河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初7535号原告：南阳二机石油装备集团股份有限公司，住所地：南阳市中州西路869号，统一社会信用代码：91413001763105208。法定代表人：杨汉立，任董事长。委托诉讼代理人：李大斌，男，汉族，1984年7月30日生，户籍地：焦作市博爱县，现住南阳市，系公司工作人员，代理权限为特别授权。被告：王奇，男，汉族，1972年6月16日生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：刘明顺，河南博音律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告南阳二机石油装备集团股份有限公司（以下称南阳石油二机装备公司）与被告王奇劳动争议纠纷一案，本院受理后，适用简易程序独任公开开庭进行了审理。南阳石油二机装备公司的委托诉讼代理人李大斌，被告王奇及其委托诉讼代理人刘明顺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告南阳石油二机装备公司向本院提出以下诉讼请求：1、明确解除劳动合同理由；2、依法裁定解除劳动合同经济补偿标准；3、依法裁定失业保险金申领责任。事实与理由：王奇同志于1989年6月在公司金属加工分厂参加工作，从事车工工作，后因个人生病难以胜任岗位工作，公司于2008年2月照顾性调整其到效益较好的子公司力天传动件公司从事厂房值班工作。2015年以来，受行业形势影响，公司效益下滑，力天传动件公司效益也受到影响，考虑到厂房值班员等部分岗位长期没有需求，王奇同志在2018年5月之前的近3年时间里一直处于离岗休息状态，由公司正常缴纳社会保险，发放生活费，其个人自行在外就业。经劳动仲裁院认定，公司离岗休息政策出台前，已经过劳动监察部门的审理，并经过了职工代表大会，形成了集体合同，且经过了南阳市劳动关系科的备案认可，符合法律规范。2018年5月，考虑到王奇长期离岗休息，岗位一直没有需求，力天传动件公司在王奇劳动合同到期后提出不再续签意见，公司按程序将不续签通知书送达王奇同志本人，并告知其领取经济补偿金。关于经济补偿标准，公司考虑到其在解除劳动合同期间一直发放南阳市最低生活费460元/月打卡工资)，实际享受待遇为790元/月到830元/月，经咨询劳动保障部门意见，公司按照当时南阳市最低工资标准1450元/月，自2004年企业改制至解除劳动合同时共计14年期间依法予以经济补偿1450×14-20300元，并告知将依法协助其办理失业保险相关手续。截止2018年6月5日，公司已依法完成与王奇同志解除劳动合同全部程序。但王奇同志对此决定不予认可，一直拒绝领取经济补偿，坚持要保留与公司的劳动关系，以此与公司产生劳动争议。在南阳市劳动仲裁院的几番审理和调解后，后在其律师的建议下，变更部分仲裁请求如下：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系。2、支付解除劳动关系经济补偿金60516元。3、被申请人为申请人出具解除劳动关系证明，并办理失业保险待遇，如不能享受失业保险待遇，由企业支付失业保险待遇30144元。经劳动仲裁裁决，相应意见如下：1、以企业没有足额缴纳社会保险为由，支持王奇提出解除劳动合同诉求。2、依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法的通知(劳部发（1994）481号）第十一条关于“经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。”，并依据王奇本人庭审口头意见个人工资为3000元/月（该同志原本实际工资标准为2000元/月)，裁定公司向其支付经济补偿金3000×14=42000元。3、对于王奇请求裁决如未能享受失业保险待遇，由公司承担其失业保险待遇30144元的仲裁请求，属尚未发生的假设情形，本委不予仲裁。对于以上裁决，我们有如下不同意见：1、关于以公司没有足额缴纳社会保险为由，裁决解除与王奇劳动合同事宜。南阳二机集团为国企改制单位，社会保险属于河南省直统筹企业，多年来较好承担了其社会责任，各项社会保险健全，即使在2015年遭受严峻行业形势影响下，一直坚持正常缴纳各项社保。直至2017年元月。在流动资金异常严峻情况下，为保持企业正常运营，根据河南省社会保险相关惠企政策，公司向河南省社保局提出了社保缓交的申请，在社保缓交期间，员工各项利益不受任何影响。