安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）合高新民一初字第02590号 原告：宋祖和，男，1967年5月8日出生，汉族，户籍地安徽省长丰县，现住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：管龙，安徽中天恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵超，安徽中天恒律师事务所律师。 被告：陆浩然，男，汉族，1987年8月27日出生，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：宁顺利，安徽元贞律师事务所律师。 原告宋祖和诉被告陆浩然提供劳务者受害责任纠纷一案,本院立案受理后，依法由代理审判员陶磊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宋祖和的委托诉讼代理人管龙，被告陆浩然及其委托诉讼代理人宁顺利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋祖和向本院提出诉讼请求：1、判令陆浩然赔偿宋祖和各项经济损失共计150340.4元[医药费36792.4元（以票据为准）、后续医疗费5000元、营养费1800元（30元/天×60天）、护理费12096元、住院伙食补助费810元（30元/天×27天）、误工费29520元（建筑行业123元/天×240天）、残疾赔偿金53872元（26936元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金8000元、鉴定费3250元、交通费1000元）；2、本案诉讼费用由陆浩然承担。事实和理由：2014年8月29日，宋祖和经人介绍与陆浩然认识，后跟随陆浩然进入安徽优尼可文化传媒有限公司承建的霍山县一隆公司展示厅室内装修项目，从事木工一职。2014年9月5日下午3时左右，宋祖和在从事石膏板吊顶施工过程中，因叉梯突然歪倒，其从高处跌下。事故发生后，宋祖和被工友送往霍山县医院进行检查，当天晚上又被送往武警安徽总队医院进行治疗。其伤情经医院诊断为：1、左跟骨粉碎性骨折，2、左内踝皮肤挫裂伤清创缝合术后。随后，宋祖和委托鉴定机构对其伤残等级、“三期”和后续医疗费用进行了鉴定。伤残等级为十级，营养期为60天，护理期为90天，误工期为240天，后续治疗费用为5000元。由于宋祖和与陆浩然系雇佣关系，宋祖和在雇佣活动中受伤，陆浩然作为雇主应当承担赔偿责任。为此，宋祖和诉至法院，请求判如所请。 陆浩然辩称：宋祖和与我之间形成的是承揽关系而非雇佣关系，故其受害责任应由其自行承担。1、宋祖和已承认是从我处承包的木工工程，其劳动时间不受我的安排和指定，无固定上下班时间要求，其与我之间并不存在人身依附关系；2、从提供劳动条件及劳动方式来看，为完成木工工作内容所需的主要专业工具均由宋祖和自己提供；3、从劳动报酬的支付方式来看，本案的劳动报酬支付方式是以固定单价按平方计算，符合承揽关系的支付方式；4、从劳务专属程度来看，我希望木工工程如期完成，并不在意是由宋祖和自己完成还是交由其他人完成，本案中，宋祖和不仅自己提供劳务还雇佣了多位工人协助其完成任务；5、本案中，我注重的是宋祖和的劳动成果。综上，我与宋祖和形成的是承揽关系，应由其自行承担一切风险。宋祖和申请鉴定时机不当，因其治疗尚未终结，且系宋祖和自行委托鉴定，我并未参与，故安徽中和司法鉴定所作出的鉴定意见书不能作为赔偿计算依据。宋祖和自身存在重大过失责任，应该自行承担相关责任。其残疾赔偿金应按农村标准计算。 本院经审理认定事实如下：2014年下半年，陆浩然从安徽优尼可文化传媒有限公司处承接了位于霍山县的安徽一隆集团产品展示厅室内装修工程。之后，宋祖和经人介绍认识了陆浩然，并与其达成口头协议，约定由宋祖和组织木工人员进行施工，工程量按施工面积计算。2014年9月5日下午，宋祖和在吊顶作业过程中摔伤。 事发当日，宋祖和经霍山县医院初步诊疗后被送往武警安徽省总队医院住院治疗，入院诊断为：1、左跟骨粉碎性骨折；2、左内踝皮肤挫裂伤清创缝合术后。2014年9月17日，医护人员为宋祖和行“左跟骨粉碎性骨折切开复位钢板内固定+植骨术”，2014年10月2日，宋祖和出院，其共计住院27天。出院医嘱记载“1、继续左下肢石膏制动4周……建休2个月后门诊复查……”。治疗期间，宋祖和支付医疗费36640元（其中含护理费1136.35元）。2014年12月19日，宋祖和因复查支付医疗费152.4元。 2015年5月6日，安徽中和司法鉴定所针对宋祖和委托的鉴定事项（伤残等级、休息期、营养期、护理期、后续医疗费）作出皖中和司鉴所[2015]法临鉴字第0213号司法鉴定意见书，意见为“被鉴定人宋祖和因意外伤致左跟骨粉碎性骨折，行切开复位钢板内固定+植骨术后，评定为X（十）级伤残；休息期为240日、营养期为60日、护理期为90日；后续医疗费为5000元”。宋祖和支付鉴定费3250元。 2013年7月30日，宋祖和（承租人）与曹玉芳（出租人）签订《房屋租赁合同》，承租了位于合肥市蜀山区长丰路“翡翠园”小区23栋402室房屋，租赁期限自2013年8月1日至2015年7月31日。2015年2月17日，安徽星海物业发展有限公司翡翠园物业处、合肥市蜀山区琥珀街道办事处翠竹园社区居委会出具《居住证明》，证实宋祖和及其家人自2013年8月1日起居住在合肥市蜀山区长丰路135号翡翠园XX幢402室。 