天津市和平区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0101民初1719号原告李恩来,男,1962年1月21日出生,汉族,住址天津市南开区。委托代理人赵玉芳(夫妻关系),女,1963年10月13日出生,汉族,住址。委托代理人陈立军,北京中济(天津)律师事务所律师。被告天津市宏伟蓝图物业管理有限公司,住所天津市和平区包头道16号增3号。法定代表人李兰云,总经理。委托代理人叶爱军,女,该公司职员。委托代理人武军,男,该公司职员。第三人天津理工大学,住所地天津市西青区宾水西道***号。法定代表人荆洪阳,校长委托代理人刘新民,该单位职工。原告李恩来与被告天津市宏伟蓝图物业管理有限公司、第三人天津理工大学劳动争议纠纷一案,本院于2016年3月23日受理后,依法由代理审判员喻润东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李恩来及其委托代理人赵玉芳、陈立军,被告委托代理人叶爱军、武军,第三人委托代理人刘新民到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告李恩来诉称,原告于2009年7月8日入职被告处,从事学生宿舍保安工作,并由被告派遣至第三人工作。原告在2009年7月8日至2010年10月31日期间工作时间为上24小时休24小时,2010年11月1日至2011年1月23日上12小时休24小时。2011年1月25日至2015年7月22日上24小时休48小时。法定节假日不休息。原告在工作期间多次要求补发加班工资,被告均不予解决,并在仲裁时问题还没有解决的情况下,被告与原告解除劳动合同。被告行为严重违反《劳动法》的规定,为维护原告合法权益,原告起诉来院请求法院判令:1、被告及第三人连带向原告给付经济补偿金11100元;2、被告及第三人连带给付原告代通知金1850元;3、被告及第三人连带给付原告2009年7月至2010年10月31日遗漏的夜班津贴1804.8元;4、本案诉讼费用由被告承担。原告向本院提交证据材料:1、值班表12页,证明原告2009年7月8日至2010年10月31日期间工作为上24小时休息24小时;2、(2015)和民二初字第1166号民事判决书,(2016)津01民终2408号民事判决书,证明原告与被告之间劳动关系及法院认定的事实。被告对原告证据材料质证意见为:对证据材料1,真实性认可,关联性不认可,该证据材料与本案原告诉讼请求无关;对证据材料2,没有异议。第三人对原告证据材料质证意见为:对证据材料1,原告并不由第三人管理,对该证据无法发表质证意见。对证据材料2,没有异议。原告提交的证据材料1、2经质证,具有证据材料真实性、合法性、关联性,可以作为本案证据。被告天津市宏伟蓝图物业管理有限公司辩称,1、在2015年7月23日,原告下班后,在未按公司《员工手册》第六章“休假管理”的规定与公司履行任何请假手续的情况下,擅自离职,不再到岗上班,旷工一百余天。在此期间,原告所在的理工大学项目经理尚凌云曾于2015年8月26日、8月31日两次给原告打电话,要求其复岗工作,或按规定到公司人力资源部履行请假手续后无果,向公司进行了汇报。公司人力资源部武军接到汇报后,又于2015年10月8日上午,电话联系原告,向其再次说明公司规定,当时原告答复下周到公司办理,但待到下周原告仍未到公司。后武军又在2015年10月14日上午,再次向原告电话询问情况,并再次要求原告到公司办理请假手续。原告称在外地,过几天回津后再去办理。又等了一个多月原告仍不到公司,于是,公司在2015年11月17日向原告邮寄了《职工旷工告知书》,向其说明情况。原告仍拒不到公司,对其擅自离职旷工行为也无任何回复。在此情况,公司依照《劳动合同法》第四十三条的相关规定,于11月24日向公司企业工会提请了拟处理意见:以原告严重违反用人单位规章制度解除与原告劳动合同。11月26日我公司工会回复同意上述意见。后公司于2015年11月27日,向原告邮寄了《解除劳动合同通知书》,通知原告公司于2015年12月15日因其严重违反公司规章制度并依照《劳动合同法》第三十九条规定与原告解除劳动合同,要求原告于同日前到公司办理相关解除劳动合同手续。并通知原告于2016年1月31日前到公司领取其《就失业证》以及其依法享受实业保险待遇相关手续,原告收到该通知书后仍不到公司办理也无任何回复。在此情况下,公司在2015年12月17日在《今晚报》第11版刊发了与原告解除劳动合同的通知。同时,原告属于政府岗位补贴及社会保险补贴的公益性岗位人员,依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定,不用支付经济补偿的规定。故原告第一项诉讼请求,没有任何法律依据,应予驳回。2、我公司已经履行通知解除劳动合同的义务,社会保险也为原告缴纳到2016年1月。