新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0104民初818号原告：新疆恒远中汇彩印包装股份有限公司，住所地：乌鲁木齐市高新区（新市区）北区正扬路627号。法定代表人：张谋军，公司董事长。委托代理人：周鹏，新疆北方律师事务所律师，一般代理。委托代理人：郭新永，女，1970年1月10日出生，汉族，公司市场部经理，住乌鲁木齐市沙依巴克区，特别授权代理。被告：新疆拓普农业股份有限公司，住所地：新疆巴州库尔勒经济技术开发区兴民路东侧安庆大道南侧。法定代表人：楚元新，公司董事长。委托代理人：王玉柱，男，1965年7月3日出生，汉族，公司仓储总监，住新疆库尔勒市，特别授权代理。被告：巴州拓普果品有限责任公司，住所地：库尔勒市天山西路。法定代表人：向开洪，公司经理。委托代理人：窦艳华，新疆君和信律师事务所律师，一般代理。原告新疆恒远中汇彩印包装股份有限公司（以下简称：恒远彩印公司）诉被告新疆拓普农业股份有限公司（以下简称：新疆拓普公司）、被告巴州拓普果品有限责任公司（以下简称：巴州拓普果品公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月26日受理后,依法组成合议庭，于2016年5月30日公开开庭进行了审理。原告恒远彩印公司的委托代理人周鹏、郭新永与被告新疆拓普公司的委托代理人王玉柱、被告巴州拓普果品公司的委托代理人窦艳华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告恒远彩印公司诉称：巴州拓普果品公司是新疆拓普公司的全资子公司。2012年11月至2013年7月期间，原告与新疆拓普公司、巴州拓普果品公司分别签订十余份《新疆恒远中汇彩印包装有限公司印刷合约》，合约规定：由原告为被告印刷制作香梨箱；货款结算方式为：月结，次月15日前结清上月货款；交货地点为：恒远彩印公司；合同明确约定：需要因己方原因延迟提货或延迟付款，供方按货款总额每日5‰收取违约金。合同签订后，原告依约向被告加工制作香梨包装箱，但被告提货后未能按约付清货款。2015年1月23日，被告新疆拓普公司向原告出具《还款计划书》，确认原告为二被告生产加工香梨纸箱总款额为5237129.85元，已付款826701.87元，对欠付的4410427.98元货款承诺在2015年7月15日前付清，该《还款计划书》出具后，二被告又支付货款133万元，剩余3080427.98元货款未按承诺付清。2015年7月15日，被告巴州拓普果品公司又出具《还款计划》，对剩余货款承诺分三次至2015年9月30日全部还清，但其出具还款计划后至今分文未偿还。原告认为，被告新疆拓普公司与被告巴州拓普果品公司为母子公司关系，虽然分别与原告签订合同，但二被告履约行为混同，尤其是二被告分别就同一笔债务出具还款计划的行为更表明了两公司有共同承担支付货款的意思表示，因此，二被告均负有偿还欠付货款的义务。二被告迟延付款行为已经严重侵害了原告的合法权益，为维护原告合法权益，委托律师通过诉讼追索欠款。鉴于二被告迟延付款时间较久，若按合同约定的每日5‰收取违约金明显过高，故原告请求按“民间借贷最高利率计算的利息损失加原告追索费用损失”的1.3倍支付违约金，要求被告新疆拓普公司与被告巴州拓普果品公司共同支付货款3080427.98元、支付违约金1900293.67元（2014年1月20日至2016年6月30日，本金按3080427.98元计算，按年利率24%）。被告新疆拓普公司辩称:原告合作的对象是被告巴州拓普果品公司，购买纸箱及支付货款都是被告巴州拓普果品公司来完成，被告新疆拓普公司并不是该买卖合同的主体，原告无权要求被告新疆拓普公司承担支付货款的义务。被告新疆拓普公司虽然于2015年1月23日向原告出具了一份《还款计划书》，但事实上被告新疆拓普公司并没有还款义务，该行为也没有经过债权人的同意，不能构成债务转移。被告巴州拓普果品公司在2015年7月15日向原告出具了《还款计划》，其中明确了未付金额为3080427.98元，原告也据此提起了诉讼，这说明原告对被告巴州拓普果品公司出具的还款计划是同意和认可的，该笔债务的承担主体是被告巴州拓普果品公司。被告巴州拓普果品公司辩称：原告诉称的数十份合同已经全部履行完毕，被告巴州拓普果品公司已经将合同约定的货款全部支付给原告，目前尚欠的货款系原告和被告巴州拓普果品公司2013年10月以后开始新合作的款项，并非合同约定的货款，所以不应该受到合同约定的违约金条款约束，原告主张的违约金无事实和法律依据，即便构成违约，原告主张的违约金数额也过高。