湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0111民初10020号原告（暨被告）：武汉市广美清洁有限公司，住所地：武汉市洪山区书城路文秀街**中石**大楼**门第**。法定代表人：曾诚，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：胡诗迪，湖北得伟君尚律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：杨晖，湖北得伟君尚律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告（暨原告）：董同其，男，汉族，1971年4月18日出生，住湖北省监利县。委托诉讼代理人：叶军亮，男，1961年5月20日出生，汉族，湖北省枣阳市人，无职业，住武汉市洪山区，系湖北省监利县朱河镇跑马村村民委员会推荐。代理权限：特别授权。第三人：武汉市洪山区城市管理委员会清扫四队，，住所地：武汉市洪山区珞狮路法定代表人：安建喜，系该队队长。委托诉讼代理人：何祥均，系该队员工，代理权限：特别授权。原告（暨被告）武汉市广美清洁有限公司（以下简称广美公司）与被告（暨原告）董同其劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依申请追加第三人武汉市洪山区城市管理委员会清扫四队（以下简称清扫四队）参加诉讼，适用简易程序，公开开庭进行了审理，当事人或委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案曾因相关裁判文书涉及效力审查而中止诉讼，中止事由消失后，依法恢复审理。本案现已审理终结。广美公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.撤销武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会（2019）洪劳人仲裁字第266号仲裁裁决书第一项仲裁裁决，原告无需向被告支付休息日加班工资31668.97元；2.本案诉讼费均由被告承担。事实和理由：广美公司自董同其入职之日起，与其签订合法有效的书面劳动合同，并在劳动关系存续期间按照合同约定足额支付工资；广美公司实行不定时工作制，董同其不符合支付休息日加班工资的情形，且董同其既无休息日加班的事实存在，也未提供合法有效证据证明其休息日加班，故广美公司无需向董同其支付休息日加班工资31668.97元。董同其向本院提出诉讼请求，请求判令：1.2018年6月1日之前至2017年2月3日期间未与其签订劳动合同双倍工资差额32626元；2.提前终止解除劳动合同经济补偿金8898元；3.休息日未休工资计32627.10元；4.年休假未休工资4091.03元。辩称事实和理由：董同其于2016年2月1日入职广美公司，担任洪山区南湖片区清扫工作。广美公司2018年6月1日前未与董同其订立劳动合同，未让职工每周休息一日。2019年3月28日广美公司自称企业改制，宣布了从2019年4月1日起实施新的劳动用工制度，并宣称双方可以双相选择是否留职或者离开广美公司，董同其于2019年3月31日选择了离开广美公司，广美公司在办理董同其转移社保离职手续中，夹带自原离职等字样，若拒绝签名要强行扣其3月份工资，迫使董同其办理自愿离职手续。广美公司违反了法律规定，强行变更原劳动合同，提前终止解除了原劳动合同关系，侵害了董同其的合法权利和切身利益。第三人清扫四队述称：董同其为该公司员工，双方劳动合同尚未解除，认可广美公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：广美公司系从事城市生活垃圾经营性清扫、收集、运输等服务的企业。2016年2月1日，董同其受广美公司聘用从事洪山区部分路段（片区）环境卫生的清扫、保洁工作，分别于2016年2月1日（基本工资约定为1600元）、2018年1月1日、2018年6月16日（基本工资约定为2060元）与广美公司签订书面劳动合同，合同的最后期限至2019年5月31日，上述合同中未明确约定工时制度，广美公司在董同其任职期间为其办理了社会保险。广美公司采用银行转账方式向董同其发放劳动报酬，双方提交的工资银行流水显示，广美公司向支付董同其的劳动报酬备注为工资、加班费、绩效、高温补助、雾霾补助。庭审中，广美公司称董同其所在班组由班长负责上下班秩序管理，广美公司为董同其安排了休息日，由董同其自行安排每上两天班休息一天，且已向董同其支付了法定节假日加班工资、休息日加班工资、年休假工资，董同其认可其在广美公司未参与考勤，上班靠自觉，但否认存在休息日休息的事实，其每天在广美公司通常上早班（4点到11点），广美公司亦未向其发放休息日加班工资、年休假工资，对此广美公司未提交经劳动者确认的工资支付凭证等证据予以证实。2015年8月1日董同其入职清扫四队，在雄楚大道路段从事环境卫生的清扫、保洁工作，双方签订了四次书面劳动合同（合同最后期限至2019年12月31日），清扫四队称2018年1月之后实行两班制(每班12小时），并提交考勤记录证实董同其为公司提供在岗劳动并参与考勤管理，董同其对考勤记录的真实性不持异议，但否认每班在岗劳动12小时，称其通常4点到11点为清扫四队提供劳动，11点到18点为广美公司提供劳动，期间并未因工作时间发生冲突。2018年9月29日，广美公司申请不定时工作制，同年10月10日，武汉市洪山区行政审批局同意广美公司实行不定时工作制。广美公司于2019年3月28日决定自同年4月1日起调整工作时间，实行长白班工作模式，即每年度的11月1日起至次年度的4月30日为冬季作业时间（早上5:30至11:00，下午2:30至5:30）；每年度的5月1日起至次年度的10月31日为夏季作业时间（早上5:00至11:00，下午3:00至5:30）；每周工作六天，休息一天。董同其认为广美公司调整工作时间不合理，于2019年4月1日向广美公司提交辞职申请，申请离职，并办理离职交接手续。本院依据双方提交的工资银行流水进行核算后确认，董同其在广美公司2017年度、2018年度、2019年度月平均工资扣减加班工资后的日平工资为分别为104.92元、125.35元、127.77元。2019年7月5日，董同其向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决广美公司支付未签订劳动合同双倍工资差额、解除劳动关系的经济补偿、休息日加班工资。该仲裁委于2019年9月12日作出武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会（2019）洪劳人仲裁字第266号仲裁裁决，裁决如下：1.