山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初7379号原告：张某某，男，1971年7月17日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：赵某某，聊城东昌法恒法律服务所法律工作者。被告：刘某2，女，1968年2月8日出生，汉族，农民，住聊城高新技术产业开发区。被告：刘某某，女，1988年9月10日出生，汉族，农民，住址。系刘某2之长女。被告：刘某某，男，1992年1月8日出生，汉族，农民，住址。系刘某2之长子。被告：刘某1，女，2002年4月2日出生，汉族，住址。系刘某2之次女。法定代理人：刘某2，基本情况同上，系刘妍之母。被告：都某某，女，1939年10月14日出生，汉族，农民，住址，系刘某2之婆婆。被告：邓某某，男，1971年11月26日出生，汉族，市民，住聊城高新技术产业开发区。委托诉讼代理人：朱某，山东众成清泰（聊城）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某某，山东众成清泰（聊城）律师事务所实习律师。被告：王某某，男，1995年8月13日出生，汉族，农民，住莘县。委托诉讼代理人：连庚，莘县莘莘律师事务所律师。被告：山东某某有限公司，住所地东阿县大桥镇郭口村。法定代表人：王峰，董事长。委托诉讼代理人：赵某某，男，1989年9月24日出生，汉族，该公司职工，住东阿县。委托诉讼代理人：黄某某，山东鲁衡律师事务所律师。原告张某某与被告刘某2、刘某某、刘某某、刘某1、都某某、邓某某、王某某、山东某某有限公司（简称公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵某某，邓某某的委托诉讼代理人朱波、李某某，王某某的委托诉讼代理人连某，某某公司的委托诉讼代理人赵某某、黄某某到庭参加诉讼，被告刘某2、刘某某、刘某某、刘某1、都某某经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。张某某向本院提出诉讼请求：１、判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金等损失共计292719.6元，含被告已垫付的43500元，审理中增加至356050.76元；２、诉讼费由被告承担。事实和理由：刘某某（已意外死亡）和邓某某合伙承包了某某公司办公楼防水工程，由王某某负责工地人员的招募、管理以及向工人发放工资，王某某喊原告去工地干活，并许诺每日工资280元。2018年11月1日下午5时许，原告在二楼楼顶做防水时，在楼顶斜坡处滑倒，顺斜坡摔到楼下地面上，造成身体多处骨折、创伤性脾破裂、创伤性肾破裂等伤情，住院治疗34天回家休养，医嘱仍需二次手术治疗，已花费医疗费13万余元，被告仅支付部分医疗费用，对于其他损失，各被告相互推诿，拒绝承担赔偿责任，对于原告所受伤害，各被告均有过错，应依法承担赔偿责任，由于刘某某已死亡，刘某2、刘某某、刘某某、刘某1、都某某都是其合法继承人，应依法承担赔偿责任。邓某某辩称，一.原告诉称邓某某与刘某某合伙承包工程不属实，邓某某仅仅是劳务分包人刘某某与承包人王某某的居间介绍人，不是本案适格的被告，原告要求答辩人承担赔偿责任没有任何事实根据。二.原告在施工过程中存在严重过错，对其摔伤造成损失的后果应承担主要责任。王某某辩称，我并非本案适格被告，我与张某某均是邓某某、刘某某的雇员，邓某某雇佣我们干东阿某某公司防水的工程，对此，原告在诉状中也认可是刘某某、邓某某合伙承包的山东某某防水公司的工程，我仅负责工地人员的招募、管理及工人工资发放。在施工过程中，我和原告是平等的劳动主体，我对原告的劳动行为不享有任何的受益，我对原告的劳务行为而言，既不是接受劳务一方，也不是原告雇主，因此无论是依据《侵权责任法》第三十五条还是依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，我对于原告的损失均不应当承担赔偿责任，请法院驳回原告对我的诉讼请求。某某公司辩称，一、原告要求我方承担赔偿责任无事实及法律依据。2018年10月中旬，我公司与刘某某签订了《山东某某办公楼防水分包协议书》，合同约定办公楼防水工程由刘某某施工，合同约定了双方的权利和义务，刘某某负责施工现场的安全防护措施，施工过程中发生的安全事故，一切责任均由刘某某承担，我公司不承担责任，合同履行过程中，我公司对刘某某雇佣的人员不进行管理以及劳务报酬的发放，我公司不应承担责任；二、原告对自身的受伤存在过错，应承担主要责任；三、2018年11月7日，原告与刘某某签订《协议书》，双方对原告住院期间的治疗费及出院后的补偿事宜进行了明确约定，原告住院期间费用由刘某某承担43500元，其他自担。出院后的补偿与刘某某协商解决，我公司不承担任何责任。原告提交以下证据：1.