河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫17民终2652、2653号上诉人（原审原告、被告）：曹三梅，女，1965年4月8日生，汉族，住河南省确山县。被上诉人（原审被告、原告）：驻马店南方钢铁有限责任公司，住所地驻马店市高新区长江路东。法定代表人：林程辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹勇，河南北纬律师事务所律师。上诉人曹三梅因与被上诉人驻马店南方钢铁有限责任公司（以下简称南钢公司）劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初123、251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。曹三梅上诉请求：依法撤销（2016）豫1702民初123、251号民事判决，发回重审或依法改判；上诉费用由南钢公司负担。事实和理由：1、原判认定其月平均工资数额错误，经济补偿金应以每月工资1600元来计算；2、原判没有支持其加班费错误；3、原判认定入职时间错误；4、南钢公司应补偿其自行缴纳的养老保险费。南钢公司辩称，原判决认定事实清楚，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。曹三梅向一审法院起诉请求：1、南钢公司支付其解除合同经济补偿金18400元；2、南钢公司补偿其2004-2015年加班费59422元；3、南钢公司为其补缴2008-2015年各项社会保险；4、南钢公司支付拖欠其2015年5至6月工资3200元。南钢公司向一审法院起诉请求：依法判令南钢公司无须按驻劳人仲案字[2015]255号仲裁裁决向曹三梅支付经济补偿金及补缴社会保险。一审法院认定事实：曹三梅于2008年3月1日到安钢集团驻马店南方钢铁有限责任公司（以下简称安钢驻马店南钢公司）处工作，双方签订无固定期限劳动合同一份，合同开始日期为2008年3月1日。2015年7月1日，安钢驻马店南钢公司由于经营困难停产放假，曹三梅也不再到岗工作。曹三梅的养老保险在2008年3月至2015年3月期间正常缴纳。安钢驻马店南钢公司为曹三梅缴纳了2014年7月至2015年6月的失业保险费；没有为曹三梅缴纳2015年4月至2015年9月的养老保险费，2008年3月至2014年6月及2015年7月至2015年9月的失业保险费，2008年3月至2015年9月的医疗和生育保险费。安钢驻马店南钢公司未支付曹三梅2015年5月份工资1418元，6月份工资1418元。曹三梅2014年7月至2015年6的月平均工资为1227.17元/月。2015年9月28日，曹三梅与安钢驻马店南钢公司因工资、经济补偿金等问题向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除双方的劳动合同；2、安钢驻马店南钢公司支付其拖欠的工资3200元，并加付赔偿金3200元；3、安钢驻马店南钢公司支付其未签订劳动合同的双倍工资17600元；4、安钢驻马店南钢公司支付其解除劳动合同经济补偿金18400元；5、安钢驻马店南钢公司为其补缴养老、医疗、失业、生育保险费及住房公积金；6、安钢驻马店南钢公司支付其加班费59422元。该仲裁委于2015年12月4日作出驻劳人仲案字[2015]255号仲裁裁决书，裁决：1、安钢驻马店南钢公司为曹三梅补缴2008年3月至2015年4月的医疗和生育保险费，2015年4月的养老保险费，2008年3月至2014年6月的失业保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）；2、驳回曹三梅的其它仲裁请求。南钢公司与曹三梅均对该仲裁裁决不服，于法定期间提起民事诉讼。曹三梅身份证上显示出生日期为1965年4月8日。曹三梅中称其档案中出生日期为1966年3月，且在诉讼中提交缴纳养老保险的票据，显示其已缴纳养老保险至2016年5月。2015年11月9日，安钢集团驻马店南方钢铁有限责任公司名称变更为驻马店南方钢铁有限责任公司。一审法院认为，曹三梅于2008年3月1日到安钢驻马店南钢公司处工作，双方建立劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。该条规定用人单位与已享受养老保险待遇的人员发生用工争议，应按劳务关系处理，而本案中虽然曹三梅至2015年4月已达到50岁的退休年龄，但直至2016年5月仍在缴纳养老保险，并未享受养老保险待遇，故至2015年9月22日，曹三梅于以南钢公司未及时足额支付工资以及未依法为其参加社会保险为由，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定向仲裁申请解除双方劳动关系时，双方仍应为劳动关系。曹三梅请求解除其与南钢公司之间的劳动关系符合法律规定，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。