宁夏回族自治区永宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0121民初4146号 原告（反诉被告）：宁夏远高绿色科技建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县。 法定代表人：王践，系该公司执行董事、总经理。 委托诉讼代理人：许天兵，上海中夏（银川）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宁夏创业谷实业发展有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县。 法定代表人：武建军，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘洁，宁夏鑫池律师事务所律师。 委托诉讼代理人：闫万财，男，1972年3月5日出生，汉族，系宁夏创业谷实业发展有限公司副总经理，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 原告宁夏远高绿色科技建筑有限公司（以下简称远高公司）与被告宁夏创业谷实业发展有限公司（以下简称创业谷公司）、建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依原告申请，对被告名下位于永宁县闽宁产业城宁夏创业谷项目一期5幢6号的房产进行了保全，并依法适用简易程序进行审理。诉讼过程中，被告创业谷公司于2019年12月16日向本院提起反诉。因案情复杂，本院于2019年12月16日裁定转为普通程序，依法适用普通程序，于2020年1月14日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）远高公司的委托诉讼代理人许天兵，被告（反诉原告）创业谷公司的委托诉讼代理人刘洁、闫万财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告远高公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款1759436元及违约金232000元（违约金自2019年6月15日起暂计算至2019年10月9日，每延迟一天按2000元向原告支付违约金至工程款实际付清之日），以上共计1991436元；2.判令原告以其承建的宁夏创业谷产业新城西区项目6-1#、6-2#、7-1#、7-2#、7-3#楼车间钢结构工程折价、拍卖所得价款优先受偿；3.本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：原告原名宁夏远高新能源装备制造有限公司,2018年4月23日依法变更为宁夏远高绿色科技建筑有限公司。2018年3月8日，原、被告经多次沟通洽谈签订《创业谷西区项目中标确认单》一份,于2018年3月10日签订《建设施工合同》一份。合同约定原告承建被告宁夏创业谷产业新城西区项目6-1#、6-2#、7-1#、7-2#、7-3#楼车间钢结构工程，固定总价为1050万元。合同签订后,原告按约进行施工。工程完工后,双方于2018年7月31日进行了工程竣工验收,自此原告已履行了全部合同义务。2019年6月15日,原、被告双方签订《顶货协议》一份,约定被告以红酒抵顶原告工程款300564元,并约定该项工程结算定案金额为991万元。工程结算后,被告未按约履行付款义务,原告多次催要未果，故诉至法院。 被告创业谷公司辩称：1.原告要求被告支付工程款1759436元与事实不符，原、被告双方未进行最终结算且合同约定的付款条件并未成就，被告不存在违约付款情形，原告要求被告承担延迟付款违约金无事实依据；2.原告请求将涉案工程折价、拍卖所得价款优先受偿的诉请无事实依据和法律依据，不能成立；3.原告已验收交付的部分工程存在诸多质量问题未进行维修整改，给被告造成了很大经济损失。综上请求驳回原告的各项诉讼请求。 反诉原告（本诉被告）创业谷公司向本院提出诉讼请求：1.判令减少反诉被告未完工程相应的工程款；2.