安徽省颍上县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1226民初7702号原告：张华，女，1975年5月6日出生，汉族，住安徽省颍上县。委托诉讼代理人：张恩林，北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹韩贞，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被告：安徽天筑建设（集团）有限公司，住所地安徽省阜阳市开发区京九办事处淮河路**，统一社会信用代码913412007049747864。法定代表人：王颍洲，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：杨俊辉，安徽瀛拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵筱钰，安徽瀛拓律师事务所律师。被告：阜阳润源置业有限公司，住，住所地安徽省阜阳市阜阳合肥现代产业园区天鹅湖路**一社会信用代码91341200MA2MQ4521W。法定代表人：李锋，该公司执行董事兼总经理。原告张华与被告安徽天筑建设（集团）有限公司、阜阳润源置业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用普通程序，于同年12月25日公开开庭进行了审理。原告张华与其委托诉讼代理人张恩林、曹韩贞，被告安徽天筑建设（集团）有限公司的委托诉讼代理人杨俊辉到庭参加诉讼，被告阜阳润源置业有限公司经开庭传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。张华向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令安徽天筑建设（集团）有限公司支付原告钢材款6620757元及利息1240125元（从2018年3月13日暂计算至2019年11月13日，利息共计1986227.1元-已付利息746102.1元=1240125元，剩余利息按约定利息两分计算至货款付清时止）；2.判令安徽天筑建设（集团）有限公司支付原告违约金595868.13元（从2019年2月13日暂计至2019年11月13日，月息1%）；3.判令阜阳润源置业有限公司就上述货款、利息及违约金承担连带支付责任；4.判令安徽天筑建设（集团）有限公司、阜阳润源置业有限公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年9月8日，被告一因承建“润源太阳城”项目中的14＃15＃16＃19＃20＃21＃27＃号楼，与颍上县永发钢材批发经营部（已注销，以下简称：永发钢材）签订《钢材供销合同》，该合同约定，被告安徽天筑建设（集团）有限公司从永发钢材购买钢材总量暂定8000吨，永发钢材需垫资二千吨，垫资期限为六个月。垫资期间，安徽天筑建设（集团）有限公司应付给永发钢材利息为月利率2％，息每月付清，超出六个月，安徽天筑建设（集团）有限公司必须在原垫资2％的基础上加付1％的违约金。合同签订之后，但在双方合同的实际履行过程中，改变了原合同中关于垫资款利息计算的约定，即对于欠付钢材款利息的计算是按照当期欠付钢材款及欠付天数按月利息2％计算。原告认真履行合同义务，及时供货，但被告却仅仅支付了部分钢材款及部分利息，后经原告多番催要，被告一于2018年8月13日出具了欠条一份，欠条载明：截至2018年8月13日共欠货款6620757元。然而，在此之后，被告仍然以各种理由推诿，至今拖欠钢材款6620757元、利息1240125元，共计7860882元。该合同中约定，如发生纠纷，协商解决不成可向合同供货地颍上县人民法院起诉。该钢材款由被告安徽天筑建设（集团）有限公司根据工程需要委托担保方阜阳润源置业有限公司按此合同从应付工程款中支付乙方钢材款及利息。若担保方不能按约及时支付该钢材款及利息，由此产生的纠纷由担保方全权承担相关责任。张华作为已注销个体工商户永发钢材的实际经营人，安徽天筑建设（集团）有限公司的行为严重侵害其的合法权益。阜阳润源置业有限公司自愿在应付工程款内支付上述欠款、利息及违约金，故应承担连带责任。为维护自身的合法权益，依法提起诉讼。安徽天筑建设（集团）有限公司辩称，原告张华不具备诉讼主体资格，颍上县永发钢材批发经营部已被注销，双方签订的钢材购销合同未实际履行，天筑公司没有向原告购买过钢材。欠条出具人是个人张志刚，并非天筑公司出具，法定代表人授权委托书仅能用于授权张志刚与原告签订钢材购销合同，并无处理其他事项的授权，无法查明真实性。该欠条也不能显示出钢材供货方是本案原告，不能反应出与原告有任何关系；原告向被告主张款项不能成立。