安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1221民初3488号原告:安徽省阜阳市第九建筑有限责任公司，住安徽省阜阳市颍州区奎星社区阜王路一建公司办公室四楼、五楼。法定代表人：王凯，任董事长。委托诉讼代理人：宋歌，安徽春源律师事务所律师。被告:安徽省临泉第二中学，住安徽省临泉县中顺河街50号。法定代表人：张献斌，任校长。委托诉讼代理人：李友昌，任该校副校长。委托诉讼代理人：侯允超，安徽文瑞律师事务所律师。原告安徽省阜阳市第九建筑有限责任公司（以下简称第九建筑公司）与被告安徽省临泉第二中学（以下简称临泉二中）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月6日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂，裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。原告第九建筑公司的委托诉讼代理人宋歌、被告临泉二中的委托诉讼代理人李友昌、侯允超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告第九建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款71万元；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2005年3月22日原告以招标方式承建被告科教楼及附属工程项目，并按照被告要求增加了工程量。2008年8月经双方委托安徽同济同创工程造价咨询事务所审计，确认原告工程款为12524215.6元。因后期装修工程赶工期，又额外增加9万元费用，共计12614215.6元。事后，被告仅支付11904215.6元，还下欠71万元至今未付。被告临泉二中辩称：本案工程属于政府投资工程，招标确定原告为其施工，被告已经支付给原告12242156元，并未欠原告工程款；本案合同约定价款未依法审计，原告提供的审计报告不能作为工程款的结算支付依据，违背了合同约定由审计局审计，且审计违反法律规定，应属无效。补充协议中对招投标进行实质变更，应属无效。如果原告认为2008年审计报告为最终结算，那原告起诉超过诉讼时效。请求依法驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交还和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2005年3月22日，原告第九建筑公司经招投标获得被告临泉县二中的建设工程。2005年3月27日，原、被告签订《建设工程施工合同》，被告将其科教楼建筑工程承包给原告施工。合同约定：工程名称临泉二中科教楼，工程内容为招标文件约定的内容，资金来源自筹。承包范围包公包料。工期310天。合同价款7818000元。《专用合同条款》第23合同价款及调整约定：23.2本合同价款采用可调价格合同，合同价款调整方法1、见补充协议；2、合同价加实做工程量进行决算。23.3双方约定合同价款的其他调整因素为图纸变更、工程量变更、各种经济签证；第26工程款（进度款）支付：工程款及进度款必须以转账支票方式转入乙方指定账户。支付方式见补充协议。八、工程变更执行《通用条款》、九、竣工验收与结算：工程竣工由发包人组织有关人员进行验收，结算依据按招标文件有关内容进行结算。35.1本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。本合同通用条款第14.2约定：因承包人原因不能按照协议约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。2005年3月27日，原、被告又签订补充协议，约定：工程竣工后，原告请有关单位进行验收，如不合格，根据有关单位意见重建或维修；如合格，由审计局进行审计决算。工程款支付方式：该工程无备料款；基础完工付已完工程的价款的60%；主体每层完工付已完工程的价款的60%；工程竣工验收合格交付使用后，付已完成工程计款的60%；工程决算审计后，付实际工程价款95%；余款5%按工程保修金办理，自验收之日起一年期满后第二天付完全款。塔吊使用：塔吊在施工期间使用费用及塔基材料费用和的50%由甲方负担。2005年9月22日，原、被告再次签订《临泉二中科教楼属附工程补充协议》约定：二、附属工程内容为:给水及院内道路工程施工、污水、雨水的排水工程施工、消防管道及消防设施工程施工、消防水池、篮球场及球台工程施工、电气、电缆工程、化粪池工程施工、河道清淤、护坡及操场看台工程施工；三、工程质量、验收、安全施工等方面均执行原合同；五、本附属工程价款采用可调价格，包工包料；六、承包价款暂定370万元（以决算为准）；七、工程款支付方式：开工付总价的60%，竣工验收后十天内付35%，余5%保修期满后1个月内付清。合同签订后，原告按约进行了施工。2006年8月12日，该工程经验收合格后，交付给被告使用至今。2007年9月20日，经原、被告双方协商，被告临泉县二中向安徽同济同创工程造价咨询事务所就临泉县二中科教楼及附属零星工程造价申请审计。2008年1月20日，安徽同济同创工程造价咨询事务所作出（2008）001号审计报告，审核结果为:该工程送审总造价为14778370.12元、该工程审核总造价为12524215.60元。2008年8月21日，因被告临泉县二中急需使用科教楼，工程后期装饰工程需要原告加班加点施工，造成原告机械和人工费增加，经双方协商，被告补贴给原告9万元。被告陆续支付原告工程款共计12204215.6元。原、被告对2006年5月31日30万元的转帐性质有异议。原告称该30万元付款人为曹燕，收款人为临泉县教育经费核算分中心，系被告向原告借款。被告称该款系曹燕归还其所借的集资款，但双方均未提供借条等相关证据。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告通过招投标方式，在协商一致的基础上签订的建设工程施工合同及补充协议系双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同。原告已按约履行合同义务，被告未按照合同约定支付工程价款，依法应承担违约责任。原告要求支付工程款的请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告辩称双方签订的附属工程补充协议违反了招投标法规定应属无效，经济签证不符合约定，但本案在实际施工中，双方当事人协商同意工程量发生了变化，并签订了补充协议和经济签证，原告也实际施工并交付使用，被告的该辩解意见，本院不予采信。被告辩称原告提供的审计报告不能作为工程款的结算支付依据，其违背了合同约定由审计局审计，应属无效。如以该审计报告为最终结算，原告诉讼已超过诉讼时效。本院认为双方虽在前合同中约定由审计局进行审计，但双方当事人后经协商一致，变更合同该条款，不违反法律规定，依法应予准许。而且该审计报告系被告委托审计机构对工程造价进行的审计，审计决算后，被告已给付了部分工程款，该付款行为系对审计报告的确认。被告在诉讼中虽提出异议，但未提供有效证据予以反驳，且也未申请重新审计。被告陆续支付工程款的行为及原告的证人也证明原告每年均向被告主张权利，属于诉讼时效中断的法定情形。被告的该辩解意见缺少事实和法律依据，本院不予采信。对于原、被告争议的2006年5月31日曹燕转给被告的30万元，原告称该款为被告向原告借款，被告称该款系曹燕偿还其之前的借款（从二中集资的现金中所借），但双方均未提供充分的证据。根据法律规定，人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。双方就该30万元可待证据充分后，另行主张（因系曹燕以个人名义转账）。综上所述，原告已履行合同义务，建筑物竣工验收并已交付被告使用至今，原告要求被告按照合同约定支付工程价款的请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于工程款数额，根据原、被告提供的结账清单及汇款凭条，被告应支付的工程价款(含增加的工程量部分)为12524215.6元，经济签证90000元，合计12614215.6元，扣除被告已支付的12204215.6元，被告应再支付原告工程款41万元（不包括经曹燕转给被告的30万元）。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、第一百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告安徽省临泉县第二中学于判决生效之日起十日内向原告安徽省阜阳市第九建设有限责任公司支付工程款41万元；二、驳回原告安徽省阜阳市第九建设有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10900元，由原告安徽省阜阳市第九建设有限责任公司负担4606元，由被告安徽省临泉县第二中学负担6294元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  徐先杰审 判 员  张 静人民陪审员  陈东海二〇一七年二月二十一日书 记 员  韦秋月附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百五十三条人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。