阜康市人民法院民 事 判 决 书(2016)新2302民初2192号原告：新疆蓝晨建设工程有限公司。统一社会信用代码：×××。住所地：昌吉市红星西路**号*号楼*楼右室。法定代表人：马卫正，系该公司董事长。委托代理人：贾成军，系该公司总经理。委托代理人：黄生荣，新疆庭州律师事务所律师。被告：新疆太煜房地产开发有限公司。统一社会信用代码：×××（2-2）。住所地：阜康市博峰街**号邮政局大楼*楼。法定代表人：程世文，系该公司董事长。委托代理人：李宏保，该公司职工。委托代理人：李江红，新疆益一律师事务所律师。原告新疆蓝晨建设工程有限公司与被告新疆太煜房地产开发有限公司确认合同无效纠纷一案，本院于2016年8月25日立案受理后，于同年10月13日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告新疆蓝晨建设工程有限公司的委托代理人贾成军、黄生荣，被告新疆太煜房地产开发有限公司的委托代理人李宏保、李江红均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年，原、被告签订了《工程承包协议书》，约定由原告承包被告开发的阜康市”玉桃仙庭”住宅小区二期紫桃园1号、6号住宅楼工程。协议签订后，在1号楼施工至地下一层地上四层，6号楼施工至地下一层地上六层时，进入冬季无法施工，该工程因无施工手续被迫停工至今，造成原告误工及设备闲置租赁等损失。经催促被告至今未能办理施工手续，也未能向原告支付工程款。另查明，2015年8月，阜康市太煜房地产开发有限公司改名为新疆太煜房地产开发有限公司。现原告诉至法院请求判令：依法确认原、被告双方于2015年所签订的《工程承包协议书》无效。被告辩称：原、被告签订的协议并未违反法律法规的规定，依法应当确认有效。原告施工的1号和6号楼属于阜康市棚户区改造项目，该项目经过招投标手续由原告施工，本公司已经办理了该工程的相关手续，目前1号楼已施工至地下一层地上四层，6号楼施工至地下一层地上六层，原告停工是由于原告自身原因与被告无关，希望法院判决双方签订的合同有效，并判决原告继续履行合同。为支持自己的主张，原告提供了以下证据：一、工程承包协议书1份，拟证实原、被告双方签订了工程承包协议，双方存在承包关系，承包的工程为”玉桃仙庭”的1号楼、6号楼。经质证，被告对真实性无异议，既然双方签订了协议，原告就应当履行协议。本院对该证据予以确认。二、照片4张，拟证实原、被告双方所签订1号楼、6号楼所施工的层数，原告为了履行该合同在工地上存放了大量的木材、板材、钢材，因被告没有施工许可，原告不敢继续施工。经质证，被告对照片反映的施工现场的情形没有异议，但照片上无法反映准确的工程量，对于在工地上存放的大量材料，在照片上也无法反映种类和数量，照片本身无法反映原告是否停工以及停工的原因。本院对该证据的真实性予以确认。三、收据1张，拟证实在签订合同时，原告向被告缴纳80万元的保证金，原告是愿意履行合同的，因被告没有施工许可证，迫使原告不敢继续违法施工。经质证，被告对真实性无异议，对关联性有异议，这是原告履行合同的一部分内容，不能证实停工与被告有关。本院对该证据的真实性予以确认。被告向法庭提供了以下证据：一、阜康市非国有资金投资工程项目直接发包通知书1份，拟证实该工程经过招投标程序确定由原告施工。经质证，原告对真实性、关联性均不认可，这份发包通知书的存在原告不知情，但原告施工的事实存在，通过该发包通知书说明该工程未通过招投标。本院对该证据的真实性予以确认。二、图纸会审记录1份，拟证实该工程经过原、被告双方及相关部门的图纸会审，办理了相关手续。经质证，原告对真实性认可，没有图纸会审原告是不敢施工的，但不等于被告取得了施工许可证，会审仅有原、被告双方和监理公司以及设计单位，没有行政单位的盖章。本院对该证据的真实性予以确认。三、阜康市建设局关于棚户改造的批复1份、关于阜康市太煜房地产开发有限公司棚户区改造项目享受优惠政策申请报告1份、房源表1份、阜康市天池街迎宾路北延至老北环房屋征收与补偿合同13份，拟证实原告施工的项目属于阜康市棚户区改造项目，根据阜康市政府的要求必须在3年期内完成建设，为了保证棚户区项目的顺利实施，阜康市政府准予本公司享受棚户区改造的各项优惠政策。