对聊天记录的合法性、客观性和关联性及证明目的均有异议，是经过剪辑的，不具有完整性；聊天记录中显示的名称是系原告自己备注，该聊天记录并非发生在原告与天筑公司之间，天筑公司不予认可；且聊天内容也无法证实与本案具有关联性，不能达到原告的证明目的。对录音的合法性、客观性和关联性及证明目的均有异议，无法确认聊天双方身份，但均与天筑公司无关，其聊天内容也与天筑公司不具有关联性。原告请求天筑公司承担钢材款、利息及违约金无事实及法律依据，依法应予以驳回。阜阳润源置业有限公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的安徽天筑建设（集团）有限公司、阜阳润源置业有限公司的工商登记信息，本院予以确认。对当事人对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、颍上县市场监督管理局出具的情况说明及张华的身份证一份，能够证明颍上县永发钢材批发经营部已于2016年12月22日被颍上县市场监督管理局注销登记，其经营者张华是本案的适格主体，对其证明效力本院予以确认；2、钢材购销合同、法定代表人授权委托书及欠条各一份，真实、合法，且与本案具有关联性，对其证明效力本院予以确认；3、微信聊天记录及录音通话，无法核查聊天及通话相对人的身份，对其证明效力本案不予确认；4天筑公司提供的银行客户收付款入账通知及单子回单12份，虽然是复印件，张华对其真实性没有异议，但认为其中11张系欠条出具之前转账，不能证明天筑公司已支付货款完毕，其中欠条出具后被告支付的500000元系利息，本院认为，该11张银行客户收付款入账通知及单子回单系欠条出具之前产生，不能证明天筑公司已支付钢材款完毕，对其证明效力本院不予采信，但2018年12月12日电子回单系欠条出具之后的转账，且明确支付的500000元系钢材款，对该回单的证明效力本院予以确认。经审理查明，安徽天筑建设（集团）有限公司作为需方、颍上县永发钢材批发经营部作为供方、阜阳润源置业有限公司作为担保方，于2016年9月8日共同签订钢材购销合同。合同载明：需方：安徽天筑建设（集团）有限公司/供方：颍上县永发钢材批发经营部（以下简称乙方）/担保方：阜阳润源置业有限公司（以下简称担保方）/签订地点：颍上县解放北路/根据《中华人民共和国合同法》及其他相关法律规定，甲、乙双方本着“自愿平等、诚实信用、友好合作”的原则，达成如下协议，以供双方共同遵守。一、开发单位：阜阳润源置业有限公司。二、项目名称：润源太阳城。三、承建单位：安徽天筑建设（集团）有限公司。四、项目地址：安徽省阜阳市阜合产业园。五、项目范围：项目分为一期，总建筑面积约8万平方米（含地下室2万3千平方米）。六、钢材总需量：暂定八千吨。七、质量、厂家要求：本次钢材质量总要求达到国家标准。按实际需求定。八、验收方式：乙方货到甲方施工现场后由甲方专人验收数量和质量，并由质检部门验收后方可使用，如在三天内质量合格，甲方无异议，视为合格。如有异议，乙方必须拉出现场，并承担运费及装、卸车费。另乙方每次到货，乙方需付合格证书，直条理论重量、线材过称重量。如抽件检查低于标牌重量的3％以上，甲方有权以最低数量验收，乙方不提供税票。九、运输方式：1、运输由乙方安排车辆，运费、下车费由甲方承担。十、价格：根据我的钢铁网当天价格下浮40元/吨计算。十一、垫资：本合同一期共需钢材约八千吨，乙方需垫资二千吨，垫资期限为六个月，垫资部门完成后，甲方须凭料单下达数量支付乙方现款提货。垫资期间，甲方以付给乙方利息为月利率2％。息每月付清，超出六个月，甲方必须在原垫资2％基础上加付1％的违约金，超过时间为最后一个月，不得再延迟，再次超过，乙方有权停止供应并追究甲方违约责任。同时甲方也不得再另行向外采购。十二、其它：1、甲、乙双方在签订本合同时，双方需提供相关资质证明（公司授权委托书、项目负责人证明书、签字人身份证明及复印件）2、本合同需双方共同遵守，如发生纠纷，协商解决，协商不成可向合同供货地颍上县人民法院仲裁或起诉。3、担保方：承诺监督甲乙双方的合同执行，该钢材款由甲方根据工程需要委托担保方按此合同从应付工程款中支付乙方钢材款及利息。若担保方不能按约及时支付该钢材款及利息，由此产生的纠纷由担保方全权承担相关责任。4、本合同一式五份，甲方叁份，乙方贰份，担保方壹份，经三方签字后生效。2016年9月12日，安徽天筑建设（集团）有限公司签署授权委托书一份，载明：“本授权委托书声明：我王颍洲系安徽天筑建设（集团）有限公司的法定代表人，现授权安徽天筑建设（集团）有限公司的张志刚为我单位代理人，委托办理润源太阳城钢材供销合同事宜。代理人在过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我均予以承认。”