湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0111民初9759号原告（暨被告）：陈信娥，女，汉族，1970年6月3日出生，住湖北省天门市，委托诉讼代理人：贺稳军，男，汉族，1970年1月29日出生，住湖北省天门市，系陈信娥之夫，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：叶军亮，男，1961年5月20日出生，汉族，湖北省枣阳市人，无职业，住武汉市洪山区，系湖北省天门市岳口镇横堤渡村村民委员会推荐，代理权限：特别授权。被告（暨原告）：武汉市广美清洁有限公司，住所地：武汉市洪山区书城路文秀街**中石**大楼**门第**。法定代表人：曾诚，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡诗迪，湖北得伟君尚律师事务所律师。代理权限：一般授权。委托诉讼代理人：杨晖，湖北得伟君尚律师事务所实习律师。代理权限：一般授权。原告（暨被告）陈信娥与被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司（以下简称广美公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，当事人或委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案曾因相关裁判文书涉及效力审查而中止诉讼，中止事由消失后，依法恢复审理。本案现已审理终结。陈信娥向本院提出诉讼请求，请求判令：1.维持（2019）洪劳人仲裁字第257号仲裁裁决书第1、2、3、4项裁决；2.支付2017年6月15日至2018年6月1日前，未签订劳动合同双倍工资差额30450元，支付2018年冬季雾霾费工资456元；3.休息日未休双倍工资17980.62元；4.未休年假3倍工资2666.67元；5.拖欠工资利息计7261元；6.诉讼损失费900元。诉讼中，陈信娥放弃主张第二项诉讼请求中未签订劳动合同双倍工资差额30450元；放弃主张第五、六项诉讼请求，即拖欠工资利息计7261元、诉讼损失费900元。事实和理由：陈信娥于2017年4月1日入职武汉市洪山区城市管理委员会清扫四队，2017年6月15日广美公司接替了清扫四队的道路清扫作业区域，陈信娥随即转入广美公司工作，工作职责是上中班从事清扫工作。广美公司2017年6月15日至2018年5月31日期间没有与陈信娥签订劳动合同，陈信娥多次要求广美公司为其办理社保，广美公司至今没有未办理，应赔偿失业金损失。2018年6月1日广美公司与陈信娥签订了2019年5月31日到期的劳务合同，未将合同副本交给陈信娥，根据法律相关规定此劳务合同应当依法认定为劳动合同。2019年3月，广美公司开会宣布实行企业改制，将原来每日两班制为每日一班制，违反法律规定延长上班时间，声称不能接受改制的职工可以双相选择离职。2019年4月1日起广美公司执行了新的规定，陈信娥选择离开公司，广美公司应支付经济补偿。广美公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.撤销（2019）洪劳人仲裁字第257号仲裁裁决书第1、3项裁决，广美公司无需向陈信娥支付经济补偿金5800元和失业保险待遇4464元；2.本案诉讼费用由被告承担。辩称事实和理由：陈信娥系旷工后主动离职，违反广美公司管理制度，导致双方解除劳动合同，不符合获得经济补偿金的法定情形，故广美公司无需向其支付经济补偿金；陈信娥不符合领取失业保险待遇的法定条件，其不能领取失业保险待遇并非广美公司的责任，故广美公司无需向其支付失业保险待遇损失。本院经审理认定事实如下：广美公司系从事城市生活垃圾经营性清扫、收集、运输等服务的企业。2017年4月1日，陈信娥入职武汉市洪山区城市管理委员会清扫四队，负责洪山区南湖路文馨街的环境卫生的清扫、保洁工作，2017年6月15日该路段由广美公司接管，陈信娥仍然在该路段工作，双方于2017年6月15日签订期限至2019年6月1日的劳动合同一份（基本工资约定为1600元），2018年6月1日签订期限至2019年5月31日的劳务合同一份（基本工资约定为2060元），上述合同中均未明确约定工时制度、雾霾费的发放条件及标准，陈信娥认可入职后的基本工资为2060元。广美公司在陈信娥任职期间未为其办理社会保险，未安排其休年休假。广美公司采用银行转账方式向陈信娥发放劳动报酬，双方提交的工资银行流水显示，广美公司向支付陈信娥的劳动报酬的银行摘要备注为工资、绩效、高温补助、雾霾补助等。庭审中，广美公司称陈信娥所在班组由班长负责上下班秩序管理，广美公司为陈信娥安排了休息日，由陈信娥自行安排每上两天班休息一天，且已向陈信娥支付了法定节假日加班工资、休息日加班工资、2018年6月15日之后的年休假工资，陈信娥对广美公司向其发放工资的数额不持异议，但否认广美公司向其发放休息日加班工资、年休假工资的事实，广美公司未就此提交考勤表以及经劳动者确认的工资支付凭证予以证实。2018年9月29日，广美公司申请不定时工作制，同年10月10日，武汉市洪山区行政审批局同意广美公司实行不定时工作制。广美公司于2019年3月28日决定自同年4月1日起调整工作时间，实行长白班工作模式，即每年度的11月1日起至次年度的4月30日为冬季作业时间（早上5:30至11:00，下午2:30至5:30）；每年度的5月1日起至次年度的10月31日为夏季作业时间（早上5:00至11:00，下午3:00至5:30）；每周工作六天，休息一天。