上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民二(商)初字第3823号原告(反诉被告，住所地上海市浦东新区。法定代表人沈韧，总经理。委托代理人邓超捷，男。被告(反诉原告，住所地广东省广州市。法定代表人曾仲，总经理。委托代理人张先进，广东威戈律师事务所律师。原告上海浦耀贸易有限公司诉被告广州谷成饲料有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年9月8日受理后，被告于举证期限内提起反诉，本院依法合并审理。本院依法适用简易程序于2015年10月9日、同年11月12日公开开庭进行了审理。后本院依法将本案转为适用普通程序审理，并于2016年2月22日再次公开开庭进行了审理。原告委托代理人邓超捷，被告法定代表人曾仲、委托代理人张先进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海浦耀贸易有限公司诉称：原、被告于2014年12月26日签订销售合同一份，约定被告向原告购买200吨玉米酒糟粕，单价每吨人民币2,250元，总金额45万元，被告经通知后付款提货。后原告依约备货，被告仅提货26.254吨，剩余173.746吨拒不提货。原告一再要求被告追加保证金、提货，但被告始终不做答复。由于被告拒不提货，原告只能将货物转卖，原告因此损失107,722.52元。现请求法院判决：1、被告向原告支付违约金104,247.60元(扣除已交付的定金45,000元，还应支付62,722.52元)；2、诉讼费由被告负担。审理中，原告变更第一项诉讼请求为要求被告支付违约金59,247.60元。被告广州谷成饲料有限公司辩称：被告未提货的原因是原告未能供货。2015年7月13日原告向被告发出提货通知，要求被告在当月15日前提货，被告至港口查看后发现根本无货可提。原告所述的损失没有依据。合同约定的时间为10天，但原告要求被告在2天内提货。被告广州谷成饲料有限公司并提起反诉称：2014年12月26日，双方签署合同后，被告多次向原告要货，原告仅供货26.254吨。2015年7月10日，原告突然向被告发出提货通知等材料，经被告至港口了解，原告根本无货可提。双方QQ来往也表明原告无货可提。现请求法院判决原告双倍返还定金9万元。针对被告广州谷成饲料有限公司的反诉，原告上海浦耀贸易有限公司答辩称：原告备货充足，被告没有提供提货的证明。被告的反诉没有依据。经审理查明，2014年12月26日，原告(供方)与被告(需方)签订《销售合同》一份，约定原告向被告供应玉米酒糟粕，数量200吨，单价每吨2,250元，总金额45万元，运输方式为需方自提，交货地点为供方指定港口车板交货，产品交(提)货期限为2015年4月由美国港口装出，最终交货日以供方通知为准，货物靠泊后，需方需在10日内提完，付款方式及期限为合同签订一个工作日内预付合同总金额10%作为合同定金，供方交付产品前需方应支付该批产品的全部货款，定金在最后一批产品交付时折算成货款结清。合同第五条约定，合同期内，若合同约定的产品国内市场价格下跌，当供方任意日成交最低价下跌且跌幅超过本合同产品单价的5%或以上时，为确保合同履行，需方需在供方通知的一个工作日内同比例加付合同总额的5%或以上的保证金，如供方任意当日成交最低价连续下跌，需方亦应按本规定连续追加保证金，未严格执行均视为违约，供方有权解除合同并追究需方违约责任，同时没收需方已缴纳的合同定金和已追加的履约保证金。产品以提货港口过磅数量为准，散装。如任何一方违约，违约方应向守约方赔偿合同总金额20%作为违约金。2015年7月10日，原告向被告发出《履约保证金追加通知书》、《提货通知书》，其中《履约保证金追加通知书》载明：合同标的价格下跌24%，要求被告在收到通知书24小时内支付履约保证金67,500元。《提货通知书》载明，通知被告于2015年7月10日开始提货，请贵司于2015年7月15日前完成提货，提货港口东莞麻涌港(码头)。被告于2015年7月13日签收上述文件。2015年7月16日，原告委托律师向被告发函，要求被告在收函后3日内追加保证金67,500元并立即提货。2015年8月27日，原告与案外人四会市汇好生物饲料有限公司(以下简称汇好公司)签订销售合同，约定汇好公司向被告购买玉米酒糟粕200吨，单价1,630元，交货地点为供方指定南沙港口车船板提货。同日，原告与案外人广西展行饲料有限公司(以下简称展行公司)签订销售合同，约定展行公司向被告购买玉米酒糟粕500吨，单价1,650元，交货地点为供方指定广州附件港口车船板提货。2015年5月4日，被告向原告要求提一个柜，并出具提货委托，2015年5月7日，被告更改委托，并去黄埔港提货。双方均表示，该批货物已结算完毕。