山东省郯城县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）鲁1322刑初779号公诉机关山东省郯城县人民检察院。附带民事诉讼原告人陆某，男，1987年6月28日出生于山东省郯城县，汉族，个体工商户，住郯城县。系本案被害人。诉讼代理人陈庆龙，山东三禾律师事务所律师。被告人岳德彩，女，1978年2月21日出生于山东省郯城县，汉族，文盲，农民，住郯城县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年10月16日被郯城县公安局刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于临沂市看守所。辩护人张琪，山东鹏举律师事务所律师。山东省郯城县人民检察院以郯检一部刑诉[2019]300号起诉书指控被告人岳德彩犯故意伤害罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陆某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。山东省郯城县人民检察院指派检察员刘占银出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陆某的诉讼代理人陈庆龙，被告人岳德彩及其辩护人张琪到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年7月21日22时30分许，在郯城县团结路老民政局西500米“火焰山烧烤店”门口，被告人岳德彩的丈夫徐某1酒后与陆某发生争执并打架，后岳德彩、岳德彩的弟弟岳某也参与打架。打架过程中，被告人岳德彩将一瓷碟子扔进烧烤店内，碟子碎片将陆某脚部划伤，经鉴定，陆某的损伤构成轻伤二级。2019年10月16日，被告人岳德彩主动投案。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人岳德彩的原供述，被害人陆某的陈述，证人袁某等人的证言，视听资料，鉴定书，受案登记表、立案决定书、户籍信息等证据。公诉机关认为，被告人岳德彩故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。附带民事诉讼原告人陆某要求依法追究被告人岳德彩寻衅滋事罪的刑事责任，同时要求被告人赔偿医疗费、护理费、交通费及营业损失等共计30万元。诉讼代理人陈庆龙的代理意见是：1、被告人岳德彩的行为构成寻衅滋事罪。2、被告人不具有自首情节。3、附带民事诉讼原告人主张的经济损失是根据其伤情及司法鉴定意见确定，被告人应予赔偿。4、附带民事诉讼原告人因受伤造成烧烤店的经营损失及主张的精神损害抚慰金，应予支持。被告人岳德彩对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议、无辩解，并当庭自愿认罪。民事部分，附带民事诉讼原告人要求赔偿的数额过高。辩护人张琪提出的辩护意见是：1、被告人岳德彩具有自首情节。2、被告人主观上系间接故意，主观恶性较小。3、被告人系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度较好。4、被告人的亲属愿意积极赔偿被害人的经济损失。经审理查明，2019年7月21日22时30分许，在郯城县团结路老民政局西500米“火焰山烧烤店”门口，被告人岳德彩的丈夫徐某1酒后与陆某发生争执并打架，后岳德彩、岳德彩的弟弟岳某也参与打架。打架过程中，被告人岳德彩将一瓷碟子扔进烧烤店内，碟子碎片将陆某脚部划伤，经诊断为跟腱断裂（左）；皮肤裂伤（左足跟部）。经鉴定，陆某的损伤构成轻伤二级。2019年10月16日，被告人岳德彩主动投案。另查明，附带民事诉讼原告人陆某在临沂市人民医院住院治疗2天，在郯城县第一人民医院住院治疗11天，花医疗费用共计14952.31元。案发后，被告人岳德彩为陆某垫付医疗费15000元。案件审理过程中，被告人岳德彩的近亲属代为交纳赔偿款13686元，陆某未对被告人的行为予以谅解。上述事实，有检察机关及附带民事诉讼原告人、被告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人陈述被害人陆某陈述，2019年7月21日晚上10点左右，他店里的店员在店门口收拾摊子，他拿马扎坐在店门口，徐某2（系徐某1）喝完酒在店门口晃晃悠悠打电话，走到他跟前围着他不停的转，一边转一边打电话，他一看徐某2，徐某2就骂他，他们两人争吵起来。