河北省衡水市桃城区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀1102民初6929号原告：衡水百草堂医药连锁有限公司，住所地：衡水市中心街以东、河阳路北侧9号（二、三层）。法定代表人：周明，执行董事。委托诉讼代理人：李长先，河北合明律师事务所律师。被告：河北正通玻璃钢有限公司，住所地：衡水市冀州区金鸡南大街1066号。法定代表人：于孟德，执行董事。被告：于孟忠，男，1968年12月10日出生，汉族，现住衡水市冀州区。被告：卢梅娟，女，1966年1月11日出生，汉族，现住衡水市冀州区。被告：于孟德，男，1979年3月20日出生，汉族，现住衡水市冀州区。四被告共同委托诉讼代理人：**昂，河北佳能律师事务所律师。原告衡水百草堂医药连锁有限公司（以下简称“百草堂公司”）与被告河北正通玻璃钢有限公司（以下简称“正通公司”）、于孟忠、卢梅娟、于孟德追偿权纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2019年11月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告百草堂公司委托诉讼代理人李长先，被告正通公司、于孟忠、卢梅娟、于孟德的共同委托诉讼代理人**昂及被告于孟忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告百草堂公司向本院提出诉讼请求：1、判令四被告连带给付原告代为偿还的银行借款本息3425562.69元，并赔偿经济损失（该经济损失自2019年10月24日始，以代偿款3425562.69元为基数，按照年利率24%计算至代偿款全部付清之日止）；2、本案案件受理费、财产保全费、财产保全担保保险费由被告承担。事实与理由：被告正通公司于2017年11月16日与河北衡水农村商业银行股份有限公司（以下简称“农商银行”）签订“企业借款合同”一份，约定被告正通公司从农商银行处借款300万元，2018年10月29日到期，原告为被告正通公司该笔贷款提供了连带责任保证担保。贷款到期后，被告正通公司并未按时清偿借款本息，原告承担保证责任代被告正通公司偿还了农商银行借款本金300万元及利息425562.69元。根据担保法的相关规定，原告有权就其为被告正通公司代偿的借款本息向正通公司追偿。被告正通公司的原股东即被告于孟忠、卢梅娟在公司设立时存在抽逃注册资金的情况，且被告于孟德作为被告正通公司的一人股东，存在个人资产与被告正通公司资产不独立的情况。根据公司法及司法解释的相关规定，被告于孟忠、卢梅娟、于孟德对于被告正通公司的债务均应承担连带清偿义务。被告正通公司辩称，正通公司与河北衡水农村商业银行股份有限公司签订了借款合同，是以合法的形式掩盖非法目的，正通公司为河北泰兴环保设备有限公司偿还贷款利息而重新签订的借款合同，该笔借款合同项下的贷款300万元，衡水农村商业银行并没有实际的支付给正通公司，仅仅是通过正通公司履行了贷款手续，上述贷款最终的流向是衡水农商银行指定的河北泰兴环保公司的贷款账户，在签订上述借款合同当中，正通公司按照银行的要求将本案的原告百草堂公司作为了上述借款合同的保证人，隐瞒了该笔借款合同资金的实际使用目的，属于正通公司与农商行串通骗取的保证人承担了保证责任，本案原告依法不应当承担保证责任，其应当依法要求河北衡水农村商业银行有限公司承担返还义务。因此，河北衡水农村商业有限公司应当作为本案的第三人参与诉讼，河北泰兴公司应当为本案的共同被告。被告于孟忠、卢梅娟辩称，于孟忠、卢梅娟已经不是正通公司的股东，在担任正通公司股东期间已经履行了相应出资义务，并经过法定部门的审计、验资，不存在抽逃的情形。被告于孟德辩称：于孟德是一人有限公司的股东，但正通公司已经独立的建立和设立了相应的财务，与于孟德个人之间不存在混同的情形，因此个人不应当承担责任。综上，原告主张的本金应当由河北农商银行返还，我方认为应当按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，且也应当由农商银行承担。本院经审理认定事实如下：被告正通公司于2017年11月16日与河北衡水农村商业银行股份有限公司（以下简称“衡水农商银行”）签订《企业借款合同》一份，合同约定，正通公司从衡水农商银行处借款300万元，借款用途为流动资金，支付方式为一次性支用，借款期限自2017年11月16日至2018年10月29日，借款利率为固定利率月息5.4375‰，并约定了罚息利率等，同日，正通公司与百草堂公司及衡水农商银行签订《保证合同》一份，约定百草堂公司为正通公司的上述贷款提供了连带责任保证担保。合同签订后，衡水农商银行依约向被告正通公司发放了贷款。贷款到期后，正通公司未依约偿还衡水农商银行上述贷款本息，百草堂公司承担保证责任代被告正通公司偿还了衡水农商银行借款本金300万元及利息425562.69元。另查明，被告正通公司于2004年12月24日成立，其设立时的股东为于孟忠、卢梅娟、于仁合。