新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)新23民终1160号上诉人（原审原告）：乔晓磊，男，1982年1月28日出生，现住河南省清丰县。委托诉讼代理人：周德艳，新疆金百合律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李志勤，男，1974年8月19日出生，现住新疆克拉玛依市。委托诉讼代理人：黄连明，新疆联明律师事务所律师。被上诉人：克拉玛依市德瑞工贸有限公司。住所地：新疆克拉玛依市。法定代表人：李建军，该公司经理。上诉人乔晓磊、李志勤、原审被告克拉玛依德瑞工贸有限公司（以下简称德瑞公司）因申请诉前财产保全损害责任纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2015)昌民一初字第02892号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，并于2016年8月18日公开开庭审理了本案。上诉人乔晓磊的委托代理人周德艳，上诉人李志勤及委托代理人黄连明到庭参加诉讼，被上诉人德瑞公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现巳审理终结。乔晓磊上诉请求：1、在原判决基础上，改判被上诉人增加赔偿上诉人停运损失789053元；2、改判支持增加上诉人交通费5959元、停车费37056.7元及鉴定费2000的诉讼请求；3、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人在保全期间的停运损失应当全额支持；上诉人为处理保全有误的事宜，来往于河南、新疆之间所产生的费用巳经超过4万余元，因部分票据丟失而放弃部分请求，一审未认可上诉人来去所支付的必要费用不当；没有被上诉人的保全，上诉人的车辆也不会被法院扣押，不会产生损害，更不会产生巨额停车费，被上诉人应当对保全错误产生的损害结果承担相应的法律责任；鉴定费产生是上诉人在法庭明示和批准下才申请做到，被上诉人负有责任，此项费用被上诉人应当承担。李志勤上诉请求：1、撤销原审判决第一、二项判决内容；2、诉讼费由上诉人乔晓磊负担。事实和理由：1、上诉人乔晓磊以民事诉讼方式要求上诉人承担赔偿责任不正确，造成损失的原因是一审法院超标的、超金额查封保全所致，被上诉人应当提起国家赔偿。李志勤及德瑞公司申请诉前财产保全，要求保全实际车主乔晓磊价值15万元，一审法院在受理保全申请后，也认定要求保全的车辆是豫×××号车辆，上诉人并未申请保全另外一辆车号为×××号挂车。一审法院于2010年8月25日对×××号车辆及×××号挂车予以扣押是超标的、超金额违法将上诉人没有申请的车辆予以保全查封扣押。因此产生损失应当由实施违法行为的一审法院承担国家赔偿责任。2、一审法院巳经知道上诉人要求采取的保全措施仅仅是车辆手续查扣，没有“活查封”的原因是车辆是外地车辆，不能去河南省的车管所查封手续，所以采取死扣；3、车辆被长时间保全是被上诉人乔晓磊编造事实，造成诉讼时间长所造成。上诉人起诉乔晓磊承担交通肇事赔偿责任的案件，被告乔晓磊为了逃避责任，向法庭编造肇事车辆之一的×××号车的车主是“陈栋”，隐瞒其就是车主的事实，一审法院为查明事实，追加“陈栋”为当事人，并不得不通过公告的方式传唤、送达了4次，每次75天，共计280天。此期间造成保全车辆的损失当然应当由过错者乔晓磊承担责任；4、一审判决上诉人承担两辆车的损失没有事实依据；5、停车费、交通费、住宿费的认定证据不足。原审法院查明：×××号车及×××号车的车主是原告乔晓磊。新×××号（新×××挂）号车的实际车主是被告李志勤，该车挂靠在被告德瑞公司。2009年10月26日23时许，新×××号（新×××挂）号车与豫×××号（豫×××挂）号车、豫×××号车发生交通事故。2010年8月24日，被告李志勤、德瑞公司向昌吉市人民法院提交诉讼保全申请书，要求保全原告价值150000元的豫×××号车东风牌重型半挂牵引车并由新疆鑫国宇担保有限责任公司提供了相应的担保。2010年8月25日，一审法院作出（2010)昌民保字第19号民事裁定书，裁定：依法查封、扣押被申请人乔晓磊等价值150000元的财产或冻结其在银行相等数额的存款，并于同日对豫×××号（豫×××挂）号车进行了保全。