襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0602民初216号原告:湖北银行股份有限公司襄阳分行。住所地：湖北省襄阳市长虹北路5号。负责人：卢伟，湖北银行股份有限公司襄阳分行行长委托代理人:丁春雷，湖北思扬律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。委托代理人:张继，湖北银行股份有限公司襄阳分行员工。代理权限：一般授权代理。被告:襄阳拓宇市政设施有限公司。住所地：襄阳市襄州区春园东路。法定代表人：张晓林。被告：张晓林，男，汉族，1974年1月18日出生，住襄阳市襄城区，9。被告：袁珍珍，女，汉族，1988年1月17日生，住址同上，系张晓林妻子。委托代理人：张晓林，系袁珍珍丈夫。代理权限：一般代理。被告:湖北城投投资担保有限公司。住所地：襄阳市襄城区檀溪路62号。法定代表人：陈波，该公司董事长。被告:襄阳市襄城建设投资有限公司。住所地：襄阳市檀溪路62号。法定代表人：李锋，该公司董事长。原告湖北银行股份有限公司襄阳分行（以下简称湖北银行襄阳分行）诉被告襄阳拓宇市政设施有限公司（以下简称拓宇公司）、张晓林、袁珍珍、湖北城投投资担保有限公司（以下简称湖北城投公司）、襄阳市襄城建设投资有限公司（以下简称襄城建投公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2016年1月12日立案受理后，依法组成由审判员孙华担任审判长、代理审判员张锐、人民陪审员陈蓓参加的合议庭，并于2016年11月9日对本案公开开庭进行了审理。原告湖北银行襄阳分行的委托代理人丁春雷、张继，被告拓宇公司法定代表人暨本案被告袁珍珍的委托代理人张晓林到庭参加诉讼。被告湖北城投公司、襄城建投公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北银行襄阳分行诉称：2014年12月25日，原告湖北银行襄阳分行与被告拓宇公司签订《流动资金借款合同》，约定被告拓宇公司向原告湖北银行襄阳分行借款500万元，并约定了利息和罚息，被告拓宇公司应每月付息，然而被告拓宇公司仅支付了一个月的利息，目前对原告湖北银行襄阳分行已经构成违约。被告张晓林、袁珍珍于2014年12月25日与原告湖北银行襄阳分行签订《个人最高额保证合同》，约定在最高限额600万元内对被告拓宇公司向湖北银行襄阳分行的债务承担连带责任保证。被告湖北城投公司于2014年12月25日与原告签订《保证合同》，约定对被告拓宇公司向湖北银行襄阳分行的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向湖北银行襄阳分行支付的其他款项、实现债权与担保权利而发生的费用等承担连带保证责任。而被告襄城建投公司作为被告湖北城投公司的持有51%股份股东，应出资15300万元，但其并未足额出资，对被告湖北城投公司负有14100万元的应付款项。原告湖北银行襄阳分行对被告湖北城投公司的综合授信是基于其3亿元的注册资金和有政府背景的被告襄城建投公司是其控股股东，但因被告襄城建投公司未足额出资，并对被告湖北城投公司疏于管理，导致大量被告湖北城投公司担保的贷款出现违约，被告襄城建投公司依法应当承担出资不足的责任和管理不善的责任。请求判令：1、被告拓宇公司向原告清偿借款本金4989817.96元，同时按约定的利率计付利息、罚息、复利至借款还清之日（详见利息计算清单）；2、被告张晓林、袁珍珍在600万元范围内对被告拓宇公司对原告负有的债务承担连带清偿责任；3、被告湖北城投公司承担保证责任，对被告拓宇公司对原告负有的债务承担连带清偿责任；4、被告襄城建投公司因注册资金出资不到位，在其未缴出资范围内对被告湖北城投公司向原告的债务承担连带清偿责任；5、被告共同承担案件受理费、保全费、律师代理费和因本案所实际支出的费用。原告湖北银行襄阳分行为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：一、湖北银行襄阳分行营业执照、组织机构代码证、金融机构许可证、负责人身份证明书，拟证明湖北银行襄阳分行的主体资格和金融贷款的经营资质。二、拓宇公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证正副本复印件。拟证明被告拓宇公司的主体资格。三、《流动资金借款合同》、借款借据、湖北银行上账通知书，拟证明拓宇公司的贷款事实。四、利息计算清单，拟证明拓宇公司应归还的本金、利息计算明细。五、《保证合同》、担保函，拟证明湖北城投公司为拓宇公司借款承担连带责任保证的事实。六、与张晓林、袁珍珍签订的《个人最高额保证合同》，拟证明张晓林、袁珍珍应承担连带保证责任。七、湖北城投公司企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、公司章程、襄阳财富苑会计事务有限公司报告书、现金流量表、资产债表、损益表、会计报表附注，拟证明襄城建投公司作为湖北城投公司的持有51%股份股东，应出资15300万元，但其并未足额出资，对湖北城投公司负有14100万元的应付款项的事实。