湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0111民初10047号原告（暨被告）：张进文，女，汉族，1974年10月19日出生，住湖北省应城市。委托诉讼代理人：叶军亮，男，1961年5月20日出生，汉族，湖北省枣阳市人，无职业，住武汉市洪山区，系湖北省应城市黄滩镇胜利村村民委员会推荐，代理权限：特别授权。被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司，住所地：武汉市洪山区书城路文秀街**中石**大楼**门第**。法定代表人：曾诚，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：胡诗迪，湖北得伟君尚律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：杨晖，湖北得伟君尚律师事务所律师。代理权限：一般代理。第三人：湖北华夏创业管理顾问有限公司，，住所地：武汉市江汉区中央商务区泛海国际SOHO城第3.4.****楼**3.4.**法定代表人：高贵芳，系该公司经理。委托诉讼代理人：何廉鑫，系公司员工，代理权限：特别授权。原告（暨被告）张进文与被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司（以下简称广美公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依申请追加第三人湖北华夏创业管理顾问有限公司（以下简称华夏创业）参加诉讼，适用简易程序，公开开庭进行了审理，当事人或委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案曾因相关裁判文书涉及效力审查而中止诉讼，中止事由消失后，依法恢复审理。本案现已审理终结。张进文向本院提出诉讼请求，请求判令：1.2018年6月1日之前未与其签订劳动合同双倍工资差额31824.76元；2.每周休息一日而未休息工资计17937.84元；3.提前终止解除（劳动合同）经济补偿金5786.32元；4.未休年休假工资2660.38元。事实和理由：张进文于2017年4月1日入职广美公司，担任洪山区南湖片区清扫工作。广美公司2018年6月1日前未与张进文订立劳动合同，未让职工每周休息一日。2019年3月28日广美公司自称企业改制，宣布了从2019年4月1日起实施新的劳动用工制度，并宣称双方可以双相选择是否留职或者离开广美公司，张进文选择离开广美公司后，广美公司不但不给予经济补偿，反而还强迫张进文在办理离职手续中夹带自原申请离职字样，若拒绝签名就扣发所欠3月份工资，张进文无奈与其办理了离职手续。广美公司违反了法律规定，强行变更原劳动合同，提前终止解除了原劳动合同关系，侵害了张进文的合法权利和切身利益。广美公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.撤销武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会（2019）洪劳人仲裁字第265号仲裁裁决书第一项仲裁裁决，广美公司无需向张进文支付休息日加班工资17572.41元；2.本案诉讼费由被告承担。辩称事实和理由：广美公司自张进文入职之日起，与其签订合法有效的书面劳动合同，并在劳动关系存续期间按照合同约定足额支付工资；广美公司实行不定时工作制，张进文不符合支付休息日加班工资的情形，且本案张进文既无休息日加班的事实存在，也未提供合法有效证据证明其休息日加班，故广美公司无需向张进文支付休息日加班工资17574.41元；张进文同时从事两份工作，没有多余的时间向广美公司提供加班工作，故265号仲裁裁决认定张进文休息日向广美公司提供加班工作属于事实认定错误。第三人华夏创业述称：对双方的诉讼请求不发表意见。本院经审理认定事实如下：广美公司系从事城市生活垃圾经营性清扫、收集、运输等服务的企业。2017年6月15日，张进文受广美公司聘用从事洪山区丁字桥南路道路清扫、保洁工作，双方分别于2017年6月15日、2018年6月1日（基本工资约定为2060元）签订书面劳动合同、劳务合同，合同的期限至2019年5月31日，上述合同均没有明确约定工时制度。广美公司采用银行转账方式向张进文发放劳动报酬，双方提交的工资银行流水显示，广美公司向支付张进文的劳动报酬备注为工资、绩效、高温补助、雾霾补助。庭审中，广美公司称张进文所在班组由班长负责上下班秩序管理，广美公司为张进文安排了休息日，由张进文自行安排每上两天班休息一天，且已向张进文支付了法定节假日加班工资、休息日加班工资、年休假工资，张进文对此予以否认，称广美公司2019年1月之前未进行考勤管理，其上班时间为每天4点到11点半，广美公司未安排节假日休息，亦未向其发放休息日加班工资、年休假工资，对此广美公司未提交经劳动者确认的工资支付凭证等证据予以证实。