四川省泸州市纳溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0503民初1674号 原告：四川中建上城建设工程有限公司，住所地：泸州市龙马潭区蜀泸大道27号5号楼3单元601号，统一社会信用代码：91510504078860967Y。 法定代表人：杨继，职务：经理。 委托诉讼代理人：董敏，四川秉和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗代刚，四川秉和律师事务所律师。 被告：泸州盛众混凝土工程有限公司，住所地：泸州市纳溪区棉花坡镇柿子村六社，统一社会信用代码：91510500671426029Y。 法定代表人：罗思平，职务：经理。 委托诉讼代理人：沈刚，四川理光律师事务所律师。 被告：泸州同城工程机械设备租赁有限责任公司，住所地：泸州市龙马潭区龙马大道三段9号5号，统一社会信用代码：9151050431450763X8。 法定代表人：连小伟，职务：经理。 委托诉讼代理人：龚世春，四川蜀泸律师事务所律师，特别授权代理。 被告：李亨来，男，汉族，生于1967年11月7日，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：彭维亮，泸县法律服务所法律工作者。 被告：李亮，男，汉族，生于1991年9月6日，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：彭维亮，泸县法律服务所法律工作者。 被告：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司，住所地：深圳市罗湖区罗芳路122号南方大厦A座2-10、17-28层、B座1-4、15-19层，统一社会信用代码：91440300892305861T。 负责人：李振平，职务：总经理。 委托诉讼代理人：童文建，北京炜衡（成都）律师事务所律师，特别授权代理。 被告：范国强，男，汉族，生于1989年12月23日，住四川省隆昌县。 原告四川中建上城建设工程有限公司（以下简称“中建上城建设公司”）诉被告泸州盛众混凝土工程有限公司（以下简称“盛众混凝土公司”）、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司（以下简称“人保财险深圳分公司”）、泸州同城工程机械设备租赁有限责任公司（以下简称“同城设备租赁公司”）、李亨来、李亮、范国强追偿权纠纷一案，本院于2018年5月16日受理后，本院依法适用简易程序公开开庭进行审理，后因案情复杂，本院依法转为适用普通程序，由审判员吴玳瑛担任审判长、与人民陪审员刘永利、张玉平组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中建上城建设公司的委托诉讼代理人罗代刚、被告盛众混凝土公司委托诉讼代理人沈刚、被告人保财险深圳分公司委托诉讼代理人童文建、被告同城设备租赁公司委托诉讼代理人龚世春、被告李亨来、李亮的委托诉讼代理人彭维亮、被告范国强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中建上城建设公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告为陈某垫付的医疗费用69402.4元、住院伙食补助费5000元、营养费5000元、护理费10240元、交通费2000元，共计91642.44元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：陈某系原告承建的“凤凰首府”项目聘请的现场施工人员，2017年5月1日下午13时许，陈某在工地上工作时，因被告盛众混凝土公司负责运送水泥的泵车驾驶员范国强操作不当，造成陈某被泵车水泥管打伤。经查，被告李亨来系该事故泵车的车辆所有权人，被告李亮系泵车管理人，被告范国强系该泵车的驾驶员，该泵车在被告人保财险深圳分公司处投保。