八、襄阳市经信委209号文件、襄城区建投41、56号文件，拟证明襄城建投公司增资经过了襄阳市经济和信息化委员会批准，襄城建投公司委派专人参与湖北城投公司的管理，应对湖北城投公司责任担责。被告拓宇公司、张晓林、袁珍珍共同辩称：当时是借拓宇公司的名义借款，钱是湖北城投公司用的，我们没有用钱，之后的利息也不是由我们还的，我们不应当承担还款责任。被告湖北城投公司、襄城建投公司未答辩、举证。经审理查明：2014年1月14日，原告湖北银行襄阳分行与被告拓宇公司签订《银行承兑协议》、《保证金质押合同》，约定被告拓宇公司在原告湖北银行襄阳分行开立承兑汇票保证金账户，并存入保证金500万元，原告湖北银行襄阳分行对被告拓宇公司开出承兑汇票1000万元，并约定了承兑费用和垫款本息的承担。2014年1月14日湖北银行襄阳分行开出票号分别为28345244、28345245、28345246、28345247、28345248、28345249、28345250、28345251、28345252、28345253，金额分别为100万元的十张银行承兑汇票。2014年7月14日，承兑汇票到期后，拓宇公司未依约将应付票款足额交存在湖北银行襄阳分行开立的账户，在抵扣完拓宇公司在湖北银行襄阳分行存入的承兑汇票保证金500万元及其利息后，余欠款拓宇公司于2014年12月25日与湖北银行襄阳分行又签订《流动资金借款合同》（编号C2014借200412250005），约定被告拓宇公司向湖北银行襄阳分行借款500万元，借款期限自2014年12月25日至2015年12月25日，借款利率采取固定利率，即起息日基准利率5.6%不浮动。按月结息，结息日固定为每月的第20日。借款人逾期还款的，在借款约定的借期内利率标准上加收50%计收利息。对借款人不能按期支付的利息以及罚息，按本款约定的罚息利率计收复利。拓宇公司在湖北银行襄阳分行开设120300120100012706账户用于借款的发放和支付。当日，湖北银行襄阳分行向拓宇公司120300120100012706账户发放贷款500万元。针对拓宇公司的上述借款，张晓林、袁珍珍（甲方）于2014年12月25日与湖北银行襄阳分行（乙方）签订《个人最高额保证合同》，约定在最高限额600万元内对拓宇公司向湖北银行襄阳分行的债务承担连带责任保证。担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于乙方垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证期间按乙方为债务人办理的单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务主合同签订之日起至债务人在该主合同项下的债务履行期限届满日后两年止。乙方与债务人就主合同项下债务履行期限达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。展期无需经保证人同意，保证人仍需承担连带保证责任。若发生法律法规规定或主合同约定的事项，乙方宣布债务提前到期的，保证期间至债务提前到期之日后两年止。同日，湖北城投公司（甲方）与湖北银行襄阳分行（乙方）签订《保证合同》，约定对拓宇公司向湖北银行襄阳分行的全部债务承担连带保证责任。保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于乙方垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证期间自合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。甲方同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。若乙方根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间至债务提前到期之日后两年止。如果主合同项下的债务分期履行，保证期间均至最后一期债务履行期限届满之日后两年止。2014年12月26日，湖北银行襄阳分行向拓宇公司账户发放500万元，扣除500万元保证金及其利息，归还了承兑汇票1000万元的垫款，尚欠本金4989817.96元。2015年1月20日，被告如约归还利息,2015年2月归还500.44元，余欠本金及利息至今未还，引起诉讼。另查明，湖北城投公司成立于2011年1月17日，注册资本为12000万元，其中邓晨辉出资4800万元，庞洪出资3600万元，襄樊天和兴业投资有限公司出资3600万元。2012年4月1日，湖北城投公司注册资本变更为18000万元，其中邓晨辉出资3600万元，庞洪出资2700万元，襄樊天和兴业投资有限公司出资3600万元，太平洋建设工程公司出资2700万元，千村万户投资公司出资2700万元，陈晓红出资2700万元。2012年10月17日，襄樊天和兴业投资有限公司变更为襄城建投公司。2013年8月7日，襄阳市经济和信息化委员会作出襄经信（2013）209号关于湖北城投投资担保有限公司变更事项的批复，同意湖北城投公司的注册资本由18000万元变更为30000万元，股东股权由襄城建投占比20%变更为占比51%。