新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0104民初１４２０号原告：新疆新合融资担保有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）北京南路358号大成国际中心A栋605室。法定代表人：赵伟，该公司董事长。委托代理人：康存祥，新疆博通律师事务所律师。被告：和田古力巴格果品有限公司，住所地：新疆和田地区墨玉县波斯坦库勒工业园区2号。法定代表人：姚晓红，该公司总经理。委托代理人：张培荣，广东正大元律师事务所律师。被告：姚晓红，女，1968年5月出生，汉族，和田古力巴格果品有限公司总经理，住湖北省。委托代理人：张培荣，广东正大元律师事务所律师。被告：姚宏伟，男，1975年6月出生，汉族，和田古力巴格果品有限公司业务经理，住湖北省。委托代理人：张培荣，广东正大元律师事务所律师。原告新疆新合融资担保有限公司（以下简称新合公司）与被告和田古力巴格果品有限公司（以下简称古力巴格公司）、姚晓红、姚宏伟追偿权纠纷一案，本院于2016年３月３日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新合公司委托代理人康存祥与三被告共同委托代理人张培荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新合公司诉称：2014年11月25日，被告古力巴格公司向贷款人中国银行股份有限公司和田地区分行借款700万元，应被告古力巴格公司要求，我公司为被告古力巴格公司提供信贷保证担保，双方签订《委托保证合同》；为保证我公司合法权益，我公司又与被告古力巴格公司签订《质押反担保合同》，以其名下三块土地提供抵押反担保。我公司与被告姚晓红、姚宏伟签订《保证反担保合同》，约定被告姚晓红、姚宏伟承担无限连带保证责任。2014年11月25日被告古力巴格公司自贷款人处取得700万元借款，并承诺借款期十二个月（自2014年11月25日至2015年11月24日），到期还本，按季付息（每季末的21日）。后被告古力巴格公司未按期还款，经贷款人、借款人（本案被告古力巴格公司）及担保人（本案原告）协商达成贷款展期，2015年11月24日，被告古力巴格公司与我公司签订《保证反担保合同》，被告古力巴格公司与贷款人中国银行股份有限公司和田地区分行签订《流动资金贷款展期合同》，展期期限三个月至2016年2月25日，并约定按还款计划还款，即2016年1月5日还款200万元、2016年1月25日还款200万元、2016年2月25日还款300万元及全部货款利息。签约之后，被告古力巴格公司仍未按合同约定分期还款，经贷款人催告，我公司于2016年1月11日向贷款人代偿借款700万元。现我公司要求：1、被告古力巴格公司偿付我公司代偿款700万元；2、被告古力巴格公司偿付违约金588000元（2015年11月28日至2016年2月28日，合计120日，按日万分之七计算）；3、被告古力巴格公司质押在我公司的保证金35万元归我公司所有；4、被告古力巴格公司偿付律师代理费145680元；5、被告古力巴格公司偿付诉讼保全保险费48502.08元；以上1—5项共计8132182.08元；6、被告姚晓红、姚宏伟对以上债务承担连带保证责任；7、三被告承担本案保全费5000元；8、增加诉讼请求即违约金298660元（2016年2月29日至2016年6月8日，按年息24%计算违约金）；9、增加诉讼请求即保全财产差旅费17939元。被告古力巴格公司辩称：1、原告所诉属实，同意偿还代付款700万元；2、原告主张违约金过高，应根据最高人民法院关于贷款利率的规定，年息不应超过24%；3、保证金35万元应从债务总额中扣除；4、律师代理费只要有合同规定，我方同意承担；5、对于保全保险费48502.08元请求法院根据法律规定判决；6、被告姚晓红、姚宏伟承诺连带保证属实，同意承担责任；7、保全费5000元请求法院按法律规定判决；8、原告增加的违约金298660元（2016年2月29日至2016年6月8日，按日年息24%计算违约金）与上述第2项答辩意见一致；9、原告增加诉讼请求即保全差旅费17939元请求法院按法律规定判决。被告姚晓红辩称：原告所诉属实，同意承担连带保证责任，对原告的各项请求同意被告古力巴格公司的意见。被告姚宏伟辩称：原告所诉属实，同意承担连带保证责任，对原告的各项请求同意被告古力巴格公司的意见。经审理查明：2014年11月25日，被告古力巴格公司与中国银行股份有限公司和田地区分行签订《流动资金借款合同》，按约定，被告古力巴格公司向中国银行股份有限公司和田地区分行借款700万元，期限为12个月。2014年11月25日，原告与中国银行股份有限公司和田地区分行签订《最高额保证合同》，约定由原告为被告古力巴格公司的借款提供连带责任保证，约定如被告古力巴格公司未按期履行债务，则中国银行股份有限公司和田地区分行有权要求原告履行债务。2014年11月25日，原告与被告古力巴格公司签订《委托保证合同》，合同第二条约定：如甲方（被告古力巴格公司）在主合同到期时未履行还款义务，则乙方（原告）将依其与贷款人所签署的保证合同约定，在约定的期间内代为向贷款人予以清偿；合同第五条第十三项约定：被告古力巴格公司承担本合同项下的有关费用，包括但不限于公证费、评估费、保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费等；合同第六条第二款第四项约定：原告代被告古力巴格公司偿还贷款后，原告有权要求被告古力巴格公司在3日内偿还全部代偿款，并按每日万分之7利率承担违约金。