辽宁省开原市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1282民初3891号原告：辽宁新创集团水泥有限公司，住所地开原市威远堡镇威远堡村，统一社会信用代码：91211282726833693K。法定代表人：张宝财，系该公司经理。委托诉讼代理人：孟德新，系该公司法律顾问。被告：张焕新，女，汉族，1957年12月30日生，住铁岭市银州区。委托诉讼代理人：路村，系辽宁国制律师事务所律师。被告：辽宁稳工建设有限公司，住所地铁岭市铁岭县畜场八宝岭村，社会统一信用代码：912112005613869941。法定代表人：张宝峰，系该公司经理。委托诉讼代理人：许宏英，系公司法律顾问。原告辽宁新创集团水泥有限公司诉被告张焕新、被告辽宁稳工建设有限公司买卖合同纠纷一案，原告于2019年4月17日向本院提起诉讼，本院于2019年7月17日以（2019）辽1282民初1565号民事判决书，判令被告张焕新给付原告水泥款474425元及自2015年9月24日起，按照银行同期贷款利率计算的利息，被告辽宁稳工建设有限公司负连带给付责任。宣判后，被告张焕新不服提起上诉审。铁岭市中级人民法院审理后认为邮递员张富未将开庭传票等法律手续投递给被告辽宁稳工建设公司，致使被告稳工建设公司丧失答辩权和上诉权等，于2019年10月24日以（2019）辽12民终1601号民事裁定书裁定撤销原判，发回本院重审。本院于2019年11月19日重新立案并依法重新组成合议庭，于2019年12月12日在本院7号法庭公开开庭审理了此案。原告辽宁新创集团水泥有限公司（以下简称辽宁新创水泥公司）委托诉讼代理人孟德新，被告张焕新委托诉讼代理人路村，被告辽宁稳工建设有限公司（以下简称辽宁稳工建设公司）委托诉讼代理人许宏英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告给付水泥款474425元及逾期利息(自2015年9月24日至付清之日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算)；2、诉讼费由被告承担。事实与理由，2015年7月23日至2015年9月24日，原告向被告张焕新挂靠在被告辽宁稳工建设有限公司（原名铁岭天晟建筑工程有限责任公司）名下承包的黄旗寨村村通公路工地供应水泥，货款总额774425元，被告张焕新于2016年2月6日给付货款30万元，尚欠货款474425元，原告多次催要未果，请求支持原告的诉讼。被告张焕新辩称，本案已经超过诉讼时效，根据原告自述2016年2月6日最后一笔付款至原告2019年4月16日起诉之日已经超过3年的法定诉讼时效。原告诉请的数额没有明确的证据予以证明。因此应驳回原告诉讼请求。被告辽宁稳工建设公司辩称，原告与我公司之间不存在买卖合同关系，我公司从未在原告处购买过水泥，原告也从未向我公司主张过任何权利，因此请求法院驳回对我公司的诉讼请求。原告为其诉讼请求提交证据如下：1、施工承包合同，证明天晟公司现更名为辽宁稳工建设有限公司，在开原市财政局承包了黄旗寨村的道路建设。2、新创集团销售检品单及出货单，我公司制作使用水泥的明细表，证明共用水泥总吨数3160.92吨，总金额774425元。3、工商登记一份，证明稳工建设有限公司原名为天晟建设有限公司。4、增值税普通发票两张，证明2015年当时原告送货的水泥当时的市场价值分别为，240元、230元。这两个价格都是不包括运费的。当时卖给开原公路工程有限公司的水泥价格为240元每吨，卖给铁法煤业集团建设工程有限公司的价格为230元每吨。5、原一审开庭笔录一份，证人柏某出庭作证，证明水泥价格是245元每吨。其中包括15元运费，还证明柏某和我公司副经理马继多次去找被告张焕新和天晟公司要过钱。还证明我公司送到工地的水泥由张焕新的外甥张禹和侄子张文宇签收。6、铁岭市中法开庭笔录，其中张宝辉的证言证明其和柏某合养了十多台车，车队有柏某负责管理；司机林德强的证言，证明其是张宝辉和柏某雇佣的司机，他俩合伙经营了十多台车，张宝辉不负责管理车队。2015年7月左右开始向张焕新在黄旗寨工地送水泥，监货人是张焕新的亲属张禹和张文宇。证人柏某出庭证词一份，证实其与水泥厂及张焕新之间系运输关系，给张焕新的工地运送水泥，地点在开原市黄旗寨，同时证明跟着原告向被告索要货款的事实。被告张焕新、被告辽宁稳工建设公司未提交相关证据。