江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1081民初3027号原告：赵卫东,男,1963年3月12日生,汉族,住仪征。委托诉讼代理人：杨玉田，仪征市正泰法律服务所法律工作者。被告：赵兵,男,1974年3月1日生,汉族,住扬州市邗江区。被告：黄庆荣,男,1971年3月28日生,汉族,住扬州市开发区。被告：仪征市晟阳模具有限公司,住所地仪征市陈集镇街道西山北路。法定代表人：金华中，总经理。委托诉讼代理人：朱海清，北京市隆安（扬州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄梅玲，北京市隆安（扬州）律师事务所律师。原告赵卫东和被告赵兵、黄庆荣、仪征晟阳模具有限公司（以下简称晟阳公司）保证合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告赵卫东的委托诉讼代理人杨玉田，被告晟阳公司委托诉讼代理人朱海清第一次、第二次庭审均到庭参加诉讼。被告黄庆荣第一次庭审到庭参加诉讼，第二次庭审未到庭，被告赵兵经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵卫东向本院提出的诉讼请求：1、判令被告承担保证责任，即立即给付购房款36.1万元整，同时承担该款的利息（其中本金21.1万元，自2012年4月1日起至实际给付之日，按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算，其中本金15万元自2014年1月1日起至实际给付之日按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算）；2、案件诉讼费即保全费由被告承担（含保全费）。事实与理由：案外人邱峰向原告购买厂房，经2011年12月16日结账，尚欠原告购房款361000元，并于当日出具两份欠条，约定2012年1月20日还款10万元，于2012年3月底前还款11.1万元，于2012年底前还款7.5万元，于2013年年底前还款7.5万元，同时，晟阳公司、赵兵、黄庆荣作为保证人提供担保。期满后，邱峰及各被告均未能还款也未履行保证责任。原告曾于2012年11月至2017年5月数次诉讼至法院，均因部分被告下落不明而撤诉。现诉至法院，请求维护原告的合法权利。其向本院提供的证据有：1、评估确认通知书、出售改制方案、改制实施方案、仪征市体改委批复、改制总体方案、验资报告、出售协议各1份；2、原告与案外人邱飞签订的转让协议、邱飞与邱峰签订的转让协议、解除房地产协议、邱峰与原告补签的买卖协议各1份、欠条2份、法院民事裁定书3份。3、江苏同德会计事务所验资报告13张、晟阳公司变更登记通知、股权转让协议各1份。4、晟阳公司在2009年6月1日至2012年1月20日在工商机关登记的情况共计13张。5、欠条2份。被告黄庆荣辩称，对于欠款36.1万元的事实我认可。我为邱峰作担保是事实，债务应当由邱峰和晟阳公司承担，他们承担不了，才应由我承担。其未向本院提供证据。被告晟阳公司辩称，2011年12月15日，原告与邱峰签订的《房地产买卖协议》无效，理由是2009年4月9日，仪征市环卫机械厂改制为晟阳公司，所有资产及负债均由改制后的企业所有和承担，因此座落于仪征市的厂房产权人是晟阳公司，原告转让上述房屋产权行为是无权处分，该协议属于无权处分而订立的合同，且该协议未经过权利人晟阳公司的追认，该协议无效，晟阳公司不应承担保证责任。本案发生在2011年12月16日，为保证合同纠纷，依据《中华人民共和国民法总则》规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年。法律另有规定的依照其规定。原告于2012年11月向法院起诉要求晟阳公司承担保证责任后，于2017年5月再次向法院起诉要求晟阳公司承担保证责任，期间早已超过三年诉讼时效。原告的主张早已超过诉讼时效。