山西省原平市人民法院   民事判决书   （2019）晋0981民初2053号   原告：赵某，男，1987年4月4日出生，汉族，原平市人，农民。   委托诉讼代理人：李某，山西元昌律师事务所律师。   被告：山西寰宇建筑工程有限公司，住所地：山西省忻州市忻府区十里后村东云中北路西侧。   法定代表人：张某1，该公司董事长。   委托诉讼代理人：段某，男，1966年3月10日出生，汉族，该公司职工。   第三人：山西正忠环保科技有限公司，住所地：忻州市原平市原平经济技术开发区。   法定代表人：张某2，该公司总经理。   委托诉讼代理人：周某，男，1957年5月12日出生，汉族，该公司职工。   原告赵某与被告山西寰宇建筑工程有限公司、第三人山西正忠环保科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵某及其委托诉讼代理人李某，被告山西寰宇建筑工程有限公司的委托诉讼代理人段某、第三人山西正忠环保科技有限公司的委托诉讼代理人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   赵某向本院提出诉讼请求：判令被告山西寰宇建筑工程有限公司支付原告工程欠款及经济损失424690元。审理期间，原告申请追加山西正忠环保科技有限公司为第三人并增加诉讼请求：1、判令被告山西寰宇建筑工程有限公司支付原告工程欠款利息21809.6元。2、判令第三人山西正忠环保科技有限公司承担连带给付责任。事实和理由：2018年，山西正忠环保科技有限公司将工程承包给山西寰宇建筑工程有限公司。同年5月14日，被告山西寰宇建筑工程有限公司项目部与原告签订《劳务分包协议》，由原告为被告提供土方开挖、内运、土石方基础回填工程服务，工程地点在：原平市经济开发区正忠公司工地，合同价款为：土石方开挖按每平米6.5元计算；基础回填按每平米28元计算；零星机械使用费另计，以被告方现场人员签字为准。付款期限为：原告工程完工后，被告支付工程量的80%，余款次月底前付清。2018年6月9日，原被告双方签订《付款补充协议》，对2018.5.14《劳务分包协议》做补充约定，约定在2018.7.31日前付清工程款，并约定在2018.6.10前，被告给予原告经济损失10000元，但时至今日，该款一直未付。2018年6月21日原被告双方又签订《劳务分包协议》，进行罐区基础南扩的土石方开挖及回填工程，约定款项在2018.8.30付清。上诉协议工程完毕后，2018.5.27、2018.6.21、2018.7.26被告作出《土方计量单》，由被告公司加盖公章，被告方驻施工现场代表智泽平签字确认，《机械使用单》由双方代表赵某、智泽平签字确认，被告将《土方计量单》、《机械使用单》交付原告。2018.11.8被告方代表智泽平通过微信将《工程计量清单》发送给原告，双方对《工程计量清单》记载工程量及拖欠工程款414690元均无异议。余款414690元原告多次向被告催要，被告一直推诿拒付，时至今日，工程款拖欠已一年有余，在被告有支付能力情况下，被告违反合同约定，一直拖欠原告工程款项。为维护原告合法经济利益，原告现向人民法院提起诉讼，请判决支持原告诉讼请求。   山西寰宇建筑工程有限公司辩称，1、被答辩人赵某于2018年5月14日与“山西寰宇建筑工程有限公司（原平项目部)”签订的《劳务分包协议》于工程特点，施工工程与事实严重不符。劳务协议，一般是指甲方提供材料或机具，施工方仅以劳动工人参与，甲方付款按相关规定应以工人工资形式付款，而赵某整个施工过程，主要以大型机械如挖机、重型车辆、压路机为主，施工人员用的极少。赵某也从未向我们提供劳务人员的名单及相关资料。因此，以劳务分包的形式签订的这份协议名实不符，只是被答辩人为了偷逃或少缴纳税款，应予纠正或废除。2、工程质量，终身负责。根据山西省建筑市场管理办法及山西省建筑工程一般条款，被答辩人赵某在完成分包的土石方工程并被确认了工程量后，应继续（或同时）发起质量验收申请或确认，待业主（发包方：山西正忠环保科技有限公司)及相关监理部门共同确认后，被答辩人依此向答辩人开具与价款相等的建筑税票，并以此票向答辩人催要款结算。2018年11月，我方项目经理用微信将工程量清单发给被答辩人，至今为止被答辩人未做任何有关质量验收确认的任何工作，是造成不能正常结算的主要原因。3、任何盈利性质的经营活动，都应照章纳税，施工工程中，答辩人已分批次预付被答辩人90余万元，被答辩人没有给开税票，至今也没有开具与项目工程相符与计价款相等的结算发票，因此造成的不能付款。如果付了款，将使国家的税收直接流失，同时也损害答辩人的利益。