天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0104民初5787号原告：李丽娜，女，1984年12月22日出生，汉族，无职业，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：金华，天津天关律师事务所律师。被告：天津市南开区悦峰眼镜店，住所天津市南开区南门外大街2号（大悦城B区2F-17/*****号）。经营者金锋，男，1972年9月2日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：李莹，天津津安信律师事务所律师。原告李丽娜与被告天津市南开区悦峰眼镜店（以下简称悦峰眼镜店）劳动争议一案，本院于2016年5月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李丽娜及其委托诉讼代理人金华，被告悦峰眼镜店委托诉讼代理人李莹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李丽娜向本院提出诉讼请求：1、支付原告2015年6月8日至2016年1月8日病假工资24662.4元；2、支付原告2004年6月至2015年12月违法解除劳动合同赔偿金101292元；3、支付原告2004年9月15日至2015年6月7日期间延时加班费259019.74元。事实与理由：原告于2004年9月入职天津市和平区宝岛眼镜经营部，先后被派至被告所属多家门店从事收银员及销售工作。2005年1月15日与案外人天津市华昭钟表眼镜有限公司签订书面劳动合同，2008年与案外人天津市华昭钟表眼镜有限公司及天津市和平区宝岛眼镜经营部续签劳动合同，合同期限自2008年1月15日至2010年1月14日。2015年6月，原告因病休假并向公司总部以邮寄病假条方式履行了相应的请假手续，但被告至今未支付原告病假工资。2015年8月19日，原告以天津市和平区宝岛眼镜经营部为被申请人向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求天津市和平区宝岛眼镜经营部支付病假工资，该仲裁委员会以所诉主体不适格为由驳回了原告的仲裁申请。2015年8月25日，被告以原告严重违反用人单位规章制度为由与原告解除劳动合同关系。原告认为，双方之间未签订过书面劳动合同，即使原、被告之间存在劳动关系，被告亦属于违法解除劳动合同。另，原告自2004年9月入职后，每天工作12小时，但用人单位未按规定支付原告加班费，为维护合法权益，故起诉来院，望判如所请。被告悦峰眼镜店辩称，原告自2004年9月15日入职案外人天津市华昭钟表眼镜有限公司，后与案外人天津市和平区宝岛眼镜经营部签订书面劳动合同，包括被告、案外人天津市华昭钟表眼镜有限公司、案外人天津市和平区宝岛眼镜经营部、案外人天津市东白楼宝岛眼镜店均系宝岛眼镜集团下属销售门店，案外人天津市和平区宝岛眼镜经营部系天津总店，负责天津地区的人力资源管理工作。原告自2015年6月8日起按照被告处规章制度提交病假手续申请病休，2015年6月15日至21日期间未提交病假手续，2015年6月21日至28日期间履行了请假手续，此后至双方解除劳动合同关系期间原告未再提交病假手续，其行为严重违反了被告处的规章制度，属于旷工行为，故原告主张的病假工资缺乏事实及法律依据。同时，因原告存在旷工行为，被告依据规章制度对原告进行了两次记大过处分，但原告仍未履行请假手续，故被告决定于2015年8月25日解除双方劳动合同关系，被告系依法解除双方劳动合同关系，不应给付原告违法解除劳动合同赔偿金。关于原告主张的延时加班费问题，因被告已向原告支付加班费，且原告诉讼请求已超过1年仲裁时效，故被告不应支付原告延时加班费。综上，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于双方存在争议的事实，本院认定如下：1、庭审中，被告主张因原告2015年6月15日至2015年6月21日及2015年6月29日至7月30日未履行请假手续，严重违反被告处规章制度，故于2015年7月31日为原告记大过两次。后因原告仍未履行请假手续，故于2015年8月20日向原告邮寄送达解除劳动合同通知书，决定自2015年8月25日起与原告解除劳动合同，并提供原告2015年1月至8月考勤记录、解除劳动合同通知书及邮寄凭证对此予以佐证，其中2015年6月考勤记录显示原告2015年6月8日至25日病假，2015年7月及8月考勤记录显示原告未按规定办理医疗期手续。