苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0508民初9766号 原告（反诉被告）：杨燕宇，男，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：徐丽，江苏万拓律师事务所律师。 被告（反诉原告）：赖小东，男，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。 委托诉讼代理人：孙行政，江苏宏夏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨宇，江苏宏夏律师事务所实习律师。 原告杨燕宇与被告赖小东股权转让纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，被告赖小东提起反诉，本院审查后决定合并审理。本案依法适用普通程序，分别于2020年3月20日、5月6日、6月9日、7月16日公开开庭进行了审理。杨燕宇及其委托诉讼代理人徐丽，赖小东及其委托诉讼代理人孙行政、杨宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨燕宇向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付股权转让款及净利润款2364590元；2、判令被告向原告支付违约金1000000元；3、判令本案的诉讼费由被告承担。审理中，原告最终将诉讼请求明确为：1、判令被告向原告支付第一个及第二个经营周期保底净利润为1710726元，利息以1710726元为基数暂计算至2020年7月16日利息为288254元。（详见利息计算表）；2、判令被告向原告支付赔偿款1000000元；3、判令本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2018年5月11日，原、被告双方签订了股权转让协议，约定原告将苏州常春藤医疗美容有限公司20%的股权以160万元的价格转让给被告。同时双方签订了经营合作协议，约定公司由被告全权管理，被告承诺第一年给付原告保底净利润为144万元，第二年给付保底净利润160万元。现原告依约将案涉股权变更登记至被告名下，公司亦由被告全权管理中，但被告未按约支付股权转让款及利润，且被告未经原告同意，将公司资产进行抵押借款。原告认为，被告行为严重违反了双方约定，侵犯了原告的合法权益。故原告向人民法院提起诉讼，请求依法判决。 被告赖小东辩称：关于原告诉请，被告认为没有事实和法律的依据。事实上，签订股权转让协议和合作经营协议后，被告履行了该协议，依约支付了股权转让款160万元，以及2018年5月14日至2019年9月30日的利润分配1898937.5元，原告尚欠被告12079.5元，以上款项均由被告签字确认，不存在所称的未支付及违约行为。被告认为原告主张的股权转让款及利润依附于经营合作协议，双方约定常青藤医疗美容机构由被告经营管理，原告不需要投入任何资金，这种合作模式实际为变相租借医疗许可资质，违反国务院医疗机构管理条例第23条的规定，医疗机构许可证不能转让、出借的禁止性规定，和行政许可法第80条的规定，禁止租借行政许可的规定，鉴于本案的合作模式，法院应该审查合作协议的效力。协议约定支付保底利润的规定，也不符合公司法166条的规定。按照正常的股东关系，关于利润分配应当先交税费，弥补亏损提取公司法定公积金。原、被告之间的协议并没有约定公司获取利润时应当先弥补亏损，而只是约定公司产生利润时直接分配利润。该约定实际上损害其他公司债权人的利益，正是因为这种不合法的利润分配规则，原告先分配151万余元，致使无法正常支付工资、社保、物业租金，以及顾客的退卡等，实际是被告一人在承担。