新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民初299号原告（申请执行人）：中国长城资产管理股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。负责人：骆驰，该分公司副总经理。委托诉讼代理人：李歌，女，该分公司工作人员。委托诉讼代理人：罗志新，新疆天阳律师事务所律师。被告（案外人）：张利明，男，1979年6月10日出生，汉族，新疆生产建设兵团第六师新湖监狱一监区干警，住新疆维吾尔自治区呼图壁县。被告（被执行人）：新疆生产建设兵团农六师芳草湖天汇房地产开发有限责任公司呼图壁县天源分公司，住所地新疆维吾尔自治区呼图壁县。负责人：赵文章，该分公司经理。委托诉讼代理人：葛利亚，女，该分公司工作人员。原告中国长城资产管理股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司（以下简称长城资产新疆分公司）与被告张利明、新疆生产建设兵团农六师芳草湖天汇房地产开发有限责任公司呼图壁县天源分公司（以下简称天源分公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告长城资产新疆分公司的委托诉讼代理人李歌、罗志新，被告张利明，被告天源分公司的委托诉讼代理人葛利亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长城资产新疆分公司向本院提出诉讼请求：判令恢复对天源分公司名下，位于新疆维吾尔自治区呼图壁县商铺（以下简称涉案商铺）的执行。事实和理由：我公司在申请执行新疆宝源建设投资有限公司（以下简称宝源公司）、天源分公司、李银昌、邓小会、陶亚凌、陶应先、赵文章、李芙蓉借款合同纠纷一案中，向贵院提出对抵押物进行评估、拍卖的申请，拟通过对抵押物的拍卖实现债权，贵院在抵押物处张贴公告后，张利明于2019年4月向贵院提出了执行异议，请求中止对天源分公司名下的涉案商铺的评估、拍卖，并称该商铺已由天源分公司出售给张利明。2019年5月13日，贵院作出了（2019）新01执异40号执行裁定书，裁定中止对涉案商铺的执行。我公司认为中止对涉案商铺的执行是错误的，故提起执行异议之诉，理由如下:本案中宝源公司于2016年4月28日与新疆天山农村商业银行股份有限公司经济开发区支行（以下简称天山农商行）签订了《中长期借款合同》，为保证借款的归还，天源分公司又与天山农商行签订了《抵押合同》，约定由天源分公司以其名下的位于新疆维吾尔自治区呼图壁县（房产证号：兵房字第61022015第××、面积6740.17平方米）、2号楼1-6层（房产证号：兵房字第61022015第××、面积18472.8平方米）、3号楼1-3层（房产证号：兵房字第61022015第××，面积4653.41平方米）及坐落于芳草湖农场场部以北、团结路以东的土地使用权进行了抵押担保，并办理他项权利证书。2017年12月19日，我公司与天山农商行签订了《债权转让协议》，受让了前述全部债权及抵押权，并于2017年12月29日在《新疆法制报》上发布了债权转让公告。根据《中华人民共和国物权法》第九条的规定，不动产的权利取得须经登记取得，未经登记的不发生效力。同时又根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，抵押权自登记时取得。本案中，张利明并未在签订《商品房买卖合同》后进行相应的备案登记，其并未取得物权，仅是与天源分公司就商品房买卖达成了具有债权效力的法律行为，而我公司通过抵押登记取得了抵押权。物权优先于债权，故张利明对涉案商铺不享有排他性的物权，因此不应当中止对涉案商铺的执行。另外，涉案商品房为商铺，非张利明用于家庭生活所需住宅用房，实际上涉案房屋均为商业用房，属于经营性质用房。同时，作为签订了《抵押合同》并办理了抵押登记的权利人而言，当然享有涉案商铺的抵押权，我公司所享有的权利应当确认。综上，我公司认为，张利明与天源分公司之间仅就涉案商铺形成了合同之债，因未办理任何的物权登记未产生物权效力，而我公司依法登记取得抵押权享有物权，基于物权优先于债权的基本原则，本案张利明不享有阻却执行的排他性权利，我公司恳请贵院在查明事实的基础上依法恢复对涉案商铺的执行。张利明答辩称，我是涉案商铺的权利人，所享有的权益能够排除长城资产新疆分公司对涉案商铺的执行。