安徽省全椒县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1124民初806号 原告（反诉被告）：全椒县教育建筑安装工程有限公司，住所地安徽省滁州市全椒县。 法定代表人：张晓东，总经理。 委托诉讼代理人：张小进，安徽会峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡恒志，安徽会峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨春波，男，1982年2月15日出生，汉族，住安徽省全椒县。系该公司员工。 被告（反诉原告）：安徽嘉来顿活塞汽配有限公司，住所地安徽省滁州市全椒。 法定代表人：林建光，董事长。 委托诉讼代理人：刘滔，安徽至达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：史召福，安徽元谦律师事务所律师。 原告全椒县教育建筑安装工程有限公司（以下简称：教育建安公司与被告安徽嘉来顿活塞汽配有限公司（以下简称：嘉来顿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月21日立案受理后，本案依法适用简易程序，诉讼中，嘉来顿公司提起反诉，由于案情复杂，本院裁定转为普通程序合并审理。本院于2019年3月20日、2020年1月13日、2020年3月6日三次公开开庭进行了审理。原告教育建安公司的委托诉讼代理人张小进、蔡恒志、杨春波，被告嘉来顿公司的委托诉讼代理人刘滔、史召福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 教育建安公司本诉向本院提出诉讼请求：1、请求贵院判令被告支付拖欠原告的工程款1308900元，支付因被告违约给原告增加的费用876300元及合理利润109300元，共计2294500元；2、请求贵院判令被告支付欠款利息至清偿之日（自2018年1月21日起，以上述拖欠款项2294500元为基数，按商业银行贷款利率年息12%计算）；3、请求贵院依法判令被告承担本案全部鉴定费和诉讼费用。事实和理由：2016年3月，被告准备开工建设嘉来顿公司（二期）6#厂房并发布了招标公告、提供了工程施工图纸，原告中标，双方于2016年9月28日签订《建设工程施工合同》，原告承包了被告的嘉来顿公司（二期）6#厂房工程。双方约定：1、计划开工日期是2016年10月7日，计划竣工日期是2017年5月6日，工期总日历天数210天。因发包人（被告）原因未按计划开工日期开工的，发包人应按实际开工日期顺延竣工日期。因变更引起工期变化的，可以调整合同工期并参考工程所在地的工期定额标准确定增减天数。2、质量标准：合格。3、签约合同价5600000元（该造价是依照被告提供的施工图纸进行报价后双方商定）超过发包人提供的施工图及工程量以外的内容为变更，对于变更部分按合同计价标准进行核定。4、发包人和承包人应当在3天内将与合同有关的通知、批准、证明、证书、指令、要求、请求、同意、意见、确定和决定等书面函件送达对方当事人。5、因发包人违反合同约定造成暂停施工的，发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和延误的工期，并支付承包人合理的利润。《建设工程施工合同》签订后，因被告原因，于2016年10月26日才取得涉案工程的《建筑工程施工许可证》，次日涉案工程开工。收到《建筑工程施工许可证》后，被告又提供了一份新的施工图纸，原告将两份施工图纸进行比对后，发现二份施工图纸明显不同，原告询问被告，被告要求按第二份施工图纸施工。原告要求被告出具具体的变更签证,被告不同意出具,原告不得已于2016年11月9日向被告及设计单位发出“工程联系单”，对两份施工图纸的不同之处进行了陈述，要求对方确认，设计单位和监理单位于同日确认。被告于2017年3月22日仅对基础深度所进行的变更出具了变更图纸，于2017年10月11日出具基础与地梁的变更单，但对其他部位的变更直至2017年10月16日才签字确认，导致工程停工一年之久。此外，被告于2017年2月16日出具在厂房外围增加四个平台的“工程签证单”，原告按被告要求施工完成后才得知是被告擅自增加的违章建筑，由于被告不愿拆除该违章建筑，导致竣工验收被拖延。在因被告的原因停工期间，建筑工程所用原材料(钢筋、水泥、商品混凝土)等价格大幅上涨，使原告为了完成涉案工程增加了费用，给原告造成较大经济损失。2018年1月20日涉案工程竣工验收并完成了备案（备案后，被告又在原告已竣工的工程上加盖建筑并对原告施工的梁、柱等主体结构进行拆、砸，导致厂房漏水、地面开裂等质量问题的出现）。截止2018年8月31日，被告仅支付工程款5390000元。对剩余的工程款及其违约给原告增加的费用和原告应得的合理利润2294500元拒不支付。另被告提出他们自己购买了一些材料，有的还进行了施工，但是被告的陈述是没有依据的。根据双方的合同约定，在通用条款第8.3-1条（46页），如果被告要采购材料，要在合同附件中说明。在通用条款8.3-3条（47页）约定，即使被告自行采购材料，在材料到达时原告也要进行检验清点和接收。施工图确实有两份，相关证据在举证时提供。原告也没有延误工期，相关证据在举证时提供。在本案原告申请鉴定后第三次开庭时，原告补充陈述：1、按照合同约定包干价指的是被告提供的施工图纸范围内的（有一部分当时没有定下来的，如环氧树脂、防火漆尚不包括在内），合同约定超出施工图外的为变更，变更部分另行计算；2、关于被告方提出的其自行施工的部分，我们已对该部分发表过质证意见；3、关于重新选择江苏克瑞斯工程投资咨询有限责任公司（以下简称：克瑞斯咨询公司）鉴定的事，是因为自己提出退出原告申请的鉴定，所以重新进行选择的，符合法律程序，克瑞斯咨询公司的鉴定报告应作为定案的依据；4、21万元欠款是工程质量保证金，支付条件是竣工之日起满两年，2018年1月20日工程竣工，现已满足支付条件；5、由于原鉴定机构安徽诚信建设项目管理有限公司（以下简称：诚信管理公司）已经自动退出了对原告申请的工程款鉴定，因此所谓的500多万工程款鉴定没有依据；6、本案的发生恰恰是由于被告方的违约造成的，如土方、基础超深的确认，实际施工图纸和招标图纸变更及对变更的确认，以及在施工过程中的多次变更，甚至在2017年的10月份还对厂房内的基础梁柱进行了变更，另外提请法庭注意合同签订的时间是2016年9月28日，被告方施工图纸经过图纸会审的时间是2016年9月30日，上述种种被告的违约行为才导致了工程的延误；7、关于被告所说的复查销案回执单、复工报告、退场协议等，原告已在质证中发表了自己的观点，这些证据均不能证明原告延误了工期。现为维护自己的合法权益，依法向人民法院提起起诉讼，望依法支持为盼。 原告教育建安公司为证明自己的主张，向本院提交了如下证据： 证据1、原告公司营业执照一份。证明原告的主体身份； 证据2、原告的投标文件（报价材料）一套、建设工程施工合同一份。证明：1、原告基于被告招标时所发布的施工图纸制作投标文件（报价材料），经被告认可后，双方当事人签订了建设工程施工合同，确定了施工合同工程价款。2、双方关于开工时间、工期、工期顺延的约定。3、双方关于发生变更时工程价款的确定。4、双方关于施工过程中往来函件交接时间的约定。5、发包人（被告）违反约定造成停工时违约责任的约定； 证据3、建筑工程施工许可证一份。证明由于被告的原因，工程实际被准许开工时间是2016年10月26日。 证据4、工程图纸一套（开工前提供的第二份图纸）、2016年11月9日原告提供被告2017年10月16日确认的工程联系单一份。证明：1、被告在涉案工程开工前又提供了一套图纸。2、该图纸与被告在招标时提供的图纸不符。3、原告在2016年11月9日要求被告对两份图纸的不同进行确认，被告直到2017年10月16日才进行确认，导致涉案工程停工一年，被告的违约行为给原告造成较大经济的损失； 证据5、2017年3月2日被告出具的基础挖深变更图一份。证明工程停工4个多月后，被告才出具了基础部分的变更图； 证据6、2017年9月18日工程签证单及图纸一套。证明直到2017年10月11日被告才出具基础与地梁的变更单，导致工程停工近一年； 证据7、2016年3月至2017年绰月建筑材料信息价。