大连高新技术产业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0293民初3178号原告（反诉被告）：大连新锐天地传媒有限公司，住所地辽宁省大连高新技术产业园区火炬路******，统一社会信用代码：912102317560888151。法定代表人：赵温建。委托诉讼代理人：廖大鹏，北京大成（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宏宇，北京大成（大连）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：北京怒放价值科技有限公司，住所，住所地北京市朝阳区阜通东大街**院**楼****230809社会信用代码：91110105MA008UYC7C。法定代表人：曹辉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：魏皛，北京市当代律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈雷，北京市当代律师事务所律师。原告（反诉被告）大连新锐天地传媒有限公司（以下简称“新锐公司”）与被告（反诉原告）北京怒放价值科技有限公司（以下简称“怒放公司”）合同纠纷一案（以下以本诉称谓行文），本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新锐公司的委托诉讼代理人廖大鹏，被告怒放公司的委托诉讼代理人魏皛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新锐公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告招商外包风险防范金40万元；2.判令被告给付原告以20万元为基数，按日万分之四计算所产生的逾期付款违约金（自2018年10月31日起至实际付清时止，暂计算至2019年10月15日为27,920元）；3.判令被告给付原告以20万元为基数，按日万分之四计算所产生的逾期付款违约金（自2019年1月23日起至实际付清时止，暂计算至2019年10月15日为21,200元）。事实与理由：2018年7月，原告与被告就原告公司“多多喝儿童智能水杯”、“爱涂乐”产品的招商合作等事宜进行磋商，最终双方达成合作意向并于2018年7月11日、2018年9月29日签订《灰道?有结果品牌商新零售招商服务协议》（“多多喝儿童智能水杯”）（以下简称《合同一》）及《灰道?有结果品牌商新零售招商服务协议》（“爱涂乐”)（以下简称《合同二》）两份协议。两份协议约定被告为原告提供相关的招商服务、招募全国经销商，合作时间为自合同签订日起90个工作日，原告根据收到被告所提供的渠道商招商回款的金额按一定比例支付给被告作为招商服务佣金，同时每个合同均约定原告向被告支付20万元招商外包风险防范金用于保障原告的授权安全、资质安全、产品品质安全、售后服务安全、企业机密安全等等。协议签订后，原告依约向被告支付两笔各20万元的招商外包风险防范金。2018年10月9日、12月28日，两份协议的合作期限届满，被告未能为原告成功招募到产品经销商、未实现回款，双方终止合作，原告多次要求被告返还40万元的招商外包风险防范金，被告予拒绝。故诉至法院。被告怒放公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求。1.按照合同约定如合同到期后，如果双方决定不再续约，原告应当与被告结清与被告约定的招商费用和其他费用，并签订书面解除协议书，被告于15个工作日内返还风险防范金。至本次开庭前，双方从未签订解除合同书，原告也并与被告结清相关费用。2.根据合同的约定，如被告已履行本合同的相关义务，或为履行合同作出相应的准备，原告不得擅自终止或不履行本合同，否则本合同下的风险防范金不予退还，现被告认为是由于原告不履行本合同，因此，风险防范金按照约定不予退还。被告北京怒放价值科技有限公司向本院提出反诉请求：1.判决原告赔偿被告《合同一》的违约金10万元；2.判决原告赔偿被告《合同二》的违约金10万元；3.本案诉讼费由原告承担。事实与理由：2018年7月12日被告怒放公司与原告新锐公司签订《合同一》，约定被告为原告提供企业销售管理体系搭建服务。