甘肃省天水市秦州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0502民初3996号 原告：赵海强，男，汉族，住陕西省宝鸡市陈仓区。 委托诉讼代理人：崔文奎，甘肃端方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄鹏，甘肃端方律师事务所律师。 被告：闫石贵，男，汉族，新疆大吉成建筑工程有限公司总经理，住天水市麦积区。 被告：新疆大吉成建筑工程有限公司（原新疆乌鲁木齐大吉成建筑劳务有限公司），住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区新民路566号玖轩花苑小区4单元1202室。 法定代表人：闫石贵，该公司总经理。 以上二被告的共同委托诉讼代理人：王爱东，甘肃昊泰律师事务所律师。 原告赵海强与被告闫石贵、新疆大吉成建筑工程有限公司（以下简称新疆大吉成公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵海强的委托诉讼代理人崔文奎，被告闫世贵、新疆大吉成公司的共同委托诉讼代理人王爱东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵海强向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告在2018年11月6日签订的《建设工程承包合同》；2.判决二被告返还原告现金300000元及资金占用费（自2018年11月6日至实际履行之日止按年利率6%计算）,并赔偿原告损失20000元。事实与理由：2018年10月，原告经人介绍与被告新疆大吉成公司法定代表人闫石贵认识，闫石贵称新疆大吉成公司与天水木门道文化旅游开发有限公司（以下简称木门道公司）签订了工程承包合同，该公司将位于天水市秦州区牡丹镇“三国文化旅游产业园”所有工程承包给了自己，闫石贵愿意将该工程河道取砂工程分包给原告，双方遂于2018年11月6日签订了合同编号为：MMDXMKF-2018-0001的《建设工程承包合同》,约定在合同签订时由原告预交合同订金300000元,赵海强当天通过手机银行向闫石贵个人转账300000元,闫石贵给原告出具了加盖新疆大吉成公司公章的收据1张。合同签订后，二被告迟迟不履行合同约定的义务,原告多次催告，闫石贵均以种种理由推脱。后经原告多方调查了解,木门道公司根本没有将其项目内的河道采砂工程发包给被告,甚至根本就不存在所谓的河道采砂工程,原告才知上当受骗,便多次联系被告闫石贵,要求被告闫石贵退还已经预交的300000元,但被告闫石贵一再推脱甚至避而不见,致使原告订立合同的目的无法实现。原告曾于2019年8月28日以被告涉嫌诈骗向天水市公安局秦州分局提出控告,秦州分局以该案属经济纠纷不予处理,原告只好诉至人民法院。综上,被告经原告多次催要后仍不履行合同义务,致使原告无法实现合同目的，其构成根本违约,给原告造成了较大的损失,原告有权要求解除合同,二被告应归还该合同订金300000元。因原告将该款直接转账给闫石贵个人账户,故二被告应承担连带偿还责任。 闫石贵辩称，原告与新疆大吉成公司是合同相对方，闫石贵是该公司的法定代表人，其收取原告300000元订金是职务行为，并非个人行为，故其不是本案的适格被告，请求驳回对闫石贵个人的起诉。 新疆大吉成公司辩称，原告与新疆大吉成公司签订的《建设工程施工合同》是双方当事人真实意思的表示，合同内容没有违反法律禁止性规定，合同合法有效，应予保护。合同没有履行的原因是新疆大吉成公司与木门道公司签订合同进行施工的进场时间并未成就，并非该工程中不包括河道采砂项目，原告要求解除合同的理由没有事实依据；原告主张的资金占用费18000及赔偿损失20000元，双方并未约定，且合同正在履行，不存在资金占用费及赔偿损失的问题；故请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 赵海强为证明其主张，提交了以下证据： 1.建设工程承包合同，拟证明原、被告签订建设工程承包合同及被告违约的事实； 2.