陕西省榆林市榆阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0802民初1864号原告榆林数源通信服务有限责任公司，住所地:榆林高新区阳光广场绿洲阳光小区8号楼商铺。法定代表人郭军琪,公司总经理。被告慕亚娟。委托代理人杨李冬，陕西富能律师事务所律师。第三人中国电信股份有限公司榆林分公司，住所地:榆林市长城北路西侧。法定代表人惠文,公司党委书记。委托代理人曹瑞强，委托代理人刘雷，陕西王东律师事务所律师。原告榆林数源通信服务有限责任公司与被告慕亚娟等劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月28日立案受理，依法由审判员张建华适用简易程序于2016年4月7日公开开庭进行了审理。原告榆林数源通信服务有限责任公司的法定代表人郭军琪，被告慕亚娟及其委托代理人杨李冬，第三人中国电信股份有限公司榆林分公司的委托代理人刘雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告榆林数源通信服务有限责任公司诉称：被告从2008年10月15日起与原告签订劳动合同并被安排在中国电信榆林分公司营业厅从事营业员岗位工作。2015年4月20日，原告收到第三人【中国电信榆林分公司工作通报《关于对违规赠送积分事件相关人员处理情况的通报》第26期，2015年4月17日】。通报称，“在开展《关于针对移动存量用户开展积分回馈活动的通知》中，各单位开展积分回馈活动。但在积分赠送过程中，发现部分人员违规操作，经分公司相关部门进行核查，此次违规操作涉及11个单位、40人，累计赠送积分2675000分，折合26750元”。其中被告违规赠送积分166000分。该通报第二条处理意见为：“非合同制人员，一是对企业造成的经济损失进行赔偿；二是违规赠送积分累计折算金额达1000元及以上人员退回派遣或外包公司，并建议解除其劳动合同；赠送积分累计折算金额低于1000元的由外包公司扣其绩效500元”。被告累计赠送积分为166000分，折合人民币为1660元，超过“违规赠送积分累计折算金额达1000元及以上”的规定，被告的行为已严重违反了第三人的规章制度，营私舞弊，胆大妄为，给第三人经济损失造成重大损害，给企业与社会造成严重影响。原告收到该通报后，曾多次与被告电话沟通，要求其来公司办理解除劳动合同相关手续未果，2015年5月30日，原告通过邮寄送达方式与其解除了劳动合同。此后，被告以原告及第三人为被申请人向榆林市劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，榆市劳仲案字（2015）第265号裁决书裁决：1、被告和原告解除劳动关系；2、原告向被告支付赔偿金137124元；3、驳回被告的其他仲裁请求。对于该裁决书的裁决，原告认为：被告在工作中利用职务之便，为他人违规赠送积分，已构成严重失职，营私舞弊，已严重违反了第三人的规章制度。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款“严重违反用人单位的规章制度的”；用人单位可以解除劳动合同。鉴于上述情形，原告认为劳动仲裁裁决有误，诉至法院。请求：1、请求法院撤销榆市劳仲案字（2015）第265号】裁决，依法判决原告不承担赔偿金。后变更诉讼请求为：1、依法确认原被告之间已解除劳动关系。2、依法判决原告不支付被告任何赔偿金。原告向法庭提交了以下证据：劳动合同书、中国电信榆林分公司工作通报、解除劳动合同证明、送达回证，用于证明被告违反第三人中国电信榆林分公司的规章制度，根据原被告签订的“劳动合同书’第三条、第十二条以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，原告依法与被告解除劳动合同，并不承担经济赔偿金。被告慕亚娟辩称：被告从2006年3月31日起与原榆林市市场劳动力建立劳动关系，从2008年10月15日至2015年10月14日与原告建立劳动关系，用工单位系中国电信榆林分公司，非因本人原因由榆林市劳动力市场办公司安排调整到原告公司，故被告工作期限应该从2006年3月31日起计算。对于积分违规行为，中国电信榆林分公司于2015年3月10日作出关于积分赠送违规操作处理的意见，积分已全部扣回，而且取消2015年各项优秀荣誉评选，当时电信公司没有解除合同，该行为已经处理完毕。