甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘05民终676号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司。负责人：赵丽萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭某，甘肃端方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：叶某，住湖北省通山县。委托诉讼代理人：齐某，陕西秦岳律师事务所律师。原审被告：丰某，住天水市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司因与被上诉人叶某、原审被告丰某机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省天水市秦州区人民法院（2019）甘0502民初2110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司（以下简称人保财险麦积支公司）的委托诉讼代理人彭某，被上诉人叶某的委托诉讼代理人齐某，原审被告丰某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人保财险麦积支公司上诉请求：一、撤销一审判决并依法改判；二、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定案件事实错误。本案一审被告丰某在驾车掉头时是在虚线处掉头，且该路段并没有禁止掉头的标志，则该路段为允许掉头的路段。原审被告丰某在掉头之前已开启转向灯提示后面来车，被上诉人叶某系无证驾驶机动车，在驾车行驶时，未注意观察前方车辆的动向，在不适合超车的情况下超速超车，且未佩戴头盔，未采取任何安全措施是造成本次事故的直接原因，故被上诉人叶某应承担事故全部责任，原审被告丰某不应承担责任。因此，上诉人应只在交强险无责任限额12000元内承担赔偿责任。二、一审采信证据错误。本案交通事故认定书在本案一审被告没有违反法律规定的情况下，认定一审被告承担事故主要责任属认定事实不清，采信证据错误。一审时被上诉人将事故经过制成光盘提交法院，一审法院视而不见，直接采纳事故认定书作出判决，明显是加重上诉人及一审被告责任。三、一审法院对被上诉人叶某所主张的误工期限认定错误。鉴定机构对被上诉人叶某的误工期限鉴定为210天，没有任何事实与法律依据，鉴定机构作出的误工期限仅根据临床治疗情况确定，并没有具体的误工期间范围，而被上诉人一审提交的住院病历，其医嘱部分并未表明被上诉人需要在家修养，因此被上诉人的误工期限应计算至定残前一天，即163天，因此误工费为49509/365*163=22109元。被上诉人叶某辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院维持原判。事故认定书对双方责任区分明确，双方在收到事故认定书后均没有提起复核。丰某违反的是道交法第49条，掉头车辆应不影响其他车辆和行人的通行，因此事故认定是合法的。光盘一审也提交了，一审是在综合各方因素之下作出判决的，并不是对光盘视而不见。关于误工时间，叶某因伤情较重，恢复较慢，因此鉴定机构根据实际伤情评定210天符合实际情况，一审对于鉴定结论予以采信，至于人损解释规定的定残前一天是选择性的，不是强制性的。原审被告丰某述称，1.请求撤销一审判决并依法改判；2.依法判令原告叶某违章违法并有故意肇事倾向行为，承担一切责任，退还被告丰某在医院垫付的医疗费8067.04元。叶某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告137391.2元（其中医疗费35981.52元、住院伙食补助费2080元、营养费2700元、后续治疗费6000元、护理费10851.3元、交通费840.3元、住宿费100元、误工费28484.6元、残疾赔偿金59914元、精神损害抚慰金2000元、残疾辅助器具费1368元、鉴定费3100元，以上费用按主次责任划分后扣除被告丰某垫付的5000元医疗费，被告实际再支付原告137391.2元）；2.判令被告人保财险麦积支公司在其承保的交强险及第三者商业责任险限额范围内对原告承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年11月21日13时30分许，被告丰某驾驶×××号小型普通客车在天水市秦州区藉河北路华威酒店前道路由东向南掉头时，适逢原告叶某无证驾驶×××号二轮摩托车由东向西行驶，两车通过时发生碰撞，致原告受伤，两车受损，形成交通事故。事故发生后，原告被送往天水市第一人民医院进行救治，经诊断为：1.创伤性颅脑损伤；2.眼眶出血；3.手指骨折，支出门诊医疗费用3130.6元，住院治疗26天，支出住院医疗费用35443.22元，其中门诊费用2592.3元及5000元住院费用由被告丰某垫付。