经质证，原告对批复的真实性无异议，但并不能证明该批复是针对原告所施工的项目。对申请报告真实性无法确认，与本案无关。对房源表和征收补偿协议的真实性认可，关联性不认可，属于被告内部的经营行为，与原告的主张没有关联性，被告提供的证据中没有相关政府部门的享受优惠政策的批复，就算是棚户区改造也不等于违法改造。本院对该证据的真实性予以确认。四、1号楼、6号楼建设工程规划许可证1份、红线图1份，拟证实该工程已经取得规划许可证。经质证，原告认为该证据是复印件，对真实性、有效性无法确认，原告在政府的官方网页没有查询到该项目的规划许可证与施工许可证。本院对该证据的真实性予以确认。五、阜住建发［2014］252号文件1份、建设工程消防设计备案凭证1份、施工图设计文件审查合格书1份，拟证实被告办理了施工手续，不影响合同的效力。经质证，原告对阜住建发［2014］252号文件的真实性无异议，该文件确认有非国有资金可直接发包，但明确了直接发包的程序，对文件中所明确的五个程序被告没有实施，对该工程也未进行申报备案，至今也没有任何机关，要求原告提供该文件中规定的承包人提交相应资质证明等。对建设工程消防设计备案凭证和施工图设计文件审查合格书的真实性、关联性无法确认。本院依法调取了昌州建招领［2014］1号文件1份，经质证，原告对真实性无异议，该文件确认有非国有资金可直接发包，但明确了直接发包的程序，对文件中所明确的五个程序被告没有实施，对该工程也未进行申报备案，至今也没有任何机关要求原告提供该文件中规定的承包人提交相应资质证明等。本次原告主张合同无效是基于建筑法第七条和第六十四条的相关规定，被告至今未申请办理施工许可。被告没有异议。本院对该证据予以确认。经法庭调查，当事人举证、质证及本院认证，能够确认本案的法律事实如下：2015年8月1日，原、被告双方签订了《工程承包协议书》，约定由原告承包被告开发的阜康市”玉桃仙庭”住宅小区二期紫桃园1号、6号住宅楼工程。合同约定了工程概况、工程承包范围、施工工期、质量标准、合同价款等内容。协议签订后，在1号楼施工至地下一层地上四层，6号楼施工至地下一层地上六层时，原告认为被告没有建设工程施工许可证，故停止施工。另查明，被告发包给原告的玉桃仙庭小区二期1号楼11+1层、6号楼17+1层工程有阜康市非国有资金投资工程项目直接发包通知书、建设工程规划许可证、建设工程消防设计备案凭证、施工图设计文件审查合格书。本院认为，原、被告双方签订了《工程承包协议书》系双方真实意思表示，《合同法》第四十四条规定：”依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”。对于建筑施工合同，法律没有规定合同在办理施工许可证后才生效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。该条文中没有规定未取得施工许可证的合同为无效合同。因此法律关于施工许可证的规定属于管理性规范，非影响合同效力性的规定，施工许可证不是建设工程施工合同的有效要件，是否取得施工许可证不影响建设工程施工合同的效力。故原告依据《建筑法》第七条规定：”建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。”要求确认原、被告双方签订的工程承包协议书无效没有法律依据。依照《合同法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下：驳回原告新疆蓝晨建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费70元，减半收取35元，其他诉讼费用80元，由原告新疆蓝晨建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。代理审判员  张静二〇一六年十月三十一日书 记 员  张娟