湖南省常德市武陵区人民法院民 事 判 决 书（2015）武民初字第2338号原告周平安。委托代理人郭丰，湖南中思律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人刘辉，湖南中思律师事务所律师，代理权限为一般授权。被告中国电信股份有限公司常德分公司。负责人裴杰，该公司经理。委托代理人廖华国，湖南云济律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告常德市邦业人力资源开发有限责任公司。法定代表人卜梅生，该公司执行董事。委托代理人高磊，该公司员工。代理权限为一般授权。原告周平安诉被告中国电信股份有限公司常德分公司（以下简称电信常德分公司）、常德市邦业人力资源开发有限责任公司（以下简称邦业公司）劳动争议一案，本院于2015年10月28日立案受理后，依法适用普通程序于2016年3月22日公开开庭进行了审理。原告周平安委托代理人刘辉、被告电信常德分公司委托代理人廖华国、邦业公司委托代理人高磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2007年8月进入被告电信常德分公司及其下属分公司工作，且一直在公司从事市装机维护等主营业务岗位工作。被告电信常德分公司为逃避用人单位法定义务，降低用工成本，竟直接指定劳务派遣单位（邦业公司）签订非法的劳务派遣协议。被告电信公司与包括邦业公司在内的多家劳务派遣公司之间签订的劳务派遣属于逆向劳务派遣，其目的是为了逃避用人单位法律义务与责任，违反了法律的强制性规定，无效，且被告电信常德分公司在主营业务岗位大量使用所谓的劳务派遣，违反了法律禁止性规定，该行为违法。原告与被告电信常德分公司之间劳动关系成立。为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判决：1、确认被告中国电信股份有限公司常德分公司与被告常德市邦业人力资源开发有限公司签订的《劳务派遣协议书》无效；2、确认原告与被告电信股份有限公司常德分公司从2007年8月起至今劳动关系成立。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据材料：被告电信公司常德分公司企业注册登记资料；被告邦业公司企业注册登记资料；证据材料1-2拟证明两被告主体资格及原告从事电信公司主营业务岗位；电信常德分公司与常德兴长就业咨询服务部签订的《劳务用工合作协议》（2003年11月1日签订）；电信常德分公司与常德兴长就业咨询服务部签订的《劳务派遣协议书》（2007年1月1日签订）；电信常德分公司与常德市力源劳务派遣有限公司签订的《劳务派遣协议书》（2009年12月31日签订）；电信常德分公司与邦业公司签订的《劳务派遣协议书》（2013年1月1日签订）。证据材料3-6拟证明电信常德分公司统一接受劳动者、统一安排工作岗位，为本案的适格主体。原告身份证、工号牌，拟证明原告主体身份及原告在被告电信常德分公司处劳动用工的事实；电信澧县分公司职务任免文件、照片，拟证明原告在电信公司一直从事主营业务工作，是业务骨干，与电信公司成立事实劳动关系。被告电信常德分公司辩称，1、本案诉争劳动合同、上岗协议、派遣协议合法有效；2、原告与被告电信常德分公司无事实劳动关系；3、原告从事的岗位符合劳务派遣规定；4、原告已与包括邦业公司在内的用人单位签订劳动合同，诉请与被告电信常德分公司建立事实劳动关系无法律依据；5、原告与被告电信常德分公司无关联性，诉讼主体错误。就其辩称，被告向本院提交了如下证据：1、被告电信常德分公司营业执照、组织机构代码证，拟证明被告电信常德分公司住所地在武陵区，原告由县分公司使用、管理，与被告电信常德分公司无关联；2、《劳务派遣工上岗协议书》，拟证明原告与被告邦业公司建立劳动关系，与案外人中国电信股份有限公司澧县分公司（以下简称电信澧县分公司）建立劳务派遣关系，与被告电信常德分公司无关联；3、劳务派遣工派遣前工龄补偿花名册，拟证明原告在参加派遣前已在电信公司领取了经济补偿，与电信公司解除劳动关系；4、《关于湖南省电信公司使用劳务派遣员工的请求的复函》、信部电函（2004）185号文件、中电信湘（2011）74号文件，湖南省常德市中级人民法院（2015）常民一终字97、98号判决书，常德市劳动人事争议仲裁委员会（2015）常劳人仲字111号裁决书，拟证明被告使用派遣员工合法，按照试点及上级公司要求范围使用劳务派遣员工，并得到了生效判决的确认，原告多次派遣，并与派遣单位签订劳动合同履行完毕的事实。