安徽省滁州市南谯区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1103民初1799号原告（反诉被告）：凯迪控股有限公司，住所地安徽省滁州市龙蟠大道198号，统一社会信用代码91341103556312536D。法定代表人：朱启龙，�公司总裁兼董事长。委托代理人：李孟君，该公司法务主管。委托代理人：庞仁兵，安徽苏滁律师事务所律师。被告（反诉原告）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路65号，统一社会信用代码91330783147520019P。法定代表人：楼永良，该公司董事长。委托代理人：臧小鹏，该公司安徽分公司员工。原告（反诉被告）凯迪控股有限公司（以下简称凯迪公司）与被告（反诉原告）中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月13日立案受理后，依法适用简易程序于2016年7月11日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，双方当事人争议较大，故裁定转为普通程序，于2016年8月3日公开开庭进行了审理。凯迪公司的委托代理人李孟君、庞仁兵，中天公司的委托�理人臧小鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。凯迪公司诉称：2011年3月23日，原、被告双方签订了《凯迪豪生大酒店（主楼）凯迪塞纳河畔商业A段施工补充协议书》，协议中约定了工程概况、承包范围、双方权利义务、工期管理、竣工验收、工程款支付、工程保修、违约责任等具体条款。合同签订后，被告组织施工，原告按照约定支付工程款。在履行过程中，因各种原因，原、被告双方经多次协商于2013年10月31日签订《建设工程施工合同补充协议》。协议约定了工程款决算、被告提前退场损失赔偿、总包配套服务费、被告总包配套义务、支付方式等具体条款，其中约定了原告支付被告后期提前退场一次性全部综合费用（含总包配套服务费300万元）总计500万元，还约定了被告需履行施工配合、竣工盖章、协助监督、协助整理涉案工程各专业工程资料、协助原告对涉案工程项目的竣工验收及资料整理归档工作等总包配套义务。涉案工程已竣工，原告多次通知被告履行总包配套义务，协助原告完成涉案工程竣工验收、资料整理以及备案等工作，然被告以各种理由推诿，致使涉案工程不能交付使用，给原告造成了巨大经济损失。根据2011年3月23日双方签订的协议约定，每延迟一天，被告应按照每天1万元向原告支付违约金。故请求：1、判决被告提供自建部分工程资料，并安排专业技术人员配合相关单位进行涉案工程资料的整理、归档、盖章等工作，协助原告完成涉案工程竣工验收、备案；2、判决被告赔偿原告延迟竣工验收的违约金8万元（从2016年6月6日起算，暂计算至2016年6月13日；以后按每天1万元计算，直至完成工程竣工验收备案之日）；3、判决被告承担本案诉讼费用。中天公司辩称：请求法庭依法驳回原告的全部诉请。自被告承接涉案工程后，被告积极履行施工义务，但由于原告资金问题，导致工期长期拖延，给被告造成了巨大的经济损失，且后续工期也不明朗，导致双方签订的总包合同终止，被告被迫撤场，后双方就撤场事宜以及后期的总包配合款项及支付等达成了一致意见，根据约定，原告应于2015年6月30日前将全部款项支付给被告，如超期支付，原告另行承担费用，目前原告未依约付款，尚有部分款项仍未支付，且对超期部分的费用也不愿支付，被告在补充协议签订后，已履行充分的配合义务，甚至在超过配合期限后被告未支付超期费用的情况下，仍然配合原告对原告分包的单位和工程进行配合；原告诉请的违约金所依据的合同条款是施工期间拖延工期的违约条款，而本案所涉工程应在2012年竣工，但一直拖延至今，不具备竣工验收条件，是原告造成的，且在2013年补充协议中，原告对拖延工期给被告造成的损失进行部分补偿。中天公司反诉称：中天公司承建的涉案工程因凯迪公司的问题导致工程长期停工，给中天公司造成了巨大经济损失，鉴于涉案工程因业主原因导致长期停工，中天公司为减少损失，被迫中途退场，并于2013年10月签订了补充协议，就退场条件、工程款的支付和结算、配合费的支付时间和配合时间、保修金的起算时间和支付等事宜达成了一致意见，协议签订后中天公司及时退场，并在约定的时间内完成了配合义务，但凯迪公司在履约过程中出现迟延支付工程款、配合费、工程保修金，并要求超期配合的多次违约行为，严重损害了中天公司的合法权益，故提起反诉请求：1、判令凯迪公司立即支付工程保修金2804000元及逾期利息425815.44元（按中国人民银行逾期罚息日万分之三，暂计算至2016年6月27日，直至付清为止）；2、判令凯迪公司立即支付配合费276000元及利息30056.4元（按中国人民银行逾期罚息日万分之三，暂计算至2016年6月27日，直至付清为止）；3、判令凯迪公司立即支付超期配合费857142.86元（计算至2015年12月31日，之后如凯迪公司仍请求配合，应另行协商并签订协议）；4、判令凯迪公司立即支付违约金10万元；5、反诉诉讼费由凯迪公司承担。