广美公司支付董同其2016年2月1日至2019年4月1日期间休息日加班工资31668.97元(2100÷21.75×164×200%)。广美公司及董同其均不服仲裁裁决，诉至法院，诉请如前。本院将本案与(2019)鄂0111民初10045号案一并审理。另查明，叶军亮原系广美公司员工，从事环卫工作。叶军亮与广美公司劳动争议纠纷一案，武汉市中级人民法院于2019年8月27日作出（2019）鄂01民终7342号民事判决，该判决二审审理查明部分载明如下内容：“广美公司委托诉讼代理人在二审陈述‘每天工作半天，每周上班七天，2018年9月后申请并审批通过的不定时工作制’”。该判决认定广美公司主张叶军亮工作期间实行不定时工作制缺乏事实依据，叶军亮每周工作七天，存在休息日加班的事实，并判决驳回了广美公司主张不支付叶军亮休息日加班工资的上诉请求。广美公司2019年12月20日向湖北省高级人民法院申请再审叶军亮与广美公司劳动争议纠纷一案，湖北省高级人民法院于2020年6月22日作出民事裁定，裁定驳回广美公司的再审申请。审理中，因双方意见不一，故调解未成。上述事实，有庭审笔录、社会保险查询单、调整工作时间告知书、工资银行流水、仲裁裁决书、送达回证、劳动合同、辞职报告、员工入职登记表、离职申请书、离职移交单、不定时工作制审批表、劳动报酬发放明细、银行支付凭证、裁判文书、清扫四队考勤记录等证据在案佐证，本院予以认定。董同其提交国家建设部《城镇市容环境卫生劳动定额》规定，拟证实环卫工人不适用不定时工作制，因广美公司实行不定时工作制时已取得了相关行政许可,对其证明目的，本院不予采信；董同其提交广美公司职工会议录音，拟证实因广美公司变更未到期劳动合同导致劳动合同终止等，因该证据不能证实录音中人物的真实身份，对其证明目的，本院不予采信；董同其提交广美公司《员工手册》，拟证实广美公司存在考勤管理，广美公司年底发放的是年终奖并非年休假工资，因该证据未见广美公司公章，对其证明目的，本院不予采信。广美公司提交的马鲜艳提供的上班时间明细表，拟证实董同其无加班事实，因广美公司未能提交马鲜艳的真实身份，对其证明目的，本院不予采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于未签劳动合同双倍工资问题。本案中，董同其与广美公司在劳动关系继续存续期间，双方已签订多份劳动合同，故董同其主张该项诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。广美公司主张无需向董同其支付2018年6月1日之前至2017年2月3日期间未签劳动合同双倍工资差额31668.97元的诉讼请求，本院予以支持。关于休息日加班工资的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十八条规定：“审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。”广美公司称董同其每上两天班休息一天，公司由班长进行考勤管理，且已支付劳动者休息日加班工资等，但广美公司在诉讼中就此事实并未尽到举证责任。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”规定，广美公司对两年以内支付工资的证据有保管义务。结合双方陈述的事实及提交的证据，以及《工资支付暂行规定》第十三条实行不定时工作制度的劳动者，不执行加班工资规定，同时参照叶军亮生效判决中查明的事实，本院酌情认定董同其2017年3月31日至2018年10月9日期间存在休息日上班未予补休的天数为：2017年39天，2018年40天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，该处工资标准应为劳动者的基本工资。据此，本院计算广美公司应向董同其支付休息日加班工资数额为14964.60元[2060元÷21.75×（39+40）天×200%]，董同其主张休息日加班工资超过14964.60元部分，无事实与法律依据，本院不予支持。关于年休假工资问题。根据工作年限享受相应的带薪年休假是劳动者的法定权利，该权利由用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑劳动者本人意愿，统筹安排职工年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含已经支付的本人工资。董同其称其未休年休假，广美公司有义务根据《工资支付暂行规定》第六条规定，提供劳动者劳动关系终止前两年内的工资的书面记录，证明董同其2017年4月至2019年4月期间的休假情况或休假工资支付情况，现广美公司未提供有效证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。广美公司应向董同其支付2017年4月至2019年4月期间未休带薪年休假的工资报酬，其中2017年4月至2017年12月应享受带薪年休假天数为3天(274天÷365天×5天)，2018年应享受带薪年休假天数为5天，2019年1月至4月期间享受带薪年休假天数为1天(90天÷365天×5天)；因广美公司已随工资发放了其他加班工资，在计算年休假工资基数时应剔除已发放的加班工资。据此，本院计算广美公司应向董同其支付未休年休假工资为1928.72元（104.92元/日×2天×200%）+（125.35元/日×5天×200%）+（127.77元/日×1天×200%）。董同其主张未休年休假工资超出1928.72元的部分，无事实与法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。因董同其未举证证明其2019年4月1日向广美公司自愿申请离职时，广美公司存在欺诈、胁迫或者趁人之危的情形，故本院认为董同其提交自愿离职的申请是其真实意思表示，其要求广美公司支付经济补偿金没有事实与法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（暨被告）武汉市广美清洁有限公司向被告（暨原告）董同其支付休息日加班工资14964.60元；二、原告（暨被告）武汉市广美清洁有限公司向被告（暨原告）董同其支付未休年休假工资1928.72元；三、驳回原告（暨被告）武汉市广美清洁有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（暨原告）董同其的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（暨被告）武汉市广美清洁有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  董菲二〇二〇年九月一日法官助理周萍书记员徐泽