吉林省通化县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0521民初488号 原告：赵仁权，男，1964年11月8日出生，汉族，个体，住吉林省辽源市东丰县。 委托代理人：刘静丰，北京市富睿康道律师事务所律师。 代理权限：特别授权。 具体代理事项：代为立案，承认、放弃、变更诉讼请求，参加调解，和解，代收法律文书。 被告：吉林省长泓水利工程有限责任公司，住吉林省长春市长春经济技术开发区浦东路196号浦东明珠15号3楼。 法定代表人：王宝林，执行董事。 委托代理人：刘宝权，吉林惠众律师事务所律师。 代理权限：特别授权。 具体代理事项：承认诉讼请求，调解，出庭诉讼，代收法律文书。 被告：通化县中小河流治理工程建设管理办公室，住所地通化县快大茂镇团结路1309号。 法定代表人：辛宝君，主任。 委托代理人：尚桂明，通化县水利局水利科长。 代理权限：一般代理。 委托代理人：胡世栋，通化县水利局水利科副科长。 代理权限：一般代理。 被告：刘利军，男，1964年7月11日出生，满族，退休干部，住通化县。 委托代理人：管威，吉林理安律师事务所律师。 代理权限：一般代理。 被告：郭万军，男，1961年7月28日出生，汉族，农民，住辉南县。 委托代理人：崔明清，梅河口市乡镇（街道）法律服务所法律工作者。 代理权限：特别授权。 具体代理事项：参加诉讼，参与调解，发表代理意见。 原告赵仁权与被告吉林省长泓水利工程有限责任公司、通化县水利局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月2日立案后，依法进行审理，于2018年5月7日作出（2018）吉0521民初488号民事裁定书，裁定：驳回原告的起诉。原告不服提出上诉。2018年6月12日，通化市中级人民法院作出（2018）吉05民终615号民事裁定书，裁定：撤销本院（2018）吉0521民初488号民事裁定，指令本院审理，审理中，原告申请追加刘利军、郭万军为本案被告并申请变更被告通化县水利局为通化县中小河流治理工程建设管理办公室。本院公开开庭进行了审理，原告赵仁权及其委托代理人刘静丰，被告吉林省长泓水利工程有限责任公司的委托代理人刘宝权，被告通化县中小河流治理工程建设管理办公室的委托代理人尚桂明、胡世栋，被告刘利军及其委托代理人管威，被告郭万军及其委托代理人崔明清到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 赵仁权向本院提出诉讼请求：1.判令被告吉林省长泓水利工程有限责任公司立即给付原告工程款9300916元并增加请求54278.89元共计9355194.89元；2.判令被告通化县中小河流治理工程建设管理办公室、刘利军、郭万军在该建设工程项目未付工程款范围内，对实际施工人给付工程款责任。事实和理由：2015年5、6月份，原告共承包了由吉林省长泓水利工程有限责任公司中标的中小河流小罗圈河通化县东来段治理工程项目中的险工二、三、四、五工程，由原告自购材料施工。2016年11月中旬，施工完毕，所建工程经发包方组织竣工验收合格并交付使用。原告承包的工程价款根据中标单位与建设单位工程价款结算单计为14970916元，扣除已付工程款567万元，尚欠9355194.89元。 吉林省长泓水利工程有限责任公司辩称，我们没有与原告签订过合同，也没有联系，没有支付过工程款，原告干了多少活不清楚，所以不同意支付。 刘利军辩称，1、二原告不是共同承包，不应为共同原告告；2、原告所诉的1497万施工量不是二原告完成；3、按照约定已经足额支付工程款，不欠款。我于2015年8月18日将工程量为16892011元的工程以1000万元的价格承包给郭万军，后郭万军又与赵仁权签订了合作协议共同实施该项目，赵仁权于当年9月份正式进场施工，到12月份停工。后经业主初步验收工程量只有4906333.60元。在2016年开化后业主和监理检查时赵仁权所干的工程全部不合格，且赵仁权拒绝重新施工。我组织人投入资金对赵仁权施工的工程进行了返工，返工时间三个多月。 顾奎武没有在约定工期完工，其所投入的材料费、人工费我已全部结清。 郭万军辩称，2015年8月15日我从刘利军手中以1000万元的价格承包了该工程，承包后我和赵仁权一起合作，我给他800万元，我留200万元，我们共同完成这个工程。水利局结款多少我不清楚。第二年我们开始维修赵仁权不合格工程和赵仁权没有干的一段险工4、5我分包给了顾奎武、徐刚。他俩没有按约定工期完工，退场时也没有干完，二原告没有履行合同，我不欠他们钱了。 通化县中小河流治理工程建设管理办公室辩称，我们作为甲方代表到施工现场，要求长泓公司将2015年险工2、3、4、不合格施工部分整改合格后再继续施工。维修从2016年4月至8月结束。维修、新建部分谁施工谁垫资我们不清楚。