宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3878号 上诉人(原审原告)：杨军，男，1979年12月16日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：李善鹏，银川市金凤区法律援助中心指派律师。 上诉人(原审被告)：银川市园林管理局，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北京东路156号。 负责人：孟仿英，系该局局长。 委托诉讼代理人：梅亚利，宁夏兴业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：银川火车站广场公园管理所，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区火车站广场西北角。 法定代表人：袁伟，该管理所主任。 委托诉讼代理人：黄嘉程、祁施诺，宁夏泽芸律师事务所律师。 上诉人杨军、银川市园林管理局因与被上诉人银川市火车站广场公园管理所劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 杨军上诉请求：1请求依法维持原审判决一、五项；2.依法撤销一审判决的第二、三、四、六项，改判银川市园林管理局给上诉人补缴2012年4月至2012年10月期间养老保险费和2012年4月至2012年12月期间的医疗保险费；支付2012年4月至2012年12月期间的加班工资73753.48元；支付迟延签订劳动合同双倍工资7700元、多约定一个月试用期300元；支付2013年至2017年期间的未休带薪年休假工资共计3750.l元；支付失业金损失17430元，补缴失业保险金期间十四个月的医疗保险费（含大额医疗保险费）；支付民族团结奖18000元、创城奖18000元、绩效工资41400元、年终奖43200元、取暖费9600元、植树节奖金6000元；3.改判银川火车站广场公园所承担连带清偿责任；4.本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：一审法院对案件事实未查清，未充分考虑补缴社会保险、未休带薪年休假工资、加班工资、失业保险金损失及单位福利奖金等案件情况，而且一审法院在说理部分第11也认定了上诉人应当享受5年8个月的经济补偿金10368元（1728元×6），但是判决结果里未提经济补偿金事宜，故请求二审法院依法予以纠正。 银川市园林管理局辩称，杨军针对园林管理局的上诉请求及事实理由没有法律依据和事实依据，杨军与园林管理局没有任何劳动法律关系，与被上诉人没有债权债务关系也无代为履行劳动用工方面的权利义务关系，原审判决程序混乱，将两个不同案由合并审理，两案涉及的主体并不统一。 银川市火车站广场公园管理所辩称，一审法院认定事实清楚，认定事实充分，应当予以维持，杨军的上诉请求应当全部予以驳回。 银川市园林管理局上诉请求：1.撤销原审判决二、三、四、五项，依法改判银川市园林管理局不承担责任或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：一审判决中确定本案是劳动争议纠纷，根据法律规定，劳动争议纠纷的特殊性在于其主体的相对性，即一方是劳动者，另一方是用人单位。本案中，上诉人并非用人单位，一审中追加上诉人为被告没有法律依据，且上诉人未经劳动仲裁程序而直接进入诉讼程序，违反法律规定。一审法院将劳动争议纠纷与债务转移合同纠纷两种完全不同的法律关系混合在一起，因劳动争议纠纷引起的赔偿只能由用人单位即被上诉人银川市火车站广场公园管理所承担，而并非直接由上诉人承担。本案与《银川市火车站广场公园管理过整体移交金凤区政府协议》不具有关联性，协议的主体是上诉人与银川市金凤区人民政府，而本案是银川市火车站广场公园管理所与其劳动者之间的劳动纠纷，与协议内容无关，且协议约定的只是相关债务由上诉人承担，并未将被上诉人银川市火车站广场公园管理所的法律主体转移给上诉人。上诉人与被上诉人杨军不存在任何劳动关系，一审法院认定事实错误，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 杨军辩称，本案追加银川市园林管理局是因银川市火车站公园管理所整体移交金凤区政府协议，协议中对上诉人银川市园林管理局涉及的债务承担由明确约定。一审审理程序合法，本案确实为仲裁前置，本案也经过了仲裁前置，只是在追加银川市园林管理局时是在发回重审时发现新情况，到金凤区政府编办调查后进行追加，程序并无不当。一审法院判决银川市园林管理局承担责任有证据支持，与法有据，本案判决实质是解决劳动争议纠纷并明确承担解决问题的主体，一审对主体判决认定正当。 银川市火车站广场公园管理所辩称，一审法院认定事实正确，应当予以维持。 杨军向一审法院起诉请求：1.请求判令被告给原告出具终止劳动合同证明,并给原告办理档案和社会保险关系转移手续;2.请求判令被告给原告补缴2012年4月至2012年10月期间养老保险费和2012年4月至2012年12月期间的医疗保险费;3.请求判令被告给原告支付2012年4月至2017年12月期间的加班工资共计75669.88元;4.