宋祖和提供缪海道（身份证号码）出具的一份书面《证明》，内容为“……2014年8月29日，本人跟随宋祖和师傅前往霍山一隆集团产品展示厅装修项目，从事木工一职。2014年9月5日下午3点钟左右，宋祖和师傅吊石膏板顶时，叉梯突然倒下，宋祖和师傅摔倒在地。我当时也在做石膏板吊顶。见状后……送往霍山县医院救治……后我陪同宋祖和师傅到合肥武警医院治疗……”。诉讼过程中，陆浩然亦提供一份由缪海道（身份证号码）出具的一份书面《证明》，内容为“……宋祖和、我、四名工友前往一隆集团产品展示厅装修室内木工工程全部。本人和宋祖和的分钱方式，除去一切开支对半分。装修工具宋祖和带水平仪、切割机、电锤……等电动工具”。 诉讼中，宋祖和认可陆浩然提供的录音证据（1、2）的真实性。同时，宋祖和陈述自己经他人介绍认识了陆浩然，陆浩然在承包案涉工程后与其商定按吊顶的平方面积计算工程款，由其负责找了缪师傅、高师傅。由于陆浩然不认识这两位师傅，故工资由陆浩然结算给宋祖和，再由宋祖和平分给两位师傅；宋祖和没有木工工种作业的资格证书；施工现场有陆浩然提供的三幅梯子以及其他装潢公司的脚手架，依据吊顶作业时的高度，使用脚手架更为合适，但因脚手架是其他公司的，且陆浩然催促工期，故使用了高度为2.5米的梯子。事发后，陆浩然曾支付1000元。 另查明，2011年1月1日起实行的《安徽省省直机关差旅费管理办法》规定，出差人员的伙食补助费省内为30元/人/天,2015年全年城镇居民人均可支配收入26936元,2015年居民服务、修理和其他服务业年平均工资为41690元。 上述事实，有宋祖和提供的病历、出院小结、鉴定意见书、鉴定费票据、证明，陆浩然提供的电话录音、证明及当事人陈述予以证实，本院予以确认。 本院认为：由于宋祖和未举证证明其与陆浩然之间存在雇佣关系，而依据双方提供的证据以及陈述内容可知，系宋祖和从陆浩然处承包了案涉装修项目中的木工工作内容，双方约定由宋祖和自备工具、自行组织木工班组施工，故本院认定宋祖和与陆浩然之间属于承揽关系。陆浩然否认宋祖和是在案涉施工现场受伤的，但依据双方均认识的缪海道出具的《证明》可知，宋祖和确系在案涉施工现场摔伤。因陆浩然将木工工程分包给宋祖和时，未审核宋祖和是否具备相应的施工资质，其选任行为存在过失，故应当对宋祖和在完成工作过程中遭受的损失承担相应的赔偿责任。依据查明的事实，本院酌定由陆浩然承担30%的赔偿责任。 陆浩然辩称宋祖和尚未治疗终结，故其单方委托的鉴定结论不应作为定案依据。本院认为，治疗终结系指伤者的病症在撤除临床治疗手段后不再继续恶化，无治疗必要，临床效果已趋稳定。本案中，宋祖和已出院进入康复阶段，其委托鉴定并无不当，且陆浩然未举证证明该份鉴定结论存在不合理之处，故本院确定以皖中和司鉴所[2015]法临鉴字第0213号司法鉴定意见书的意见作为定案依据。 宋祖和主张的各项费用损失中的合理部分本院确认如下： 1、医药费，依据宋祖和提供的医疗费票据计算，事发后，其共计支付医疗费36792.4元（含护理费1136.35元），对此，本院予以确认； 2、住院伙食补助费，依据出院小结记载，宋祖和在事发后共计住院27天，本院依据2011年1月1日起实行的《安徽省省直机关差旅费管理办法》规定的标准，计算住院伙食补助费为810元（30元/天×27天）； 3、营养费，经鉴定，宋祖和的营养期为60天，本院依照2011年1月1日起实行的《安徽省省直机关差旅费管理办法》规定的标准，计算营养费为1800元（30元/天×60天）; 4、护理费，经鉴定，宋祖和的护理期为90天。本院确定以2015年居民服务、修理和其他服务业年平均工资41690元为计算标准，因宋祖和支付的医疗费中含有1136.35元护理费，不应重复计算，故本院确认护理费为9143.45元（114.22元/天×90天-1136.35元）； 5、误工费，经鉴定，宋祖和的护理期为240天。宋祖和从事木工工作，该工种属于建筑业，因其主张的误工费计算标准（123元/天）未违反法律法规的规定，故其主张的29520元（123元/天×240天）误工费，本院予以确认； 6、残疾赔偿金，经鉴定，宋祖和的伤情构成十级伤残。根据宋祖和工作、居住情况，本院依据2015年城镇标准计算残疾赔偿金为53872元（26936元/年×20年×10%）； 7、后续医疗费，经鉴定，确定宋祖和的后续医疗费为5000元，对此，本院予以确认； 8、精神损害抚慰金，由于宋祖和在案涉事故中自身存在过错，故其主张的精神损害抚慰金，本院不予支持； 9、鉴定费，宋祖和因鉴定所支付的3250元，系事故产生的损失，本院予以认定； 10、交通费，结合宋祖和就医的地点、人数、次数，本院酌定交通费为300元。 上述损失合计为140487.85元。依据本院确定的赔偿比例（30%），陆浩然应赔偿宋祖和各项损失为41146.36元（140487.85×30%-1000元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告陆浩然应于本判决生效之日起十日内赔偿原告宋祖和各项损失41146.36元； 二、驳回原告宋祖和的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3201元，减半收取计1601元，由原告宋祖合负担800元，由被告陆浩然负担801元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 代理审判员  陶磊 二〇一七年六月二十九日 书 记 员  周鹏 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。