湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初10154号原告：长沙时代消防设备工程有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区车站北路230-1号经典名家公寓1Ｂ栋Ｎ单元８层801号房。法定代表人：蒋正春，董事长。委托诉讼代理人：倪嘉芬，湖南天地人律师事务所律师。被告：湖南加盛农业投资开发有限公司，住所地湖南省浏阳市两型产业园。法定代表人：刘常青，董事长。被告：刘常青，男，1972年6月10日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市。两被告共同委托诉讼代理人：许海光，湖南声威律师事务所律师。原告长沙时代消防设备工程有限公司（以下简称时代消防公司）诉被告湖南加盛农业投资开发有限公司（以下简称加盛农业公司）、刘常青合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告时代消防公司委托诉讼代理人倪嘉芬、被告加盛农业公司、刘常青共同委托诉讼代理人许海光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告时代消防公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告立即支付原告拖欠工程款2205947.69元及并承担自2019年8月8日起至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率130%计算利息；2、判令两被告支付原告违约金209565元；3、判令两被告退还原告工程履约保证金1000000元；4、判令两被告退还居间服务费300000元；5、请求确认原告所主张的工程款对案涉工程享有优先受偿权；6、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年2月，原告时代消防公司承包被告加盛农业公司位于浏阳市两型产业园的湖南安全食品产业中心（二期）D、E、H、J栋消防工程，并与被告湖南加盛农业公司签订了《湖南安全食品产业中心（二期）项目消防工程施工合同》（以下简称施工合同），双方对工程名称、承包范围、工程价款及支付、违约责任等事项进行了约定。后双方又签订了《补充协议》。原告时代消防公司按约支付了履约保证金后，进场施工。后因被告加盛农业公司出售该项目工程及未按约支付工程款等事由，原、被告双方于2019年8月签订《湖南安全食品产业中心（二期）项目D栋消防工程对账单》（以下简称对账单），双方对该工程的工程量及工程款项等相关事项进行了确认。被告刘常青对被告加盛农业公司所欠工程款、保证金等款项合计3505947.69元承担连带责任。截至2019年8月8日止，被告加盛农业公司仅支付原告时代消防公司工程款350000元，尚欠原告时代消防公司工程款2205947.69元、保证金1000000元、居间费300000元及利息。原告为维护合法权益特提起诉讼，望判如所请。被告加盛农业公司、刘常青辩称，被告加盛农业公司尚欠原告时代消防公司工程款2205947.69元属实，但原告时代消防公司主张利息的计算方式无事实和法律依据；原告时代消防公司要求两被告支付违约金无事实和法律依据；因工程尚未验收，履约保证金不符合返还条件；两被告无返还居间费用的义务；原告时代消防公司仅能在其建设的消防工程部分的范围内就被告加盛农业公司欠付的工程款部分主张优先受偿；被告刘常青作为被告加盛农业公司的法定代表人，其在《对账单》上签名的行为系履行职务行为，被告刘常青并非《施工合同》的合同主体，其未以个人名义与原告进行款项交易；即使被告刘常青应承担责任，其仅在欠付工程款和保证金范围内承担连带责任，故请求法院驳回原告时代消防公司对被告刘常青的全部诉讼请求，依法判决。本院经审理认定事实如下：2017年2月28日，案外人易学文与原告时代消防公司签订《工程居间合同》，原告委托案外人易学文负责就湖南安全食品产业中心（二期）项目消防工程引荐给原告时代消防公司与该项目的业主方（注：被告加盛公司）洽谈，并就相关委托事宜进行了约定。同日，被告湖南加盛公司将位于浏阳市两型产业园的湖南安全食品产业中心（二期）项目D、E、H、J栋消防工程发包给原告时代消防公司，并签订《施工合同》，双方对工程名称、承包范围、工程质量、验收、质量保修期、合同工期……条件与付款方式等事项进行了约定。其中，《施工合同》“九、付款时间、条件与付款方式5、付款违约若发包人未按上述约定支付工程款，发包人按同期银行贷款利息的两倍支付应付工程款的利息。”签订《施工合同》后，原告时代消防公司依约交纳了履约保证金100万元，并对湖南安全食品产业中心（二期）项目D栋消防工程进行施工。2017年3月2日，原告又向案外人易学文支付了居间服务费30万元。2018年11月6日，原告时代消防公司与被告加盛农业公司签订《补充协议》，并就《施工合同》中D栋消防工程未完工部分工程的施工及付款等事项进行了约定。后因《施工合同》无法继续履行，2019年8月8日，原告与被告加盛农业公司进行工程结算并签订《对账单》，双方就2017年2月28日至2019年4月10日期间消防工程的工程量及工程款项等相关事项约定如下：“1.甲方（注：被告加盛农业公司）同意退还乙方（注：原告时代消防公司）该项目履约保证金100万元。2.乙方已完成湖南安全食品产业中心（二期）项目D栋消防工程的工程量，现双方确认工程款为2209398.58元。3.甲乙双方于2018年11月6日签订《补充协议》，乙方已完成的工作量，现双方确认工程款为346549.11元。4.