江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1322民初14271号 原告：中国电信股份有限公司沭阳分公司，统一社会信用代码913213227500159731，住所地沭阳县南京东路56号。 负责人：王业龙，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：顾卫国，江苏德沛律师事务所律师。 被告：周迎节，男，1983年12月14日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：孙其生，江苏勤辉律师事务所律师。 第三人：江苏基久网络科技有限公司业务运营分公司，统一社会信用代码913213923140429833，住所地宿迁市宿豫区地税局对面财富广场电信营业厅4楼。 负责人：张全芝，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：许智，江苏德沛律师事务所律师。 原告中国电信股份有限公司沭阳分公司（以下简称电信公司）诉被告周迎节、第三人江苏基久科技有限公司业务运营分公司（以下简称基久公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月27日受理后，依法适用简易程序，于2019年11月14日公开开庭进行了审理，后因案情需要转普通程序并于2019年12月5日公开开庭进行了审理。原告电信公司及其委托诉讼代理人顾卫国、被告周迎节委托诉讼代理人孙其生、第三人基久公司委托诉讼代理人许智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告电信公司向本院提出诉讼请求：判决确认原告不承担向被告支付解除劳动合同赔偿金责任。事实和理由：第三人系宿迁电信线路、终端、设备、基站安装维护的承包单位，负责宿迁区域电信线路、终端、设备、基站的安装维护。第三人安排被告在沭阳县区域内从事电信终端、设备的安装维护工作。2016年之前被告的社会保险费由宿迁市人力资源开发有限公司交纳，之后缴纳社会保险费的单位为第三人，被告为第三人的员工，原、被告之间不存在劳动关系，被告与第三人之间因劳动合同解除要求原告承担赔偿责任无事实和法律依据。 被告周迎节辩称，被告自2006年与原告成立劳动合同关系，后非因被告原因，用人单位多次变更，实际被告一直在原告单位从事劳动。原告应当对第三人违法解除劳动合同的经济赔偿金承担连带责任。 第三人述称，被告自2016年1月1日起与第三人之间签订劳动合同，双方形成劳动关系，此前被告与谁存在劳动关系第三人不清楚，被告系自动离职并非第三人辞退，第三人不同意向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。 本院经审理认定事实如下：原告系依法设立的国有电信企业分公司，第三人系依法设立的具有独立承担民事责任的企业分公司。被告周迎节自2006年6月到原告单位从事电信装机和维护工作。2006年8月1日,被告周迎节(乙方)与宿迁市人力资源开发有限公司（甲方）签订劳动合同，合同约定：乙方同意根据甲方工作需要，担任岗位线路维修员工作。合同对劳动报酬、保险福利待遇劳动纪律、变更、解除、终止、续订等项目均作了明确约定。至2015年12月31日，被告周迎节先后与宿迁市人力资源开发有限公司签订6份劳动合同书。2016年1月1日，被告周迎节（乙方）与基久公司（甲方）签订劳动合同书，合同约定：甲方安排乙方在沭阳岗位从事装维工作，工作地点为沭阳县，合同对工作时间、休息休假、劳动报酬、社会保险等方面均作了明确约定。合同签订后，被告周迎节的工资由第三人发放，社会保险由第三人交纳。 2007年1月1日，江苏省电信有限公司宿迁分公司（甲方）与宿迁市人力资源开发有限公司（乙方）签订电信业务委托代理合同，合同约定，甲方根据电信业务发展需要，委托乙方代理服务区（宿迁市宿城区、宿某区、沭阳县、泗阳县及泗洪县）内电话卡销售、代收电信通信费用、固定电话、宽带、小灵通基站的装、拆、移、修等业务，合同同时约定，双方形成合法的业务委托代理关系，乙方之投资人、合伙人及雇员与甲方之间不存在任何法律上或事实上的劳动关系。至2015年12月31日，江苏省电信有限公司宿迁分公司先后与宿迁市人力资源开发有限公司共签订了9份电信业务委托代理合同。 2016年1月1日，江苏省电信有限公司宿迁分公司（甲方）与江苏省通信服务有限公司宿迁网盈分公司（乙方）签订电信业务合作合同，合同约定，乙方根据电信业务发展需要为甲方提供宿迁市全区范围内的包括移动业务开通、受理咨询、数据管理等业务在内的电信业务服务；合同同时约定，经甲乙双方确认，本合同生效后双方即形成合法的业务合作关系，乙方之投资人、合伙人、员工、劳务派遣人员等与甲方之间不存在任何法律上或事实上的劳动关系或劳务派遣关系；合同还约定了服务费结算标准、办法、服务质量、各方的权利义务等内容。2017年1月1日，江苏省电信有限公司宿迁分公司（甲方）与江苏省通信服务有限公司宿迁网盈分公司（乙方）签订信息技术基础设施技术服务合同，合同约定，甲方委托乙方就宿迁市（含全部区、县）区域范围内，实施电信客户端产品服务维系和业务开通等工作，范围主要包括：电信终端的装、拆、移机、故障查修等技术服务…合同有效期为一年，自2017年1月1日至2017年12月31日，除非任何一方在合同有效期届满前30日书面通知另一方不再继续合作，否则合同有效期将自动续展，续展后的合同有效期与本合同有效期相同，续展次数为2次。除非双方另有约定，本合同内容对于续展期仍有约束力。 江苏省通信服务有限公司宿迁网盈分公司在与江苏省电信有限公司宿迁分公司签订合同后，与江苏基久网络科技有限公司宿迁分公司签订电信业务合作合同，合同对合作内容、范围、期限均作了约定。