江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏04民终4313号上诉人（原审被告）：郑州百灵电子技术有限公司（原郑州百灵电子技术股份有限公司），住所地河南省郑州市金水区东风路18号东2单元5层502号。法定代表人：张四妮，该公司总经理。委托诉讼代理人：王慧芳，该公司员工。上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司河南省分公司，住所地河南省郑州市金水路229号。负责人：韦海波，该分公司总经理。委托诉讼代理人：岳玫合，河南国银律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蒙，河南国银律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：捷成华视网聚（常州）文化传媒有限公司，住所地江苏省常州市武进经济开发区祥云路6号。法定代表人：陈同刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：秦瑶，湖南智术律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆刚，湖南智术律师事务所律师。原审被告：河南京瑞通信技术有限公司，住所地河南省郑州市金水区东风路东18号2单元5层505号。法定代表人：梁尧坤，该公司总经理。上诉人郑州百灵电子技术有限公司（原郑州百灵电子技术股份有限公司，以下简称百灵公司）、中国联合网络通信有限公司河南省分公司（以下简称河南联通公司）因与被上诉人捷成华视网聚（常州）文化传媒有限公司（以下简称捷成华视公司）、原审被告河南京瑞通信技术有限公司（以下简称京瑞公司）侵害作品信息网络传播权纠纷一案，不服常州市武进区人民法院（2019）苏0412民初1461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人百灵公司上诉请求：1、撤销（2019）苏0412民初1461号民事判决第一项，并改判驳回捷成华视公司对百灵公司的诉讼请求；2、本案全部诉讼费由捷成华视公司负担。事实和理由：一审判决认定事实有误，百灵公司未与京瑞公司共同运营域名为3ghn.com.cn的网站。首先，百灵公司与京瑞公司均为独立的法人，虽然京瑞公司系百灵公司的全资子公司，但双方并无共同经营的事实。第二，一审法院从根本上就没有查清域名与侵权网站的区别，本案中的两个域名只是访问“沃世界”网站的路径，而播放涉案电影的是“沃世界”网站，而非通往它的路径，所以虽然鉴于与京瑞公司关系，上诉人无偿将“路径”借予该公司使用，但“路径”本身并不侵权，上诉人不应承担侵权责任。就百灵公司的上诉，河南联通公司述称，一审判决将河南联通公司作为责任承担者无依据，判决百灵公司、京瑞公司共同承担责任与事实相符。上诉人河南联通公司上诉请求：1、撤销（2019）苏0412民初1461号民事判决；2、改判驳回捷成华视公司对河南联通公司的诉讼请求；3、本案诉讼费用由捷成华视公司负担。事实和理由：1、一审判决适用法律错误。河南联通公司仅提供网络接入服务，并无任何过错，不应认定构成侵权。2、一审判决遗漏影响责任承担的重要事实。即使法院认定河南联通公司与京瑞公司共同侵权，但基于两者之间的《增值业务合作协议》，该赔偿责任应由京瑞公司单独承担。即使河南联通公司承担了相应的赔偿责任，法院也应给予河南联通公司向京瑞公司追偿的权利。就河南联通公司的上诉，百灵公司述称，河南联通公司与京瑞公司签订合作协议，是他们两公司共同运营“沃视界”平台，与百灵公司无关。就百灵公司、河南联通公司的上诉，被上诉人捷成华视公司综合辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。（一）百灵公司系“沃视界”平台的经营者，其未经许可传播涉案作品的行为构成共同侵权，依法应承担连带赔偿责任。