【注：该授权委托书附有张志刚身份证复印件正反面、安徽天筑建设（集团）有限公司的印章及法定代表人王颍洲的签字】。合同签订后，颍上县永发钢材批发经营部（张华）按合同约定向安徽天筑建设（集团）有限公司承建的阜阳润源太阳城工地运送钢材。因安徽天筑建设（集团）有限公司未能完全按合同约定支付钢材款，张志刚、刘利刚于2018年8月13日为张华出具欠条一份，载明：“阜阳润源太阳城14＃15＃16＃19＃20＃21＃27＃号楼钢材款截止2018年8月13日欠货款结至2018年8月13日货款共计陆佰陆拾贰万零柒佰伍拾柒元整，其中含税货款832794元。”欠条出具后，2018年12月12日，安徽天筑建设（集团）有限公司通过颍上县永发建材销售公司账户转账支付张华钢材款500000元。张华当庭自认通过其爱人马勇已收到天筑公司支付的款项246102.1元。另查明，张华个人经营钢材生意，于2011年7月26日在颍上县慎城镇解放北路西侧尤岗社区段（新区）处成立颍上县永发钢材批发经营部，2016年12月22日被颍上县市场监督管理局注销登记，同年12月28日颍上县永发建材销售有限公司成立，公司的法定代表人为张华。本院认为，公民的合法权益受法律保护。针对原、被告双方当事人的举证及本案查明的事实结合双方争议焦点，本院评判如下：一、关于原告张华诉讼主体资格是否适格的问题。《民法总则》第五十四条规定，自然人从事工商业经营，经依法登记为个体工商户，个体工商户可以起字号。同时，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人，有字号的以营业执照上登记的字号为当事人，但同时应当注明该字号经营者的基本信息。据此个体工商户的字号和个体工商户的经营者均可以成为适格的诉讼主体。当个体工商户注销不存在后，其相应的债权债务，应当由个体工商户的经营者承继。本案中颍上县永发钢材批发经营部系张华个人注册登记的个体工商户，后被颍上县市场监督管理局予以注销登记，张华以颍上县永发钢材批发经营部的名义对外签订合同，从事钢材买卖，其债权也应有实际经营者张华享有。张华以个人名义起诉安徽天筑建设（集团）有限公司，并无不当，其诉讼主体适格。二、关于安徽天筑建设（集团）有限公司是否应承担支付钢材款的问题。本院认为，颍上县永发钢材批发经营部（张华）与安徽天筑建设（集团）有限公司签订的钢材购销合同，是双方真实意思表示，不违背法律规定，合同依法成立有效。双方应按照合同约定全面履行义务。颍上县永发钢材批发经营部（张华）按照合同约定向安徽天筑建设（集团）有限公司承建的阜阳润源太阳城14#、15#、16#、19#、20#、21#、27#楼工地运送钢材，安徽天筑建设（集团）有限公司收到钢材后理应支付相应的货款。截止到2018年8月13日，安徽天筑建设（集团）有限公司共拖欠钢材款6620757元，其中2018年12月12日，安徽天筑建设（集团）有限公司通过颍上县永发建材销售公司账户转账支付的500000元款项，系双方经结算出具欠条后支付的款项。因安徽天筑建设（集团）有限公司在转账汇款中附言：付太阳城15、16、20、21（号楼）的钢材款，明确支付的是购销合同所约定的太阳城15、16、20、21（号楼）的钢材款，在张华认可已通过颍上县永发建材销售公司转账方式收到该款的情况下，可以视为安徽天筑建设（集团）有限公司与张华就该款项的支付方式及支付资金的性质已达成协议。天筑公司主张支付的系颍上县永发建材销售公司的钢材款，没有事实依据，本院不予采信。张华主张该500000元系安徽天筑建设（集团）有限公司支付的利息，因没有相关证据予以证明，对其主张本院不予支持。故该500000元为钢材款，应从张华主张的6620757元钢材款中予以扣除，安徽天筑建设（集团）有限公司实际应支付张华钢材款6120757元。张华作为实际经营者主张安徽天筑建设（集团）有限公司支付拖欠的货款，证据充分，本院予以部分支持。安徽天筑建设（集团）有限公司主张欠条出具人是张志刚个人，并非安徽天筑建设（集团）有限公司，钢材购销合同未实际履行，天筑公司没有向张华购买过钢材，因钢材购销合同、欠条及天筑公司提供的银行电子回单均注明钢材涉及阜阳润源太阳城14#、15#、16#、19#、20#、21#、27#楼，天筑公司的上述主张，无事实依据，本院不予支持。安徽天筑建设（集团）有限公司主张法定代表人授权委托书仅能用于授权张志刚与原告签订钢材购销合同，并无处理其他事项授权的问题。本院认为，2016年9月12日，安徽天筑建设（集团）有限公司出具法定代表人授权委托书明确载明：现授权安徽天筑建设（集团）有限公司的张志刚为我单位代理人，委托办理润源太阳城钢材供销合同事宜。