石家庄市长安区人民法院民 事 判 决 书(2014)长民初字第1231号原告梅士超，个体。委托代理人吴彦亮，河北英陆律师事务所律师。被告侯ＸＸ。委托代理人吕春林、赵晓峰，石家庄市桥东区天浩法律服务所法律工作者。被告赵学文，个体。被告张旺，个体。委托代理人耿毅，河北光显律师事务所律师。原告梅士超诉被告侯ＸＸ、赵学文、张旺合伙协议纠纷一案，本案经石家庄市中级人民法院发还重审后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梅士超及委托代理人吴彦亮，被告侯ＸＸ及委托代理人吕春林，被告赵学文，被告张旺及委托代理人耿毅到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告梅士超诉称，2012年5月，梅士超与侯ＸＸ、赵学文张旺在长安区南村镇董家庄租赁一处厂房，合伙生产挤塑板，合伙出资一直由原告支付。合伙成立后亏损348343元，被告四人于2012年12月19日达成协议，约定：各方认可亏损为30万元，张旺赵学文退出合伙，不承担公司亏损，侯ＸＸ、梅士超继续合伙经营，平均出资接管合伙企业，亏损额中的20万视为梅士超的出资，侯ＸＸ需在新合伙企业中提供新的生产机器，之后赵学文才能将旧机器拉走，后被告侯ＸＸ又提供旧机器一台，导致生产达不到标准，无法继续经营，为维护原告合法权益，诉至法院，要求被告承担合伙经营的亏损15万元。被告侯ＸＸ辩称，原告没有要求解除合伙关系，不能对合伙企业的财产进行清算。原告没有证据证明原告与被告侯ＸＸ之间存在合伙关系，且没有关于合伙亏损和盈余的分配比例，原告亏损数额不超过6万元，有调解书可以作证，被告侯ＸＸ为合伙垫付了24万元，且尚有一部分亏损额正在诉讼中，请求中止本案审理，待亏损总额确定后再行审理。被告赵学辩称，根据原、被告四人签订的调解协议，本人已经退出合伙，没有参与原告与被告侯ＸＸ的合伙。本案与本人无关。被告张旺辩称，根据原、被告四人签订的调解协议，本人已经退出合伙，本案与本人无关。经审理查明，2012年5月21日，被告张旺与赵学文签订合同，约定由张旺出资150万元现金，占出资比例75％，赵学文出资通佳135-150挤塑板设备使用权，占出资比例25％，全体合伙人决定委托张旺执行合伙企业事务。2012年9月1日被告张旺、赵学文及孙中银签订关于万塑挤板厂合作协议补充协议，协议载明：“五、厂长工资有梅总发放，刘磊有候总发放，其他员工、财管人员、技术人员由厂里负责发放。”。2012年12月9日，张旺、侯ＸＸ、赵学文签订关于赵学文与张旺合作万塑建材有限公司双方经济纠纷调解书。调解书载明：“2012年3月-4月份，经侯ＸＸ与梅士超介绍，张旺与赵学文签订合同（签订合同日期为2012年5月21日）在南村镇董家庄兆丰路筹备万塑建材有限公司……出资方式：赵学文出生产机器，梅士超和张旺出资金，在工厂试运行过程中，公司亏损347343元，双方由于意见不统一，产生一系列经济纠纷，后经侯ＸＸ与梅士超调解，四人达成以下协议：一、万塑材料有限公司由梅士超与侯ＸＸ共同出资接管经营，张旺与赵学文退出万塑建材有限公司所有一切事物。二、退出方式。1、赵学文拉走其当时投入的挤塑板生产设备，不再负担公司亏损一事……自议签订之日起，赵学文不得就万塑建材有限公司合作事宜及后续相关处理事项向本协议中任何一方及公司主张权利……。2、张旺退出万塑建材有限公司后，现公司及后续公司（梅士超与侯ＸＸ）接管后的债务亏损及一切事物与张旺无关。三、关于公司亏损347343元协议各方约定降为30万元整。1、自本协议签订后，公司亏损与张旺、赵学文无关，公司与其他协议外第三人的债权债务也与上述二人无关。2、自梅士超与侯ＸＸ接管公司之日起，如果公司盈利且达到10万元，则优先分配梅士超6万元，赵学文4万元，再进行新公司（侯ＸＸ、梅士超）分红，否则梅士超、赵学文不再单独分配。3、其中亏损额中20万元视为梅士超先期出资，作为股金入股与侯ＸＸ共同接管万塑建材有限公司后续经营管理。四、赵学文在侯ＸＸ新机器到场后或侯ＸＸ相应抵押物到场后拉走其生产机器。五、自本协定签订之日起，视为梅士超与侯ＸＸ接管万塑建材有限公司的日期。”