河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0302民初7156、7902号 原告（被告）：秦皇岛开拓劳务有限公司，住所地秦皇岛市海港区建设大街和苑小区2-815，统一社会信用代码91130302777736199U。 法定代表人：石印清，董事长。 委托代理人：高爱华，女，满族，该单位职工，现住天津市北辰区。 第三人（原告）：中国-阿拉伯化肥有限公司，住所地河北省秦皇岛市海港区建设大街东段，统一社会信用代码91130300601105684X。 法定代表人：王维民，董事长。 委托诉讼代理人：商宁，北京普然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张宁宁，北京普然律师事务所实习律师。 被告：梁满，男，1965年1月27日出生，汉族，现住河北省秦皇岛市卢龙县。 委托诉讼代理人：葛丹丹，河北德圣律师事务所律师。 原告秦皇岛开拓劳务有限公司（以下简称开拓）与第三人（原告）中国-阿拉伯化肥有限公司（以下简称中阿）、被告梁满劳动争议纠纷一案，原告中阿与被告开拓、梁满劳动争议纠纷一案，中阿与开拓均不服秦劳人仲案字（2018）第989号仲裁裁决书，分别向本院提起诉讼。本院受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条规定，依法组成合议庭，并案公开开庭进行了审理。原告（被告）开拓委托代理人高爱华，被告（原告）中阿委托代理人商宁、张宁宁，被告梁满委托代理人葛丹丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 开拓向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金19042.52元；2、判决原告不支付被告待岗工资3398.53元；3、被告承担诉讼费。事实与理由：被告梁满于2017年7月18日到原告单位工作。但秦劳人仲案字（2018）第989号仲裁裁决书确认被告于2012年2月22日入职并一直工作。事实上被告梁满2017年4月18日已经离开了本单位，2017年7月18日重新入职原告单位，并签订了书面劳动合同。因此仲裁裁决存在错误。请求法院重新计算被告梁满的工龄。 中阿向本院提出诉讼请求：1、依法判决中阿对开拓向梁满支付带薪年休假工资、经济补偿金不承担连带责任；2、依法确认梁满待岗期间生活费2464元；3、依法确认梁满的工作年限为1年2月；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、中阿无须承担任何连带赔偿责任。根据中阿与开拓之间签订的《业务外包服务合同》，中阿与开拓之间成立劳务外包关系。且开拓并无经营劳务派遣业务的相关资质，无法以劳务派遣的用工形式使用劳动者。因此中阿无须承担劳务派遣关系中用工单位的连带赔偿责任。况且，即便中阿与开拓之间成立劳务派遣关系，在劳务派遣关系下向劳动者支付带薪年休假工资经济补偿金的责任主体为且仅为用人单位即开拓，中阿对以上款项的支付无任何法定或约定义务，更无须承担相应的赔偿责任。二、依法确认梁满待岗期间生活费2464元。三、待支付的待岗期间生活费2464元。根据《河北省工资支付规定》第二十八条，非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十，河北省最低工资标准为1650元/月，劳动者待岗时间共56天，故待岗期生活费为2464元。三、劳动者的工作年限为1年2个月。《劳动部办公厅对的复函》中指出，“同一用人单位连续工作时间”是指劳动者与同一用人单位保持劳动关系的时间。因此核算本案中劳动者的工作年限应为1年2个月。 被告梁满答辩意见，2017年3至7月期间，被告同意原告休假，仲裁认定事实正确，服从仲裁裁决，请法庭驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2012年2月22日梁满入职开拓处被派遣至中阿处从事工作，合同约定劳动期限至2018年12月31日。实际工作至2018年10月10日。2017年3月至7月没有参加工作。被告提供了工资单，自2010年3月有工资收入。 2009年1月1日至2015年1月1日开拓与中阿签订4份《劳务派遣协议》约定管理费用标准为派遣员工工资或劳务费总额的8%、9%、9.5%、9.5%，另签订《劳务派遣合同补充协议》一份约定原派遣合同续延至2016年2月29日。2016年3月1日开拓与中阿签订《业务外包服务合同》一份，到期后双方签订《业务外包服务合同期限顺延协议》，约定2017年6月28日的《业务外包服务合同期限顺延协议》中约定合同期限顺延至2017年12月31日，劳务费按劳务派遣支付模式和标准支付。2014年11月25日开拓与中国-阿拉伯化肥有限公司签订了《业务外包服务合同》，到期后双方签订了《业务外包服务合同期限顺延协议》，约定2017年6月28日的《业务外包服务合同期限顺延协议》中约定合同期限顺延至2017年12月31日。劳务费按开拓原劳务派遣支付模式和标准支付。开拓及开拓与中阿的《业务外包服务合同》、《业务外包服务合同补充协议》均于2018年3月29日到期后未履行续签手续，梁满等派遣人员仍在中阿原岗位工作，中阿仍按原《业务外包服务合同》约定向开拓支付派遣人员管理费。2018年10月10日中阿张贴通知因中阿与秦皇岛盈达劳务服务有限公司签订了外包服务合同，要求梁满等离岗。