代理人在过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我均予以承认。法定代表人王颍州签字并加盖了公司的印章。在安徽天筑建设（集团）有限公司已委托张志刚签署文件（合同）和处理与之有关的事务的情况下，张志刚代表安徽天筑建设（集团）有限公司签订的钢材购销合同及经结算出具的欠条对安徽天筑建设（集团）有限公司具有约束力。安徽天筑建设（集团）有限公司应该按照欠条结算的数额支付相应的钢材款。三、关于阜阳润源置业有限公司是否应承担连带保证责任的问题。安徽天筑建设（集团）有限公司作为买方、颍上县永发钢材批发经营部作为卖方，阜阳润源置业有限公司作为担保人签订的钢材购销合同第3条约定：“担保方：承诺监督甲乙双方的合同执行，该钢材款由甲方根据工程需要委托担保方按此合同从应付工程款中支付乙方钢材款及利息。若担保方不能按约及时支付该钢材款及利息，由此产生的纠纷由担保方全权承担相关责任”。按照合同约定，阜阳润源置业有限公司作为担保方，以从应付工程款中支付张华钢材款及利息为安徽天筑建设（集团）有限公司提供担保。双方未约定清偿期限，也未书面终止保证责任，且双方担保方式约定不明，按照法律规定，应承担连带保证责任。在其承担了连带清偿责任后，有权向安徽天筑建设（集团）有限公司行使追偿权。四、关于张华主张的货款利息及违约金的问题。本院认为，张华同时主张的货款利息及违约金实质是安徽天筑建设（集团）有限公司违约给其造成的损失，即逾期付款违约金。综合考虑本案张华的实际损失情况、安徽天筑建设（集团）有限公司的过错程度、尚欠货款金额等因素，本院对张华主张的利息和违约金予以调整，即按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算实际损失，逾期违约金按照该实际损失的130%计算（即按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍计算逾期违约金），从2018年3月13日起计算至货款付清时止。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，张华自认已收到天筑公司支付的款项246102.1元，本院予以确认，在双方没有就该款项的支付性质予以约定的情况下，应视为支付的系逾期付款违约金，应于安徽天筑建设（集团）有限公司支付的逾期付款违约金中予以扣除。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《最高人民法院》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定，判决如下：一、被告安徽天筑建设（集团）有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告张华钢材款6120757元及逾期付款违约金（以6120757元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍为标准，从2018年3月13日起计算至2019年8月19日止；按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍为标准，从2019年8月20日起计算至钢材款付清时止。其中逾期付款违约金应扣除安徽天筑建设（集团）有限公司先行支付的违约金246102.1元）；二、被告阜阳润源置业有限公司对安徽天筑建设（集团）有限公司的上述债务承担连带保证责任；阜阳润源置业有限公司承担保证责任后，有权向安徽天筑建设（集团）有限公司追偿；三、驳回原告张华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70997元，保全费5000元，合计75997元，原告张华负担5362元，被告安徽天筑建设（集团）有限公司、阜阳润源置业有限公司负担70635元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  王 颍人民陪审员  李先坤人民陪审员  任春梅二〇二〇年六月十九日书 记 员  陈传伟附法律条文：《中华人民共和国民法总则》第五十四条自然人从事工商业经营，经依法登记为个体工商户，个体工商户可以起字号。第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人，有字号的以营业执照上登记的字号为当事人，但同时应当注明该字号经营者的基本信息。特别告知：本案标的款履行义务人将标的款汇入颍上县人民法院下列账户，并在汇款后及时联系承办法官王颍，电话0558-445****。开户银行：中国工商银行颍上支行开户名称：颍上县人民法院开户账号：13×××74