陈某受伤后被送往泸州市中医医院住院治疗，原告为陈某垫付了医疗费用及相关费用共计95800元，并由泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会出具泸龙劳人调字【2017】第173号仲裁调解书予以确认。陈某受伤是由于被告的侵权行为所致，原告在向伤者陈某进行赔偿后，有权就医疗费等相关实际支付的费用向被告追偿，原、被告协商不能达成一致，原告遂诉至法院，请求判如所请。 被告盛众混凝土公司辩称，案外人陈某在原告工地受伤本公司并不知情，原告或陈某也未曾与本公司协商赔偿事宜，案外人陈某系原告中建上城建设公司聘请的员工，其在工作中受伤应当认定为工伤，原告已对陈某进行工伤赔付，不具备追偿医疗费的权利。原告中建上城建设公司与盛众混凝土公司之间仅存在混凝土买卖合同关系，本公司只负责向原告提供混凝土，不负责混凝土的泵送工作。当日混凝土的泵送工作是交由被告同城设备租赁公司负责，侵权车辆所有权人并非盛众混凝土公司，车上的操作人员和管理人员也并非盛众混凝土公司的员工，本公司并非是本案的侵权人，本公司与此案无法律上的利害关系，不应当承担赔偿责任。 被告同城设备租赁公司辩称，同城设备租赁公司只是帮盛众混凝土公司联系泵车进行施工，粤Ｘ×××××号车购买了保险，车辆合格，故其帮助行为没有过错；保险公司应在保险范围内承担赔偿责任；原告中建上城建设公司作为业主方在施工现场未采取安全措施，具有重大过错，也是导致事故发生的原因。 被告李亨来辩称，其是粤Ｘ×××××号车的实际所有人，与被告李亮系父子关系，被告李亮受其雇请管理粤Ｘ×××××号车，负责平时的运营调度工作；粤Ｘ×××××号车在被告人保财险深圳分公司处投保；事故发生当日粤Ｘ×××××号车接受被告同城设备租赁公司的指派前往“凤凰首府”工地泵送混凝土；被告范国强是其聘请的粤Ｘ×××××号车辆的驾驶员；案外人陈某受伤是因原告工程安全措施工作不到位造成的，自己不应当承担赔偿责任。 被告李亮辩称，其受雇负责车辆的运营工作，不是本案的适格被告，不应当承担赔偿责任。 被告人保财险深圳分公司辩称，粤Ｘ×××××号车辆在本公司购买了特种车第三者责任保险及不计免赔险，此次事故并非交通事故，原告方直接起诉我公司承担赔偿责任没有法律依据。原告作为承建方应当对施工人员进行安全教育培训，在工作时应做好安全防护措施，原告未尽到安全防护责任，已经另案生效判决确定由原告自行承担30%的责任，保险公司只对投保车辆一方应承担的责任按保险合同约定承担赔偿责任，对医疗费要求按照保险合同约定扣除非基本医疗。 被告范国强辩称，其受雇驾驶粤Ｘ×××××号车辆，不存在操作不当的行为，案外人陈某受伤是其在扶混凝管浇筑混凝土时自己摔伤的，工地的安全防护措施不达标，与泵车操作无关。 经审理查明，2017年4月18日，中建上城建设公司（甲方）与盛众混凝土公司（乙方）签订《合同书》，主要内容：甲方向乙方购买预拌（商品）混凝土，总量约10000立方米；工程名称：凤凰首府附属工程，工程地点：泸州市城南大道；合同期限从签订之日起至乙方交完技术资料，甲方付清货款之日止；按照《建筑法》规定，甲方应设专人负责施工现场安全；根据《四川省加强预拌混凝土质量管理暂行规定》、《泸州市预拌混凝土质量监督管理暂行规定》文件规定，甲方应根据预拌（商品）混凝土特点制定施工方案组织施工，并对施工质量负责；甲方授权乙方具体安排负责运输、泵送的专业公司有关本合同项下混凝土的运输、泵送事宜，对本合同的签订即表明甲方对上述事项对乙方进行了授权并不另行制作授权书面文件等。随后，盛众混凝土公司联系同城租赁公司安排泵车运输、泵送中建上城建设公司所需预拌（商品）混凝土，同城设备租赁公司又联系李享来进行运输、泵送。 2017年5月1日，李享来安排范国强驾驶粤Ｘ×××××号重型专项作业车向凤凰首府附属工程工地运输、泵送混凝土。当日下午13时许，范国强操作粤Ｘ×××××号车在泵送混凝土的过程中，陈某与另一位工友掌扶泵管，因泵管堵塞造成泵管剧烈摆动将陈某打伤。陈某伤后现场施工员林某向茜草派出所报警备案，并将陈某送往泸州市中医医院救治，陈某住院治疗64天，出院诊断为：“1、左膝半月板损伤，2、左侧股骨外侧髁隐匿性骨折伴骨髓挫伤，3、左侧基底节区腔隙性脑梗塞，4、左肘肱骨内上髁炎，5、Ｃ3-7椎间盘突出（中央后型），6、颈椎退行性变伴椎间盘变性，7、左侧胸腹部闭合性损伤（脾破裂腹腔积血，左侧多支肋骨骨折）……”，住院期间产生医疗费69402.44元，出院医嘱：“1、注意休息，休息一个月，休息期间需陪护，避免重体力劳动……2、……加强营养……”。