截止到2019年10月30日，诊所欠被告994309元，这种约定在这种情况下没有遵守公司法的规定原则。原告的行为有悖于法律原则，原被告之间的合作模式不是正常的合作模式，医疗机构行政许可的资质出借关系，请求法院予以审查。另外，原告所称的办理抵押贷款与事实不符，根据协议，公司的原告委派的人员周菲菲进行保管，办理贷款需要原告确认，贷款为了资金周转的问题，贷款全部进入公司的账户，也支付了公司供应商的货款，所有的资金有据可查，也经过了确认。该资金账目在公司微信群进行了核对，被告认为该抵押贷款是公司公开透明的，被告没有任何隐瞒，也就没有任何的违规行为。综上请求法院依法驳回原告的诉请，并依职权审查双方的合同，依法认定双方的关系，驳回原告的诉请，并将原告取走的191万余元退还公司，以用于弥补公司亏损，归还公司债务，以保护公司及债权人的利益。 反诉原告赖小东向本院提出诉讼请求：1、判令反诉原告与反诉被告签订的《股权转让协议》和《合作经营协议》立即解除；2、判令反诉被告返还股权转让款1600000元；3、判令反诉被告支付违约金1000000元；4、判令反诉被告返还12079.5元欠款；5、判令反诉被告承担本案的全部诉讼费。 事实与理由：反诉原、被告双方于2018年5月11日签订《股权转让协议》和《经营合作协议》，按照双方约定，反诉原告需向反诉被告支付包含苏州常春藤医疗美容有限公司股权转让款在内共计3498937.5元，截止到反诉被告向反诉原告提起本诉，反诉原告已经实际向反诉被告支付了3511017元，反诉被告尚欠反诉原告12079.5元。反诉原告受让股权后，因反诉被告违反承诺与保证，在股权转让之前存在违法经营事实，且对可能使公司产生不利影响的事件和因素存在隐瞒、误导和虚假情形。反诉原告在与反诉被告签订合作协议后一年，从2019年5月开始，诊所陆续被多位假体隆胸客户投诉，引起纠纷及卫生监督部门的执法检查，卫生监督部门认为假体隆胸属于违法违规手术，反诉原告进而发现在签订《股权转让协议>和《经营合作协议》之前，反诉被告经营的该诊所开展了大量违规、违法手术(假体隆胸)，这些违规违法手术的危害和负面影响逐渐爆发，有的已经向相关行政部门投诉、有的向法院起诉，有的正在向公司追偿。另外反诉原告也在合作一年后发现存在一起2016年12月29日签订的大金额、长时间跨度的纠纷赔偿纠纷(涉及客人杨阳)，这个纠纷赔偿导致诊所被起诉和被向卫生行政部门投诉，这些违法经营情况和赔偿协议也给诊所的正常运营造成极大障碍和损失，存在巨大的风险。反诉原告的隐瞒行为直接导致反诉原告对合作存在重大误解，该合作之前存在的巨大风险也让公司陷入如今无法继续经营的境地，并有可能被相关政府部门吊销经营许可证，给反诉原告造成巨大经济损失。另，反诉被告违反《经营合作协议》，私自使用公章，且未经反诉原告同意，直接干预反诉原告对公司的日常经营管理，严重违背双方的合作约定。考虑到反诉原被告双方所签订的协议和约定无法继续履行，反诉原告损失十分巨大，为维护合法权益特此反诉，请求法院依法支持反诉请求。 反诉被告杨燕宇辩称：不同意反诉原告提出的关于解除《合作经营协议》和《股权转让协议》的请求。其他返还款项及支付违约金的诉讼请求亦没有事实基础及法律规定，应予以驳回。事实和理由与被告阐述的正好相反，被告多次违反双方的约定，违规使用公章，造成公司员工工资不到位，这是被告自身导致的，应当由其负责处理及承担责任。 本院经审理查明： 2018年5月11日，杨燕宇（甲方）与赖小东（乙方）签订《股权转让协议》一份，约定：1、甲方同意将其持有的苏州常春藤医疗美容有限公司（以下简称“常春藤医疗美容公司”）20%的股权转让给乙方，乙方以160万元（该价格为税后价格）受让该20%的股权。乙方应在签署本协议后1日内支付甲方订金20万元，在完成股权变更登记后25日内支付甲方60万元，剩余80万元在三个月内付清。2、甲乙双方确认，股权变更登记后产生的债权债务由变更股权后的常春藤医疗美容公司承担，不足部分导致股东被追偿的，由甲乙双方按股权比例或其它约定享有和承担。