1、百灵公司主办网站网址为××,其网站备案许可证号为豫ICP备13021979，庭审中百灵公司对其备案网址及备案号的真实性无异议。2、京瑞公司与河南联通公司签署的《增值业务合作协议》显示，涉案平台通过分工合作的形式直接提供涉案作品的传播，其中该协议附件四明确了客服及业务介绍网址为百灵公司所有，具体的服务网址为××。3、依据（2016）湘长宁证字732号公证书显示，其代理人取证过程中，下载涉案“沃视界”APP后，其下方显示该软件的网站备案号为豫ICP备13021979，该网址备案号为百灵公司所有。4、京瑞公司系百灵公司的全资子公司，百灵公司自认其网址域名仅仅系通往“沃视界”平台的一个通道，其通道无偿借给京瑞公司使用，但并未提供证据予以证明。（二）河南联通公司系涉案“沃视界”平台的经营者，其未经许可传播涉案作品的行为构成共同侵权，依法应承担连带赔偿责任。1、依据京瑞公司与河南联通公司签署的《增值业务合作协议》，涉案平台系河南联通公司与京瑞公司合作的增值业务，“沃视界”平台系为用户提供视频上传、观看及转发等功能的手机视频类业务。2、依据《增值业务合作协议》的约定可知，河南联通公司不仅为涉案平台提供网络接入服务，还提供增值业务服务，并就合作事项及利益分成作出明确的意思表示。综上，请求驳回上诉，维持原判。原审被告京瑞公司未发表意见。捷成华视公司向一审法院起诉请求：判令百灵公司、京瑞公司、河南联通公司因非法传播电影《爱情碰碰撞》连带赔偿捷成华视公司经济损失及合理费用开支共计50000元。一审法院认定事实：一、涉案电影权属涉案电影的出品单位为北京国韵思娱文化传媒有限公司、北京华影金孔雀文化传媒有限公司。北京华影金孔雀文化传媒有限公司拥有涉案电影的合法版权，授权北京国韵思娱文化传媒有限公司独家享有涉案电影在中国大陆范围内的信息网络传播权，期限：2013年7月26日起50年。北京国韵思娱文化传媒有限公司授予天津华创传媒科技有限公司涉案电影在中国大陆范围内的信息网络传播权，期限：自2013年7月26日至2063年7月25日。天津华创传媒科技有限公司授予华视网聚（北京）传媒科技有限公司涉案电影中国大陆范围内的独家信息网络传播权，期限：自2013年7月26日至2063年7月25日。华视网聚（北京）传媒科技有限公司授予华视网聚（常州）文化传有限公司涉案电影中国大陆范围内的信息网络传播权，期限：自2014年1月1日至2063年7月25日。华视网聚（常州）文化传媒有限公司已于2016年3月14日更名为捷成华视公司。《爱情碰碰撞》于2013年6月23日上映。二、关于手机应用程序“沃视界”APP的被诉涉案行为（一）关于百灵公司、京瑞公司、河南联通公司的主体资格江苏省常州市中级人民法院作出的（2018）苏04民终2409号民事判决载明一审法院（2018）苏0412民初1263号民事判决查明以下事实：（1）根据ICP/IP地址/域名信息备案管理系统显示，ICP备案许可号为豫ICP备13021979号-1的主办单位为百灵公司，网站首页网址为“××”，审核时间为2016年10月27日。（2）《中国联合网络通信有限公司河南省分公司增值业务合作协议》（以下简称《增值业务合作协议》）记载：河南联通公司向京瑞公司有偿提供网络资源、增值业务平台资源及用户资源，为京瑞公司提供内容信息接入服务等；京瑞公司负责电信增值业务的内容开发、平台建设维护（由河南联通公司提供平台的除外）、市场推广和客户服务；京瑞公司对其向用户提供的信息内容、服务安全性与合法性负责。“沃视界”是为用户提供视频上传、观看等功能的手机视频类业务，客服及业务介绍网址为“××”。（3）北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初6929号民事判决书，确认“我视界”网站（网址“××”）的ICP备案许可号“豫ICP备13021979号-1”主办单位为百灵公司，“我视界”网站（网址“××”）的运营者包括百灵公司和京瑞公司、河南联通公司。