本案中，安钢驻马店南钢公司名称变更为南钢公司，不影响其与劳动者之间权利义务的承担。故曹三梅与南钢公司的劳动关系存续期间为2008年3月1日至2015年9月28日，共计7年零7个月。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者应当依法参加社会保险，由于曹三梅自己已足额补缴养老保险至2016年5月，再要求南钢公司为其补缴2015年4月至2015年9月的养老保险已无法实现，对该请求不予支持。南钢公司应当为曹三梅缴纳2008年3月至2014年6月及2015年7月至2015年9月的失业保险费，2008年3月至2015年9月的医疗和生育保险费（以上均不含个人缴费部分）。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。南钢公司应当支付曹三梅2015年5月至6月的工资2836元（1418元+1418元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，标准为按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资，超过六个月不满一年的按一年计算。曹三梅离职前的月平均工资为1227.17元/月，而从2014年7月1日起驻马店市最低工资标准为1250元/月，故应按1250元/月计算曹三梅的经济补偿，故南钢公司应当向曹三梅支付解除劳动合同经济补偿10000元（1250元/月×8个月）。曹三梅请求加班费，应明确说明具体的加班时间、加班内容，并对加班事实的存在或用人单位掌握加班事实存在的证据及其受工伤的事实负有举证责任。由于其提供证据不足以证明其加班事实，对该项请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十八条、四十六条、四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决：一、解除曹三梅与驻马店南方钢铁有限责任公司之间的劳动关系。二、原告（被告）驻马店南方钢铁有限责任公司为被告（原告）曹三梅补缴2008年3月至2014年6月及2015年7月至2015年9月的失业保险费，2008年3月至2015年9月的医疗和生育保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由社会保险经办机构计算）。三、原告（被告）驻马店南方钢铁有限责任公司于判决生效后十日内支付被告（原告）曹三梅2015年5月至6月的工资2836元。四、原告（被告）驻马店南方钢铁有限责任公司于判决生效后十日内支付被告（原告）曹三梅经济补偿10000元。五、驳回原告（被告）驻马店南方钢铁有限责任公司、被告（原告）曹三梅的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告（原告）驻马店南方钢铁有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原判决认定的事实一致。本院认为，曹三梅与南钢公司之间系劳动合同关系，有双方签署的劳动合同证明，予以确认。关于上诉人曹三梅上诉称原判认定其月平均工资数额错误，经济补偿金应以每月工资1600元来计算的问题。因在计算经济补偿时，所采用的月工资标准是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，经核算，曹三梅在劳动合同解除或者终止前十二个月（2014年7月至2015年6月）的平均工资计算月平均工资为1227.17元/月，低于同时期的最低工资标准1250元/月，故原判按最低工资标准1250元/月计算正确。关于上诉人曹三梅上诉称原判没有支持其加班费错误的问题。因曹三梅提供的证据不足以证明其加班事实，南钢公司对其提供的证据亦不予认可，故其该项上诉请求理由不足，不予支持。关于上诉人曹三梅上诉称原判认定其入职时间错误的问题。因其与南钢公司签署的劳动合同的时间为2008年3月1日，其未能提交充分的证据证明其于2004年已在南钢公司上班，故其该项上诉请求理由不足，不予支持。关于上诉人曹三梅上诉称南钢公司应补偿其自行缴纳的养老保险费的问题，因其原审起诉请求第三项内容为：依法判令南钢公司为其补缴2008-2015年的各项社会保险。因其已足额补缴养老保险至2016年5月，故其要求南钢公司为其补缴2015年4月至2015年9月的养老保险已无法实现，其诉讼请求中亦未要求南钢补偿其补缴养老保险的损失，对其该项上诉请求不予支持，其可另行主张权利。综上，上诉人曹三梅上诉请求理由不足，不予支持，原判认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人曹三梅负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘瑞霞代理审判员  呼小伟代理审判员  刘 辉二〇一六年九月二十九日书 记 员  赵 婧