凯迪公司辩称：根据协议约定，工程保修金为总工程款的5%，涉案工程总工程款为6250万元，工程保修金应是312.5万元，截至目前凯迪公司仅欠中天公司308万元，故目前未支付的只是按照合同约定预留的质量保修金，并不存在拖欠其他款项，根据施工合同及补充协议的约定，中天公司作为施工企业，具有法定义务和合同义务，向凯迪公司提交相关的竣工验收资料，并协助完成竣工验收备案，但截至目前，中天公司没有提供任何竣工验收资料，且还涉及相关费用未向有关部门缴纳，如噪声排污费，故从根本上无法完成竣工验收，所以剩余款项也要预留应由中天公司缴纳的费用，综上，凯迪公司不存在任何违约，对于目前尚欠的保修金尚不具备支付条件，法庭驳回中天公司的反诉请求。为证明其诉讼主张以及反诉抗辩理由，凯迪公司提交下列证据：1、原告的营业执照，证明原告的主体资格适格；2、被告的营业执照，证明被告的主体资格适格；3、《凯迪豪生大酒店（主楼）凯迪塞纳河畔商业A段施工合同补充协议》，证明原、被告之间存在建设工程承包关系，合同第14条明确约定竣工验收被告的义务，如竣工资料延期，按10000元／天支付违约金，合同15.4条约定工程保修金为总工程款的5%，保修期满付清，凯迪公司目前仅欠付308万元，实际已多付；4、《建设工程施工合同补充协议》，证明原、被告之间对于解除合同相关的权利义务作出的约定，合同明确约定总包服务费的支付方式以及中天公司应履行的配合竣工验收的义务，协议还约定预留工程款的5%作为质保金，按照酒店主体验收合格报告的日期开始支付；5、律师函、快递单复印件各一份，证明凯迪公司书面要求中天公司履行总包配套义务，但中天公司消极对待，拒不履行，给凯迪公司造成损失，应自6月6日开始计算损失；6、竣工验收报告复印件一份，证明中天公司提供的竣工验收报告的日期是一人后补上的；7、工程结算审核报告原件一份，证明被告完成的工程结算总价为6250万元。中天公司为证明其抗辩理由及反诉请求，提交下列证据：1、2013年《建设工程施工合同�充协议》一份，证明原、被告双方因凯迪公司的原因导致双方签订的总包合同因解除而终止，中天公司中途退场，后续施工由凯迪公司负责；根据该约定，凯迪公司应于2015年6月30日之前将所有的赔偿款、配合费、工程款支付给中天公司，但至今仍拖欠配合费27600元；根据协议约定中天公司的配合截止时间为2015年6月30日，2015年6月30日之后，如需配合，费用另计；根据协议约定，5%的质保金起算时间从酒店主体验收合格之日起开始支付，如有违约情况，凯迪公司应支付10万元违约金；2、2015年《补充协议》一份，证明涉案工程的工程款扣除地下室漏水部分的赔偿费用和凯迪公司支付的赔偿款配合费后工程款为5608万元；3、滁州市建设工程竣工报告，证明涉案工程主体部分验收时间为2012年7月2日，根据双方签订的补充协议约定该主体验收时间应作�保修期的起算时间；4、2011年《施工合同补充协议》一份，证明根据施工合同工程质量保修书，免费保修时间防水工程为5年，其他工程为2年，也证明涉案工程中防水部分由凯迪公司施工，地下室漏水问题已通过补充协议予以解决，因此涉案工程保修期早已到期，凯迪公司应退还保修金并承担迟延退款的违约责任；5、情况说明书一份，证明本案所涉工程主体部分于2012年7月2日已经通过质量验收。经当庭质证，中天公司对凯迪公司提供的证据1、2由法庭审查，对证据3真实性无异议，但对证明目的不予认可，根据补充协议，涉案工程应于2012年5月15日竣工，由于凯迪公司原因造成工期长期拖延，有关拖延工期的责任应由其自行承担，涉案工程中天公司仅施工部分工程，退场后工程量与其无关，因此涉案工程保修金和保修期限应结合具体施工状况与施工内容综合认定，不同部位的保修期不同，况且，原、被告双方的合同因解除而终止，对证据4真实性无异议，但对证明目的有异议，根据补充协议，中天公司在退场后配合凯迪公司是有条件和时限的，并不是无期限的配合，就因为当时凯迪公司拖延工期，导致合同解除，协议第约定配合的终止时间为2015年6月30日，如超过该期限，费用另计，对证据5真实性无异议，但证明目的与律师函内容真实性不予认可，因表述的内容不符合事实，对证据6该份证据系复印件，与中天公司提供的原件系同份证据，应以原件作为定案依据，根据建设流程，建设工程是边施工边验收，在基础、主体等关键节点必须进行验收，否则不能进行下段工序的施工，对证据7真实性无异议，但对证明目的有异议，该份证据证明的结算款事后通过双方2015年签订的补充协议进行调整，该结算�中包含了非工程款部分的500万元，该证据也能证明该工程2013年补充协议中防水工程不是中天公司施工的。