对于南阳市仲裁院裁定“以企业没有足额缴纳社会保险为由，支持王奇提出解除劳动合同诉求”，不符合事实。公司以没有岗位需求为由与王奇劳动合同到期不再续签，并根据《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》要求承担相应经济补偿。2、关于经济补偿基准核定事宜。南阳市劳动仲裁院在裁定经济补偿标准时援引的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法的通知》（劳部发(1994）481号)文件，人社部已于2017年11月27日发布（2017）87号文件正式宣布废止76份文件中已明确宣布废止，南阳市劳动仲裁院以此为依据进行裁决属于援引失当。《劳动合同法》虽未规定经济补偿的下限，但《劳动合同法实施条例》第二十七条明确规定：“劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算”。而2019年5月16日吉林省高级人民法院民事行政审判专业委员会2019年第8次会议通过的“吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）”第四部分“四、劳动关系解除和终止”中第14款关于“14.解除《终止）劳动合同经济补偿的工资基数如何确定?”问题，第3款也明确规定“（3）劳动者解除或终止劳动合同前工作不满12个月的，按实际工作月数计算平均工资；劳动者解除或终止劳动关系前12个月未工作而无工资收入的，按照当地最低工资标准计算。”南阳二机集团在2015年遭受严峻经营困难情况下，为保持社会和企业稳定，在南阳市政府相关部门的关心指导下，坚持不裁员，并完全承担了富余员工社会保险(企业缴纳部分和个人缴纳部分），依法发放生活费，富余员工在外可另外自由择业，较好的保持了企业运营稳定和社会稳定，已尽最大能力承担了社会责任，难以按照仲裁意见承担法律规定之外责任。3、关于失业保险认定责任事宜。失业保险金领取需要满足失业保险主管部门规定相应条件，具体应由失业保险处认定，企业不应承担“兜底”责任。根据失业保险金申领相关规定，如果王奇在外就业期间重新参加工作建立失业保险，或超过申领时限，可能会对申领失业保险造成影响，具体在于王奇个人情况和南阳市失业处的认定。但自公司送达不续签劳动合同通知书后，王奇同志长时间不愿完善相关手续，且公司不掌握其在外是否重新建立失业保险情况，难以承诺必须保证其能享受失业保险金待遇。公司在此过程中已履行告知义务，并愿积极协助完善相关申领手续，不应承担额外“兜底”责任。被告王奇辩称，1、被告是1989年6月所在土地被占用到原告公司工作，在原告公司工作30年。2004年，原告单位进行改制，改制后与被告先后四次签订劳动合同，已工作15年。按照法律规定，被告申请按无固定期限签订劳动合同，要求上班，继续上班。仲裁委裁决与原告解除劳动关系。原告给被告的养老保险缴纳至2016年年底，2017年1月至今，养老保险欠缴。失业金缴纳至2018年8月，8月以后未交。按照失业保险待遇规定，是解除劳动合同之月如足额缴纳可享受失业保险待遇。工作满15年，应当享受24个月的失业保险待遇，具体是当地最低工资标准（1700元）×80%×24=32640元。由于原告未足额缴纳，按照规定不能享受，失业保险待遇应由用人单位赔偿损失。依据是河南省失业保险条例第四十六条。养老保险由原告补交，从2017年1月至劳动关系解除之月。公积金缴纳至2015年12月，2016年至今公积金未交。经济补偿金标准问题，原告应由劳动合同法第四十七条规定来执行，近几年原告只发了基本生活费460元/月，这是民政部门对城镇居民的，不是企业对劳动者的，待岗期间，依据劳动部关于贯彻执行劳动法若干问题的意见第五十八条规定，职工在待岗期间基本生活费可低于最低生活标准，应按最低工资80%支付待岗期间生活费。原告每月仅发460元，不符合规定，差额应由原告补发。经济补偿金应按照南阳市市直职工（2017）平均工资4323元执行。经审理查明，王奇因与南阳石油二机装备公司发生劳动争议，向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，王奇为申请人，南阳石油二机装备公司为被申请人。申请人诉称：申请人自1989年至今在被申请人处工作，工作期间，先后四次订立了固定期限劳动合同。