判令反诉被告向反诉原告支付逾期竣工违约金3150000元（10500000元×30%=3150000元）；3.判令反诉被告向反诉原告赔偿因工程质量缺陷造成的经济损失334400元；4.本案诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2018年3月10日，反诉原告与反诉被告签订《建设工程施工合同》一份，合同约定由反诉被告承建反诉原告位于永宁县望远镇闽宁产业园宁夏创业谷产业新城西区项目6-1#、6-2#、7-1#、7-2#、7-3#楼车间钢结构工程，计划开工日期为2018年3月15日，计划竣工日期为2018年6月25日，总工期为100日历天，工程总价款为1050万元；工程承包范围为：临时设施以及宁夏创业谷产业新城西区项目6-1#、6-2#、7-1#、7-2#、7-3#楼车间钢结构厂房部分的主次钢构及彩板维护、门窗、屋面排水雨落管等所有工程（包工包料）以及各项检测、安装、竣工、验收、相关政府部门的验收、竣工图绘制…等，所有工作内容满足设计和使用规范、实现设计目的。同时，合同通用条款以及专用条款对工程竣工验收、质量缺陷修复、双方的违约责任等内容进行了约定。因该工程项目属于反诉原告向宁夏回族自治区六十周年大庆献礼的项目，必须在合同约定的竣工时间内竣工。合同签订后，因反诉被告施工人员管理混乱、野蛮施工、无序管理、安全文明施工无法达标等原因导致工程项目未完成。因为大庆时间临近，反诉原告出于无奈于2018年7月31日对反诉被告的施工工程进行了甩项竣工验收。对于窗纱、管理间室外造型、所有屋面上人爬梯、屋面天沟落水未完工内容，反诉被告承诺尽快完成。但甩项竣工验收后，反诉被告却以上述工程不属于工程范围内等理由不再继续施工，已完成的工程也存在诸多质量缺陷问题需要维修。反诉原告就上述问题多次向反诉被告致函、催促，但反诉被告置之不理，至今未予解决。反诉被告怠于履行继续施工及维修义务的行为已经严重违约，侵害了反诉原告的合法权益，给反诉原告造成了经济损失，故提起反诉。 反诉被告（本诉原告）远高公司辩称：1.双方2019年6月15日签订的《顶货协议》已确定反诉被告所完成的工程量价款为991万元，即施工合同约定的固定总价1050万元减去双方协商确定的甩项工程价款后结算为991万元，故反诉原告的第一项诉讼请求无事实依据；2.施工合同中约定2018年3月15日开工，2018年6月25日竣工为计划时间，并非完全确定的时间，且反诉原告也未按合同约定向反诉被告下达过开工通知书。根据竣工验收备案表记载，各方均认可实际开工日期是2018年3月26日，竣工日期为2018年7月31日，各方均未记载或提出反诉被告逾期竣工的事实；3.合同履行过程中反诉原告一直未按合同约定履行付款义务，先行违约，无权向反诉被告主张违约责任；4.施工合同中关于双方的违约责任严重不公平，权利义务不对等，关于反诉被告的违约责任约定部分应属无效；5.竣工验收备案表中记载工程质量合格，反诉原告无证据证实工程存在质量缺陷。即使存在质量缺陷，双方可在工程质量保修期和工程缺陷责任期限届满后核实、结算，并以工程质保金进行处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.创业谷公司提交的2018年4月18日、4月20日、4月24日、5月2日、6月22日、6月26日、11月8日的工程通知单均有远高公司工作人员签收，能够证实创业谷公司通知远高公司涉案工程事项的事实，本院予以认定；2.创业谷公司提交的2018年4月24日工程罚款单有远高公司工作人员梁文军签收，能够证实创业谷公司以远高公司延误工期为由向远高公司出具工程罚款单的事实，本院予以认定；3.创业谷公司提交的编号为007和009的工程处罚单，该处罚单系工程监理单位单方出具，无远高公司签章，且工程监理无权做出罚款决定，故本院不予认定；4.创业谷公司提交的西区6号楼、7-1、7-2、7-3号客户情况表与房屋备案信息查询单相互印证，能够证实涉案房屋权属状况，本院予以认定；5.创业谷公司提交的《自治区发展改革委关于全力推进自治区60大庆项目建设和下达2017年中央预算内投资计划的通知》虽系复印件，但与《建设工程施工合同》内容相印证，该证据真实、合法，本院予以认定；6.