手机银行转账记录，拟证明原告向闫石贵个人转账300000元的事实； 3.收据，拟证明新疆大吉成公司收到赵海强合同订金300000元的事实； 4.接处警情况登记表，证明原告曾向天水市公安局秦州分局控告的事实。 经质证，二被告对以上证据的真实性均无异议，对证据2.3.4的证明目的也无异议，但对证据1的证明目的不予认可，其认为合同未履行系双方约定的施工时间未成就，而并非被告违约。 本院审核后认为，被告对上述证据的真实性无异议，且来源合法，与本案具有关联性，予以采信，对证据1的证明目的将结合查明事实综合认定被告是否构成违约。 闫石贵未提交证据。 新疆大吉成公司为证明其主张，提交了以下证据： 1.准予登记变更通知书（复印件），拟证明公司名称由新疆大吉成建筑劳务有限公司变更为新疆大吉成建筑工程有限公司的事实； 2.原告与新疆大吉成公司签订的建设工程承包合同（原件），拟证明原、被告签订了建设工程承包合同，被告将河道取砂工程分包给原告，开工日期以被告的通知为准的事实； 3.新疆大吉成公司与天水木门道文化旅游公司签订的《建设工程承包合同》（复印件），拟证明被告分包给原告的河道取砂工程真实可信，全部项目开工时间以开工报告批准日起算的事实； 4.天水市秦州区人民政府秦政发（2017）162号文件、天水市秦州区发改局（2017）75号登记备案通知、天水市秦州区发改局（2019）100号备案通知、天水市国土资源局秦州分局（2018）8号一期用地预审意见函（均为复印件），拟证明被告承包的“木门道三国文化旅游产业园项目”已经政府、发改局、国土资源局批准，项目真实存在，进一步证明原告主张被告骗取其保证金的理由不成立的事实； 5.天水木门道文化旅游开发有限公司证明1份（复印件），拟证明被告承包的项目中包含河道治理的项目的事实。 经质证，原告对上述证据的真实性均无异议，但认为证据2恰恰证明双方的合同无法履行，因为河道取砂涉及备案登记，审批手续能否办理均为未知；证据3能证明被告未按合同约定交齐主合同的1500000元保证金，分包合同的基础不存在；证据4与本案无关联性；证据5不符合法人证明的形式要件，只能证明有该项目，是否发包给本案的被告是存疑的。 本院审核后认为，原告对上述证据的真实性无异议，证据1.2客观真实，与本案有关联性，予以采信；证据3.4为复印件，来源不明，不予采信；证据5为复印件，真实性无法核实，且不符合单位出具证明的形式要件，亦不予采信。 本院为查明事实，在天水市公安局秦州分局调取了以下证据： 1.新疆大吉成公司与天水木门道文化旅游公司《建设工程承包合同》1份； 2.天水市秦州区企业投资项目备案登记表1份； 3.天水市规划局函件1份； 4.赵海强、潘福全询问笔录各1份。 经质证，原、被告双方均无异议。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年8月1日，木门道公司与乌鲁木齐大吉成建筑劳务有限公司（2019年7月24日更名为新疆大吉成建筑工程有限公司）签订了天水木门道三国文化产业项目《建设工程承包合同》，木门道公司将项目整体承包给新疆大吉成公司，具体进场时间以木门道公司通知为准，合同约定的是木门道三国文化产业园整体项目，具体条款中无明确的河道取砂工程。2018年10月，原告经人介绍认识了新疆大吉成公司的法定代表人闫石贵。2018年11月6日，经原告与闫石贵协商，将上述整体项目中的内部河道取砂工程分包给原告赵海强，双方即新疆大吉成公司（发包方：甲方）、赵海强（承包方：乙方）签订了《建设工程承包合同》，约定：“一、……二、工程概况：1.工程名称：天水木门道三国文化旅游产业园河道取砂工程；2.工程地点：天水市秦州区牡丹镇木门村；3.项目期限：项目工期1098日；4.开工日期：2018年月日（未填写），具体以甲方通知为准。三、工程承包范围甲方将本工程河道取砂项目分包给乙方。乙方应在河道取砂，满足施工用砂，砂石多余时乙方方可外销；若河道砂料不足，应由甲方提供足够采砂的砂源。四、合同工期开竣工日期：自年月日（未填写）至年月日（未填写）以实际开工为准，沙场运营时间从项目开工日始至竣工日止。五、采砂质量1.达到国家现行行业规范规定的标准；2.