江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏07民终3045号上诉人(原审被告)中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地本市海州区朝阳东路30号。负责人杨军军，该公司总经理。委托代理人谭宝兵，江苏汉平律师事务所律师。被上诉人(原审原告)李善兵。委托代理人：李愔，江苏董运弟律师事务所律师。被上诉人(原审被告)程学祥。被上诉人(原审被告)连云港市祥泰贸易有限公司，住所地本市海州区新滩花果山南路131-17号。负责人程学祥，该公司董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称平安保险连云港支公司）因与被上诉人李善兵、程学祥、连云港市祥泰贸易有限公司（以下简称祥泰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2016）苏0706民初2778号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2015年10月13日，连云港市公安局交通警察支队海州一大队出具道路交通事故证明一份，证实：2015年9月13日15时许，程学祥驾驶苏G×××××号小型普通客车沿港城大道由南向北行驶至海州区港城大道与高新二路交叉路口向西左转弯时，小型普通客车与沿港城大道西侧非机动车道由北向南行驶李善兵驾驶的悬挂苏N×××××号牌（挪用）的普通二轮摩托车相撞，造成李善兵受伤，两车损坏。由于双方陈述矛盾，又无其他证据证实，事故发生时双方车辆进入路口的交通信号灯情况无法查证，造成此道路交通事故成因无法查清，道路交通事故责任无法认定。事故发生后，李善兵在连云港市第一人民医院治疗，住院40天，花费医疗费53974.2元。2016年3月25日，连云港正达司法鉴定中心出具司法鉴定意见书一份，证实李善兵交通事故致左髌骨骨折（下极），左股骨外髁骨折等，目前遗留左膝关节功能丧失达一肢功能25%以上（未达50%），构成交通事故九级伤残；李善兵的误工期限为伤后起至评残前一日止，营养期限为伤后90日，护理期限为伤后90日。二次手术取内固定物误工时间30日，护理、营养期限均为15日；需补给李善兵必然发生的后续医疗手术费用7000元（或以实际发生为准）。为此原告花费鉴定费1900元。另查明，2015年10月14日、2016年4月16日，第一人民医院九病区创伤骨科出具九病区生活护理介绍申请单各一份，证实李善兵自2015年9月13日起至10月12日止，花费护理费4500元，自2016年4月5日起至4月16日止，花费护理费1800元。再查明，涉案车辆在平安保险连云港支公司投保交强险及商业三者险（限额50万元）、不计免赔率险。事故发生后，平安保险连云港支公司垫付1万元。以上事实，有道路交通事故证明、司法鉴定意见书、发票、生活护理介绍申请单及当事人陈述等证据证实。原审法院认为，机动车发生交通事故造成他人人身和财产损失的，应首先由保险公司在交强险限额范围内进行赔偿，仍有不足的，由当事人按照责任比例承担。本案中，因事故责任无法认定，故李善兵超出交强险限额的各项损失应由程学祥承担50%的赔偿责任，因苏G×××××号小型普通客车在平安保险连云港支公司处投保了商业三者险，故该损失由平安保险连云港支公司在商业三者险限额范围内按照保险合同的约定承担。李善兵主张祥泰公司应承担连带责任，但未提供证据证实祥泰公司存在需要承担赔偿责任的相关情形，故李善兵的该项主张，院不予支持。关于司法鉴定意见书的效力问题，原审法院认为，该司法鉴定意见书由连云港市公安局交通警察支队海州一大队委托鉴定。原审法院综合本案其他证据对该司法鉴定意见书的效力予以确认，故平安保险连云港支公司要求重新鉴定的申请，不予准许。平安保险连云港支公司辩称其曾对李善兵的伤情进行复勘，左膝关节屈度并非十度，原审法院认为，平安保险连云港支公司并非专业司法鉴定机构，其对李善兵伤情的诊断不能作为定案的依据，应以司法鉴定意见书的鉴定意见作为定案依据。李善兵主张护理费按照3500元/月计算，但未提供劳动合同等证据证实，不足以证实护理人员的误工损失，且平安保险连云港支公司亦不予认可，故李善兵关于护理费按照3500元/月的计算标准不予支持，按照2015年度城镇常住居民人均可支配收入计算其护理费。