湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0202民初2971、2975号原告（互为被告）：株洲市云龙展集团城市建设有限公司，住所地：湖南省株洲云龙示范区云龙大道88号。统一社会信用代码：91430200698557774Y。法定代表人：刘敬，系公司董事长。委托诉讼代理人：何向前，湖南卓进律师事务所律师。代理权限：一般授权。委托诉讼代理人：王强，湖南卓进律师事务所律师。代理权限：一般授权。被告（互为原告）：谢建平，女，1970年12月8日出生，汉族，住湖南省株洲云龙示范区。委托诉讼代理人：张娇，湖南金州（株洲）律师事务所律师。代理权限：特别授权。株洲市云龙展集团城市建设有限公司（以下简称云发公司）与谢建平互为原、被告的两起劳动争议纠纷案件，本院于2019年10月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，本院将两案并案审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。（2019）湘0202民初2971号案原告云发公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告仅需支付被告解除劳动关系后的经济补偿金2300元/月×9个月=20700元；2、确认原告不需赔偿被告失业保险待遇损失；3、确认原告不需支付被告未休年休假的加班工资；4、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告原系株洲市云发公司设立在云龙示范区樟树下的职工食堂中的临聘工勤人员。2019年6月24日，因云龙集团各相关单位办公经营场地发生调整及云发公司集中主业经营方向的调整，为精简人员，节约经费，经云发公司办公会议研究决定，并征得工会同意，云发公司决定原樟树下办公楼设立的职工食堂自2019年6月20日关闭，不再单独设立。临聘的食堂工作岗位撤销，由云发公司根据办公经营集中需要及经营调整，另行统筹安排职工食堂。原、被告之间原建立劳动关系时的基础和条件丧失，原告即通知了被告终止双方的劳动关系。双方协商未果，且已经劳动争议仲裁前置程序，故向法院提起诉讼。被告谢建平辩称，被告是2010年1月入职原告公司工作，与原告之间形成无固定期限劳动合同关系。原告关闭食堂、解除与被告的劳动关系，原告从未告知工会，也未获得工会的同意，且通知没有提前30日告知被告，是违法解除劳动关系，应当按经济补偿金的二倍向被告支付赔偿金。原告没有依法为被告缴纳社会保险，原告应当依法向被告支付失业保险待遇损失。被告自入职之日起就未被安排休年休假，故原告应当支付被告工作期间未休年休假的加班工资。（2019）湘0202民初2975号案原告谢建平向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告经济补偿金23000元及违法解除劳动合同赔偿金人民币46000元；2、判令被告支付原告失业保险待遇损失人民币32232元；3、判令被告为原告依法补缴2010年1月入职至2019年7月的基本养老保险86276.76元及基本医疗保险23101.69元，此两项共计人民币109378.45元；4、判令被告支付原告双休日加班工资39743.2元及未休年休假待遇14269.5元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2010年1月入职被告处，由被告安排至其下属食堂（樟树下邮政大楼），负责食堂后勤工作，工资为2300元/月。自入职之日起被告一直未依法与原告签订书面劳动合同，未缴纳五险一金。2019年7月31日，在原告不知情且无任何法定情形下，被告单方面违法向原告发出《终止劳动关系通知书》，违法解除了与原告之间的劳动合同关系。现该案经仲裁前置程序，原告不服仲裁裁决，双方协商未果，故起诉至法院。被告云发公司辩称，云发集团作为国有投融资平台公司，依据国有企事业单位开源节流、主副业分离、集中精力促经营的规定，将辅助、后勤事务与主业剥离，交于劳务派遣公司，实行社会化集约管理。原、被告建立劳动关系的基础丧失，被告解除（终止）与原告的劳动关系有事实依据。根据《劳动法》和《劳动合同法》的规定，被告只需额外向原告支付一个月的工资。被告解除与原告的劳动关系系合法解除。经济补偿金法院应确定诉请为20700元，原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。原告系农民工，不是城镇居民，无须参加失业社会保险统筹，不存在享受失业社会保险待遇的前提和基础。根据《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》的规定，原告作为农民工仅可向失业保险经办机构申请一次性生活补助金。原告请求被告补缴基本养老保险及基本医疗保险的诉请属于行政争议，不是法院的审理范围。原告未举证证明存在加班的事实，且已过了仲裁时效。2018年8月1日之前的未休年假的年休假工资的诉请已超过仲裁时效，原告未休年假的待遇应为1057.47元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经本院审查谢建平提交的工作记录系谢建平单方制作，本院不予采信；云发公司提交的工资明细、谢建平提交的食堂工作人员工资表，双方均认可谢建平的工资为每月2300元，本院对此予以认定；谢建平、云发公司提交的其他证据，本院对其真实性予以认定并在卷佐证。经审理查明：谢建平于2010年1月进入云发公司食堂工作。双方没有签订劳动合同，云发公司未依法为谢建平缴纳各项社会保险。工作期间，云发公司没有统一安排谢建平休年休假。因云发公司经营调整，需要撤销公司的食堂，2019年7月31日，云发公司向谢建平发出《终止劳动关系通知书》，告知谢建平双方劳动关系于2019年8月1日起终止。