当然，如果施工质量竣工验收合格，被答辩人向答辩人开具了符合规定的税率与价款相等的发票，答辩人同意按约定支付被答辩人的款项。现在，恳请法院查明事实，依法驳回被答辩人诉讼请求。   山西正忠环保科技有限公司辩称，1、第三人与原告之间既没有任何合同关系，也没有经济往来，因此没有义务向其支付工程款。2、第三人发包给山西寰宇建筑工程有限公司的工程还没有全部完工也未验收，因此不能向被告公司付款。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2018年4月，第三人山西正忠环保科技有限公司将原平经济开发区原料罐组的土建及设备安装工程整体发包给被告山西寰宇建筑工程有限公司。同年5月14日，被告山西寰宇建筑工程有限公司（甲方）为确保工程顺利完工，与原告赵某（乙方）签订《劳务分包协议》一份，协议约定：工程名称：正忠公司罐区组基础土石方工程。工程地点：原平经济技术开发区正忠公司工地。分包范围：土方开挖、内运、土石方基础回填。分包方式：劳务分包。甲方驻施工现场代表：智泽平，乙方驻施工现场代表：赵某。合同价款：1、土石方开挖：6.5元/m?计算（厂区内土方倒运）；土石方基础回填：28元/m?计算（含平整碾压及土石方购买，以平整碾压后的实方量计算）；以后零星机械的使用费另计，以甲方现场人员签字为准。安全责任：在乙方开挖至交甲方验收前的施工过程中所发生的一切安全问题由乙方负责。结算方式：以甲方相关施工人员签字验收的土石方开挖、土石方基础回填、零星机械台班为准。付款方式：甲方需在乙方土石方开挖、运输工程完工后支付到工程量的80%，余款需在次月底前付清；乙方土石方基础回填完工后支付到工程量的80%,余款需在次月底前付清。协议尾部，甲方负责人处山西寰宇建筑工程有限公司正忠废矿物油加氢项目部加盖公章、项目部经理智泽平签名捺印，乙方负责人处原告赵某签名捺印。同年6月9日，原、被告双方就付款金额、时间及经济损失签订《付款补充协议》一份，该协议约定：工程名称：正忠公司罐区组基础土石方工程（含回填）。工程地点：原平经济技术开发区正忠公司工地。分包范围：土石方开挖及土石方回填。分包方式：劳务分包。甲方驻施工现场代表：智泽平，乙方驻施工现场代表：赵某。付款：1、现对乙方已完成且甲方相关施工人员签字验收的土石方开挖工程量协商付款，总价为：243958元，因此甲方需在协议签订之日付给乙方土石方开挖产生的工程款100000元，余款143958元需在2018年6月11日前付清。2、甲方需在乙方在2018年5月31日至2018年6月11日内完成的土石方回填产生的工程款给予乙方工程款60000元，待土石方回填工程完工且甲方相关施工人员签字验收后7日内，付款到回填工程总价款的80%，余款20%需在2018年7月31日前付清。3、如甲方未按照以上（1、2）所诉付款，导致停工及产生的连带责任均由甲方负责。4、甲方需在2018年6月10日开工前（由于自身原因造成的停工）给予乙方补偿经济损失10000元。协议尾部，甲方负责人处山西寰宇建筑工程有限公司正忠废矿物油加氢项目部加盖公章、智泽平签名，乙方负责人处原告赵某签名捺印。同年6月21日，工程总包方山西寰宇建筑工程有限公司项目部（甲方）与劳务分包方赵某（乙方）就罐区基础南扩的（约20.5米）土石方开挖机土石方回填签订《劳务分包协议》一份，协议约定：合同价款：土石方开挖：6.5元/m?计算（厂区内土方倒运）；土石方基础回填：28元/m?计算（含平整碾压及土石方购买）；由于罐区图纸变更致使出现二次开挖回填碾压，鉴于河卵的使用便利，价格调整为15元/m?（仅限于二次回填碾压部分）。结算方式：以甲方相关施工人员签字验收的土石方开挖、土石方回填为准。付款方式：甲方需在乙方土石方开挖、土石方回填运输工程完工后2018年7月30日前支付到工程量的50%，余款的50%需在2018年8月30日前付清。协议尾部，甲方负责人处山西寰宇建筑工程有限公司正忠废矿物油加氢项目部加盖公章、智泽平签名，乙方负责人处原告赵某签名捺印。上述协议签订后，原告赵某分别按照协议约定的内容进行了施工。2018年7月底，原告赵某的施工内容全部结束，之后，被告山西寰宇建筑工程有限公司在原告的建设工程基础上开始做混凝土基础。施工期间，被告山西寰宇建筑工程有限公司分五次共支付原告赵某工程款92万元。   2018年5月27日、6月21日，被告山西寰宇建筑工程有限公司为原告就罐区组基础土方计量单、土石方回填分别出具确认单一份，确认土方量为37532m?、回填方量为31230.4米。2018年7月13日、7月26日，被告山西寰宇建筑工程有限公司就新图纸变更后的开挖方量、回填方量为原告赵某分别出具确认单一份，确认开挖方量为8785.27m?、回填方量4186.2m?