江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0205民初6758号原告：江苏华方建设有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区东北塘街道农石路88号。法定代表人：李正兴，该公司执行董事。委托诉讼代理人：辛小标，江苏法舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：浦新丹，江苏法舟律师事务所实习人员。被告：无锡金海洋旅游发展有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区锡北镇锡港路张泾东段209号。诉讼代表人：孟公严。委托诉讼代理人：储凌玄。被告：吉林省同泽置业有限公司，住所地吉林省长春市农安县合隆镇合兴大路南侧(长春农安经济开发区孵化基地大楼209号)。法定代表人：王汉福，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐旭（一般代理），该公司员工。被告：吉林省同乐旅游服务有限公司，住所地吉林省长春市农安县合隆镇合兴大路南侧(长春农安经济开发区总部基地办公楼2011号)。法定代表人：李昌高，该公司总经理。委托诉讼代理人：田维利（一般代理）。被告：李腊波，男，1983年12月10日出生，汉族，住浙江省临海市。委托诉讼代理人：吕林岩（一般代理），吉林超佚律师事务所律师。原告江苏华方建设有限公司（以下简称华方公司）与被告无锡金海洋旅游发展有限公司（以下简称金海洋公司）、吉林省同泽置业有限公司（以下简称同泽公司）、吉林省同乐旅游服务有限公司（以下简称同乐公司）、李腊波建设工程施工合同纠纷一案,本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华方公司的委托诉讼代理人辛小标，被告金海洋公司的委托诉讼代理人储凌玄、被告同泽公司的委托诉讼代理人唐旭、被告同乐公司的委托诉讼代理人田维利、被告李腊波的委托诉讼代理人吕林岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华方公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告金海洋公司立即支付原告工程款24501503元；2、判令被告同泽公司、同乐公司、李腊波就被告金海洋公司结欠原告的工程款保证金2000万元及利息694445元、（2017）苏0205民初3113号案件诉讼费148794元、工程款24501503元，合计45344742元承担连带付款责任。3、诉讼费用由四被告共同承担。事实与理由：其与金海洋公司因建设工程施工合同纠纷经法院审理判决其应返还保证金2000万元及利息等。此外，其应承接金海洋公司发包的工程，产生应收工程款30616151元。2017年12月25日，其与同乐公司、同泽公司、李腊波共同签署备忘录，约定同乐公司、同泽公司、李腊波为金海洋公司结欠的工程款保证金、工程款等提供连带责任担保。2018年2月3日，其与金海洋公司确认工程造价为30616151元。金海洋公司已经于2018年9月11日被锡山法院裁定受理破产清算，2019年1月11日裁定宣告破产。前述备忘录签署后，被告已经支付了部分利息，其余款项至今未付。被告金海洋公司辩称，其已破产，原告对其的债权应当依法向管理人申报债权。现原告已向管理人申报债权，包含了2000万元的保证金、工程款30616151元、利息1715846元及其他148794元，管理人核定后的金额为52478407.90元，原告并未在异议期内提出异议，认可了管理人核定的金额。现针对原告的债权已分配完毕，管理人认为原告已在管理人处就同一债权内容申报了债权，并且得到了清偿，请求法院驳回原告对其的诉请。被告同泽公司辩称，对原告诉请中涉及到的金额无异议，但目前其公司资金困难，无力偿还。被告同乐公司辩称，以上信息属实，无异议。被告李腊波辩称，事实真实存在，其负有连带付款责任，但现在因刑事判决失去人身自由，名下也无财产，无力偿还。经审理查明：2016年8月8日，金海洋公司与华方公司签订建设工程施工合同一份，约定由华方公司承建金海洋公司发包的“无锡海洋公园”工程，金海洋公司承诺“按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款”。嗣后，双方陆续签订了施工补充协议书及施工补充协议书（二），约定在金海洋公司与无锡市国土资源局就该项目地块签署《土地成交确认书》并将加盖了金海洋公司公章的确认书副本复印件交付给华方公司后，华方公司于2016年12月26日前将工程保证金2000万元支付至金海洋公司指定账户。2016年12月26日，华方公司按约将工程保证金2000万元汇至金海洋公司指定账户。但因金海洋公司就本案所涉工程未办理建设工程规划许可证，导致建设工程施工合同无效。2017年6月19日，华方公司诉至法院，请求判令金海洋公司返还保证金2000万元及相应利息等，本院判决支持了华方公司上述诉讼请求。2017年12月25日，华方公司（乙方）与金海洋公司（甲方）、同泽公司、同乐公司、李腊波（丙方）签订“备忘录”一份，载明各方确认金海洋公司结欠华方公司工程款30616151元、保证金2000万元及自付款之日起按照年利率5%计算的利息、诉讼费148794元。