证明由于被告的违约行为导致涉案工程停工一年，在停工期间，建筑材料价格（特别是主要建筑材料价格）大幅上涨，给原告造成较大经济损失； 证据8、变更汇总表一组。证明：1、被告在第二份施工图纸以外对工程所做的变更。2、2017年2月16日被告出具的“工程签证单”(编号3)所做的变更属于违章建筑，违章建筑无法通过竣工验收导致涉案工程的竣工验收因被告原因被拖延； 证据9、全椒县气象局的证明一份。证明因天气原因，工期应顺延； 证据10、工程竣工验收报告一份、竣工验收备案表一份。证明：1、虽然由于被告的原因导致工期停工一年、由于被告的原因导致竣工验收被延误、由于天气的原因导致工期顺延，但原告依然在合同约定的工期内竣工。2、由于被告的原因造成工期被拖延，给原告造成较大的损失。工程竣工验收报告中：工程实体符合设计文件要求及合同规定内容； 证据11、图片六张。证明违章搭建的四个小房子与涉案工程连接在一起，竣工验收不给通过，为竣工验收将这四个小房子扒平了，导致工期顺延； 证据12、xxx咨询公司工程造价鉴定报告一份及鉴定费发票。证明：1、被告应向原告支付的工程款、增加的费用；2、因被告不愿意与原告结算，原告只能通过诉讼中司法鉴定的方式来确定案涉款项，鉴定费应由被告承担。 嘉来顿公司本诉辩称：针对原告的诉请和事实及理由依法答辩如下：1、合同价款是5600000元，该价款系包工包料，一次性包干定价。但实际施工过程中，施工图纸范围内的环氧树脂地坪工程、厂房内隔墙、AL1、AL2两个照明配电柜、规格4500x1200mm和5400x1200mm塑钢组合手摇平开窗工程，教育建安公司没有施工，涉案工程全部电线电缆、电缆桥架等内容的工程量，金属卤化物灯、双管日光灯、吸顶灯等工程材料价款均是嘉来顿公司自己采购，涉案工程施工水电费也是嘉来顿公司代缴，这些未施工、未采购的项目及代缴的施工水电费均应从合同价款中扣除，加上原告施工增加的工程量，另根据合同附件3“工程保修书”第二条第1、2项规定，涉案工程质保期为：基础和主体是合理使用年限，屋面防水等为5年，因此，应扣除质量保证金5%。嘉来顿公司已实际超额支付工程款，该多付的工程款应立即返还，并应按银行同期贷款利率承担资金占用费，嘉来顿公司将根据工程造价鉴定的结果依法变更反诉请求。2、嘉来顿公司仅提供给教育建安公司一份施工图，教育建安公司是在施工完成后、在施工图上加盖竣工印章形成的竣工图，且涉案工程虽有局部施工内容变更，但不影响工程施工和工程工期，教育建安公司诉称所谓“收到《建筑工程施工许可证》后，被告又提供了一份新的施工图纸”严重违背客观事实，其目的是为了推卸其严重延误工期的责任。涉案工程完全是教育建安公司不能按照施工规范施工导致工程严重延误工期，对于教育建安公司延误工期的问题，嘉来顿公司已经依法提出反诉。另根据原告第三次庭审的诉请及相关证据，被告补充辩称：1、根据《建设工程施工合同》第4条第2项（第2页）和补充条款21.2条、21.8条和21.9条（合同120页、121页）规定，“承包人依照图纸进行报价，然后双方商定合同价款，该价款系包工包料，一次性包干定价，故任何材料和人工费的涨跌风险、利益，均由承包人享受和承担”，“工程报价总费用：作为有经验的承包商报价应含有施工过程的所有内容”，建设工程施工合同是双方的真实意思表示，依法应受法律保护。因此，原告主张“材料和人工费的调差费用”违反合同约定和法律规定，法庭应予驳回。2、原告单方面提交的所谓“投标报价”材料不包含“环氧树脂地坪工程、AL1、AL2两个照明配电柜等内容的工程量”，答辩人提供的证据6、7、8、10、11和证据12“原告要求嘉来顿公司购买材料的清单及收条”，以及鉴定期间提供的证据：“桥架付款凭据（1页）、电线电缆付款凭据（5页）、配电柜付款凭据（2页）、已付环氧树脂工程款付款凭据（2页）”也能充分证实：施工图纸范围内的环氧树脂地坪工程、厂房内隔墙、AL1、AL2两个照明配电柜、规格4500x1200mm和5400x1200mm塑钢组合手摇平开窗工程原告没有施工，涉案工程全部电线电缆、电缆桥架等内容的工程量，金属卤化物灯、双管日光灯、吸顶灯等工程内容均是嘉来顿公司另行委托他人施工或自行采购，涉案工程施工水电费也是嘉来顿公司代缴，经人民法院委托诚信管理公司鉴定，涉案工程合计工程价款为5013213.06元，嘉来顿公司代缴水电费35092.49元。根据合同113页第12.4.2条第4项约定，应按5%扣除质量保证金250660.65元。嘉来顿公司实际应付工程款4727459.92元，嘉来顿公司已付款5390000元，实际超额支付工程款662540.08元，该多付的工程款应立即返还，并应按银行同期贷款利率承担资金占用费。3、依据（xxx）皖1124委鉴字第xxxx号《选择专业机构通知书》及嘉来顿公司和原告的共同选择，人民法院确定的鉴定机构是：诚信管理公司，2019年9月11日，诚信管理公司依法作出文号为“xx咨字2019[xxx]号”《工程造价鉴定意见书》，该《工程造价鉴定意见书》已经对涉案工程的工程造价作出了客观公正的鉴定意见，在没有任何相反证据和正当理由的情形下再次重新选择鉴定机构违反法律规定。且重新选择的克瑞斯咨询公司作出的“鉴定报告”严重违法“客观公正、准确合理”的原则（详见质证意见），“鉴定报告”依法不能作为定案依据。4、嘉来顿公司已经多付工程款662540.08元，原告主张合同内拖欠的工程款210000元与事实相悖。5、经诚信管理公司鉴定，签证变更造价为306165.42元，涉案工程合计工程价款为5013213.06元，嘉来顿公司已经超额支付工程款，原告主张签证变更1005300元没有事实依据。6、环氧树脂地坪工程实际由滁州市万超装饰石材护理有限公司施工，仅施工一半，嘉来顿公司提供了万超装饰公司的施工合同、付款凭据和xx装饰公司开具的工程发票，该发票备注栏还专门注明是“6号厂房环氧地坪工程”。嘉来顿公司提供的证据6、7、8、10、11和证据12及付款凭据恰恰证实：“投标报价”材料未包含的工程内容均不是原告施工的内容。原告主张“报价材料”未报价的环氧树脂地坪等工程量没有事实依据。7、答辩人在合同履行过程中没有任何违约行为，答辩人早在工程招投标时就提供了涉案工程的施工图纸，双方2016年9月28日签订的合同明确约定计划开工日期是：2016年10月7日，工期是总日历天210天，原告提供的证据“施工图纸设计文件审查合格书”证实：合同签订之日，涉案工程施工图纸已经审图完毕，合同履行过程中，答辩人没有任何违约行为，因此不存在因违约而赔偿原告损失和因违约而支付原告合理利润的问题。 事实上，恰恰是原告不按规范施工，严重违反合同协议书第七条第2项“承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成施工，确保工程质量和安全，不进行转包和违反分包”的规定，导致工期严重延误。嘉来顿公司提供的证据13《复查销案回执单》《关于春节后复工的报告》证实：原告因违法将工程转包给不具备施工资质的个人施工，导致涉案工程“存在较大安全隐患”，主管部门一再要求原告停工整改；原告2019年11月25日补充提供的（黄诚和高祥签订的）《脚手架承包协议书》和嘉来顿公司提供的证据14《退场协议》能够充分证实：原告承揽涉案工程后，将涉案工程又违法转包给第三人黄诚个人，因第三人黄诚施工进度缓慢，严重延误工程工期，为尽快将涉案工程交付使用，直到2017年12月5日，原告和第三人黄X才达成退场协议，原告才接手管理施工现场。足见，涉案工程完全是原告违反合同约定，违法转包工程，不能按照施工规范施工，导致工程严重延误工期，因此，即使因工期延误导致原告增加支出费用876300元和减少利润109300元，也应由原告自己承担，与答辩人无关，不仅如此，原告未能按照施工规范施工导致工程严重延误工期，应承担逾期违约责任。另从会审的图纸来看环氧树脂、防火漆在施工前就属于施工的范围；工程质保金土建是两年，屋面防水是五年，因此即使原告尚有质保金没有领取，领取的条件也不成就；基础超深的确认问题，原告举证的时候是作为图纸来举证的，被告也发表过充分的质证意见；在施工过程中，被告公司从来没有提供过会审备案图纸之外的其他图纸，当然施工过程中局部的变更可能存在，但不影响工期，原告也从来没有因变更的内容而提出过顺延工期。综上，嘉来顿公司已经超额支付工程款，教育建安公司未能按照施工规范施工导致工程严重延误工期，应承担逾期违约责任，故应依法驳回教育建安公司的全部诉讼请求。 