股权变更登记前产生的债权债务按照附件《资产和负债的移交约定》约定执行。3、甲乙双方确认，截至完成股权变更登记的经营利润归甲方，之后的利润按股权比例或其它约定分配。4、甲乙双方另行签订的《经营合作协议》被解除或终止或到期后未再续约的，在乙方按约定退出常春藤医疗美容公司经营管理后，且双方按照《经营合作协议》约定兑现相应责任与回报后，本协议同时解除，甲方应以160万元回购乙方20%的股权，等分成三期支付，于股权变更登记完成后7个工作日内支付第一期，剩余两期每半年支付一次，期间又发生应由乙方承担的赔款、违约金等费用的，甲方可在支付股权款时直接扣除。因发生《经营合作协议》第六条第4款情形导致协议解除的，乙方无权要求退回股权。5、任何一方违反本协议约定给对方造成损失的，违约方应赔偿守约方受到的实际损失。乙方有任何一期款项逾期的，应每日按逾期未付金额的千分之三向甲方支付违约金，逾期超过15日的，甲方有权解除本协议，乙方应将已取得的全部股权以零对价转让给甲方，甲方已收取的款项不再退还。6、附件《资产和负债的移交约定》经双方签字确认，属于本协议重要组成部分，与本协议具有同等法律效力。 2018年5月11日，杨燕宇（甲方）与赖小东（乙方）签订《经营合作协议》一份，约定：1、常春藤医疗美容公司现由甲方负责日常经营，乙方具备良好的经营管理能力，愿意承接常春藤医疗美容公司的日常经营事务。双方的经营合作方式为：（1）合作期为5年，自2018年5月11日至2023年5月10日止。（2）合作期间，乙方全权负责公司的日常管理事务，未经乙方同意，甲方不可直接或间接参与任何日常经营管理活动。（3）公司设执行董事1名，在合作期间由乙方担任执行董事及总经理并兼任法定代表人。在合作期间，乙方月薪税前每月4万元，按月支付。（4）甲方委派专人负责保管公章、财务章、合同章等印章，除此之外，不负责其他工作。若甲方委派的人员不配合乙方使用印章的，在乙方书面告知甲方后，甲方应出面沟通协调，累计发生三次以上的，甲方应将印章管理权移交给乙方，甲方拒不移交的，视为甲方违约，按违约处理。（5）乙方有权为满足基本业务开展而购买的新设备或装修改造成本，双方确认该部分投入应当作为公司成本计入财务报表，并按月进行分摊，分摊期限应在合作期限内且最长不得超过48个月。（6）为了更好的发展，需要有重大投入时（重大投入是指单笔金额在10万以上的项目），需双方协商同意方可实施，双方确认该部分投入作为公司成本计入财务报表，并按月进行分摊，分摊期限应在合作期限内且最长不超过48个月。（7）为了长远发展，如有特别重大投入时（特别重大投入是指单笔金额在50万及以上的项目），需甲乙双方协商同意方可实施，这部分投入核算成本时，按照双方实际持股比例分摊，单列出来作为股东投资项目，不作为经营周期的支出项目，不作为当前经营周期的保底净利润核算。除此情形外，甲方不再作任何增资。（8）在合作期间，乙方自行筹措日常经营所需的流动资金（包括但不限于房租、物业、水电费、营销、采购、人员费用及设备、设施的保养维修等，但不包含第一条第6、7款所涉项目），甲方不再投入任何资金。2、未经另一方同意，甲乙双方均不得以常春藤医疗美容公司的名义对内或对外借款或为借款提供担保，违约方应承担全部债务及由此产生的任何责任。3、利润分配：（1）合作期5年，自协议生效后12个月作为一个经营周期，第一个经营周期从本协议签署当月起算，之后的经营周期按序顺延，利润根据财务报表确定。（2）第一个经营周期，乙方承诺保底净利润不低于180万元。保底净利润为180万元时，甲乙双方按实际股权比例进行分配（即甲方分配144万元，乙方分配36万元）。超过180万的部分，甲乙双方按约定比例进行分配。当净利润未达到180万元时，归于甲方不足144万元的部分由乙方补足。