关于护理费的计算时间问题，被告对原告提供第一人民医院九病区创伤骨科出具的两张九病区生活护理介绍申请单虽无异议，但该费用并非医疗费，应在护理费时间中予以扣除，依据该生活护理介绍申请单的内容，应扣除两次护理时间共计42天。关于李善兵主张外购皮包、枕头、棉签、饮用水、卫生垫等生活用品的费用因无医嘱证实，原审法院不予支持。关于误工费问题，因李善兵的伤情已经构成伤残，故其误工费应计算至评残前一日止，后续部分不予支持，即李善兵的误工期限为自2015年9月13日起至2016年3月24日止，共计194天。李善兵主张车损2000元，但未提供证据证实。平安保险连云港支公司辩称，其不承担鉴定费，原审法院认为，该费用属于查明和确定保险事故性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要、合理的费用，依据《保险法》第六十条的规定，应当由保险人承担，故平安保险连云港支公司的该项抗辩理由不予采信。经原审法院核定，李善兵的各项损失如下：医疗费53974.2元，营养费20元*（90+15）天=2100元，住院伙食补助费40天*30元=1200元，误工费37173元/365天*194天=19788元，护理费37173元/365天*（90+15-42）天=6426元+4500元+1800元=12726元，交通费本院酌定500元，残疾赔偿金37173元*4年=148692元，精神抚慰金1万元*50%=5000元，鉴定费1900元，上述费用共计245880.2元，平安保险连云港支公司应在交强险限额内赔偿李善兵精神抚慰金等各项损失12万元，余款125880.2元，按照责任比例，平安保险连云港支公司在商业三者险范围内承担62940.1元（125880.2元*50%），因事故发生后，平安保险连云港支公司已垫付1万元，该款应予扣除。原审法院遂判决：一、中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿李善兵各项损失共计172940.1元；二、驳回李善兵其他诉讼请求。案件受理费5500元，李善兵负担2200元，程学祥承担3300元（该款李善兵已预付，程学祥于履行本判决义务时一并给付李善兵）。平安保险连云港支公司不服原审判决上诉称，一、李善兵的伤残鉴定不合理，我司复勘认为达不到9级伤残标准，我司申请重新鉴定。同时申请对三期进行重新鉴定。鉴定费不应由保险公司承担。二、医疗费未扣除医保费用。三、李善兵护理费偏高，无正规发票，应按当地护理费标准赔付。请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。李善兵答辩称，一、李善兵一审时的司法鉴定意见书系由公安交警大队委托鉴定的，程序合法，内容真实，应予确认。保险公司所谓的伤情复勘程序不合法，采用欺骗手段进行伤情复勘不具备法律效力。请求二审法院驳回上诉，维持原判。程学祥、祥泰公司答辩称，李善兵开车撞程学祥车子后面，对公安机关的事故认定书有异议。本院经审查，原审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，李善兵的伤情是由公安机关委托鉴定的，该鉴定程序合法。上诉人称勘结果认为不构成九级伤残，但不能提供证据证明，因此，本院对其要求重新委托鉴定的申请不予采纳。关于三期、精神损失重新鉴定的申请亦不予采纳。关于非医保用药问题，上诉人不能明确指出医药费用中非医保部分，亦未提供相关的替代药品，因此，本院对上诉人的该上诉主张不予采纳。李善兵护理费有医院骨科的证明，可以作为定案依据。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由均不能成立，为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5500元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  安述峰审判员  汪家元审判员  王 霞二〇一六年十二月五日书记员  李 静法律条文附录一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；(三)原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。