嘉来顿公司反诉向本院提出诉讼请求：1、反诉被告立即支付逾期竣工违约金510000元（2017年5月6日至2018年1月20日，被告延误工期255天，按合同119页第16.2.2条约定，承包人每延期一天罚款2000元）；2、反诉被告立即返还多付的工程款662540.08元(具体计算如下：a、工程造价5013213.06元；b、质保金250660.65元（工程造价×5%）；c、施工水电费35092.49元；d、实际应付工程款4727459.92元:e、已支付工程款5390000元；e-d=多付的工程款662540.08元);3、以662540.08元为基数，按照同期贷款利率，从反诉之日计算利息至付清止。4、本案的诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2016年9月28日，反诉原告与反诉被告签订一份《建设工程施工合同》，约定：反诉原告将嘉来顿公司（二期）6#厂房发包给反诉被告施工，工程承包范围：已出施工图纸所有内容（含基础、主体、屋面、水电、门窗、节能、内外装饰、消防和附属工程），签约合同价为人民币5600000元。合同还约定：计划开工日期：2016年10月7日，计划竣工日期：2017年5月6日，工期总日历天数：210天。承包人违约责任的承担方式和计算方法：每延期一天罚款贰仟元人民币。2016年10月7日工程开工，但直到2018年1月20日，工程才通过竣工验收，反诉被告延误工期长达8个月零13天，严重违反了合同约定。另合同价款是5600000元，该价款系包工包料，一次性包干定价。但实际施工过程中，施工图纸范围内的环氧树脂地坪工程、厂房内隔墙、AL1、AL2两个照明配电柜、规格4500x1200mm和5400x1200mm塑钢组合手摇平开窗工程教育建安公司没有施工，涉案工程全部电线电缆、电缆桥架等内容的工程量，金属卤化物灯、双管日光灯、吸顶灯等工程材料价款均是反诉原告自己采购，涉案工程施工水电费也是反诉原告代缴，扣除上述未施工和未采购的材料款及水电费合计928044.85元，加上增加的工程量合计约306165.42元，涉案工程合计工程价款应为5013213.06元。根据合同附件3“工程保修书”第二条第1、2项规定，涉案工程质保期为：基础和主体是合理使用年限，屋面防水等为5年，因此，应扣除质量保证金5%，即250660.65元。反诉原告实际应付工程款应为4727459.92元，反诉原告已付款539万元，实际超额支付反诉被告工程款662540.08元。根据法律相关规定，反诉被告应立即返还该多付的工程款。另嘉来顿公司想说明的是在实际施工过程当中，教育建安公司不能按照施工规范进行施工，施工过程中甚至没有施工进度和施工计划，在施工过程中经常故意以不懂得相关的材料采购为由拒绝自行采购相关材料，比如电线电缆、电缆桥架以及金属卤化物灯等工程材料，嘉来顿公司被迫自行筹资来购买相关工程材料，对于现场图纸内的环氧树脂地坪工程等现场没有施工的或者用其他方式变更施工的，是可以到现场查勘，我们有相关证据加以证实。所以，教育建安公司以附件当中的甲方发包人提供的材料没有登记以及没有接收的证据来否定施工图纸范围内教育建安公司没有施工的内容显然是不成立的。故为维护反诉原告的合法权益，特依法增加反诉请求，望法院判如所请。 被告及反诉原告嘉来顿公司为证明自己的主张，向本院提交了如下证据： 证据1、建设工程施工合同。证明目的：双方建立合同关系，嘉来顿将（二期）6#厂房发包给教育建安公司施工，工程承包范围是：已出施工图纸所有内容（含基础、主体、屋面、水电、门窗、节能、内外装饰、消防和附属工程），合同价款5600000元，该价款系包工包料，一次性包干定价。教育建安公司应该严格按照合同约定完全、及时履行施工义务。合同还约定：承包人每延期一天罚款贰仟元人民币； 证据2、施工图（竣工图）。证明目的：涉案工程施工图出图日期是2016年3月，教育建安公司是根据施工图纸报价，然后双方商定总价款。根据合同约定，教育建安公司漏报责任由教育建安公司自负，施工图纸中教育建安公司未施工的内容及未采购的材料,包括：环氧树脂地坪工程、隔墙、AL1、AL2两个照明配电柜、规格4500x1200mm和5400x1200mm塑钢组合手摇平开窗、电线电缆、电缆桥架、金属卤化物灯、双管日光灯、吸顶灯等工程量应该从合同价款中扣除； 证据3、施工许可证、照片（3张）。证明目的：2016年10月7日，涉案工程如期开工，2017年1月17日，涉案工程的基础和地梁已经完工； 证据4、转账单、发票。证明目的：嘉来顿公司已经按约定支付工程款5390000元。嘉来顿公司在2017年1月13日之前支付合同价款的30%，即1680000元整，也能和证据3的“照片”印证，证实：2017年1月17日，涉案工程的基础和地梁已经完工。教育建安公司诉称嘉来顿公司“于2017年9月18日出具基础和地梁的变更单”与事实相悖； 证据5、竣工验收备案表。证明目的：涉案工程直到2018年1月20日才通过竣工验收，教育建安公司严重延误工期，应按照合同约定承担逾期竣工违约责任； 证据6、环氧树脂地坪工程合同书（2份）、发票（2份）。证明目的：涉案工程施工图纸中的环氧树脂地坪工程实际由滁州市万超装饰石材护理有限公司施工，该工程的价款应从合同价款5600000元中扣除； 证据7、电线电缆产品买卖合同、发票（6份）。证明目的：涉案工程施工图纸中的电线电缆均是嘉来顿公司采购，该材料款应从合同价款5600000元中扣除； 证据8、工矿产品购销合同、发票。证明目的：涉案工程施工图纸中的AL1、AL2两个照明配电柜已经取消，实际被嘉来顿公司采购的其它规格的配电柜代替。该AL1、AL2两个照明配电柜的工程量应从合同价款5600000元中扣除； 证据9、嘉来顿公司6号厂房铝合金窗施工合同、发票。证明目的：涉案工程施工图纸中的规格4500x1200mm和5400x1200mm塑钢组合手摇平开窗取消，实际由嘉来顿公司另行委托他人做成车间断桥铝合金电动平开窗，该规格4500x1200和5400x1200塑钢组合手摇平开窗的工程量应从合同价款5600000元中扣除； 证据10、增值税应税货物或劳务销货清单、发票。证明目的：涉案工程施工图纸中电缆桥架实际由嘉来顿公司自行购买材料，自行安装，施工图纸中电缆桥架的工程量应从合同价款5600000元中扣除； 证据11、发票（6份）、收据、清单。证明目的：涉案工程施工图纸中金属卤化物灯实际没有采购，嘉来顿公司采购的LED工矿灯取代了施工图纸中的金属卤化物灯，施工图纸中的金属卤化物灯材料费应从合同价款5600000元中扣除； 证据12、原告公司要求被告公司购买材料的清单及收条。证明涉案工程施工图纸中的电线电缆是被告公司采购，金属卤化物灯实际没有采购，被告公司采购的LED工矿灯取代了施工图纸中的金属卤化物灯，该电线电缆、金属卤化物灯材料款应当从合同价款中扣除。 证据13、复查销案回执单、关于春节后复工的报告各一份。证明原告公司不能按照施工规范施工，主管部门一再要求原告公司停工整改，说明工期是因原告公司原因而延误，不是所谓的天气或图纸变更等原因延误的。 证据14、退场协议。证明原告公司将承揽的涉案工程又违法转包给第三人黄诚，第三人黄诚施工进度缓慢，严重延误工期，原告公司为了加快进度，到2017年12月5日要求黄诚退场，并接手管理施工现场。正是因为原告公司违反合同约定将工程违法转包给不具备施工资质的个人导致工期严重延误，原告公司应承担逾期竣工的违约责任。 证据15、安徽XX门业制造有限公司购销合同、桥架付款凭据、电线电缆付款凭据5页、配电柜付款凭据2页、环氧树脂工程款付款票据2页、监理公司出具的情况说明。这些证据证明克瑞斯公司对于门的变更鉴定和对延误工期的鉴定以及原告公司对桥架、电线电缆、配电柜、环氧树脂等工程款的主张与事实相悖。 证据16、诚信管理公司鉴定意见书一份及鉴定费发票一份。证明涉案工程的工程造价已经造价鉴定公司鉴定完毕，原告公司应按照造价鉴定意见书返还多收取的工程款，鉴定费由原告公司承担。 教育建安公司反诉辩称：嘉来顿公司的反诉请求没有依据，应予驳回：1、合同并没有委托嘉来顿公司购买材料或委托嘉来顿公司安排第三方完成涉案工程中部分工程的约定。2、在实际施工中，双方也并没有达成上述约定。3、嘉来顿公司也没有向法庭提供我方接收其材料或接收施工的证据。4、嘉来顿公司补充反诉请求中的有的项目与其反诉中提供的证据不符，我方在质证时具体指出。5、反诉被告没有违约行为，所以不存在逾期违约金的问题。