正通公司成立时，于仁合实缴出资290万元，于孟忠实缴出资510万元，卢梅娟实缴出资200万元，三名股东于2004年12月21日将各自的出资汇入到被告正通公司在河北冀州信都西路农村信用合作社账号为20×××18的账户中。2004年12月22日，三名股东于公司验资后将以上出资1000万元全部转出到于孟忠个人账户。2019年10月31日，被告正通公司的股东随清忠将其全部出资转让给了被告于孟德，被告正通公司改为由被告于孟德一人出资的自然人独资有限责任公司。本院认为：当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，并应当遵循诚实信用的原则，遵循合同的性质、目的及交易习惯履行通知、协助等义务，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。保证人行使追偿权的范围除了主债务及利息以外，还应当包括债务人逾期履行的违约金或损害赔偿金、保证人承担保证责任所支出的必要费用、保证人在承担保证责任过程中所受到的损害、保证人清偿之次日起的利息损失。公司股东应当遵守法律、行政法规和公司规章，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或其他股东利益，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任。逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告正通公司与衡水农商银行、百草堂公司之间签订的《企业借款合同》以及《保证合同》系各方真实意思之表示，不违反法律的强制性规定，本院对原、被告之间的借款担保关系予以确认。合同签订后，被告正通公司未按约定偿还借款，原告代被告正通公司偿还了银行借款本金及利息，履行了担保人的担保责任，百草堂公司享有对正通公司的追偿权。该追偿权的范围应当包括百草堂公司代正通公司向衡水农商银行偿还并交纳的借款本金、利息、罚息、案件受理费等各项费用。因债务人正通公司的过错，担保人百草堂公司代正通公司偿还借款本金及利息等相关费用后，其与正通公司之间形成新的债权债务关系，担保人有权向债务人主张资金占用期间的经济损失，该经济损失可以参照民间借贷的相关司法解释，按照年利率6%予以计算。故本院对原告诉请被告给付垫付的银行借款本息的主张予以支持，但经济损失应当以待偿还的借款本息3425562.69元为基数，自代偿之日即2019年10月24日起按照年利率6%计算至代偿款付清之日止。关于正通公司辩称“其与衡水农商银行签订的借款合同是以合法的形式掩盖非法目的，属于正通公司与农商行串通骗取的保证人承担了保证责任，故衡水农商银行应当作为本案的第三人参与诉讼，河北泰兴公司应当为本案的共同被告”，因正通公司未提交足够的证据予以证实借款合同系以合法形式掩盖非法目的的事实，故本院对该辩称不予理睬。关于被告于孟忠、卢梅娟是否对上述债务承担连带责任的问题，根据本院查明的事实，于孟忠、卢梅娟作为正通公司的原始股东，其在正通公司设立过程中验资成功后公司正式成立前抽逃出资的行为，导致正通公司在设立时的注册资金实际为零，不符合公司设立时公司法的相关强制性规定，依据公司法关于股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益相关法律规定，被告于孟忠、卢梅娟应当对公司的上述债务承担连带清偿责任。关于被告于孟德是否应当对上述债务承担连带清偿责任的问题，因被告于孟德未能举证证明正通公司财产独立于自己的财产，故其应当对公司的上述债务承担连带清偿责任。对于原告主张的财产保全担保保险费，因本案中原告方的财产保全申请系其自愿主张，并非本院责令其办理，其购买财产保全担保保险也系原告方自行购买，且并非原告方追回债权发生的必要费用，故对原告的该项主张，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、被告河北正通玻璃钢有限公司于本判决书生效后十五日内给付原告衡水百草堂医药连锁有限公司代偿款3425562.69元及经济损失（经济损失以3425562.69元为计算基数，自2019年10月24日起按照年利率6%计算至代偿款全部付清之日止）；二、被告于孟忠、卢梅娟、于孟德对被告河北正通玻璃钢有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告衡水百草堂医药连锁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取17102元及保全费5000元，合计22102元，由被告河北正通玻璃钢有限公司、于孟忠、卢梅娟、于孟德连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省衡水市中级人民法院。审判员 赵 健二〇二〇年三月三十一日书记员 李双双