请求法院驳回原告的诉讼请求。其向本院提供的证据有：1、批复1份；2、股东决定1份；3、情况说明1份；4、变更通知1份；5、股权转让协议和变更通知书各1份。被告赵兵在答辩期内未能答辩，也未提供证据。本院经审理认定事实如下，1996年10月14日，原仪征市陈集乡人民政府批准原仪征市环卫机械厂资产出售并改制为私营企业。同年11月13日，仪征市经济体制改革委员会批复：“一、同意将仪征市环卫机械厂净资产以293250.97元为低价，协议出售给个人经营。二、企业资产出售后，买卖双方必须签订落实债权债务的协议，并办好债权债务转移手续。三、仪征市环卫机械厂资产出售给个人经营后，企业性质转为私营企业，必须到市工商局办理工商注册变更手续。”同年11月28日，原告与原仪征市陈集乡人民政府签订《关于协议出售仪征市环卫机械厂的协议》，约定原陈集乡政府同意协议出售仪征市环卫机械厂给原告，原告接收全部固定资产和流动资产（包括债权债务）和全部在职职工。改制为私营企业。确认净资产出售底价为293250.97元。1997年1月30日，原江苏仪征会计师事务所出具《验资报告》，载明原告出资已到位。2008年2月14日，原告与邱飞签订《房地产转让合同》，约定，原告将自己拥有的坐落仪征市，土地地号5-8-1，工业出让（原为划拨需办为出让），以及土地上的所有房屋转让给邱飞，房地产所有权总面积为3198.69平方米，该房地产转让到邱飞名下总金额为800000元（所有费用包括在内）。经签订协议之日起至邱飞向原告首付人民币贰拾万元整，其余陆拾万元整，待转让《土地使用证》、《房产所有权证》转让过户到邱飞名下，新公司完成后一次性付清余款。逾期仍未全部支付的，原告有权解除合同，并可请求违约赔偿。双方还补充约定，邱飞使用原告的营业执照。2009年4月2日，原仪征市环卫机械厂向仪征市陈集镇人民政府出具《关于深化企业产权制度改革，实行企业内部竞价出售将企业改制为私营企业实施方案的报告》，2009年4月7日，仪征市陈集镇人民政府作出《关于仪征市环卫机械厂实行净资产出售并改制为私营企业实施方案的批复》，载明：“……同意你厂以江苏新华联资产评估有限公司**评报字（2008）第128号《仪征市环卫机械厂资产评估报告书》确认的净资产348960.16元为依据，确定标底36万元，实行由企业内部经营者购买。企业经济性质由集体所有制企业改制为私营企业。……”同年4月9日，仪征市陈集镇人民政府作出《关于同意仪征市环卫机械厂企业性质变更的批复》，同意原仪征市环卫机械厂改变企业性质，由原先的集体企业改变由赵卫东独资的有限公司（自然人独资），望积极配合办理相关变更事宜。2009年4月10日，仪征市陈集镇人民政府出具《情况说明》，载明“原仪征市环卫机械厂为我镇集体企业，现该企业性质即将变更为有限公司，经江苏新华联资产评估有限公司评估该企业改制前所有净资产为348960.16元，由赵卫东一人以现金全部购买，改制后该企业的所有债权债务均由变更后的仪征市晟阳模具有限公司承担，与我镇无关。”2009年4月28日，江苏同德会计师事务所有限公司出具《验资报告》，载明原告作为股东以货币11039.84元和受让原仪征市环卫机械厂净资产348960.16元共计36万元完成对晟阳公司的出资。2009年5月21日，原仪征市环卫机械厂办理工商变更登记为晟阳公司，该公司注册资本为36万元，实收资本为36万元，企业类型为有限公司（自然人独资）。2009年5月25日，赵卫东与邱峰签订《股权转让协议》一份，约定原告将其持有的晟阳公司的股权中的36万元（占公司注册资本的100%）以人民币36万元的价格转让给邱峰。邱峰于2009年5月28日前将股权转让款以现金方式一次性直接交付给原告。自本协议生效之日起，双方在晟阳公司股东身份发生置换，即原告不再享有股东权利不再履行股东义务，邱峰开始享受股东权利并履行股东义务。2009年6月1日，晟阳公司办理工商登记，公司法定代表人及股东均由赵卫东变更为邱峰。2011年9月7日，晟阳公司办理工商变更登记，晟阳公司注册资本变更为616万元，企业类型变更为有限公司（自然人控股），股东变更为邱峰及邱飞。