被告邦业公司辩称，原告与邦业公司签订的劳动合同合法有效，请求依法驳回原告的诉讼请求。就其辩称，被告邦业向本院提交了如下证据材料：1、《营业执照》、《劳务派遣许可证》，拟证明被告邦业公司具备劳务派遣资质的事实；2、原告与被告邦业公司于2013年1月1日签订的《劳动合同书》，拟证明原告与被告邦业公司存在劳动合同关系的事实。对原告所举证据材料，被告电信常德分公司质证意见为：对证据1、2的真实性、合法性无异议，证明目的有异议，被告电信常德分公司的主营业务范围随业务发展有调整，原告从事的岗位均是直接面向客户的末梢业务岗位及非主营业务岗位；对证据3、4、5真实性无异议，但三份协议已履行完毕，与本案无关联性；证据6的真实性、合法性无异议，但《劳务派遣协议书》是2013年1月1日签订的，已超过一年的除斥期间；证据7的真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议，工号牌只是出入工作场所的凭证，且原告的实际工作场所并不在电信常德分公司，而在电信澧县分公司。对证据8的真实性、合法性无异议，证明目的有异议，原告与电信澧县分公公司签订的上岗协议都约定了原告的相关职务，下文件只是进一步明确，不能证明原告是电信公司的员工。对原告所举证据材料，被告邦业公司质证意见为：对证据1、2、6无异议；证据3、4、5与邦业公司无关联，不发表质证意见；对证据7、8的质证意见与被告电信常德分公司的质证意见一致。对被告电信常德分公司所举证据材料，原告质证意见为：对证据1的真实性、合法性无异议，关联性有异议，该份营业执照明确载明了被告电信公司的主营业务范围，原告在主营业务岗位工作；对证据2的真实性无异议，合法性与关联性均有异议，该劳动合同违反了劳动合同法关于劳务派遣仅适用于临时性、辅助性、替代性的岗位规定，其实质是被告电信常德分公司为逃避用人单位的法定义务；对证据3的真实性无异议，合法性、关联性有异议，补偿款仅仅是对工龄的补偿，并没有与劳动者解除劳动合同；对证据4真实性无异议，合法性与关联性有异议，省劳动厅复函、信部电函（2004）85号文件、中电信湘（2011）74号文件，上述规范性文件其内容本身就违反了上位法的规定，不具有合法性。判决书和裁决书与本案无关联，且法律的规定已发生了变化。对被告邦业公司所举证据材料，原告质证意见为：对证据1无异议，对证据2的真实性无异议，合法性和关联性有异议，被电信常德分公司统一指定派遣单位，大范围在主营业务岗位使用劳务派遣员工，违反了法律禁止性规定，不具有合法性。对被告邦业公司所举证据材料，被告电信常德分公司无异议。对原、被告提交的证据，经庭审质证，本院认证如下：原告提供的证据材料1、2只能证明两被告的经营范围，不能证明原告在电信公司主营业务岗位工作；证据材料7，不能仅以工号牌证明原告是被告常德电信分公司的员工；对证据材料8，职务任免文件、照片是电信澧县分公司对原告的职务安排及组织活动的情况，是劳务派遣用工单位正常的管理行为，不能以此主张双方建立劳动关系。被告电信常德分公司提供的证据材料4中电信湘（2011）74号文件系电信公司内部规定，对原告没有约束力，两份民事判决书系它案的生效判决，与本案无关联。对上述证据，本院不予采信。原告、被告电信常德分公司、被告邦业公司提供的其他证据材料合法有效，且与本案关联，可以作为本案的定案依据。根据法庭陈述及庭审举证、质证、认证情况，本院查明如下案件事实：原告周平安，2007年10月进入电信澧县分公司工作。2008年1月，原告以劳务派遣形式被派遣到澧县分公司工作。2009年，原告领取了“劳务派遣工派遣前工龄补偿”。2013年1月1日，被告电信常德分公司与邦业公司签订《劳务派遣协议书》，有效期为3年，即起止时间为2013年1月1日至2015年12月31日，约定由邦业公司派遣劳动者至电信常德分公司相关岗位工作，工作地点是常德市，工作内容是安装维护、营业服务等。2013年1月1日，原告与被告邦业公司签订《劳动合同》，合同期限从2013年1月1日至2015年12月31日止，约定被告邦业公司派遣原告至电信澧县分公司工作。2013年1月1日，原告与电信澧县分公司签订《劳务派遣工上岗协议书》，约定为客户端装维分部机线员岗位。另查明，被告邦业公司于2008年4月28日经常德市工商行政管理局武陵分局注册成立，注册资本300万元，经营范围：劳务派遣；劳动保障代理及法律法规咨询服务；电信业务代理；电信设备维护；……；2014年1月3日，常德市人力资源和社会保障局颁发劳务派遣经营许可证，其有效期限：2014年1月3日至2017年1月3日。