湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初17481号原告：刘某某，女，1969年4月1日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：张明富，湖南夏海律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕佳威，湖南夏海律师事务所律师。被告：孙某某，男，1982年2月26日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。委托诉讼代理人：洪长华，湖北协立律师事务所律师。原告刘某某与被告孙某某民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托诉讼代理人张明富、被告孙某某的委托诉讼代理人洪长华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某向法院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告投资款50万元，并支付投资利息5万元；2、判令被告从2018年12月17日起，以55万元为基数，按同期贷款利率支付原告资金占用利息20203.33元（资金占用利息计算至投资款和投资利息全部支付完毕之日止，按上述计算方式，暂计算至2019年10月17日，资金占用利息为20203.33元）；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年11月30日原告委托被告代为投资，双方签订了《投资与委托协议》，约定投资资金为50万元，投资满一年后原告可在五个工作日内选择撤出资金。原告选择撤出资金，被告应在五个工作日内将原告投资资金连同年化10%的利息一次性转入原告指定账户。协议签订后，原告于2017年12月7日按约将资金50万元转入被告的银行账户。一年后，原告选择撤资并通知被告，要求返还50万元投资款及利息5万元，但被告以钱已转给被投资方为由拒绝退款。2018年12月29日原告通过微信向被告送达律师函，要求撤资并返还其投资款及利息。被告未予答复。原告特依法提起诉讼，请求人民法院判如所请。被告孙某某答辩称，原、被告于2017年11月30日签订的《投资委托协议》实为股权代持协议，是双方当事人真实意思的标准，不违反法律、行政法的规定，合法有效。上述协议第二条出资安排项下第三款约定，投资满1年后，原告（甲方）可在5个工作日内选择撤出资金或继续持有中蕊（武汉）光电科技有限公司（以下简称：中蕊公司）股份。原告于2017年12月7日出资50万元，被告其后将该款项打入中蕊公司股份。根据协议约定，原告最迟应于2018年12月14日向被告作出撤出资金或继续持股的决定，但是原告超过该约定时间行使自己的权利，依法应不予支持。原告投资的标的公司即中蕊公司的工商登记状态为存续，未进入清算程序，不符合返还股权投资的条件。另双方签订的协议明确载明原告是有经验的投资人，并愿意投资乙方所参与设立的创业型公司。原告对于股权投资的潜在风险是明知与了解的，在约定的时间内没有选择撤回股金而选择继续持股，对其投资有独立的判断与风险承受能力，现原告向人民法院起诉返还股权投资款不符合诚实信用原则，应依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原、被告于2017年11月30日签订《投资委托协议》一份，协议约定：刘某某（甲方）向中蕊公司投资50万元，占中蕊公司注册资本的1%股份。甲方所占有的股份由孙某某（乙方）其名下的股份中转让，并委托乙方代为持有，并代为行使相关股东权利。甲方于2017年12月7日之前将50万元一次性转入双方约定的现金账户，资金转入的同时即享受对应股份的全部权益。甲方承诺50万元投资自己自转入时间起锁定期为1年，即1年时间内除有新的融资进入公司，股东按比例稀释股份的情况下，不得随意撤资和退出股份。投资满一年后，甲方可在5个工作日内选择撤出资金或继续持有中蕊公司股份。甲方选择撤资的情况下，乙方在5个工作日内将甲方投资资金连同年化10%的利息一次性转入甲方指定账户。双方在权利与义务中约定：1、甲方作为代持股份的实际出资者，对中蕊公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益。乙方仅以自身名义代甲方持有该代持股份所形成的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权(包括但不限于股东权益的转让、质押、划转等处置行为)；2、甲方作为代持股份的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正，并有权基于本协议约定要求乙方赔偿因受托不善而给自己造成的实际损失，但甲方不能随意干预乙方的正常经营活动；3、甲方认为乙方不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对乙方的委托并要求依法转让相应的代持股份给委托人选定的新受托人；4、未经甲方事先书面同意，乙方不得转委托第二方持有上述代持股份及其股东权益；5、作为中蕊公司的名义股东，乙方承诺其所持有的股权受到本协议内容的限制。