凯迪公司对中天公司提供的证据1真实性无异议，但对证明目的有异议，该合同中双方就合同解除的事宜已做出处理，不存在凯迪公司违约的问题，同时合同明确约定凯迪公司支付300万元的总包服务费，中天公司要协助办理竣工验收的资料备案，包含对后期非中天公司施工的部分，中天公司至今未履行总包服务，不存在凯迪公司再支付相关费用，凯迪公司目前尚欠款只是质保金，其他费用已全部支付，对证据2真实性无异议，但证明目的有异议，工程款是6250万元，而不是5608万元，对证据3三性均有异议，该报告除了中天公司盖章之外，无其他相关单位如凯迪公司、监理、设计、勘察盖章确认，上面所显示日期明显为一人所写，且为事后补签，从该报告的内容上看�仍有部分项目不具备验收条件，比如地基与基础分部的验收记录中，第三项地下防水明确注明未按设计要求施工不同意验收，在主体分部验收记录中，第一项混凝土结构的验收意见为检测合格后同意验收，综上，该报告只是部分子项的验收报告，而不是整个中天公司施工部分的验收报告，故不能作为合法有效的主体竣工验收合格报告，不能作为质保金退还的起算时间点，对证据4真实性无异议，但证明目的不予认可，因为中天公司施工的是主体工程，而主体工程的保修期限是终身保修，不存在适用两年的保修期限，只能按照2013年补充协议约定的起算点，从主体竣工验收合格之日起开始计算，但到目前仍不符合质保金退还条件，故不能退还，对证据5形式的真实性无异议，但证明目的有异议，这份说明书只能证明主体工程质量验收合格，但相关的手续并不齐全，同时从2013年补充协议第五条可看出预估的土建竣工日期为2014年12月31日，可以证明签协议时中天公司承建的主体工程并未竣工。本院对双方提供的证据认证如下：凯迪公司提供的证据1、2、3、4、5、7以及中天公司提供的证据1、2、4符合证据三性，且对方对真实性均无异议，本院经审查均予以确认，凯迪公司提供的证据6因为复印件，与中天公司提供的证据3原件不一致，且对方不认可，本院不予采信，中天公司提供的证据3仅有中天公司安徽分公司盖章，并无其他相关单位盖章确认，且对方不认可，本院不予采信，证据5客观真实，且对方对其真实性无异议，本院予以确认。结合以上有效证据以及庭审调查，本院查明以下事实：2011年3月23日，凯迪公司与中天公司签订一份《凯迪豪生大酒店（主楼）及凯迪塞纳河畔商业A段施工合同补充协议》，约定由中天公司承建凯迪公司发包的凯迪豪生大酒店（主楼）及凯迪塞纳河畔商业A段建设工程，中天公司对该工程土建部分进行施工总承包，电梯安装、厨房、浴池、锅炉等专业施工项目属凯迪公司分包工程，凯迪豪生大酒店开工日期为2011年3月23日，竣工日期为2012年5月15日，并约定了竣工验收、竣工日期迟延的违约责任、工程款的支付方式等。同日，双方签订了《工程质量保修书》，对免费保修期限、保修范围、保修款等作了具体约定。2013年，凯迪公司与中天公司签订一份《建设工程施工合同补充协议》，约定凯迪公司再向中天公司支付770万元工程款以及支付中天公司后期提前退场后的一次性全部综合费用（含总包配套服务费等）500万元，中天公司承包凯迪公司的酒店土建工程（本酒店项目的土建工程明确为酒店主体的土建施工及部分消防工程〈中天公司均已完成�、主体屋面工程〈含屋面防水、屋面的雨水系统、找坡、保温等〉、主体防雷工程、地下室坡道、人货电梯拆除和地下室剪力墙螺栓口修补由中天公司施工完成，即为中天公司承包凯迪公司的土建工程），上述未完成的工程由中天公司施工完毕，其他分项（含1-3层粉刷经凯迪公司要求不做）土建工程由凯迪公司负责施工，中天公司协助凯迪公司整理酒店项目各专业工程资料、完成对酒店项目的主体竣工验收及资料整理归档工作，酒店项目的主体土建竣工日期自开工日起至2014年12月31日等，并详细约定：凯迪公司支付中天公司300万元作为此项工程提前退场一次性全部总包配套服务费和后期（2013年9月28日至2015年6月30日止）中天公司派驻凯迪公司驻场人员等的全部费用，此项费用不再重复支付，中天公司仅对凯迪公司及此项工程后期进入的配套施工单位进行协调配合、�工盖章、监督义务，无权干涉凯迪公司后期施工单位的选择和进场施工，后期中天公司无权主张任何关于此工程的总包管理费与窝工相关费用。