庭审中，被告张焕新对原告提供的3号证据无异议，对其它证据有异议，对1号证据认为，真实性没有异议，但这份证据与本案没有关联性；对2号证据认为，对该证据的真实性有异议，没有证据证明签字人员与被告存在职务上的关系；该份证据只有数量没有单价，不能证明货款的金额；对4号证据认为，真实性无异议，关联性有异议，与被告没有关系。对证明目的有异议，商品价格不是法定的，是双方协商的，与其他单位之间的销售行为所产生的价格不能直接确定为是和被告之间买卖的价格；对5号证据认为，该证人与本案有利害关系，不应采信；对6号证据认为，张宝峰与柏某这种亲属关系应当提出相关合伙手续等。至今为止，张宝辉没有向法庭提供与原告之间存在运输合同之间的相关证据，证实不具有客观性；对7号证据认为，证人证实的不真实，存在有利害关系。被告仍然要求证人向法庭提供与新创公司的运输合同来证明证人证人的合法身份。被告辽宁稳工建设公司对原告提供的3号证据无异议，对其它证据有异议，对1号证据认为，其证据形式不符合法律规定系复印件，对真实性无法核对。关联性有异议，该承包合同与原告今天所诉的买卖合同纠纷，不具有关联关系；对2号证据认为，对该证据的真实性、关联性均有异议，该检斤单没有我公司签字和盖章，也并未标注该水泥是由我公司购买，所以与我公司不具有关联性。另对该明细表真实性有异议，是原告单方制作，并未经过张焕新及我公司确认；对4号证据认为，同意被告张焕新质证意见，同时发票价格与实际出售价格并不能完全一致；对5号证据认为，柏某不是新创公司运送张焕新水泥的车主，也不是运输司机。这个是由新创公司所提供的第二份证据检斤单上所标注承运单位为张宝辉，运输司机有好多人，就是没有柏某。证人陈述是与张焕新想认识是运输水泥，其所陈述的不真实。对于他的证人证言中陈述找到天晟公司，我想问一下天晟公司的地址在哪里，找到了谁？我需要证人当庭出庭进行质证。因此对于该证言能证明曾经找到过我公司索要货款问题。对6号证据认为，真实性和关联性均由异议，这两个证人从未提出过与我公司有任何买卖合同关系，与我公司不具有关联性；对7号证据认为，真实性有异议，证人陈述自己几次去过天晟公司，但当庭却无法提供天晟公司的具体位置和接待人员姓名，因此其并没有真实的去过天晟公司。对于证人其运费应该由原告给付，其向天晟公司取讨要讨要货款明显与事实不符合，因此原告从未向我公司主张过任何权利。所以建议证人证言不予采信。经庭审质证、认证，双方抗辩，原被告陈述，本院确认事实如下：2015年6月8日，开原市财政局以发包人名义与被告辽宁稳工建设公司（原铁岭天晟建筑有限责任公司）签订施工承包合同一份，合同主要内容如下：开原市财政局通过公开招标的方式将开原市2015年财政奖补村内道路建设项目第三合同段工程的施工，完成与缺陷维修授予铁岭天晟建筑有限责任公司（以下简称承包人）承担，经双方协商订立合同。1、合同文件组成，中标通知书、施工设计图纸、招标文件等；2、工程名称及内容，工程名称开原市2015年一事一议财政奖补村内道路建设项目第三合同段，工程范围第三合同段路面、土路肩和桥梁工程，施工地点为黄旗寨镇肥地沟村、上顶子村、头道沟村、谢家沟村、松山镇石洞沟村、英城子村、北沟村；3、建设工期，本项工程2015年6月15日开工，全部工程2015年8月15日之前竣工，工期2个月；4、工程造价，本合同工程经审核中标总造价3672990.12元；5、工程和质量指标，本合同工程要求按交通部颁《公路工程质量检验评定标准》（jTGF80/1-2004）检验达到合格品；6、本工程实行承包人法定代表人工程质量终身责任制，因承包人工作失误导致重大工程质量事故的，除按直接损失和间接损失赔偿业主经济损失外，还要追究直接责任的事故责任和法定代表人的责任；7、工程管理，业主和承包人双方应遵循诚实守信原则，严格履行合同规定的各项责任和义务，确保工程按合同规定的内容按期完成，业主委托铁岭天晟建筑有限责任公司按交通部《公路工程施工监理规范》对本合同段工程质量、工程进度、计量和合同执行进行全方位管理与控制，承包人在购买工程所需材料时，因材料的采集、购买引起的一切经济、法律争端全部由承包人负责…；8、施工人员、设备、材料，合同签订后，承包人应保证进场工作人员的相对固定，工程所需材料由乙方按设计要求自行采购；9、劳动保护。施工中出现人身意外等索赔事宜由承包人负责；10、工程价款结算。承包人根据相关文件规定报开原市财政局按报账制拨付，承包人应有足够的资金垫付能力，本工程实行质量缺陷责任保证金制度，保证金从项目交验起两年，保证金为工程总造价的10%；11、竣工验收和交付使用。业主在收到竣工报告45天内会同有关部门组织检查验收并交付使用；12、环境保护。