为此，梁满与开拓、开拓、中阿产生劳动争议，梁满于2018年12月10日以开拓为第一被申请人、中阿为第二被申请人向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：一、支付2010年至2018年期间暑期高温补贴3840元；二、补缴社会保险费及住房公积金；三、支付2018年10月11日至劳动合同解除前的待岗工资；四、补发2010年至2018年期间的企业福利费36000元；五、解除劳动合同并支付经济补偿金25200元。2019年4月25日仲裁委作出裁决书，裁决：一、双方于2018年12月6日解除劳动关系，第一被申请人自收到裁决书之日起十五日之内办理解除劳动关系手续；二、第一被申请人自收到裁决书之日起十五日之内向申请人支付解除劳动合同经济补偿金19042.92元(2720.36元/月×7个月)，第二被申请人承担连带责任。三、第一被申请人自收到裁决书之日起十五日之内向申请人支付2018你那10月11日至2018年12月6日期间的待岗工资3398.53元(1650元/21.75天×56天×80%)。由第二被申请人承担连带责任。四、对申请人的其他仲裁请求不予支持。五、对申请人要求补缴社会保险费及住房公积金的仲裁请求不予受理。开拓、中阿均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 梁满离职前12个月平均工资为2720.36元。 本院认为，2012年2月22日梁满入职开拓处被派遣至中阿处从事工作，梁满与开拓订立了《劳动合同》，开拓与中阿签订《劳务派遣协议》，梁满被派往中阿从事工作，三方形成了劳务派遣关系。虽然中阿与开拓签订了《业务外包服务合同》，但劳动者在中阿的工作地点和工作性质并未发生变化，从实际内容及履行的情况看，开拓、中阿仍然按照劳务派遣模式履行。因此，本院认定梁满属于劳动者，开拓属于《劳动合同法》第五十八条规定的劳务派遣用人单位，中阿属于《劳动合同法》第五十九条规定的接受劳务派遣的用工单位。 一、开拓的诉讼请求是否应得到支持问题。 1.开拓要求不支付梁满解除劳动合同经济补偿金19042.52元。梁满系2018年10月10日被接受劳务派遣的用工单位中阿通知离岗，属于被用工单位退回劳务派遣单位的情形。梁满被退回后，开拓并未作出提前解除梁满劳动合同的决定，梁满2018年12月6日申请劳动仲裁要求支付解除劳动合同经济补偿金，仲裁时梁满请求判令解除劳动合同，属于梁满提出的提前解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金。因此，开拓应向梁满支付解除劳动合同经济补偿金。开拓提出梁满的工作年限有断档问题，因为没有提供解除劳动合同的证明，本院不予采信。梁满于2012年2月22日到开拓派遣至中阿工作，后又与开拓签订劳动合同派遣至中阿工作，梁满的工作场所与工作岗位前后未发生变更。故开拓应当向梁满支付解除劳动关系经济补偿金数额为19042.52元。 2、开拓要求不支付梁满2018年10月11日至合同解除其间的待岗工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款规定，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其支付报酬。本案中，梁满被退回后无工作期间，开拓并未依据上述规定在被中国-阿拉伯化肥有限公司退回后向梁满支付无工作期间的最低工资，因此，开拓应予支付2018年10月10日至2018年12月6日的最低工资，1650元/月×2个月（按月计算）=3300元。 二、中阿是否承担连带责任问题。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位。第九十二条第二款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，如上述认定，本案三方当事人属于劳动合同法意义上的劳务派遣关系。中阿作为用工单位并未提交梁满作为劳动者存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的证据，并且，中阿与开拓《业务外包服务合同》到期后，双方继续履行并未实际终止，因此，本院认定中阿属于违反上述《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定退回劳动者梁满，中阿的行为导致梁满不能继续正常工作，给劳动者梁满造成了损害，因此，根据上述规定，中阿应对开拓向梁满支付的款项承担连带责任。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第五十八条第二款、第九十二条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，判决如下： 一、秦皇岛开拓劳务服务有限公司与梁满于2018年12月6日解除劳动关系，秦皇岛开拓劳务服务有限公司本判决生效后十日内办理解除劳动关系手续； 二、秦皇岛开拓劳务服务有限公司于本判决生效后十日内向梁满支付解除劳动关系经济补偿金19042.52元，中国-阿拉伯化肥有限公司承担连带责任； 三、秦皇岛开拓劳务有限公司向梁满支付2018年10月10日至2018年12月6日期间待岗工资3300元，中国-阿拉伯化肥有限公司承担连带责任； 四、驳回秦皇岛开拓劳务有限公司诉讼请求。 五、驳回中国-阿拉伯化肥有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案件受理费合计20元，由秦皇岛开拓劳务服务有限公司负担，于本判决生效后十日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  刘长利 人民陪审员  吕凤玲 人民陪审员  刘瑞玲 二〇一九年年十一月二日 书记员吴迪