上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2015）闵民二(商)初字第1150号原告佑利控股集团有限公司，注册地浙江省乐清市。法定代表人胡旭苍，该公司董事长。委托代理人王琦，上海尚庭律师事务所律师。委托代理人娄亦捷，浙江联英律师事务所律师。被告上海氯威塑料有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人曹金荣，该公司董事长。委托代理人杨芸，女。委托代理人王志忠，男。原告佑利控股集团有限公司(以下简称佑利公司)与被告上海氯威塑料有限公司(以下简称氯威公司)借款合同纠纷一案，本院于2015年5月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法组成合议庭适用普通程序于2015年12月7日公开开庭进行了审理。原告佑利公司的委托代理人王琦、娄亦捷，被告氯威公司的委托代理人杨芸、王志忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告佑利公司诉称，原、被告及其他协议各方经过多次洽谈，于2012年9月8日签订了《股权转让协议》，其中第三条第3.1款约定，被告欠原告的借款人民币(币种下同)1,350,000元及货款2,180,000元合计3,530,000元，在协议乙方徐国然受让协议甲方温州佑利投资有限公司(以下简称温州佑利)所持有的被告30%股权完成工商变更登记之日后两个月内，由被告向原告支付上述3,530,000元了结债务。如有迟延按协议5.1条处理即每迟延一日按所欠款项的千分之五作为违约金。协议签订后，各方按约履行，温州佑利所持有的被告30%股权于2013年2月22日变更登记至乙方徐国然名下。被告应按约于2013年4月22日向原告支付上述借款及货款合计3,530,000元。2013年8月12日，被告向原告致函，希望以自产CPVC管材管件混合料供应抵销所欠原告债务，原告因与其他供应商签有排他性协议，故回函表示无法满足被告以供货抵债的请求，并确认被告所欠货款为2,187,299.79元。2013年12月6日，原告又委托履行向被告发出律师函，但被告迟迟未履行债务，故涉诉。请求法院判令：被告偿还原告借款1,350,000元；2、被告支付原告以1,350,000元为本金，自2013年4月22日至判决生效之日止，按每日千分之一计算的违约金。被告氯威公司辩称，对原告第一项诉请中的金额认可，但违约金过高，希望法院以银行贷款利息为标准予以调整。原告为支持其诉请，向本院提供了以下证据：1、《股权转让协议》一份，证明原、被告之间存在借款关系，并约定了偿还及违约责任；2、情况说明及回函一组，证明被告希望以供货抵销债务，原告不同意相关内容；3、律师函一份，证明原告于2013年12月6日再次催款；4、付款凭证一份，证明原告向被告支付借款的凭证；5、被告股东会决议及章程一组，证明徐国然于2013年2月22日持股30%，被告应于2013年4月22日之前偿还原告借款。被告对原告上述证据的真实性均无异议。被告未向本院提供证据。本院对以上证据认证如下：以上证据真实、合法，且与本案有关联，本院予以确认。经对原告提供的证据进行质证、认证，并结合双方当事人的陈述，本院确认事实如下：2011年8月19日，原告向被告账户汇款650,000元，并附言“借款”。2011年9月22日，原告向被告账户汇款700,000元，并附言“借款”。2012年9月8日，温州佑利作为甲方、徐国然作为乙方、原告作为丙方、被告作为丁方共同签订《股权转让协议》，记载：1、丁方系有效续存的公司，其中甲方持有丁方51%股权；2、甲方系乙方，丙方合资成立的并有效续存的公司。其中乙方持有甲方35%的股权，丙方持有甲方65%的股权。3、甲方拟将所持有的丁方30%股权，按本协议约定的条款和条件转然给乙方；乙方愿意在本协议月约定的条款和条件下受让甲方所持有的丁方30%股权，且乙方承诺受让甲方所持有的丁方30%股权后，以向丙方或丙方指定的第三人无条件、无偿转让其持有的甲方35%的股权的形式退出甲方公司。……第三条特别约定。3.1协议各方一致确认：丁方欠丙方的借款1,350,000元及货款2,180,000元、上述二项合计3,530,000元，丁方和乙方共同承诺在本协议项下所涉乙方受让甲方股权完成工商变更登记之日后两个月内由丁方向丙方支付并了结上述债务。如有迟延按本协议5.1条处理。……第五条违约责任。5.1如果乙方未按照本协议约定的时间向甲方支付股权转让价款的，则每迟延一日，乙方应向甲方支付股权转让价款的千分之五作为违约金。如果丁方未按照本协议约定的时间向丙方支付欠款的，则每迟延一日，丁方应向甲方支付所欠款项的千分之五作为违约金。……。2013年8月12日，被告向原告出具《情况说明》，记载：上海氯碱化工股份有限公司(以下简称氯碱化工)和原告下属单位温州佑利自2010年10月合资成立被告以来，由于种种原因，被告经营状况一直不佳，资金困难，并于2012年上半年开始进行重组，佑利股权退出，重组工作一直到2013年6月底完成。