长城资产新疆分公司提出我并未在签订《商品房买卖合同》后进行相应的备案，其认为我未取得物权，是对法律的曲解。本案中我方与天源分公司于2014年9月16日签订《商品房买卖合同》，后陆续向天源分公司共计房款392,000元，已付清全部房款。天源分公司将汇福家园三期1号楼1-5层、2号楼1-6层、3号楼1-3层抵押给天山农商行是2016年4月28日，人民法院查封时间为2019年3月28日，我签订《商品房买卖合同》及付款时间均在涉案商铺抵押及查封之前，且已实际占有使用了涉案商铺。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，涉案商铺仍登记在天源分公司名下尚未过户至我方名下，对此我方没有过错。该条规定就是对“不动产物权未经登记，不发生效力”的除外规定，这一规定与《中华人民共和国物权法》第九条相互呼应。综上，我与天源分公司所签《商品房买卖合同》有效且所享有的权益能够排除长城资产新疆分公司对涉案商铺的执行。天源分公司辩称,我公司不同意长城资产新疆分公司诉讼请求。我公司与天山农商行存在债务关系，但我公司对长城资产新疆分公司向我公司主张抵押权的行为不认可。我公司将涉案商铺出售给张利明,其交款、使用涉案商铺的情况都是属实的。本案事实清楚，请求法院驳回长城资产新疆分公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。张利明对长城资产新疆分公司提交的部分证据以其未参与不予认可，但自其答辩书的内容及法庭归纳的无争议事实时张利明的意见来看，其对长城资产新疆分公司提交的如下证据无异议。结合长城资产新疆分公司对张利明提出交证据的质证意见，对当事人无异议的证据本院确认如下：2016年4月28日宝源公司与天山农商行签订的《中长期借款合同》；2016年4月28日天源分公司与天山农商行签订的《抵押合同》；涉案的1、2、3号商业楼及对应土地的4份他项权利证书；涉案商铺的产权证书；（2019）新01执异40号裁定；2014年9月16日张利明与天源分公司签订的商品房买卖合同；张利明向天源分公司于2012年8月30日交纳定金200,000元，2014年9月16日交纳8,000元，天源分公司向其出具的收据及张利明转账的记录；新疆鑫源热力有限公司出具的张利明交纳2014-2019年采暖费的证明。双方有争议的证据本院认定如下：长城资产新疆分公司提交，1.《债权转让确认书》及《转让协议》各一份，用以证明天山农商行已将其与宝源公司项下的债权全部转让给长城资产新疆分公司；2.2017年12月29日《新疆法制报》公告一份，用以证明其公司已公告了债权转让的事实。张利明对以上两份证据中报纸的真实性、合法性予以认可，但认为债权转让的过程其并未参与，对此份证据的关联性及《债权转让确认书》、《转让协议》的真实性、合法性、关联性均不予认可。天源分公司质证认为，债权由天山农商行转让给长城资产新疆分公司的事实没有通知其，也未经过其公司的同意，不予认可，报纸的真实性、合法性需要核实，暂不予认可。本院对长城资产新疆分公司提交的上述证据的真实性、合法性均予以认可，对关联性将结合查明事实作出认定。张利明提交，第一组：1.2012年8月30日张利明与天源分公司签订的《芳草湖汇福商业街定房协议》一份；2.2013年5月20日贺广艳与天源分公司签订的《芳草湖汇福商业街定房协议》一份；3.张利明与贺广艳的结婚证；4.2013年5月20日分别交纳130,000元及54,000元的收据两份；上述证据用以证实早在2012年8月30日其与天源分公司签订涉案商铺的购房协议，并交纳了全部房款。长城资产新疆分公司对张利明签订的定房协议的真实性、合法性予以认可，但定房协议上书写的房号是3号房，对于关联性不认可；对贺广艳签订的定房协议的真实性、合法性、关联性均不认可；对结婚证的真实性、合法性予以认可，对关联性不认可；因上述两笔房款没有缴款单，且收据上房号是3号房，与涉案商铺的房号不一致，对交纳房款的收据的真实性、合法性、关联性均不认可。天源分公司对以上证据的真实性、合法性、关联性无异议。因定房协议上的房号系天源分公司自行编制，天源分公司称3号房与涉案商铺为同一房屋，经本院现场核实，定房协议与收据中书写的3号商铺与涉案商铺为同一房屋；收款收据经本院核对与天源分公司财务凭证中的内容一致，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。