2011年11月2日，晟阳公司办理工商登记变更，股东由邱峰、邱飞变更为赵兵、黄庆荣。2011年12月15日，邱飞、邱峰、原仪征市环卫机械厂签订《转让协议》，约定邱飞将其于2008年2月14日与原仪征市环卫机械厂签订的《房地产转让合同》中的权利、义务一并转让给邱峰，邱峰及原仪征市环卫机械厂均表示同意，自该协议签订之日起，上述合同中邱飞所享有的权利及应承担的义务全部由邱峰承继，与邱飞无涉。鉴于邱飞为履行上述房地产转让合同已向原仪征市环卫机械厂支付首付款人民币贰拾万元，邱峰同意一次性补偿邱飞人民币贰拾万元。同日，原告与邱峰签订《解除房地产买卖协议书》，约定双方自愿解除于2008年2月14日签订的《房地产转让合同》，双方在该协议签订之日前，各自在对方的所有条据等手续一律作废（含邱峰兄弟邱飞）。原告与邱峰签订《房地产买卖协议书》，约定双方就原告坐落在仪征市厂房、土地使用权（该土地为划拨土地，土地面积3198.69平方米）变给邱峰经营使用，房价款为60万元，邱峰于协议生效时一次性兑现给原告。房屋已交付。邱峰已给付价款24万元。2011年12月16日，邱峰向原告出具欠条各一份，分别载明“今欠到赵卫东人民币壹拾伍万元整（150000），计划于2013年底前还付清，特此欠条。（至2012年底给予50%）”“今欠到赵卫东房屋买卖款贰拾壹万壹仟元整（211000），还款计划为2012年元月20日之前还付拾万元人民币整，其余欠款于2012年3月底前付清。”赵兵、黄庆荣、晟阳公司作为保证人在上述两份欠条上均签字盖章提供保证责任担保。2012年5月21日，原告向本院提起诉讼，同年11月19日，原告向本院撤回起诉，本院裁定予以准许。2014年11月14日，原告向本院提起诉讼，2015年5月13日，原告向本院撤回起诉，本院裁定予以准许。2017年5月2日，原告向本院提起诉讼，2017年5月24日向本院撤回起诉，本院裁定予以准许。上述事实有原告提供的欠条、验资报告、工商变更登记核准通知书、股权转让协议、《解除房地产买卖协议书》、《房屋地产转让合同》、《房地产买卖协议书》被告提供的工商变更登记核准通知书等及当事人的当庭一致陈述予以证实。本院认为，本案争议焦点为：一、原告与邱峰签订的《房地产买卖协议书》是否有效；二、赵兵、黄庆荣、晟阳公司是否承担保证责任；三、原告的起诉是否超过保证诉讼时效。针对案件争议焦点一：原告认为其提供的房地产买卖协议等相关证据已经形成相应的证据链。刚开始由于企业改制处于初试，没有经验，1996年10月主要意思是将集体企业改制为民营企业，由于该企业是一个福利企业，政府要求名称不变，协议上也规定的很清楚，由原告接手全部资产和全部职工，原告对该企业拥有控制权，欠条上内容也是双方真实意思表示，原告方及被告方提供的证据，仅仅是房地产过户的一种形式，由于过户费贵，改制就不花钱，也是政府做了工作，原告才同意的，但是实际上是过户的一种形式，该股权转让款被告至今也没有给付原告，原告对案外人邱峰享有36万元债权，邱峰也是完全民事行为能力人，欠条也是他本人亲笔所写，黄庆荣当庭也认可欠条上内容，承认担保事实，并明确表示钱该给还是给；关于违约金，我方认为根据合同法第一百零八条规定及买卖合同司法解释第二十四条第四款规定，应当承担相应的逾期给付的利息，我方主张利息是有法律依据的。被告质证认为原告主张房地产转让款的依据是不存在的，理由是：原告和邱飞在2008年房屋买卖是无效的，因为所涉房地产属于环卫厂，而此后2011年原告和邱峰的房地产买卖也是无效的，因为所涉房地产从法律上应当属于晟阳公司的，上述两次转让原告均对自己的转让存在误解，其无权进行转让，故相对方不应当向其支付转让款，故晟阳公司对原告主张其房地产转让款给付这一事实不承担保证责任，相应的主张费用和违约金无效。