江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏10民终578号上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司扬州市中心支公司，住所在扬州市文汇东路138号。负责人许升云，总经理。委托代理人李铁成，江苏韵合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）周粉兔。委托代理人陈国勇，扬州市江都区永明法律服务所法律工作者。原审被告谢丽媛。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司扬州市中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周粉兔、原审被告谢丽媛机动车交通事故责任纠纷一案，不服扬州市江都区人民法院（2015）扬江民初字第01690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月23日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终�。原审查明：2014年11月26日9时50分左右，被告谢丽媛驾驶苏K×××××号轿车由东向西行驶至扬州市江都区乐和路“鸿益千秋”南门口路段，与同方向行驶的原告周粉兔驾驶的苏K×××××号普通二轮摩托车发生交通事故，致周粉兔受伤、两车损坏。本起事故公安机关作出道路交通事故认定书，认定被告谢丽媛负事故全部责任。苏K×××××号轿车在被告保险公司投保了交强险及100万元不计免赔商业三责险，事故发生在保险期间内。另查明：原告周粉兔受伤后先在扬州洪泉医院门诊治疗，后于2015年1月22日住院治疗19天，该院出院诊断为：左肩关节扭伤伴肩袖损伤、高血压。出院医嘱：休息3个月、加强关节功能锻炼、加强营养、定期复查等。原告发生医疗费13130元，其中原告支付1154元，被告谢丽媛支付11976元。原告住院期间的护理费2040元由被告谢丽媛垫�。2015年10月10日扬州市江都人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行了鉴定，鉴定意见：被鉴定人周粉兔，因交通事故受伤致左肩袖损伤，遗留左上肢功能丧失10%，构成十级伤残，建议休息期为120日，营养期为30日，护理期为60日。原告缴纳鉴定费1570元。原告缴纳清障费180元。另原告系江都区仙女镇旺源房产信息中介服务部的业主，且居住在本区仙女镇。上述事实有原告提供的身份证、道路交通事故认定书、谢丽媛的驾驶证、苏K×××××号轿车的行驶证、保险单、门诊病历、出院记录、医疗费票据、用药清单、扬州市江都人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据、清障费票据、江都区仙女镇旺源房产信息中介服务部的营业执照以及当事人的陈述相佐证。原审认为：公民的健康权受法律保护。本案中，原�告对公安机关作出的道路交通事故认定书无异议，原审予以认定。故被告谢丽媛负事故全部责任，原告周粉兔不负事故责任。被告保险公司认为原告住院治疗的病情与交通事故无关联性，对由此产生的医疗费、住院伙食补助费以及原告的伤残不予认可。原审认为根据原告就诊的门诊病历、出院记录、鉴定意见书等病历资料，证明了原告住院治疗的伤情以及伤残系交通事故受伤引起，故原审对被告保险公司的上述辩解意见不予采信。按照《中华人民共和国侵权责任法》的规定，原告的经济损失为：1、医疗费13130元；2、住院伙食补助费19天×18元／天=342元；3、营养费，营养期限经鉴定为30日，原审酌定营养费为30天×10元／天=300元；4、护理费，护理期限经鉴定为60日，原告住院19天护理费为2040元，出院后41天护理费本院酌定为41天×40元／天=1640元，合计3680元；5、误工费，误工期限经鉴定为120日，原告从事房产中介，误工标准参照租赁和商务服务业年39174元计算，误工费为120天×39174元／年÷365天=12840元；6、残疾赔偿金，原告的伤残等级为十级，居住在城镇，从事非农业，残疾赔偿金为34346元／年×2年=68692元；7、鉴定费1570元；8、交通费，原审认为根据原告处理交通事故和就医的具体情况，酌定400元；9、清障费180元；上述合计101134元。关于原告主张的精神损害抚慰金，原审综合考虑被告的过错责任、经济状况以及本市的生活水平等因素，酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金4500元。对于原告的上述合法合理损失，因苏K×××××号轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，被告保险公司应按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。故被告保险公司�交强险责任限额范围内应赔偿原告损失101862元（含精神损害抚慰金4500元）。原告的剩余损失3772元，因被告谢丽媛负事故全部责任，且苏K×××××号轿车在被告保险公司投保了100万元不计免赔商业三责险，故应由被告保险公司予以赔偿。被告谢丽媛垫付的医疗费、护理费合计14016元，由原告在被告保险公司给付的赔偿款中予以返还。