谢建平不服，于2019年7月31日向株洲市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、确认谢建平与云发公司已订立无固定期限劳动合同，双方补签书面劳动合同；2、裁决云发公司支付谢建平未签订书面劳动合同双倍工资差额25300元；3、裁决云发公司向谢建平支付经济补偿金20700元及赔偿金41400元；4、裁决云发公司向谢建平支付失业保险待遇损失30336元；5、裁决云发公司依法补缴2010年1月到2019年7月的养老保险86276.76元及医疗保险23101.69元；6、裁决云发公司支付双休日加班工资29821.50元；7、裁决云发公司支付年休假待遇14276.25元。株洲市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月5日作出株劳人仲案字（2019）第257号裁决书，谢建平、云发公司均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明，谢建平离职前12个月平均工资为2300元。株洲市职工2019年失业保险待遇标准为1343元∕月。本院认为，本案系劳动争议纠纷。谢建平与云发公司建立劳动关系后一直未签订劳动合同。依据相关法律规定，建立劳动关系一年后即视为订立无固定期限劳动合同。原、被告之间形成无固定期限劳动合同关系后，云发公司不能在非法定情形出现时终止双方劳动合同关系，也不能未经法定程序解除双方之间的劳动合同关系。云发公司依据《劳动合同法》第四十条解除双方劳动合同，应提前一个月通知或者支付一个月的代通知金，云发公司未提前一个月通知或在终止劳动关系前向劳动者支付一个月的代通知金，违反法定程序，属违法解除劳动合同，应当支付赔偿金46000元（2300元∕月×10月×2）。根据相关法律规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故谢建平要求云发公司补缴养老保险、医疗保险的请求，不属于法院受理民事案件的范围，本院不予处理。本案审理过程中，谢建平明确请求云发公司支付失业保险待遇损失变更为请求支付一次性生活补助损失。谢建平系农民合同制工人，根据《失业保险条例》、《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》的规定，云发公司应支付谢建平一次性生活补助金损失8058元（1343元∕月×6个月）。谢建平未提供充分证据证实加班事实及加班天数，故本院对谢建平请求云发公司支付加班工资的诉请不予支持。谢建平请求云发公司支付未休年休假待遇的诉请，双方在劳动关系存续期间，云发公司未按照劳动法律法规的规定安排谢建平休年休假，应支付谢建平年休假待遇，谢建平于2019年7月31日申请仲裁，2018年8月1日前年休假待遇的诉请超过一年的诉讼时效，本院不予支持，故云发公司应支付谢建平未休年休假待遇1057.47元（2300元∕月÷21.75×5天×200%）。谢建平诉请云发公司支付未签订劳动合同双倍工资差额，已超过时效，本院不予支持。谢建平诉请双方补签书面劳动合同，因双方劳动合同已经终止，本院不予支持。谢建平诉请云发公司支付经济补偿金于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第四十条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《失业保险条例》第十八条、第二十一条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第十五条之规定，判决如下：一、确认谢建平与株洲市云龙展集团城市建设有限公司之间于2011年1月至2019年7月订立无固定期限劳动合同；二、株洲市云龙展集团城市建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付谢建平违法解除劳动合同赔偿金46000元；三、株洲市云龙展集团城市建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付谢建平一次性生活补助损失8058元；四、株洲市云龙展集团城市建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付谢建平未休年休假待遇1057.47元；五、驳回谢建平、株洲市云龙展集团城市建设有限公司的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由株洲市云龙展集团城市建设有限公司承担，本院决定免于收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉状的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  尹建刚二〇一九年十一月二十一日法官助理田丽丽书记员胡昕附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。《失业保险条例》第十八条失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。第二十一条单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第十五条已足额缴纳失业保险费的用人单位招用的农民合同制工人连续工作满1年以上，劳动合同期满未续签或者提前解除劳动合同的，可以向失业保险经办机构申请一次性生活补助金。一次性生活补助金的数额按照农民合同制工人的工作时间长短计算，连续工作每满1年，按当地一个月失业保险金的标准支付，但最多不超过6个月的失业保险金的总和。