现被告已依约完成了各项搭建服务，并进行了招商，但由于原告单方中止招商，严重影响到招商进程，故原告应依约向被告赔偿违约金10万元。2018年9月29日，被告与原告签订《合同二》，约定被告为原告提供企业销售管理体系搭建服务。现被告依约完成了各项搭建服务，并进行了招商，但由于原告单方中止招商，严重影响到招商进程，故原告应依约向被告赔偿违约金10万元。因原告起诉被告合同纠纷已经在本院起诉，故被告提起反诉。原告新锐公司辩称，不同意被告的诉讼请求。双方签署的招商合同协议约定了有效期为90个工作日，双方合同终止的原因是因为约定的合作期届满，而被告没有按照协议的约定完成招商的回款指标，并非是原告单方终止或解除合同。在协议约定的90个工作日内，原告积极配合被告的招商行为，被告制订的招商计划、方案有相当多的内容，是由原告提供资料编制而成。同时原告也应被告的要求，在公司内搭建了模拟的实体店，原告并无任何违约行为，是被告不具备相应的履约能力，才导致在约定的合作期内，无任何的招商成果及货款、回款。合作期满后合同终止，因此被告的诉讼请求没有事实和法律依据，应依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的《合同一》及《合同二》、招商银行电子回单二份、“多多喝企业销售管理体系搭建”材料、“爱涂乐多多喝企业销售管理体系搭建”材料、“小龙万迪”方案材料，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.被告提供的组织活动及差旅费材料、费用总汇，拟证明被告履行合同并为此而支付了部分差率费的事实。原告认为依据双方约定，视频拍摄、电子描述制作等工作费用需要经原告书面同意，被告方可制作，同时被告招商策划组织的招商会经原告同意后，双方商议负担，但被告在招商过程中从未就上述费用和原告协商，且该费用的发生亦非退还保证金的理由；而费用汇总系列表无费用发生的凭证，且公司人员工资系被告运营公司的成本，不能认定系原告给其造成的损失，另外，双方约定系以完成工作成果来计算被告佣金，被告未实现目标不能获得相应佣金。本院认为，被告提供的组织活动的材料与其提供的费用凭证及费用汇总材料无法对应，不足以证明与案涉合同的关联性，故本院不予采信。2.被告提供的原告员工与被告联系人的微信聊天截图及原、被告管理人员的微信聊天记录，拟证明双方进行业务沟通的事实，且在合同到期后，双方仍在进行相关合作，直至2019年6月19日，原告方才单方提出不履行合同。原告认为，被告未能依约在90个工作日内实现招商的合同目的，原告考虑到双方对案涉合同均进行了投入，原告才给予被告一定的宽限期，但被告仍未完成合同目标，其不具备履约能力，原告才解除合同，原告并非违约。本院认为，被告提供的原告员工与被告联系人的微信聊天截图中，可以证明关于“多喝喝”项目的最迟沟通时间为2018年11月7题，关于AR“爱涂乐”项目的最迟沟通时间为2018年12月14日，均在合作期限内，而“小龙万迪”并非双方合同协议内容，故该证据不能反映出双方沟通的具体项目，不能足以证明双方的合同期间，故对该证据，本院不予采信。而被告提供的原被告管理人员的微信截图中，双方关于案涉合同的保证金退还的沟通时间为2019年6月19日，且原告在庭审中亦自认给被告一定的继续履行合同的宽限期。故本院对该证据的真实性予以采信，对待证事实综合其他证据予以认定。3.被告提供的《北京小龙万迪智能科技有限公司的章程及营业执照》，拟证明双方合同到期后，双方仍在履行合同，且双方法定代表人还为此成立了公司。原告认为，该证据非双方协议内容，与本案无关。本院认为该证据与本案无关，不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月11日，原告与被告签订了《合同一》，合同第一条约定，被告对原告的多多喝品牌内“智能儿童水杯”项目的全国渠道招商工作先期投入资金、人力和其他零售数据资源开始招商服务。同时被告在合作期内为原告搭建符合新零售时代且适合原告的商品定位及管理体系，渠道商销售管理体系、全国新零售终端商品营销体系。被告按照约定完成对原告的招商外包服务。原告应支付被告相关招商服务费用。合同第三条约定，全国招商回款金额计划目标1000万元，保底目标100万元。