（4）在(2016）湘长宁证字第732号公证书中，在下载“沃视界”APP后，该页面下方显示“豫ICP备13021979号”备案号与百灵公司（网址“××”）在ICP/IP地址/域名信息备案管理系统中的备案号信息相近。（二）关于手机应用程序“沃视界”APP在线播放涉案作品的情况（1）2016年5月4日，湖南省宁乡县公证处公证人员对捷成华视公司委托代理人在该公证处使用其自带的手机及摄像机，进行了清洁性检查，确认上述摄像机及手机未存储与本次证据保全相关的内容。委托代理人在公证处工作人员的监督下，进行了如下相关操作：……返回手机主界面，点击“应用市场”，在应用市场搜索并下载进入“沃视界”，根据软件提示升级至最新版本，软件显示名称为“我视界”；进入“设置”-“关于”，查看“我视界”相关介绍；点击“我视界”wap版http://61.158.153.23，查看该网站并点击登录；使用“我视界”软件搜索播放“爱情碰碰撞”等影视作品，在播放过程中，采取随机拖动进度条的方式快进播放。结束播放，关闭摄像。以上操作过程，均在公证人员的监督下进行。嗣后，公证员将上述手机及摄像机内的相关数据导出复制至公证处的电脑上，将截屏取得的有关图片予以打印，共打印一式两份，每份共计180页。将摄像机所拍摄的文件刻录成光碟，共刻录一式两份，每份二张；由公证处封存后一份交由申请人收持，一份公证处存档。湖南省长宁乡公证处为上述操作过程出具了(2016）湘长宁证字第732号公证书。（2）在本案审理中，经运行验看上述公证书所附电子光盘：“沃视界”2万次下载，“更新提示福利来了，河南联通4G用户省内使用我视界免流量了，小伙伴们快快更新版本畅享新视界吧！”升级软件显示名称为“我视界”；相关页面显示“欢迎访问我视界，河南联通用户省内使用流量全免”；“设置”-“关于”：“我视界简介我视界手机客户端是为河南联通用户打造的以浏览、上传、分享为主线功能的一款视频服务产品。本地特色的视频资源，良好的上传和浏览体验。访问我视界wap版，请您登陆http://61.158.153.23，客服电话：0371-69515919，中国联合网络通信集团有限公司河南分公司版权所有”。相关页面显示“最新推荐”“原创排行”“热门分享”“最多观看”等分类列表。在搜索栏内搜索“爱情碰碰撞”，“视频详情”界面显示“温馨提示河南联通用户在省内使用我视界，观看和下载不收任何流量费，请放心使用！”另相关页面有涉案作品内容简介，共收藏3次，播放445次，上传时间2014年1月17日。经一审法院查验，取证播放的涉案作品《爱情碰碰撞》，与捷成华视公司提供的涉案作品音像制品DVD光盘的内容一致。三、关于经济损失及维权合理费用的事实认定捷成华视公司对该涉案电影信息网络传播权被侵权所遭受的经济损失，以及维权合理费用等，未提供直接证据予以证明。但捷成华视公司认为在河南地区以外同样可以使用“沃视界”APP平台；同时，本案的涉案作品显示《爱情碰碰撞》的上传时间为2014年1月17日，而本案的取证时间是2016年5月4日，也就是上传涉案作品的持续时间长。百灵公司、京瑞公司及河南联通公司未就其播放涉案作品的收益，提供相关证据证明。但京瑞公司称涉案作品的播放次数是445次，由此证明对著作权人造成的侵害范围小、次数少、影响力小。另经一审法院查实，京瑞公司系百灵公司的全资子公司。本案当事人因(2016）湘长宁证字第732号公证书所涉作品的侵权事宜，于2018年2月诉至一审法院，一审法院经审理于2018年5月23日作出（2018）苏0412民初1263号、1265号民事判决书，已生效。一审法院认为，如无相反证明，在作品上署名的为作者，作者享有著作权。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，著作权人有权许可他人行使其享有的权利。