2013年6月5日，被告银行借款20,000,000元整由于经营状况不佳，被银行催还后不再放贷，无奈只能以股东增资款21,000,000元归还银行贷款和利息。造成被告的资金更加困难。截止至2013年8月12日，被告尚欠原告3,466,518.29元，其中货款2,116,518.29元(包括394,569.57元未开发票)，其他款项1,350,000元。鉴于被告目前的实际状况拟采用以被告自产CPVC管材管件混合料供应原告，已抵销所欠的款项，价格可按照市场优惠价执行。2013年8月30日，原告向被告发出《情况说明回函》，表示：原告无法满足被告希望以CPVC管材管件混合料抵债的请求。有关被告确认的货款，经原告财务核实，正确数额欠款共计3,637,299.79(其中货款2,187,299.79，借款1,350,000元，代付审计费100,000元)。并表示，希望被告尽快安排付款。2013年12月6日，原告向被告发出《律师函》，要求被告支付欠款3,634,842.79元。另查明，2013年2月22日，氯碱化工召开股东会，作出股东会决议：一、股东双方同比例出资30,000,000元，其中氯碱化工21,000,000元，徐国然9,000,000元(货币100,000元、无形资产8,900,000元)。注册资金增资6,490,000元，资本公积增加23,510,000元。二、公司注册资本由43,510,000元，增至50,000,000元；实收资本由43,510,000元，增至50,000,000元。其中，……股东徐国然认缴1,947,000元、实缴1,947,000元，出资方式为技术配方作价及现金。其中，货币出资100,000元、无形资产出资1,847,000元。……。三、公司增加注册资本后，股东的出资额和持股比例如下：……徐国然，认缴出资额15,000,000元，出资比例30%，实缴出资额15,000,000元，出资比例30%。同时，氯碱化工修改了公司章程，并办理了徐国然的股东工商变更登记手续。庭审中，原告表示，原告以生产性经营为主，并非以放贷为业的企业，因被告经营缺钱，故原告借款给被告，故借款合同有效。被告表示，同意双方之间借贷行为有效。本院认为，虽然系争《股权转让协议》中涉及案外人之间的股权转让关系，但各方将原、被告之间的借贷、买卖作为《股权转让协议》中的特别约定，明确被告所欠原告借款、货款金额、付款时间，并无不妥。由于《股权转让协议》中所涉关于原、被告之间借款的约定系双方真实意思表示，合同依法成立，且未违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，当属有效。该合同受法律保护，双方应当按照约定、遵循诚实信用原则全面履行合同义务。庭审中，原告提供了向被告汇款的相关凭证，证明借贷关系真实发生，被告对于借款金额并无异议。原告请求被告归还借款1,350,000元，具有相应的法律和事实基础，本院予以支持。由于双方约定，被告归还借款的时间为《股权转让协议》项下所涉徐国然受让温州佑利所持有被告30%股权完成工商变更登记之日后两个月内。原告证据显示，2013年2月22日被告召开股东会，并修改章程，明确徐国然为公司持股30%的股东，并办理了相应的股权变更登记。因此，被告应于2013年4月21日前向原告归还借款。但被告未按约定向原告支付，则被告自2013年4月22日应向原告承担相应的违约责任，故对原告违约金起算时间本院予以调整。由于合同约定，如有迟延按本协议5.1条处理，而5.1约定了迟延履行方应每日向对方支付欠款的千分之五作为违约金。诉讼中，原告仅要求被告支付以每日千分之一标准计算的违约金。被告抗辩，违约金过高，应按照银行贷款利率计算。本院认为，根据法律规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告虽将违约金调整为每日千分之一，但仍超过年利率24%的标准，因此，本院将违约金计算标准调整为中国人民银行同期贷款基准利率的四倍。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第三十条的规定，判决如下：一、被告上海氯威塑料有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告佑利控股集团有限公司欠款1,350,000元；二、被告上海氯威塑料有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告佑利控股集团有限公司以1,350,000元为本金，自2013年4月22日起计算至判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍为标准计算的违约金。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24,285.20元，被告上海氯威塑料有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杨亦兵审 判 员  苏琳琳人民陪审员  邢美新二〇一六年五月二十日书 记 员  夏晓燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。