原告就其主张提交以下证据：证据一、2015年1月23日还款计划书，证明被告新疆拓普公司向原告出具了还款计划；证据二、2015年7月15日还款计划书，证明被告巴州拓普果品公司向原告出具了还款计划；证据三、买卖合同数份，证明原告和被告巴州拓普果品公司约定了违约责任；证据四、律师费发票，证明原告支出了五万元律师费，律师费包含在主张的违约金之内。被告新疆拓普公司对2015年1月23日还款计划书的真实性认可，但该计划书没有经过原告的同意。对律师费发票没有异议。被告巴州拓普果品公司对2015年7月15日还款计划书及买卖合同的真实性认可，对证明的问题不认可，计划书约定的是支付本金及利息，原告要求违约金没有事实及法律依据，合同已经履行完毕，合同对后期的买卖没有约束力；对律师费发票真实性没有异议，但被告没有义务支付该笔费用；经审理查明：2012年至2014年1月间被告巴州拓普果品公司多次在原告处订做纸箱，部分签订了合同，部分未签订合同，其中，签订合同部分对付款方式约定为月结（部分合同未写明付款的期限），合同违约责任条款约定为：需方因迟延提货或延迟付款，供方按货款总额每日5‰收取违约金。2015年1月23日被告新疆拓普公司给原告出具一份《还款计划书》，载明：“被告新疆拓普公司委托原告生产加工香梨纸箱总款为5237129.85元，于2014年已支付826701.87元，现实际欠付4410427.98元，我公司保证按如下计划还清欠款，应还金额4410427.98元，自签订此计划起至2015年7月30日前还清，2015年2月还款200万元、2015年4月还款80万元、2015年5月还款80万元、2015年7月还款810427.98元，否则承担同期的银行利息”，被告新疆拓普公司因未按该《还款计划书》付款，2015年7月15日被告巴州拓普果品公司又向原告出具一份《还款计划》，该还款计划载明：货款金额为5237129.85元，截止2015年7月15日已支付2156701.87元，未付金额为3080427.98元，2015年8月10日前付款50万元、2015年9月25日前付款200万元、2015年9月30日前付款580427.98元”，因被告巴州拓普果品公司未按承诺付款，为此，原告诉至我院。本院认为：原告与被告巴州拓普果品公司签订的买卖合同合法有效，被告巴州拓普果品公司现欠付原告货款3080427.98元，有其出具的《还款计划》为证，事实清楚，故原告要求被告巴州拓普果品公司给付货款3080427.98元，本院予以支持。对原告要求被告巴州拓普果品公司按年利率24%给付违约金，并无依据，原告与被告巴州拓普果品公司签订的买卖合同虽约定延迟付款供方按货款总额每日5‰收取违约金，但由于原告与被告巴州拓普果品公司签订的买卖合同部分合同未约定货款给付时间，且部分买卖行为未签订书面的合同，现已无法区分3080427.98元欠款是否属于签订合同的部分，故本院按银行同期贷款利率计算违约金数额。被告新疆拓普公司于2015年1月23日给原告出具的《还款计划书》已表明：被告新疆拓普公司委托原告生产加工香梨纸箱，且被告新疆拓普公司自愿保证付款并承担利息，故原告要求被告新疆拓普公司共同承担给付欠款的义务，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：一、被告新疆拓普农业股份有限公司和被告巴州拓普果品有限责任公司给付原告新疆恒远中汇彩印包装股份有限公司货款3080427.98元；二、被告新疆拓普农业股份有限公司和被告巴州拓普果品有限责任公司给付原告新疆恒远中汇彩印包装股份有限公司违约金327552.18元（2014年1月20日至2016年6月30日，本金按3080427.98元计算，按年利率4.35%）。上述被告应给付原告款，被告须于本判决生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案给付标的3407980.16元，占诉讼标的4980721.65元的68.4%，本案受理费46645.77元（原告已预交），由被告负担68.4%的受理费，即31905.7元，原告负担31.6%的受理费，即14740.07元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  陈玉星人民陪审员  付向阳人民陪审员  杜明军二〇一六年七月二十八日书 记 员  姜富刚