创业谷公司提交的16份工程质量分户验收检验表均有远高公司项目负责人桂金涛签名，该检验表与工程移交单备忘录、未完工程量及维修、整改问题汇总相互印证，能够证实涉案工程存在未完成工程量及维修、整改问题的事实，本院予以认定；7.创业谷公司提交的2018年8月14日、8月21日、2019年1月3日的工程通知单均有远高公司项目负责人桂金涛签名，该证据真实、合法，本院予以认定；8.创业谷公司提交的编号为CYG20180727、CYG20180803监理工程师通知单与工程质量分户验收检验表相互印证，能够证实涉案工程存在整改问题，本院予以认定；9.创业谷公司提交的2019年3月7日工程通知单无远高公司签名盖章，不能证实创业谷公司通知远高公司涉案工程事项的事实，本院不予认定；10.创业谷公司提交的客户情况表与房屋备案信息查询单相互印证，能够证实涉案房屋的权属状况，本院予以认定；11.创业谷公司提交的损失清单、7-1-5、6-2-1、6-2-2、7-3-6维修派工单及结算单、退房申请、索赔申请、补偿申请、宁夏居安工程咨询有限公司于2019年8月28日发文的工程联系单系证实工程质量及缺陷责任损失证据，因双方合同约定的工程质量保修期和工程缺陷责任期限尚未届满，创业谷公司未将质保金返还远高公司，本案争议的标的未涉及质保金，上述证据与本案无关，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告原名称为宁夏远高新能源装备制造有限公司,2018年4月23日变更名称为宁夏远高绿色科技建筑有限公司。2018年3月8日，原告（反诉被告）远高公司中标取得被告（反诉原告）创业谷公司发包的涉案工程建设施工项目，双方签订《创业谷西区项目中标确认单》，确定本次投标的最终价格为1050万元。2018年3月10日，远高公司与创业谷公司签订《建设工程施工合同》一份,合同约定：远高公司承建创业谷公司发包的宁夏创业谷产业新城西区项目6-1#、6-2#、7-1#、7-2#、7-3#楼车间钢结构工程，合同价格为固定总价1050万元；工程承包范围为临时设施以及宁夏创业谷新城西区项目6-1#、6-2#、7-1#、7-2#、7-3#楼车间钢结构厂房部分的主次钢构及彩板维护、门窗、屋面排水雨落管等所有工程（包工包料）以及各项检测、安装、竣工、验收、相关政府部门的验收、竣工图绘制、档案资料整理交档；计划开工日期为2018年3月15日，竣工日期为2018年6月25日。工期计算依据现场土建具备钢结构进场条件开始起算工期,竣工日期包括计划竣工日期和实际竣工日期，实际竣工日期为发包人签发工程接收证书的日期，合同履行过程中，如工程整改事项或甩项工程虽未完结但发包人从项目销售效果或为避免承担商品房买卖合同约定的交房条件逾期的责任或为顾全工程六十周年大庆献礼项目的政治责任等角度考虑先行竣工验收的，该先行竣工验收行为及取得竣工验收备案表的结果并不产生本合同工程全面竣工或视为全面竣工的效果，本合同工程的最终实际竣工日期以承包人完成约定承包范围内的全部工程、整改完毕全部施工质量等问题且整改经发包人验收合格并签发工程接收证书的最后一日为准；发包人预留质量保证金的期限，自工程竣工验收后发包人签发工程接收证书之日起开始计算；钢结构主体工程屋面墙面围护结构工程及车间部分门窗工程保修期为二年；工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自工程实际竣工之日起计算。单位工程先于全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起计算。