2014年11月25日，原告与被告古力巴格公司签订《质押反担保合同》，按约定被告古力巴格公司将35万元现金质押于原告处用于反担保。2014年11月25日，原告与被告古力巴格公司签订《抵押反担保合同》，约定被告古力巴格公司以其名下三块土地提供抵押反担保，合同第三条约定：抵押期间自本合同生效之日起至被担保的债权诉讼时效届满之日止，抵押双方在墨玉县国土资源局办理了抵押登记。2014年11月25日，原告与被告姚宏伟、姚晓红签订《保证反担保合同》，合同第一条约定保证反担保范围为：丙方（被告古力巴格公司）未清偿的全部款项，除了担保费、利息、违约金外，还包括甲方（原告）垫付的以及为实现债权支出的全部费用（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费等）；合同第二条第四项约定：如对甲方（原告）的反担保既有保证又有物的担保，则保证人和物的担保人承担连带责任。签订上述协议后，被告古力巴格公司未能按期还款，2015年11月24日，被告古力巴格公司与贷款人中国银行股份有限公司和田地区分行签订《流动资金贷款展期合同》，展期期限3个月至2016年2月25日，并约定按还款计划还款，即2016年1月5日还款200万元、2016年1月25日还款200万元、2016年2月25日还款300万元及全部货款利息。2015年11月24日，原告与被告古力巴格公司再次签订《委托保证合同》，约定原告继续为被告古力巴格公司的借款提供连带责任保证，合同内容与双方于2014年11月25日签订的《委托保证合同》一致。2015年11月24日，原告与被告姚宏伟、姚晓红再次签订《保证反担保合同》，约定被告姚晓红、姚宏伟对被告古力巴格公司的借款承担无限连带保证责任，合同内容与双方于2014年11月25日签订的《保证反担保合同》内容一致。签署上述协议后，被告古力巴格公司仍未能按约定分期还款，经贷款人中国银行股份有限公司和田地区分行催告，原告于2016年1月11日向贷款人代偿借款700万元，并于2016年3月3日诉至本院，要求被告古力巴格公司偿付代偿款，并要求被告姚晓红、姚宏伟履行连带保证责任。另查1、本案在庭审中，原、被告均同意将被告古力巴格公司支付的350000元质押保证金从欠款总额中抵销；2、原告为实现债权支付律师代理费145680元；3、原告为实现债权支付财产保全费5000元；4、原告在庭审中自愿将利率由合同约定的年息25.55%（即日万分之7）降至年息24%，被告不持异议；5、原告申请法院财产保全发生差旅费17939元。上述事实有《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《委托保证合同》、《质押反担保合同》、《抵押反担保合同》、土地使用他项权证、《保证反担保合同》、《流动资金贷款展期合同》、律师事务所收费发票、诉讼保全费票据、保全差旅费票据、贷款还款回单、诉讼保全责任保险费票据及当事人陈述、庭审笔录为证。本院认为：原告与三被告之间签订的《委托保证合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》、《质押反担保合同》是双方真实意思表示，其内容未违反法律规定，上述合同合法有效，双方均应全面实际履行。一、应偿付代偿款本金金额的确定。因被告古力巴格公司未按期向贷款人还款，原告依约履行了代偿义务，其有权依据双方合同约定行使追偿权。原告实际支付的代偿款金额为700万元，对此原告与被告古力巴格公司并无异议，且与借款合同记载一致，本院予以确认。庭审中，因原告与被告古力巴格公司均同意将35万元质押保证金从应偿付的代偿款总额中抵销，对此，双方合意真实有效，本院予以采纳，故本案被告古力巴格公司应偿付原告的代偿款金额为665万元，被告古力巴格公司应及时偿付。二、违约金金额的确定。首先，计算违约金期间的确定。原告与被告古力巴格公司签订的《委托保证合同》第六条第二款第四项约定：原告代被告古力巴格公司偿还贷款后，原告有权要求被告古力巴格公司在3日内偿还全部代偿款，并按每日万分之7利率承担违约金。本案中，原告代被告古力巴格公司履行债务后，被告古力巴格公司未能在约定的3日内偿付原告的代偿款，其行为构成违约，原告据此主张违约金符合法律规定，本院应予保护。根据原告提供的中国银行贷款还款回单记载，原告代付700万元的日期为2016年1月11日，故自2016年1月15日开始被告古力巴格公司开始负有偿付原告代偿款的义务，违约金应当自此开始计算。原告自2015年11月28被告古力巴格向贷款人承诺的还款日开始计算违约金不符合约定，本院不予采纳。原告在庭审中主张将违约金计至2016年6月8日本案庭审当天并无不当，本院予以采纳。故本案计算违约金的期间应为：2016年1月15日至2016年6月8日；其次，违约金标准的确定。根据原告与被告古力巴格公司签订的《委托保证合同》约定，被告古力巴格公司未按期偿付原告代付款构成违约的，应当按每日万分之7承担违约金。每日万分之7折合年息为25.55%。庭审中，原告自愿将违约金标准降为年息24%，该标准不违反法律规定，不损害被告古力巴格公司的利益，故本院予以采纳。