原告住院期间，被告丰某雇佣护工对原告护理3.5天，其余时间由原告母亲王望钗护理。原告出院后在湖北省通山县人民医院复查支出检查费388.3元，在湖北省××县卫生院复查支出检查费150元。2018年12月5日，天水市公安局秦州分局城区交警大队就本次事故出具天公交城发认字[2018]第559号道路交通事故认定书：认定丰某负本次事故主要责任，叶某负本次事故次要责任。后丰某对该份认定书有异议，向天水市公安局交通警察支队提出复核申请，天水市公安局交通警察支队于2018年12月28日作出维持该事故认定的决定。2019年4月15日，叶某向甘肃天弘司法鉴定所提出鉴定申请。2019年5月5日，甘肃天弘司法鉴定所出具鉴定报告：1.叶某颈部外伤（颈髓损伤）致双肢肌力减退，肌力4级，评定为十级伤残；2.叶某后续治疗费评定为5000元-6000元；3.叶某误工期限、护理期限、营养期限分别评定为210日、80日、90日。被告丰某驾驶的车辆在人保财险麦积支公司投有交强险及商业第三者责任保险，商业第三者责任保险的责任限额为50万元。另查明，原告受伤前在天水无固定工作，从事打零工工作。出院后，由天水返回其老家湖北省通山县休养。原告叶某的损失为：1.医疗费。原告在天水市第一人民医院门诊及住院医疗费用分别为3130.6元、35443.22元；原告出院后在湖北省通山县人民医院复查支出检查费388.3元，在湖北省××县卫生院复查支出检查费150元，按医疗费票据确认为39112.12元。2.住院伙食补助费。原告受伤时在天水从事打零工，受伤后在天水市内住院，住院期间的伙食补助费参照甘肃省国家机关工作人员出差补助每天40元标准计算，按住院天数支持26天，为1040元（40元/天×26天＝1040元）。3.营养费。按照20元/天的标准，参照司法鉴定意见报告，计算90天，确认为1800元（20元/天×90天＝1800元）。4.后续治疗费。参照鉴定意见报告，支持5000元。5.护理费。原告要求按2017年度甘肃省农、林、牧、渔业年平均工资49509元的标准计算符合法律规定，护理期限参照司法鉴定意见报告，支持80天，为10851.29元（49509元/年÷365天×80天＝10851.29元），其中含被告丰某找他人护理3.5天的费用474.74元（49509元/年÷365天×3.5天＝474.74元）。6.交通费。原告要求赔偿840.3元，交通费应根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，不包括因司法鉴定产生的交通费，酌情支持350元。7.住宿费。原告要求赔偿100元，但无有效的住宿费票据，故对住宿费不予支持。8.误工费。原告要求按2017年度甘肃省农、林、牧、渔业年平均工资49509元的标准计算符合法律规定，误工期限参照司法鉴定意见报告支持210天，为28484.6元（49509元/年÷365天×210天＝28484.6元）。9.伤残赔偿金。原告要求按照2018年度甘肃省城镇居民人均可支配收入29957元/年的标准计算符合规定，结合原告的伤残系数10%，计算20年，为59914元（29957元/年×10%×20年=59914元）。10.精神抚慰金。原告被评定为十级伤残，酌情支持2000元；11.残疾辅助器具费。按照票据确认为1368元。12.鉴定费。按原告提交的票据确认为3100元。综上，原告的损失为153020.01元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投有交强险和商业三者险的机动车发生交通事故，造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应该先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，×××号小型普通客车在人保财险麦积支公司投有交强险和50万元的商业第三者责任保险，除鉴定费之外，原告的损失为149920.01元。×××号车辆的交强险责任赔偿限额：1.医疗费用赔偿限额为10000元：叶某医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费共计46952.12元，已超出限额10000元，按10000元赔偿；2.死亡伤残赔偿金限额为110000元：叶某的护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、辅助器材费用共计102967.89元，未超出限额110000元，故按102967.89元赔偿，以上共计112967.89元。交强险赔偿后原告损失不足部分为36952.12元。超出交强险限额部分即36952.12元应按事故责任比例，由人保财险麦积支公司在商业第三者责任保险内赔偿70%即25866.5元。