6、反诉原告多付款没有依据，工程造价是已经自动退出的诚信管理公司前期计算的，由于诚信管理公司已经退出了对原告申请的工程价款的鉴定，因此其数额不应采信；另质保金已经发表过意见，水电费反诉被告在施工时已足额缴纳给了反诉原告，相关的理由已在质证意见中表达，关于工期的开工时间等节点我方在举证时已进行解释，综上我方没有违约行为，反诉原告的反诉请求没有依据，应予驳回。 本案经公开开庭审理，对当事人提供的证据，经举证、质证和辩论，作如下归纳认定：原告提供的证据1、证据2中的建设工程施工合同、证据3、证据4、证据5、证据6、证据7、证据8中的签证4、5、7、10、13、14、15、16、17、18、19、20、21、证据10和被告提供的证据1、证据3中的建设工程施工许可证、证据4转账单、发票中原告认可收到工程款5390000元、证据5，经庭审举证质证，原、被告双方对此证据的真实性均无异议，经审查对上述证据的真实性本院予以认定，相关证明目的在后文说理部分再阐述。原告提供的证据2中的投标文件（报价材料）一套，被告对原告提交的报价材料三性均持异议，认为该材料看不出来是投标文件，系原告事后单方制作，与本案无关，根据合同约定漏报、漏项责任由教育建安公司承担，且‘鉴于本合同价款系承包人依照图纸进行报价，然后双方商定合同价款’，‘报价材料’不能成为教育建筑公司额外向嘉来顿公司主张工程款的理由。由于涉案工程采取固定价格，双方所签的《建设工程施工合同》第一部分合同协议书第四条中的合同价格形式、第六条的合同文件构成、第三部分专用合同条款1.5合同文件的优先顺序中均约定构成合同文件包括已标价工程量清单或预算书，而提供工程量清单的责任应是（业主方）被告方，提供已标价工程量清单的责任应是（承包方）原告，现本案原告提供的投标文件（报价材料）即已标价工程量清单，但在本案诉讼及鉴定过程中，被告均不能或不愿提供工程量清单，在被告不能或不愿提供工程量清单的情况下，又不能提供其他相关证据加以否定原告的证据，对原告提供的投标文件（报价材料）本院依法予以认定。原告提供的证据8中的签证1、2、3、6、8、9、11、12、22、23，被告对其中的部分证明目的存有异议，认为签证1、2费用已包含在合同价款中，签证6、8费用不能重复计算，签证9被告公司没有签字，签证11、12不影响工期，签证22永毅门业购销合同不属于变更内容。由于以上变更签证内容除签证9系设计变更内容，由设计单位加盖设计印章确认，其余的变更签证均由业主方代表相关人员签字确认及监理单位等盖章确认，此证据具有真实性、合法性及与本案具有关联性，对此证据本院依法予以认定。原告提供的证据11图片六张，被告认为是四个平台，不是房屋。由于原告提供的签证3中，被告公司的陈茂汗在签证上签注‘与小房间一次性计算，同意，陈茂汗’，从此签注上可以看出，签证增加四个平台及小房间是真实存在的，故对此真实性予以认定，证明目的结合其他证据在后文说理部分再行阐述。原告提供的证据12克瑞斯咨询公司工程造价鉴定报告一份及鉴定费发票，被告认为依据（XXXX）皖1124委鉴字第XXXX号《选择专业机构通知书》及嘉来顿公司和原告的共同选择，人民法院确定的鉴定机构是：诚信管理公司，2019年9月11日，诚信管理公司依法作出文号为“XX咨字2019[XXX]号”《工程造价鉴定意见书》，该《工程造价鉴定意见书》已经对涉案工程的工程造价包括变更签证造价已经作出客观公正的鉴定意见，在没有任何相反证据和正当理由的情形下再次重新选择克瑞斯咨询公司鉴定违反法律规定，因此作出的鉴定报告不能作为定案依据。在本案审理中，由于教育建安公司共向本院提出三项请求的司法鉴定申请，本院经抽签确定委托诚信管理公司对此进行鉴定，在鉴定过程中，因诚信管理公司对本院委托的三项鉴定申请，依据当事人申请时提供的资料仅能对其中一项拟作出鉴定，对其余两项不能作出鉴定，就此鉴定情况诚信管理公司已通知本院负责委托鉴定的机构，故将本院委托事项全部退回，本院在诚信管理公司退回教育建安公司申请委托的鉴定事项后，为了案件的审理需要依照法定程序另行通知双方当事人抽签确定克瑞斯咨询公司对案涉鉴定项目进行鉴定，该鉴定程序符合法律规定。另诚信管理公司在本案中出具的“XX咨字2019［134］号《工程造价鉴定意见书》”系本案申请人嘉来顿公司在案件中反诉教育建安公司对相关未施工、未采购项目进行鉴定的意见书，与本案中另行委托其他鉴定机构对教育建安公司的诉请进行鉴定无关。由于上述鉴定程序符合法律规定且鉴定机构亦派员出庭接受质询，对此鉴定报告真实性、合法性本院依法予以采信，对鉴定报告中关于说明部分中相关费用如何计取由法院协商确定的部分数额，在后文认定具体数额时再分项分析认定。被告提供的证据2施工图，原告认为被告手中的施工图不止一份，由于原告不能提供两份设计完全不一样的施工图，结合原告提供的签证10工程联系单可看出在开工后，被告对案涉工程的施工图局部进行了设计变更，但并不是两份设计完全不一样的施工图，对施工图的真实性予以认定，但对具体施工及报价项目应结合签证工程联系单综合认定。对被告提供的证据6、7、8、9、10、11,由于以上证据均是被告单方提供的相关合同及发票，无原告确认的任何签证佐证，原、被告双方均当庭认可上述相关项目，涉案工程图纸中均有标明，而原、被告双方所签的《建设工程施工合同》中明确约定施工图纸所有内容均由原告施工，《建设工程施工合同》附件2的发包人（被告）供应材料设备一览表中也是空白，无双方签字物品品种，现案涉工程已竣工验收，竣工验收时，被告又未提出相关项目系被告自行施工，现仅凭相关合同及发票证明上述项目系被告施工，证据不足，不能充分达到其证明目的，故对仅凭上述证据在无其他证据补强的情况下，本院不予采信。对被告提供的证据12原告公司要求被告公司购买材料的清单及收条，由于原告对清单及收条上的顾义明和韩家斌签名予以否认，认为顾义明和韩家斌两人与原告没有关系，被告又不能提供其他相关证据相互印证，故对此证据本院不予认定。对被告提供的证据13复查销案回执单、关于春节后复工的报告各一份，原告对此真实性予以认可，两份证据系正常的建设行政主管部门的例行检查及管理所出具，两份证据不具有关联性，不能充分证明涉案工程工期系原告延误所致，故对此证明目的不予认定。对被告提供的证据14退场协议，证明原告公司将承揽的涉案工程违法转包给第三人黄X，第三人黄X施工进度缓慢，严重延误工期，原告公司2017年12月5日要求黄X退场。对此证据真实性原告予以认可，该退场协议系原告与黄诚之间的协议，与被告无关，在《建设工程施工合同》中黄X仅作为委托代理人参与涉案工程，对此证据的证明目的本院不予认定。对被告提供的证据15安徽永毅门业制造有限公司购销合同、桥架付款凭据、电线电缆付款凭据5页、配电柜付款凭据2页、环氧树脂工程款付款票据2页、监理公司出具的情况说明。此证据关于永毅门业公司购销合同与原告提供的签证22相冲突，本院不予认定，此组其他证据不予认定的理由与被告提供的证据6、7、8、9、10、11理由一致，且涉案工程系固定价5600000元，2018年1月竣工验收，扣除质保金后，若上述相关项目系被告自行施工，被告直到2018年8月份仍在给原告陆续付款，付款金额合计达5390000元，此与常理亦相悖，另所谓监理公司出具的情况说明上加盖的印章（安徽XX造价咨询有限公司全椒监理部）与涉案工程的监理公司所用监理专用章（安徽XX造价咨询有限公司监理专用章）亦不一致,情况说明上加盖的安徽恒信造价咨询有限公司全椒监理部印章，该印章亦未经安徽XX造价咨询有限公司备案，该情况说明也没有附注经原告确认的未做工程签证，又没有其他证据补强印证的情况下，该情况说明不应认定是监理公司安徽XX造价咨询有限公司出具的情况说明。对被告提供的证据16诚信管理公司造价鉴定意见书及鉴定费发票，证明涉案工程的工程造价已经造价鉴定公司鉴定完毕，原告公司应按照造价鉴定意见书返还多收取的工程款，鉴定费由原告公司承担。由于被告申请对其主张的“未施工内容，未采购的材料价款；施工用水电费”进行鉴定，且鉴定的依据系所谓监理公司出具的情况说明及被告公司提供的相关购销合同、买卖合同及安徽省造价总站指导意见，双方无装表计量可按工程造价的7/1000予以扣除。本院在对被告提供的上述所谓监理公司出具的情况说明及被告公司提供的相关购销合同、买卖合同的证据已进行分析，该所谓监理公司出具的情况说明及相关购销合同、买卖合同均是被告单方提供的证据，没有原告的相关签证确认证据及工程量清单作为证据支撑，情况说明不应认定为监理公司出具，在庭审中，诚信管理公司鉴定工程师杨庆永到庭接受质询时亦当庭表示工程量清单应该由建设单位被告公司提供，合同专用条款1.13条对此也有约定，而被告公司没有提供，所以其鉴定时只能依据合同作出鉴定意见书，而相关购销、买卖合同本院认定在没有其他证据补强的情况下，又与《建设工程施工合同》中明确约定施工图纸所有内容均由原告施工相冲突。