2018年1月1日，江苏省通信服务有限公司宿迁分公司（甲方）与江苏基久网络科技有限公司宿迁分公司（乙方）签订信息技术基础设施技术服务合同，主要约定，甲方就电信业务线路、终端、设备、基站设施的正常运行委托乙方提供技术服务，合同有效期至2018年12月31日。 2018年9月28日，第三人基久公司因工作需要向周迎节发出工作调配通知，将周迎节调配至沭阳分公司胡集支局任装维经理，被告周迎节至沭阳分公司胡集支局报道后不久即离开胡集支局后即未上班，第三人基久公司经理程晓盼于2018年11月电话通知被告周迎节解除双方劳动合同。 2019年5月20日，被告周迎节向沭阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，沭阳县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月30日作出沭劳人仲案字（2019）第301号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起5日内，被申请人（江苏基久网络科技有限公司业务运营分公司）支付申请人（周迎节）赔偿金94125元（按月工资3765元计发25个月），第三人（中国电信股份有限公司沭阳分公司）承担连带责任。二、对申请人主张被申请人支付基本保障工资的仲裁请求不予支持。原告及第三人均不服上述裁决书，在法律规定期限内分别向本院提起诉讼，本院决定对两个案件依法合并审理。 另查明，2017年10月至2018年9月，被告周迎节月平均工资为3765元。2019年7月15日，第三人原名江苏基久网络科技有限公司宿迁分公司经有关部门核准更名为江苏基久网络科技有限公司业务运营分公司。被告在工作过程中曾受到原告表彰。 上述事实，有原告陈述、被告答辩、第三人述称、原告提供的电信业务委托代理合同、宿迁人力资源公司与被告周迎节签订的劳动合同、电信业务合作合同、被告周迎节提供的荣誉证书、邮政储蓄银行明细、第三人提供的劳动合同书、电信业务合作合同、信息技术基础设备技术服务合同、劳动合同、社会保险个人权益记录、工作调配通知、本院调取的沭阳县劳动人事仲裁委员会庭审笔录、沭劳人仲案字（2019）第517号仲裁裁决书等证据证实。 本案的争议焦点为：一、第三人基久公司是否应当向被告周迎节支付解除劳动合同赔偿金；二、原告电信公司是否应当承担连带责任。 针对争议焦点一，第三人基久公司是否应当向被告周迎节支付违法解除劳动合同赔偿金，本院认为，被告与第三人签订劳动合同，接受第三人单位管理，第三人单位按月发放工资并缴纳社会保险，双方形成劳动关系，被告及第三人均应当严格依照劳动合同约定履行各自的义务。根据原、被告及第三人陈述答辩，结合各方提供的证据，被告周迎节在调岗后未按单位规章制度按时上班，第三人通过电话方式对被告进行辞退的事实可以认定，第三人主张被告周迎节自动离职的主张，未能提供证据证实，该观点本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第三人作为用人单位应当严格按照法律规定程序与劳动者解除劳动合同，第三人基久公司未按照劳动合同法规定的程序将解除劳动合同的理由通知工会，也未依法向被告周迎节下发解除劳动合同通知书，仅通过电话通知的形式解除双方合同的行为，构成违法解除劳动合同，应按照劳动合同法的规定向被告周迎节支付违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。本案中，被告周迎节自2006年6月起即从事电信工作，工作场所及工作职责均未变化，劳动合同主体由宿迁市人力资源开发有限公司变更为第三人基久公司时并未获得经济补偿金，应当认定为非因劳动者本人原因产生的至新用人单位工作，被告周迎节在宿迁市人力资源公司的工作年限应当合并计算为12年5个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，按照被告周迎节月平均工资3765元计算，违法解除劳动合同赔偿金为94125元。 针对争议焦点二、原告电信公司是否应当承担连带责任，本院认为，被告周迎节自2006年6月起虽在原告单位工作，从事的工作系安装和维护用户线路等，但由于原告公司的运营方式发生变化，原告电信公司的上级部门通过订立合同形式将业务外包给宿迁人力资源公司、网盈公司等相关公司。被告与相关公司先后签订了书面劳动合同，人员管理、工资发放、社会保险缴纳等，均由实际用人单位负责，被告与相关公司之间符合劳动关系的形式要件和实质特征。原告电信公司对被告周迎节的培训和奖励也是基于外包合同的约定，根本目的是为了提高业务外包人员的素质和工作质量，督促其更好的履行外包业务，并不能据此认定原告与被告之间存在人身隶属性，以及管理与被管理的关系。故被告周迎节要求原告中国电信股份有限公司沭阳分公司承担连带责任无法律依据，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同》第四十三条、第八十七条规定，判决如下： 第三人江苏基久网络科技有限公司业务运营分公司于本判决生效后五日内支付被告周迎节违法解除劳动合同赔偿金94125元。 案件受理费10元，免予收取。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元。 审 判 长  卢思东 审 判 员  周 艳 人民陪审员  陈兴德 二〇二〇年四月二十日 书 记 员  沙 莎 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：62×××75（进入强制执行程序后根据执行通知账号缴纳） 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十三条【工会在劳动合同解除中的监督作用】用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。