徐某2老婆从西边来了，拉徐某2，徐某2不走。徐某2一拳打他下巴上面，他踢了徐某2一脚。徐某2的老婆打电话，接着徐某2的小舅子过来了，上来就踢他肚子，从地上拿马扎一砸，他躲过去了，马扎砸在徐某2的老婆嘴上。他跑回店里。徐某2拿起一筐餐具朝他砸，他躲开了，餐具砸碎了。这两个男的随他跑进店里，徐某2的小舅子勒住他的脖子，两人一起打他。他挣脱跑到门口，让店员袁某打电话报警，徐某2追打袁某，没追上又来追他，他又跑回店里面。徐某2的老婆向他扔餐具，餐具碟子的碎片割在他左腿跟部上，他跑出去，徐某2的小舅子看他腿上有伤，没有再打他。徐某2和其老婆就把他拖到西边巷子口，两人打他，他和徐某2都倒在地上，徐某2用拳头打他肚子、头部，徐某2的老婆用手扇他头面部。他爬起来朝店里跑，徐某2及其老婆在后面追着打。过一会派出所的人到了，徐某2被带上警车，他被急救车拉到县医院。2、证人证言（1）证人徐某1证言，昨天（2019年7月21日）晚上10点多，他喝多酒不知为何与店老板发生争执，他家属来了劝他回家，他不走。他用拳头朝店老板脸一推，店老板用脚踢他腿一下。他小孩舅岳某过来一脚踢到店老板身上，岳某拿起马扎砸店老板，没有砸到，马扎砸到他家属嘴上。他继续追打店老板，他把地上一筐碟子碗给扔了。他追进烧烤店里追打店老板，后来他家属拿起地上一个碟子顺手往店内一摔，碟子碎片正好划到店老板左脚后跟，当时就流血了，店老板拐着腿又出来，他把店老板拉到店西侧路口，他打店老板，两人一起摔倒了。他家属捣店老板两下。派出所工作人员到后，将他带上警车。（2）证人袁某证言，刚开始中年男子和一个妇女用拳头和脚踢打陆某，过一会，来一个比较魁梧的男子一起打陆某，中年男子拿餐具和马扎砸陆某，魁梧男子拳打脚踢并按着陆某，还有一个中年妇女用双手来回打陆某脸。陆某左脚后脚跟受伤了。（3）证人岳某证言，2019年7月21日晚上，他开始认为是他姐岳德彩与姐夫徐某1打架，他上去踢与岳德彩撕扯的人，后来发现踢错了，给对方道歉并拉仗。他扔马扎时砸到他姐岳德彩的嘴部。后来对方中年人从店里出来说脚伤了。看监控，对方的伤是岳德彩用碟子一扔划的。3、鉴定意见郯城县公安局刑事科学技术室出具的（郯）公（刑）鉴（伤）字[2019]1249号鉴定书证实，陆某左小腿下段后侧有10.5厘米缝合创口，右足内侧有0.8厘米缝合创口，系锐器伤，构成轻伤二级。4、视听资料现场监控视频光盘一张证实，被害人陆某被殴打受伤的过程。5、书证（1）处警登记表、受案登记表、立案决定书证实，张某1于2019年7月21日22时18分报警称一伙人在店里打架，郯城县公安局于同年8月30日决定对陆某被殴打立案侦查。（2）被告人岳德彩户籍证明证实其身份情况。（3）到案经过证实，2019年10月16日9时30分，岳德彩主动投案。（4）办案说明一份证实岳德彩无违法犯罪前科记录。（5）行政处罚决定书证实徐某1、岳某因殴打陆某分别被行政拘留七日并处罚款五百元和被行政拘留五日。（6）附带民事诉讼原告人陆某身份证复印件一份证实其主体适格及其居住地为城镇。（7）附带民事诉讼原告人陆某提供的医疗费单据五张证实其支付医疗费14952.31元。（8）门诊病历及住院病历、用药明细证实陆某在临沂市人民医院及郯城县第一人民医院住院治疗及用药的情况。（9）护理人员身份证及结婚证复印件各一份证实护理人员张某2的身份情况，与陆某系夫妻关系。（10）诊断证明证实陆某伤情情况。（11）临沂郯城法医司法鉴定所司法鉴定意见书及司法鉴定费发票证实陆某误工、护理及营养的时间，为此支付鉴定费600元。（12）营业执照复印件一份证实陆某系郯城县晨恺烧烤店经营者。（13）被告人岳德彩的辩护人提交的交易明细证实岳德彩为陆某在临沂市人民医院垫付医疗费15000元。6、被告人供述被告人岳德彩供述，2019年7月21日晚上10点半左右，她给她丈夫徐某1打电话时听电话里有争吵声，就从家里出来到烧烤店门口，徐某1正和一名男子（后来知道叫陆某）抓在一起争吵，她过去拉徐某1回家，徐某1不走。她给对方赔礼说：“别生气，他喝点酒，你别跟他一般见识。”陆某说：“他喝点酒在我门口显摆什么的，我非让你们倒霉不行。”徐某1说：“这是你家门口吗，我回家你还让走吗？”双方吵骂起来。徐某1捣陆某脸一拳，陆某踢徐某1一脚。这时她弟弟岳某从南边过来，想踢徐某1的（徐某1喝酒经常和她吵架），结果踢到陆某。