2017年张进文入职华夏创业洪山二队，在洪山区检察院路段从事环境卫生的清扫、保洁工作，双方签订书面劳动合同，华夏创业为张进文办理社会保险，华夏创业称公司实行综合工时制，早晚班（早班7点到14点，晚班14点到20点），采取水印相机定位打卡上传制度进行考勤管理，张进文对此不持异议，称其在华夏创业的工作时间为13点半到20点，每工作十天休息一天。广美公司于2018年9月29日向武汉市洪山区行政审批局提交工时制度申请，该局于同年10月10日批准广美公司实行不定时工作制。广美公司于2019年3月28日决定自同年4月1日起调整工作时间，实行长白班工作模式，即每年度的11月1日起至次年度的4月30日为冬季作业时间，具体时间为：早上5:30至11:00，下午2:30至5:30；每年度的5月1日起至次年度的10月31日为夏季作业时间，具体时间为：早上5:00至11:00，下午3:00至5:30；每周工作六天，休息一天。张进文认为广美公司调整工作时间不合理，无法兼顾华夏创业的工作，自2019年4月1日后未到岗工作。2019年4月2日,张进文向广美公司提交辞职申请，申请离职，并办理离职交接手续。本院依据双方提交的工资银行流水进行核算后确认，张进文在广美公司2018年度、2019年度月平均工资扣减加班工资后的日平工资为分别为118.78元、123元。2019年7月3日，张进文向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决广美公司2018年6月1日签订的劳务合同为劳动合同、支付未签订劳动合同双倍工资差额、解除劳动关系的经济补偿、休息日加班工资。该仲裁委于2019年9月12日作出仲裁裁决，裁决如下：1.广美公司支付张进文2017年6月15日至2019年4月2日期间休息日加班工资17572.41元(2100÷21.75×91×200%)；2.确认双方2018年6月1日签订的劳务合同为劳动合同。广美公司及张进文均不服仲裁裁决，诉至法院，诉请如前。本院将本案与(2019)鄂0111民初10051号案一并审理。另查明，叶军亮原系广美公司员工，从事环卫工作。叶军亮与广美公司劳动争议纠纷一案，武汉市中级人民法院于2019年8月27日作出（2019）鄂01民终7342号民事判决，该判决二审审理查明部分载明如下内容：“广美公司委托诉讼代理人在二审陈述‘每天工作半天，每周上班七天，2018年9月后申请并审批通过的不定时工作制’”。该判决认定广美公司主张叶军亮工作期间实行不定时工作制缺乏事实依据，叶军亮每周工作七天，存在休息日加班的事实，并判决驳回了广美公司主张不支付叶军亮休息日加班工资的上诉请求。广美公司2019年12月20日向湖北省高级人民法院申请再审叶军亮与广美公司劳动争议纠纷一案，湖北省高级人民法院于2020年6月22日作出民事裁定，裁定驳回广美公司的再审申请。审理中，因双方意见不一，故调解未成。上述事实，有庭审笔录、工资银行流水、仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、劳务合同、辞职报告、员工入职登记表、离职申请书、离职移交单、武汉市实行不定时工作制或综合计算工时工作制申请表、武汉市职工社会保险缴费明细查询单、劳动报酬发放明细、银行支付凭证、裁判文书等证据在案佐证，本院予以认定。张进文提交的国家建设部《城镇市容环境卫生劳动定额》规定，拟证实环卫工人不适用不定时工作制，因广美公司实行不定时工作制时已取得了行政许可,对其证明目的，本院不予采信；张进文提交的证人吴某的证言视频，拟证实广美公司未安排休息日，该证据从证据形式上均属于证人证言，证人未出庭接受质询，无法确认证据的真实性，对其证明目的，本院不予采信；张进文提交的提交广美公司职工会议录音，拟证实因广美公司变更未到期劳动合同导致劳动合同终止等，因该证据不能证实录音中人物的真实身份，对其证明目的，本院不予采信；张进文提交广美公司《员工手册》，拟证实广美公司存在考勤管理，广美公司年底发放的是年终奖并非年休假工资，因该证据未见广美公司公章，对其证明目的，本院不予采信。广美公司提交的马鲜艳提供的上班时间明细表，拟证实张进文无加班事实，因广美公司未能提交马鲜艳的真实身份，对其证明目的，本院不予采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于张进文与广美公司的法律关系问题。因张进文与广美公司对洪劳人仲裁字第265号仲裁裁决第二项：“确认双方2018年6月l日签订的劳务合同为劳动合同”均未提出异议，视为对该项仲裁裁决结果的认可，本院予以确认。