同时对上述款项约定了还款方式及还款时间、金额。另载明：“丙方知悉且认可甲方结欠乙方的前述款项承担连带保证责任，保证期间为本备忘录第三条所述的付款期限届满后两年。”2018年2月3日，金海洋公司与华方公司签订金海洋工程款确认单一份，明确工程款30616151元中不包含保证金2000万元。2018年9月11日，本院裁定受理江苏隆舜电力设备有限公司对金海洋公司的破产清算申请。2018年9月20日，本院决定受理金海洋公司破产清算一案。2018年12月27日，华方公司向管理人申报债权载明金额为52480791元，含工程款30616151元、保证金2000元、利息1715846元、其他148794元。上述债权经管理人核定后金额确定为52478407.9元（利息调整）。2020年6月2日，本院裁定终结金海洋公司破产清算程序。关于利息，原告主张截止2017年12月27日前的利息999996元已经收到。自2017月12月28日起，以2000万元为基数，按年利率5%计算至2018年9月10日止，利息为694445元。华方公司在金海洋公司破产清算程序中已受偿金额为6114647.58元。华方公司同意该款在工程款30616151元本金中扣除，故其诉请金额为24501503元。上述事实，有原告提供的建设工程施工合同、施工补充协议书、施工补充协议书（二）、备忘录、（2017）苏0205民初3113号民事判决书，被告提供的（2018）苏0205破申10号民事裁定书、（2018）苏0205破申10号的决定书、债权申报表、（2018）苏0205破8号之二民事裁定书、（2018）苏0205破8号之四民事裁定书及当事人陈述等在案佐证。本院认为，本案的争议焦点为：一、金海洋公司是否还应向原告支付工程款；二、同泽公司、同乐公司、李腊波提供担保的效力及责任承担的方式。关于争议焦点一，华方公司与金海洋公司就工程欠款等以“备忘录”形式签订的结算协议系双方真实意思表示且不违反法律强制性规定，合法有效。但金海洋公司破产清算程序已经裁定终结，原告在金海洋破产清算过程中按规定申报债权，经管理人审核调整后，也未提出异议，并按债权比例受偿6114647.58元。故其就剩余未清偿部分再向金海洋公司主张权利，无事实与法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二，破产人的保证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。本案中，李腊波、同泽公司、同乐公司与华方公司、金海洋公司共同签订“备忘录”一份，约定由其对金海洋公司结欠华方公司的工程款30616151元、保证金2000万元及该款自付款之日起按照年利率5%计算的利息、诉讼费148794元承担连带保证责任，保证期间为两年。现华方公司已受偿金额为6114647.58元，故其主张李腊波在工程余款24501503元范围内承担连带付款责任，合法有据。此外，根据“备忘录”约定，保证金2000万元及该款自2017年12月28日至2018年9月10日，按照年利率5%计算的利息694445元、（2017）苏0205民初3113号案件诉讼费148794元也在上述保证担保范围内，各项合计45344742元，原告主张李腊波就上述款项承担连带担保责任，本院依法予以支持。关于同泽公司和同乐公司的责任，本院认为，公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。本案中，华方公司未举证证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东会、股东大会决议进行了审查，故其与同乐公司、同泽公司签订担保合同的行为不构成善意，该担保合同无效。结合双方过错程度，本院酌定同泽公司、同乐公司在上述45344742元二分之一即22672371元范围内，对金海洋公司不能清偿部分承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国企业破产法》第一百二十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、李腊波于本判决生效之日起十日向江苏华方建设有限公司支付无锡金海洋旅游发展有限公司未能清偿的款项45344742元。二、吉林省同泽置业有限公司、吉林省同乐旅游服务有限公司就无锡金海洋旅游发展有限公司未能清偿的款项在22672371元范围内承担赔偿责任。三、驳回江苏华方建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费268523元，保全费5000元，公告费700元，合计274223元由李腊波承担，吉林省同泽置业有限公司、吉林省同乐旅游服务有限公司在137111.5元范围内共同承担。上述款项已由江苏华方建设有限公司预交，李腊波、吉林省同泽置业有限公司、吉林省同乐旅游服务有限公司应负担部分在本判决生效之日起十日内向江苏华方建设有限公司直接支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  杨晓敏人民陪审员  王 玲人民陪审员  华 奋二〇二〇年八月十日书 记 员  杨 怡