原告对被告所述原告未履行请假手续一节不予认可，并主张2015年6月24日前，原告将申请病休相关材料通过其所在门店转交天津市和平区宝岛眼镜经营部人力资源部，2015年6月25日开始，原告因身体原因通过邮寄形式向天津市和平区宝岛眼镜经营部人力资源部提交申请病休相关材料复印件，并提供快递单据及签收记录对此予以佐证，同时原告当庭提供了2015年6月8日至2015年11月11日期间的挂号条、诊断证明书、处方笺原件以佐证其确存在患病情况，被告对原告提供的病历材料真实性存在异议，认为按照被告处规章制度，原告应向被告处提交病历材料原件审核后方可休病假，但原告仅通过邮寄形式向被告提交复印件，违反被告处的规章制度，虽其当庭提交病历材料原件，但因该证据丧失时效性，故对真实性不予认可。原告另提供2015年6月26日照片、与被告处人事赵欣微信截图打印件以证明原告已至被告处办理医疗期手续，但因被告要求原告签字的文件违反法律规定，原告未签字，故被告在医疗期内与原告解除劳动合同违法，应支付原告病假工资。被告对该份证据的真实性予以认可，并确认双方确曾协商医疗期问题，但因原告未能提供相应材料因此双方未就该问题协商一致。综合原、被告提供的证据能够证明，原告2015年6月8日后确存在患病情况并已告知被告。2、关于原告的工作时间问题，原告主张在职期间工作时间为9:30至21:00，中间午休1小时，每月公休9天，到岗指纹打卡记录考勤。被告主张2015年1月至5月原告主张的工作时间，2015年6月后原告工作时间为9:30至20:30，中间午休1小时，每月公休9天，到岗指纹打卡记录考勤，但被告拒绝向本院提供2015年1月至6月8日的原始考勤记录及2013年9月至2014年12月考勤记录。因被告未能提供原始考勤记录，故本院对原告主张的2013年9月至2015年6月7日的工作时间予以认定。同时，被告提供2009年6月8日由原天津市劳动和社会保障局作出的天津市和平区宝岛眼镜经营部《企业申请特殊工时工作制行政许可决定书》一份，上书：“本机关决定准予你单位实行综合计算工时工作制。具体岗位及人数如下：营业员……周期半年……收银员……周期半年”，原告对该证据真实性无异议。综上，可以认定原告2013年9月1日至2013年12月31日延时加班194小时，2014年1月至2014年12月延时加班583小时，2015年1月至2015年6月7日延时加班229小时。3、庭审中，原、被告均确认每月10日及25日分两笔发放工资，原告主张两笔工资总和为上一月整月工资，被告主张每月10日发放工资中包括本薪、固定加班费、法定节假日加班费、冬季取暖补贴等福利性待遇，社会保险和住房公积金缴纳均自本次工资中扣除，每月25日发放工资为提成工资，并向本院提交2015年1月至9月薪资明细对此予以佐证，同时拒绝向本院提供的2013年9月至2014年12月的工资台账。依据被告提供的薪资明细显示，原告2015年1月至6月每月固定加班费850元，同时被告未发放原告2015年7月至8月期间的工资待遇。依据原告提供的银行转账明细及被告提供的薪资明细，原告扣除加班费及非工资性补贴后离职前十二个月平均工资为3690.2元，被告2015年1月1日至6月7日已向原告支付加班费5100元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点为原告是否存在旷工行为，被告是否属于违法解除劳动合同。对于该问题本院分析如下：劳动者享有休息休假的权利，此系法律赋予劳动者的权利，用人单位应当保障劳动者该项权利的顺利实现，不应单方设置不合理障碍。就本案而言，首先，原告自2015年6月8日向被告申请病休，至2015年8月25日双方解除劳动合同关系期间原告始终存在患病情况，并当庭提交了上述期间的挂号条、处方笺、诊断证明书等病假材料以证明其确存在患病情况。其次，被告主张原告2015年6月15日至2015年6月21日及2015年6月29日至8月25日未按照公司规定提交病假材料原件，但原告提供的快递单据及签收记录能够证明原告已将患病情况告知被告人力资源部相关人员，且被告亦当庭确认原、被告曾就医疗期问题进行过协商，也即被告对原告患病情况系明知。第三，旷工指劳动者无正当理由未实际到岗完成用人单位交付的工作任务，如劳动者长时间旷工即为法律规定的严重违反劳动纪律的行为，用人单位可据此与劳动者解除劳动合同，法律赋予用人单位的该项权利系对劳动者最严厉的惩罚，用人单位在行使此项权利时应限制在合理范围内。本案中，原告因患病未能到岗工作，该患病情况被告已明知，此种情况下，被告以原告未履行请假手续存在旷工行为为由与原告解除劳动合同，明显与旷工范畴不符，亦不符合法律规定，属于违法解除劳动合同。关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金问题。庭审中，被告确认原告自2004年9月15日入职宝岛眼镜集团下属销售门店，也即原告属于法律规定的劳动者非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作，其工作年限应当连续计算。