山西省中阳县人民法院民事判决书（2019）晋1129民初709号原告：山西吕梁中阳西合煤业有限公司。法定代表人：郝某，职务，矿长。委托代理人：霍某，男，汉族，1987年11月21日生，山西省方山县大武镇大武十字上人，现住离石区东润华府5单元1601，身份证号码：×××。委托代理人：冯某，女，汉族，1994年5月28日生，山西省吕梁市离石区城内东巷人，现住本村10号，身份证号码：×××。被告：曹某，男，汉族，方山县人。委托代理人：席某，男，汉族，1966年4月26日生，山西省太原市人，现住太原市。山西省助残帮扶协会会长。原告山西吕梁中阳西合煤业有限公司（以下简称西合煤业）与被告曹某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开审理了此案。原告代理人、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告西合煤业向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告不予支付陪护费2048.13元；2、请求依法判决按工伤保险基金的赔付金额支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。事实与理由：1、被告住院期间是否需要护理，无收治的医疗机构出具的证明，故不应支付陪护费2048.13元。依据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十一条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人陪护。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位可以按照统筹地区上年度职工月平均工资一人的标准按月支付陪护费。”本案中，被告是否需要护理，无手指的医疗结构出具的证明。故住院期间的陪护费不应予以支付。2、应以月缴费工资5500元为基数赔付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第64条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资”。此处的“月缴费工资”指原告为被告缴纳工伤保险的实际月缴费基数。本案中，被告入职后，原告在被告发生工伤前还未来得及为被告缴纳工伤保险，但与被告同一级别的职工原告均已5500元为基数缴纳工伤保险，即月缴费工资为5500元，故计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金应以5500元为基数。综上所述，为维护原告的合法权利，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决。被告辩称，1、驳回原告的诉讼请求依法判决原告支付被告一次性伤残补助金67104元、一次性工伤医疗补助金134208元、一次性伤残就业补助金67104元、停工留薪期的工资82016元、护理费、伙食费360元，住院期间护理费2048.13元，诉讼费由原告承担。2、原告诉被告不支付一次性伤残补助金67104元、一次性工伤医疗补助金134208元、一次性伤残就业补助金67104元、停工留薪期的工资82016元、护理费、伙食费360元，住院期间护理费2048.13元。月工资按4500元计算既不符合客观事实，也没有法律依据，原告纯属拖延支付工伤赔偿待遇的时间。被告于2018年3月份来到吕梁市××县工作，工种是：采煤司机。2018年9月2日晚23:30左右，原告在山西吕梁中阳西合煤业有限公司5201工作面采煤时，风镐起底震动致使工作面上帮岩块滑落，砸中小腿，使其受伤。后送往离石区人民医院治疗，被诊断为：左胫骨下段骨折、左胂骨下段粉碎性骨折住院18天，2018年10月15日经中阳县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年6月1日经吕梁市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的伤残等级为九级伤残。停工留薪期11个月，依据工伤保险条例第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。11个月×7456元=82016元；工伤保险条例第三十七条职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资，9个月×7456元=67104元；第二十六条职工因工致残被鉴定为九级伤残的，按照《条例》第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准：九级伤残为18个月的本人工资，18个月×7456元=134208元。一次性伤残就业补助金标准：九级伤残为9个月的本人工资9个月×7456元=67104元，第二十九条应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。工伤认定申请书和劳动能力鉴定，停工留薪。中阳县劳动人事争议仲裁委员会依据《山西省实施办法》、第二十七条职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇。按照本办法第九条第三款规定缴纳工伤保险费的用人单位，其职工发生工伤的，经办机构在核定工伤保险待遇时，有本人工资的，以本人工资为基数；《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》：第十五条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。在用人单位工作不满1年的，以实际工作月份的平均工资作为本人工资。按照本办法第三条第二款规定方式缴费的，在计发待遇时，有本人工资的，以本人工资计算，难以确定本人工资的，按统筹地区上年度职工月平均工资确定。中阳县劳动人事争议仲裁委员会依据本人月平均工资7456元计算被告月工资合情合理合法，所以该工伤赔偿工资基数按照7456元/月进行计算，并无不当。综上所述，原告支付被告的工伤待遇事实清楚，证据确凿，诉讼程序合法，适用法律正确，望判如所请。原告向本院提交的证据有：1、中人社工伤认（2019）第902号《工伤认定决定》，证明曹某被认定为工伤；2、吕劳签发（2019）850《劳动能力初次鉴定结论书》，证明曹某被认定为9及工伤；3、《停工留薪期确认通知书》，证明曹某停工留薪期为11个月；4、《工伤保险缴费申报核定表》，证明与曹某同岗位的工伤保险月缴费基数为5500元。被告曹某的质证意见为：1.2.3我们认可，对4不认可，跟本人工资没有关联，应该按本人实际工资缴费了。