申请人自被申请人2004年企业改制至今工作已经超过10年，被申请人应依法与申请人订立无固定期限劳动合同，鉴于被申请人未及时足额为申请人缴纳各项社会保险费，且发放工资低于南阳市最低工资标准，为维护申请人的合法权益，现提出以下仲裁请求：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系。2、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金60516元。3、被申请人补发2016年7月以来最低工资差额共计33000元。4、被申请人为申请人足额补缴2017年至2018年12月期间的养老、医保、失业保险费用和住房公积金。5、被申请人为申请人出具解除劳动关系证明，并办理失业保险待遇，如不能享受失业保险待遇，由被申请人支付申请人失业保险待遇30144元。被申请人辩称：针对申请人的第一项诉请，被申请人目前正在做。对于申请人经济补偿的诉请，被申请人愿意依法进行经济补偿，但是申请人拒绝领取。申请人近两年没有正常工作，因此不能按照申请人诉请中的标准进行补偿。申请人离岗期间实际享受待遇是在790元和830元之间，实际打卡工资是460元，离岗休息的待遇是单位出台的政策，政策出台前经过劳动监察的审理，经过了职工代表大会并形成了集体劳动合同，且经过了劳动关系科的备案认可，符合法律规范。关于申请人的第四项诉请，被申请人为申请人正常缴纳了各项社会保险，在正式与申请人解除劳动关系后社保也将终止。对于申请人的第五项诉请，如果符合法律规定，被申请人将积极办理。南阳市劳动人事争议仲裁委员会认定的事实：申请人1989年6月到被申请人处工作，2004年6月参加改制后，继续在被申请人处工作，期间申请人和被申请人双方先后四次签订了固定期限劳动合同。2016年7月份以后，由于生产经营原因，按照被申请人安排，申请人一直处于待岗状态，待岗期间的待遇为扣除各项社保费用外，每月实发460元，申请人在被申请人处工作期间，被申请人没有足额为申请人缴纳各项社会保险。南阳市劳动人事争议仲裁委员会认为，申请人和被申请人签订有书面《劳动合同》，其权利和义务应受到《劳动法》、《劳动合同法》等法律的调整。对于申请人请求裁决解除与被申请人劳动关系的仲裁请求，根据《劳动合同法》第三十八条关于“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”的相关规定，鉴于本案中，被申请人没有足额为申请人缴纳社会保险，对于申请人的该仲裁请求，本委予以支持。对于申请人请求裁决被申请人支付解除劳动关系经济补偿金的仲裁请求，根据《劳动合同法》第四十六条关于“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的相关规定，本委予以支持。申请人的工作年限为14年，双方均予以认可。对于申请人的月工资标准，由于申请人在解除劳动关系前12个月一直处于待岗状态，被申请人认为其月工资标准应按照最低工资计算，但本委认为，申请人的待岗是因被申请人的生产经营状况造成的，是按照被申请人的安排被迫待岗，而非本人原因造成的，而且根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知》（劳部发（1994）481号）第十一条关于“经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资”的相关规定，其月工资标准应按照其待岗前的工资核算。本案中，申请人诉称其待岗前的月工资标准为3000元，而被申请人未提交申请人待岗前的工资标准，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条关于“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的相关规定，申请人的月工资标准应按照3000元核算，被申请人应支付申请人经济补偿金3000×14=42000元。对于申请人请求裁决被申请人支付2016年7月份以来最低工资差额33000元的仲裁请求，本委认为，最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下用人单位依法应支付的最低劳动报酬，但2017年7月份以后申请人一直处于待岗状态，未向被申请人提供正常劳动，因此对于申请人的该项请求，本委不予支持。对于申请人请求裁决被申请人补缴2017年至2018年12月期间社会保险和住房公积金的仲裁请求，本委认为，用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，不属于劳动仲裁的受理范围，本委不予仲裁。