合作期间为自合同签订日起90个工作日内。合同第五条约定，原被告分别成立专项团队（项目组）负责本项目的对接、资源调配及配合协调，被告相关团队的工资、奖金由被告承担。合同第六条约定，原告对被告先期支付招商外包风险防范金，主要保障被告在为原告服务时的资质安全、授权安全等。原告在合同签订后3个工作日内向被告支付风险防范金20万元。合同到期后，如原被告决定不再续约，原告结清与被告约定的招商服务费和其他费用并签订解除合同协议后，被告于15个工作内返还风险防范金到原告指定账户。若因被告违约和经营出现问题，导致被告招商工作难以继续进行，原告提出终止合作，被告确认后将风险防范金在5个工作日内退还给原告。合同第八条约定，被告为原告提供招商外包工作，原告支付被告相应的佣金作为被告的服务佣金。被告与原告有合作意向的客户签订正式合同，且客户按合同约定足额支付货款后，即算甲方招商成功。原告收到被告提供的原告渠道招商回款额小于100万，原告支付被告招商回款0%作为被告的服务佣金，回款额在100万（含）至1000万之间（含），原告支付被告招商回款额20%作为被告的佣金，回款招商额累计超出1000万，原告支付被告招商回款额20%作为被告的服务佣金。合同第九条约定，被告服务范围之外产生的第三方服务支出，包含但不限于视频拍摄、产品电子描述制作等，经被告书面同意后，被告可以代为制作实施，由此产生的费用不包含在被告服务费中，由原告承担。被告除日常邀约客户考察外，被告酌情组织招商会，此类招商会经原告书面同意后，费用由原被告商议承担。合同第十二条约定，如被告已履行本合同相关义务或为履行本合同做了相应准备，原告不得擅自终止或不履行本合同，否则本合同下的风险防范金不予退还。如被告擅自终止或不履行本合同，则被告必须向原告全额退还风险防范金，且原告无需赔偿被告为原告已投放的费用。如被告逾期未退还风险防范金，自解除合同之日起，每日需按照风险防范金的0.1%作为滞纳金向原告作出补偿。招商中，如原告擅自更改招商政策导致客户无法签约或单方中止招商，严重影响到招商进程，原告需赔偿被告违约金10万元。2018年9月29日，原告与被告签订了《合同二》，合同第一条约定，被告对原告ARSchool品牌内“爱涂乐”项目的全国渠道招商工作先期投入资金、人力和其他零售数据资源开始招商服务。同时被告在合作期内为原告搭建符合新零售时代且适合原告的商品定位及管理体系，渠道商销售管理体系、全国新零售终端商品营销体系。被告按照约定完成对原告的招商外包服务。原告应支付被告相关招商服务费用。合同第三条约定，全国招商回款金额计划目标1000万元，保底目标100万元。合作期间为自合同签订日起90个工作日内。合同第五条约定，原被告分别成立专项团队（项目组）负责本项目的对接、资源调配及配合协调，被告相关团队的工资、奖金由被告承担。合同第六条约定，原告对被告先期支付招商外包风险防范金，主要保障被告在为原告服务服务是的资质安全、授权安全等。原告在合同签订后3个工作日内向被告支付风险防范金20万元。合同到期后，如原被告决定不再续约，原告结清与被告约定的招商服务费和其他费用并签订解除合同协议后，被告于15个工作内返还风险防范金到原告指定账户。若因被告违约和经营出现问题，导致被告招商工作难以继续进行，原告提出终止合作，被告确认后将风险防范金在5个工作日内退还给原告。合同第八条约定，被告为原告提供招商外包工作，原告支付被告相应的佣金作为被告的服务佣金。被告与原告有合作意向的客户签订正式合同，且客户按合同约定足额支付货款后，即算甲方招商成功。原告收到被告提供的原告渠道招商回款额小于100万，原告支付被告招商回款0%作为被告的服务佣金，回款额在100万（含）至1000万之间（含），原告支付被告招商回款额20%作为被告的佣金，回款招商额累计超出1000万，原告支付被告招商回款额20%作为被告的服务佣金。合同第九条约定，被告服务范围之外产生的第三方服务支出，包含但不限于视频拍摄、产品电子描述制作等，经被告书面同意后，被告可以代为制作实施，由此产生的费用不包含在被告服务费中，由原告承担。被告除日常邀约客户考察外，被告酌情组织招商会，此类招商会经原告书面同意后，费用由原被告商议承担。合同第十二条约定，如被告已履行本合同相关义务或为履行本合同做了相应准备，原告不得擅自终止或不履行本合同，否则本合同下的风险防范金不予退还。