另《建设工程施工合同》专用条款7.3.1开工准备中约定：在开工前由发包人将施工用水、电引至施工地点后由施工单位自行引接，且装表计量按市场价格记取，施工期间所有水、电费用由承包方自行结算。但该鉴定意见书中注明的鉴定依据是双方无装表计量可按工程造价的7/1000予以扣除与合同约定相冲突。综上，该鉴定意见书的鉴定依据不足、与合同约定不符，该鉴定意见书的合法性及与本案的关联性，本院对此不予采信。 本院经审理认定事实如下：2016年9月28日，发包人嘉来顿公司与承包人教育建安公司签订书面《建设工程施工合同》，合同第一部分合同协议书约定：一、工程概况，1.工程名称：嘉来顿（二期）6#厂房；5.工程内容：6#厂房土建、钢构、水电、消防、外墙及屋面保温、门窗、内外墙装饰，以及发包人提供给承包人承建的全套图纸范围为准，总建筑面积约9450平方米；6、工程承包范围：已出施工图纸所有内容（含基础、主体、屋面、水电、门窗、节能、内外装饰、消防和附属工程）。二、合同工期，计划开工日期2016年10月7日，计划竣工日期2017年5月6日。工期总日历天数210天。工期总日历天数与根据前述计划竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。四、签约合同价与合同价格形式，1、签约合同价：人民币伍佰陆拾万（总面积约9450平方米）；2、合同价格形式：本合同采用固定价格，合同总价格中包括的风险范围：鉴于本合同价款系承包人依照施工图纸进行报价，然后双方商定合同价款，该价款系包工包料，一次性包干定价，故任何材料和人工费的涨跌风险、利益，均由承包人享受和承担。但如果承包人的报价书（预算书、造价书、投标书等）上的工程量或工程项目，与施工图不一致的，导致漏报工程量和工程项目的，责任由承包人自行承担，承包人必须按照施工图确定的工程量完成，合同价款不变；如出现报价书多报工程量和价款的，则合同价款相应核减。六、合同文件构成：本协议书与下列文件一起构成合同文件：(1)中标通知书（如果有）；(2)投标函及其附录（如果有）；(3)专用合同条款及其附件；(4)通用合同条款；(5)技术标准和要求；(6)图纸；（7）已标价工程量清单或预算书；（8）其他合同文件。在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分。上述各项合同文件包括合同当事人就该合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。九、签订时间，本合同于2016年9月28日签订。原、被告双方法定代表人均在合同上签名并加盖公司印章，黄诚在合同承包方委托代理人处签名。合同第二部分通用合同条款1.1.1.8已标价工程量清单：是指构成合同的由承包人按照规定的格式和要求填写并标明价格的工程量清单，包括说明和表格；1.1.4.4缺陷责任期：是指承包人按照合同约定承担缺陷修复义务，且发包人预留质量保证金的期限，自工程实际竣工日期起计算；1.1.4.5保修期：是指承包人按照合同约定对工程承担保修责任的期限，从工程竣工验收合格之日起计算；1.1.5.7质量保证金：是指按照第15.3款（质量保证金）约定承包人用于保证其在缺陷责任期内履行缺陷修复义务的担保；1.6.2图纸的错误：承包人在收到发包人提供的图纸后，发现图纸存在差错、遗漏或缺陷的，应及时通知监理人。监理人接到通知后，应附具相关意见并立即报送发包人，发包人应在收到监理人报送的通知后的合理时间内作出决定。合理时间是指发包人在收到监理人报送的通知后，尽其努力且不懈怠地完成图纸修改补充所需的时间；1.6.3图纸的修改和补充：图纸需要修改和补充的，应经图纸原设计人及审批部门同意，并由监理人在工程或工程相应部位施工前将修改后的图纸或补充图纸提交给承包人，承包人应按修改或补充后的图纸施工；1.13工程量清单错误的修正：除专用合同条款另有约定外，发包人提供的工程量清单，应被认为是准确的和完整的。出现下列情形之一时，发包人应予修正，并相应调整合同价格：（1）工程量清单存在缺项、漏项的；（2）工程量清单偏差超出专用合同条款约定的工程量偏差范围的；（3）未按照国家现行计量规范强制性规定计量的。7.5.1因发包人原因导致工期延误：在7.5.1因发包人原因导致工期延误：在合同履行过程中，因下列情况导致工期延误和（或）费用增加的，由发包人承担由此延误的工期和（或）增加的费用，且发包人应支付承包人合理的利润：（1）发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的；（2）发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的……8.1发包人供应材料与工程设备：发包人自行供应材料、工程设备的，应在签订合同时在专用合同条款的附件《发包人供应材料设备一览表》中明确材料、工程设备的品种、规格、型号、数量、单价、质量等级和送达地点……。8.3.1发包人应按《发包人供应材料设备一览表》约定的内容提供材料和工程设备，并向承包人提供产品合格证明及出厂证明，对其质量负责。发包人应提前24小时以书面形式通知承包人、监理人材料和工程设备到货时间，承包人负责材料和工程设备的清点、检查和接收。……10.6变更引起的工期调整：因变更引起的工期变化的，合同当事人均可要求调整合同工期，由合同当事人按照第4.4款（商定或确定）并参考工程所在地的工期定额标准确定增减工期天数。合同第三部分专用合同条款：1.5合同文件的优先顺序：合同文件组成及优先顺序为：①本合同协议书；②投标文件、投标函；③本合同专用条款；④图纸及答疑；⑤招标文件及商务谈判记录（表）；⑥本合同通用条款；⑦标准规范及技术文件；⑧中标通知书；⑨工程报价单或预算书。7.3.1开工准备：关于发包人应完成的其他开工准备工作及期限：2）将施工用水、电引至施工地点，自该点至施工单位的施工区域由施工单位自行引接，且均装表计量，按市场价格记取。施工期间水电线路、设施交承包方使用管理，若发生损坏承包方自行修复，费用承包方自行负责。施工用水电承包人负责现场装表计量（装表时双方确认初值，结算时双方确认终值），施工期间所有水电费用由承包方自行结算。7.5工期延误：7.5.1因发包人原因导致工期延误（1）因发包人原因导致工期延误的其他情形：执行本合同通用条款。7.5.2因承包人原因导致工期延误，因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约的计算方法为：不得延误工期（除不可抗力）。10.变更，10.1变更的范围：关于变更的范围的约定：超过发包人提供的施工图及工程量以外的内容。10.4.1变更估价原则，关于变更估价的约定：发包人如变更工程设计，则应以书面方式通知承包人增减工程款按合同计价标准进行核定；承包方变更工程设计，则应先得到发包方确定。12.4.1关于进度付款申请单编制的约定：4.所有工程竣工，经过发包方及相关政府部门验收合格，出具合格证明，移交所有手续资料等，政府备案完成后，付至结算总造价的95%（乙方应确保农民工工资的发放）；余留5%质量保证金至保修期满后结算支付。16.2.2承包人违约的责任：承包人违约责任的承担方式和计算方法：每延期一天罚款贰仟元人民币。21.补充条款：21.1双方权利、业务关系以专用条款为准，如补充协议另有约定的则以补充协议为准。21.2鉴于本工程系按发包人图纸由承包人报价，然后商定总价款，因此，承包方报价书上的工程量和报价承诺对承包人有约束力，承包人必须严格依图纸要求施工，完成定额工程。工程造价书（预算书或报价书）上如漏报、多报责任承包人自负。21.8工程报价总费用：作为有经验的承包商报价应该含有施工过程的所有费用，包含但不限于临时设施、临时场地、施工便道、施工降水、基础围护（包含围护设计费、专家评审费）、应力释放、抗浮措施、土方（含泥浆）外运回填、场地平整铺渣、各种保险费等等。21.9承包方报价内容应含发包方招标范围内的所有内容，如有漏项、不全等发包方认为承包方已在其他内容报价内含有此类项目费用，合同签定后承包方不得以漏项、不全等理由向发包方提出补算要求，发包方不予补算或补偿。