易学文已收取乙方该项目居间费30万元，甲方同意代易学文退还乙方30万元。5.截止本文件签署之日止，甲方仅向乙方实际支付工程款35万元。6.因甲方拖欠工程款，且在该工程验收前，部分消防工程与消防设施已被入住业主破坏，致使合同无法继续履行，双方同意于本协议签订之日终止《施工合同》，乙方不承担设施、设备受损后的责任。7.刘常青（注：本案另一被告）本人愿意为所欠工程款和保证金共计3505947.69元（注：2209398.58+345649.11+1000000+300000-350000）承担连带责任。”被告刘常青在该《对账单》上签字确认。另查明，对账后，两被告未按《对账单》的约定履行义务。以上事实，有当事人陈述、《湖南安全食品产业中心（二期）项目消防工程施工合同》、《补充协议》、《工程居间合同》、付款委托书、国内支付业务收款回单、客户交易详细信息、湖南安全食品产业中心（二期）项目D栋消防工程对账单等证据证明，并经庭审质证审查核实，足以认定。本院认为，债务应当清偿。被告加盛农业公司欠原告时代消防公司工程款2205947.69元、并应退还履约保证金100万元和居间服务费30万元的事实清楚，证据充分，本院予以认定。被告加盛农业公司应及时支付原告时代消防公司工程款2205947.69元，退还原告时代消防公司履约保证金100万元和居间服务费30万元。原告主张逾期工程款利息按中国人民银行规定的同期同类贷款利率130％计算缺乏证据支持，应按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算。故对原告要求被告加盛农业公司支付工程款2205947.69元，退还履约保证金100万元和居间服务费30万元的诉讼请求，本院予以支持；逾期工程款利息按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算，原告主张的利息超过按此标准计算的部分应予驳回。两被告辩称，被告刘常青作为被告加盛农业公司的法定代表人，其在《对账单》上签名的行为系履行职务行为，被告刘常青并非《施工合同》的合同主体，其未以个人名义与原告进行款项交易，故请求驳回原告对被告刘常青的全部诉讼请求。本院认为，被告刘常青虽系被告加盛农业公司的法定代表人，其非《施工合同》的合同主体，也未以个人名义与原告进行款项交易，但其自愿为被告加盛农业公司所欠工程款和保证金及退还居间服务费共计3505947.69元承担连带责任的意思表示真实，其在《对账单》上签字的行为既代表公司履行职务行为，又代表其个人行使处分权，且不违反法律规定，本院予以认定，故对被告该辩解意见，本院不予采信。原告要求被告刘常青对被告加盛农业公司欠付工程款和保证金及退还居间服务费共计3505947.69元承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。被告刘常青承担连带责任后，可向被告加盛农业公司进行追偿。原告主张的违约金209565元是否成立。两被告辩称，原告时代消防公司要求两被告支付违约金无事实和法律依据。本院认为，原告与被告加盛农业公司在《施工合同》中虽约定了违约责任，但随后双方又终止了该合同，且在终止合同时未保留原合同的违约责任条款，也未约定新的违约责任条款；同时，原告时代消防公司未证明截至2017年9月1日止，原告已完成的工程造价及被告加盛农业公司应支付工程款金额等，故对被告前述辩解意见予以采信，对原告要求两被告支付违约金209565元的诉讼请求，本院不予以支持。《合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。故原告要求确认位于浏阳市两型产业园的湖南安全食品产业中心D栋厂房的折价款或者拍卖所得价款在其主张的工程款范围内享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、湖南加盛农业投资开发有限公司于本判决生效后3日内支付长沙时代消防设备工程有限公司工程款2205947.69元及利息（利息的计算方法：自2019年8月8日起至实际履行之日止，以2205947.69元为基数，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算）；二、湖南加盛农业投资开发有限公司于本判决生效后3日内退还长沙时代消防设备工程有限公司工程履约保证金100万元；三、湖南加盛农业投资开发有限公司于本判决生效后3日内退还长沙时代消防设备工程有限公司居间服务费30万元；四、长沙时代消防设备工程有限公司对湖南加盛农业投资开发有限公司所有的位于浏阳市两型产业园的湖南安全食品产业中心(二期)项目D栋厂房的折价款或者拍卖所得价款在上述第一项、二数额内享有优先受偿权；五、刘常青对湖南加盛农业投资开发有限公司欠付款项3505947.69元（注：含所欠工程款和保证金及退还居间服务费）承担连带责任，刘常青承担连带责任后，有权向湖南加盛农业投资开发有限公司追偿；六、驳回长沙时代消防设备工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费36524元，减半收取18262元，财产保全申请费5000元，合计23262元，由湖南加盛农业投资开发有限公司、刘常青负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  何桂海二〇一九年十二月三日书记员  刘 艳附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。4、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。