施工现场照片4张，证明被告没有在施工现场设置安全防卫措施，存在潜在风险，对于事故的发生有过错；2.协议书，证明原告受伤事故发生后，在东阿县公安局大桥镇派出所干警刘长利的调解下，刘某某和原告方达成赔偿协议，证明刘某某是该防水工程的承包人，认可张某某是在工作过程中受伤，且向原告支付医疗费43500元（含原告在东阿县人民医院抢救时邓某某支付的500元）；3.王某某出具的书面证言，证明某某公司的工程是由邓某某和刘某某合伙承包，由王某某雇佣的原告，许诺给原告工资每日280元；4.原告在东阿县人民医院住院病历1份、诊断证明2份，证明原告的伤情及在医院住院治疗情况下，以及急诊将张某某的名字入为张连信，造成急诊单据伤者姓名误写成张连信，实际应为张某某；5.医疗费单据3张，证明原告因治疗伤情产生的医疗费；6.司法鉴定费单据1张，证明原告因鉴定产生的费用；7.护理人员张立成、张学冰的身份证复印件各1份，证明二护理人员的职业；8.司法鉴定意见书及鉴定费单据，证明原告的伤残等级等情况。经质证，邓某某对证据1真实性无异议，但该照片仅能反映施工现场情况，不能证明施工现场没有安全防卫措施，事实上原告在发生事故前将安全绳解开是导致本次事故的直接原因和根本原因，其自身应当承担主要责任；对证据2真实性无异议，该合同签订主体为原告和刘某某，与邓某某没有任何关系，同时该协议书明确载明，原告住院期间的治疗费用除刘某某负担的43500元外，不足部分由原告自筹，因此原告主张医疗费没有事实根据；对证据3真实性有异议，王某某作为本案的被告其出具的证人证言不具有客观性，其陈述后来知道邓某某和刘某某合伙承包某某公司的防水工程没有事实根据，该证人证言不能作为认定事实的依据；对证据4、6、8无异议；对证据5的真实性无异议，但根据刘某某与原告的协议剩余部分有原告自己承担；对证据7真实性无异议，但不能证明两名护理人员与原告的关系。王某某对证据3真实性和客观性不予认可，该证据所显示的内容并不是王某某的真实意思表示，在493号案件开庭之前，为了尽快解决纠纷，在原告的要求下王某某才向原告出具的该证人证言，并且在第一次开庭时王某某也作为证人出庭作证，但在开庭后原告又将王某某追加为该案被告。并且该证人证言王某某也从未承认是雇佣了原告，因此该证据不存在客观真实性；对证据8真实性无异议，但认为二次性手术费过高；其他证据的质证意见同邓某某的意见。某某公司对证据2有异议，认为该协议书可以证实原告对其受伤是明确了责任主体是某某，某某公司不是责任承担主体；对证据3不了解，不予质证；对证据8真实性无异议，对其第二处十级伤残有异议；其他证据的质证意见同邓某某的意见。王某某提供以下证据：1.2019年2月3日王某某与张某某的电话录音一份；2.2018年11月2日王某某与邓某某的电话录音一份；3.2019年3月24日王某某与邓某某的电话录音一份，以上证据证明王某某并非原告雇主，在通知录音中邓某某已认可其本人是原告雇主，对证据2、3在493号案件中经邓某某本人质证，其对证据2、3没有异议，也可以证明邓某某是原告的实际雇佣人。经质证，原告对证据1真实性无异议，但从录音内容可以听出张某某只是听王某某说邓某某是老板，张某某就认为邓某某就是老板，单凭录音不能证明王某某要证明的问题；对证据2、3真实性无异议，也不能证明其要证明的问题。邓某某对证据1真实性有异议，王某某当庭认可与原告在开庭前就本案进行串通，免除王某某的责任，该录音不能反映真实的工程分包情况，邓某某保留追究原被告虚假陈述作伪证的法律权利；证据2、3录音中明显可以看出邓某某对王某某陈述“不把你弄进去，他不得赖着人家老刘啊”，明确可以看出邓某某仅是作为中间人，为刘某某与王某某以及原告协调本案的赔偿，不能因此认定邓某某是雇主，同时根据493号案件的邓某某的质证意见其陈述“我认为与我没有多大关系”，也不能证明邓某某就是原告的实际雇佣人。某某公司对上述录音产生的情况不了解，不予质证。某某公司提交《山东某某办公楼防水分包协议书》，证明某某公司将办公楼的防水施工以8000元的价格，交由刘某某承揽施工完成，合同中约定了安全防护措施及责任的承担，刘某某对施工过程中发生的事故承担一切责任。经质证，原告对上述证据真实性有异议，认为该份证据是某某公司提交的一份虚假协议，因为在493号案件中刘某某曾提交过一份协议，那份协议上笔写的部分没有这么多，文字打印部分是一致的，所以能够证明该份协议有些内容是后期加上的，因为当时法官给刘某某要承包协议，当时刘某某的回答是当时签协议了，公司没有给我，我再去公司要，所以刘某某后期向493号案件提交了一份协议，应该是真实的，与本协议有些内容不完全一致，协议中约定出现事故，由刘某某一方承担。对原告来说是不发生效力的，该协议属无效协议条款。邓某某对合同的真实性无异议，无论是某某公司提交的分包协议书，还是493号案件中刘某某提交的协议书，均能够证明是某某公司将防水工程分包给刘某某，与邓某某没有任何关系。王某某对该证据真实性无异议。邓某某未提交证据。