北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0113民初28034号原告：汤梅，女，1965年10月6日出生，汉族，上海市普陀区居民，住上海市普陀区，身份号码×××。委托诉讼代理人：李泽山，北京盈科（上海）律师事务所律师。被告：北京顺鑫祥云药业有限责任公司，住所地北京市顺义区林河工业开发区，统一社会信用代码91110000102510036G。法定代表人：洪江游，董事长。委托诉讼代理人：陈嘉雯，女，1991年6月7日出生，汉族，广东省广州市番禺区居民，北京顺鑫祥云药业有限责任公司员工，住广东省广州市番禺区，身份号码×××。委托诉讼代理人：刘英，女，1974年7月23日出生，汉族，北京市顺义区居民，北京顺鑫祥云药业有限责任公司财务，住北京市顺义区，身份号码×××。原告汤梅与被告北京顺鑫祥云药业有限责任公司（以下简称祥云药业公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤梅委托诉讼代理人李泽山，被告祥云药业公司委托诉讼代理人陈嘉雯、刘英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤梅向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付代理费用512526.11元，保证金243342.57元；2.被告向原告支付违约金（计算方法：以156831.62元为基数，自2018年4月1日起算；以182123.52元为基数，自2018年7月1日起算；以75976.37元为基数，自2018年10月1日起算；以18309.36元为基数，自2019年1月1日起算，均按照日万分之七标准计算，暂计至2019年10月20日为147398.17元，主张计算至实际清偿之日止）；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年1月1日，原、被告签署《年度代理销售协议》一份，约定由原告在上海市、浙江省区域内，独家代理被告的产品即氯化钾缓释片；代理期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止；原告的代理收益包括返利、季度返利和年度奖励三部分组成，该费用由被告于回款后15日内支付，逾期则需承担未支付金额日千分之五的违约金。另，协议还约定争议由被告所在地法院管辖。协议签署后，原告忠实地履行协议规定的各项义务。被告至今未支付代理费和市场保证金。原告认为被告已严重违反合同约定，造成原告重大经济损失。被告祥云药业公司辩称：一、代理费用未达合同付款条件，答辩人无需支付该代理费用，且无需承担逾期支付违约责任。1、本案中，被答辩人与答辩人2018年签署的《年度代理销售协议》第七条第1款约定，被答辩人与答辩人的合作模式是先款后货，从被答辩人提交的证据三可知，在双方实际履行过程中，被答辩人并未预付款，也未提供保证金。同时根据代理协议第七条第2款约定，答辩人向被答辩人支付相关代理费用是以答辩人回款或答辩人商业公司回款为前提，从被答辩人提交的证据三可知，截止至2018年6月被答辩人尚有175831.54元货款未向答辩人支付，实际上截止至2018年12月被答辩人尚欠答辩人货款193807.29元。因此根据代理协议约定，答辩人认为代理费用的付款条件未成就，根据《合同法》第六十七条之规定，在被答辩人或其商业公司未全部回款之前，答辩人无需支付该代理费用，当然也不存在逾期支付情形。2、即使存在代理费用，根据《民事诉讼法》第六十四条规定，对于代理费用的金额、计算方式，被答辩人负有举证责任。被答辩人现提供的证据无法证明答辩人应付给她代理费用，具体理由将在质证中再阐述。3、另外，退一步讲，如法院认定被答辩人主张的代理费用，根据代理协议第五条的约定及被答辩人提交的证据三，被答辩人尚未向答辩人交付相应的发票，发票对应的金额尚未达到支付的条件，答辩人无需支付该部分费用。二、被答辩人代理义务未履行完毕，为保证义务履行，保证金的付款条件不承接，答辩人无须退还被答辩人保证金。1、代理协议并未约定保证金，同时根据被答辩人提交的证据三证明，被答辩人在协议履行过程中并未提供保证金。被答辩人提交的证据六，是答辩人财务部门根据被答辩人或其商业公司拖欠的货款金额出具的质押其货款作为保证金的证明，作为其后续发货的依据。被答辩人主张的保证金与其主张的代理费用存在重叠，应予以扣减。2、被答辩人的保证金，顾名思义，应作为被答辩人履行代理协议的担保。根据代理协议第十条第2款约定，终止协议应先行移交业务及结清费用和债务。截至开庭之日，被答辩人并未与答辩人办理相关业务移交、并结清其应付货款，其代理协议义务未履行完毕，根据《合同法》第六十七条之规定，保证金的退回条件并未成就，答辩人无需提前退还被答辩人保证金，即使应退还保证金，也应将保证金与被答辩人拖欠的货款进行抵扣后，将余额退还。三、退而言之，如法院认为答辩人需支付代理费用及保证金，及承担违约责任，被答辩人主张的违约金明显高于其实际损失，应当予以调整。如法院认为答辩人需支付代理费用及保证金，并承担违约责任，计算逾期支付的起始日应从生效判决确定支付日之次日开始计算；同时，被答辩人的实际损失只是资金成本、利息损失，其诉请“以应支付金额为基数按照日万分之七标准”的违约金标准高于其实际损失，该违约金标准应按中国人民银行同期存款利息计算。综上，被答辩人诉讼请求无事实依据，应当予以驳回。经审理查明：2018年，祥云药业（甲方）与汤梅签署《年度代理销售协议》，汤梅签署时间为2018年1月1日，祥云药业公司签署时间为2018年5月2日。