《建设工程施工合同》附件2《发包人供应材料设备一览表》中的材料、工程设备的品种、规格、型号、数量、单价、质量等级和送达地点等栏目始终均为空白，未填写任何内容；附件3工程质量保修书：二、质量保修期：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗为伍年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为壹年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。三、缺陷责任期：工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自工程竣工验收合格之日起计算。单位工程先于全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起算。缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。工程质量保修书由发包人、承包人在工程竣工验收前共同签署，作为施工合同附件，其有效期限至保修期满。原、被告双方法定代表人均在工程质量保修书上签名并加盖公司印章。 《建设工程施工合同》签订后，2016年10月26日，涉案工程取得《建筑工程施工许可证》，此后涉案工程开工。在涉案工程施工过程中，2016年11月1日，涉案工程图纸设计单位发出首张图纸设计变更修改通知单并盖章，变更修改耐火等级设计；2016年11月9日，原告给被告、设计单位、监理单位发出工程联系单，指明原设计施工图中共有10处变更设计之处，设计单位、监理单位均在当天给予盖章确认，但作为建设单位的被告方业主代表直到2017年10月16日才签字确认；2016年11月25日、2016年12月4日，因安全文明施工要求原告给被告发出两张工程签证单，2016年12月2日、2016年12月5日被告方业主代表分别给予签字确认；2016年12月5日，涉案工程图纸设计单位发出图纸设计变更修改通知单并盖章，变更修改增加柱子、结构梁等设计，后被告方业主代表签字确认；2017年2月16日，应被告要求在厂房外围增加四个平台及清理垃圾，原告给被告发出两张工程签证单，后被告方业主代表分别给予签字确认；2017年3月1日，应被告要求对钢构柱位置插柱筋，原告给被告发出工程签证单，被告方业主代表于2017年10月11日签字确认；2017年3月2日，应被告要求对基础挖深而变更图纸，被告方业主代表在变更图纸签字确认并注明‘经手合对’；2017年3月10日，应被告要求增加两个现浇面和帮被告修补以前厂房通风口，原告给被告发出两张工程签证单，被告方业主代表分别于2017年3月10日、2017年3月11日给予签字确认；2017年3月12日，应被告要求增加厂房四个拐角处八个小门，原告给被告发出工程签证单，被告方业主代表给予签字确认；2017年3月15日，涉案工程图纸设计单位发出图纸设计变更修改通知单并盖章，变更修改增加梁配筋、天沟配筋、现浇面、檩条等设计，后被告方业主代表签字确认；2017年4月18日，应被告要求对3车间基坑回填，原告给被告发出工程签证单，被告方业主代表2017年4月20日给予签字确认；2017年5月16日，应被告要求对图纸中8-9轴南北两边窗户、门、楼梯等部分进行变更，原告给被告发出工程签证单，工程签证单中注明窗户、门是施工至一半时被告要求变更，被告方业主代表2017年10月11日给予签字确认；2017年9月18日，应被告要求在厂房附房内增设墙体并对8-9轴原已施工完成的部分门、窗进行变更修改重新施工，对9-16轴交M-L轴增12个基础及地梁，原告给被告分别发出工程签证单和工程联系函，被告方业主代表给予签字确认，其中工程联系函于2017年10月11日被告方业主代表签字确认；2017年10月10日，应被告要求外墙雨水管变更、消防变更，原告给被告分别发出三张工程签证单，被告方业主代表分别给予签字确认；2017年11月23日，应被告要求在6-7号院子做各种造型沟，原告给被告发出工程签证单，被告方业主代表分别给予签字确认；2017年12月20日，原告和XX门业为涉案工程签订购销合同，2018年1月6日，被告方业主代表在该合同上签字同意以合同价格、数量计算；2017年12月23日，应被告要求厂房内所有套装门、卷帘门等进行变更，原告给被告发出工程联系单，被告方业主代表在该联系单上签署数量为现场实计算。 另查明，涉案工程于2018年1月20日竣工验收，截止本案诉讼前，被告共计支付原告工程款5390000元，后双方在工程款最终结算过程中产生分歧，虽经多次协商，双方对工程款争议仍未能达成一致意见，故引发本案本诉及被告的反诉。诉讼过程中，原告申请对涉案工程中被告变更部分的工程造价；对被告延期误工后材料及人工费上涨而增加的费用及合理利润进行按实结算；被告变更、怠于答复行为致工期延误天数进行鉴定，以确定尚欠工程款数额。本院依法委托克瑞斯咨询公司对上述原告申请进行鉴定并原告支付鉴定费75000元，鉴定结果为：1、嘉来顿（二期）6#厂房工程的变更部分造价：712761.26元；2、2016年12月12日-2017年3月2日停工期间管理人员工资：72000.00元，停工期间机械折旧费：2964元；3、环氧树脂地坪：93632.00元；4、施工期间超常规风险材料调差：477983.87元。克瑞斯咨询公司对上述鉴定结果作出如下说明：1、本次鉴定依据法院提供的合同、图纸、设计变更资料及投标报价材料，本合同为固定总价合同，变更部分造价是暂依据投标报价材料结合设计变更手续计算工程造价的增减，未变更部分造价不变，投标报价书的三性由法院最终认定，如否决报价书，最终造价需重新鉴定；2、签证1、2原合同补充条款21.8、21.9说明包含签证范围内容，因业主代表在合同履行过程中确认了增加事实，本次鉴定暂按业主确认的工程量计价，此部分费用为17276.00元，是否计取由法院协商确定；3、签证8，图纸中有天沟，但无配筋详图，原报价书中也不含天沟报价，暂按变更图纸计算天沟、粉刷及防水工程量，此部分费用为130230.08元，是否计取由法院协商确定；4、签证8中的第3条的雨棚签证6中扣减，新增现浇面也计入签证6中；5、签证9，图纸设计说明钢梁、屋顶承重构件均刷防火涂料，设计变更对钢柱增加了防火要求，变更鉴定价中此部分暂按安徽05定额防火油漆计价，工程量按投标吨位，此部分费用为89283.35元，申请人提出双方已经协商好的防火涂料造价为283500元，此费用如何计取由法院协商确定；6、签证10中的第1条只计算了施工单位施工的窗户差价，扣减了勘验现场时几方共同确认的甲方施工窗的造价；7、签证12新增基础12个基础与本厂房基础在同一区域范围内，基础深度参照甲方签字确认的基础超深的平均深度计算；8、变更部分按增值税计价；9、2016年12月12日-2017年3月2日停工期间的管理人员工资参照市场价计算；10、环氧树脂地坪参照原报价说明（报价中不含环氧树脂地坪）及现场施工情况（只施工了厂房一侧），单价参照市场价按25元/平方米计取，现场已施工，被申请人认为是其委托另外单位施工的，此部分是否价由法院协商确定；11、本项目为固定总价合同，约定风险范围包括价格风险，有关材料价格风险的约定与政府主管部门的“建设工程材料价格风险控制意见”不一致。建设工程材料调差行业主管部门的意见为（若施工期间信息价均价与编制控制价时的市场信息价上涨超过5%，5%以内（含5%）部分由承包人承担，5%以外（不含5%）部分由发包人承担；若施工期间信息价均价与编制控制价时的市场信息价下跌超过5%，5%以内（含5%）部分由承包人受益，5%以外（不含5%）部分由发包人受益），本项目报价时间2016年4月，合同签订日期为2016年9月28日，现基准月暂按2016年9月，钢结构按时间施工月（2017年3月-2017年12月）平均价调差，其他材料按时间施工月（2016年11月-2017年12月）平均价调差，参照行业主管部门的材料调差办法，本项目的材料调差金额为477983.87元；申请人提出，因业主原因导致工期延误，材料价格上涨，要求按施工期实际材料价格减去投标报价的材料价格计算材料调差（801375.06元），此费用是否计取，如何计取由法院协商确定；12、2017年3月至竣工验收期间的中途停工，因无资料，暂未计算；13、申请人提出签证3中的基础完工后，后期又施工了上部结构，现场确有4个房间，签证变更手续不齐，此部分费用98271.63元，是否计取由法院协商确定；14、原投标报价材料的工程预算编制说明中明确“电缆、桥架、主进线配电柜未列入预算”，原报价中无此部分内容。