贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔23民终2545号 上诉人（原审被告）：贵州卓勋矿业有限公司，住所地贵州省安龙县德卧镇工业园区生辉公司办公楼二楼201室。 法定代表人：谢志龙，男，1989年11月6日生，汉族，户籍地浙江省永嘉县，现住贵州省安龙县德卧镇工业园区生辉公司，系该公司执行董事兼总经理。 被上诉人（原审原告）：林柳英，女，1979年4月8日生，汉族，初中文化，个体工商户，现住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：黄亨翎，贵州贵兴律师事务所律师。 上诉人贵州卓勋矿业有限公司（以下简称“卓勋公司”）因与被上诉人林柳英提供劳务者受害责任纠纷一案,不服贵州省安龙县人民法院（2019）黔2328民初1260号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 卓勋公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回林柳英的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由林柳英承担。事实和理由：1.卓勋公司法定代表人与林柳英达成口头协议，将该公司化验室屋顶换瓦工作承揽给林柳英，现林柳英在完成承揽工作过程中受伤，作为定作人的卓勋公司不应承担赔偿责任。2.林柳英仅住院治疗21天，其单方委托的鉴定机构将其误工时间确定为120天不具合法性，误工时间最多只应计算60天。且医疗机构认定营养期为60天过长，营养费每天不应超过30元。残疾赔偿金依法应当适用农村居民标准进行计算。3.本案系侵权责任纠纷，一审按照财产案件计收案件受理费错误。 林柳英辩称：林柳英为卓勋公司更换化验室石棉瓦系帮工行为，并未收取工钱，双方之间并非承揽关系，望二审维持原判，驳回上诉。 林柳英向一审法院起诉请求：1.判决卓勋公司赔偿林柳英提供劳务受伤后造成的损失共计126994.56元；2.案件受理费由卓勋公司承担。 一审认定事实：林柳英作为法定代表人于2018年8月21日成立了兴义鑫烁圆商贸有限公司，住所地为兴义市美福国际影楼城8楼8—7号，统一社会信用代码91522301ＭＡ6Ｈ6Ｇ8Ｔ8Ｂ，类型为有限责任公司（自然人独资），经营范围为法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审判机关批准后凭许可（审批）文件经营；法律、法规、国务院决定规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营。林柳英与卓勋公司法定代表人谢志龙于2018年8月达成口头协议，约定由林柳英承建卓勋公司内的部分基础设施工程，即围墙、挡墙、基坑等泥水修建工程，约定工期为半年。施工期间，卓勋公司于2018年10月12日支付林柳英款项5万元。在约定的工程即将完工时，因卓勋公司厂区加盖石棉瓦的化验室房屋屋面一角漏水，需进行补漏处理，卓勋公司法定代理人与林柳英再次达成口头协议，由林柳英找工人进行补漏处理，但双方就此工程未约定工价报酬。2018年11月7日，林柳英上屋顶更换石棉瓦过程中，不慎从屋顶坠落受伤。林柳英受伤后，卓勋公司即派人开车送其到黔西南州中医院住院治疗21天并支付医疗费5000元。医院诊断为：一、右侧多发肋骨骨折；二、双下肺挫伤。该院对林柳英右侧肋骨骨折切开复位内固定术，医疗费共计21292.9元。2018年12月18日林柳英到医院换药支付费用177.66元。经贵州贵兴律师事务所委托，林柳英到兴义市人民医院法医司法鉴定所进行司法鉴定，兴义市人民医院法医司法鉴定所于2018年05月24日作出的兴医司法鉴定所（2019）临鉴字第408号法医临床鉴定意见书结论为：伤者林柳英右侧肋骨骨折，评定为十级伤残；（2019）临鉴字第409号法医临床鉴定意见书结论为：伤者林柳英后续取出内固定物手术治疗费大约需人民币6000元；（2019）临鉴字第410号法医临床鉴定意见书结论为：伤者林柳英误工期120日、护理期60日、营养期60日。为此支付检查费1006元，伤残程度评定费700元，后期医疗费评定费用600元，误工、护理、营养时限评定费用600元。另查明，此前林柳英曾为卓勋公司维修过配电房，即承接配电室平房的换瓦工程，与卓勋公司有长期合作关系，其间林柳英还为卓勋公司供应黄沙、硅石等材料用于公司生产。 一审法院认为，双方当事人的争议焦点为：1.双方当事人之间系雇佣关系，还是承揽关系；2.林柳英诉请赔偿的误工费和残疾赔偿金可否按城镇居民标准计算；3.卓勋公司应否承担赔偿责任。林柳英与卓勋公司就林柳英承建卓勋公司内的部分围墙、挡墙、基坑等基础设施工程施工的口头协议，符合承揽合同法律关系特征，应属于承揽合同关系。此承揽合同关系中，卓勋公司为定作人，林柳英为承揽人。但对于林柳英上化验室屋顶为卓勋公司处理漏雨的劳务行为，因双方未另行约定工价或报酬，难以认定属于原协议中的承揽工作范围，可视为林柳英基于与卓勋公司的合作关系而义务进行帮工的行为。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任，但可以在受益范围内予以适当补偿。第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金，后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。林柳英表示同意为卓勋公司处理房屋漏水情况，系基于其前期与卓勋公司的承揽合同关系，其虽系在义务帮工中受伤，但林柳英作为经常从事基建工程维护的施工人，对化验室石棉瓦屋顶的安全隐患应具备相应的判断能力，对施工中的安全未尽必要的注意义务，且对卓勋公司安全提醒置于不顾，导致发生坠落事故而受伤，对此林柳英自身具有相应过错。