关于被告丰某辩称原告叶某超速是造成本次事故的唯一原因，不予承担赔偿责任的辩解，因其未提交相关的证据予以推翻交警部门作出的事故责任认定书，故对被告丰某的辩称不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司在机动车强制保险责任限额内赔偿原告叶某112967.89元（含被告丰某找他人护理3.5天的费用474.74元），在商业第三者责任保险限额内赔偿原告叶某25866.5元（含被告丰某垫付的医疗费用7592.3元）；二、被告丰某赔偿原告叶某鉴定费3100元；上述给付内容均在本判决生效后20日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3050元，减半收取计1525元，由叶某负担450元，丰某负担1075元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。对二审争议的事实，本院认定如下：二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、原审判决责任区分是否恰当；二、原审判决误工费是否恰当。一、关于责任区分。根据交通事故责任认定书以及上诉人提交的视频资料，丰某违反机动车在没有禁止掉头标志、标线的地点掉头不得妨碍正常行驶的其他车辆通行的规定，引发本次交通事故，造成叶某人身损害，丰某违规掉头的行为是造成叶某损害的直接原因。叶某无证驾驶机动车系造成其损害的次要原因，亦应承担相应过错。一审判决丰某承担主要责任与其过错程度相适应，判处并无不当。二、关于误工费。因甘肃天弘司法鉴定所的“鉴定意见”系根据叶某单方委托作出，不符合司法鉴定程序规定，甘肃天弘司法鉴定所作出的评定结论仅为咨询意见，法院仅以其意见作为参考。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，本案中叶某经甘肃天弘司法鉴定所评定为十级伤残，其误工期限应当按照定残前一天计算。因此，对于叶某的误工期限应当按照163天计算，叶某的误工费应为22109.5元（49509元/年÷365天×163天=22109.5元）。上诉人人保财险麦积支公司上诉请求22109元，未超出法定赔偿数额，对于上诉人主张的22109元予以支持。叶某的各项损失共计为146644.41元（一审认定赔偿总额153020.01元减去一、二审误工费差额6375.6元）。按照最高人民法院（2012）民一他字第17号批复精神，叶某的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费损失共计46952.12元，人保财险麦积支公司在交强险医疗费赔偿限额内支付叶某医疗费10000元。叶某的交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、辅助器材费用、精神抚慰金共计96592.29元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额11万元，因此上诉人人保财险麦积支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内支付叶某96592.29元。叶某剩余的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费损失为36952.12元，该部分损失由人保财险麦积支公司按照一审确定的责任比例70%在商业险限额内予以赔偿，即25866.5元（36952.12元×70%=25866.5元）。因此，人保财险麦积支公司的赔偿总额为：132458.79元（1万元+96592.29元+25866.5元）。鉴定费3100元，应由丰某负担。综上所述，上诉人人保财险麦积支公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持甘肃省天水市秦州区人民法院（2019）甘0502民初2110号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、撤销甘肃省天水市秦州区人民法院（2019）甘0502民初2110号民事判决第一项；三、中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司在机动车强制保险责任限额内赔偿叶某106592.29元（含丰某找他人护理3.5天的费用474.74元），在商业第三者责任保险限额内赔偿叶某25866.5元（含丰某垫付的医疗费用7592.3元），合计132458.79元；四、驳回叶某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3050元，由中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司负担1400元，叶某负担900元，丰某负担750元。本判决为终审判决。审 判 长  田 力审 判 员  田东生审 判 员  王红岩二〇一九年十二月十二日法官助理  杨 颖书 记 员  张艳君