陈某在住院期间，中建上城建设公司垫付了医疗费69402.44元，并委托陈某的班主段某2向其支付了20240元，包括营养费5000元、生活费5000元、护理费10240元。 中建上城建设公司与陈某于2017年12月27日在泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会达成仲裁调解书，调解书中确认了中建上城建设公司支付了陈某全部医疗费用、护理费及相关费用95800元。 另查明，粤Ｘ×××××号重型专项作业车行驶证上车主名为蔡玉棠，原系蔡玉棠与李亨来合伙购买，后双方协议散伙时，该车归属李亨来所有。李亮系李亨来之子，同时也是李亨来聘请的车辆管理人，负责管理粤Ｘ×××××号车辆的日常运营，范国强系粤Ｘ×××××号重型专项作业车的驾驶员，持有机动车驾驶证及建设机械施工作业操作证。粤Ｘ×××××号重型专项作业车在人保财险深圳分公司投保了三者险及不计免赔险，保险期间为2016年5月19日0时至2017年5月18日24时止，三者险赔偿限额为1000000元。 再查明，陈某于2018年5月3日以健康权纠纷将中建上城建设公司、盛众混凝土公司、人保财险深圳分公司、同城设备租赁公司、李亨来、李亮、范国强诉至泸州市江阳区人民法院，泸州市江阳区人民法院于2019年5月21日作出（2018）川0502民初2500号民事判决，认定被告范国强存在操作不当的行为，由其雇主被告李亨来承担陈某损失70%的赔偿责任，粤Ｘ×××××号车辆投保的人保财险深圳分公司直接对陈某进行赔偿；中建上城建设公司未能提供安全防护设施，对陈某的损失承担30%的赔偿责任，判决：一、人保财险深圳分公司赔偿陈某残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，合计195760.15元；二、驳回陈某其他诉讼请求。人保财险深圳分公司不服判决，上诉至四川省泸州市中级人民法院，四川省泸州市中级人民法院于2019年9月30日作出（2019）川05民终1033号民事判决，认为：（2018）川0502民初2500号民事判决中对中建上城建设公司及范国强的责任划分无明显不当，予以维护；一审法院判定陈某可获得机动车交通事故责任强制责任保险赔偿，系适用法律错误，应予纠正；中建上城建设公司已经前期赔偿陈某全部医疗费用、护理费用及相关费用共计95800元并与陈某就护理费、误工费、交通费、后续医疗费等达成工伤赔偿和解协议，（2018）川0502民初2500号民事判决对该笔费用重复计算赔偿损失，应予纠正。 以上事实，有原、被告双方的陈述以及原告出示的原告营业执照复印件、陈某身份证复印件、段某2身份证复印件、被告李亨来、李亮、范国强身份证复印件、合同书1份、2017年5月1日泵送单1张、受理报警登记表1份、泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会仲裁调解书1份、陈某泸州市中医医院住院病历1份、泸州市中医医院医疗费发票1张、收条6张、段某2出具情况说明1份、证人陈某证言、证人段某1证言、证人段某2证言、证人林某证言，被告盛众混凝土公司出示的营业执照复印件、被告人财险深圳市分公司出具的营业执照复印件、特种车综合商业保险条款、被告李亨来出具的机动车行驶证1份、范国强建设机械施工作业操作证1份、国发［2016］35号《国务院关于取消一批职业资格许可和认定事项的决定》、（2018）川0502民初2500号民事判决书、（2019）川05民终1033号民事判决书，经庭审质证，符合证据的真实性、合法性、关联性，能够形成完整的证据链条、相互印证，本院予以确认并在卷佐证。对于原告出示的现场照片2张、被告人财险深圳市分公司出具的保险报案记录，不符合该类证据的形式要件，本院无法核实，不予采信。 本院认为，用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人追偿。