被告在反诉过程中申请对未施工内容、未采购的材料具体包括：环氧树脂地坪工程、厂房内隔墙、AL1、AL2两个照明配电柜、规格4500x1200mm和5400x1200mm塑钢组合手摇平开窗工程，涉案工程全部电线电缆、电缆桥架等内容的工程量，金属卤化物灯、双管日光灯、吸顶灯等工程材料价款及施工水电费价款进行鉴定，本院依法委托诚信管理公司对被告反诉申请进行鉴定并支付鉴定费，鉴定结果为：1、未施工、未采购部分鉴定造价892952.36元；2、施工用水电费价款35092.49元。 本院认为，综合原、被告双方举证、质证、诉辩意见及查明的事实，本案争议焦点为：一是涉案建设工程延期竣工交付的责任方是谁；二是原告主张的各项本诉请求能否获得支持；三是被告主张的各项反诉请求能否获得支持。 关于争议焦点一，涉案建设工程延期竣工交付的责任方是谁。由于发包人嘉来顿公司与承包人教育建安公司签订书面《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性规定，为合法有效合同，本院依法予以认定。《建设工程施工合同》签订后，双方当事人本应依约全面履行合同，合同约定计划开工时间是2016年10月7日，但上述合同签订后，被告直到2016年10月26日才取得涉案工程的建设工程施工许可证，本案涉案工程在开工之时被告已经逾期。被告在取得涉案工程的建设工程施工许可证后，原告对涉案工程依约施工，在涉案工程的刚开始施工的2016年11月9日，原告给被告、监理单位及设计单位发出工程联系单，该工程联系单中共列出十项施工图中的设计变更，在该工程联系单上，当天监理单位及设计单位均盖章及签名，但直到2017年10月16日被告方业主代表才签字确认。在随后的工程施工过程中直至2017年12月23日，原告、设计单位合计给被告共发出23份工程签证单、工程联系单、设计变更修改通知单，其中23份签证中涉及工程设计变更的有近16份，这16份工程设计变更签证的时间从2016年11月1日起一直持续到2017年11月23日，这些工程设计变更签证上均有被告方业主代表或设计单位的签名或盖章确认，此节说明原告在工程施工过程中，被告对涉案工程一直在做不断的修改完善，其中例如2017年9月18日的工程签证单系对原先根据设计已完工的项目进行扒掉重新施工或增加基础地梁等项目、2017年10月10日的工程签证单系对原先消防设计等进行变更，原告在上述时间节点等根据被告及设计单位的变更签证进行施工，且在原告提供的2016年11月9日涉及图纸10处设计变更的签证中，发包人亦违反《建设工程施工合同》中约定监理人在收到报送的通知后，应在合理时间内作出决定，而合同约定合理的时间是指发包人尽其努力且不懈怠地完成图纸修改补充所需要的时间，但该份签证业主方直到2017年10月16日才确认签字，另还有相关2017年3月1日、2017年5月16日、2017年9月18日图纸、基础、地梁等变更签证亦同时存在业主方不能在合理时间内作出决定等情形，工程没有按合同约定计划竣工时间完工交付所造成的逾期，原因系被告对涉案工程不断变更及被告不在合理时间作出答服决定等诸多综合原因所致。被告虽抗辩造成涉案工程的逾期系原告所致，但其未能提供任何签证等充分有力证据证明涉案工程进度等逾期系原告单方所为，且本案涉案工程从取得建设工程施工许可证之日起确定开工之日已经逾期，结合克瑞斯咨询公司工程造价鉴定报告综合认定，本案涉案工程延期竣工交付的责任从诉讼中原、被告双方所提供的现有证据来看不应归责于原告。 关于争议焦点二，原告主张的各项本诉请求能否获得支持。诉讼中原告主张诉请为：1、请求判令被告支付拖欠原告的工程款1308900元（1、拖欠工程款210000元，2、变更签证1005249.54元，3、环氧树脂93632元），支付因被告违约给原告增加的费用876339.06元（801375.06元+72000元+2964元）及合理利润109300元，共计2294500元；2、请求判令被告支付欠款利息至清偿之日（自2018年1月21日起，以上述拖欠款项2294500元为基数，按商业银行贷款利率年息12%计算）；3、请求贵院依法判令被告承担本案全部鉴定费和诉讼费用。本院根据庭审查明确认认定原告主张的各项诉请为：1、原告方主张《建设工程施工合同》约定工程款尚未支付的210000元，由于本案《建设工程施工合同》系固定价合同，按合同约定所有工程竣工，相关政府部门验收合格，政府备案完成后，付至结算总造价的95%，余留5%质量保证金至保修期满后结算支付，另合同附件3质量保修期对涉案工程的保修期不同部位有不同的时间约定,同时合同附件3约定工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自工程竣工验收合格之日起计算。缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。由于工程质量保修期与缺陷责任期系两个不同的概念，而建设工程质量保证金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。根据涉案合同约定缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金，现原告诉请要求被告给付下欠210000元预留工程款（质量保证金）条件已成就，对此诉请本院予以支持；2、原告主张环氧树脂工程款93632元，由于原告诉讼中提供的涉案工程报价材料中关于土建、装饰的计算说明中已注明‘环氧树脂地坪’属于‘甲方另行确定’项目，暂不计。故环氧树脂工程应不在涉案工程范围之内，现原告主张此项目系其施工，但其未提供相关证据加以印证，故对此主张本院不予采信；3、原告主张被告违约给原告增加的费用876300元，诉讼中由于克瑞斯咨询公司工程造价鉴定报告对2016年12月12日至2017年3月2日涉案工程停工期间管理人员工资鉴定为72000元、停工期间机械折旧费鉴定为2964元，对2017年3月至竣工验收期间的中途停工，鉴定机构以无资料对相关损失未作出鉴定。该鉴定报告系本院依法委托有资质的克瑞斯咨询公司所作出的鉴定报告，被告抗辩在诉讼中已选择诚信管理公司依法作出文号为“安诚咨字2019[134]号”《工程造价鉴定意见书》，在没有任何相反证据和正当理由的情形下再次重新选择克瑞斯咨询公司鉴定，该鉴定违反法律规定，因此作出的鉴定报告不能作为定案依据。在本案审理中，由于教育建安公司共向本院提出三项请求的司法鉴定申请，本院经抽签确定委托诚信管理公司对此进行鉴定，在鉴定过程中，因诚信管理公司对本院委托的三项鉴定申请，依据当事人申请时提供的资料仅能对其中一项拟作出鉴定，对其余两项不能作出鉴定，就此鉴定情况诚信管理公司已通知本院负责委托鉴定的机构，故将本院委托事项全部退回，本院在诚信管理公司退回教育建安公司申请委托的鉴定事项后，为了案件的审理需要，依照法定程序另行通知双方当事人抽签确定克瑞斯咨询公司对案涉鉴定项目进行鉴定，该鉴定程序符合法律规定。另诚信管理公司在本案中出具的“XX咨字2019［134］号《工程造价鉴定意见书》”系本案申请人嘉来顿公司在案件中反诉教育建安公司对相关未施工、未采购项目进行鉴定的意见书，与本案中另行委托克瑞斯咨询公司对教育建安公司的诉请进行鉴定无关。由于上述鉴定程序符合法律规定且鉴定机构亦派员出庭接受质询，且鉴定机构在作出本次鉴定时也作出说明，本次鉴定是依据合同、图纸、设计变更资料及投标报价材料所作出的鉴定，该鉴定依据的合同、图纸、设计变更资料等均是双方当事人所签或业主方事后确认行为，作为鉴定依据符合法律规定，对原告提交的投标报价材料虽被告不予认可，但涉案建设工程是固定价合同，《建设工程施工合同》中约定构成合同文件包括已标价工程量清单或预算书，而提供工程量清单的责任应是业主方的被告，提供已标价工程量清单（报价材料）的责任应是（承包方）原告，在本案诉讼及鉴定过程中，经释明被告均不能或不愿提供工程量清单，在被告不能或不愿提供工程量清单的情况下，且《建设工程施工合同》专用条款中的补充条款约定承包方一方报价书上的工程量和报价承诺对承包人有约束力，承包人必须严格依图纸要求施工，完成定额工程，此节也证实在签订本合同时承包方应提供报价材料，现被告不能提供当初签约时原告提供的报价材料，又不能提供其他相关证据加以否定原告的报价材料（已标价工程量清单），对原告提供的投标报价材料鉴定机构作为鉴定依据应予认定。