重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0102民初2751号原告：何媛，女，1965年1月10日出生，汉族，居民，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：张文骞，重庆天亿律师事务所律师。被告：重庆华伦精细化工有限公司，住所地重庆市万州区万州盐气化工园，组织机构代码77175999-8。法定代表人：陈玲，该公司董事长。被告：陈玲，男，1956年6月22日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：李忠峰，及重庆学苑律师事务所律师。被告：杨英，女，1957年4月12日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：夏天，重庆学苑律师事务所律师。原告何媛与被告重庆华伦精细化工有限公司（以下简称华伦公司）、陈玲、杨英民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了缺席审理。原告何媛的委托诉讼代理人张文骞（特别授权）、被告陈玲的委托诉讼代理人李忠峰（特别授权）、被告杨英的委托诉讼代理人夏天（特别授权）到庭参加诉讼，被告华伦公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告何媛诉称，被告华伦公司与原告于2012年1月18日签订的《借款协议》约定：被告华伦公司向原告借款1000万元，期限一个月，即自2012年1月20日起至2012年2月19日止，逾期还款违约金每日按借款金额千分之三计算，还约定借款利息为月息3.5%。原告按协议约定于2012年1月20日支付给华伦公司借款1000万元。借款到期后，被告未能还款而一再延期，中途先后与原告多次签订协议、出具承诺等约定偿还事宜。其中2015年6月8日签署的《还款协议》确认截止2015年6月30日欠息1041.7183万元，约定原告实现债权、解决争议产生的调查费、财产保全费、执行费、诉讼费、公告费、律师费及其他合理费用由被告承担，并约定了具体付息和偿还本金的时间节点，但之后被告仅支付利息50万元。截止起诉之日，被告完全没有偿还本金1000万元，只是将利息支付到2013年2月19日。被告华伦公司于2012年1月19日提供锅炉、耙干机、干燥机等85台（批）设备作为抵押物为该笔借款提供抵押担保，重庆市工商行政管理局万州区分局出具了《动产抵押登记书》。被告华伦公司又于2014年5月28日提供蒸馏塔、捏合机、洗涤釜、气提机、配电机、升降机等95台（套）设备作为抵押物为该笔借款提供抵押担保，重庆市工商行政管理局万州区分局也出具了《动产抵押登记书》。被告陈玲自愿为被告华伦公司的全部借款向原告提供连带责任保证担保。虽然原告一再催促，但担保人均未完全履行担保责任，请求人民法院依法判决：一、被告华伦公司立即偿还原告借款本金1000万元并从2013年2月20日起至付清之日止按年利率24%计算支付借款利息（暂计至2016年3月20日欠息额为740万元，本息为1740万元），并承担原告为实现债权而支付的律师代理费20万元，以及承担本案保全费、案件受理费等费用；二、确认原告对被告华伦公司提供的《动产抵押登记书》项下锅炉、耙干机、干燥机等85台（批）设备和《动产抵押登记书》项下蒸馏塔、捏合机、洗涤釜、气提机、配电机、升降机等95台（套）设备享有抵押权，并对上列抵押物之折价、拍卖、变卖的价款在第一项诉讼请求范围内享有优先受偿权；三、确认原告对被告陈玲持有的华伦公司51%的股权（出资额1122万元）享有质权，并对该股权之折价、拍卖、变卖的价款在第一项诉讼请求范围内享有优先受偿权；四、被告陈玲、杨英对被告华伦公司上列应付款项承担连带清偿责任。被告陈玲辩称，一、原告与被告陈玲之间的保证合同关系尚未成立；二、即使原告与被告陈玲之间的保证合同依法成立、有效，但因保证期间已届满，被告陈玲依法免除保证责任；三、即使原告与被告陈玲之间的保证合同依法有效，被告陈玲也仅仅在债务人华伦公司提供抵押物担保价值范围外承担保证责任；四、原告所主张的年利率24%过高，无事实与法律依据，请求法院依据《合同法》之规定减少；五、被告陈玲等其他人代被告华伦公司履行主债务共计625.35万元，应当在扣除利息的基础上折抵本金428.0167万元；六、原告所诉请的20万元律师费于法无据，应不予支持。被告杨英辩称，首先，原告起诉被告杨英对象错误，即被告杨英非本案适格被告，且也不是共同债务人；其次，被告杨英之夫陈玲所签订的《股权质押合同》，为被告华伦公司承担连带保证之行为，系无权处分夫妻共同财产，应依法认定为无效；最后，被告华伦公司已提供价值2000多万元的财产抵押，原告应依法先就该担保财产实现担保物权。