以上证据经本院审查，原告提交的证据中，邓某某对原告提交的证据1异议成立，对证据2、3、5、7的异议不能成立，王某某对证据3的异议不能成立，某某公司对证据2、8异议不能成立，故本院对原告提交的除证据1之外的其他证据效力均予以确认。对王某某提交的3份录音证据，原告及邓某某对该证据的异议不能成立，故确认以上证据的效力。对某某公司提交的证据，原告对该证据真实性的异议不能成立，对其他方面的异议成立，故本院确认该证据的真实性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，某某公司与刘某某签订《山东某某办公楼防水分包协议书》，约定：工程名称为北附房屋顶防水，工程地点为大桥镇郭口村，分包工程内容为某某防水有限公司办公楼防水工程，工程定于2018年10月15日开工。合同签订后，工程开始施工，2018年11月1日下午，原告在施工过程中，从二楼楼顶摔倒在地上致伤，在东阿县人民医院住院治疗34天，花费医疗费135061.08元，住院期间由张学冰、张立成护理，出院后由张学冰护理。原告住院期间，于11月7日原告与刘某某签订协议书，双方自愿达成以下协议：1.张某某受伤系意外事件，工程承包方刘某某、伤者张某某都有一定的责任；2.刘某某自愿筹集现金43500元用于张某某住院期间的治疗费用，不足部分由张某某自筹；3.张某某出院后，双方对此事件所产生的一切补偿进行协商解决，……协议签订后，刘某某向原告支付赔偿款43500元（包含在原告花费的医疗费用135061.08元中）。后刘某某意外死亡。原告的伤情经鉴定结论为：骨盆两处以上骨折，畸形愈合，构成十级伤残，左肩关节功能部分丧失，构成十级伤残，误工时间（含二次手术期间）为270日，护理时间（含二次手术期间）为90日，住院期间为2人护理，余（含二次手术期间）均为1人护理，营养期限为90日，二次手术费用约25000元。原告为此支出鉴定费2860元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中通过原被告陈述及其提供的证据，能形成证据锁链，可认定刘某某和邓某某合伙承包涉案工程的事实，其二人与原告之间形成雇佣关系，原告在提供劳务的过程中自身受到伤害，作为接受劳务的一方依法应承担赔偿责任，但因原告在工作过程中自身未尽到充分的安全注意义务，其对造成自身伤害亦存在一定的过错，故可适当减轻被告方的赔偿责任，以被告承担70%的责任为宜，其他损失由原告自负。因刘某某已去世，应由其继承人在其遗产范围内与邓某某共同承担赔偿责任，某某公司将涉案工程分包给刘某某和邓某某，其作为最终受益者对原告的损失应承担连带赔偿责任。原告要求王某某承担责任的诉求，证据不足，本院依法不予支持。被告刘某2、刘某1、刘某某、刘某某、都某某经传票合法传唤未到庭，亦未提出书面答辩意见，应视为对其举证、质证等全部诉讼权利的放弃。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助用具和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。原告的损失包括：1.医疗费：135061.08元(含被告垫付的43500元)；2.误工费：参照建筑业的标准计算为270天×161.68元/天＝43653.6元；3.护理费：34天×2×75.53元/天+56天×75.53元/天＝9365.72元；4.住院伙食补助费：34天×30元/天=1020元；5.残疾赔偿金：39549元/年×20年×12%=94917.6元；6.二次手术费：25000元；7.营养费：90天×30元/天=2700元；8.司法鉴定费：2860元；9.原告主张的精神损害抚慰金2000元符合法律规定，本院予以确认。以上损失共计316578元，由被告按70%的比例予以赔偿221604.6元，扣除被告已垫付的43500元，再赔偿原告178104.6元，其他损失由原告自行承担。原告的其他诉求，证据不足，不符合法律规定，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及相关法律之规定，判决如下：一、被告刘某2、刘某1、刘某某、刘某某、都某某在刘某某的遗产范围内与邓某某共同赔偿原告张某某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等损失共计221604.6元，已付43500元，再付178104.6元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告山东某某有限公司承担连带清偿责任；三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。案件受理费2846元，由原告负担1114元，被告负担1732元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  武素芳二〇二〇年五月十二日书记员  张艳君