、1713.2m?。上述确认单中，均有智泽平签字并加盖山西寰宇建筑工程有限公司正忠废矿物油加氢项目部公章予以确认。同时，被告山西寰宇建筑工程有限公司项目部经理智泽平对2018年7月8日至7月31日期间，原告的50装载机及60挖机使用时间及工作内容予以签字确认。2018年11月，被告山西寰宇建筑工程有限公司项目部经理智泽平以微信的方式向原告出具工程计量清单一份，载明土石方开挖及基础回填的工程总价款为1318425元；50装载机及60挖机的机械使用费总价为16265元，核减已支付的92万元工程款，尚欠414690元。   另查明，第三人山西正忠环保科技有限公司发包给被告山西寰宇建筑工程有限公司的原平经济开发区原料罐组的土建及设备安装工程至今尚未竣工及验收。   又查明，中国人民银行2018年一年以内（含一年）同期贷款年利率为4.35%。   本院认为，原告赵某未取得建筑施工企业资质，以自然人身份与被告山西寰宇建筑工程有限公司签订《劳务分包协议》，违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，应属无效合同。根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二条之规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。第十四条第（三）项之规定，建设工程施工合同未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。原告赵某的建设施工行为违反法律禁止性规定应属无效，但原告已实际施工并进行了交付使用，故应当按照协议约定的计价方式为其结算工程价款。关于山西寰宇建筑工程有限公司项目部签订合同、加盖公章及智泽平与原告赵某对工程量进行的确认、结算以及支付部分工程款的行为效力问题。由于原平经济开发区原料罐组的土建及设备安装工程是以被告山西寰宇建筑工程有限公司名义承包建设，根据被告与原告签订的一系列劳务分包协议，可以认定山西寰宇建筑工程有限公司正忠废矿物油加氢项目部是被告设立的具体负责案涉工程施工的部门，智泽平系项目部经理，负责案涉工程项目施工管理。亦可认定山西寰宇建筑工程有限公司正忠废矿物油加氢项目部及智泽平所有与案涉工程有关的行为对外均代表被告。故根据原告提供的劳务分包协议、付款补充协议、土石方基础开挖、回填及工程计量清单等相关证据，可证实被告山西寰宇建筑工程有限公司至今尚欠原告赵某工程款414690元及10000元经济损失未给付。现原告请求被告山西寰宇建筑工程有限公司支付上述欠款，符合法律规定，本院予以支持。关于欠付工程款利息问题，原、被告双方对欠付工程款的计息没有明确约定，现原告主张被告以欠付工程款414690元为基数，按照中国人民银行六个月至一年同期贷款利率计算给付原告从2018年8月30日起至2019年10月29日止的利息，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张第三人山西正忠环保科技有限公司应承担连带清偿责任的问题。由于被告山西寰宇建筑工程有限公司承包的原平经济开发区原料罐组的土建及设备安装工程尚未竣工、尚未验收，致使被告山西寰宇建筑工程有限公司与第三人之间山西正忠环保科技有限公司的债权债务关系尚不明确，故第三人山西正忠环保科技有限公司不应承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的司法解释》第一条、第二条、第十四条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：   一、被告山西寰宇建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内一次性给付原告赵某工程款414690元及经济损失款10000元；并以工程款414690元为基数，按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%给付原告从2018年8月30日起至2019年10月29日止的利息。   二、驳回原告赵某对第三人山西正忠环保科技有限公司的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费7998元、财产保全费2643，由原告赵某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。   审 判 长 王 瑛   审 判 员 郭志强   人民陪审员 郭永卿     二〇一九年十二月三十日   书 记 员 **晶