我们向长泓公司支付了1607.4573万元，只欠84万元的质保金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.2014年，通化县水利局下设单位通化县中小河流治理工程建设管理办公室将中小河流罗圈河通化县东来段治理工程进行公开招投标。吉林省长泓水利工程有限责任公司中标，2014年10月21日，通化县中小河流治理工程建设管理办公室向吉林省长泓水利工程有限责任公司发出编号：JLWCZB2014-010《中标通知书》，吉林省长泓水利工程有限责任公司被确定为中标人，中标价18254909元。2014年10月24日，通化县中小河流治理工程建设管理办公室与吉林省长泓水利工程有限责任公司签订合同编号JLWCZB2014-010的中小河流小罗圈河通化县东来段治理工程的《施工合同》； 2.2015年7月5日，长泓公司将其中的险工一交徐晓光项目部完成，合同约定工程价1362898元。剩余险工2-险工5段工程以16892011元承包给刘利军。长泓公司收取20%管理费； 3.2015年8月18日，刘利军将上述工程中的险工2-5段以1000万元的价格转包给郭万军并签订了《内部承包合同书》； 4.2015年8月23日郭万军与赵仁权签订《合作协议书》其主要内容为：双经甲、乙双方协商同意甲方将小罗圈河通化县东来段治理工程施工合同转让给乙方。1、利润分成：甲方有权分得此项目利润200万元，待项目竣工验收后，业主拨付工程款时按比例分成。2、甲方前期施工所发生的材料费、人工机械费用，由乙方进驻工地后核实，核实完后返给甲方。3、乙方接管后，由乙方出资组织施工，甲方全力配合乙方，保证此工程项目按质按期完工，否则产生一切损失由乙方负责。4、甲方负责协调业主与乙方的关于施工期间的一切事务。5、待工程拨付款时，开立结算（临时账户），由甲乙双方共同管理。 5.郭万军将工程转包给赵仁权前，郭万军自行投入部分与赵仁权进行了核算，赵仁权返给郭万军20万元并出具了44.5万元的欠据后，2015年8月，赵仁权进入工地开始施工，至2016年12月完成部分工程。 6.2016年春天，赵仁权施工中的工程被通化县中小河流治理工程建设管理办公室检验为不合格，并要求对上述工程进行维修，从2016年4月开始到8月维修结束。 7.2016年5月26日，被告郭万军将赵仁权未完成部分工程转包给案外人徐刚并与案外人徐刚签订《合作协议书》。其主要内容为：经甲乙双方协商同意，甲方将东来乡小罗圈河项目剩余工程承包给乙方，具体事宜如下：1、工程量：剩余3公里干砌石护坡，1公里石笼基础，后增大约1公里左右石笼及护坡。2、价格：价格按长泓公司投标价（详见），但是扣除长泓公司和郭万军的费用，由乙方按工程量按比例分摊。3、乙方承担进场项目部人员工资及日常费用。乙方进场缴给甲方10万元人民币作为违约金，如乙方中途退出，违约金不予退还。4、双方责任：乙方必须按照操作规程进行施工......5、工程期限：.....6、付款方式...... 8.2016年通化县中小河治理工程管理办公室对治理工程进行了变更设计，减少原设计中不必要工程，新增了漫水桥、浆砌石等工程。但工程总量不变，其中三个漫水桥由刘利军施工，工程结算金额为224154.51元。浆砌石墙工程471511.35元，混凝土压顶4583.25元合计476094.87元由通化县东来乡人民政府施工，合计700249.38元。 9.工程开始自今，通化县中小河流治理工程建设管理办公室拨付给吉林省长泓水利工程有限责任公司16074573.2元，尚欠工程款4612.47元，质保金848761.48元；吉林省长泓水利工程有限责任公司给付刘利军工程款8437429元，刘利军给付郭万军7498000元-8055600元，郭万军给付赵仁权440余万元，给付顾奎武120余万元。 本案争议焦点为：1、郭万军给付赵仁权工程款数额？2、原告赵仁权实际施工工程量是多少？3、原告赵仁权施工工程中返修部分工程量是多少？4、返修工程是否由赵仁权自已完成？5、原、被告间及各被告间签订的承包合同是否有效？如无效如何处理？6、原告赵仁权的诉讼请求能否支持？ 1.郭万军给付赵仁权工程款数额问题。 庭审中，经郭万军与赵仁权对账，双方对郭万军已付赵仁权工程款无异议金额为436.8208万元，有争议金额为8.5万元。此款为2015年赵仁权施工中，由于资金不足，由郭万军出面为赵仁权借款而产生的利息，因此借款为赵仁权使用，赵仁权应承担由此而产生的利息，郭万军已将利息替赵仁权支付，郭万军已付赵仁权工程款中应加8.5万元，故郭万军已付赵仁权工程款为445.3208万元； 2.关于原告赵仁权实际施工量问题。 原告与郭万军签订的《合作协议书》中约定，赵仁权承包的工程量应为中小河流罗圈河通化县东来段治理工程中的险工2-险工5段工程。但实际上，郭万军转包给案外人徐刚部分工程即剩余3公里干砌石护坡，1公里石笼基础，后增大约1公里左右石笼及护坡及变理设计后的三个漫水桥由刘利军施工，工程结算金额为224154.51元。