缺陷责任期终止后，发包人应按约退还剩余的质量保证金（无息）；属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起7天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理；因承包人原因造成工期延误，合同工期每延误一天，承包人按签约合同价万分之五的标准按日向发包人承担违约金；逾期超过10天的，承包人按签约合同价30%的标准向发包人承担逾期竣工违约金，同时，发包人有权全部或部分解除本合同，并有权要求承包人承担逾期竣工给发包人造成的经济损失；关于付款周期约定：钢结构部分于合同签订7日内预付签约合同总价的20%作为预付款，主钢结构全部进场7日内付签约合同总价的30%工程款，主钢构安装完成，次钢构、彩板全部进场7日内付签约合同总价的20%工程款；工程完工后，具备验收条件且完成初验7日内付至签约合同总价的75%工程款，工程竣工验收合格后，资料备齐交接清楚，工程竣工资料归档后支付工程款至签约合同总价的85%，签订工程保修合同并开始工程决算；决算完成后三至六个月内支付工程决算总价款的95%，工程决算总价款中剩余的5%为质保金，在质保期内无质量问题或质量问题已由承包人妥善处理并经物业和发包人书面确认的90日内付清剩余质量保修金；因发包人原因未能按合同约定支付合同价款，每延迟一天按2000元向承包人承担违约金。《建设工程施工合同》签订后,创业谷公司于2018年3月22日支付原告工程款2100000元，远高公司于2018年3月26日开工建设，建设工程施工期间，创业谷公司多次书面通知远高公司加快施工进度，并于2018年5月16日支付原告工程款2457000元，于2018年5月17日支付原告工程款693000元，于2018年6月11日支付原告工程款1638000元，于2018年6月27日支付原告工程款462000元。2018年7月31日，因该工程系宁夏六十周年大庆献礼项目，需于2018年7月底前全部完工，而远高公司未能按计划于2018年6月25日全部完工，创业谷公司与远高公司协商对已竣工项目进行了验收，双方签署了工程竣工验收合格表。2018年8月12日，创业谷公司与远高公司对于未完成工程量及竣工项目工程的维修、整改问题进行了汇总，远高公司项目负责人桂金涛在汇总单上签字确认。2018年8月14日，创业谷公司向远高公司发出工程通知单，要求远高公司于2018年8月20日前完成未完成的工程量以及竣工项目工程的维修、整改问题。2018年8月30日，创业谷公司与远高公司进行了工程质量分户验收，并对验收中存在的质量问题进行了汇总，远高公司项目负责人桂金涛在工程质量分户验收表上签字确认。2019年1月3日，创业谷公司以远高公司承建的项目工程自竣工交付使用以来，质量问题不断出现，经通知均未能及时、有效的进行修缮，给创业谷公司造成严重不良影响为由向远高公司发出工程通知单，通知远高公司将执行《建设工程施工合同》第三部分专用合同条款第15.4.3条修复通知条款。远高公司项目负责人桂金涛签收了该通知。2019年1月16日，远高公司向创业谷公司出具了未完工程量及竣工项目工程的维修、整改问题汇总单及工程移交单备忘录，汇总单中载明远高公司承诺于2019年5月1日前将汇总的维修、整改问题全数修缮完毕，若不能按期按质按量修缮完成，远高公司将接受由建设单位安排其他施工单位负责维修工作，发生的费用从原告工程款中扣除。工程移交单备忘录载明了工程验收移交内容、未施工及完成工程项目，以及工程验收移交时间为2018年8月31日。远高公司工作人员尹洪柱在上述汇总单及工程移交单备忘录上签字确认。后远高公司未按约完成全部整改问题。2019年6月15日,创业谷公司与远高公司对于已完成的工程量进行结算后签订《顶货协议》一份,《顶货协议》载明：创业谷公司以其名下价值300564元的红酒抵顶远高公司承建工程的工程款,双方确定《宁夏创业谷产业新城西区项目6-1#、6-2#、7-1#、7-2#、7-3#楼车间钢结构工程》项目本次付款800564元，其中货物抵顶工程款300564元，协议签订后7日内现金支付工程款500000元，30日内给远高公司出具最终结算定案单，结算定案金额为991万元；与本协议相关的纠纷，均以双方签订的施工合同相关约定为准。《顶货协议》签订后,创业谷公司于2019年6月21日支付远高公司工程款500000元，共计支付工程款8150564元，尚欠远高公司工程款1759436元未付，其中包括质保金495500元。 本院认为，创业谷公司与远高公司签订的《建设工程施工合同》真实、合法、有效，创业谷公司与远高公司之间成立建设工程施工合同关系。双方于2019年6月15日签订《顶货协议》，对于涉案工程进行了结算，确定最终结算金额为991万元。