥不足时，甲方必须负责补齐。十三、违约责任：合同签订后，若一方违约，向另一方支付合同总工程款的15%作为违约金。十四、本合同如发生结算争议，甲方加盖公章的结算书或者甲方签收的发货单据作为本工程的最终付款依据。十九、甲方应及时支付混凝土货款，如特殊情况未能及时支付按每天2‰计息。”合同签订后，原告按照合同约定向被告供应了预伴混凝土，被告经现场验收并已全部使用。庭审中，经原、被告对账结算，被告尚欠原告东岭新时代24#楼的预拌混凝土款568342.50元，至今未付。 另查，原告当庭表示本案所诉货款仅限东岭新时代居住区24#楼的款项（即568342.50元），对代家湾旧楼改造工程的货款本案不再主张。 本院认为，原、被告签订的《商品砼销售合同》是双方真实意思表示，且不违反法律的规定，应确认为有效合同。原、被告双方应当按照合同的约定，全面履行义务。原告按照合同的约定向被告供应了预拌混凝土，被告未按合同约定支付货款，应当承担违约的民事责任。原告请求被告支付货款568342.50元及违约金的请求，本院予以支持。关于违约金，本案合同的第十三条、十九条都做了规定，属于重复性条款，原告在庭审中主张是按第十九条的约定每天2‰计息支付逾期违约金，明显不符合法律的规定，原告要求的违约金，应分段计算，即2019年8月20日前按中国人民银行同期贷款利息的2倍，2019年8月20日后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2倍计算较为妥当。原告请求被告承担诉讼保全保险费2400元的诉请，系原告为实现债权所支付费用，符合法律规定，本院予以支持。关于诉讼时效的问题，本案被告在原一审中未提出超过诉讼时效，而是针对原告主张的债权进行了上诉，由此可以看出，被告对原告超过诉讼时效的起诉是认可的，被告在原一审期间不提出诉讼时效的抗辩，应视为对诉讼时效利益的放弃、对原债权债务关系的承认。对该案被二审法院发还重审后，被告提出超过诉讼时效问题，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、被告陕西精华建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向原告宝鸡永固混凝土有限责任公司支付货款568342.50元及违约金（违约金以568342.50元为基数，自2018年8月31日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率2倍计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计息至款项付清之日止）。 二、被告陕西精华建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向原告宝鸡永固混凝土有限责任公司支付诉讼保全保险费2400元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11796元，保全费4520元，合计16316元，由被告陕西精华建筑工程有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审 判 长  刘海英 人民陪审员  付向阳 人民陪审员  唐俊远 二〇一九年十二月二十六日 法官 助理  周千翔 书 记 员  张浩然