云南省水富市人民法院民 事 判 决 书（2019）云0630民初567号原告：赵友才，女，生于1971年8月27日，汉族，云南省水富市人，住云南省水富市。委托诉讼代理人：苏小敏，云南华泰律师事务所律师。被告：昆明正浩建筑劳务分包有限公司。住所地：云南省昆明市盘龙区龙泉路上林宽境花园二区4幢1单元第6-7层602号。法定代表人：戴万明，系该公司总经理。原告赵友才与被告昆明正浩建筑劳务分包有限公司（以下简称正浩建筑公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用普通程序进行了审理。原告赵友才及其委托诉讼代理人苏小敏到庭参加诉讼。被告正浩建筑的法定代表人戴万明经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。赵友才向本院提出诉讼请求：一、判决原告与被告的劳动关系自本案判决作出之日终止；二、判决被告支付原告工伤待遇205304元（一次性伤残补助金7058元/月×7月=49406元，一次性工伤医疗补助金7058元/月×2月=14116元，一次性伤残就业补助金7058元/月×7月=49406元，停工留薪待遇7058元/月×12个月=84696元，住院护理费29天×120元/天=3480元，住院伙食补助费29天×100元/天=2900元，鉴定费300元,交通餐饮食宿费1000元）；三、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告在被告分包的云南省建设投资控股集团有限公司承建的二中工地做工，在搬运地砖时不慎被地上堆放的地砖倒下砸伤右足，当即被送往水富市人民医院治疗，住院29天后于2018年8月26日出院，经医院诊断为：1、右足第二、三跖骨骨折；2、右足背挫裂伤。住院期间的医疗费已由被告的管理员支付。后原告向昭通市人力资源和社会保障局申请工伤，该局于2018年12月5日作出昭人社工﹝2018﹞1119号工伤认定书，认定：原告所受伤害为工伤；2019年10月23日，昭通市劳动能力鉴定委员会作出昭劳鉴﹝2019﹞604号《工伤职工劳动能力鉴定结论书》，评定原告所受工伤为拾级伤残。原告因申请劳动能力鉴定已支付鉴定费300元及在水富治疗、检查和评残鉴定产生交通食宿费约1000元。因原、被告未签订书面劳动合同，原告请求双方的劳动关系自本案判决作出之日终止。因被告拒绝支付原告工伤保险待遇，原告针对该工伤索赔事宜于2019年11月8日向水富市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委当日收到原告的申请书后向原告出具《水富市劳动人事争议仲裁委员会告知书》告知:“一、如本委在收到申请书之日起五日内未作出决定的，你可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”该委至今未作出任何决定。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求依法判决。被告正浩建筑公司未到庭答辩也未向本院提交书面证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：原告于2018年5月开始在正浩建筑公司分包的云南省建设投资控股集团有限公司承建的水富市二中工地做搬运工，在搬运地砖时不慎被地上堆放的地砖倒下砸伤右足，当即被送往水富市人民医院治疗，住院29天后于2018年8月26日出院，经医院诊断为：1、右足第二、三跖骨骨折；2、右足背挫裂伤。住院期间的医疗费已由被告的管理员支付。2018年12月5日，原昭通市人力资源和社会保障局作出昭人社工﹝2018﹞1119号工伤认定书，对原告的伤情认定为工伤。2019年10月23日，昭通市劳动能力鉴定委员会以昭劳鉴﹝2019﹞604号文件作出《工伤职工劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为拾级伤残，无生活自理障碍。原告因申请劳动能力鉴定已支付鉴定费300元及在水富治疗、检查和评残鉴定产生交通食宿费约1000元。原告于2019年11月8日向水富市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委当日收到原告的申请书后向原告出具《水富市劳动人事争议仲裁委员会告知书》告知：原告在该仲裁委员会收到申请之日起5日内未作出决定的，原告可向人民法院提起诉讼，该仲裁委员会在收到原告申请书之日起5日内未作出决定。上述事实有原告提交的原告的身份证复印件、正浩建筑公司信用信息、认定工伤决定书、昭通市劳动能力鉴定委员会关于赵友才同志劳动能力鉴定结论的通知、住院病历资料、出院证、劳动能力鉴定发票、告知书及当事人当庭陈述为证。本院认为，一、因原告到被告公司分包的工地做工，虽双方未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，原告请求终止与被告的劳动合同关系符合法律规定。二、关于原告的诉讼请求：工伤保险待遇：（1）停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。原告于2018年7月28日入院，2018年8月26日出院，其就诊的医疗机构出具的医嘱为：继续石膏外固定1月，定期复查DR片。因此，本院认定原告的停工留薪期间为59天。在庭审中原告自述其工资标准为130元/天，故本院确定其工资为3900元/月。对原告超出该工资标准的部分金额不予支持，原告的停工留薪待遇共计3900元/月÷30天×59天=7670元。（2）一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;”，第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”，因原告未举证其受伤前12个月平均月缴费工资，原告应当获得的一次性伤残补助金应按月平均工资3900元计算,其为拾级伤残，计算一次性伤残补助金为3900元/月×7个月=27300元合法，予以支持。超出部分不予支持。（3）关于一次性就业补助金、一次性医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，《云南省实施办法》第三十九条“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。”的规定，原告于2019年11月8日向仲裁委员会提出解除劳动关系，其主张按照昭通市2018年度职工月平均工资7058元为基数计算一次性就业补助金、一次性医疗补助金的请求合法，予以支持。因原告为拾级伤残，故原告的一次性就业补助金为49406元（7058元/月×7个月），一次性医疗补助金为14116元（7058元/月×2个月）。（4）请求被告支付鉴定费、交通餐饮食宿费、住院护理费、住院伙食补助费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，上述费用由工伤保险基金支付。本案中因被告未为原告购买工伤保险，故该笔费用由被告正浩建筑公司承担。原告请求被告支付的鉴定费300元，有发票予以证明，予以支持。关于原告主张的交通餐饮食宿费，原告虽未举示相关票据，但结合本案事实与原告的伤情来看必然产生相关费用，故本院酌情确认300元。住院期间护理费3480元。因原告未提供护理人员护理的相关证据，但考虑其受伤期间确需人员护理，结合原告住院治疗医院从事同等级别护理的护工的劳动报酬标准情况，原告要求护理费每天以120元计算合理，即3480元（29天×120元），予以支持。住院伙食补助费。原告以每天100元计算符合相关法律法规的规定，予以支持，原告共计住院29天，其主张的住院伙食补助费2900元合法，予以确认。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩、举证、质证、辩论的权利，依法可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《云南省实施办法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告赵友才与被告昆明正浩建筑劳务分包有限公司的劳动关系于本判决生效之日起解除；二、被告昆明正浩建筑劳务分包有限公司于本判决生效后十日内支付原告赵友才工伤待遇105472元（停工留薪期工资7670元，一次性伤残补助金27300元，一次性就业补助金为49406元，一次性医疗补助金为14116元，鉴定费300元、交通餐饮食宿费300元、住院护理费3480元、住院伙食补助费2900元）；三、驳回原告赵友才的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费10元，由被告昆明正浩建筑劳务分包有限公司负担（限本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昭通市中级人民法院。审判长 雷 鸣审判员 杨方芳审判员 张元芬二〇二〇年四月十六日书记员 彭英帝