上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初70661号原告：易金波，女，1977年1月15日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人：熊亚利，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：又鑫数据信息(上海)有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：张又文。被告：张爱美，女，1967年7月2日生，汉族，住福建省。两被告共同委托代理人：朱紫林，上海浦银律师事务所律师。两被告共同委托代理人：史丽平，上海浦银律师事务所实习律师。原告易金波诉被告又鑫数据信息(上海)有限公司(下简称又鑫公司)、张爱美合同纠纷一案，本院于2019年8月9日立案受理后，先依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告及两被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。后本院依法组成合议庭，再次公开开庭进行了审理。原告及两被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告易金波向本院提出的诉讼请求为：1、解除原告与两被告签署的《定金协议》；2、两被告双倍返还原告定金人民币20万元；3、本案诉讼费由两被告负担。原告依据的事实理由：2019年6月14日，原告与又鑫公司(当时名称为上海泽鑫酒店管理有限公司)当时的法定代表人被告张爱美签订了一份《定金协议》，约定张爱美将位于上海市浦东新区成山路1720、1724号整栋楼房的经营权转让给原告，包括营业执照法人、股东变更及其相关的电器设备、附属设施等在内的整体转让，转让费共计50万元，其中由原告于定金协议签订时支付定金10万元，2019年6月30日前完成相关营业执照、法定代表人(负责人)的更名及相关附属设备、设施的转让交接工作，完成相关手续的当日付清余款40万元。协议签订后，原告当即支付了10万元定金。然而，两被告迟迟未能将合同约定的标的(即商铺含企业的经营权)适当、完整、及时地转让给原告。被告张爱美仅口头约请原告到物业办理房租交付手续，事实上又不予配合原告完成转让。被告不向原告提供房屋租赁合同原件，更不与原告谈及签署经营权转让的正式合同。2019年6月26日，原告在律师的陪同下与被告张爱美协商，张爱美不同意在协商纪要上签字。被告的真实目的仅仅是想将两家企业和设备卖给原告，却不解决房屋续租以及特种行业经营必备的行政许可。原告认为，被告明知《定金协议》约定转让的两企业的经营业务均与坐落的房屋及特种经营许可不可分割，被告对此不予解决致使原告正常经营的合同目的无法实现。被告张爱美存在恶意，其行为构成违约，张爱美是又鑫公司当时的法定代表人，张爱美同时代表又鑫公司与原告签订《定金协议》，因此两被告又鑫公司、张爱美应当共同承担《定金协议》项下的责任。被告又鑫公司、张爱美共同辩称，不同意原告的诉讼请求。是原告不履行合同，导致《定金协议》解除。张爱美与原告签订定金协议是因为张爱美拖欠了成山路房产的租金，需要用原告支付的转让费与房东续租成山路房产。但是，原告在签订定金协议后仅支付了10万元定金，由于原告发现底楼的商铺租不掉，认为继续履行合同存在巨大的风险，原告拒绝支付剩余转让款，并在2019年6月20日向张爱美发微信提出解除协议。被告张爱美在2019年7月2日回复原告同意解除协议，故定金协议在2019年7月2日已经解除。原告拒绝支付剩余转让款导致***与房屋出租人无法续租房屋，两被告的损失已经超过了10万元。针对被告又鑫公司、张爱美的答辩，原告称，2019年6月20日的微信内容只是原告与张爱美交涉的过程，原告并未解除合同的意思，原告一直要求张爱美履行合同。