陈信娥认为广美公司调整工作时间不合理，自2019年3月31日之后未到岗工作，广美公司在采取短信通知陈信娥办理相关离职事宜未果后，于2019年5月5日以旷工为由，向陈信娥邮寄解除劳务合同通知书，载明：广美公司决定于2019年4月30日解除双方2018年6月1日签订的劳动合同，要求陈信娥于2019年5月10日到广美公司办理交接结算等。但陈信娥至今未到广美公司办理离职交接手续，广美公司同意支付陈信娥2019年3月份工资2573元，陈信娥对工资发放数额不持异议。本院依据双方提交的工资银行流水进行核算后确认，陈信娥离职前正常月份12个月平均工资为2877元；陈信娥2018年度、2019年度的月平均工资扣减加班工资后的日平工资分别为104.52元、116.25元。2017年11月，武汉市最低工资标准调整为1750元/月。2019年5月6日，陈信娥向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决确认双方所签订的劳务合同为劳动合同、支付解除劳动关系的经济补偿、2018年雾霾工资、2019年3月份工资、失业保险金损失、未签订劳动合同双倍工资差额。仲裁委于2019年9月6日作出武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会（2019）洪劳人仲裁字第257号仲裁裁决，裁决如下：1.广美公司支付陈信娥解除劳动关系经济补偿5800元；2.广美公司支付陈信娥2019年3月份工资2573元；3.广美公司支付陈信娥失业保险待遇损失4464元；4.确认2017年6月15日至2019年3月31日，双方存在劳动关系（2018年6月l日双方所签订的劳务合同为劳动合同）。广美公司及陈信娥均不服仲裁裁决，诉至法院，诉请如前。本院将本案与(2019)鄂0111民初9784号案一并审理。另查明，叶军亮原系广美公司员工，从事环卫工作。叶军亮与广美公司劳动争议纠纷一案，武汉市中级人民法院于2019年8月27日作出（2019）鄂01民终7342号民事判决，该判决二审审理查明部分载明如下内容：“广美公司委托诉讼代理人在二审陈述‘每天工作半天，每周上班七天，2018年9月后申请并审批通过的不定时工作制’”。该判决认定广美公司主张叶军亮工作期间实行不定时工作制缺乏事实依据，叶军亮每周工作七天，存在休息日加班的事实，并判决驳回了广美公司主张不支付叶军亮休息日加班工资的上诉请求。广美公司2019年12月20日向湖北省高级人民法院申请再审叶军亮与广美公司劳动争议纠纷一案，湖北省高级人民法院于2020年6月22日作出民事裁定，裁定驳回广美公司的再审申请。审理中，因双方意见不一，故调解未成。上述事实，有庭审笔录、裁判文书、工资银行流水（2017年7月至2019年4月）、仲裁裁决书、送达回证、劳动合同、劳务合同、解除劳动合同通知书、手机短信截图、员工入职登记表、不定时工作制审批表、劳动报酬发放明细（2017年6月至2019年3月）、银行支付凭证、工作时间变更告知书等证据在案佐证，本院予以认定。陈信娥提交广美公司职工会议录音、2019年向职工发过期瓶装水新闻截图、穆部长名片，拟证实因广美公司变更未到期劳动合同导致劳动合同终止，穆部长系广美公司开会领导等，因该证据不能证实录音、名片人物的真实身份，对其证明目的，本院不予采信；陈信娥提交杨元秀的工资银行流水，拟证实广美公司应支付其2019年3月份工资2692元，因该证据与本案无直接关联性，对其证明目的，本院不予采信；广美公司提交的马鲜艳提供的上班时间明细表，拟证实陈信娥无加班事实，因广美公司未能提交马鲜艳的真实身份，对其证明目的，本院不予采信。对本案焦点问题，本院作出如下分析：关于陈信娥与广美公司的法律关系问题。因陈信娥与广美公司对洪劳人仲裁字第257号仲裁裁决第四项：“确认2017年6月15日至2019年3月31日，双方存在劳动关系（2018年6月l日双方所签订的劳务合同为劳动合同）”均未提出异议，视为对该项仲裁裁决结果的认可，本院予以确认。关于2018年冬季雾霾费问题。本案中，陈信娥在与广美公司劳动关系继续存续期间未就发放雾霾费条件及标准进行约定，且陈信娥未提交证据证明其工作环境符合应当发放2018年冬季雾霾费条件，故陈信娥要求广美公司支付2018年冬季雾霾费456元的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于2019年3月份工资的问题。本案中，广美公司对于未支付陈信娥2019年3月份工资2573元的事实予以认可，并同意向陈信娥支付该款，陈信娥对此亦无异议，故广美公司应当支付陈信娥2019年3月份工资2573元。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。本案中，广美公司在陈信娥入职后存在未依法为其缴纳社会保险费，故广美公司在双方解除劳动关系后应支付陈信娥解除劳动关系经济补偿金5754元（2877元/月×2个月）。广美公司主张无需支付陈信娥解除劳动关系经济补偿金5800元的诉讼请求，本院部分予以支持。关于失业保险待遇损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：1.