综上所述，衷请人民法院依法驳回原告对被告杨英的全部诉讼请求。经审理查明，2012年1月18日，原告何媛（甲方）与被告华伦公司（乙方）签订《借款协议》，载明：一、借款金额：乙方向甲方借款人民币大写壹仟万元整。二、借款期限为一个月，即自2012年1月20日起至2012年2月19日止，借款到期后，乙方应一次性归还本金。三、逾期还款的处理：如乙方逾期未归还借款，则乙方每日须向甲方支付违约金为借款金额的千分之三。且甲方可直接处置乙方提供的抵押物和担保物，处置抵押物、担保物所得在偿还借款本金、利息、违约金以及相关费用后还有剩余的，甲方应将剩余部分及时退还乙方；如尚不足以偿还甲方债务，甲方有继续追偿乙方和担保人债务的权利。四、乙方提供财产作为乙方向甲方借款的担保物，甲方即向乙方发放借款。（附财产清单）五、乙方承诺甲方按本协议第三条处置抵押物时，处置价额无需征得乙方同意。六、本协议一式叁份，经甲、乙双方和担保人签字盖章之日起生效，甲、乙双方和担保人各执壹份。被告陈玲作为担保人在协议上签名。2012年1月19日，被告华伦公司提供锅炉、耙干机、干燥机等85台（批）设备作为抵押物为该笔借款提供抵押担保，并在重庆市工商行政管理局万州区分局办理了《动产抵押登记书》，其登记编号为XXX。原告按协议约定于2012年1月20日以银行转帐方式支付给被告华伦公司1000万元。2014年5月28日，被告华伦公司又原告提供蒸馏塔、捏合机、洗涤釜、气提机、配电机、升降机等95台（套）设备作为抵押物为前述借款提供抵押担保，并在重庆市工商行政管理局万州区分局办理了《动产抵押登记书》，其编号为XXX。同日，被告陈玲（出质人）与原告何媛（质权人）签订《股权质押合同》，载明：出质人陈玲于2012年1月19日向质权人何媛担保借款人民币1000万元整，双方约定借款利率为月息3.5分，期限一个月，到期后逐月递延至今未予归还，到2014年5月18日止，出质人共欠质权人借款本息1838.2万元。经双方充分协商，在归还本借款期内将出质人在华伦公司占有的全部股权作为质权人的质押，其相关事宜协议如下：一、在本借款归还期内，出质人陈玲用在华伦公司出资1122万元，占总股本51%的股权作质权人何媛借款的质押。二、办理质押手续的一切费用由质权人承担。三、质权人的借款归还完毕后十日内，及时办理解除股权质押手续。四、本协议一式叁份，质权人、出质人及办理机关各执一份，双方签字生效。重庆市工商行政管理局万州区分局也于同日发出（渝州）股质登记设字[2014]第055131号《股权出质设立登记通知书》，载明：陈玲、何媛：根据申请，我局于2014年5月28日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立，现将登记事项情况通知如下：质权登记编号：XXXX；出质股权所在公司：重庆华伦精细化工有限公司；出质股权数额（万元/万股）：1122.0；出质人：陈玲；质权人：何媛。2015年6月8日，被告华伦公司（借款人，甲方）、原告何媛（出借人，乙方）、被告陈玲（担保人，丙方）签署《还款协议》，载明：鉴于：1、甲乙双方于2012年1月19日签订了由陈玲担保的《借款合同》，合同约定由甲方向乙方借款人民币1000万元（大写壹仟万元），限于2012年2月18日归还，双方约定借款利率为月息3.5分。2、2014年5月26日，甲、乙、丙三方经协商签订了《债务偿还协议》。为确保还款协议的履行，借款人自愿以企业现有设备向出借人提供抵押保证，在企业所在地工商行政管理部门办理了抵押登记手续。担保人同时用个人在华伦公司的全部股权向出借人提供保证责任登记，并以个人名下的全部资产对本协议约定的债务及还款期限承担无限连带责任保证。但甲方至今未严格按照合同（协议）及双方的约定履行还款付息义务，现就乙方对甲方享有的债权及甲方偿还债务事宜，甲、乙、丙三方达成如下协议，以资共同遵守。一、甲、乙、丙三方共同确认：截止2015年6月30日，甲方尚欠乙方本金1000万元（大写壹仟万元）和利息1041.7183万元（大写壹仟零肆拾壹万柒仟壹佰捌拾叁元），即甲方共欠乙方本金及利息2041.7183万元（大写贰仟零肆拾壹万柒仟壹佰捌拾叁元）。二、甲、乙、丙三方均同意：甲方按以下时间及金额向乙方偿还本协议第一条所述的本金及利息共2041.7183万元（大写贰仟零肆拾壹万柒仟壹佰捌拾叁元），以及以2015年6月30日后以未归还完毕的本金为基数，按原合同利率标准计算的利息。