《顶货协议》中约定创业谷公司在协议签订后30日内给远高公司出具最终结算定案单，但截止远高公司起诉之日创业谷公司仍未出具最终结算定案单，可以认定该《顶货协议》系双方对于涉案工程的最终结算单。该《顶货协议》合法、有效，对双方均具有约束力，创业谷公司应当按照《顶货协议》确定的结算定案金额及时向远高公司支付所欠工程款，未及时支付工程款，应当承担继续支付工程款及相关的违约责任。对于远高公司主张的工程款1759436元，因涉案工程保修期尚未届满，故双方约定的质保金495500元应当扣除，扣除质保金495500元，创业谷公司应当按约支付远高公司的工程款金额为1263936元，未按约支付，应当承担相应的违约责任。对于远高公司主张的违约金，因《建设工程施工合同》中双方约定的违约金过高，根据合同实际履行情况调整为按年利率24%计算违约金较为适宜。因《顶货协议》约定创业谷公司在协议签订后30日内给远高公司出具最终结算定案单，创业谷公司未按约定出具最终结算定案单，该《顶货协议》视为最终结算定案单，故逾期付款违约金应自2019年7月16日起计算，计算至远高公司主张的2019年10月9日为71623.04元，之后的违约金按照年利率24%计算至工程款付清之日。对于远高公司主张享有建设工程折价、拍卖所得价款优先受偿权的诉讼请求，因创业谷公司提交的证据证实涉案建设工程仅西区6号楼7-3-4号房屋由创业谷公司自己使用，其他建设工程房屋均已出售，故远高公司对西区6号楼7-3-4号房屋折价、拍卖所得价款享有优先受偿权，其他房屋因不能实际行使优先受偿权，本院不予支持。对于创业谷公司要求减少未完工程相应的工程款的反诉请求，因创业谷公司无证据证实双方结算金额991万元中包括未完工工程款，故本院不予支持。对于创业谷公司要求远高公司支付逾期竣工违约金3150000元的反诉请求，经查，创业谷公司与远高公司签订的《顶货协议》系双方对于涉案工程量及工程价款的最终结算单，该《顶货协议》已对双方最终的债权债务关系进行了确定，故对于创业谷公司的该项反诉请求，本院不予支持。对于创业谷公司要求远高公司赔偿因工程质量缺陷造成的经济损失334400元的反诉请求，因涉案工程质保期尚未届满，创业谷公司未将双方合同约定质保金495500元返还远高公司，创业谷公司可在工程质保期届满后另行主张,本案不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十一条、第九十条规定，判决如下： 一、被告宁夏创业谷实业发展有限公司于判决生效后十日内支付原告宁夏远高绿色科技建筑有限公司工程款1263936元及违约金71623.04元（违约金计算至2019年10月9日），之后的违约金按照年利率24%计算至工程款付清之日； 二、原告宁夏远高绿色科技建筑有限公司对其承建的创业谷西区6号楼7-3-4号房屋折价、拍卖所得价款在工程款范围内享有优先受偿的权利； 三、驳回原告宁夏远高绿色科技建筑有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告宁夏创业谷实业发展有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费22722元，由被告宁夏创业谷实业发展有限公司负担16820元，原告宁夏远高绿色科技建筑有限公司负担5902元。保全费5000元，由被告宁夏创业谷实业发展有限公司负担。反诉案件受理费17337.5元，由反诉原告宁夏创业谷实业发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  杨建军 人民陪审员  陈 怀 人民陪审员  邓金珍 二〇二〇年五月二十八日 书 记 员  阮思娜 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二） 第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。 承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。  第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。