积分违规行为系电信公司内部普遍做法，电信公司放任默许，平时不监管处理，且没有相关的管理制度，被告构不成重大的违规，并且消除了后果，挽回了损失，现原告无终止劳动关系的事实和法律依据，其单方解除劳动关系，程序违法，原告榆林数源通信服务有限责任公司应向被告支付双倍赔偿金，原、被告建立劳动关系累计9年2个月，离职前月平均工资为7218元，故请求原告支付被告赔偿金137124元。被告慕亚娟提供以下证据：第一组：劳动合同书三份，用于证明被告从2006年3月31日与原榆林市劳动力中心市场办公室签订劳务派遣合同，派遣到中国电信榆林公司工作；2012年10月15日，被告与原告签订了劳动合同书，被告聘用到中国电信榆林分公司工作；2014年10月15日，被告与原告签订了劳动合同书，被告聘用到中国电信榆林分公司工作。第二组：工资明细单一份。用于证明被告离职前月平均工资7218元。第三组：获奖证书6份。用于证明劳动合同期限内，被告爱岗敬业，任劳任怨，多次获奖，对用工单位作出巨大的贡献。第三人中国电信股份有限公司榆林分公司辩称：2015年3月10日作出关于积分赠送违规操作处理的意见是渠道运营中心营业部的部门处理意见，并不是电信公司的处理意见，被告的行为属于“严重失职、徇私舞弊”，根据公司的规定，可以解除劳动关系，因被告系原告公司的雇员，故第三人将被告退回原告公司处理。第三人中国电信榆林分公司向法庭提供了下列证据：第一组：中国电信榆林分公司电信业务代理合同，用于证明第三人将电信业务承包给原告，由原告自行雇佣员工缴纳社会保险，被告系原告的职工。第二组：中国电信榆林分公司纪委谈话记录。用于证明被告违规向用户及认识人违规赠送积分达166000分，折合人民币1660元。第三组：《中国电信股份有限公司陕西分公司员工职业行为管理办法》一份，证明本办法适用于电信公司所有派遣业务的公司，根据该办法第二十四条的规定，对严重失职、徇私舞弊等行为公司可以与员工解除劳动合同，因被告系原告公司的雇员，故第三人将被告退回原告公司由其进行处理。经庭审质证，被告慕亚娟对原告提供的证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告解除与被告的劳动合同关系没有法律依据，被告并没有给原告公司造成巨大的经济损失，也没有违反用工单位的规章制度，中国电信榆林分公司于2015年3月10日已作出关于积分赠送违规操作处理的意见，原告不应该重复处理；第三人中国电信榆林分公司对原告提供的证据的真实性和证明目的均无异议。原告对被告慕亚娟提供的证据的真实性无异议，但对原告第三组证据的证明目的有异议，认为其获奖是事实，并不是对单位作出多大贡献。第三人中国电信榆林分公司对被告提供的证据质证意见同原告。原告对第三人中国电信榆林分公司提供的证据的真实性和证明目的均无异议；被告对第三人中国电信榆林分公司提供的第一组证据的真实性和证明目的均无异议，对第二组证据的真实性无异议，但认为被告的行为并没有造成重大的损失；对第三组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该份文件只能证明上述公司有此项制度，但并不能证明被告违反了此项制度，原告不具有与被告解除劳动合同的关系的条件，同时第三人也不能证明该份文件在中国电信榆林分公司已经实际执行。本院对经庭审举证、质证的证据作如下认证：原告提供的证据客观真实，与本案具有关联性，能够证明原告的证明目的，本院依法予以采纳；对被告提供的证据的真实性，本院依法予以采纳，但其提供的第三组证据获奖证书，只能证明其在工作期间曾经的表现，再不能证明其他证明目的，故对被告的证明目的，本院依法不予采纳；对第三人提供的证据，客观真实，与本案具有关联性，能够证明其证明目的，本院依法予以采纳。本院根据当事人陈述，举证、质证及本院认证，查明以下事实：2006年3月31日，被告慕亚娟与原榆林市劳动力市场管理办公室签订劳务派遣劳动合同书，派遣至陕西电信榆林分公司工作，合同期限为完成一定工作为期限。2008年10月15日、2010年10月15日、2012年10月15日、2014年10月15日被告慕亚娟与原告榆林数源通信服务有限责任公司分别签订四份劳动合同书，双方建立劳动关系，合同约定：“甲方榆林数源通信服务有限责任公司负责聘用乙方慕亚娟到中国电信榆林公公司工作，工作岗位营业员。乙方在用工单位工作期间，必须遵守企业规章制度，履行用工单位工作规则，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量标准。