同时因我公司系依照《劳动合同法》第三十九条规定,解除与原告劳动合同,不属于《劳动合同法》第四十条规定的需要支付代通知金的情况。故原告第二项诉讼请求,应予驳回。3、关于原告主张夜班津贴,原告该请求已经在(2015)和民二初字第1166号案件中提出,并且贵院已经下达判决,因此本案该请求,应不予受理。夜班津贴不属于国家法律规定必须支付范畴,并且夜班津贴属于职工福利,不适用特殊时效,因此原告该项诉讼请求已经超过诉讼时效。被告提交证据材料:1、《天津市公益性再就业公司认证书》,证明被告系经审批认定的具有公益性资质的再就业公司;2、《就业援助申请认定表》、《天津市就业帮扶协议书》,原告于2009年9月17日,在其户籍所属区、街政府相关部门,因其“零就业家庭”属就业困难群体,向政府申请就业帮扶援助的申请及审批材料;3、《天津市十类就业困难群体公益性岗位安置认定表》及安置《花名册》,原告在我公司系属于经政府相关部门审批的公益性岗位人员;4、《劳动合同》,证明我公司在公益性岗位上安置原告,签订劳动合同,并在劳动合同中约定了公司《员工手册》、《员工奖惩管理办法》等制度为劳动合同附件,与《劳动合同》具有同等法律效力;5、《员工签署书》,证明公司已经将上述规章制度告知原告;6、《宏伟蓝图公司企业工会关于讨论相关规章制度会议纪要》,证明公司将涉及员工切身利益的规章制度经过民主程序,证明规章制度的合规性;7、《员工手册》,证明休假管理的有关规定及请假流程;8、《员工奖惩管理办法》,证明对员工旷工的处理规定,原告行为已事实违反了公司该项规章制度;9、津和劳仲案字(2015)第1667号劳动人事争议仲裁书,证明原告擅自离职系因自己心情不好以及中夜班津贴不属于我公司支付范畴;10、2015年8月26日、8月31日、10月8日、10月14日电话通讯详单,证明原告擅自离职,被告工作人员与原告联系哟亲其到公司履行请假手续;11、EMS快递单、查询单、《职工旷工告知书》,证明经与原告电话联系无果,公司书面重审规章制度;12、《就公司人事部对李恩来提请处理的企业工会回复意见》,证明公司工会同意公司与原告解除劳动关系;13、EMS快递单、查询单、《解除劳动合同通知书两份》,证明被告与原告解除劳动合同,并告知原告;14、2015年12月17日《今晚报》第十一版刊发通告,证明原告在报刊刊发通知告知解除劳动合同;15、人社局制式《就终止劳动合同退工花名册》,证明被告于2016年1月21日才在和平区人社局为原告办理解除手续;16、南开人社局《接收人事档案回执单》,证明原告的人事档案和社会保险关系于2016年2月5日退回原告户籍地;17、社险管理中心打印的《失业保险缴费情况单》,证明被告为原告交纳社会保险至2016年1月;18、领取证件及材料清单,证明原告于2016年3月7日到公司领取证件及相关材料,原告本人知道公司与其解除劳动合同时间;19、0022131号收据扫描打印件,证明原告系明知2016年1月公司未能与其解除劳动合同,仍为其缴纳社会保险机2016年度大额医疗保险的事实;20、(2015)和民二初字第1166号民事判决书,证明原告第三项诉讼请求已经在1166号案件中提出;21、2009年8月1日至2015年7月31日期间被告与第三人签订的《物业委托服务合同书》,证明被告与第三人属于物业委托关系,并非原告所述劳动派遣关系。22、天津市和平区公益性公司管理办公室证明,证明被告仍属公益性公司,原告系在公益性岗位上被退出。23、2015年8月至2016年1月原告旷工期间《扣发补贴情况说明表》,证明原告旷工期间,停发工资及工资财政补贴。24、社会保险缴费人员登记、变动名册,证被告为原告缴纳社会保险至2016年1月。25、天津理工大学学生公寓物业服务合同书,证明被告与第三人的物业服务期限一直在延续。原告对被告提交的证据材料质证意见为:对证据材料1,真实性没有异议,但是该证据年检情况数字模糊不清,只有2012、2013、2014年后续有一个数字不清楚,推断为2015年,但是没有2016年年检记录;对证据材料2、3、4均没有异议,但是合同第四条双方约定的是标准工时制,而非综合工时,因此夜班津贴属于加班补贴,属于劳动报酬;对于证据材料5、真实性没有异议,但是是签合同时强制签署,没有见过相应文本;对于证据材料6、真实性没有异议,但是与本案无关;对证据材料7、8、我方没有见过该证据,不予质证;对证据材料9、没有异议;对证据材料10、真实性不认可,没有第三方通讯机构公章予以认可,该证据可以轻易伪造;对证据材料11-13、真实性不认可,我方没有收到过上述材料,并且该快递单不能证明我们已经签收;对证据材料14,真实性没有异议,但是根据天津市相关规定,劳动争议期间不能办理解除及退档手续,该证据合法性不认可;对证据材料15、16,真实性没有异议,该证据证明被告行为违法,原告2015年12月28日提出仲裁申请,2016年3月10日出具仲裁裁决书,在劳动争议期间单位不能办理退档手续,因此被告行为是违法的;对证据材料17,真实性不认可,该证据没有原件;对证据材料18,没有异议,但是能证明被告解除行为违法;对证据材料19、20,真实性没有异议;对证据材料21、真实性没有异议,但是该证据包含七份合同包含2009年8月1日至2015年7月31日,原告在2015年7月份被通知不用上班了,因此证明2015年7月以后被告及第三人没有签订新的物业合同,因此被告没有工作岗位可以安排给原告,因此借这个机会让原告回家,证明被告因自身私利,通过让原告回家达到其变相解除劳动合同的目的。