第二组：1.2014年9月16日签订的装修协议；2.2015年5月26日签订的从2015年4月1日到2017年6月1日的商铺租赁合同；3.2018年6月1日签订的从2018年6月1日至2021年6月1日的商铺租赁合同；4.呼图壁县芳草湖碟滋味串串香火锅的营业执照；5.赵玉斌及串串香交纳电费明细单及天源分公司出具的关于张利明及赵玉斌及串串香（吴潇）公用同一块电表的证明；6.最早于2015年9月2日交纳的涉案商铺水费缴费回单44张；上述证据用于证实其于2014年9月起就实际占有涉案商铺，是涉案商铺的真实所有权人。长城资产新疆分公司对水费缴费回单的真实性、合法性予以认可，对上述其他证据的真实性、合法性均不予认可，但对张利明实际使用涉案商铺的事实认可，认为不能排除法院对涉案商铺的执行。天源分公司对以上证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院对装修协议的真实性、合法性、关联性均不予确认，结合长城资产新疆分公司对张利明提交的实际占有涉案商铺的部分证据及事实的认可，本院对张利明提交的第二组证据中的其他证据的真实性、合法性、关联性予以确认。本院以张利明提交的房屋租赁合同中最早出租涉案商铺的时间即2015年4月作为其实际占有涉案商铺的时间。天源分公司未提交证据。本案审理过程中，本院依职权前往呼图壁县芳草湖团结北路232号汇福家园和天源分公司，组织各方当事人就涉案商铺付款及实际使用等事宜进行现场勘察及调查。经调查，1.查询天源分公司财务账簿，调取了涉案商铺交纳房款的收据，张利明交纳了392,000元房款；2.于新疆维吾尔自治区生产建设兵团第六师芳草湖农场城镇管理服务中心，查询了涉案商铺及所在楼栋办理不动产登记的情况、涉案《商品房买卖合同》办理备案登记的情况、涉案商铺是否进行预告登记的情况；3.涉案商铺现由张利明对外出租。张利明、天源分公司对法院调查的内容表示认可，长城资产新疆分公司对张利明有银行转账凭证的交款予以认可，对房屋登记情况及房屋现状予以认可。本院认定事实如下：1.涉案债权及执行情况。宝源公司与天山农商行于2016年4月28日签订了《中长期贷款合同》，借款金额为5800万元，天源分公司出具《不可撤销担保书》为宝源公司的债务提供担保。2016年4月28日天山农商行对天源分公司名下位于芳草湖团结北路232号汇福家园三期1、2、3号楼的房产进行了抵押登记。2016年5月9日乌鲁木齐市第二公证处出具（2016）新乌证内字第14430号《赋予强制执行效力的债权文书公证书》。2017年12月19日、2018年1月8日，天山农商行与长城资产新疆分公司签订《债权转让确认书》、《转让协议》，天山农商行将其对宝源公司60,936,645.06元债权转让给长城资产新疆分公司。2018年12月7日乌鲁木齐市第二公证处出具（2018）新乌证内字第30267号《执行证书》。长城资产新疆分公司于2019年3月28日向本院申请强制执行，本院作出（2019）新01执48号执行裁定及查封公告，查封了天源分公司名下位于芳草湖团结北路232号汇福家园三期1号、2号、3号楼及所对应的土地使用权，查封期限为2019年3月28日至2022年3月27日。2019年4月8日张利明向本院提出了执行异议，本院作出（2019）新01执异40号执行裁定书，中止对天源分公司名下位于芳草湖团结北路232号汇福家园3号商业楼一楼2号商铺的执行。2．张利明购买和使用涉案商铺情况。2014年9月16日，天源分公司与张利明签订《商品房买卖合同》，张利明购买天源分公司名下位于芳草湖团结北路232号汇福家园3号商业楼一楼2号商铺，建筑面积为62.08㎡。涉案商铺按建筑面积计算的成交单价为6,314.43元/㎡，成交总价为392,000元。张利明向天源分公司于2012年8月30日交纳定金200,000元，2013年5月20日交纳130,000元及54,000元，2014年9月16日交纳8,000元，以上共计392,000元，天源分公司向其出具了收据。自2014年9月张利明开始占有使用涉案商铺。经现场勘查，涉案的芳草湖团结北路232号汇福家园3号商业楼一楼2号商铺由张利明自行对外出租。3.其他情况。天源分公司就涉案商铺所在商业楼于2013年取得新建房许字（2013）96号商品房预售许可证书。