协议还约定工程款的5%作为质保金按照酒店主体验收合格报告的日期开始支付，具体支付方式按原施工合同约定的条款执行，本协议签订后，任何一方不得违约，否则应支付对方违约金10万元，此协议作为原施工合同附件之一等。2015年3月26日，凯迪公司与中天公司安徽分公司签订一份《补充协议》，约定由于酒店地下室渗漏比较严重，裂缝修补难度较大，经双方和渗漏修补施工单位商定，修补渗漏总费用为142万元，中天公司安徽分公司愿意从最终结算价中扣除142万元，由凯迪公司安排专业队伍修补地下室的渗漏，地下室渗漏修补的质量问题由专业队伍负责，与中天公司安徽分公司无关，同时双方同意凯迪豪生�酒店工程最终结算价由原定6250万元变更为6108万元。2016年6月1日，凯迪公司向中天公司发出律师函，要求中天公司于2016年6月6日前安排工程技术人员协助办理资料整理、归档、盖章工作，工程竣工资料完成，验收合格、取得备案证书后，凯迪公司将按照协议约定支付相关款项。2012年7月2日，滁州凯迪豪生大酒店工程主体分部工程通过质量验收。经双方确认，目前凯迪公司尚欠中天公司308万元款项。本院认为：凯迪公司将涉案工程发包给中天公司施工，双方签订的三份协议均是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人应依照合同约定全面履行合同义务。由于中天公司系涉案工程的总承包单位，根据相关法律规定以及协议约定，中天公司作为总包单位应履行提供相关资料、配合竣工验收的义务。故对凯迪公司要求中天公司提供自建部分工程资料，并安排专业技术人员配合相关单位进行涉案工程资料的整理、归档、盖章等工作，协助其完成涉案工程竣工验收、备案的诉讼请求本院予以支持。凯迪公司主张的违约金无事实和法律依据，本院不予支持。经双方确认，目前凯迪公司尚欠中天公司308万元款项，凯迪公司辩称该款系质保金，未达到支付时间，但由于涉案工程尚未竣工验收，但中天公司施工的主体分部工程已通过质量验收，故对发包人凯迪公司辩称按照合同约定扣留工程价款的5%作为质保金的，本院不予采信，故对中天公司主张凯迪公司支付其308万元款项的反诉请求本院予以支持，凯迪公司未及时支付该款，应自本案起诉之日起，按年利率6%向中天公司支付资金占用期间的利息，对中天公司主张的超出部分利息不予支持。双方在2013�补充协议中明确约定，凯迪公司支付中天公司300万元作为涉案工程提前退场一次性全部总包配套服务费和后期（2013年9月28日至2015年6月30日止）中天公司派驻凯迪公司驻场人员等的全部费用，此项费用不再重复支付，若超过2015年6月30日，涉案工程还未竣工，中天公司派驻现场员工的工资由凯迪公司支付至竣工，由此可得该补充协议中约定的是一次性全部总包配套服务费，以及驻场人员工资的支付期限，并未约定超期配合费，故中天公司反诉主张的超期配合费无任何依据，本院不予支持。中天公司主张的违约金亦无事实和法律依据本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）中天建设集团有限�司于本判决生效后立即协助原告（反诉被告）凯迪控股有限公司完成涉案工程的竣工验收、备案；二、原告（反诉被告）凯迪控股有限公司于涉案工程竣工验收备案后五日内支付被告（反诉原告）中天建设集团有限公司工程款3080000元及利息（自2016年6月14日起，按年利率6%计算至工程款实际付清之日止）；三、驳回原告（反诉被告）凯迪控股有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）中天建设集团有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1880元，反诉费21380元（已减半收取），由原告（反诉被告）凯迪控股有限公司负担11630元，被告被告（反诉原告）中天�设集团有限公司负担11630元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  刘小梅人民陪审员  刘 艳人民陪审员  宫恩祥二〇一六年八月十一日书 记 员  姜丽国附本案参照的相关法律条文：《中华人民共和国建筑法》第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总�包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见（二）》第十四条建设工程尚未竣工，合同终止履行的，已完工程质量合格，发包人主张按照合同约定扣留一定比例的工程价款作为质量保修金的，不予支持。