对证据材料22,真实性不认可,原告认为年检应当提前审。对证据材料23、真实性不认可,我没有旷工事实,是被告不让我们上班的。对证据材料24、没有异议。对证据材料25、真实性不认可,合同落款没有签日期。原件中之前的合同中写的是9月9日、9月11日签订,因此被告将原告辞退时不知道能否与理工大学建立物业服务关系。第三人对被告提交证据材料21、25没有异议,对其他证据材料不发表意见。被告提交的证据材料1、2、3、4、5、6、9、14、15、16、18、19、20、21、24原告均认可证据材料真实性,第三人亦认可证据材料21真实性,上述证据材料与本案有法律关系,可以作为本案证据。被告提交的证据材料7、8、11、12、13、17、22、23、25,原告虽不认可证据材料真实性,但未提供相反证据,对该证据材料,本院予以确认。被告提交证据材料10,没有加盖通信公司公章,原告不认可真实性,对该证据材料本院不予确认。第三人天津理工大学述称,此案系原、被告之间的劳动争议纠纷,与我单位没有任何关系。第三人与被告之间是物业服务委托关系,故请求法院依法驳回原告诉讼请求。第三人未提交证据材料。经审理查明,2009年7月8日,原告入职被告处。原、被告双方于2009年10月1日签订劳动合同,约定合同期限自2009年10月1日至2010年9月30日。劳动合同第二十四条约定,公司发放的《员工手册》、《员工奖惩管理办法》、《考勤管理办法》为本合同附件约定条款,与本合同具有同等法律效力。2010年9月28日,原告与被告续订劳动合同,期限自2010年10月1日至2016年9月30日。被告安排原告在第三人处从事学生宿舍管理员工作,工资标准为当年最低工资标准。被告与第三人系物业委托管理关系,根据被告提供证据材料显示,双方自2009年8月1日至2016年7月31日期间一直签订物业合同。原告正常工作至2015年7月22日。2015年7月23日后原告未到岗上班。关于未到岗上班原因,原告在2015年11月17日天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会对原告劳动仲裁申请开庭审理中称“因我心情不好,不再上班了”。在本案中,原告主张系被告拒绝原告到岗上班,但原告未能提供证据对此予以证明。2015年11月17日,被告通过EMS向原告寄送职工旷工告知书,告知原告旷工情况,并要求其于2015年11月20日到被告人力资源部说明情况,接受处理并补缴社会保险。根据被告提供的邮件查询单显示,该邮件投递结果为本人签收。原告庭审中称未收到该通知。故原告亦未到被告公司办理相关手续。2015年11月24日,被告向该公司工会请示,因原告长期旷工,严重违反公司规章制度,拟与原告解除劳动合同。2015年11月26日,该公司工会答复,工会主席及委员对事件的事实、书证进行核查,结论为情况属实,且适用规定得当,同意被告处理意见。2015年11月27日,被告通过通过EMS向原告解除劳动合同通知书,告知与原告解除劳动合同,理由为原告严重违反公司规章制度。根据被告提供的邮件查询单显示,该邮件投递结果为本人签收。原告庭审中称未收到该通知。2015年12月27日,被告在《今晚报》刊登通知,告知自2015年12月15日与原告解除劳动合同。被告未向原告发放2015年8月以后工资,但被告为原告交纳社会保险至2016年1月。另查,根据被告提供证据显示,2009年1月6日,被告公司召开职工代表会议,会议通过《员工手册》、《员工奖惩管理办法》、《考勤管理办法》,被告公司工会在职工代表会议纪要上盖章确认。《员工手册》第六章6.1条规定,如预先未按规定办理休假申报手续或休假未批准而强行不到岗的,视同旷工。将按公司《员工奖惩管理办法》的有关规定处理。被告公司《员工奖惩管理办法》第五条规定:员工有下列行为之一,属严重违反公司规章制度,按照《劳动合同法》第三十九条规定予以解除劳动合同无经济补偿;……4.连续旷工达3日,座自首次旷工开始计算12个月内累计旷工达5日。2010年9月29日,原告签署确认书,确认已经收到被告发给原告的《员工手册》、《员工奖惩管理办法》、《考勤管理办法》,并已经详细阅读规章制度内容,同意遵守规章制度。再查,关于原告本案第三项诉讼请求所要求的夜班津贴,原告在之前与被告劳动争议中已经提出。