2015年5月至7月，原、被告工作人员通过QQ方式进行若干交流。2015年5月7日，被告表示“今天提一个柜，上次那个柜没提的取消，那就不用付款了”。2015年5月8日，被告表示要提1个柜，原告表示拿不了。2015年5月14日，原告询问被告是否提货，被告表示下周一拿单7个柜，下周全部提完，被告表示柜期到下周二。后，被告要求原告去延期，原告表示延不了，被告则要求原告申请一下、下周五前提完，并表示否则这个合同接不了。2015年7月21日，被告询问何时有柜，原告表示再等通知。被告于2015年7月与案外人发生业务关系，单价在1,730元至1,790元之间。认定以上事实的依据为：《销售合同》；原、被告之间部分履行的凭证；双方QQ记录；原告向被告发出《履约保证金追加通知书》、《提货通知书》、律师函；原告与案外人的合同；被告与案外人的合同；原、被告当庭陈述。以上书证，经当庭举证、质证，其真实性及证明力可予确认。本院认为，当事人应当依约履行合同。双方合同约定，货物靠泊后，需方须在十日内提完，从2015年5月4日被告向原告提出提取部分货物的事实来看，原告至迟已在当日通知被告交货，被告应在2015年5月14日提完全部货物，但在当日，原告询问被告是否提货时，被告要求延后至“下周五”即2015年5月22日前提完，在原告表示无法延期后，被告也表示了无法履行提货义务。2015年5月8日，被告虽然提出过提取一小部分货物的要求并遭原告拒绝，但之后至合同约定提货期满，被告并未继续提出过其余货物的提货要求。综上，本院认为，被告未能及时履行合同约定的提货义务，已属违约。双方合同另约定，合同期内，若合同约定的产品国内市场价格下跌，当供方任意日成交最低价下跌且跌幅超过本合同产品单价的5%或以上时，为确保合同履行，需方需在供方通知的一个工作日内同比例加付合同总额的5%或以上的保证金，从被告在2015年7月与案外人的交易单价来看，此时单价与原、被告合同相比下跌已超过5%，因此，原告有权要求被告加付保证金，而在2015年7月10日，原告发函要求被告追加保证金并在2015年7月15日前提货的情况下，被告既未追加保证金又未有提货相关的行为。被告虽然辩称在2015年7月13日方接到通知，2日之内无法完成提货，但被告并无证据表明其在接到通知后有任何实质性的提货行为，因此，被告的辩称意见，本院难以采信。被告另辩称接到7月的通知后，到港口发现无货，本院认为，被告对此未提供任何证据，本院不予采信。综上，在被告未依约提货，经催告仍未在相关期限内有任何履行行为的情况下，原告已具有解除合同的权利。原告在本案中主张被告支付违约金，亦符合合同约定。关于违约金的数额，原告表示其实际损失高于约定的违约金，要求予以增加，本院认为，原告提供的证据并不能表明其在2015年8月出售的货物就是特定的售给被告的货物，而且在2015年7月被告未按催告要求履行的情况下，原告应当及时止损，因此，原告要求增加违约金的诉讼请求，本院难以支持。根据合同约定，违约金的金额为合同总金额的20%计90,000元，原告要求以其收取的定金45,000元抵销部分的要求，于法不悖，剩余的45,000元违约金，被告应向原告支付。被告的行为属于严重违约，其无权主张原告双倍返还定金，被告的反诉请求，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)广州谷成饲料有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告(反诉被告)上海浦耀贸易有限公司支付违约金45,000元；二、驳回原告(反诉被告)上海浦耀贸易有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告(反诉原告)广州谷成饲料有限公司的反诉请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1,281元，财产保全费647元，合计1,928元，由原告(本诉被告)上海浦耀贸易有限公司负担464元，被告(反诉原告)广州谷成饲料有限公司负担1,464元。反诉案件受理费1,025元，由被告(反诉原告)广州谷成饲料有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杜晓淳人民陪审员  吴慈新人民陪审员  王 平二〇一六年三月十四日书 记 员  贾婷婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》?第一百零七条??当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条??当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。