乙方在以股东身份参与中蕊公司经营管理过程中需要行使表决权时至少应提前7日通知甲方并取得甲方书面授权。在未获得甲方书而授权的条件下，乙方不得对其所持有的代持股份及其所有收益进行转让、处分或设置任何形式的担保，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为；6、乙方承诺将其未来所收到的因代持股份所产生的任何全部投资收益(包括现金股息、红利或任何其他收益分配)均全部转交给甲方，并承诺将在获得该等投资收益后3日内将该等投资收益划入甲方指定的银行账户。如果乙方不能及时交付的，应向甲方支付等同于同期银行逾期贷款利息之违约金。双方另对保密条款等进行了约定。合同签订后，2017年12月7日刘某某向孙某某的个人账户（账号：62×××54）转账支付50万元，交付银行为中国建设银行股份有限公司长沙四方坪支行。2017年12月12日孙某某向案外人孙卿的个人账户转款100万元（含有原告的50万元），孙某某的特别委托诉讼代理人当庭表示涉案款项即转给投资公司的账户。明显对案外人的个人转款行为，与合同约定无关联，系案外人与孙某某之间的往来，所以本院对被告辩称的事实不予确认。2018年12月29日刘某某向孙某某发送律师函一份（以微信发送方式告知），记载要求投资资金一年期限届满后，刘某某选择撤出资金，多次要求孙某某还本付息，遭到孙某某拒绝。事后原告与被告联系处理未果，2019年11月4日刘某某诉至法院主张权利。另查明，中蕊公司于2015年6月3日成立，注册资本1000万元，孙某某为该公司股东，出资比例为5%。2017年1月16日的工商登记投资人（股东）由汤磊20%、孙卿80%，变更登记为汤磊20%、孙卿55%、冉盛10%、孙某某5%、杭州品道投资有限公司5%、薛露3%、贺恒2%。2019年2月3日的工商登记投资人（股东）由汤磊20%、孙卿55%、冉盛10%、孙某某5%、杭州品道投资有限公司5%、薛露3%、贺恒2%，变更登记为孙卿55%、冉盛10%、孙某某5%、杭州品道投资有限公司5%、薛露3%、贺恒2%、杭州智善投资管理合伙企业（有限合伙）20%，存在新旧股东变更的情况。以上事实，刘某某围绕其诉讼主张向本院提交了《投资与委托协议》、中国建设银行客户回单、微信截图、律师函等证据，孙某某围绕其诉讼主张向本院提交了中国建设银行个人活期账户交易明细表、企业信息咨询报告，以及原、被告的当庭陈述，在卷佐证。本院认为：本案争议焦点在于，根据双方签订的《投资与委托协议》，刘某某与孙某某之间是股权代持关系还是借贷关系。被告当庭陈述其为中蕊公司筹集资金，并非其本人使用，其当庭陈述相关款项转给了中蕊公司，但转账记录中未有被告转给中蕊公司的对账记录，仅为个人间转账。涉案投资协议书是以股权投资收益权作为投资对象与原告签订的协议，协议双方仅为原、被告，中蕊公司盖章留存协议，但中蕊公司并不是合同相对方，不承担任何责任，无权利义务的约定，仅为“见证人”的身份。所以该协议仅是原、被告双方当事人之间的真实意思表示。但从协议内容来看，该投资协议约定原告投入资金，并不参与经营管理，不承担风险，并约定1年期满后可退资收取固定回报本息，该协议显然不具有投资入股的基本特征，故原、被告之间的关系，名为投资，实为借贷。本案应认定为民间借贷关系。合同约定“投资满1年后”，原告享有主张返还款项的权利，但同时约定仅5日内原告可主张返还固定本息。从现有证据来看，该约定对原告（投资人）过于苛刻，事后原告实际主张返款要求的时间与约定撤资间隔时间不长，属于合理范围。从合同约定内容来看，原、被告双方亦未对返还款项的提出的方式、履行要求等进行约定，属于约定不明确，且事后双方未能达成一致意见，亦存在合理的协商处理期间。经查明涉案款项直接交付给被告孙某某，原告履行了交付义务，原告1年期满主张返款要求，被告未履行返还款项及利息的义务，应承担继续履行的法律责任。现原告诉请被告返还投资款50万元，本院予以支持。关于利息的计算。合同约定按出资金额50万元的年化10%计算利息即5万元。但原告作为完全民事行为能力人应当充分认识交付资本的风险，其自身对被告逾期返款的后果应承担一定的风险责任，即对原告要求计算后段资金占用费的请求，本院不予支持。同时本院确认原告出资期间的利息，由被告承担60%的责任，以出资金额50万元的年化10%计算的利息为基数，确定原告的利息损失为3万元（5万元×60%）。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告孙某某在判决生效之日起十日内一次性返还原告刘某某借款50万元；二、被告孙某某在判决生效之日起十日内一次性支付原告刘某某利息损失3万元；三、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9502元，减半收取计4751元，诉讼保全费3371.02元，两项合计8122.02元，由被告孙某某负担7549元，原告负担573.02元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张文谦二〇一九年十二月二十七日法官助理石俏枝书记员廖紫玲附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。