，同日张旺受梅士超的委托，作为梅士超的代理人与侯ＸＸ签订附属协议，约定：“1、梅士超与侯ＸＸ平均出资接管万塑建材有限公司，总投入不超过100万元，生产由侯ＸＸ负责，梅士超安排会计。2、梅士超与侯ＸＸ接管万塑建材有限公司以后，如果万塑建材有限公司名称能继续沿用，则沿用；那么原法人代表张旺变更为侯ＸＸ。不能沿用此名称，侯ＸＸ与梅士超重新合名注册新公司……”。2013年4月27日梅士超与侯ＸＸ签订合作协议一份，协议载明：“原梅士超亏损30万其中20万签字以后视为入股资金，盈利之后先分配梅6万，赵4万，原合同债券债务股份股权不变，侯ＸＸ负责生产，梅士超负责销售。侯ＸＸ必须保证机器正常，横切双切机械各项无障，原告提交照片一份证明侯ＸＸ提供的机器为旧机器，被告侯ＸＸ对此表示认可且提供不了发票及合格证，庭审中原告表示虽未在调解协议及附属协议上签字，但对协议内容知晓且认可。以上事实有合伙合同、经济纠纷调解书，附属协议一、合作协议、旧机器照片、记账凭证及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。在2012年5月21日被告张旺与赵学文签订合伙合同成立合伙企业时，符合以上条件，认定为合伙成立。原告梅士超作为该合伙企业的实际出资人成为隐名合伙人，被告侯ＸＸ辩称其并非是张旺与赵学文的合伙企业中的合伙人，但被告张旺、赵学文及孙中银签订关于万塑挤板厂合作协议补充协议约定，厂长工资有梅总发放，刘磊有候总发放，其他员工、财管人员、技术人员由厂里负责发放，被告侯ＸＸ又在被告三人签署的调解协议中同意梅士超用原合伙企业中亏损的20万元作为新合伙企业的出资明显不符合常理。结合被告张旺与证人证言中对侯ＸＸ为原合伙企业合伙人的表述，应认定侯ＸＸ为原合伙企业的合伙人。2012年12月19日，在被告三人签署调解协议时，原告虽未签名，但对协议内容予以认可，应视为原告对该协议内容的追认。该协议签署后，原告及被告三人合伙关系解除，由原告与被告侯ＸＸ成立新的合伙。被告侯ＸＸ提供新机器作为出资，侯ＸＸ未按照协议约定用新机器对合伙企业出资，而是购买了没有合格证的旧机器，导致合伙企业无法进行生产经营，因此2012年12月19日后，原告与被告侯ＸＸ的新合伙未能实际成立，根据协议，原告以其负担的20万元亏损作为新合伙企业的出资，作为股金，入股与侯ＸＸ共同接管万塑建材有限公司后续经营管理。因原告与被告三人合伙期间所需资金由原告先行垫付，此项约定应视为原告与被告侯ＸＸ成立新合伙时，原告出资20万元，清偿原告与被告三人合伙期间的20万元亏损，现原告与被告侯ＸＸ成立新合伙未能成立，原告的出资已清偿了原告与被告三人合伙期间的亏损，同时附属协议一，约定原告与被告侯ＸＸ平均出资接管万塑建材有限公司，因此被告侯ＸＸ应共同承担清偿原告与被告三人合伙期间20万元亏损的义务，即应该付原告10万元。根据协议约定，赵学文与张旺推出后不再对原公司及侯ＸＸ与原告合伙的新公司亏损负责，故原告要求赵学文与张旺负担亏损缺乏事实依据，本院对此不予支持。原告与被告三人合伙期间30万元亏损中的其余10万元，约定不明，应视为原告放弃了对该10万元损失的权利主张，故原告要求被告给付其5万元的主张，本院不予支持。被告侯ＸＸ主张有一部分亏损额正在诉讼中，请求中止本案审理，该纠纷系被告侯ＸＸ与他人之间的纠纷，合伙企业又未成立，其主张本院不予支持。基此，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条之规定，判决如下：一、被告侯ＸＸ于判决书生效之日起十五日内给付原告梅士超10万元。二、驳回原告梅士超其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3300元，原告梅士超负担1100元，被告侯ＸＸ各负担2200元。（该项费用原告已预交）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期届满之日起7日内预交上诉费3300元（收款单位:河北省石家庄市中级人民法院账号：62×××47，开户行河北银行），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行期限为二年。审 判 长 周 健代理审判员 李 麟人民陪审员 施爱红二0一五年二月二日书记员薛一慧