新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0102民初304号原告：乌鲁木齐市泰和旺食品有限公司，住所地：乌鲁木齐市天山区。法定代表人：ＸＸ飞。委托代理人：杨芳。被告：安徽省黑牛食品工业有限公司，住所地：安徽省合肥市肥东新区。法定代表人:陈德龙。委托代理人：靳建军，女，汉族，1970年7月31日出生，安徽省黑牛食品工业有限公司员工。被告：吕德松，男，汉族，1983年4月7日出生，个体，住乌鲁木齐市头屯河区。原告乌鲁木齐市泰和旺食品有限公司（下称泰和旺食品公司）与被告安徽省黑牛食品工业有限公司（下称黑牛食品公司）、吕德松买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员江金麒独任审判，于2016年3月25日公开开庭进行了审理。原告泰和旺食品公司的法定代表人ＸＸ飞及其委托代理人杨芳，被告黑牛食品公司的委托代理人靳建军，被告吕德松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泰和旺食品公司诉称：2012年11月份，原告结识被告吕德松后，其借用原告的场地存放被告黑牛食品公司的产品，并由第三方物流公司送货至原告处。原告得知吕德松系黑牛食品公司的业务人员，全面负责黑牛食品公司在新疆的销售业务，视为黑牛食品公司的表见代理人。后期，原告催促吕德松将货物运走，但吕德松称其有一客户需要2000箱产品，请原告汇款补足一个车皮的货物差额，从而做新疆总代理。原告与吕德松达成口头买卖合同，并自2012年12月19日至2013年3月15日分四笔向被告黑牛食品公司汇款合计425000元，黑牛食品公司如约向原告送货（含前期在原告处的产品）。随后，吕德松要求按“百搭十”政策进行销售，在原告质疑后，吕德松答复全部进超市特价销售，费用由黑牛食品公司承担。原告与两被告达成口头协议后，垫付相关费用进行了促销，但被告却不按核对的账目给付原告所产生的差价及其他费用总计214090.80元。故诉至法院，请求如下：1、判令被告支付原告货款差价207636.60元；2、判令被告支付货物装运等费用5454.20元；3、判令被告返还原告垫付的促销工资1000元；4、由被告承担本案诉讼费用。被告黑牛食品公司辩称：我方认为原告的诉讼请求与事实不符，原告已在被告处结清了全部的货款费用，诉请无依据，应当予以驳回；原告系我公司在原乌鲁木齐市张娟的二级客户，系一级客户张娟的下游客户，吕德松系我公司在当地的业务人员；2013年，原告在与一级客户张娟签订协议书约定，自协议金额汇款到位时，与被告结清了全部货款及费用；本案程序上已过诉讼时效，原告诉请依法丧失胜诉权，距离2013年6月27日至今，已过两年期限，且自2013年6月27日以后，原告从未向我公司主张过任何未结事宜，所以原告的诉讼请求在程序上已过时效。综上，我方认为原告属于诉请错误，事实不清，证据不足，请求法庭驳回原告方的诉讼请求。被告吕德松辩称：原告诉求与事实不符，我方与原告无任何未结的债权债务，也不存在原告诉请的210000元货款及费用的事实；原告提出的1000元借款，在张娟与原告2013年6月21日签订协议书时，就由我方委托张娟以现金形式归还给原告的法人ＸＸ飞，有黑牛食品公司的现场工作人员可以证明；原告主张的货补57728元，是原告继续做黑牛食品公司的产品时，需要核对的数量，不存在我方需归还的事实；由于原告在经营中，因自己经营不善导致产品滞销亏损，想通过黑牛食品公司的政策倾斜，为其申请一些补偿。我方才为原告清点了临近期限的产品，金额约57728元；原告于2013年6月21日，与一级客户张娟结清在黑牛食品公司的全部债权债务时，我方已离职，我方与原告方无任何其他债权债务；距离2013年6月27日至今，已过两年期限，且自2013年5月开始原告也未向我方主张过任何未结事宜，故原告的诉讼已过时效，依法丧失胜诉权；综上，原告的诉讼请求无事实及法律依据，请求法庭驳回。经审理查明：2012年11月至2013年6月期间，原告在乌鲁木齐市经销被告黑牛食品公司的产品。被告吕德松曾经负责被告黑牛食品公司的产品在新疆片区的销售，案外人张娟系黑牛食品公司新疆范围的一级经销商，吕德松与张娟属于亲戚关系。原告所需的货物由张娟经营的天山区碱泉街鑫明宇商行负责配送。2013年6月21日，张娟为了向黑牛食品公司申请解除一级经销商资格，委托其丈夫吕得东与原告的法定代表人ＸＸ飞签订一份《协议书》，协议约定：“1、ＸＸ飞客户给黑牛公司打款425000元，收货395000元（按黑牛新疆一级客户价计算），现在黑牛公司账面实际余货款为30000元；以上收货款未计入收货零头。2、张娟为新疆一级客户，ＸＸ飞为张娟下游客户，张娟自愿让利66319.70元促销政策给ＸＸ飞，在办理结算手续时支付。3、张娟在黑牛公司的货款余额（含下游客户ＸＸ飞在黑牛的全部结余款），共计297835.25元。4、黑牛公司应张娟请求，在办理张娟经销权结清手续时，一次性为其办理转汇结算手续；其中96319.70元汇ＸＸ飞账户，余款201515.55元汇张娟账户。