之后，湖北城投的工商登记变更为襄城建投占比51%。2015年5月19日，经襄阳市公安局襄城区分局刑侦大队委托，对襄阳市工商行政登记管理局档案涉及湖北城投公司增资的股东会决议及增资后修订的公司章程、第二次增资时的“股权转让协议书”等12份材料上所盖的“襄樊天和兴业投资有限公司”、“襄阳市襄城建设投资有限公司”的印章印文与送检印章样本印文作比较鉴定，鉴定结果为襄阳市工商行政登记管理局档案中“襄樊天和兴业投资有限公司”印章印文、“襄阳市襄城建设投资有限公司”的印章印文分别系同一枚印章所盖印，但与送检印章样本印文不是同一枚印章所盖印。本院认为：原告湖北银行襄阳分行与被告拓宇公司签订的《流动资金借款合同》、与被告湖北城投公司签订的《保证合同》及与被告张晓林、袁珍珍签订的《个人最高额保证合同》均系当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。原告依约向被告拓宇公司履行了发放贷款的义务，合同到期后，被告拓宇公司不履行还款义务，属违约行为，故对原告要求被告拓宇公司偿还借款本金的诉讼请求，本院予以支持。原告湖北银行襄阳分行与被告拓宇公司在《流动资金借款合同》中对借款期内及逾期的借款利息的利率均有约定，且约定的利率符合法律规定，被告拓宇公司应按约定向原告支付利息，故对原告要求被告拓宇公司支付利息的诉讼请求，本院予以支持，但应扣除已还利息。对于原告主张被告承担借款逾期后的从2015年12月26日起至实际付清之日止，以欠息金额为基数、按年利率8.4%计算复利的诉讼请求，本院认为，按照中国人民银行《人民币利率规定》和《关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，复利计收的基数应为正常利息即合同期内的应付利息，不包括逾期利息，故对该请求，依法不予支持。被告湖北城投公司、张晓林、袁珍珍自愿为被告拓宇公司借款提供连带责任担保，符合法律规定，故原告请求判令被告湖北城投公司、张晓林、袁珍珍对借款及其利息承担连带清偿责任，本院予以支持。被告拓宇公司、张晓林、袁珍珍辩称钱是湖北城投公司用的，实际借款人为湖北城投公司，经庭审查明，被告拓宇公司、张晓林、袁珍珍对借款合同、保证合同签字、盖章的真实性均予以认可，被告拓宇公司在《流动资金借款合同》借款人栏盖章并加盖法定代表人张晓林印章，被告张晓林、袁珍珍在《个人最高额保证合同》甲方即保证人栏签字捺印，各被告的主体地位是明确的，应对其各自行为承担责任；原告另主张襄城建投公司因注册出资不到位，在其未缴出资范围内对湖北城投公司向原告的债务承担连带清偿责任。本院认为，襄城建投公司（原襄樊天和兴业投资有限公司）在湖北城投公司成立之初的出资额为3600万元，占比30%。在2012年湖北城投公司第一次增资中，襄城建投公司的出资额没有变化，股权占比变更为20%。在第二次增资及股权转让的过程中，使用的“襄樊天和兴业投资有限公司”、“襄阳市襄城建设投资有限公司”的印章印文与襄城建投公司使用的印章印文不一致，且襄城建投公司已经就此向公安部门报案，故本院认为，湖北城投公司第二次增资中涉及到的有关襄城建投公司的出资额度增加及有关股权转让的情况不能反映出自襄城建投公司的真实意思表示，不存在注册资金出资不到位的情况，故其对于湖北城投公司在其不知情的情况下做出的增资行为不承担责任，对原告的该项主张本院不予支持。湖北银行襄阳分行律师代理费的请求，因未提供证据支出了律师代理费，对该项主张本院不予支持。被告湖北城投公司、襄城建投公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，不影响案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第五十三条、第五十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告襄阳拓宇市政设施有限公司于本判决生效后十日内向原告湖北银行股份有限公司襄阳分行清偿借款4989817.96元，同时支付利息（利息计算方式为：2015年1月21日至2015年12月25日按年利率5.6%计算，再扣除已付500.44元）及其复利（以利息为本金基数，按年利率8.4%计算）、罚息（2015年12月26日至还清为止按年利率8.4%计算）；二、被告张晓林、袁珍珍对被告襄阳拓宇市政设施有限公司本判决第一项确定的债务在600万元范围内承担连带清偿责任；三、被告湖北城投投资担保有限公司对被告襄阳拓宇市政设施有限公司本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告湖北银行股份有限公司襄阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费48085元，由被告襄阳拓宇市政设施有限公司、湖北湖北城投投资担保有限公司、张晓林、袁珍珍共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  孙华代理审判员  张锐人民陪审员  陈蓓二〇一六年十二月二十七日书 记 员  刘佳