陆某与岳某抓在一起，岳某拿地上一个马扎，随手一抡，砸到她的嘴部，当时不知道是谁砸的，她的鼻子流了很多血，她很生气也用拳头打了陆某。这时有个小青年劝架还用手机拍照。徐某1从地上拿起一箱餐具一扔，撒了一地，碎了很多。陆某进烧烤店里，打电话找人说让她们死在这，徐某1和岳某跟着进去，她站在门口，过一会这三人又出来。她劝徐某1走家，陆某不让走，她拿起地上一个酒杯一扔，滚到一边没碎。在店门口又闹了一阵子，陆某又进到烧烤店里面，她从店门口捡起一个碟子朝店里一扔，碟子碎片划伤了陆某的脚，当时她不知道其脚破了。过一会岳某拉着陆某从店内出来，徐某1也出来了，在店西侧路口，她们四人又吵闹一阵，接着派出所的人就来了。当晚她鼻子破去了医院，后来听家人说陆某脚破了。她们先给垫付了15000元医疗费，后托人多次去协商，对方要的赔偿款太多，没有达成协议，她就投案了。本院认为，被告人岳德彩故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，适用法律适当，予以确认。被告人岳德彩自动投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见予以采纳，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出的被告人岳德彩不构成自首的代理意见，与法相悖，不予采纳。被告人赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，可以酌情从轻处罚。关于附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出的被告人岳德彩的行为构成寻衅滋事罪的代理意见，经审理认为，寻衅滋事罪是指在公共场所无事生非，随意殴打他人，情节恶劣的行为。本案中，被告人岳德彩得知其丈夫徐某1与人发生争执，到现场后劝其丈夫离开，在此过程中，被告人误认为陆某将其嘴部砸伤，随后参与打闹，扔向陆某的磁碟将陆某左脚跟部划伤。被告人岳德彩致伤被害人主观上不具有肆意挑衅，显示威风的故意，而是具有伤害被害人的故意，符合故意伤害罪的构成要件。诉讼代理人的该代理意见，与法相悖，不予采纳。关于辩护人提出的被告人主观上系间接故意，主观恶性较小，系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度较好，愿意赔偿经济损失的辩护意见，经查属实，予以采纳。关于附带民事诉讼原告人陆某的经济损失。附带民事诉讼原告人陆某及护理人员张某2均为城镇户口。依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条的规定，附带民事诉讼原告人陆某遭受的经济损失为：医疗费14952.31元、误工费10835元（108.35元／天×100天=10835元）、护理费1408.55元（108.35元／天×13天=1408.55元）、住院伙食补助费390元（30元／天×13天=390元）、交通费酌定500元，司法鉴定费600元，以上合计28686元。附带民事诉讼原告人要求赔偿营养费的诉讼请求，没有相应的诊断证明予以证实，不予支持。附带民事诉讼原告人要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求，与法相悖，不予支持。附带民事诉讼原告人要求赔偿营业损失的诉讼请求，该项损失属于间接损失范围，不予支持。诉讼代理人的相关代理意见，不予支持。附带民事诉讼原告人诉求合法部分予以支持，超出部分不予支持。被告人岳德彩应赔偿附带民事诉讼原告人陆某经济损失28686元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人岳德彩犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月16日起至2020年5月15日止）。二、被告人岳德彩赔偿附带民事诉讼原告人陆某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、司法鉴定费等各项经济损失共计人民币28686元（包括已付15000元，余款13686元已交纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 东人民陪审员  庞守举人民陪审员  杨俊堂二〇一九年十二月三十一日书 记 员  王旖旎