本案中，根据捷成华视公司提交的涉案电影《爱情碰碰撞》的《电影片公映许可证》、相关权利人《授权书》及相应公证书等证据；百灵公司、京瑞公司及河南联通公司虽对捷成华视公司的权利人资格提出异议，但未能提供相关证据足以推翻前述证据证明的内容的前提下，一审法院确认捷成华视公司经合法授权，享有涉案电影的信息网络传播权，其相应的权利应受到法律的保护。本案中，关于侵权事实证据公证书的证明力，一审法院认为，捷成华视公司提供的公证机关出具的(2016）湘长宁证字第732号公证书的证明力高于其他证据，百灵公司、京瑞公司及河南联通公司未能提供证据推翻公证书的真实性，一审法院确认该公证书的证明力。关于百灵公司、京瑞公司及河南联通公司主体资格及是否构成侵权的争议，一审法院认为，京瑞公司与河南联通公司签订的《增值业务合作协议》附件四显示：京瑞公司的客服及业务介绍网址为百灵公司的网址“××”，京瑞公司、百灵公司未对该情形作出合理解释，且考虑到京瑞公司系百灵公司的全资子公司的事实，一审法院有理由认定百灵公司与京瑞公司系共同运营“沃视界”APP。一审法院对百灵公司辩称其未参与共同运营涉案“沃视界”APP的意见，不予采信。在京瑞公司、百灵公司运营的“沃视界”APP平台上，通过信息网络向公众提供涉案作品在线播放服务，属于通过信息网络提供作品的行为，该行为侵犯了捷成华视公司的信息网络传播权。河南联通公司作为涉案软件的版权所有人，又系涉案软件的联通用户手机上网流量的提供方，其提供的媒体传输服务与京瑞公司提供的内容服务进行合作运营涉案“沃视界”APP，尽管百灵公司、京瑞公司及河南联通公司分工不同，但河南联通手机用户实现对涉案作品的在线观看，是百灵公司、京瑞公司及河南联通公司分工合作的结果；且河南联通公司也未提供证据证明，其对在涉案播控平台在线播放涉案作品是否经合法授权已尽审查义务。综上所述，百灵公司、京瑞公司及河南联通公司构成共同侵权，应连带承担赔偿损失的民事责任。关于百灵公司、京瑞公司及河南联通公司应赔偿经济损失及合理维权开支的具体数额，虽然捷成华视公司诉请百灵公司、京瑞公司及河南联通公司共计赔偿50000元，但捷成华视公司既未举证证明其因被控侵权行为所受实际损失或百灵公司、京瑞公司及河南联通公司获利的数额，亦未提交证据证明涉案作品信息网络传播权许可费用的市场价格等，以现有证据无法确定捷成华视公司的实际损失或者百灵公司、京瑞公司及河南联通公司违法获利。关于赔偿数额，一审法院综合考虑如下因素：一、结合对涉案影片的相关简介和相关媒体的宣传报道等，可见涉案影片《爱情碰碰撞》的影响力和知名度；二、百灵公司、京瑞公司及河南联通公司运营的软件“沃视界”平台播放涉案作品，为涉案作品的广泛传播提供了客观条件，进而对捷成华视公司就涉案作品享有的信息网络传播权构成严重侵犯。三、结合涉案作品的《电影片公映许可证》取得时间，作品上传时间、收藏、播放次数、及时将涉案作品下架、以及百灵公司、京瑞公司及河南联通公司的主观过错、经营规模等因素考量后酌情确定赔偿数额。此外，百灵公司、京瑞公司及河南联通公司对捷成华视公司因本案维权合理支出应一并予以赔偿，捷成华视公司虽对其维权合理开支的主张未提交证据，但一审法院考虑到本案捷成华视公司确有律师出庭，以及捷成华视公司提交公证证据的情形，对于捷成华视公司该项诉讼主张，一审法院将考虑合理性、必要性酌情予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（十二）项、第四十八条第（一）项、第四十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、《最高人民法院关于审理著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决：一、百灵公司、京瑞公司及河南联通公司于本判决生效之日起十日内，共同赔偿捷成华视公司经济损失及维权合理开支共计25000元；二、驳回捷成华视公司的其余诉讼请求。案件受理费1050元减半收取525元，由百灵公司、京瑞公司及河南联通公司共同负担。