在(2015)津和劳仲案字第1667号仲裁中,原告提交的仲裁申诉书中第4项请求为“2009年7月至2015年7月夜班津贴11177元”,在津和劳仲案字(2015)第1667号仲裁裁决书中对原告该项仲裁裁决予以驳回。原告不服向本院提出起诉【案号为(2015)和民二初字第1166号】,在该案起诉书和庭审笔录中原告诉讼请求均主张了2009年7月至2015年7月夜班津贴11177元。本院经审理对该案作出(2015)和民二初字第1166号民事判决书,原告不服上诉。经天津市第一中级人民法院审理,作出(2016)津01民终2408号民事判决书,判决驳回上诉、维持原判。又查,关于本案所涉劳动争议,原告于2015年12月28日向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该委于2016年3月10日作出津和劳仲案字(2016)第2号仲裁裁决书,裁决驳回申请人(即本案原告)全部仲裁申诉请求。原告不服,遂诉至本院。上述事实,有原、被告及第三人当庭陈述及提交的证据材料,经质证及本院核实,予以确认。本院认为,劳动者的合法权益受法律保护。对于原告第一项、第二项诉讼请求,2015年7月23日后原告未到岗上班。关于未到岗上班原因,在本次诉讼中,原告主张系被告拒绝原告到岗上班,但原告未能提供证据对此予以证明。而原告在前次劳动争议仲裁阶段开庭审理中自称“因我(原告)心情不好,不再上班了”。因此可以认可原告系因自身原因自2015年7月23日后未到岗上班。根据被告提供证据显示,被告公司在经过职工代表大会讨论通过后制订了《员工手册》、《员工奖惩管理办法》等规章制度,同时原告亦确认知悉并准守上述规章制度。现原告长期旷工行为属于规章制度所规定的严重违纪行为,被告依据《劳动合同法》第三十九条的规定与原告解除劳动合同的行为,于法有据,不属于违法解除劳动合同。被告与原告解除劳动合同后,亦通过邮寄解除通知、刊登解除公告等方式履行了通知义务。故原告的第一项、第二项诉讼请求均没有事实和法律依据,本院不予支持。对于原告第三项诉讼请求,原告已经在前次劳动争议纠纷中提出该项请求,原告所主张的赔偿数额也已得到判决支持,根据“一事不再理”原则,对于原告该项诉讼请求,本院予以驳回。综上所述,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第三十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定,判决如下驳回原告全部诉讼请求。本案诉讼受理费5元,由原告全部负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  喻润东二〇一六年六月二十三日书 记 员  陈 星附相关法条:《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同,应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力,用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中,工会或者职工认为不适当的,有权向用人单位提出,通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示,或者告知劳动者。第三十九条劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条人民法院对下列起诉,分别情形,予以处理:(一)依照行政诉讼法的规定,属于行政诉讼受案范围的,告知原告提起行政诉讼;(二)依照法律规定,双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的,告知原告向仲裁机构申请仲裁;(三)依照法律规定,应当由其他机关处理的争议,告知原告向有关机关申请解决;(四)对不属于本院管辖的案件,告知原告向有管辖权的人民法院起诉;(五)对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告申请再审,但人民法院准许撤诉的裁定除外;(六)依照法律规定,在一定期限内不得起诉的案件,在不得起诉的期限内起诉的,不予受理;(七)判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中,或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,对于己不利的事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实,不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的,人民法院不予确认。