天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津01民初271号原告:王角,男,1984年6月4日出生,汉族,住安徽省凤台县。委托诉讼代理人:王保轩,北京金诚同达(上海)律师事务所律师。被告:季洁,女,1972年12月19日出生,汉族,住天津市和平区。委托诉讼代理人:梁宇华,北京市炜衡律师事务所律师。被告:ＸＸ丹,女,1990年1月25日出生,汉族,住天津市河东区。原告王角与被告季洁、被告ＸＸ丹其他合同纠纷一案,本院于2016年5月23日立案后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告王角的委托诉讼代理人王保轩、被告季洁的委托诉讼代理人梁宇华、被告ＸＸ丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王角向本院提出诉讼请求:1、两被告立即向原告还清22492738.43元;2、两被告向原告支付以22492738.43元为本金至判决之日按同期银行贷款利率计算的资金占用费;3、两被告承担本案诉讼费和财产保全费。事实和理由:原告与两被告系朋友关系,自2015年1月份开始,原告与季洁表示愿意共同出资做股票理财业务。原告按照季洁的指示与ＸＸ丹签订投资顾问协议,并将资金通过银行转给季洁指定的银行账户中(部分资金汇入ＸＸ丹账户),自2015年1月19日开始至2015年7月10日,原告通过银行账户向两被告先后转账79302536元,其中汇至季洁银行账户中44792499元,汇至ＸＸ丹账户34510037元。2015年股票市场跌宕起伏,根据国家政策的要求,原告自2015年7月底不断要求两被告退回其股票账户中存有的资金,但是两被告总以各种理由不予退回原告资金,追回资金过程中,两被告与原告商定,由季洁与原告于2016年4月14日签订《合作账户结算应退资金确认书》确定仍需退回金额为23492738.43元,随后以季洁的名义退还了1000000元,但两被告仍有22492738.43元的资金未予以退回。原告提交的证据材料有:1、银行流水记录;2、合作账户确认表;3、合作账户结算应退资金确认书。被告季洁辩称,原告主张退回的资金22492738.43元计算并不准确,需将11485000元误差予以扣除,实际应退回11007738.43元。季洁提供如下证据:1、投资顾问确认书五份;2、申请书五份。被告ＸＸ丹辩称,不同意承担偿还责任,我是天津邦创资产管理有限公司员工,担任出纳一职,王角与季洁的各种确认均是由季洁及各股东决定。季洁是邦创公司的股东,我是受季洁的指派履行的职务行为,本案与我无关,故不同意承担偿还责任。ＸＸ丹提供劳动合同书作为证据。本院依职权分别向杭州恒生网络技术服务有限公司、上海铭创软件技术有限公司、中信建投证券股份有限公司天津滨海新区展望路证券营业部调取了涉案证券交易记录作为证据,当事人亦围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定如下:自2015年1月份,原告与季洁约定,原告因投资股票,季洁为原告进行配资。原告将资金汇入季洁指定账户,季洁将该资金转入其控制的证券账户后,再分仓汇入其设立的45个虚拟证券账户后分别按双方约定的比例进行配资,并收取综合管理费,股票操作由原告来进行,如果有亏损由原告承担。ＸＸ丹在庭审中陈述,其受季洁的委托与原告于2015年1月18日签订投资顾问协议。该协议约定,甲方:ＸＸ丹,乙方:王角。乙方进行日常的交易操作,甲方有权查询每日账户资产情况,但不得进行任何账户交易。本协议终止后,进入清算程序,在甲方委托资产本金及相应的综合管理费实现后,甲方返还乙方剩余的保证金,同时乙方享有本协议所涉及资产账户扣除甲方综合管理费后剩余的收益。在清算完成后5个工作日内,甲方应将乙方收益转账至本协议预留的乙方银行账户。原告在庭审中陈述,自2015年1月份原告共汇出保证金79302536元。其中汇至季洁账号为62×××63的银行账户44792499元;汇至ＸＸ丹账号为62×××28的银行账户34510037元。2016年4月14日,原告与季洁签订的《合作账户结算应退资金确认书》载明,原告与季洁自2015年1月开始合作,现双方因合作业务的需要进行清算,双方就合作账户中的资金之退回事宜达成如下协议:一、截至本确认书签订之日,季洁明确表示应退还原告的资金总额为23492738.43元;二、原告承诺对于季洁上述应退回款项金额无异议;三、季洁承诺在签订本确认书之日起,尽快将应退回金额进行支付结算;四、本确认书与《合作账户确认表》具有同等效力。同日,原告、季洁签订《合作账户确认表》,《合作账户确认表》中记载包括客户姓名分别为吕东20、吕东24、吕东25、吕东26、吕东33、王角13在内的共计45个虚拟证券账户的客户最终可取现金未结余额为23492738.43元。2016年4月14日签订协议之后,季洁偿还原告100万元。2015年6月1日,原告签字的投资顾问确认书载明,乙方姓名:王角,投资顾问金额2335000元,投资顾问期限2个月,起止时间:2015年6月1日至2015年8月1日,股票账户姓名:吕东25,保证金金额465000元,股票账户姓名:王角,账号:69×××60。2015年9月12日,原告签字的账户名称为吕东25的申请书载明,甲方出资2325000元,乙方王角出资425000元,清算账户总资产2353186.36元,乙方支付甲方管理费27125元,乙方账户现金为2326061.36元。