工资计算办法计件薪酬。乙方有下列情形之一的，甲方可以随时解除劳动合同：严重违反甲方或乙方所在用工单位劳动纪律或规章制度的；严重失职、营私舞弊、给用人单位造成重大损害的；......”2014年10月14日签订的劳动合同期限至2015年10月14日止。期间，2013年9月17日，原告榆林数源通信服务有限责任公司与第三人中国电信榆林分公司签订电信业务代理合同，甲方（委托方）中国电信榆林分公司将其全市所有自有渠道电信营业业务即：业务受理、话费收缴、客户维系等业务全部交给乙方（受托方）榆林数源通信服务有限责任公司。代理期限：2013年9月17日至2016年3月1日。被告慕亚娟在第三人中国电信榆林分公司工作期间，从2014年11月至2015年1月，违规办理赠送积分21笔，累计赠送积分166000，合计金额1660元。2015年4月17日第三人中国电信榆林分公司做出第26期工作通报《关于对违规赠送积分事件相关人员处理情况的通报》，该通报的主要内容为“根据《关于针对移动存量用户开展积分回馈活动的通知》（中电信榆林通知【2014】91号）文件内容，各单位开展积分回馈活动。但在积分赠送过程中，发现部分人员违规操作，...经核查，此次违规操作涉及11个单位、40人，其中合同制1人，非合同制用工29人，代理商10人；累计赠送积分2675000分，折合26750元。现根据《中国电信股份有限公司陕西分公司员工职业行为管理办法（试行）》（中电信陕【2009】38号文件内容，对涉及违规操作相关人员作如下处理意见：2.非合同制人员：一是对企业造成的经济损失进行赔偿；二是违规赠送积分累计折算金额达1000元及以上人员退回派遣或外包公司，并建议解除其劳动合同；赠送积分累计折算金额低于1000元的由外包公司扣其绩效500元。具体处理情况详见附件。附件：违规赠送扣分处罚名细表慕亚娟1660001660退回外包公司”。原告收到该通报后，要求被告来公司办理解除劳动合同相关手续未果。2015年5月30日，原告通过邮寄送达方式，给被告送达编号为1400344的榆数字（2015）第0057号终止劳动合同证明认为被告违规，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，终止劳动合同。被告离职前，月平均工资为7218元。之后，被告因解除劳动关系、经济补偿、赔偿金等与原告发生纠纷，并以原告及第三人为被申请人向榆林市劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，榆林市仲裁委员会于2015年12月10日做出榆市劳仲案字【2015】第265号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人榆林数源通信服务有限责任公司解除劳动关系；二、被申请人榆林数源通信服务有限责任公司向申请人支付赔偿金137124元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，持上述诉请涉诉到院，请求依法处理。审理中，本案虽经本院主持调解，但双方意见分歧较大，故未能达成调解协议。本院认为：原告榆林数源通信服务有限责任公司从2008年10月15日起与被告慕亚娟建立劳动关系系事实，被告慕亚娟受原告聘用后到第三人中国电信榆林公公司从事营业员工作期间，从2014年11月至2015年1月，违规办理赠送积分21笔，累计赠送积分166000，合计金额1660元，原告以此为由与原告解除劳动关系，并于2015年5月30日通过邮寄送达方式给被告送达终止劳动合同证明，根据原被告双方签订的劳动合同明确约定，乙方严重违反甲方或乙方所在用工单位劳动纪律或规章制度的；严重失职、营私舞弊、给用人单位造成重大损害的；甲方可以随时解除劳动合同，故原告单方解除与被告的劳动关系符合有关法律的规定，本院依法予以确认。被告要求原告对其给予经济补偿无事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认原告榆林数源通信服务有限责任公司从2015年5月30日起与被告慕亚娟解除劳动关系。二、驳回被告慕亚娟要求原告给其经济赔偿的诉讼请求。案件受理费10元，由被告慕亚娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审判员  张建华二〇一六年五月二十五日书记员  陆鹏飞