包头市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)包民三终字第458号上诉人（一审被告）李殿伟，男，1984年9月20日出生，汉族，职工，住内蒙古自治区包头市。上诉人（一审被告）包头市房屋建筑安装工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区包头市青山区。法定代表人高志广，该公司董事长。委托代理人尹中禾，住内蒙古自治区包头市。委托代理人于海，男，1957年10月3日出生，汉族，该公司职工，住内蒙古自治区包头市。被上诉人（一审原告）张素琴，住内蒙古自治区包头市。委托代理人翟树良（系张素琴丈夫），女，1964年11月22日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。被上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司，地址内蒙古自治区包头市中心开发区。负责人何瑞光，该公司总经理。委托代理人袁媛，内蒙古祥鹿律师事务所律师。上诉人李殿伟、包头市房屋建筑安装工程有限责任公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2013）包青民三初字第77号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李殿伟，上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司的委托代理人尹中禾、于海，被上诉人张素琴及其委托代理人翟树良，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的委托代理人袁媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2012年1月4日16时30分，被告李殿伟驾驶×××号轿车沿包头市钢铁大街由东向西行驶至幸福路向北右转弯时，与驾驶电动自行车沿钢铁大街由东向西行驶的原告张素琴相撞，造成车辆受损、原告张素琴受伤的交通事故。事故发生后，原告张素琴自2012年1月4日至2012年6月26日在内蒙古科技大学包头医学院第二附属医院进行治疗，经诊断为：1、C5压缩骨折；2、左侧肢体外伤；3、闭合性颅脑损伤；4、颈部外伤；5、颈椎间盘突出；6、脊髓型颈椎病；7、头皮血肿及擦伤；8、颈脊髓损伤伴不全瘫；9、糖尿病。被告李殿伟在原告张素琴治疗期间赔偿医疗费18000元。包头市公安局交通管理支队青山区大队于2012年1月5日出具《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告李殿伟负该事故的全部责任，原告张素琴无事故责任。原告张素琴申请伤残等级鉴定，经法院委托，包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2013年2月26日出具包蒙中医院司法鉴定所[2013]临鉴字第45号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告张素琴伤残程度鉴定为九级。被告李殿伟于2013年3月26日申请鉴定，要求对原告张素琴诊断中的“1、C5压缩骨折；5、颈椎间盘突出；6、脊髓型颈椎病；8、颈脊髓损伤伴不全瘫；9、糖尿病”与被告李殿伟驾驶×××号轿车发生的交通事故是否存在因果关系及所占比例进行鉴定并确定对以上病症治疗所发生的费用及所需的住院时间。经法院委托，包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2014年4月17日出具包蒙中医院司法鉴定所[2014]临鉴字第92号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张素琴糖尿病及其治疗与交通事故无因果关系，糖尿病治疗费4406.94余元。张素琴实际住院时间为2012年1月4日至？？？？？？。实际住院时间不能确定。2014年4月18日，包头市蒙医中医医院司法鉴定所出具情况说明，建议另行委托鉴定。原被告对包头市蒙医中医医院司法鉴定所出具的包蒙中医院司法鉴定所[2014]临鉴字第92号《司法鉴定意见书》均不认可，一致意见认为该司法鉴定意见书不作为本案的证据，继续进行鉴定。经法院再次委托，呼和浩特市第一医院司法鉴定所针对原告张素琴诊断中的“1、C5压缩骨折；5、颈椎间盘突出；6、脊髓型颈椎病；8、颈脊髓损伤伴不全瘫；9、糖尿病”与被告李殿伟驾驶×××号轿车发生的交通事故是否存在因果关系及所占比例进行鉴定；天津市津实司法鉴定中心针对原告张素琴住院的合理治疗时间、是否存在挂床及天数进行鉴定。呼和浩特市第一医院司法鉴定所于2015年5月11日出具呼一医司法鉴定所[2014]临鉴字第1683号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张素琴C5椎体压缩性骨折，颈椎间盘突出术后，脊髓型颈椎病，颈脊髓损伤伴不全瘫，应激性血糖升高与本次交通事故存在因果关系。2015年5月20日，呼和浩特市第一医院司法鉴定所出具补充说明，内容为：本所出具的2014年第1683号鉴定意见书结论为张素琴C5椎体压缩性骨折，颈椎间盘突出术后，脊髓型颈椎病，颈脊髓损伤伴不全瘫，应激性血糖升高与本次交通事故存在因果关系，参与度100%。天津市津实司法鉴定中心于2015年7月27日出具津实[2015]法临回字第155号函将此案予以退回。×××号轿车的实际所有权人为被告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司，被告李殿伟系被告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司的工作人员，其未经被告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司许可驾驶×××号轿车外出发生交通事故。×××号轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2011年10月29日0时起至2012年10月28日24时止。