2015年6月2日,原告签字的投资顾问确认书载明,乙方姓名:王角,投资顾问金额4800000元,投资顾问期限2个月,起止时间:2015年6月1日至2015年8月1日,股票账户姓名:吕东33,保证金金额1200000元,股票账户姓名:王角,账号:74×××38,平仓线93%。原告签字的账户名称为吕东33的申请书载明,甲方出资4800000元,乙方王角出资1200000元,清算账户总资产244202.78元,清算后退还甲方出资4800000元,乙方支付甲方管理费52000元,清算后乙方账户总金额244202.78元,乙方账户现金为218202.78元。2015年6月16日,原告签字的投资顾问确认书载明,乙方姓名:王角,投资顾问金额3000000元,投资顾问期限3个月,起止时间:2015年6月16日至2015年9月15日,股票账户姓名:王角13,保证金金额1000000元,股票账户姓名:王角13,账号:74×××49,平仓线91%。2015年9月12日,原告签字的账户名称为王角13的申请书载明,甲方出资3000000元,乙方王角出资1000000元,清算账户总资产244202.78元,清算后退还甲方出资3000000元,乙方支付甲方管理费17900元,现乙方停牌股票金额100380元,乙方账户现金为119878.07元。上述名称分别为吕东24、吕东25、吕东26、吕东33、王角13的账户中,季洁实际配资(甲方出资)共计11475000元。庭审中,季洁提出吕东25的账户中季洁提供的配资款2325000元、吕东33的账户中季洁提供的配资款4800000元、王角13的账户中季洁提供的配资款3000000元未扣除,应从双方确认的未结余额23492738.43元中予以扣除。原告认可吕东25的账户中季洁提供的配资款2325000元未扣除,应从双方确认的未结余额23492738.43元中予以扣除,但认为吕东33的账户中的配资款4800000元、王角13的账户中的配资款3000000元已扣除,不应从双方确认的未结余额23492738.43元中再次扣除。另,原告提出吕东20的账户中984138元未计入客户最终可取现金。对此,季洁予以认可。本院认为,原告与季洁签订的《合作账户结算应退资金确认书》系当事人的真实意思表示,合法有效,本院予以确认。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《合作账户结算应退资金确认书》的约定,季洁退还原告的款项为23492738.43元,扣除双方一致认可的季洁退还的1000000元及吕东25的账户中未扣除的配资款2325000元,加上双方一致认可的吕东20中未计入客户最终可取现金的984138元,季洁应返还原告21151876.43元(23492738.43-1000000-2325000+984138=21151876.43元)。季洁未按照约定返还上述款项应向原告支付以21151876.43元为本金自2016年4月15日至本判决确定之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。另,原告要求ＸＸ丹共同承担返还责任的主张,ＸＸ丹虽受季洁的委托以自己的名义与原告签订投资顾问协议,但从合同的实际履行及涉案债权债务的最终确认均与ＸＸ丹无法律上的利害关系,故,该主张,理据不足,本院不予支持。季洁关于吕东33的账户中季洁提供的配资款4800000元、王角13的账户中季洁提供的配资款3000000元未扣除,应从双方确认的未结余额23492738.43元中予以扣除的主张。首先,账户名称为吕东33、王角13的申请书已分别载明:清算后退还甲方出资4800000元、3000000元;其次,季洁未提供证据证明,上述账户内的配资款已全部损失;最后,在双方已约定上述账户的平仓线分别为91%、93%的情况下,季洁有权在账户资产净值触及平仓线时及时进行平仓,显然不及时进行平仓导致配资款全部损失,既不符合双方约定也不符合常理,故,该主张,本院不予采信。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,判决如下:一、被告季洁于本判决生效后十日内返还原告王角21151876.43元并给付自2016年4月15日至本判决确定之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息;二、驳回原告王角其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费158809元、保全费5000元,由原告王角负担11249.62元,由被告季洁负担152559.38元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于天津市高级人民法院。审 判 长  周全胜代理审判员  赵永华人民陪审员  王志荣二〇一六年十月三十一日书 记 员  白俊勇附:本裁判文书依据法律规定的具体条文:1、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款:依法成立的合同,自成立时生效。2、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款:当事人应当按照约定全面履行自己的义务。3、《中华人民共和国合同法》第一百零七条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款:当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。