付款时间和方式为：本协议签订后第6个月开始付款，每月25日前支付12万元，其余部分在第一个经营周期期满后一个月内结清。（3）第二个经营周期开始，每个经营周期，乙方承诺保底净利润不低于200万元。保底净利润为200万元时，甲乙双方按实际股权比例进行分配（即甲方分配160万元，乙方分配40万元）。超过200万元部分，甲方双方按约定比例进行分配。当利润未达到200万元时，归于甲方不足160万元的部分由乙方补足。付款时间和方式：每月25日前支付13万元，其余部分在一个经营周期期满后一个月内结清。4、双方权利义务：……（2）在本协议签订之前的债务、纠纷、退款、赔偿由甲方承担，乙方协助处理。在一个经营周期内累计发生金额小于等于20万元的，在该经营周期期满后结清甲方利润时一次性扣除，当累计金额大于20万元的，由甲方在次月10日前支付给乙方。……5、在合作期间，任何一方不得无故解除本协议，否则应赔偿另一方100万元。本协议解除或终止后，除非双方另有约定，乙方应当在3日内将公司资产及经营管理权交还甲方，每逾期一日，应按归属于甲方的保底净利润折成每日标准支付违约金（当年利润除以365天）。6、任何一方违反本协议约定给对方造成损失的，违约方应赔偿守约方受到的实际损失。在一个经营周期内，乙方有任何一期款项逾期的，应每日按逾期未付金额的千分之三向甲方支付违约金。若在一个经营周期内，乙方逾期超过15日达到三次或累计逾期天数超过45日的，甲方有权解除本协议，乙方应赔偿甲方100万元。7、本协议因甲方原因导致无法履行或经营许可被吊销的，乙方有权解除本协议，甲方除按双方股权转让协议约定回购乙方股权外，还应再支付乙方100万元，该款项分为五期，每年支付一期，共五年付清。本协议因乙方原因导致无法履行或经营许可被吊销的，甲方有权解除本协议，乙方应按300万元购买甲方全部股份，该款项等分为五期，每年支付一期，共五年付清。8、协议的变更与终止：本协议双方当事人协商一致并签订书面补充协议方可对本合同进行变更或补充。9、附件：《资产和负债的移交约定》经双方签字确认，属于本协议重要组成部分，与本协议具有同等法律效力。 同日，杨燕宇（甲方）与赖小东（乙方）签订《附件：资产和负债的移交约定》一份，该移交约定分为两部分，一部分为甲方向乙方移交财产和负债的约定，另一部分为经营合作终止后乙方应向甲方移交的资产和负债的约定。其中，甲方向乙方移交资产和负债约定如下：1、固定资产：装修、设备、医疗器械等，投入或采购原值：5285484.5元。2、无形资产：品牌、管理团队、医疗团队和客户资源等。3、材料库存：药品、易耗品和礼品等268950.04元。4、预付项目：办公场所、医疗场所和员工宿舍等押金225836元；为执行的房租166775元；预付智能机器人服务12000元；预付医疗灭菌6000元，预付新媒体代运营服务30000元。5、应付项目：4月整月、5月部分应付工资（含社保、公积金），应付款85356.2元（指药品等）。6、其他约定：甲方按照以上一至五项约定移交给乙方。以上三、四项相加后的金额与五项金额大约相当，相差部分由有利方补足给不利方。其他应付款295212元由甲方承担。预收款（美容皮肤科除外）441604.94元，由甲方享有，每月实际执行项目按材料成本由甲方退还给常春藤医疗美容公司，在每个经营周期结束后结算。美容皮肤科预收款（超过一年年卡除外）归甲方享有，执行产生的成本纳入经营合作期间的支出成本由常春藤医疗美容公司承担。超过一年的年卡，每月实际执行项目按材料成本由甲方退还给常春藤医疗美容公司，在每个经营周期结束后结算。 2018年5月15日，常春藤医疗美容公司股东由杨燕宇变更为杨燕宇、赖小东，其中，杨燕宇持股80%，赖小东持股20%；法定代表人由杨燕宇变更为赖小东。 