原告张素琴于2012年12月14日诉至一审法院，多次鉴定后诉讼请求变更为：1、三被告赔偿医疗费69402.67元、误工费42636元、护理费35231.90元、交通费1000元、住院伙食补助费6960元、营养费6960元、残疾赔偿金101988元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1400元、鉴定检查费1180元，财产损失500元；2、案件受理费由三被告负担。一审法院经审理认为，被告李殿伟由于驾驶不当引发交通事故，给原告张素琴身体造成伤害，应当对其过错行为承担相应的责任。包头市公安局交通管理支队青山区大队对该事故做出的《道路交通事故认定书（简易程序）》符合法律规定，予以采信，被告李殿伟应负该起事故的全部责任。对内蒙古科技大学包头医学院第二附属医院出院病人结算收据1份、住院病历1份、诊断证明书2份、费用清单1份予以采信，认定医疗费69402.67元。原告张素琴关于误工费举证不足，按照《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》居民服务和其他服务业职工平均工资自交通事故发生之日起至定残日前一天即2013年2月25日止计算，认定误工费42420.02元。原告张素琴住院治疗174天，包头市第四医院诊断书注明住院期间需2人陪护，按照《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》居民服务和其他服务业职工平均工资以2人护理认定护理费35231.90元。原告张素琴按照住院174天，每天40元请求住院伙食补助费及营养费，符合法律规定，认定住院伙食补助费6960元、营养费6960元。原告张素琴经鉴定构成九级伤残，要求按照《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》城镇居民人均可支配收入计算符合法律规定，认定残疾赔偿金101988元、精神损害抚慰金6000元。原告张素琴因鉴定实际支出鉴定费1400元、鉴定检查费830元，认定鉴定费1400元、鉴定检查费830元。原告张素琴请求交通费1000元但举证不能，三被告均认可300元，认定交通费300元。原告张素琴请求财产损失500元，酌情支持300元。×××号轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保机动车交通事故责任强制保险，被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告李殿伟进行赔偿。被告李殿伟未经被告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司许可驾驶×××号轿车发生交通事故，被告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司对其车辆监管不力，存在疏漏，应承担连带赔偿责任。被告李殿伟已赔偿原告张素琴的医疗费18000元，应在赔偿总额中核减。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司赔偿原告张素琴医疗费10000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司赔偿原告张素琴精神损害抚慰金6000元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司赔偿原告张素琴误工费42420.02元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司赔偿原告张素琴护理费35231.90元；五、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司赔偿原告张素琴残疾赔偿金26048.08元；六、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司赔偿原告张素琴交通费300元；七、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司赔偿原告张素琴财产损失300元；八、被告李殿伟赔偿原告张素琴医疗费59402.67元；九、被告李殿伟赔偿原告张素琴住院伙食补助费6960元；十、被告李殿伟赔偿原告张素琴营养费6960元；十一、被告李殿伟赔偿原告张素琴残疾赔偿金75939.92元；十二、被告李殿伟赔偿原告张素琴鉴定费1400元；十三、被告李殿伟赔偿原告张素琴鉴定检查费830元；十四、驳回原告张素琴的其他诉讼请求；十五、以上判决第一至第七项共计120300元，被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于本判决生效之日起十五日内付清；判决第八项至第十三项共计151492.59元，核减已赔偿的医疗费18000元，剩余133492.59元，被告李殿伟赔偿于本判决生效之日起十五日内付清。被告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司对被告李殿伟承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5410元（原告张素琴已预交），原告张素琴负担300元，被告李殿伟负担5110元。被告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司承担连带责任。宣判后，一审被告李殿伟不服，向本院提出上诉，请求依法撤销一审判决第三项、第四项，改判驳回第一被上诉人张素琴关于误工费的诉请，改判住院期间按照一个人的护理费计算，诉讼费用由第一被上诉人张素琴承担。主要理由是：（一）一审判决赔偿张素琴误工费认定事实错误，没有法律依据，造成张素琴不当得利。被上诉人张素琴未出示任何证据证明其误工损失，一审以居民服务业为标准计算没有事实和法律依据。（二）一审法院判决按照住院天数赔偿被上诉人张素琴两个人的护理费认定事实错误，没有法律依据，病历没有两人全程陪护的记载且被上诉人翻身、吃饭、穿衣、大小便均可独立完成，不需要护理。