请求判令被告给原告支付2013年至2017年期间的未休带薪年休假工资共计3750.1元;5.请求判令被告给原告支付失业保险金损失17430元，补缴失业保险金期间十四个月的医疗保险费(含大额医疗保险费);6.请求判令被告给原告支付终止劳动合同经济补偿金10420.32元;7.请求判令被告给原告支付迟签劳动合同双倍工资7700元、多约定一个月试用期300元、二次约定试用期赔偿金1300元、民族团结奖18000元、创城奖18000元、绩效工资41400元、年终奖43200元、取暖费9600元、植树节奖金6000元,共计145500元，以上第2项至第7项共计252770.3元；8.判令本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2012年4月，原告杨军到被告火车站管理所工作。2012年10月23日，原、被告签订一份劳动合同，约定劳动合同期限自2012年10月23日至2013年10月22日止，原告工作岗位为广场安保、监察，试用期为三个月。该劳动合同到期后，双方对劳动期限续订至2014年10月22日。2014年1月27日，原、被告再次签订了一份劳动合同，约定劳动期限自2014年1月27日至2015年12月31日，约定试用期为一个月。2016年1月1日，原、被告又签订一份劳动合同，约定劳动期限为一年，自2016年1月1日至2016年12月31日，该合同到期后，双方续订合同期限至2017年12月31日。上述合同中，2012年10月23日及2014年1月27日签订的合同中约定原告的工作时间为不定时工作制，每周至少休息一天，2016年1月1日签订的合同中未就工作时间进行明确约定。2017年12月31日，被告以劳动合同到期为由解除与原告之间的劳动合同。2017年12月12日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会裁决被告向原告支付经济补偿金10420.32元、2017年未休年休假工资798.5元、法定节假日加班费10859.6元，原告不服该裁决，故诉至一审法院，提出前述诉讼请求。根据被告提交的考勤表，2017年1月至2017年7月、2017年9月至12月期间，原告在法定节假日加班10天（2017年1月1日、1月27日、1月28日、1月29日、4月4日、5月1日、5月30日、10月2日、10月3日、10月4日），在休息日工作62天。原告在2017年期间，未休年休假。经计算原告2017年1月至12月期间的工资发放，月平均工资为1728元，日平均工资为79.44元。还查明，2018年8月2日，原银川市林业局与银川市金凤区人民政府签订《银川市火车站广场公园管理所整体移交金凤区政府协议》，约定银川市林业局将所属的定额补助事业单位“银川市火车站广场公园管理所”移交银川市金凤区人民政府，并约定，移交前的债务由银川市林业局负责解决。2019年1月，银川市林业局的名称变更为银川市园林管理局。 一审法院认为，原告杨军自2012年到被告火车站管理所工作后，双方曾签订过三份固定期限的劳动合同，原告在此期间工作时间连续，故双方之间已形成无固定期限劳动合同关系，2017年12月，被告以劳动期限届满为由解除与原告的劳动关系违反法律规定，应向原告支付经济补偿金。被告火车站管理所与原告解除劳动合同后，应向原告出具相应证明，并办理档案、社保关系转移手续，故原告要求被告出具终止劳动合同证明、为原告办理档案和社会保险关系转移手续的诉请合法，一审法院予以准许。对原告要求补缴养老保险及医疗保险的诉讼请求，因补缴社会保险不属于人民法院的受理范围，对原告的该项诉请，一审法院不予支持。对原告主张的加班工资，原、被告签订的合同约定原告工作时间为不定时制，每周至少休息一天，但按照法律规定，职工每周工作时间不得超过40小时，结合双方提交的证据，能够证明原告每天工作8小时，故平均每周应休息两天。原告于2017年12月12日提起仲裁，故仲裁时效的起算应从2016年12月12日开始计算。因原告未向法庭提交2016年12月12日之后关于其具体加班的证据，应承担不能举证的法律后果，但被告向法庭提交了2017年1月至2017年7月、2017年9月至12月的考勤表，一审法院参考该考勤表计算原告的加班工资，原告在法定节假日加班10天、休息日加班62天，故加班工资为12233.76元（79.44×10×300％＋79.44×62×200％）。对原告主张的未休年休假工资，该请求受一年仲裁时效限制，故仅支持原告2017年度带薪年休假工资报酬的请求，被告应向原告支付2017年度未休年休假工资报酬794．40元［79．44×（300％-100％）×5天］。对原告主张的失业保险金损失，根据劳动合同法规定，用人单位违反规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中被告未给原告出具解除或者终止劳动合同的书面证明，导致原告不能办理失业登记手续并领取失业保险金，应承担赔偿责任。对于赔偿的金额，参照宁夏回族自治区失业保险办法第十七条、第十八条规定，酌定支持不能办理失业登记手续并领取失业保险金的损失13468元（962元／月×14个月）。