2019年11月8日，苏州市姑苏区民政和卫生健康局向常春藤医疗美容公司出具《行政处罚事先告知书》一份，内容为：经过调查，已查明常春藤医疗美容公司于2018年1月7日对王某实施“假体隆胸”手术；于2018年10月28日由郎某对柳某某实施“自体脂肪丰乳术”，收费34000元；于2019年2月27日由郎某对王某实施“自体脂肪填充乳房”手术，收费10000元（已退还王某）。上述行为因违反了《医疗质量管理办法》及《医疗美容服务管理办法》等规定，故拟作出以下处罚：1、罚款3000元；2、吊销《医疗机构执业许可证》。 2020年5月28日，苏州市姑苏区民政和卫生健康局正式向常春藤医疗美容公司作出行政处罚，根据《行政处罚决定书》载明：本机关依法查明常春藤医疗美容公司于2018年10月28日由郎某对柳某某实施“自体脂肪丰乳术”，收费34000元，于2019年2月27日由郎某对王某实施“自体脂肪填充乳房”手术，收费10000元（已退还王某）。根据上述情况，常春藤医疗美容公司违反了《医疗质量管理办法》及《医疗美容服务管理办法》等相关规定，故责令常春藤医疗美容公司立即改正违法行为，并予以以下行政处罚：1、罚款3000元，2、吊销《医疗机构执业许可证》。 另查明，常春藤医疗美容公司曾于2019年11月下旬向友新派出所报警称常春藤医疗美容公司内的一些账本、病例以及医疗耗材被盗。 再查明，2019年1月24日，仲利国际租赁有限公司（出租人）与常春藤医疗美容有限公司（承租人）签订《买卖合同》、《融资租赁合同》一份，约定出租方向承租方购买下述标的物并出租给乙方，价款为1100000元。2019年1月31日，常春藤医疗美容公司（乙方）与案外人仲利国际租赁有限公司（甲方）签订《抵押合同》一份，约定乙方为乙方和甲方在一定期限内签订的一系列融资租赁合同所形成的债权提供抵押担保。 针对杨燕宇的诉讼请求，赖小东认为截至2019年9月30日杨燕宇应得款项为：1、赖小东支付的20%股权转让款1600000元；2、杨燕宇2018年5月13日前的预付款719445元；3、第一经营周期利润分配：1440000元+58937.5元；4、第二经营周期利润分配（6月-9月）400000元，合计4218382.5元。截至2019年9月30日，杨燕宇应向赖小东支付的款项为：1、2018年5月14日前的工资836559元；2、2018年5月14日前的社保公积金23929元；3、杨燕宇朋友在美容公司内的消费欠款17687元；4、菠萝贷未到账款及利息85363元；5、2018年5月14日前应付欠款636918.4元；6、2018年5月14日至2019年9月期间外科材料成本费336670元；7、退款、赔偿纠纷413680.19元，上述七项合计2350806元。庭审中，双方一致确认，截至目前，赖小东合计向杨燕宇支付了1879656元。 审理中，赖小东还向本院举证了如下材料：原告应给付被告的相关费用分类明细；应付、已付款项汇总清单；未付款金额列表；赖总付款明细；转账凭证；对账汇总等。根据赖小东举证的《原告应给付被告的相关费用分类明细》中列明的七项类别，本院要求赖小东就该七项费用实际支付的相关付款凭证、票据等进行一步举证。赖小东就此在2020年7月16日庭审后向本院提交了部分证据，杨燕宇后期对此发表了质证意见。 以上事实，由股权转让协议、经营合作协议、资产和负债的移交约定、工商登记信息材料、行政处罚事先告知书、行政处罚决定书、抵押合同、明细表、报销单、发票及本院庭审笔录等予以证明。 本院认为，杨燕宇与赖小东签订的《股权转让协议》和《经营合作协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反相关法律规定，协议均合法有效。根据上述协议约定，赖小东负有向杨燕宇支付股权转让款及净利润款的义务。而赖小东反诉认为杨燕宇尚欠其12079.5元欠款，并向本院提交了《原告应给付被告的相关费用分类明细》，该明细表中赖小东列明了杨燕宇应向其支付的项目及金额，合计为2350806元。