依据原天津市劳动和社会保障局《关于用人单位终止或解除劳动合同支付经济补偿有关问题的通知》第二条“用人单位和劳动者解除劳动合同的，劳动者在本单位2007年12月31日前的工作年限，计发经济补偿依照《中华人民共和国劳动法》及其2007年12月31日以前出台的正式生效相关的规定执行。劳动者在本单位2008年1月1日后的工作年限，计发经济补偿依照《劳动合同法》执行”的规定及《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定和第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金73804元。关于原告主张的2015年6月至1月8日病假工资问题。因原、被告均当庭认可双方自2015年8月25日解除劳动合同，故原告主张的2015年8月26日至2016年1月8日期间的病假工资缺乏事实及法律依据，本院不予支持。因被告提供的薪资明细及原告的银行转账明细显示被告已发放原告2015年6月工资，且该工资并未低于法律规定的病假工资，故原告主张的2015年6月病假工资，本院亦不予支持。因被告提供的薪资明细显示2015年7月至8月25日未发放原告工资，参照《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的８０％”及《天津市工资支付规定》第二十五条第一款“劳动者患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内用人单位按有关规定支付其病假工资，用人单位支付劳动者病假工资不得低于本市最低工资标准的80%”的规定，被告应按照2015年度天津市最低工资标准的80%发放原告病假工资，故被告应依据法律规定支付原告上述期间的病假工资2960元。关于原告主张的2004年9月至2015年6月7日延时加班费问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者应对加班事实承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告主张在职期间工作时间为9:30至21:00，中间午休1小时，每月公休9天，到岗指纹打卡记录考勤，被告对到岗指纹打卡记录考勤无异议。依据《天津市工资支付规定》第九条“用人单位实行工资支付登记制度。用人单位应建立劳动者工资台帐，用于准确统计劳动者工资支付数据，其主要内容应包括：支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、支付项目和金额、加班时间和加班工资金额、工时数、应发金额、扣除项目和金额、实发金额、领取人等书面记录，保存两年以上备查”的规定，被告悦峰眼镜店作为用人单位，应提供2013年9月至2015年8月期间的原始考勤记录及工资台账以佐证上述期间原告的工作时间，否则应承担举证不能的法律后果，故本院对原告主张的2013年9月至2015年8月期间的工作时间予以支持。结合原告工作性质、庭审陈述及原、被告提供的薪资明细情况，被告悦峰眼镜店应支付原告李丽娜的延时加班费32002.94元，扣除被告已向原告支付的延时加班费5100元，被告悦峰眼镜店实际应支付原告李丽娜延时加班费26902.94元。综上所述，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金73804元，2015年7月至8月25日病假工资2960元、2013年9月至2015年6月7日延时加班费26902.94元。对于原告主张的2015年6月、2015年8月26日至2016年1月8日病假工资及2004年9月至2013年8月31日延时加班费，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告天津市南开区悦峰眼镜店给付原告李丽娜2015年7月至8月病假工资2960元；二、本判决生效后十五日内，被告天津市南开区悦峰眼镜店给付原告李丽娜违法解除劳动合同赔偿金73804元；三、本判决生效后十五日内，被告天津市南开区悦峰眼镜店给付原告李丽娜2013年9月至2015年6月7日延时加班费26902.94元；四、驳回原告李丽娜其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津市南开区悦峰眼镜店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  王馨蕊二〇一六年九月二十六日书 记 员  赵祎頔附：本裁判文书所依据法律条文的具体规定《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。