…本协议一式三份，协议人各一份，黑牛公司备存一份，签字生效；自收到本协议结清款后，协议人均已结清了在黑牛公司的所有货款及费用。”该协议落款处有ＸＸ飞的签名，并加盖了原告的公章。上述协议签订前，原告于2013年6月10日出具《黑牛收货明细》，认可其自2012年11月13日至2013年5月30日，共计收到价值395527元的黑牛食品公司产品。2013年6月27日，黑牛食品公司根据原告与张娟所签订的协议内容，将相应的款项分别电汇到ＸＸ飞和张娟的账户中。2013年4月3日，吕德松向黑牛食品公司递交了离职申请，经黑牛食品公司批准于当月正式离职。2013年4月24日，原告就其价值83300.79元进行促销的货物开具清单要求吕德松确认，吕德松在该清单下方签署“合计：2131件×12=25572元，共计认货57728元，折合货物下次发货带出”的字样。2013年5月2日，吕德松以黑牛食品公司新疆办事处吕德松的名义出具借条，内容为：“预借促销人员工资870元，其它费用130元，合计1000元。”2016年1月11日，原告诉至本院，请求支持如诉。上述事实有促销清单、借条、收货清单、协议书、电汇凭证等书证及庭审中当事人各方的陈述在卷为证。本院认为：《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”纵观本案，原告与黑牛食品公司之间并不存在直接的买卖合同关系或者加盟合同关系。被告吕德松分别于2013年4月24日签署的促销降价清单及2013年5月2日出具的借条，不论是否代表被告黑牛食品公司，均形成于原告与其上级经销商张娟2013年6月21日所签订的《协议书》之前，而该协议书明确约定“张娟自愿让利66319.70元促销政策给ＸＸ飞”、“其中96319.70元汇ＸＸ飞账户”、“自收到本协议结清款后，协议人均已结清了在黑牛公司的所有货款及费用。”原告对于被告黑牛食品公司已于2013年6月27日根据该协议向其付清协议项下金额的事实不持异议，应当视为其在黑牛食品公司的所有货款及费用至此已经结清。原告于本案中坚持认为吕德松为表见代理，其行为代表黑牛食品公司。那么即使吕德松的表见代理成立，由于原告对所购商品进行降价促销而造成的差额损失，亦已经在之后的2013年6月21日协议中得到其上级经销商张娟的让利补偿，且原告从该协议中获得的66319.70元，超过了吕德松认可的损失57728元。因此，原告针对其与被告黑牛食品公司之间若在此前仍存在其他债权债务纠纷的诉讼时效，应当自2013年6月27日开始计算。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条关于普通诉讼时效的规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。”原告于本案中无法举证证实诉讼时效存在中止、中断的情形，故本院对被告黑牛食品公司关于诉讼时效的抗辩理由予以采纳。原告所提供的有效证据不足以印证其主张的促销差价款207636.60元和5454.20元装运费的形成及计算依据，依法应当承担举证不能的不利后果。鉴于此，本院对原告的上述诉讼请求均不予支持。基于两被告均认可吕德松已经于2013年4月被黑牛食品公司批准离职的事实，故被告吕德松于2013年5月2日向原告借款1000元并出具借条的行为，不属于履行职务，其借款的法律后果不应当由被告黑牛食品公司承担。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条规定：“未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。”据此，基于实质公平及诚实信用原则，在被告吕德松未能提供证据证实该笔借款已经清偿的情况下，原告针对借款的诉求未超过诉讼时效，对于原告要求吕德松偿还1000元借款的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条的规定，判决如下：一、被告吕德松偿还原告乌鲁木齐市泰和旺食品有限公司借款1000元；二、驳回原告乌鲁木齐市泰和旺食品有限公司要求被告安徽省黑牛食品工业有限公司、吕德松支付促销货款差价207636.60元的诉讼请求；三、驳回原告乌鲁木齐市泰和旺食品有限公司要求被告安徽省黑牛食品工业有限公司、吕德松支付装运费用5454.20元的诉讼请求。上述被告吕德松应给付款项，限于本判决生效后立即一次性付清。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按给付标的加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案请求标的为214090.80元，核定给付标的为1000元，占请求标的的0.47%；案件受理费4511.36元（原告已预交）,减半收取2255.68元，由原告负担99.53%即2245.07元，被告吕德松负担0.47%即10.61元，剩余案件受理费2255.68元由本院退还给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  江金麒二〇一六年四月六日书记员  雷 娜