对此，本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据赖小东后期举证的该2350806元实际产生及实际支出的材料，本院对明细表中赖小东列明的七个项目逐一分析如下：1、工资；2、社保公积金：根据双方签订的附件《资产和负债的移交约定》载明，杨燕宇负有承担2018年4月整月及5月1日-11日应付工资（含社保、公积金）的义务。赖小东列表中认为杨燕宇应承担工资836559元及社保公积金23929元，而杨燕宇认为其应承担工资的金额为819720元及社保公积金22598元。双方分歧在于2018年5月1-11日的工资金额及朱雯雯社保的金额（2018年3月-2018年5月11日），赖小东对于2018年5月1-11日的工资并未提供实际发放了277660元的依据以及人员名单的依据，应由其承担举证不能的法律后果，本院以杨燕宇自认的金额为准。根据赖小东举证的朱雯雯的社保缴纳凭证，经计算，朱雯雯2018年3月-2018年5月（1-11日）的应交金额明显低于赖小东认为的7989元，而赖小东对此并未提供证据予以进一步说明，故本院以杨燕宇自认的金额为准。其他工资及社保公积金金额双方认可一致，本院予以确认，故杨燕宇应承担的工资金额为819720元、社保公积金金额为22598元。3、杨燕宇朋友消费欠款：赖小东认为杨燕宇的朋友在常春藤医疗美容中心消费了17687元，故应由杨燕宇承担。而杨燕宇对此不予认可。赖小东对此仅举证了一份自制表格，本院无法核实真实性。况且根据该表格显示，消费均发生在2018年5月11日之后，故赖小东认为应当由杨燕宇承担缺乏合同依据。赖小东应进一步举证这些人与杨燕宇的关系、实际消费的依据、杨燕宇认可上述金额的依据以及杨燕宇认可由其自行承担的依据，否则应由赖小东承担举证不能的法律后果。4、菠萝贷贷款：根据赖小东举证，该85363元金额均发生于2018年5月11日之后，故赖小东要求杨燕宇承担上述金额缺乏合同依据。上述贷款系顾客在常春藤医疗美容公司消费而产生，均发生于赖小东经营管理期间，故该部分金额要求由杨燕宇承担缺乏事实与法律依据。况且赖小东对此也并未举证金额实际发生的依据，本院对此难以认定。5、应付欠款：赖小东向本院举证了部分款项支出的依据或凭证。经本院一一审核，其中列表中载明的应付渠道提成44653元、应付外请医生提成10861元两项缺乏实际支出的依据，本院不予确认。关于处理工商举报5000元及广告违法处罚款20500元，赖小东举证了2018年9月12日购买5000元购物卡的发票及费用报销单，费用报销单中载明为员工中秋福利、处理工商举报，因无法认定该5000元购物卡与工商举报的关联性，故对此本院暂不予确认。支付20500元罚款的被处罚对象为苏州美貌医疗科技有限公司，虽然苏州美貌医疗科技有限公司当时的法定代表人为杨燕宇，但赖小东并未举证杨燕宇认可由其承担的依据，故该款项应由常春藤医疗美容公司与苏州美貌医疗科技有限公司进行结算。关于赖小东主张的认为应当由杨燕宇承担的餐饮费21861元，根据赖小东举证，只有286元和633元系发生于2018年5月11日之前，其他金额均发生于5月11日之后，且根据发票和凭证，餐饮费金额远未达到21861元，部分金额系案外人陈金能消费，故该餐饮费金额即使属实，亦应由常春藤医疗美容公司与杨燕宇进行结算，赖小东要求该部分款项直接支付给其本人缺乏依据。关于赖小东主张的扣除过期库存费用11990元，因赖小东仅举证了一张自制表格，本院无法核实真实性，杨燕宇对此不予认可，故应由赖小东承担进一步举证的义务，本院对该金额在本案中不予认可。关于赖小东主张的应付未付款（2018年5月14日前产生）75540.2元，根据赖小东后期提供的该75540.2元组成的列表（应付款-附表4（2018年5月13日盘点）），该列表中支付给供应商安捷丽娜40517.5元以及支付给供应商万腾的2700元，与赖小东主张的应付欠款列表中支付给供应商安捷丽娜、万腾的项目、金额、时间完全相同，属于重复计算，应当予以扣减，故该部分实际金额为32322.7元。