原告主张的补缴失业保险金期间医疗保险费的请求，无事实及法律依据，且不属于法院受理范围，一审法院不予支持。对原告主张的终止劳动合同经济补偿金，原告在被告处工作5年8个月，故经济补偿金应为10368元（1728元×6）。对原告主张的迟签劳动合同双倍工资，该请求已过仲裁时效，一审法院不予支持。对原告主张的多约定试用期赔偿金，按照劳动合同法第八十三条固定，被告应按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金，本案被告多约定3个月试用期，原告主张支付经济赔偿金1600元的请求不违反法律规定，一审法院予以支持。对原告主张的民族团结奖、创城奖、绩效工资、年终奖、植树节奖金，原告无证据证明被告应向其发放以上费用，故原告主张以上奖金无法律依据，一审法院不予支持。对原告主张的采暖费，被告已向原告发放了2017-2018年度费用，原告的该项请求，不予支持。虽然现被告火车站管理所已移交金凤区人民政府管理，但原银川市林业局与金凤区人民政府签订的《银川市火车站广场公园管理所整体移交金凤区政府协议》约定移交前的债务由原银川市林业局负责解决，本案纠纷涉及的费用产生于移交前，故应由银川市林业局承担支付责任，现银川市林业局更名为银川市园林管理局，本案债务应由被告银川市园林局承担。但因原告工作单位为被告火车站公园管理所，其作为原用人单位应向原告出具解除劳动合同的相关手续。被告银川市园林局抗辩其未参加仲裁审理、不是用人单位不应承担责任的意见，但根据《银川市火车站广场公园管理所整体移交金凤区政府协议》约定，其应就移交前的债务承担支付责任，本案已经过仲裁前置程序，追加银川市园林局后，不再受仲裁前置限制，其抗辩的意见一审法院不予采纳。判决：一、被告银川市火车站广场公园管理所于判决生效之日起十日内为原告杨军出具终止劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续；二、被告银川市园林管理局于判决生效之日起十日内支付原告杨军加班工资共计12233．76元；三、被告银川市园林管理局于判决生效之日起十日内支付原告杨军2017年度未休带薪年假工资794．40元；四、被告银川市园林管理局于判决生效之日起十日内支付原告杨军失业保险金损失13468元；五、被告银川市园林管理局于判决生效之日起十日内支付原告杨军多约定试用期的经济赔偿金1600元；以上二至五项合计28096．16元。六、驳回原告杨军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告杨军承担5元，被告银川市园林管理局负担5元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系劳动争议案件，杨军与银川市火车站广场公园管理所签订了劳动合同，双方存在劳动关系。关于劳动争议损失的认定，一审法院根据现有证据认定杨军加班工资、2017年未休带薪年假工资、失业保险金损失、多约定试用期经济赔偿金、解除劳动合同经济补偿金准确，符合法律规定，对于解除劳动合同经济补偿金在判项中遗漏，应予纠正；对于补缴社会保险不属于人民法院受理范围，一审法院未予支持符合法律规定；关于杨军未举证证明的加班事实，一审法院不予支持符合证据规则；关于杨军主张的补缴失业保险金期间医疗保险费、单位福利奖金无法律依据，一审法院未予支持并无不当。关于上诉人银川市园林局上诉称其不是本案的适格被告，经查，银川市火车站广场公园管理所为事业单位法人，具备法定的用工主体资格，《银川市火车站广场公园管理所整体移交金凤区政府协议》并未导致银川市火车站广场公园管理所主体变更，也未导致其与杨军的劳动关系发生变更，其应当承担用人单位责任，一审法院认定由银川市园林局承担用人单位支付责任错误，应当予以纠正。 综上所述，杨军、银川市园林管理局的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初139号民事判决第一项，即“被告银川市火车站广场公园管理所于本判决生效之日起十日内为原告杨军出具终止劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续”；第六项，即“驳回原告杨军的其他诉讼请求”； 二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初139号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项； 三、变更被上诉人银川市火车站广场公园管理所于本判决生效之日起十日内支付上诉人杨军加班工资12233.76元、2017年度未休带薪年假工资794.4元、失业保险金损失13468元、多约定试用期的经济赔偿金1600元、解除劳动合同经济补偿金；以上二至五项合计28096.16元。 二审案件受理费20元，由被上诉人银川市火车站广场公园管理所负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  任朝霞 审判员  张旭霞 二〇一九年十二月十三日 书记员  王小茹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。