本案应偿付代付款金额为665万元，自2016年1月15日至2016年6月8日（146日），按年息24%（日息为万分之6.5753）计算，本案违约金金额为638395.88元。三、律师费、保全费、保全差旅费、保全保险费的确定。原告与被告古力巴格公司签订的《委托保证合同》第五条第十三项约定：被告古力巴格公司承担本合同项下的有关费用，包括但不限于公证费、评估费、保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费等。此条款实际是双方对于实现原告债权所可能产生的损失的负担所进行的约定，本案中，因被告古力巴格公司未按时偿付原告代偿款导致原告通过法律程序实现债权，为此支出的律师费、保全费、保全差旅费均属于上述条款约定的范畴，被告古力巴格公司应当承担。原告主张的律师费145680元、财产保全费5000元、保全差旅费17939元均有有效票据印证，本院予以支持。原告主张的保全保险费48502.08元无合同约定，且并非无选择的必要支出，对此项主张本院不予支持。四、保证担保责任范围的确定。原告与被告姚宏伟、姚晓红于2015年11月24日签订《保证反担保合同》约定由被告姚晓红、姚宏伟为被告古力巴格公司的债务承担连带保证责任，且合同第一条约定的保证反担保范围为：被告古力巴格公司未清偿的全部款项，除了担保费、利息、违约金外，还包括原告垫付的以及为实现债权支出的全部费用（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费等），故原告要求被告姚晓红、姚宏伟依法承担连带保证责任符合约定，本院予以支持。对于保证担保责任范围，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”，第二款规定“债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”。本案中，被告古力巴格公司与原告于2014年11月25日签订《抵押反担保合同》约定，被告古力巴格公司为履行本案债务自愿以其土地使用权向原告提供抵押担保，并在登记部门办理了抵押登记，对此双方并无异议，本院予以确认，应认为原告根据该合同已取得被告古力巴格公司名下土地使用权的担保物权，根据上述法律规定，保证人即本案被告姚晓红、姚宏伟应对抵押物担保不能清偿的债务承担连带保证责任。原告在本案中虽然未举证证明其与被告古力巴格公司于2015年11月25日重新签订了《抵押反担保合同》，但是根据“最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释”第十二条的规定“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的2年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持”，据此条规定可以确定，原告即使未与被告古力巴格公司重新签订《抵押反担保合同》，但原告依据2014年11月25日签订的《抵押反担保合同》所取得的担保物权尚在法定诉讼时效内，依然有效，原告有权主张抵押担保物权，故担保人即被告姚晓红、姚宏伟仍应仅对抵押担保不能清偿的债务承担连带保证责任，并在承担保证责任后可向被告古力巴格公司进行追偿。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条、一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十二条、十八条、二十八条、三十一条、三十三条、“最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释”第十二条第二款、第四十二条之规定，判决如下：一、被告和田古力巴格果品有限公司偿付原告新疆新合融资担保有限公司代偿款665万元；二、被告和田古力巴格果品有限公司偿付原告新疆新合融资担保有限公司违约金638395.88元（665万元×24%/年息×146日即2016年1月15日至2016年6月8日）；三、被告和田古力巴格果品有限公司偿付原告新疆新合融资担保有限公司律师代理费145680元；四、被告和田古力巴格果品有限公司偿付原告新疆新合融资担保有限公司财产保全费5000元；五、被告和田古力巴格果品有限公司偿付原告新疆新合融资担保有限公司保全差旅费17939元；六、被告姚晓红、姚红军应对被告和田古力巴格果品有限公司上述债务中以抵押物清偿后仍不足的部分承担连带保证责任；七、被告姚晓红、姚红军在承担保证责任后，有权向被告和田古力巴格果品有限公司追偿；八、驳回原告新疆新合融资担保有限公司其他诉讼请求。以上款项被告和田古力巴格果品有限公司应于本判决生效之日起十五日内付清，逾期不付则根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案起诉标的8448781.08元，支持标的7457014.88元，占起诉标的的88%，应收案件受理费70941.47元（原告已预交），由原告负担12%即8512.98元，由被告古力巴格公司负担88%即62428.49元，同案款一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  袁俪荣人民陪审员  刘 雯人民陪审员  金安灵二〇一六年六月二十日书 记 员  葛思彤