故对此鉴定报告真实性、合法性及与本案的关联性，本院依法予以采信，现被告在不能提供其他相关证据证明该鉴定报告存在瑕疵之处，对鉴定报告鉴定确定的2016年12月12日至2017年3月2日涉案工程停工期间管理人员工资72000元、停工期间机械折旧费2964元，本院依法予以认定。对原告主张的因被告违约给原告增加的费用801375.06元，由于克瑞斯咨询公司对此项费用给出两种鉴定结论，一种是参照行业主管部门的材料调差办法，本项目的材料调差金额为477983.87元，一种是申请人提出要求按施工期实际材料价格减去投标报价的材料价格计算材料调差价为801375.06元，鉴定机构在给出鉴定报告时，在鉴定报告的说明第11条已经对此理由作出分析，应以建设工程材料调差行业主管部门的意见作为确定鉴定的依据，原告没有提出相关法律及事实依据证明其所提出的材料调差应按施工期实际材料价格减去投标报价的材料价格计算，故对此项请求参照鉴定报告本院认定为477983.87元。4、原告方主张变更签证所增加的工程款1005300元，对该部分变更签证所增加的工程款，克瑞斯咨询公司给出鉴定结论是712761.26元。该鉴定结论说明2对签证1、2作出说明为原合同补充条款21.8、21.9说明包含签证范围内容，且业主代表在合同履行过程中确认了增加事实，故本次鉴定按业主确认的工程量计价此部分费用鉴定为17276.00元本院予以认定；该鉴定结论说明3对签证8作出说明为图纸中有天沟，但无配筋详图，原报价书中也不含天沟报价，但该签证由设计单位进行设计变更，故此部分费用按变更图纸计算天沟、粉刷及防水工程量费用鉴定为130230.08元本院予以认定；该鉴定结论说明5对签证9作出说明为图纸设计说明钢梁、屋顶承重构件均刷防火涂料，设计变更对钢柱增加了防火的要求，变更鉴定价中此部分暂按安徽05定额防火油漆计价，工程量按投标吨位，此部分费用为89283.35元，申请人提出双方已经协商好的防火涂料造价为283500元，由于此签证系设计单位进行设计变更，实际施工中变更涂刷防火涂料，申请人提出双方已经协商好的防火涂料造价为283500元，但未提供任何证据加以支持协商价为283500元，故对此费用应采信鉴定结论中认定的安徽05定额防火油漆计价为89283.35元；该鉴定结论说明13对签证3作出说明为签证3内容为在厂房外围增加四个平台，鉴定时现场查看四个平台上确有4个房间，且签证上业主方代表签字确认与小房间一次计算，说明4个房间在平台上也进行了施工，此部分费用经鉴定为98271.63元应予认定，但鉴定机构在作出变更部分造价时，变更造价712761.26元并未包含此费用，在计算变更部分造价时应将此部分计入，故变更造价部分的数额应认定为712761.26元+98271.63元=811032.89元。5、原告主张的合理利润109300元，因原告未提供充分证据加以证明，对此本院不予支持。综上，原告主张的各项本诉请求本院依法认定的为：210000元+72000元+2964元+477983.87元+712761.26元+98271.63元=1573980.76元。 关于争议焦点三，被告主张的各项反诉请求能否获得支持。在本案诉讼中，被告反诉要求原告立即支付逾期竣工违约金510000元、立即返还多付的工程款662540.08元及相关利息。从本案双方争议焦点一的分析认定，本案涉案工程延期竣工交付的责任从诉讼中原、被告双方所提供的现有证据来看不应归责于原告，若被告补强相关证据后可另行主张，故对被告反诉要求原告立即支付逾期竣工违约金510000元，本院不予支持。关于被告反诉要求原告立即返还多付的工程款662540.08元及相关利息主张，由于被告反诉该项诉请的依据系其申请的XX管理公司做出的“XX咨字2019［134］号《工程造价鉴定意见书》”，首先，该鉴定意见书系本案申请人嘉来顿公司申请对涉案工程中相关未施工、未采购项目进行鉴定的意见书，本院及申请人未委托诚信管理公司对涉案工程的造价进行鉴定，本案被告反诉以诚信管理公司出具的鉴定的意见书中相关鉴定过程中的数据作为涉案工程的造价来主张返还多付的工程款662540.08元及相关利息无法律及事实依据；其次，诚信管理公司依被告申请对其主张的“未施工内容，未采购的材料价款；施工用水电费”进行鉴定的依据系所谓‘监理公司’出具的情况说明及被告公司提供的相关购销合同、买卖合同及安徽省造价总站指导意见，双方无装表计量可按工程造价的7/1000予以扣除。由于所谓‘监理公司’出具的情况说明及相关购销合同、买卖合同均是被告单方提供的证据，没有原告的相关确认证据及工程量清单作为证据支撑，‘监理公司’情况说明上所加盖的全椒监理部印章亦不是安徽恒信造价咨询有限公司的监理专用章，该情况说明上的印章亦未经监理公司备案，出具情况说明的监理工程师邓立国在本院调查时亦表示原告未施工项目双方有签证并且签证应该在被告手中，但本案三次开庭被告均未提交过任何未施工项目签证，此情况说明的真实性存疑，不应认定为监理公司出具的监理证明，况且在庭审中，诚信管理公司鉴定工程师杨庆永到庭接受质询时亦当庭表示涉案工程的工程量清单应该由建设单位被告公司提供，合同专用条款1.13条对此亦有约定，而被告公司没有提供，所以诚信管理公司在鉴定时仅是依据被告提供的相关合同、所谓‘监理公司’出具的情况说明等作出鉴定意见书，而相关购销、买卖合同本院认定在没有其他证据补强的情况下，又与《建设工程施工合同》中明确约定施工图纸所有内容均由原告施工相冲突。另《建设工程施工合同》专用条款7.3.1开工准备中约定：施工用水、电装表计量按市场价格记取，施工期间所有水、电费用由承包方自行结算。但该鉴定意见书中注明的鉴定依据是双方无装表计量可按工程造价的7/1000予以扣除与合同约定相冲突。故该鉴定意见书的鉴定依据不足、与合同约定不符，该鉴定意见书本院不予采信，被告以该鉴定意见书主张相关抗辩及反诉，本院不予支持。 综上所述，原告教育建安公司与被告嘉来顿公司签订书面《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。原告教育建安公司主张其在履行了《建设工程施工合同》后被告嘉来顿公司应依法履行本院认定尚欠工程款1573980.76元，本院依法予以支持。诉讼中，原告主张要求被告对欠付款自竣工之日即2018年1月21日起按商业银行贷款利率年息12%计算利息至款清日止，此主张于法无据，对此请求本院参照相关规定调整为自2018年1月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算直至上述款项付清之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）安徽嘉来顿活塞汽配有限公司于本判决生效之日起三十日内给付原告（反诉被告）全椒县教育建筑安装工程有限公司工程款1573980.76元及利息，其中利息自2018年1月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算直至上述款项付清之日止； 二、驳回原告（反诉被告）全椒县教育建筑安装工程有限公司本诉的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）安徽嘉来顿活塞汽配有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费32480元，鉴定费75000元，计107480元，由原告全椒县教育建筑安装工程有限公司负担51055元，被告安徽嘉来顿活塞汽配有限公司负担56425元；反诉案件受理费15406元，鉴定费28000元，计43406元，由反诉原告安徽嘉来顿活塞汽配有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  晋圣军 审 判 员  王化霞 人民陪审员  张 敏 二〇二〇年五月十日 书 记 员  陆 鹏 附本案适用的法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括勘察、设计、施工合同。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。