如被告擅自终止或不履行本合同，则被告必须向原告全额退还风险防范金，且原告无需赔偿被告为原告已投放的费用。如被告逾期未退还风险防范金，自解除合同之日起，每日需按照风险防范金的0.1%作为滞纳金向原告作出补偿。招商中，如原告擅自更改招商政策导致客户无法签约或单方中止招商，严重影响到招商进程，原告需赔偿被告违约金10万元。上述合同签订后，原告于2018年7月16日、2018年10月18日通过招商银行分别向被告账户各转款保证金20万元，合计40万元。被告开始依照合同约定履行为原告招商的工作。庭审中，双方均认可《合同一》约定的合作期限自2018年7月11日起至2018年11月18日止，《合同二》的约定的合作期限自2018年9月29日起至2019年2月12日止。另查，在案涉二份合同合作期限届满后，被告均未能按照合同约定实现原告招商的目标，但双方仍继续就案涉合同事项进行沟通，双方亦未签订继续履行的书面合同。2019年6月19日，原告通过微信联系被告，要求其返还保证金。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条的规定，当事人因对方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，可以解除合同，合同自主张解除合同通知到达对方时解除。本案中，原被告均认可二份案涉合同的合作期间分别于2018年11月18日、2019年2月12日届满，而被告均未能在上述期限内实现原告招商的合同目的，已属违约。后原告综合双方具体情况给予了被告一定宽限期，故原告主张案涉合同于约定的期限届满终止，无事实依据，本院不予支持。在合同继续履行的宽限期内，被告仍未能实现原告的招商目的，且双方合同已约定被告违约导致招商工作难以继续，原告可以提出终止合作，故原告于2019年6月19日通知被告偿还保证金，终止双方合作的行为，并非单方中止招商的情况。据此，本院认定二份案涉合同于2019年6月19日解除。原告主张被告退还风险防范金的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。但考虑到被告确因案涉合同进行了大量的工作和资金投入，该工作虽未能为原告实现具体的招商目标，却也为被告的项目进行了宣传，产生了一定的隐形招商作用，故根据民法的公平原则，本院酌定被告返还原告风险防范金30万元。另外，关于被告主张原告分别赔偿案涉合同违约金的诉请，本院认为，原告解除案涉合同不违反法律规定和合同约定，并非擅自单方中止合同，且被告也未能提供证明原告解除合同的行为严重影响到其招商进程的相关证据，故被告的该诉请无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告支付逾期付款违约金的诉请。本院认为，被告逾期返还保证金的行为虽然已构成违约，理应承担相应的违约责任，但结合国家大力推进营商环境建设的重要精神，考虑到当下疫情阶段企业努力经营的不易，为有效缓和双方矛盾，妥善解决纠纷，亦为双方将来继续合作创造条件，故本院对原告主张的违约金的诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）北京怒放价值科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）大连新锐天地传媒有限公司招商外包风险防范金300,000元；二、驳回原告（反诉被告）大连新锐天地传媒有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）北京怒放价值科技有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,037元，保全费2,870元，反诉费2,150元，合计13,057元，由被告（反诉原告）北京怒放价值科技有限公司负担（履行时间为于本判决生效之日起十日内）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  田 甲人民陪审员  张付勇人民陪审员  刘汉钧二〇二〇年八月三日书 记 员  李泳伶附法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。