……六、结算方式……七、工程付款方式1.……2.经双方商定，合同签订后，乙方向甲方缴纳合同订金。金额大写伍拾万（小写：500000元）整，乙方进场时再交清剩余款项贰拾万（小写：200000元）整，共计伍拾万。开工后此款项（伍拾万元整）自动转为手续费，永不退还。否则视为合同无效，违约后，乙方要承担违约后甲方所有的经济损失。八、双方权利义务……九、违约责任1.双方在履行合同过程中，因违约造成的损失由违约方承担；2.合同签订后，甲方项目不能如期开工，致使乙方不能正常进入开工及相关生产。甲方需全额退回订金。乙方进场后如项目停滞不能正常生产，甲方按股份赔偿乙方沙场所有投资……”合同签订当日，原告赵海强给被告新疆大吉成公司的法定代表人闫石贵个人转账300000元，闫石贵给原告出具了加盖新疆大吉成公司公章的收据1张。后因天水木门道整体项目没有开工，被告也未通知原告进场施工，原告多次找闫石贵索要其支付的订金300000元未果。2019年8月28日，原告向天水市公安局秦州分局报警称，新疆大吉成公司闫石贵以签订工程承包交保证金为由，骗取其300000元后不知去向。经该分局调查，以属于经济纠纷，不予受理。原告又起诉到法院，要求支持其诉讼请求。 另查明，原告赵海强在签订合同时无采矿权资质，合同签订后，也未申请办理采矿权的手续。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定:有下列情形之一的，合同无效：“……（五）违反法律和行政法规的强制性规定。”本案中，被告新疆大吉成公司与木门道公司就天水木门道三国文化产业园项目签订了《建设工程承包合同》，合同内容只约定新疆大吉成公司承包了木门道公司木门道产业园整体项目，该合同内容中无河道采砂的具体项目，而新疆大吉成公司未经木门道公司同意，又与原告就河道取砂项目签订了分包合同。根据《中华人民共和国矿产资源法》的相关规定，矿产资源属于国家所有，开采矿产资源，必须依法申请，经批准取得采矿权，并办理登记，而原、被告签订合同的内容为河道取砂工程，双方还约定除满足工程项目用砂外可外销，但双方在签订合同时均明知原告不具备相应的采砂资质，且《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位……”因原告赵海强与新疆大吉成公司签订的建设工程分包合同违反上述强制性规定，故应认定该合同无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，被告新疆大吉成公司应将其收取原告赵海强的订金300000元依法返还。原告主张解除合同，但该合同属于无效合同，原、被告明知砂石是矿产资源，原告并无采矿资质，双方签订的合同违反了法律强制性规定，均存在缔约过失，但原告要求的资金占用费及赔偿损失没有事实和法律依据，故该项诉讼请求不予支持。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”新疆大吉成公司是闫石贵一人的独资公司，原告将订金转账至闫石贵个人账户，闫石贵也未提交证据证明公司财产独立于其个人财产，故闫石贵与新疆大吉成公司应当承担连带责任。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下： 一、赵海强与新疆大吉成建筑工程有限公司签订的建设工程分包承包合同无效，被告新疆大吉成建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内给原告赵海强退还合同订金300000元，被告闫石贵承担连带责任； 二、驳回原告赵海强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行的债务利息。 案件受理费6370元，因适用简易程序减半收取计3185元，诉讼保全申请费2170元，由原告负担355元，被告闫石贵、新疆大吉成建筑工程有限公司共同负担5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天水市中级人民法院。 审判员  王存芳 二〇一九年十二月十七日 书记员  何文斌