按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；2.非因本人意愿中断就业的；3.已办理失业登记，并有求职要求的。因广美公司未依法给陈信娥缴纳失业保险，造成陈信娥无法享受失业保险待遇，故其应赔偿陈信娥失业保险待遇损失。根据《湖北省失业保险实施办法》第二十四条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满1年的，失业后发给3个月的失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为24个月。故陈信娥可领取失业保险金的期限为3个月，广美公司应支付陈信娥的失业保险待遇损失为4464元（1750元/月×85%×3个月）。广美公司主张无需支付陈信娥失业保险待遇损失4464元的诉讼请求，本院不予支持。关于休息日工资问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十八条规定：“审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。”广美公司称陈信娥每上两天班休息一天，且公司进行人工考勤管理，但审理过程中广美公司未提交有效证据予以证实。结合双方陈述的事实及提交的证据，及其《工资支付暂行规定》第十三条实行不定时工作制度的劳动者，不执行加班工资规定，同时参照叶军亮生效判决中查明的事实，本院酌情认定陈信娥2017年6月15日至2018年10月9日期间存在休息日上班未予补休的天数为：2017年28天，2018年40天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，该处工资标准应为劳动者的基本工资。据此，本院计算广美公司应向陈信娥支付休息日加班工资数额为12880.92元[2060元÷21.75×（28+40）天×200%]，陈信娥主张休息日加班工资超过12880.92元部分，无事实与法律依据，本院不予支持。关于未休年休假工资的问题。根据工作年限享受相应的带薪年休假是劳动者的法定权利，该权利由用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑劳动者本人意愿，统筹安排职工年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含已经支付的本人工资。陈信娥称其未休年休假，广美公司有义务根据《工资支付暂行规定》第六条规定，提供劳动者劳动关系终止前两年内的工资的书面记录，证明陈信娥2018年6月16日至2019年3月31日期间的休假情况或休假工资支付情况，现广美公司未提供有效证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。广美公司应向陈信娥支付2018年6月16日至2019年3月31日期间未休带薪年休假的工资报酬，其中2018年6月至12月应享受带薪年休假天数为2天(198天÷365天×5天)，2019年1月至3月期间享受带薪年休假天数为1天(89天÷365天×5天)；因广美公司已随工资发放了其他加班工资，在计算年休假工资基数时应剔除已发放的加班工资。据此，本院计算广美公司应向陈信娥支付未休年休假工资为650.58元（104.52元/日×2天×200%）+（116.25元/日×1天×200%）。陈信娥主张未休年休假工资超出650.58元的部分，无事实与法律依据，本院不予支持。关于未签订劳动合同双倍工资差额、拖欠工资利息、诉讼损失费的问题，因陈信娥在诉讼中已放弃上述请求，视为陈信娥对自身诉讼权益的处分，本院予以准许。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、2017年6月15日至2019年3月31日，原告（暨被告）陈信娥与被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司存在劳动关系（2018年6月l日双方所签订的劳务合同为劳动合同）；二、被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（暨被告）陈信娥2019年3月份工资2573元；三、被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（暨被告）陈信娥解除劳动关系经济补偿金5754元；四、被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（暨被告）陈信娥失业保险待遇损失4464元；五、被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（暨被告）陈信娥休息日加班工资12880.92元；六、被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（暨被告）陈信娥未休年休假工资650.58元；七、驳回原告（暨被告）陈信娥的其他诉讼请求；八、驳回被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（暨原告）武汉市广美清洁有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  董菲二〇二〇年九月一日法官助理周萍书记员徐泽