2010年8月30日，被告李志勤、德瑞公司就财产损害赔偿纠纷向一审法院起诉，要求乔晓磊、清丰县油丰联营汽车运输有限公司、陈栋、濮阳市华联汽车货运有限公司、中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司及中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司赔偿其货物损失281550元、车辆损失78479元、停运损失323348元、停车费16000元、鉴定评估费12000元。2011年12月7日，昌吉市人民法院作出（2010）昌民一初字第02048号民事判决书，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司在交强险的限额内承担德瑞公司损失161612元；二、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司在商业险的限额内承担德瑞公司、李志勤的财产损失161612元；三、驳回德瑞公司、李志勤其他诉讼请求；四、陈栋、清丰县油丰联营汽车运输有限公司、濮阳市华联汽车货运有限公司、乔晓磊在本案中不承担民事责任。后李志勤、德瑞公司、中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司提起上诉，昌吉州中级人民法院于2012年6月12日作出（2012)昌中民一终字第00459号民事裁定书，裁定：一、撤销昌吉市人民法院（2010)昌民一初字第2048号民事判决；二、发回昌吉市人民法院重审。昌吉市人民法院重审后于2013年1月4日作出（2012)昌民一初字第01785号民事判决书，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿德瑞公司、李志勤财产损失4000元；二、中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司在商业第三者责任限额内赔偿德瑞公司、李志勤损失35545.4元；三、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿德瑞公司、李志勤财产损失1000元;四、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司在机动车商业第三者责任限额内赔偿德瑞公司、李志勤损失35545.4元；五、财产保全费1810元由乔晓磊承担；六、刘国强、清丰县油丰联营汽车运输有限公司、濮阳市华联汽车货运有限公司在本案中不承担民事责任；七、驳回德瑞公司、李志勤其他诉讼请求。后德瑞公司、李志勤提起上诉，昌吉州中级人民法院于2013年11月12日作出（2013)昌中民一终字第00774号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2012年10月9日，李志勤申请对被扣押的乔晓磊所有的豫×××号车豫×××号挂车解除保全措施。2012年10月31日，本院依李志勤请求作出（2012)昌民一初字第2048-1号民事裁定书，裁定：解除对乔晓磊所有的豫×××号汽车及豫×××号挂车各一辆财产采取的保全措施。另查明，2011年2月17日，原告乔晓磊就财产损害赔偿纠纷向本院起诉，要求李志勤、德瑞公司、清丰县油丰联营汽车运输有限公司、陈栋、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司赔偿其车辆损失47613元、停运损失费339582元、处理交通事故期间及查封车辆期间的停车费15920元；因修理车辆期间的交通费351元；以上合计545266元的70%为382386元。本院于2011年12月15日作出（2011)昌民一初字第00650号民事判决书。乔晓磊、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司提起诉。昌吉州中级人民法院于2012年6月12日作出（2012)昌中民一终止第00457号民事裁定书，裁定：一、撤销昌吉市人民法院(2011)昌民一初字第00650号民事判决；二、发回昌吉市人民法院重审。本院经重审后作出（2012)昌民一初字第01788号民事判决书，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿乔晓磊财产损失1000元；二、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司在第三者责任限额内赔偿乔晓磊损失28983.4元；三、李志勤赔偿乔晓磊损失90950.2元；四、德瑞公司对李志勤应承担的数额承担连带责任；五、刘国强、清丰县油丰联营汽车运输有限公司在本案中不承担民事责任；六、驳回乔晓磊其他诉讼请求。