贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔27民终2431号上诉人（原审被告）：贵州凯祺（福泉）商业管理有限公司，住所地福泉市金山办事处洒金大道双桥村，统一社会信用代码915227023087210154。法定代表人：杨波，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：申成州，男，1992年11月25日生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。上诉人贵州凯祺（福泉）商业管理有限公司（（以下简称凯祺公司）因与被上诉人申成州租赁合同纠纷一案，不服福泉市人民法院（2019）黔2702民初1846号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。凯祺公司上诉请求：1、撤销一审判决第三项内容，依法改判或者将本案发回重审。事实和理由：1、一审判决认定事实不清。（1）一审判决认定被上诉人向上诉人支付租赁意向金在前,被上诉人向布布哒公司支付40000元货款在后,属认定事实错误。被上诉人提交的《麒龙乐都购物公园租赁意向金》没有上诉人的签章,不能证明被上诉人于2018年6月29日交纳意向金。且被上诉人向布布哒公司支付货款在前,与上诉人签订租赁合同在后,如有货款损失,也非上诉人迟延交铺所致。（2）被上诉人仅提供乐园服务合同签订当时的货款转账凭证,而未提供证据证明至一审起诉时的实际货款损失是否客观存在。从被上诉人提交的证据分析,该损失并未实际发生。（3）上诉人无权以迟延交铺为由主张解除租赁合同。根据双方签订的《受托租赁合同》第二条第2款关于“交铺时问”的约定，如上诉人迟延交铺的,起租时间及计租期限等均作相应顺延。因此，迟延交铺不属于租赁合同解除的法定及约定条件，被上诉人签订的乐园服务合同在前，上诉人迟延交铺不可能导致乐园服务合同的目的不能实现。（4）根据被上诉人与布布哒公司签订的乐园服务合同第一条关于“履约保证金”的约定，如被上诉人单方解除合同或以实际行为不履行合同的，履约保证金不予退还，但从该服务合同第三条的约定来看,双方并未约定保证金的收取方式及收取时间,“收取记载”一栏也用斜线标识删除。因此,一审判决以服务合同目的不能实现为由认定“所交货款不能返还”,缺乏事实基础,也无法律依据。2、一审判决适用法律错误。（1）迟延交铺并非租赁合同解除的法定及约定事由,一审判决适用《合同法》第94条的规定认定被上诉人享有解除权,进而认定乐园服务合同目的不能实现,适用《合同法》第97条关于合同解除后的违约赔偿问题,均属适用法律错误。即使租赁合同解除对乐园服务合同存在一定的影响,乐园服务合同当事人完全可以协商处理或采取其他措施予以补救，在未协商处理、穷尽补救措施之前即认定合同目的不能实现,有失偏颇。被上诉人无法举证证明起诉时的实际货款损失,因此其主张的40000元货款损失是否已经实际发生，损失数额为多少等事实均未予以查证,一审判决在未经查实的情况下认定40000元货款为其全部的货款损失,缺乏事实和法律依据。（3）被上诉人未履行法定的止损义务，根据相关法律法规的规定，其无权就扩大的损失要求赔偿。第一，被上诉人支付40000元货款至一审起诉时,时隔近12个月,如被上诉人认为其与布布哒公司签订的乐园服务合同可能存在不能履行的法律风险,应尽早与对方协商解除合同及货款返还事宜，其怠于履行法定的止损义务,如确实导致布布哒公司未向其退还全部货款的,应由其自行承担该部分损失。第二,被上诉人支付货款后,布布哒公司并未供货,根据《合同法》第九十七条的规定，如被上诉人能与对方积极协商解除事宜,被上诉人就有权要求布布哒公司返还已支付的货款。被上诉人怠于履行止损义务,向上诉人主张货款损失的行为,于法无据。第三,被上诉人没有证据证明损失已经客观发。申成州二审答辩称：上诉人与被上诉人签订租赁合同后至起诉时，上诉人没有取得租赁商铺的经营管理权，因此具有欺诈性，导致合同约定事项无法实现。2018年，被上诉人到麒龙房开寻找商铺时，上诉人给被上诉人推荐了租赁商铺，同时推荐了布布哒公司，经双方合议，达成一致意见，由上诉人向布布哒公司提供房屋图纸，布布哒公司进行设计，后被上诉人向布布哒公司支付第一期款项4.5万元。因上诉人无法交付商铺，导致被上诉人与布布哒公司的合同终止，根据合同第三条第四项约定，被上诉人多缴纳的费用一律不予退还，因此，该损失应当由上诉人承担，一审判决认定事实清楚，应予以维持。申成州向一审法院起诉请求：1、判决解除原、被告于2018年9月10日签订的《委托租赁合同》；2、判决被告立即返还履约保证金12999元、装修保证金10000元、管理费18632元、租金23401元，共计65032元；3、判决被告支付以65032元为基数，从2018年11月1日起按照同期贷款利率支付利息；4、判决被告赔偿原告损失45000元；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月29日，原告申成州向被告凯祺公司缴纳商铺租赁意向金10000元，达成租赁被告管理的麒龙（福泉）乐都购物中心C8－2－43至C8－2－54共12间商铺的意向。2018年9月10日，双方签订《受托租赁合同》及《商铺管理合同》，正式达成租赁麒龙（福泉）乐都购物中心C8－2－43至C8－2－54共12间商铺的协议，用于经营“布布哒”儿童游乐园，约定商铺租赁期限为2018年11月1日至2024年10月31日止，商铺交付使用时间为2018年11月1日，合同第9.2条约定：“甲方（被告）没有按本合同约定提供上述商铺的，甲方（被告）应承担相应责任。”