关于赖小东主张的冯正显的报销费用5143.9元，根据赖小东举证，有据可查的金额仅为2222元，且部分金额发生于2020年5月11日之后，本院酌定其中一半的金额即1111元由杨燕宇承担。综上，经审查和计算，应付欠款项目中杨燕宇应支付给赖小东的金额为478643.9元。6、外科材料成本费：赖小东认为该经营中产生的外科材料成本费中的336670元应由杨燕宇承担，杨燕宇对此不予认可。对此，本院认为，根据《经营合作协议》约定，在合作期间，由赖小东自行筹措日常经营所需要的资金，杨燕宇不再投入任何资金。因此，赖小东要求杨燕宇承担经营中的材料成本费与上述协议约定相违背，缺乏事实依据。此外，根据双方签订的协议附件《资产和负债的移交约定》第六款第4、5项约定，此前的预收款由杨燕宇享有，每月实际执行项目按材料成本由杨燕宇退还给常春藤医疗美容公司，美容皮肤科的支出成本纳入支出成本，由公司承担。可见，即使由杨燕宇享有的预收款或会员卡收费而产生的材料成本，系由常春藤医疗美容公司承担或由杨燕宇退还常春藤医疗美容公司，赖小东无权要求杨燕宇将该部分材料成本款项直接支付给赖小东。况且赖小东也仅仅举证了自制的材料成本列表，并未举证实际支出的依据，亦应由赖小东承担举证不能的法律后果。7、退款、纠纷赔偿费用：赖小东向本院举证了部分费用报销单及客服接待单，经本院核实，客户张莉系于2018年5月13日购买的美容项目，发生于协议签订之后，根据协议约定，由此引起的纠纷或赔偿不应由杨燕宇承担，故该6210元要求由杨燕宇承担缺乏依据。关于客户程艳，根据赖小东举证的客服接待单，载明程艳于2018年5月11日在医院做自体脂肪填充项目，发生于协议签订当日，亦不符合协议签订前发生的纠纷之约定，故该部分金额合计25739.88元要求由杨燕宇承担缺乏依据，况且赖小东也并未举证已实际支出了25739.88元的支付依据，故本院对该金额不予确认。综上，经本院审核，杨燕宇应承担的退款、纠纷赔偿金额为381730.31元。上述七项，经本院审查和计算，杨燕宇共需向赖小东支付的金额为1702692.21元。 关于赖小东应当向杨燕宇支付的金额，股权转让款1600000元及第一个经营周期利润分配1498937.5元，双方均不持异议，故本院予以确认。关于第二个经营周期利润分配金额，赖小东认为第二个经营周期利润分配金额已经协议变更为了1500000元，而杨燕宇对此并不认可。对此，本院认为，根据《经营合作协议》约定，赖小东第二个经营周期应支付给杨燕宇的保底净利润为1600000元，即使利润未达到，不足部分由赖小东向杨燕宇补足。即，杨燕宇第二个经营周期确定可以分到的金额最少为1600000元。因此，如双方协议决定第二个经营周期利润分配金额进行减少应当由杨燕宇的本人确认或授权委托的人予以确认，且授权事项应当至少明确包括受托人可以代杨燕宇决定减少分配金额。而赖小东举证的周菲菲、刘金能，其中周菲菲系常春藤医疗美容公司的员工，其履行的应为职务行为，无权代表杨燕宇作出有损自身利益的事项。至于刘金能，其一定程度上可能可以代表杨燕宇作出不损害杨燕宇利益的某些行为，但其尚不足以代表杨燕宇作出有损自身利益的事项，赖小东据此确信刘金能可以完全代表杨燕宇缺乏依据，本院难以支持。此外，根据《经营合作协议》约定，本协议双方当事人协商一致并签订书面补充协议方可对本合同进行变更或补充。而赖小东并未举证由双方本人书面签订的变更或补充协议，故赖小东认为第二个经营周期利润分配金额已经协议予以了变更缺乏事实和法律依据。第二个经营周期杨燕宇可以分得的保底净利润仍应以经营合作协议的约定为准。赖小东陈述常春藤医疗美容公司在2019年12月无法正常经营，但并未提供任何证据予以证明。