关于未签劳动合同双倍工资问题。本案中，张进文与广美公司在劳动关系继续存续期间，双方已签订劳动合同、劳务合同，合同标注的名称,但并不影响双方实际建立的劳动关系的属性，故张进文主张2018年6月1日之前未与其签订劳动合同双倍工资差额31824.76元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于休息日工资的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十八条规定：“审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。”广美公司称张进文每上两天班休息一天，公司由班长进行考勤管理，且已支付劳动者休息日加班工资等，但广美公司在诉讼中就此事实并未尽到举证责任。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”规定，广美公司对两年以内支付工资的证据有保管义务。结合双方陈述的事实及提交的证据，以及《工资支付暂行规定》第十三条实行不定时工作制度的劳动者，不执行加班工资规定，同时参照叶军亮生效判决中查明的事实，本院酌情认定张进文2017年4月1日至2018年10月9日期间存在休息日上班未予补休的天数为：2017年39天，2018年40天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，该处工资标准应为劳动者的基本工资。据此，本院计算广美公司应向张进文支付休息日加班工资数额为14964.60元[2060元÷21.75×（39+40）天×200%]，张进文主张休息日加班工资超过14964.60元部分，无事实与法律依据，本院不予支持。关于未休年休假工资的问题。根据工作年限享受相应的带薪年休假是劳动者的法定权利，该权利由用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑劳动者本人意愿，统筹安排职工年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含已经支付的本人工资。张进文2017年6月15日入职广美公司，其称未休年休假，广美公司有义务根据《工资支付暂行规定》第六条规定，提供劳动者劳动关系终止前两年内的工资的书面记录，证明张进文2018年6月至2019年4月期间的休假情况或休假工资支付情况，现广美公司未提供有效证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。广美公司应向张进文支付2018年6月至2019年4月期间未休带薪年休假的工资报酬，其中2018年6月至12月应享受带薪年休假天数为2天(198天÷365天×5天)，2019年1月至4月期间享受带薪年休假天数为1天(91天÷365天×5天)；因广美公司已随工资发放了其他加班工资，在计算年休假工资基数时应剔除已发放的加班工资。据此，本院计算广美公司应向张进文支付未休年休假工资为721.12元（118.78元/日×2天×200%）+（123元/日×1天×200%）。张进文主张未休年休假工资超出721.12元的部分，无事实与法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。因张进文未举证证明其2019年4月2日向广美公司自愿申请离职时，广美公司存在欺诈、胁迫或者趁人之危的情形，故本院认为张进文提交自愿离职的申请是其真实意思表示，其要求广美公司支付经济补偿金没有事实与法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告（暨被告）张进文与被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司2018年6月1日签订的劳务合同为劳动合同；二、被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司向原告（暨被告）张进文支付休息日加班工资14964.60元；三、被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司向原告（暨被告）张进文支付未休年休假工资721.12元；四、驳回原告（暨被告）张进文的其他诉讼请求；五、驳回被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（暨被告）武汉市广美清洁有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  董菲二〇二〇年九月一日法官助理周萍书记员徐泽