浆砌石墙工程520490.88元，混凝土压顶4583.25元，计476094.87由通化县东来乡人民政府施工，以上合计700249.38元，应从赵仁权工程量中扣减。即赵仁权施工工程量为558万元减去刘利军、东来乡政府施工工程量700249.38元，为4879750.62元。 3.关于原告赵仁权施工工程中返修部分工程量问题。 赵仁权自述其对2015年施工不合格部分进行了维修，赵仁权对其施工程进行维修是完成合同而进行的必要工作，不论工程量多少，应在其承包的工程总量以内，不应重新计量。 4.关于返修工程是谁来完成？是否由赵仁权自已完成问题。 赵仁权在庭审中自认，2016年赵仁权派三个人到场维修。2016年春天郭万军带了40多万把赵仁权在石场所欠的钱给付了。4月工程返修，买的石子和枓钱都是郭万军付的，年底人工费是刘利军给算的，一个是19万一个是18万多一点。 证人姚某证实，姚某于2016年4月初之受刘利军、郭万军委派任项目经理。月工资8000元由刘利军和郭万军结算。维修施工是由邹某、刘国才具体施工。证人邹某证实，经姚某介绍邹某对工程维修部分进行施工，刘利军给开支。证人张某证实2016年给赵仁权维修工程干活代理，雇邹某干活，郭万军给邹某付工资。 可见，赵仁权在2015年施工工程不合格，在2016年4-8月间郭万军、刘利军参与了维修款的给付，郭万军参与了维修，此维修部分工程量应在赵仁权工程量中予以扣减。558万元减去刘利军、东来乡政府施工工程量700249.38元，为4879750.62元。 另，郭万军提供了其在维修工程中的费用票据三册，经核对本院认定郭万军维修金额为98.2653万元。 5.原、被告间及各被告间签订的承包合同是否有效？如无效如何处理的问题。 《建筑法》第二十六条规定承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。被告通化县中小河流治理工程建设管理办公室通过招投标程序与有水利建设资质的被告吉林省长泓水利工程有限责任公司签订的承包合同是有效的。而长泓公司与刘利军、刘利军与郭万军、郭万军与赵仁权间所签订的所有合同均因刘利军、郭万军、赵仁权没有水利工程建设资质而无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”该条规定明确了建设工程施工合同无效之后的工程款处理方式：第一，建设工程必须验收合格。第二，请求参照合同约定支付工程价款。这明确了工程款的确定标准。本案中小河流通化县小罗圈河东来段水利工程在经过维修并合格后已投入使用三年之久，为合格工程。那么原告赵仁权应按照合同约定价款向被告主张权利。即被告郭万军以800万元的价格将险工2-险工5工程承包给赵仁权，赵仁权即应按照约定价格在完成工程量范围内向被告郭万军主张权利。 6.原告赵仁权的诉讼请求能否得到支持的问题。 赵仁权与郭万军约定的险工2-险工5河段的工程价格为800万元，其中一部分工程为徐刚等人及刘利军、东来乡施工，赵仁权完成4879750.62元。而郭万军为赵仁权施工部分不合格工程进行了维修，维修费用98.2653万元应由赵仁权负担，4879750.62元-98.2653万元为389.7097万元，郭万军付款445.3208万元，足以支付赵仁权的施工的工程款。因此赵仁权的诉讼请求不能支持。 本院认为，被告通化县水利局与被告吉林省长泓水利工程有限责任公司签订的中小河流小罗圈河通化县东来段治理工程的《施工合同》，通过工程招、投标程序，符合招投标法的相关规定，且被告吉林省长泓水利工程有限责任公司具有相应的建筑资质，故该建设施工合同合法有效。被告吉林省长泓水利工程有限责任公司承包后，应当严格按照合同的规定进行施工和管理。但被告吉林省长泓水利工程有限责任公司将工程承包后将其中部分工程中的险二、险三、险四、险五段转包、分包给不具有建筑从业资质的被告刘利军，刘利军又转包给同样不具有建筑从业资质的被告郭万军，郭万军又转包给不具有建筑从业资质的原告赵仁权具体施工，其分包、转包行为违反了建筑法的强制性规定，分包、转包行为均应认定无效。虽原告不具有相应的建筑从业资质，但原告赵仁权实际施工人的名义进行施工的工程于2006年12月通过了竣工验收并投入使用，发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。被告郭万军给付原告赵仁权的工程款足以支付赵仁权施工部分按合同约定的价款。故赵仁权的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下： 驳回原告赵仁权的诉讼请求。 案件受理费38,453.00元，由原告赵仁权负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。 审判长 王跃华审判员刘忠大人民陪审员郑文荣 二〇一九年十二月九日 书记员 刘       美       麟