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，判决如下：一、被告保险公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告周粉兔损失105634元（此款给付原告周粉兔91618元，汇至原告周粉兔银行账户，户名：周粉兔，开户行：中国农业银行扬州城区支行，账号：62×××72；给付被告谢丽媛14016元，汇至被告谢丽媛银行账户，户名：谢丽媛，开户行：中国建设银行江都金鑫分理处，账号：62×××21）；二、驳回原告周粉兔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取421元由被告谢丽媛负担。此款已由原告垫付，原告在返还被告谢丽媛上述垫付款时予以扣除。判决后，保险公司不服，向本院提起上诉。其上诉称：1、本起交通事故发生在2014年11月26日，2015年1月22日周粉兔住院治疗其肩袖损伤，距离交通事故发生近两个月，故其肩袖损伤与�起交通事故没有关联性，由此产生的医疗费等不予认可。2、即使周粉兔的肩袖损伤与本起交通事故具有关联性，保险公司对一审法院认定的以下各项费也有异议。⑴一审未支持其有关非医保用药的抗辩没有事实和法律依据。⑵一审认定的误工期限过长，且周粉兔未能提供相关规费、税费缴纳等证据证明其房产中介实际经营情况和收入状况。⑶周粉兔的肩袖损伤不足以达到伤残程度，对其残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不予认可。⑷鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。综上，请求二审法院审理后，从公平保护各方当事人的角度出发，对相关事实损失重新认定，公正裁判。被上诉人周粉兔答辩称，保险公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告谢丽媛未提出答辩意见。经审理查明，原审认定的基本事实无出入，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明自己的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。本案中，周粉兔为证明其肩袖受伤与本起交通事故存在关联性，向一审法院提交了其在扬州洪泉医院的门诊病历、出院记录、出院证等证据，上述证据的真实性保险公司并无异议。根据周粉兔的病历等证据分析，其在扬州洪泉医院就诊是持续治疗，其门诊病历中也记载了周粉兔肩部受伤的事实，此后周粉兔也因该伤情入院手术治疗。故一审对保险公司提出周粉兔的伤情与交通事故无关联性的主张不予采信，具有事实和法律依据。保险公司上诉称，根据根据交强险和商业三者险条款的规定，其作为保险人应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，即应�除相应的非医保用药，但是保险公司并未提交证据充分证明自己的事实主张，且周粉兔对此也不予认可，故对保险公司的该项上诉请求，本院不予采纳。关于保险公司提出的误工费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金一节。本院认为，根据周粉兔提交的个体工商户营业执照，其为江都区仙女镇旺源房主信息中介服务部业主，保险公司二审中对周粉兔劳动关系的真实性提出异议，显然不能成立。一审期间，根据周粉兔的申请，一审法院委托扬州市江都人民医院司法鉴定所对其伤残等级以及休息期、护理期、营养期进行司法鉴定。2015年10月10日，该所出具《法医临床学鉴定意见书》，其鉴定意见为：被鉴定人周粉兔因交通事致左肩袖损伤，遗留左上肢功能丧失10%以上，构成十级伤残，建议休息期为120日，营养期为30日，护理期60日。本院认为，扬州市江都人民�院司法鉴定所及其鉴定人员均具有鉴定资质，其依据《法医临床检验规范》作出的鉴定意见，程序合法，依据充分，出具的鉴定意见具有证明效力。现保险公司认为周粉兔肩关节损伤一般不予评定伤残，且肩袖损伤也不足以达到十级伤残，故对残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予认可。对此，保险公司应当依法提供充分证据以证实自己的上述主张，但是保险公司并未提交，故其应当承担举证不能的法律后果。因此，一审法院依据司法鉴定意见，结合本案相关证据，认定周粉兔的误工费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金等损失，具有事实和法律依据。至于本案所涉鉴定费用系为了确定周粉兔伤残程度所支付的必要的、合理的费用，属于其因本次交通事故产生的实际损失，保险公司理应在保险限额范围内予以赔偿。综上，原审认定事实清楚，适用法�正确，判决并无不当；保险公司的上诉理由依法均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费842元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司扬州市中心支公司负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  周 冰代理审判员  陈建志代理审判员  吕 露二〇一六年四月二十七日书 记 员  喻彬蓉附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原�决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。