被告电信常德分公司是电信澧县分公司的上级公司，劳务派遣合同由其与劳务派遣公司签订后，再将相关人员安排至电信澧县分公司工作。2015年6月18日，原告申请仲裁，请求：1、确认电信常德分公司与邦业公司签订的《劳务派遣协议书》无效；2、确认原告与被告电信常德分公司成立劳动关系成立。常德市劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月3日作出（2015）常劳人仲字111号裁决书，原告不服裁决，于2015年9月15日向本院起诉，2015年9月18日本院作出（2015）武民初字第02042号民事裁定书，裁定驳回原告的起诉。2015年9月29日，原告再次向本院起诉，提出前列诉讼请求。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告常德电信分公司与被告邦业公司签订的《劳务派遣协议书》是否有效？二、原告周平安与被告电信常德分公司是否存在事实劳动关系？关于争议焦点一，被告电信常德分公司系依法注册登记的企业法人分支机构，被告邦业公司系经行政许可开展劳务派遣业务的企业法人，双方签订《劳务派遣协议书》的主体适格。协议是两个单位对劳务派遣有关事项达成的合意，亦无证据显示邦业公司系电信常德分公司设立的劳务派遣单位，邦业公司向常德分公司派遣员工不属于逆向派遣的情形。原告主张被告电信常德分公司在主营业务岗位大量使用劳务派遣，违反了法律禁止性规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条规定：“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”原信息产业部信部电函（2004）185号《关于规范代理电信业务行为等规定的通知》第一条规定：“电信业务经营者根据业务发展需要，可以委托其他组织和个人代理其实施电信业务市场销售、技术服务等直接面向用户的服务性工作。”派遣协议涉及的安装维护、营业服务等属于面向用户的技术服务性工作，电信业务经营者可以委托其他组织和个人代理实施，系临时性、辅助性、替代性工作，在上述岗位上实施劳务派遣并未违反法律强制性规定，应认定被告电信常德分公司与被告邦业公司签订的《劳务派遣协议书》合法有效，故对原告要求确认两被告签订的《劳务派遣协议书》无效的诉讼请求不予支持。关于争议焦点二，被告邦业公司是经登记许可的劳务派遣单位即用人单位，具有经营劳务派遣业务的资格。原告为未达到法定退休年龄的成年人，具有完全民事行为能力，具有劳动者的主体资格。2013年1月1日原告与邦业公司签订的《劳动合同》，内容不违反相关法律规定，合法有效，双方依法成立劳动合同关系，原告周平安与被告邦业公司存在合法的劳动关系。原告周平安认为与被告邦业公司签订的《劳动合同》违背了其真实意思表示，原告可在合同签订之日起一年内行使撤销权，原告在一年内未行使其权利，应承担不利的法律后果。原告与被告邦业公司在签订劳动合同后，受被告邦业公司派遣在电信澧县分公司工作，被告电信常德分公司与澧县分公司均系中国电信股份有限公司登记注册的分支机构，原告请求确认与被告电信常德分公司建立劳动关系无事实和法律依据，故本院对原告周平安请求确认与被告电信常德分公司存在劳动关系的诉讼请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第七条、第二十九条、第五十七条、第五十八条、第五十九条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：驳回原告周平安的诉讼请求。本案受理费10元，由原告周平安承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  薛 珍审 判 员  王孟星人民陪审员  熊新仁二〇一六年四月二十日代理书记员  胡冰冰附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第五十七条经营劳务派遣业务应当具备下列条件：（一）注册资本不得少于人民币二百万元；（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；（四）法律、行政法规规定的其他条件。经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。第六十六条劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。