后李志勤提起上诉，昌吉州中级人民法院于2013年9月30日作出（2013)昌中民一终字第00772号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。再查明，2014年6月19日，经原告乔晓磊申请，昌吉州中级人民法院委托，新疆信佳价格评估咨询有限公司于2014年8月14日作出信佳估字（2014)第C-018号价格评估报告，鉴定结论为：豫×××号（豫×××挂）号车自2010年8月25日至2012年10月31日期间的月平均可得利益为：35453元/月。原告支出鉴定费2000元。2014年9月1日，新疆信佳价格评估咨询有限公司出具情况说明，载明：“我单位于2014年7月24日在……由于委估车辆为特种大型牵引车，购于2007年12月，该车辆主要为长途运输，随着车辆的使用，其在正常营运中要产生磨损、更换配件、维修、保养、年检等各种费用，且这些费用随着车辆的营运一直都将发生，即该车辆随着营运其对车辆的投入及使用成本是不断增加的；而假若车辆停止营运，其价值相对会降低，但其成本不会增加，综上，我们认为两种价值相差不大或者可以忽略不计，……”2014年4月18日，原告申请对二被告价值70万元的财产申请保全，本院依法进行保全。原告支出保全费4020元。原审法院认为，为使当事人债权得到保证，法律赋予当事人申请诉前保全和诉中保全的权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条的规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为……”。本案被告为保障其合法权益不因原告转移财产行为受到损害，向本院提出诉前保全申请，并提供了相应担保，原审法院在对该财产保全申请的程序方面，即申请是否具备法定条件，是否提供担保……进行审查后依法作出保全裁定，扣押了原告的车辆，符合法定程序，故该保全行为合法。由于财产保全可能造成相对人的财产损失，我国法律对申请不当的法律后果作出明确规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”因申请财产保全错误给他人造成损害的，本质上仍属于普通的民事侵权行为，应按照普通侵权行为归责原则即过错原则来处理。本案被告在申请财产保全后向本院提起民事诉讼，应尽到合理的注意义务，其在诉讼时知晓原告有第三人承担替代责任时，应及时向法院申请解除保全财产，因怠于行使权利致使原告损失扩大，故对该损失承担赔偿责任。原告的损失经一审法院核实为：1、原告主张车辆价值损失15万元。原告对此申请鉴定，鉴定机构出具的意见为该车辆为特种大型牵引车，主要为长途运输，随着车辆的使用，其在正常营运中要产生磨损、更换配件、维修、保养、年检等各项费用，且这些费用随着车辆的营运一直都将发生，即该车辆随着营运对车辆的投入及使用成本是不断增加的，而假若该车辆停止营运，其价值相对会降低，但其成本不会增加，鉴定机构认为此车保全后停止使用的价值与正常营运使用后的价值相差不大或者可以忽略不计。故对原告该项诉讼请求，不予支持。2、原告主张车辆停运损失940633.2元，停运期间为2010年8月25日至2012年10月31日，停运损失标准按新疆信佳价格评估咨询有限公司的鉴定意见，即2010年8月25日至2012年10月31日期间的月平均可得利益为35453元/月计算，被告对此不认可。在原告乔晓磊诉与被告李志勤、德瑞公司等财产损害赔偿纠纷一案即（2011)昌民一初字第00650号]，原告乔晓磊曾委托新疆方诚价格事务所对原告车辆（含部分保全期间）的停运损失作出过鉴定，该鉴定结论与新疆信佳价格评估咨询有限公司出具的鉴定结论时间上存在重合，且结论形成矛盾。经生效的（2012)昌民一初字第1788号判决书确定原告车辆的停运损失为689元/天，故对新疆信佳价格评估咨询有限公司作出的停运损失每月35453元的鉴定意见不予采信。对停运损失的期限，原审法院于2010年8月25日对豫×××号车豫×××号挂车予以扣押。2011年12月7日，昌吉市人民法院作出的（2010)昌民一初字第2048号民事判决书，判决中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司、中国人民财产保险股份有限公司清丰支公司共向李志勤、德瑞公司赔偿合计323224元。该判决书于2012年2月16日送达至被告李志勤及德瑞公司。被告李志勤、德瑞公司收到（2010)民一初字第2048号民事判决书后，知晓原告的赔偿责任巳明确有第三人承担替代责任，应及时在合理期间内申请解除保全措施。但被告李志勤、德瑞公司怠于申请解除保全，致使原告的损失扩大，故应承担相应的侵权责任。