经审理查明，2019年6月12日，被告张爱美作为甲方、原告作为乙方签订一份《定金协议》，约定双方就成山路1720、1724号2-3层整栋经营权转让(含营业执照法人、股东变更及其相关的电器设备、附属设施等整体转让)，由甲方完整转让给乙方；转让费共计50万元，乙方于合同签订时向甲方支付首付款10万元，双方约定2019年6月30日前完成相关营业执照法定代表人(负责人)的更名及相关必要的附属设备、设施的转让移交工作，完成整体营业经营权所需的相关手续当日付清剩余40万元；完成交接手续之前的水、电、煤、网络、有线电视、物业等相关费用由甲方支付，整体交接后的费用由乙方负责；完成交接手续之前甲方所欠的债务、人工工资等费用均由甲方承担；甲方收到定金次日，相应商铺的所属权益归乙方所有；2019年7月1日(以完成所有的相关交接手续为准，次日算起)前所产生的租金、收益由乙方承接，此前变更相关法律文书，因出让时间有延迟等原因，则不影响正常交接工作；宾馆、餐饮营业执照变更等产生的费用由乙方负责；……；甲方收到定金后，若甲方擅自转让给第三方等因素致违约，则甲方支付给乙方违约金加预付金20万元，若乙方违约，不予退还预付定金；双方补充约定，转让费总额中留2万元尾款，至首次向业主支付房租后付清尾款，与前款有冲突之处，以补充约定为准。上述协议签订后，原告于2019年6月14日支付10万元。被告张爱美于当日出具收条一份，载明，今收到原告支付的转让预付定金10万元。之后，原告要求被告提供成山路房产租赁合同原件及出租人同意被告转租的授权。被告通知原告办理泽鑫酒店法定代表人变更手续，并要求原告支付部分剩余转让款以便被告付清房租后与出租人续签租赁合同。双方对此未能达成一致。又查明，2015年11月19日，被告张爱美为筹备泽鑫酒店与上海永隆商业投资发展有限公司(下简称永隆公司)签订《租赁合同》，约定被告承租成山路1720、1724号665.11平方米房屋，租赁期限自2015年12月1日至2018年11月30日，并约定如未经永隆公司书面同意被告将其承租的商铺与他人签订经营权转让协议的，或在与他人签订协议中具有单列收取房屋租金条款的，永隆公司有权解除租赁合同等。另查明，2016年6月12日原告与张爱美签订《定金协议》时，又鑫公司的名称为上海泽鑫酒店管理有限公司，该公司股东为张爱美、许先泽，该公司法定代表人为张爱美。2019年11月30日，又鑫公司法定代表人变更为张又文，股东变更为许先泽、张又文。上述事实，由原告提供的《定金协议》、付款凭证、收条、微信聊天记录、工商登记档案材料等证据，结合原告与两被告当庭陈述予以证实。审理中，原告在诉状中称定金协议是原告与张爱美签订，后变更陈述为张爱美同时代表个人和又鑫公司与原告签订定金协议。两被告先是称被告又鑫公司不是定金协议当事人，也非定金收款人，与本案无关。后又称，定金协议是张爱美代表又鑫公司与原告签订。本院认为，关于合同当事人，从定金协议的记载的当事人看，协议出让方(甲方)为张爱美个人，而非当时的泽鑫公司，从协议记载的内容看，双方协议转让的是泽鑫公司股权等权利，因此从协议标的上也排除了出让人为泽鑫公司的可能，因此定金协议约束的双方当事人应为原告与被告张爱美。关于该定金协议是否因一方违约而解除，对此本院认为，原告与张爱美签订定金协议并交付定金后，双方主要因泽鑫公司经营场所转让的问题未能达成一致无法继续履行合同，导致合同已实际解除，而双方签订的《定金协议》中仅约定经营权转让包括营业执照的法定代表人、股东及设施设备，未对经营场所的转让作出约定，因此双方对于定金协议未能履行均负有过错，应当各自承担相应的责任。原告与两被告均主张因对方违约导致合同解除，双方的主张均无相应依据，对此本院不予采纳。合同解除后，被告张爱美取得的定金应当返还给原告。原告以被告张爱美违约为由要求双方返还定金依据不足，本院不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定规定，判决如下：一、原告易金波与被告张爱美签订的《定金协议》已解除；二、被告张爱美应于本判决生效之日起十日内返还原告易金波10万元；三、驳回原告易金波的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4,200元(原告已预交)，由被告张爱美负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  邢 怡人民陪审员  吴慈新人民陪审员  艾建华二〇二〇年二月七日书 记 员  张 珏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。