西安铁路运输中级法院民 事 判 决 书(2016)陕71民终31号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司。住所地西安市高新区1号工商银行高新支行大楼12层，统一社会信用代码916101315874317572。主要负责人：刘晓舟，总经理。委托诉讼代理人：王蕾，中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司员工。委托诉讼代理人：王李军，中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：王朋利，女，汉族。委托诉讼代理人：罗秀劳，陕西省老法律协会法律工作部法律工作者。被上诉人（原审被告）：张应，男，汉族。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称中国人寿保险公司）因与被上诉人王朋利、张应机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2016）陕7102民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人中国人寿保险公司的委托诉讼代理人王蕾、被上诉人王朋利及委托诉讼代理人罗秀劳、被上诉人张应到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国人寿保险公司上诉请求：1、撤销（2016）陕7102民初80号民事判决第一项，依法改判或发回重审，争议金额为42837.44元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决按照城镇标准赔付王朋利伤残赔偿金认定缺乏事实和法律依据。王朋利在一审提交的户口本显示其为农业户口，王朋利没有证据证明其在城镇连续居住一年以上且以城镇的稳定收入为生活来源；王朋利没有出示该村土地已经被征收的政府文件，西安市韦曲街道办事处的证明无法证实东兆余村已被征地，因此王朋利的伤残赔偿金应该按照农村标准来计算。二.一审判决判定的误工费缺乏事实和法律依据。王朋利在事故发生时已超55周岁，也没有提供收入状况及收入减少的证明，因此对王朋利的误工费认定不合理。综上，一审判决缺乏事实和法律依据。被上诉人王朋利辩称，王朋利属于失地农民应该按照城镇标准赔偿，一审法院也去西安市韦曲街道办事处和东兆余村进行了调查，按照陕政发〔2015〕15号文件规定，王朋利所在村的土地已经被征收几年了，对失地农民应按城镇标准赔偿。王朋利是养奶牛的，每天都有固定的收入，一审判决认为误工费按照私营企业赔偿是正确的。综上，原审法院适用法律正确，程序合法，判决结果公平公正，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求。被上诉人张应未发表意见。一审法院认定事实：2015年12月26日10时许，张应驾驶陕Axxx**号车沿西安市东兆余村由东向西行驶至村口附近时，因采取措施不当，避让不及与沿东兆余村由西向东行驶至此原告所骑的电动车相撞，致原告倒地受伤，车辆受损，造成交通事故。张应负事故全部责任。陕Axxx**号车在中国人寿保险公司处投保有交强险，事故发生在保险期间内。经本院提请西安铁路运输中级法院委托陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心［2016］临鉴字第175号司法鉴定意见书，原告的伤情构成十级伤残，后续治疗费12000元，误工期限90日-120日，护理期限60日。根据陕西省2016年度道路交通事故人身损害赔偿标准，原告损失共计156880.93元，此款应由中国人寿保险公司先在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由张应赔偿原告。结合原告提供的陕西省西安市长安区医院（以下简称“长安医院”）住院一日清单载明的费用2800.51元及张应提供的长安医院门诊结算票据383元，原告在长安医院共花费医疗费3183.51元，由张应垫付，其中1500元为张应向原告儿子左博借款，而原告医疗费的诉讼请求中包含了在长安医院住院一日清单载明的2800.51元，故本院认为张应向原告所借的1500元应作为原告支付的医疗费一并处理，即张应实际为原告垫付医疗费1683.51元。原告支付医疗费72733.29元。张应于2016年6月14日向本院递交医疗费鉴定申请，请求鉴定长安医院是否有能力为原告治疗及原告使用的内固定物是否必须为进口材料。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第一款的规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。而张应在一审辩论终结后的两日即2016年6月14日才向本院提出，显然不符合法律规定，故本院不予准许。一审法院认为，赔偿项目确定如下：1.医疗费72733.29元（以医疗票据为准，含在长安医院1500元）；2.住院伙食补助费270元（原告住院9天，酌定按30元/天计算）；3.营养费1200元（参考原告伤情，酌定加强营养的期限为60天，按20元/天计算）；4.后续治疗费12000元（以鉴定意见为准）；5.护理费6500元（原告请求的护理费包含住院期间聘请护工产生的护理费及出院后的护理费。对于住院期间其按150元/天支付10天共计1500元的护理费予以支持。原告的护理期限经鉴定为60天，扣除上述10天后为50天，原告未能提供该期间护理人员因护理导致的误工损失证据，酌定按100元/天计算）；6.误工费10921.64元（参考鉴定意见书，原告的误工期限确定为120天，但原告请求按150元/天计算证据不足，酌定按2015年陕西省城镇私营单位年收入33220元计算）；7.残疾赔偿金47556元（原告承包的集体土地已被征收，应按城镇户口标准计算其残疾赔偿金，故原告的残疾赔偿金应计算为26420元/年×18年×10%=47556元）；8.精神损害抚慰金1000元（参考原告伤情酌定）；9.交通费500元（参考原告复查情况酌定）；10.电动车财产损失1000元（根据交通事故认定书记载，原告车辆确实受损，酌定为1000元）；11.鉴定费3200元（以鉴定费票据为准）；以上合计为156880.93元。张应垫付医疗费1683.51元（以长安医院住院一日清单载明费用及结算票据为准，不含向原告借款的1500元，对预交款收据无法核查具体支付费用）根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、中国人寿保险公司中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王朋利医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、电动车财产损失共计77477.64元；二、张应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王朋利医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费共计79403.29元；三、驳回原告王朋利的其他诉讼请求。案件受理费1930.5元，由原告王朋利负担230.5元，由被告张应负担1700元。二审期间，上诉人及被上诉人均未提交证据。本院对原审法院查明的事实，予以确认。本院认为，根据上诉人和被上诉人的诉辩意见，本院确定本案二审的争议焦点为：1.王朋利伤残赔偿金的计算标准；2.王朋利的误工费是否应当得到赔偿。对于争议焦点一，本院认为，按照最高人民法院（2005）民一他字第25号复函的规定，道路交通事故受害人户籍为农民的，是否按照城镇标准计算赔偿费用，应当从受害人经常居住地及主要生活来源等因素考虑。王朋利所在西安市长安区韦曲街办东兆余村委会已经出具证明，证明其村原有集体土地已被征用，目前生活靠养殖奶牛维持，王朋利不是粮农，原审判决认定了该证明的证明效力，本院亦予以确认，故因此认为王朋利因土地被征用而成为失地农民，其居住地系西安市长安区，应当认定其经常居住地为城镇，主要生活来源亦为城镇。故原审判决按照城镇标准计算王朋利的残疾赔偿金并无不当，本院予以支持。对于中国人寿保险公司认为应当按照农村标准计算残疾赔偿金的意见和理由，因其缺乏证据证明及法律依据，本院不予支持。对于争议焦点二，本院认为，原审判决参考鉴定意见书确定的误工期限，酌定按2015年陕西省城镇私营单位年收入标准计算误工费，符合《侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》第二十条的规定，本院予以支持。对于中国人寿保险公司认为王朋利在事故发生时已超55周岁，没有提供收入状况及收入减少的证明，因此误工费认定不合理的意见和理由，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决程序合法、认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持；上诉人中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1737元，由中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘秦瑜代理审判员  魏国庆代理审判员  韩 勇二〇一六年十月十八日书 记 员  王 珊