河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初33473号原告：姜国安，男，汉族，1972年11月27日出生，户籍地河南省扶沟县，现住址郑州市经开区。委托代理人：吕小标，河南文丰律师事务所律师。委托代理人：曾留洋，河南文丰律师事务所律师。被告：赵胜军，男，汉族，1981年10月5日出生，住山东省东明县。委托代理人：朱攀峰，河南麟格律师事务所律师。委托代理人：王海峰，河南麟格律师事务所律师。被告：上饶市凯迪物流有限公司，住所地江西省上饶市弋阳县南岩镇栗桥村七号。法定代表人：何先新，总经理。被告：郑州一建集团有限公司，住所地郑州市郑东新区龙子湖智慧岛尚贤街6号。法定代表人：段利民，董事长。委托代理人：刘国强，大沧海律师事务所律师。委托代理人：苏世豪，大沧海律师事务所实习律师。原告姜国安与被告赵胜军、上饶市凯迪物流有限公司（以下简称凯迪公司）、郑州一建集团有限公司（以下简称一建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜国安及其委托代理人吕小标，被告赵胜军及其委托代理人朱攀峰、王海峰，被告一建公司的委托代理人刘国强到庭参加诉讼。被告凯迪公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。姜国安向本院提出诉讼请求：1.判令被告赵胜军、凯迪公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等共计105772.3元；2.判令被告一建公司在其责任范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费、保全费、担保费等由三被告承担。事实与理由:2019年11月4日，被告赵胜军雇佣原告姜国安等人在一建公司装工地木板摔伤。后被送往郑州市第七人民医院治疗。赵胜军为赣Ｅ×××××车驾驶人和原告雇主，凯迪公司为该车辆的所有人，均应承担赔偿责任；一建公司在事故发生时并未尽到安全管理义务、员工违章作业，事故发生后也未及时对原告进行救助，应承担未尽安全保障义务，违章操作等过错责任。为维护其合法权益，诉至法院。针对其诉讼请求，姜国安向本院提交的证据有：接处警说明、证人证言、照片、住院病历、诊断证明、票据等。赵胜军辩称，原告未提供明确的证据证明是否存在雇佣关系，双方之间如存在关系也为承揽合同关系。本案中，其将搬运工地废旧木材模具的工作交由第三人王万军承揽，并按照重量一次性支付其承揽报酬，王万军为完成承揽任务，指派原告为其提供劳务。其与王万军之间存在承揽合同关系，原告由王万军指派完成承揽任务。本案损害后果是由一建公司造成与其无关。塔吊在吊装作业所造成的，原告应当向一建公司主张侵权责任。案发中午，原告饮用白酒，作为长期从事此类装卸工作的工人，在承揽作业过程中没有尽到安全注意义务，对于事故的发生存在过错。事故发生时，其车辆并未启动，处于停车熄火的状态。在治疗过程中为原告垫付了部分医疗费用。请求赔偿的项目和数额过高。综上，双方不存在雇佣关系，原告的损害是由一建公司的塔吊作业行为所导致，原告主张损害赔偿无事实和法律依据，且主张的部分赔偿项目及金额欠缺理据，请求法院查清事实，依法驳回诉讼请求。针对其辩称意见，赵胜军向本院提交的证据有：证明、微信支付凭证、证人证言、通某。凯迪公司既未答辩亦未向本院提交证据。一建公司辩称，其对原告受伤无过错，无证据表明原告受伤与塔吊作业有关，塔吊作业无操作不当的情形；原告自身存在过错，其雇主未尽到对雇员的安全保障义务，原告在作业时对自身安全未采取安全注意义务，根据雇主的陈述，原告系酒后作业，对自身受伤应承担更大的责任，综上，请求驳回原告诉求。针对其辩称意见未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告凯迪公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。根据当事人的陈述、举证及本院分析认证意见，本院对本案的事实确认如下：2019年11月4日18时许，姜国安在郑州经济技术开发区第三大街与经北五路交叉口向西50米路北一建公司工地装卸赵胜军车辆上木材时受伤。2019年11月5日，郑州市公安局经济技术开发区分局治安管理服务大队针对上述出具接处警说明，内容为：2019年11月4日18时许，赵胜军报警自称在郑州经济技术开发区第三大街与经北五路交叉口向西50米路北郑州一建工地其雇佣的工人姜国安在干活时从车上摔倒地面上受伤。事故发生后，姜国安于2019年11月4日至2019年12月17日在郑州市第七人民医院住院治疗43天，诊断为：1.开放性颅脑损伤蛛网膜下腔出血；左侧颞叶脑挫伤；右侧颞骨骨折累及乳突；颅底骨折伴（右侧面神经损伤）；2.双肺挫伤；3.右侧气胸；4.右侧肋骨骨折；5.L1、L2、L3椎体右侧横突骨折；6.头面部挫伤；7.左肾囊肿。出院医嘱：1.注意休息，避免劳累；2.定期复查，不适随诊。共花去医疗费53154.57元。另查明，赵胜军已垫付医药费5100元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据接处警说明及庭审笔录等可以认定姜国安与赵胜军之间存在劳务关系，姜国安在为赵胜军提供劳务时受伤，结合其当时工作环境、工作条件及工作性质等，其自身未尽注意安全义务，赵胜军未尽到安全保护义务，对事故的发生均存在一定过错。综合考虑，本院酌定赵胜军对原告损失承担50%赔偿责任，原告自身承担50%责任。现将原告各项损失计算如下：关于医疗费53154.57元，有票据为证，本院予以支持。关于营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告提供的病历医嘱中并未有加强营养字样，故本院不予支持。关于住院伙食补助费，原告因本次事故住院43天，按50元/天计算，共计2150元。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，本院参照医嘱情况其误工期限为60天，因原告提交的证据不足以证明其因事故误工而实际减少的收入，参照2018年（系法庭辩论终结时上一年度）河南省居民服务业在岗职工平均工资39522元/年计算为6496.77元（39522元÷365天×60天）。关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，本案中，根据医院治疗情况及医院医嘱，本院确定原告住院期间需陪护1人,原告实际住院43天，其未提交证据证明其护理人员在护理期间减少的损失，故参照2018年（系法庭辩论终结时上一年度）河南省居民服务业在岗职工平均工资39522元/年计算为4656.02元（39522元÷365天×43天）。关于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、相符合，本院酌定为500元。以上原告各项损失共计66957.36元，由被告赵胜军承担50%即33478.68元，扣除已垫付5100元，仍需支付28378.68元。被告凯迪公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。姜国安要求凯迪公司及一建公司承担责任，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告赵胜军于本判决生效之日起十日内赔偿原告姜国安各项损失共计28378.68元。驳回原告姜国安的其他诉讼请求。如果被告赵胜军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1208元，保全费716元，共计1924元，由被告赵胜军负担1040元，由原告姜国安负担884元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  苏占卿二〇二〇年二月二十五日书记员  姚小华