被上诉人张素琴针对上诉人李殿伟的诉讼请求和理由在庭审中答辩称，上诉理由不能成立，而且不符合实际情况。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司针对上诉人李殿伟的诉讼请求和理由在庭审中答辩称，我公司同意在交强险的范围内进行分项赔付。上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司针对上诉人李殿伟的诉讼请求和理由在庭审中答辩称，我方同意李殿伟的上诉请求和理由。宣判后，一审被告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司不服，也向本院提出上诉，请求依法撤销一审判决第八项、第十一项，改判驳回第一被上诉人张素琴关于伤残赔偿金、医疗费的诉请，请求二审法院依法撤销上诉人承担连带赔偿责任，诉讼费用由第一被上诉人张素琴承担。主要理由是：（一）一审法院判决赔偿第一被上诉人张素琴全部医疗费认定事实错误、没有法律依据。医疗费清单中有一万一千多元的药品没有医嘱，一审审理过程中，上诉人多次申请对第一被上诉人的医疗过程的合规、合理、合法性进行鉴定，一审法院没有处理。（二）一审法院判决赔偿第一被上诉人张素琴伤残赔偿金事实错误、没有法律依据。张素琴九级伤残鉴定结果包含了已经治愈疾病（颈脊髓损伤伴不全瘫），包含了老年退行性病变（颈椎间盘突出、脊髓型颈椎病），同时，第二次参与度及合理治疗时间鉴定未做完且鉴定结果程序违法，鉴定人员出庭接受质询证实第二次鉴定事实上没有依据，上诉人提出重新鉴定申请，一审法院没有处理。（三）一审法院判决上诉人承担连带责任没有法律依据。被上诉人李殿伟是休息时间擅自开车外出办理私事，上诉人不存在管理不当情形，同时按照侵权责任法第四十九条规定，即使上诉人管理不当，也不应承担连带赔偿责任。被上诉人张素琴针对上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司的诉讼请求和理由在庭审中答辩称，上诉理由不能成立，而且单位对李殿伟开车事实不予认可错误。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司针对上诉人李殿伟的诉讼请求和理由在庭审中答辩称，我公司同意在交强险的范围内进行分项赔付。上诉人李殿伟针对上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司的诉讼请求和理由在庭审中答辩称，我方同意包头市房屋建筑安装工程有限责任公司的上诉请求和理由。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。本院认为，本案当事人对于道路交通事故发生经过及事故责任认定未提出异议，对肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保交通事故责任强制保险的情况认可，本院依法予以确认。包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2013年2月26日出具包蒙中医院司法鉴定所[2013]临鉴字第45号《司法鉴定意见书》，以及呼和浩特市第一医院司法鉴定所于2015年5月11日出具呼一医司法鉴定所[2014]临鉴字第1683号《司法鉴定意见书》，分别对张素琴的伤残等级、张素琴诊断中的“1、C5压缩骨折；5、颈椎间盘突出；6、脊髓型颈椎病；8、颈脊髓损伤伴不全瘫；9、糖尿病”与交通事故是否存在因果关系及所占比例进行鉴定，鉴定程序合法，鉴定结论明确且有依据，一审法院作为证据使用并依法予以采信，符合法律规定，上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司认为伤残等级鉴定不能成立，但一、二审中均未提供充足证据推翻该鉴定意见，也未申请重新鉴定。上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司关于第二次参与度鉴定程序违法，参与度及合理治疗时间鉴定未做完，以及自己重新鉴定申请未被准许等理由，缺乏法律依据且与实际鉴定情况不符，故一审法院采信以上鉴定意见并无不当，本院依法予以维持。上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司主张自己依法不应承担连带赔偿责任，但李殿伟作为包头市房屋建筑安装工程有限责任公司员工，擅自驾车外出发生交通事故，包头市房屋建筑安装工程有限责任公司存在对本单位人员和车辆管理职责不到位的情形，故一审法院认定其对自己公司员工李殿伟侵权行为承担连带赔偿责任适当，本院依法予以维持。一审法院依据交通事故责任认定以及住院病历、诊断、结算收据、费用清单等证据，结合以上鉴定意见，依法确定的残疾赔偿金和医疗费数额并无不当，本院依法予以维持。上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司关于医疗费清单中有一万一千多元的药品没有医嘱，以及伤残赔偿金认定事实错误、没有法律依据的理由，明显缺乏法律和事实依据，本院不予认可。上诉人李殿伟主张一审确定的误工费和护理费错误，但一、二审中并未提供充足证据证明其主张，由于张素琴无固定工作和固定收入的，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，故一审法院参照受诉法院所在地居民服务和其他服务业上一年度职工的平均工资计算误工费并无不当。在护理费认定上，一审法院结合诊断证明书意见以及张素琴病情诊断及治疗情况，确定按照居民服务和其他服务业上一年度职工的平均工资标准，支持住院期间2人护理，并不违反法律规定，故本院对一审确定的误工费和护理费依法予以维持。综上所述，二上诉人的上诉请求和理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4749元，由上诉人李殿伟负担1742元，由上诉人包头市房屋建筑安装工程有限责任公司负担3007元。本判决为终审判决。审判长 杨 萍审判员 刘程燕审判员 刘 纲二〇一六年一月二十八日书记员 马林莹附：本判决所适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。