在林柳英受伤后，卓勋公司亦及时将其送医并垫付部分医疗费用，尽到了相应义务，且林柳英亦无证据证明卓勋公司在此次事故中存在过失或过错。卓勋公司虽对林柳英的损害无过失或过错，但鉴于卓勋公司对林柳英的义务帮工未予明确拒绝且从中受益，故对林柳英由此造成的合理损失应予以适当补偿。对于柳英的合理损失，确认医疗费22,476.56元；护理期为60日，林柳英诉请护理费每天106元计6,360元，未超过相关计算标准，予以确认；经鉴定林柳英误工期为120日，林柳英请求按62,924元每年计算误工费，林柳英所从事行业为与建筑相关行业，经查该行业2018年度职工年平均工资为62,684元，故误工费应计算确认为62,684元/年÷12月×4月=20,894元；林柳英主张的住院期间伙食补助费2100元、营养费3000元符合相关规定，均予以确认；对林柳英主张的交通费2000元，其未提交相关证据予以证明，鉴于林柳英治疗、鉴定等实际情况，可综合支持确认为200元；对于残疾赔偿金可否按城镇居民标准计算的争议，因林柳英系兴义鑫烁圆商贸有限公司法定代表人，公司住所地为兴义市城区内，故其请求按城镇居民标准计算残疾赔偿金应予支持，此项确认为63184元；鉴定费1900元、后续治疗费6000元均予确认；对于林柳英主张的精神抚慰金10000元的主张，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。因林柳英在本案中自身有一定责任，而对方并无过错，故对其主张的精神损害抚慰金不予支持。上述损失合计126114.56元。综合考量林柳英在施工中未尽到自身安全注意义务、卓勋公司方作为受益人，从公平原则出发，可由卓勋公司对林柳英上述损失补偿50%，其余部分由林柳英自行承担。据此，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条、第十九条、第二十条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，作如下判决：一、由贵州卓勋矿业有限公司于本判决生效后十日内补偿林柳英医疗费等合理损失126,114.56元的50%计63,057.28元（扣减先期支付的医疗费5,000元后，尚应支付58,057.28元）。二、驳回林柳英的其他诉讼请求。案件受理费2,840元，减半收取1,420元，由林柳英负担710元，由贵州卓勋矿业有限公司负担710元。 本案二审期间，卓勋公司向本院提交了“请款单”等证据共16张，拟证明林柳英与卓勋公司系承揽关系,“请款单”上“化验室盖瓦”对应的工资明细系证据最后一页载明的“化验室小工2个×150=300”。林柳英对上述证据质证认为：对证据的真实性无异议，对证明目的不予认可，化验室盖瓦未约定工钱，“化验室小工2个×150=300”并非换化验室石棉瓦的小工费，而系做化验室工作台的小工费，其上化验室屋顶后还未来得及换瓦就出事了。本院对上述证据的认证意见为：对证据的真实性予以确认，但因该证据不能直接印证双方当事人对化验室换瓦工作工资的约定情况，故对证据的证明目的不予采信。 本院对一审查明的事实予以确认。另查明，卓勋公司二审中陈述：“我公司将化验室石棉瓦工程承包给林柳英仅需要工期一天。林柳英更换化验室石棉瓦出事后，公司没有继续将化验室石棉瓦的换瓦工程承包给林柳英或林柳英的工人，而是重新聘请了其他工人更换化验室石棉瓦。” 本院认为，本案中，卓勋公司主张该公司将化验室换瓦工作承揽给林柳英，为此提供了“请款单”等证据予以证明。经查，卓勋公司虽陈述“请款单”上“化验室盖瓦”对应的工资结算明细系“化验室小工2个×150=300”。但其又陈述林柳英出事后，公司并未让林柳英或林柳英的工人继续完成化验室换瓦工程，而系另聘请他人完成化验室换瓦工程，该情况结合林柳英陈述其并未为卓勋公司完成换瓦工作的事实，可知卓勋公司与林柳英之间不存在就化验室换瓦工钱进行结算的问题，也即上述“化验室小工2个×150=300”如林柳英所述并非双方当事人对化验室换瓦工作工资的结算，故卓勋公司提供的上述证据不能证明其与林柳英之间对林柳英为其更换化验室石棉瓦约定了工钱，故卓勋公司称双方当事人之间系承揽关系的主张不能成立，不予支持。一审认定林柳英为卓勋公司更换化验室石棉瓦的行为系义务帮工并判决卓勋公司承担赔偿责任并无不当，本院予以维持。 对于桌勋公司诉称残疾赔偿金、误工费、营养费、案件受理费计算有错的问题。对于残疾赔偿金，林柳英提交的《营业执照》能够证明林柳英系兴义鑫烁圆商贸有限公司法定代表人，公司住所地在兴义市城区内，故一审按城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。对于误工费，营养费，经查，兴义市人民医院为有资质的鉴定机构，该医院出具《兴义市人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书》认定林柳英的误工期为120日、营养期为60日，一审据此以120日为期限，按照林柳英所从事的建筑行业2018年度职工平均工资62684元为标准计算误工费，同时酌情以每天50元的标准计算营养费共计60天并无不当，本院予以维持。至于案件受理费的问题，根据《诉讼费缴纳办法》第八条规定，一审法院按财产案件计收并无不当，本院予以维持。 综上，卓勋公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2840元，由贵州卓勋矿业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  付 君 审 判 员  石 鑫 审 判 员  简 坤 二〇一九年十二月二十三日 法官助理  杨 丽 书 记 员  邓壹芳