甲方应归还的金额、时间以及计算的方式为：2015年7月31日，还当月利息35万元、还前期欠息15万，还款金额50万元，前期欠利息1026.7183万元，欠本金1000万元；2015年8月31日，还当月利息35万元、还前期欠息15万，还款金额50万元，前期欠利息1011.7183万元，欠本金1000万元；……三、非经乙方书面同意，甲方未能按本协议第二条的约定按期履行还款义务（包括其中任何一期未履行还款义务的），则视为甲方严重违约，乙方有权要求甲方立即清偿所欠乙方的全部债务（包括借款本金及利息），并有权诉请人民法院依法判令甲方和丙方履行还款义务。四、甲方因违反本协议的约定不能及时足额偿还借款和支付利息，每违约一次，甲方应向乙方支付违约金35万元。而且，因乙方实现债权、解决争议产生的调查费、财产保全费、执行费、案件管理费、诉讼费、公告费、律师费及其他合理费用由甲方承担。五、担保范围：担保人担保的范围包括主合同项下借款本金及其利息（含逾期利息）、违约金、损害赔偿金以及公证费、诉讼费、律师费、仲裁费、财产保全费、执行费等债权人为实现债权而支付的一切费用。六特别约定：甲方、丙方均保证除本合同约定的债务外，甲方不再对其他任何第三方承担债务。如有，则该债务由甲方、丙方自行承担，乙方受让丙方所持有华伦公司的51%的股权后，如因甲方或丙方的债务导致乙方产生损失的，则该损失由丙方承担。七、本协议未约定内容仍按原协议继续履行。八、甲、乙、丙三方约定，因任何一方违约而发生的诉讼纠纷，其管辖法院为乙方（债权人）工作所在地即重庆市涪陵区人民法院。九、本协议经各方签字盖章后生效，生效后，甲、乙、丙各方均应严格遵守协议约定的各条款。十、本协议一式叁份，甲、乙、丙三方各执壹份。被告陈玲仅于同年7月30日支付了原告50万元。2015年11月21日，被告陈玲再次向原告出具承诺书，载明：何媛何总：2015年6月8日我与你及华伦公司达成的《还款协议》未能顺利履行，本人对担保责任毫不推脱。本人保证近日全力催逼易明亮付款和催收货款，争取本月内还款贰佰万元，收到部分款就立即归还部分；还保证全力推进办将华伦公司土地、房屋顺位抵押给你，明后天与公司另一股东易正刚达成股东会决议，11月27日恒丰银行冲贷后即开始积极办理顺位登记。特此承诺。承诺人：陈玲2015.11.21。之后，被告再也没有归还原告借款的本息，原告在多次催收无果后，遂于2016年3月28日诉至本院。另查明，被告方先后归还原告借款454.9484万元[其中,2012年1月20日至5月19日共140万元；2014年7月1日64.9484万元(180万元-其他借款本金110万元及利息5.0516万元)；2014年7月8日50万元；2014年8月12日100万元；2014年8月29日50万元；2015年7月30日50万元]。又查明，原告何媛（委托人，甲方）为了维护自己的合法权益，于2016年3月20日与重庆天亿律师事务所（受托人，乙方）签订了《委托代理合同书》，该《委托代理合同书》约定：一、……；五、律师代理费收取办法：双方协商用基本代理费加风险代理费的方式确定律师代理费。基本代理费10万元在4月20日前付给乙方。风险代理费按债权实现额的1%计算并及时支付，如逐次实现债权则在各次实现债权后及时支付。同年6月13日，原告支付给重庆天亿律师事务所律师代理费20万元，重庆天亿律师事务所也于2016年6月14日给原告出具了发票。还查明，被告陈玲与被告杨英系夫妻关系。上述事实，有庭审调查中原、被告的陈述，原告提交的《借款协议》、银行打款凭证、《动产抵押登记书》、《股权质押合同》、（渝州）股质登记设字[2014]第055131号《股权出质设立登记通知书》、《债务偿还协议》、承诺书、《委托代理合同书》、重庆增值税普通发票、结婚申请书，被告陈玲提交的中国建设银行转帐凭条等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《借款协议》、《股权质押合同》、《债务偿还协议》合法有效，对各方具有约束力。原、被告之间的借贷关系依法成立，受法律保护。被告华伦公司向原告借款后，未按协议约定的还款期限按时归还借款，属违约行为，应当承担归还原告借款本金和支付资金利息的民事责任。被告华伦公司以其180台（批）设备为向原告借款提供抵押，并办理了抵押登记。原告作为抵押权人在被告不能清偿债务时，享有以该抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。被告陈玲以其在华伦公司51%的股权向原告提供质押担保，并办理了质押登记。原告作为质权人在被告华伦公司不能清偿债务时，享有以该股权折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。被告陈玲作为担保人应当承担连带清偿责任。原、被告约定的利率为月息3.5分（即年利率42%），超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。