被告曹某向法庭提交的证据有：1.2.3和被告一样；4、曹某的工资流水2018.7-2018-11月，平均工资是7456元，证明曹某的工资流水；5、医院的证明，证明曹某做手术了，手术后需要护理；6、住院病历，证明被告住院18天，按上年度平均工资计算的；7、裁决书，证明裁决的各项是合情合理的。原告西合煤业的质证意见为：对于1.2.3没有异议，对证据4的真实性没有异议，但是他提供的工资实际是2018.3-2018.9月的工资，我们扣2个月的工资，5月份发的是3月份的，对数字认可，对于5证据不予认可，没有任何主治医生的签字，不是正式医疗单位出具的证明，对6住院病历，没异议，对7裁决书真实性没异议，但是要以我们起诉内容为主。根据上述认证查明，被告曹某于2018年3月到原告处从事采煤司机工作，并签订了劳动合同。2018年9月2日晚在井下采煤时，被帮岩块砸伤。在离石区人民医院住院治疗18天，2018年10月5日中阳县人力资源和社会保障局作出中人社工伤认（2018）第90号工伤认定书认定：认定2018年9月2日晚23:30左右山西吕梁中阳西合煤业有限公司职工曹某受到的伤害属于因公负伤。2019年6月1日，经吕梁市劳动能力鉴定中心吕劳鉴发【2019】850号文件鉴定曹某为玖级伤残，并确认停工留薪期为11个月。后被告曹某向中阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年10月17日中阳县劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲裁字（2019）第40号仲裁裁决书，内容为：1、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金67104元；2、由被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金134208元；3、由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金67104元；4、由被申请人支付申请人住院期间的伙食补助费360元；5、由被申请人支付申请人住院期间的陪护费2048.13元；6、由被申请人支付申请人停工留薪期工资82016元。被告西合煤业不服，于2019年11月1日向本院提起诉讼。另查明，被告曹某提供的工资流水显示是2018.7-2018-11月，因单位工资迟发两个月。实际发放的是出事之前6个月的工资，分别为6603.96元、6880.52元、7895.52元、7445.85元、8463元、7650.28元，月平均工资为7456元。以上事实，有原、被告提供的证据及原、被告当庭陈述等予以证实。本院认为，本案是一起工伤待遇赔偿案件，根据法律规定，用人单位应当为职工缴纳工伤保险，职工因工负伤致残后应当享有工伤保险待遇的权利。本案中，被告曹某所主张的工伤有关损失由原告用人单位支付。本案的争议焦点是被告曹某的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金这三项的计算方式。因被告是在工作中受伤构成工伤，经吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定为九级伤残，故原告西合煤业应该支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。被告受伤前的平均工资为7456元。1、根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。故被告曹某的一次性伤残补助金计算为：7456元×9个月=67104元。2、一次性工伤医疗补助金的计算期限根据《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金标准：七级伤残为24个月的本人工资，八级伤残为21个月的本人工资，九级伤残为18个月的本人工资，十级伤残为15个月的本人工资。故一次性工伤医疗补助金计算为：7456元×18个月=134208元。3、一次性伤残就业补助金计算期限根据《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条的规定，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为12个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。故一次性伤残就业补助金:7456元×9个月=67104元。4、住院期间的陪护费，根据《工伤保险条例》第二十三条第三款规定“住院期间有专门护工护理的,按护理费单据载明的金额确定;安排有固定收入来源的亲属护理的,按其亲属收入证明载明的金额确定,但不得超过当地上一年度职工社会平均工资。安排无固定收入来源的亲属护理的,可按当地一般护工市场价格水平确定;如一般护工市场价格水平无法确定的,可按照当地最低工资标准确定。护理人员原则上为一人,但医疗机构或鉴定机构有明确意见的除外。”被告住院18天，一人护理，护理标准按照统筹地区上一年度的工资5689.25元计算，被告的护理费为5689.25×60%÷30×18天=2048.13元。另对于仲裁裁决书中裁决的第四项住院期间的伙食补助费360元，和第六项停工留薪期工资82016元，原被、告双方均未提出异议，本院予以认可。综上，被告曹某的各项损失共计352840.13元。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《山西省实施工伤保险条例办法》第二十一条、第二十六条、《吕梁关于工伤保险待遇支付方式有关问题的通知》第一条、《吕梁关于贯彻落实和有关问题的通知》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：解除原告山西中阳西合煤业有限公司与被告曹某之间的劳动合同；二、由原告山西中阳西合煤业有限公司支付被告曹某一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪工资、住院伙食补助费等各项损失共计352840.13元；三、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由原告山西中阳西合煤业煤业有限公司向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院交上诉状，并按对方当事人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判员 李春瑞 二〇一九年十二月六日书记员 王宇翔