二审中，百灵公司提交了（2017）郑黄证经字第01283号公证书，百灵公司陈述其证明目的是证明网站××的IP地址61.158.153.23的服务器位于河南联通公司。河南联通公司、捷成华视公司均质证认为，该证据不能达到百灵公司的证明目的。本院审查认为，该证据的取证时间为2017年3月3日，晚于捷成华视公司对涉案平台的取证时间2016年5月4日，不能证明捷成华视公司取证时服务器的情况，故不能达到百灵公司的证明目的，本院不予采信。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本案二审争议焦点：百灵公司、京瑞公司、河南联通公司是否侵害了捷成华视公司对涉案作品的信息网络传播权。本院认为：根据捷成华视公司提交的涉案电影《爱情碰碰撞》的《电影片公映许可证》及相关权利人《授权书》等证据，可以确认捷成华视公司经合法授权，享有涉案电影的信息网络传播权，应受到相关法律的保护。根据河南联通公司与京瑞公司签订的《增值业务合作协议》，双方合作的业务是为用户提供视频上传、观看及转发等功能的手机视频类业务“沃视界”项目；河南联通公司向京瑞公司有偿提供网络资源、增值业务平台资源、用户资源及内容信息接入服务等，京瑞公司则负责电信增值业务的内容开发、平台建设维护、市场推广和客户服务，且双方对“沃视界”项目的信息服务费结算比例也进行了约定（河南联通公司70%、京瑞公司25%），京瑞公司为此合作项目提供的客服电话是0371-69515919、客服及业务介绍网址为××。而点击涉案“沃视界”APP关于“我视界简介”，有“我视界手机客户端是为河南联通用户打造的以浏览、上传、分享为主线功能的一款视频服务产品。……客服电话：0371-69515919访问我视界WAP版，请您登陆：http://61.158.153.23”内容，并标示“中国联合网络通信集团有限公司河南分公司版权所有”；点击上述http://61.158.153.23，则进入名称为“我视界”的网站，播放包括涉案电影在内的相关影片时，“视频详情”界面显示“温馨提示：河南联通用户在省内使用我视界，观看和下载不收任何流量费，请放心使用”的内容。根据上述事实，足以认定“沃视界”APP即是河南联通公司与京瑞公司合作的“沃视界”项目。“沃视界”APP虽标示其版权人为河南联通公司，但从《增值业务合作协议》内容看，实际系由河南联通公司与京瑞公司通过分工合作的方式共同经营、共享收益，河南联通公司并非单纯地提供网络接入服务。涉案“沃视界”APP及关联的“我视界”网站由河南联通公司与京瑞公司分工合作经营，应由双方共同承担法律责任。在下载“沃视界”APP软件后，在其登陆/注册界面下方显示“豫ICP备13021979号”字样，京瑞公司为“沃视界”项目即“沃视界”APP提供的客服及业务介绍网址为××,而根据ICP/IP地址/域名信息备案查询，备案号为“豫ICP备13021979号-1”对应的网站首页网址即为××，网站主办单位为百灵公司。百灵公司作为上述ICP备案号的所有人、××网站的开办单位，应视为“沃视界”APP及其关联的“我视界”网站的共同经营者，与京瑞公司、河南联通公司共同对“沃视界”APP及关联的“我视界”网站承担法律责任。百灵公司、京瑞公司及河南联通公司共同经营的“沃视界”APP及其关联的“我视界”网站未经许可，擅自提供涉案电影《爱情碰碰撞》在线播放，侵害了捷成华视公司的独家信息网络传播权，应共同向捷成华视公司承担赔偿责任。至于河南联通公司与京瑞公司之间如何分担赔偿责任以及如何追偿的问题，是两家公司基于合作协议的内部关系，不影响两家公司对捷成华视公司的侵权赔偿。一审判决对此未予理涉，并无不妥。综上，百灵公司、河南联通公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求数额确定为425元，由百灵公司、河南联通公司各负担212.5元。本判决为终审判决。审判长 杨 剑审判员 顾 洋审判员 陈 倩二〇一九年十二月二十七日书记员 李倩云