案外人陈某在原告中建上城建设公司工地工作期间，由于被告范国强操作不当及工地安全防护措施不足受伤，构成了工伤事故和侵权损害赔偿的竞合，原告中建上城建设公司已经对案外人陈某因伤造成的损失履行了工伤赔偿责任，可以在被告应承担的相应责任范围内向被告追偿。原告中建上城建设公司追偿费用的范围应确定为陈某伤后实际发生的、合理的损失，对此损失的金额，本院确定为：1、医疗费69402.44元；2、护理费：原告出示的收条2张证明原告向陈某支付了护理费10240元，标准为160元／天，在没有正式发票的情况下，参照处理交通事故的护理费标准，结合本地生活水平，我院酌情认定按100元／天的护理费计算，陈某出院医嘱载明：“休息一个月，休息期间需陪护”，对陈某的院外护理酌定为一个月，对其标准参照住院期间计算为80元／天，即100元／天×64天＋80元／天×30天＝8800元；3、交通费：原告未提供票据，酌情认定为600元。原告自行支付的费用是对自身权利的处分，超出赔偿标准的部份由原告自己承担。以上，陈某在住院期间的合理医疗费用78802.44元。 对原告中建上城建设公司要求向被告追偿的营养费、住院伙食补助费，在另案陈某健康权纠纷一案中，经泸州市江阳区人民法院、泸州市中级人民法院一审、二审审理，判决被告人保财险深圳分公司向陈某赔偿费用中已包含营养费、住院伙食补助费，本案原告中建上城建设公司在该案中作为当事人参加了诉讼，但其在案件审理中其未提出异议，也未在一审判决后提起上诉。被告人保财险深圳分公司已经向伤者陈某进行了上述两项费用的赔付，在本案中不再另行赔付。 粤Ｘ×××××号重型专项作业车在混凝土浇筑过程中软管甩起造成陈某被外力击伤的事实已经生效判决作出认定，生效判决同时认定：原告中建上城建设公司存在过错，承担侵权事故30%的责任；被告范国强操作时发生侵权行为，承担侵权事故70%的责任，被告李亨来作为接受劳务方承担赔偿责任；被告李亮、盛众混凝土公司、同城设备租赁公司不承担赔偿责任，对此，本院予以确认。被告李亨来在被告人保财险深圳分公司为粤Ｘ×××××号车辆投保了特种车综合商业保险，根据保险合同约定，被告人保财险深圳分公司在特种车第三者责任保险中向被告李亨来理赔，为了减少当事人的诉累，在本案中由被告人保财险深圳分公司根据保险合同约定直接向原告中建上城建设公司承担赔付责任，被告人保财险深圳分公司与被告李亨来协商确定按照18%扣除非基本医疗费用部分，不违反法律规定，本院予以确认。该部份非基本医疗费用由被告李亨来向原告中建上城建设公司支付。即被告人保财险深圳分公司应向原告中建上城建设公司支付1、医疗费69402.44元×70%×（100%-18%）＝39837元；2、护理费：8800元×70%＝6160；3、交通费：600元×70%＝420元，共计46417元；被告李亨来应承担的非基本医疗费用部份为69402.44元×70%×18%＝8744.71元。 被告人保财险深圳分公司主张其按合同约定不承担案件诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“保险的被保险人因经第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，特种车第三者责任保险合同中明确约定不承担案件诉讼费，对被告人保财险深圳分公司的上述主张，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在本判决生效之日起十日内支付原告四川中建上城建设工程有限公司医疗费、护理费、交通费共计46417元； 二、被告李亨来在本判决生效之日起十日内支付原告四川中建上城建设工程有限公司医疗费8744.71元； 三、驳回原告四川中建上城建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。 案件受理费2091元，由被告李亨来负担1179元，原告四川中建上城建设工程有限公司负担912元, 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  吴玳瑛 人民陪审员  刘永利 人民陪审员  张玉平 二〇一九年十一月二十二日 法官 助理  李 倩 书 记 员  陈 琳