本院认为，根据相关政府部门的改制文件，原告于1996年通过改制取得了仪征市环卫机械厂的经营权和资产的所有权，原仪征市环卫机械厂变更为晟阳公司时，原告也将其获得的仪征市环卫机械厂的资产作为股东出资到晟阳公司，原告与邱峰于2011年12月15日签订《房地产买卖协议书》时，邱峰已实际控制相关的资产，邱峰已支付了部分价款，故原告与邱峰之间存在真实的交易，双方的债权债务关系合法。原告虽不能以个人的名义处分晟阳公司的资产，但根据法律规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。《房地产买卖协议书》并未违反法律禁止性规定，故原告与邱峰于2011年12月15日签订《房地产买卖协议书》有效。针对争议焦点二，本院认为，赵兵、黄庆荣、晟阳公司为邱峰所欠原告的债务提供的担保的意思表示是真实的，是合法的。邱峰出具欠条时是晟阳公司的法定代表人，赵兵、黄庆荣是晟阳公司的股东，其均在欠条签字提供担保，晟阳公司在欠条上加盖印章提供担保，可推定二人对晟阳公司为法定代表人所欠债务提供担保是知晓并同意的，故晟阳公司的担保并未违反相关法律规定。原告与邱峰之间的债权债务是真实合法的，故赵兵、黄庆荣、晟阳公司亦应承担保证责任。同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，赵兵、黄庆荣、晟阳公司未约定保证方式，依法应承担连带责任保证。针对争议焦点三，本院认为，根据担保法司法解释规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。《中华人民共和国民法总则》于2017年10月1日起施行。该法第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定，民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予以支持。原告分别于2012年5月，2014年11月14日，2017年5月2日，2019年6月先后向法院提起诉讼，故原告本次起诉并未超过诉讼时效。综上，原告主张三被告承担保证责任的诉讼请求具有事实和法律依据，故本院予以支持。关于原告主张的利息，邱峰向原告出具欠条载明“今欠到赵卫东人民币壹拾伍万元整（150000），计划于2013年底前还付清，特此欠条。（至2012年底给予50%）”“今欠到赵卫东房屋买买卖款贰拾壹万壹仟元整（211000），还款计划为2012年元月20日之前还付拾万元人民币整，其余欠款于2012年3月底前付清。”，上述期限届满，邱锋未能给付款项，各被告作为保证人也未履行保证责任，故原告主张利息并无不当，因双方并未约定利率，本院酌定按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。赵兵、黄庆荣经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃自身诉讼权利，本院依法进行缺席判决。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、赵兵、黄庆荣、仪征市晟阳模具有限公司于本判决生效之日起十日内连带给付赵卫东361000元并承担利息（以本金211000元为基数，自2012年4月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；以本金150000元为基数，自2014年1月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回赵卫东其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6715元，保全费3120元，合计9295元，由赵兵、黄庆荣、仪征市晟阳模具有限公司负担；此款已垫付，由赵兵、黄庆荣、仪征市晟阳模具有限公司于本判决生效之日起十日内给付赵卫东。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  周成晨人民陪审员  顾 强人民陪审员  史启亮二〇一九年十二月十七日书 记 员  王 青