住房公积金不属于劳动仲裁受理范围，本委不予仲裁。对于申请人请求裁决被申请人出具解除劳动关系证明以及办理失业保险待遇的仲裁请求，根据《劳动合同法》第五十条关于“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”和《失业保险条例》第十六条关于“城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案”的相关规定，对该项请求，本委予以支持。对于申请人请求裁决如未能享受失业保险待遇，由被申请人承担申请人失业保险待遇30144元的仲裁请求，属尚未发生的假设情形，本委不予仲裁。据此，根据《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律、法规，南阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月12日作出宛劳人仲案字（2018）144号仲裁裁决:一、依法解除申请人王奇和被申请人南阳二机机械设备集团有限公司之间的劳动关系。二、本裁决书生效十五日内，被申请人南阳二机机械设备集团有限公司支付申请人王奇经济补偿金42000元。三、本裁决书生效十五日内，被申请人南阳二机机械设备集团有限公司为申请人王奇出具解除劳动关系证明，并协助其办理领取失业保险待遇相关手续。四、驳回申请人其他仲裁请求。仲裁裁决送达后，南阳石油二机装备公司不服，在法定起诉期间内向本院提起民事诉讼；王奇在法定起诉期间内未向本院提起民事诉讼。本院查明，南阳石油二机装备公司的前身为南阳石油机械厂。因南阳石油机械厂征用了王奇所在村土地，王奇于1989年6月被安置在南阳石油机械厂工作，为占地工。2004年6月，南阳石油机械厂进行国有企业改制，改制后名称为南阳二机石油装备（集团）有限公司；2016年2月，名称改为南阳二机石油装备集团股份有限公司。企业改制后，王奇仍在该公司工作。王奇签订劳动合同情况为：（一）2004年6月25日，因南阳石油机械厂改制，王奇与南阳石油机械厂签订了改制分流解除劳动合同协议书。（二）2004年6月26日，王奇与改制后的南阳二机石油装备（集团）有限公司签订劳动合同书，期限为3年。（三）2007年6月22日，南阳二机石油装备（集团）有限公司与王奇续签劳动合同，劳动期限为2007年6月26日至2008年6月25日，期限为1年。（四）2008年6月25日，南阳二机石油装备（集团）有限公司与王奇续签劳动合同，劳动期限为2008年6月26日至2009年6月25日，期限为1年。（五）2009年6月5日，南阳二机石油装备（集团）有限公司与王奇续签劳动合同，劳动期限为2008年6月26日至2010年6月25日，期限为2年。（六）2010年6月26日，南阳二机石油装备（集团）有限公司与王奇续签劳动合同，劳动期限为2010年6月26日至2013年6月25日，期限为3年。（七）2013年6月25日，南阳二机石油装备（集团）有限公司与王奇续签劳动合同，劳动期限为2013年6月26日至2014年6月25日，期限为1年。（八）2014年6月5日，南阳二机石油装备（集团）有限公司与王奇续签劳动合同，劳动期限为2014年6月26日至2017年6月25日，期限为3年。（九）2017年6月25日，南阳二机石油装备集团股份有限公司与王奇续签劳动合同，劳动期限为2017年6月26日至2018年6月25日，期限为1年。2004年5月25日，南阳二机石油装备集团股份有限公司向王奇发出终止劳动合同通知书，内容为：你与本公司签订的劳动合同将于2018年6月25日届满，公司决定不再续订劳动合同，现通知你终止劳动合同。终止劳动合同时间为2018年6月25日。请接到本通知后至终止劳动合同前，按照公司规定及时办理离岗手续，并按离岗通知单领取经济补偿金。该通知于2018年6月5日邮寄给王奇，王奇收到。至此，王奇在该公司连续14年。其中，2016年7月份以后，由于南阳石油二机装备公司生产经营原因，王奇按照南阳石油二机装备公司的安排，王奇一直处于待岗状态，待岗期间的待遇为扣除各项社保费用外，每月实发460元。审理中，本院要求南阳石油二机装备公司明确自己的诉讼请求，南阳石油二机装备公司明确自己的诉讼请求为：撤回第一、三条诉讼请求。第二项诉讼请求为：劳动合同经济补偿金标准应按照劳动合同法规定支付。上述事实，有当事人陈述、书证等证据予以证实，并有全部卷宗材料相佐证，本院予以确认。