各项索赔均由承包人承担；13、附则、本合同正式文本一式五份，合同由双方法定代表人或者授权人的代理人签署与加盖公章后生效，全部工程完工后经交工验收合格，以及缺陷责任期满由业主发给缺陷责任终止证书后失效。合同尾部开原市财政局、开原市交通局、开原市农村经济发展局盖印，被告加盖公章，被授权代理人加盖名章。合同签订后，被告张焕新组织人力物力进入现场施工。被告张焕新向原告提出购买水泥意向，未签订书面合同。2015年7月23日起，原告根据被告张焕新的要求，将运送水泥外包给本企业专职运送水泥张宝辉车队，向被告辽宁稳工建设有限公司中标的村村通公路（黄旗寨段）施工人张焕新工地销售水泥，水泥包括运费单价245元，其中运费15元每吨。被告方张禹、张文宇为现场收货人，为原告方所送水泥入库单等留下签字。至2015年9月24日，原告向被告方送货货款总额达774425元，2016年2月6日，被告张焕新通过铁岭隆鑫建筑工程有限公司账户支付原告货款30万元，尚欠货款474425元未付引起本诉。庭审中，本院为原被告限定再次举证期限7天，原告及二被告期限内未提交证据。本案争议主要焦点：1、本案争议的货款是否超过法定诉讼时效；2、原告运送的水泥单价及货款的认定；3、被告辽宁稳工建设有限公司是否承担给付或者连带责任。本院认为，被告张焕新认可承揽开原市黄旗寨段村村通公路施工工程，认可从原告处购买水泥的事实。而且于2016年2月6日给付工程款30万元，抗辩主要理由原告超过诉讼时效。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为3年，法律另有规定的，依照其规定；第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算，（一）权利人向义务人提出履行请求。本案原被告没有签订购销合同，无给付货款期限约定，即被告抗辩从最后一次给付货款时间计算原告超过三年时效无事实依据。且原告提供的证据证明近几年来一直向被告方主张权利，因此，被告抗辩陈词既无事实依据也无法律依据，对其抗辩意见不予以支持。关于水泥单价及货款的认定，从原告提供的证据看，2015年间同类水泥价格辽宁省住房和城乡建设厅的指导价每吨285元，原告提供同批次卖售水泥价格240元、230元间（不包括运费）。原告本次以当年最低价格每吨245元（包括运费）主张权益符合一般性的买卖习惯。被告方虽不认可原告销售价格，但未提供其他价格的证据借以支持其抗辩理由，应自负举证不能责任。从原告提供的“入库单”看，被告张焕新指派的人员或者亲属签署“入库单”，可以证明被告方接收水泥的事实。本院对原告提供的“入库单”等证据予以认定。被告方应承担给付货款的义务。关于被告辽宁稳工建设有限公司是否承担给付责任或者连带责任，从原告提供的《施工承包合同》看，被告辽宁稳工建设有限公司是承包开原市黄旗寨镇路段的承包人，根据该合同的约定，所需购买的材料均由承包人负责。从庭审查实的事实看，该工程实际承建商为被告张焕新，但张焕新并无建筑工程的资质，要想参与工程必须挂靠或者以有资质的建筑商名义施工。因并未向本院提供相关证据，无法认定其具有免责情形，应自负举证不能责任。而又从《施工承包合同》看，对于公路建设资质、工程质量等有着严格的规定，被告辽宁稳工建设有限公司是通过招投标中标进入工程承建行列，其抗辩无责显然与事实不符。对其抗辩陈词无法支持。本着尊重事实，原告又无证据证明实际承建商为第二被告，由被告辽宁稳工建设有限公司承担连带给付责任。至于原告诉请由被告赔付利息损失一节，因原被告无合同约定最后给付期限，可从原告诉讼之日2019年4月17日，按中国人民银行同期贷款利率计算原告的经济损失。故本院为维护公平正义，维护正常经济秩序，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、由被告张焕新给付原告辽宁新创集团水泥有限公司水泥款474425元，并承担从2019年4月17日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；二、被告辽宁稳工建设有限公司负连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8415元，由被告张焕新负担，被告辽宁稳工建设有限公司负连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。审 判 长 刘 军人民陪审员 张 红人民陪审员 张英华二〇一九年十二月二十四日书 记 员 刘 锐