合同签订后，原告向被告缴纳了履约保证金12999元、装修保证金10000元、管理费18632元、租金23401元，共计65032元（包含之前缴纳的意向金10000元）。截至原告起诉，被告未将上述商铺交付原告使用。一审庭审中，原、被告双方均同意按年利率5.3%计算利息。2018年6月20日，原告与湖北布布哒游乐设备有限公司签订定金协议书，向该公司缴纳定金5000元，预定该公司儿童乐园经营名额，保留期限为2018年6月20日至2018年7月19日。之后，双方签订商务服务合同，由原告经营布布哒游乐设备有限公司儿童乐园，经营地点：贵州福泉麒龙乐都购物中心二期C8－2－43至C8－2－54，合同总价款为15万元，未约定合同履行期限。原告于2018年7月4日向该公司支付第一期款项40000元。一审法院认为，双方当事人可约定合同解除的条件，在未对解除条件予以约定时，可根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”的规定予以解除。本案中，被告凯祺公司未在约定的期限内交付租赁商铺给原告且至今未交付，故原告请求解除与被告签订的《受委托租赁合同》，予以支持。对被告同意解除合同的辩称意见，予以采信。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，原告请求被告返还履约保证金12999元、装修保证金10000元、管理费18632元、租金23401元共计65032元，并从2018年11月1日起按同期银行贷款利率即年利率5.3%计付利息，被告亦同意返还上述款项并愿意按同期银行贷款利率支付利息给原告，故一审法院对原告的该项诉请予以支持。原告诉请被告赔偿损失45000元，因原告2018年6月20日与湖北省布布哒游乐设备公司签订《湖北省布布哒定金协议书》，交给定金5000元是在向被告交纳租赁意向金之前，故对原告要求赔偿5000元损失的诉请，不予支持。原告在向被告交纳租赁意向金之后，与湖北省布布哒公司签订《商务服务合同》，并于2018年7月4日交纳货款40000元，因被告的原因，未能按时向原告交付商铺，致使原告经营布布哒游乐园的目的不能实现，所交货款不能返还，由此造成的损失，应由被告予以赔偿，故对原告要求被告赔偿损失40000元的请求，予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、解除原告申成州与被告贵州凯祺（福泉）商业管理有限公司2018年9月10日签订的《受托租赁合同》；二、被告贵州凯祺（福泉）商业管理有限公司于判决生效之日起五日内返还原告缴纳的履约保证金一万二千九百九十九元、装修保证金一万元、管理费一万八千六百三十二元、租金二万三千四百零一元共计六万五千零三十二元，并从2018年11月1日起按年利率5.3%计付利息至上述款项支付完毕止；三、被告贵州凯祺（福泉）商业管理有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告申成州损失40000元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，减半收取1250元，由被告贵州凯祺（福泉）商业管理有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案一审判决后，双方当事人对解除合同、上诉人应返还被上诉人的履约保证金、装修保证金、管理费、租金等共计65032元及利息的计算均无异议，本院予以确认。针对上诉人的上诉请求及理由，本案二审争议焦点为：上诉人是否应当赔偿被上诉人的损失，如需赔偿，被上诉人的损失数额如何确定。本院对此认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，上诉人未能依约按期交付租赁的商铺给被上诉人，已经构成违约，且因该违约行为导致上诉人与被上诉人的租赁合同解除，故根据上述法律规定，上诉人应对解除租赁合同造成的被上诉人的损失承担赔偿责任。对于被上诉人的损失数额如何确定的问题。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《受托租赁合同》约定租赁商铺（麒龙福泉乐都购物公园C8－2－43至C8－2－54号商铺）的用途为经营布布哒儿童游乐园，被上诉人与湖北布布哒游乐设备有限公司的《商务服务合同》约定的经营地址亦为麒龙福泉乐都购物公园C8－2－43至C8－2－54号，故在上诉人与被上诉人的《受托租赁合同》解除后，被上诉人不能在麒龙福泉乐都购物公园C8－2－43至C8－2－54号商铺经营布布哒儿童游乐园，亦不能履行其与湖北布布哒游乐设备有限公司签订的合同，根据被上诉人与湖北布布哒游乐设备有限公司签订的《商务服务合同》第三条4）“乙方（被上诉人）单独解约，应当支付合同项下费用，同时支付相关设计费和合同已支付成本”的约定，被上诉人向湖北布布哒游乐设备有限公司支付的4万元款项已经不能返还，故该4万元为被上诉人的实际损失，上诉人应予赔偿。故上诉人关于不应赔偿被上诉人4万元损失的主张不能成立，本院不予采纳。综上所述，凯祺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由贵州凯祺（福泉）商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 锦审判员 莫玉魁审判员 万 青二〇一九年十二月十一日法官助理陆良艳书记员龙彪