考虑到杨燕宇同意在本案中主张第二个经营周期的利润至2019年12月31日，故本院在本案中对于第二个经营周期的期间认定为2019年6月至12月底，共计7个月，至于自2020年1月起至以后的款项如何计算杨燕宇可待与赖小东协商无果后另案主张，本院对此在本案中暂不予理涉。综上，赖小东合计应支付杨燕宇的金额为1600000元+1498937.5元+933333.33元=4032270.83元。被告对原告在2018年5月13日前预付款719445元予以认可，因此，赖小东尚需向杨燕宇支付的金额为4032270.83元+719445元-1702692.21元-1879656元=1169367.62元。 关于赖小东辩称的股权转让协议及经营合作协议属于变相租借医疗资质和违反公司法利润分配规定的观点。本院认为，根据股权转让协议约定，赖小东以160万元的对价购买取得常春藤医疗美容公司20%的股权，成为公司的股东，其有权参与公司的经营管理。再根据经营合作协议约定，常春藤医疗美容公司由赖小东负责日常经营管理，日常的经营资金由赖小东筹措，重大投入或特别重大投入按月进行分摊。赖小东需每个经营周期向杨燕宇支付一定的保底净利润，超出保底净利润之外的利润金额越大，赖小东分得的利润数额即越大。因此，赖小东有权以常春藤公司的名义对外经营，有权使用常春藤医疗美容公司的医疗资质，上述协议并不存在变相租借医疗资质的情况。根据经营合作协议约定，赖小东向杨燕宇支付的利润为净利润，即系属于扣除税收、法定公积金等法定项目后的利润，并不存在违反公司法相关规定的行为，故赖小东的抗辩观点缺乏事实与法律依据，本院不予采信。 关于赖小东要求解除股权转让协议和经营合作协议的反诉请求。根据赖小东陈述和举证，其认为系因杨燕宇此前的违法经营事实及不利影响事件导致公司陷入无法继续经营的境地及医疗执业许可证可能被吊销，因而要求解除上述两份协议。对此，本院认为，根据行政处罚决定书认定，常春藤医疗美容公司医疗执业许可证被吊销所依据的事实为赖小东经营期间的医疗行为，赖小东陈述因杨燕宇的违法经营事实及不利影响事件导致公司无法继续经营及医疗证被吊销缺乏事实依据，本院不予采信，其以此要求解除两份协议缺乏依据。 关于杨燕宇要求赖小东支付1000000元违约金的诉讼请求。本院认为，《经营合作协议》中明确约定了逾期支付款项的违约金计算标准，即每日按逾期未付金额的千分之三予以计算，逾期超过15日达三次或累计逾期天数超过45日的，杨燕宇有权解除协议，并要求赔偿100万元。本案中，杨燕宇并未主张解除案涉的经营合作协议，考虑到赖小东的违约程度、双方协议的履行情况、杨燕宇经营成本情况及杨燕宇就实际损失的举证情况，本院酌情将违约金的计算标准调整为按照年利率11.7%予以计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告赖小东于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告杨燕宇款项1169367.62元及逾期付款违约金150340.16元（暂计算至2020年10月9日，之后以1169367.62元中未付金额为基数，按照年利率11.7%的计算标准计算至实际给付之日止，但总金额不超过1000000元）。 二、驳回原告杨燕宇其他的诉讼请求。 三、驳回反诉原告赖小东的全部反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费33717元，财产保全费5000元，合计38717元，由原告杨燕宇负担18348元，被告赖小东负担20369元，并于本判决发生法律效力之日起十日内履行。反诉案件受理费13848元，由反诉原告赖小东负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。 审 判 长  李 成 人民陪审员  刘之慧 人民陪审员  俞静玲 二〇二〇年十月十二日 书 记 员  于子洋