被告请求原告返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，本院予以支持。那么，被告还欠原告多少本金和利息已付至什么时间？被告方先后归还原告借款454.9484万元[其中，2012年1月20日至5月19日共140万元；2014年7月1日64.9484万元(180万元-其他借款本金110万元及利息5.0516万元)；2014年7月8日50万元；2014年8月12日100万元；2014年8月29日50万元；2015年7月30日50万元]。按年利率36%计算，2012年1月20日至2012年2月19日，被告还款35万元，其中30万元支付利息，偿还本金5万元，剩余本金995万元；2012年2月20日至2012年3月19日，被告还款35万元，其中29.85万元支付利息，偿还本金5.15万元，剩余本金989.85万元；2012年3月20日至2012年4月19日，被告还款35万元，其中29.6955万元支付利息，偿还本金5.3045万元，剩余本金984.5455万元；2012年4月20日至2012年5月19日，被告还款35万元，其中29.5364万元支付利息，偿还本金5.4636万元，剩余本金979.0819万元；2012年5月20日至2014年6月30日，以本金979.0819万元按年利率36%计算的利息为754.8721万元，2014年7月1日还款64.9484万元均为支付利息，则余欠利息689.9237万元，余欠本金979.0819万元。以此类推计算，被告支付的454.9484万元，仅够支付原告自借款之日（2012年1月20日）起至2013年4月7日止的利息，被告尚欠原告借款本金979.0819万元。因此，被告应归还原告借款本金979.0819万元并支付从2013年4月8日起至付清时止按年利率24%计算的资金利息。被告陈玲主张被告方已归还原告625.35万元，应当在扣除利息的基础上折抵本金428.0167万元，但未提交证据予以佐证，对其诉讼主张不予支持。原告主张的律师代理费20万元应由被告承担。其理由如下：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第30条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”从体系解释的角度看，上述条款中的“其他费用”应当是与逾期利息、违约金等同类、同质的违约责任承担方式，比如说实践中借贷双方经常约定的“罚息”，这些违约损害项目从分类上讲都属于可得利益损失，而律师代理费则属于实际发生的积极损失，不应包括在“其他费用”中。因此，根据完全赔偿原则，律师代理费可以独立于逾期利息而另行支持。原告要求被告杨英承担连带清偿责任于法无据，对其该项请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第三十八条、第四十六条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十一条、第七十二条、第七十五条第二项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告重庆华伦精细化工有限公司于判决生效后十日内归还原告何媛借款本金979.0819万元并支付从2013年4月8日起至付清时止按年利率24%计算的资金利息；二、被告重庆华伦精细化工有限公司于判决生效后十日内赔偿原告何媛为实现债权而支付的律师代理费20万元；三、原告何媛有权以被告重庆华伦精细化工有限公司所有的X《动产抵押登记书》项下的锅炉、耙干机、干燥机等85台（批）设备和X《动产抵押登记书》项下的蒸馏塔、捏合机、洗涤釜、气提机、配电机、升降机等95台（套）设备折价或者以拍卖、变卖的价款在第一、二项范围内优先受偿；四、原告何媛有权以被告陈玲持有的重庆华伦精细化工有限公司51%的股权（出资额1122万元）折价或者以拍卖、变卖的价款在第一、二项范围内优先受偿；五、驳回原告何媛要求被告杨英承担连带清偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费127400元，诉讼保全费5000元，共计132400元，由被告重庆华伦精细化工有限公司、陈玲共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。且应在递交上诉状后七日内，到重庆市第三中级人民法院缴纳上诉费127400元，逾期不交或未按规定办理减、免、缓交手续的，重庆市第三中级人民法院按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张文均人民陪审员  梁庶民人民陪审员  许 洁二〇一六年八月十八日书 记 员  周 岑