对被告申请解除保全的合理期间，酌定为16日，故原告的停运期间原审法院确定为2012年3月4日至2012年10月9日共计220天，对于原告因被告申请保全错误而造成的停运损失确定为151580元（689元/天×220天）。3、原告主张交通费12000元、住宿费8000元，上述费用系原告乔晓磊从河南来处理事故期间及本次诉讼产生的费用。经核实，涉案事故发生于2009年10月26日；原告车辆保全期间为2010年8月25日至2012年10月31日，原告提起本次诉讼的时间为2014年4月22日；住宿费产生的时间为2012年5月至6月，2012年10月至11月；交通费产生的时间为2014年3月至2014年5月。原告在处理保全事宜及本次诉讼期间确会产生相应费用，原审法院酌定交通费6041元、住宿费7900元，合计13941元。4、原告主张停车费45300元（其中13000元是2009年10月27日至2010年8月24日新鑫龙停车场支出的停车费，32300元是2011年12月16日至2014年4月30日在宏大停车场支出的停车费）。经核实，生效的（2012)昌民一初字第01788号民事判决书确认原告乔晓磊主张的停车费15920元[自2009年10月27日至2010年8月30日，共计12320元（40元/天×308天）、2010年11月5日至2011年3月5日，共计3600元]，并判令各方当事人承担相应责任。现原告主张2009年10月27日至2010年8月24日期间的停车费属重复诉讼，对此不予支持。2011年12月16日至2014年4月30日，原告向宏大停车场支出停车费32300元，即37.3元/日。被告应当申请解除保全的时间最迟为2012年3月4日，则依据原告提交的证据，其停车费计算期间为2012年3月4日至2012年10月9日，原审法院确认原告的停车费为8243.3元（37.3元/天×221天）。5、原告主张鉴定费2000元。因原审法院未采纳原告申请鉴定的鉴定意见，该部分费用由原告自行负担，对该项诉讼请求不予支持。综上，原告的损失经原审法院确认为:停运损失151580元、交通费6041元、住宿费7900元、停车费为8243.3元，共计173764.3元，即被告德瑞公司、李志勤向原告共同赔偿173764.3元。遂判决：一、被告克拉玛依市德瑞工贸有限公司、李志勤于本判决生效后十日内共同赔偿原告各项损失173764.3元；二、被告克拉玛依市德瑞工贸有限公司、李志勤于本判决生效后十日内赔偿原告保全费998元；三、驳回原告乔晓磊的其他诉讼请求。二审期间双方均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。另查明，2010年8月25日新疆鑫国宇担保有限责任公司就李志勤及德瑞公司的保全申请向原审法院出具担保函，主要内容为“现原告向贵院申请诉讼保全被告的豫×××号（×××挂）号东风牌重型半挂牵引车，担保标的金额为15万元。”本院认为，上诉人乔晓磊主张的停运损失，巳经乔晓磊委托鉴定部门鉴定，并经生效的（2012)昌民一初字第1788号民事判决书确定为689元/天，原审法院根据此标准计算停运期间的损失并无不当。原审法院核定的停车费计费期间及标准符合事实，本院予以维持。对于交通费，因上诉人乔晓磊在参加涉本案交通事故责任纠纷诉讼期间必然发生交通费、住宿费，其并未举证证实为处理保全事宜的交通费支出数额，原审法院依法酌定数额适当。对于鉴定费的承担，上诉人乔晓磊在原审中申请鉴定，原审法院在巳经明确告知如果鉴定意见未被采信，鉴定费用由申请人自行承担。因该鉴定意见并未采信，原审确认由其承担鉴定费并无不当。对于上诉人李志勤的上诉理由，本院认为，原审人民法院根据当事人的申请，在依法审查后作出保全裁定并无不当。所采取的保全措施，从上诉人李克勤及德锐公司的申请来看，虽然未注明包括豫×××挂车，但其提交的担保函内容包括豫×××号挂车，担保金额为150000元，同时原审法院在对上述主挂车采取扣押保全措施后，李志勤及德锐公司对此并未提出异议。故上诉人李志勤关于原审法院超标的、超金额保查封扣押的理由不能成立。因申请保全错误，申请人应当依法承担被申请人因保全所遭受的损失。综上所述，二上诉人的上诉理由均不能成立。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。经合议庭评议依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人李志勤缴纳二审案件受理费3858元，由其自行承担。本判决为终审判决。审 判 长  赵建生代理审判员  高 俊代理审判员  蒲婷婷二〇一六年九月三十日书 记 员  陈 哲