本院认为，南阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月12日作出宛劳人仲案字（2018）144号仲裁裁决:一、依法解除申请人王奇和被申请人南阳二机机械设备集团有限公司之间的劳动关系。二、本裁决书生效十五日内，被申请人南阳二机机械设备集团有限公司支付申请人王奇经济补偿金42000元。三、本裁决书生效十五日内，被申请人南阳二机机械设备集团有限公司为申请人王奇出具解除劳动关系证明，并协助其办理领取失业保险待遇相关手续。四、驳回申请人其他仲裁请求。该裁决送达后，王奇未向本院提起诉讼，视为王奇对仲裁裁决的认可。南阳石油二机装备公司仅对经济补偿金部分的裁决不服向本院提起民事诉讼，其他仲裁裁决内容视为南阳石油二机装备公司认可。因此，本院仅对经济补偿金部分进行审理。关于经济补偿金的问题，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的;……。本案中，南阳石油机械厂改制为南阳石油二机装备公司后，王奇与南阳石油二机装备公司签订了八份连续的有固定期限的的劳动合同，最后一份劳动合同终止期限为2018年6月25日，且南阳石油二机装备公司也向王奇发出了终止劳动合同通知书，不再续订劳动合同，因此，双方劳动合同终止。但南阳石油二机装备公司应当向王奇支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。结合本案，王奇在2016年7月至2018年6月期间一直处于待岗状态，南阳石油二机装备公司给与王奇待岗期间的工资为扣除各项社保费用外，每月实发460元。该工资明显低于南阳市最低工资标准，应当按照南阳市最低工资标准计算。2018年南阳市最低工资为1700元，因此，王奇的经济补偿金为23800元（1700元×14年）。南阳石油二机装备公司认为由于劳动部颁发的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）已经废止，经济补偿金的计算不能依据该规定计算的理由于法有据，本院予以支持。王奇认为其在南阳石油二机装备公司工作了14年，南阳石油二机装备公司应当与其签订无固定期限的劳动合同，由于未签订，应视为已签订无固定期限劳动合同，因此双方至今存在劳动合同。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一项规定，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。第二项规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。第八十二条第二项规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。从上述法律规定来看，法律要求用人单位在符合签订无固定期限劳动合同时没有与劳动者签订无固定期限的劳动合同，用人单位承担的是自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资的法律后果。本案中，王奇在南阳石油二机装备公司工作了14年并签订了八份有固定期限的劳动合同，符合应当签订无固定期限劳动合同的情形，南阳石油二机装备公司应当与王奇签订无固定期限的劳动合同。南阳石油二机装备公司不与王奇签订无固定期限劳动合同，其后果只能是南阳石油二机装备公司向王奇支付每月支付二倍的工资，并不能推定出双方在劳动合同期限到来后继续存在劳动合同关系。因此，王奇该抗辩理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一项第二项、第四十四条第一项、第四十六条、第五十条、第八十二条第二项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《失业保险条例》第十六条之规定，判决如下：一、被告王奇与原告南阳二机石油装备集团股份有限公司之间的劳动合同于2018年6月25日终止；二、本判决生效后，原告南阳二机石油装备集团股份有限公司向被告王奇支付经济补偿金23800元；三、本判决生效十日内，原告南阳二机机械设备集团有限公司为被告王奇出具解除劳动合同证明书，并协助被告王奇办理领取失业保险待遇相关手续。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告王奇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  王庆善二〇一九年十一月十一日书记员  郭璟闪