该协议约定：代理区城为上海市、浙江省；区域独家代理。代理产品品名为氯化钾缓释片，代理价4元。甲方的代理价也是对乙方的结算价，甲方的返利均以此价格为标准。高出代理价的部分，甲方收取17%的税金，其余部分足额返至乙方。该协议期限从2018年1月1日起至2018年12月31日止；该协议总任务量为100万元。分解如下：第一季度30万，第二季度25万，第三季度25万，第四季度20万。完成年度协议任务量的80%，该协议自动延续。如未能完成年度任务量80%，甲方有权收回独家经销权，具体事宜，可双方协商确认。季度返利：甲方按季度给予乙方按代理价核算金额7%的费用支持。并由乙方开具合规的费用发票。年度奖励：任务完成率≥80%，按代理价核算回款额的1%奖励。任务完成率≥100%，按代理价核算回款额的3%奖励。货款结算：双方同意根据本协议的代理价格，乙方先款后货。每次汇购货款的金额为：﹛代理价格+（实际开票价格-代理价格）*17%﹜*数量。回款结算：乙方所有回款均为电汇，乙方商业公司货款汇到甲方指定账户后，甲方在15日内将该批货款全部汇入乙方的指定账户。3、违约确认：甲方不能按双方约定的期限返款，乙方保留有向甲方收回违金的权利，收取标准为：未返款金额的0.5%/日。无论因为何种原因终止协议，甲乙双方都必须清楚移交业务，结清费用和债务，还必须协商赔偿事宜。祥云药业公司的相关统计表显示：汤梅代理区域的商业公司在2018年第一季度回款总金额为342778.6元，实际支付金额为146917.46元，季度返利金额为11059.16元。第二季度回款总金额为411011.29元，实际支付金额为167567.16元，季度返利金额为14556.36元。第三季度回款总金额为135489.6元，实际支付金额为72616.37元，季度返利金额为3360元。第四季度回款总金额为49845元，实际支付金额为11268.56元，季度返利金额为2538.76元。全年回款金额939124.49元，年度返利金额为4502.04元。以上实际支付金额与返利合计434385.87元。2018年9月30日，祥云药业公司财务部开具的证明显示：截止2018年9月30日止，祥云药业公司质押汤梅个人货款保证金243342.57元。诉讼中，祥云药业公司认可截至2019年1月，汤梅代理费为433249.87元、货款保证金为243342.57元。诉讼中，祥云药业向汤梅发送应收款明细，明细中应收账款共计193807.29元，其中包含浙江英特药业有限责任公司应收款2265.75元。祥云药业提交明细、记账凭证、增值税专用发票、出库单、收款回执等佐证浙江英特药业有限责任公司尚欠2265.75元账款。汤梅主张不存在该2265.75元的应收款。诉讼中，除浙江英特药业有限责任公司2265.75元应收款的其他货款陆续回款，祥云药业予以认可。双方对于回款按照2018年《年度代理销售协议》约定计算代理费无异议。汤梅主张回款191541.54元对应代理费79276.24元。祥云药业称汤梅代理费计算方式不正确，但自己对该部分代理费未计算过。上述事实，有当事人提交的证据及本院庭审笔录等证据材料在案佐证。本院认为，原、被告之间签署的《年度代理销售协议》合法有效，本院予以确认。祥云药业公司认可截至2019年1月汤梅代理费为433249.87元，汤梅亦持同样主张，本院对此不持异议。对于191541.54元回款，本院核算对应代理费为79276.24元。因此，祥云药业公司应支付汤梅代理费共计512526.11元。祥云药业公司质押汤梅个人货款保证金243342.57元，该保证金应为货款回款的保证。祥云药业公司提交的证据显示尚有2265.75元应收款未回款，对于相应金额的保证金汤梅暂无权主张。因此，祥云药业公司应支付汤梅保证金为241076.82元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”关于汤梅主张的违约金，本院认为其主张标准过高，本院予以调整。截至2019年10月20日违约金，本院调整为34614元，自2019年10月21日起至实际支付之日止的违约金，本院调整为以汤梅主张的433240.87元为基数，按年利率6%计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告北京顺鑫祥云药业有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付原告汤梅代理费512526.11元、保证金241076.82元；二、被告北京顺鑫祥云药业有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付原告汤梅违约金（截至2019年10月20日为34614元；自2019年10月21日起至实际支付之日止，以433240.87为基数，按年利率6%计算）；三、驳回原告汤梅的其他诉讼请求。如果被告北京顺鑫祥云药业有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6416元（原告汤梅已交纳6269元），由原告汤梅负担575元（已交纳），由被告北京顺鑫祥云药业有限责任公司负担5841元，于本判决生效之日起七日内交纳。保全费4890元（原告汤梅已交纳），由原告汤梅负担429元（已交纳），由被告北京顺鑫祥云药业有限责任公司负担4461元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  张翔鹏二〇二〇年四月十五日书记员  周思维