现涉案商铺只办理了不动产权登记但未对商铺进行分证登记，无法办理产权登记手续。本院认为，本案为申请执行人执行异议之诉。申请执行人长城资产新疆分公司因案外人张利明向本院提出执行异议，本院作出执行裁定书中止了对涉案商铺的执行，而向本院提出诉讼。长城资产新疆分公司认为其以债权转让的形式取得债权，同时取得了天源分公司名下涉案商铺的抵押权，于涉案商铺上所享有的权利优先于张利明的权利。张利明认为其于抵押权设立之前，已经与天源分公司签订了《商品房买卖合同》，交纳了房款并实际占有了涉案商铺，其于涉案商铺上所享有的权利可以对抗长城资产新疆分公司的抵押权。天源分公司认为长城资产新疆分公司无权行使抵押权。故本案的争议焦点是长城资产新疆分公司提出的执行异议之诉能否成立，张利明对于执行标的是否享有足以排除强制执行的所有权或者其他足以阻止执行标的转让、交付的民事权益。本院对双方的争议问题分析如下：涉案债权为宝源公司与天山农商行之间因借款关系形成，天源分公司作为担保人，将其名下位于芳草湖团结北路232号汇福家园三期1、2、3号楼的房产向天山农商行进行了抵押并进行了登记。长城资产新疆分公司通过债权转让的方式取得涉案债权，并依据乌鲁木齐市第二公证处于2018年12月7日出具的（2018）新乌证内字第30267号《执行证书》，向本院申请强制执行，本院已立案并作出（2019）新01执48号执行裁定及查封公告。依照前述执行证书的记载和查明的事实，申请执行人长城资产新疆分公司系涉案债权债务的债权人、抵押权人，长城资产新疆分公司亦提交了相关证据佐证。天源分公司关于因长城资产新疆分公司未尽通知义务、未进行变更登记而不享有涉案商铺抵押权的意见，本院不予采纳。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”及第二十八条规定：“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。张利明就涉案商铺所享有的权利是否足以排除强制执行，可参照上述司法解释的相关规定及原则予以认定。本案中，首先，张利明与天源分公司于2014年9月16日签订了《商品房买卖合同》，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，该商铺于2019年3月28日被依法查封，本院认定张利明与天源分公司在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；其次，根据张利明向法庭提交的其交纳涉案商铺各项费用的收据和租赁合同，结合长城资产新疆分公司认可的张利明占有使用涉案商铺的情况，本院认定张利明于法院查封前已实际占有涉案商铺；第三，张利明向法庭出示了其向天源分公司交纳购买涉案商铺款项的收据，此证据与本院在天源分公司财务凭证中核对的内容一致，本院认定张利明在法院查封前已支付涉案商铺的全部价款；第四，涉案商铺为天源分公司开发的房产项目，经本院与当地房产登记部门核实，涉案商铺只办理了不动产权登记但未对商铺进行分证登记，现阶段仍无法办理过户登记手续。综上，张利明与天源分公司订立《商品房买卖合同》的时间、交纳房款和占有使用涉案商铺的时间均在涉案债务形成、抵押权设立以及法院查封行为之前，故张利明作为涉案商铺买受人，未取得房产登记并非其自身原因所致。而天山农商行作为抵押权人在设立抵押权时未到现场进行查看，也未对抵押物是否已经出售进行了解。综合考虑交易安全、交易成本以及对一般买受人物权期待权的保护等因素，应当优先保护已经履行了全部合同义务的买受人的利益。综合上述分析，涉案商铺虽登记于天源分公司名下，但张利明在执行过程中对涉案商铺提出的请求排除执行的异议，符合前述司法解释规定的情形，应予支持。长城资产新疆分公司认为张利明对涉案商铺不享有足以排除强制执行的民事权益的意见，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条第二项之规定，判决如下：驳回中国长城资产管理股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司的诉讼请求。案件受理费7,180元，长城资产新疆分公司已预交，由其负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  陈 琛审 判 员  高 茜人民陪审员  张志烈二〇一九年十二月二十五日书 记 员  耿颖硕