福建省霞浦县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0921民初3164号 原告：季冰,女,1955年9月10日出生,汉族,住江苏省靖江市。 委托诉讼代理人：陈玲,上海宇钧律师事务所律师。 被告：宁德东旭混凝土制品有限公司,住所地福建省霞浦县盐田畬族乡钓岐村1号。 法定代表人:王嘉宇,该公司董事长 被告:福建省霞浦县北方房地产开发有限公司，住所地福建省霞浦县松城街道目海路90号公众农贸市场C幢三楼。 法定代表人:刘开基,该公司总经理。 委托诉讼代理人：苏胜浦，福建风岚律师事务所律师。 被告:王嘉宇,男,1988年3月5日出生，汉族，住福建省霞浦县 第三人：林国荣，男，1996年11月7日出生，汉族，住福建省霞浦县。 第三人：冯颖姬，女，1985年4月10日出生，汉族，住福建省霞浦县。 第三人：林李松，男，1980年11月29日出生，汉族，住福建省霞浦县。 第三人：陈延辉，男，1962年3月27日生，汉族，住福建省霞浦县。 原告季冰与被告宁德东旭混凝土制品有限公司（以下简称东旭公司）、福建省霞浦县北方房地产开发有限公司（以下简称北方房地产公司）、王嘉宇、第三人林国荣、冯颖姬、林李松、陈延辉民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告季冰的委托诉讼代理人陈玲、被告北方房地产公司的委托诉讼代理人苏胜浦、第三人林国荣、冯颖姬到庭参加诉讼，被告东旭公司、王嘉宇、第三人林李松、陈延辉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 季冰向本院提出诉讼请求：1.判令东旭公司向季冰偿还借款本金1900000元及自2018年12月4日其按年利率24%计算至实际还款之日止的利息；2.判令东旭公司赔偿季冰为实现债权产生的律师费损失20000元;3.北方房地产公司、王嘉宇对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；4.季冰有权对抵押物霞浦县房屋变卖后的价款优先受偿。事实与理由：季冰有闲散资金,东旭公司需资金周转。2015年12月17日,双方当事人通过上海理泰投资咨询有限公司居间介绍,三方签订了《投资咨询与服务协议》,协议约定出借人甲方（季冰）出借2900000元给借款人丙方（东旭公司）,利息为年利率16%,借款期限自2015年12月17日至2016年12月17日,北方房地产公司作为担保人在担保方（丁方）处盖章。合同签订后,2015年12月17日,季冰通过儿子杨皓文的帐户转帐2900000元到东旭公司帐户,借款期间内,东旭公司按约支付利息。但借款到期后,东旭公司仅归还500000元本金,剩余2400000元本金未还。2017年1月20日,季冰与东旭公司以及上海理泰投资咨询有限公司签订了《补充协议》,协议约定,季冰出借本金为2400000元,借款日期从2017年1月4日到2017年4月4日,利息为年利率22%,如到期不能归还借款,利息增加到年利率24%,北方房地产公司提供霞浦县房屋作为抵押物为借款提供担保,王嘉宇亦作为担保人在《补充协议》上签字。但到期后,东旭公司仍未能按期还款,经季冰多次催促,东旭公司陆陆续续归还了500000元本金。2018年12月起,东旭公司未支付利息。季冰因本案支付律师代理费20000元。 北方房地产公司辩称，1.北方房地产公司股东会、董事会未作出过为东旭公司的借款提供担保的决议，相关的担保协议上王嘉宇的签字和公司盖章系伪造；2.即使存在抵押合同，因抵押物没有办理抵押登记，抵押权未设立；3.季冰要求北方房地产公司承担连带保证责任的期限已过，北方房地产公司免除保证责任；4.相关的抵押房产已出卖给林国荣、冯颖姬、林李松、陈延辉。综上，请求驳回季冰对北方房地产公司的诉讼请求。 被告东旭公司、王嘉宇未作答辩。 第三人林国荣、冯颖姬述称，房屋是其按正常程序购买，应保护其所有权。 第三人林李松、陈延辉未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。东旭公司、王嘉宇、林李松、陈延辉经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。对当事人提供的证据，本院分析认定如下： 季冰提供的证据《投资咨询与服务协议》、连带责任担保书、《补充协议》，北方房地产公司主张其上北方房地产公司的公章和王嘉宇的签字系伪造，未提供相应证据证实，也未申请司法鉴定，对北方房地产公司的上述主张，本院不予认可。上述《投资咨询与服务协议》、连带责任担保书、《补充协议》，结合转账凭证及收款确认函，可以认定东旭公司借款、北方房地产公司原法定代表人王嘉宇本人提供连带担保以及代表北方房地产公司签订连带保证合同和抵押担保合同的事实。季冰提供的北方房地产公司与其儿子杨浩文签订的三份《商品房买卖合同（预售）》，仅能佐证其与北方房地产公司存在抵押合同关系，不能证明抵押权已设立。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年12月17日,通过上海理泰投资咨询有限公司居间介绍,东旭公司向季冰借款2900000元，双方签订《投资咨询与服务协议》约定，利息按年利率16%计算，借款期限自2015年12月17日至2016年12月17日止。北方房地产公司的原法定代表人王嘉宇代表北方房地产公司在《投资咨询与服务协议》上签字并盖章，为上述借款提供连带责任保证。2015年12月17日,季冰通过儿子杨皓文的帐户向东旭公司给付借款2900000元。借款期间内,东旭公司按约支付利息。借款到期后,东旭公司仅偿还500000元本金。2017年1月20日,季冰与东旭公司协定，剩余2400000元借款的还款期限延长至2017年4月4日，借款利息变更为按年利率22%计算，逾期利息按年利率24%计算。王嘉宇为上述借款提供连带保证担保，并未经北方房地产公司的股东会或者董事会决议授权代表北方房地产公司与季冰约定提供位于霞浦县的房屋为上述借款设立抵押。上述抵押，未办理抵押登记手续。《补充协议》签订后，东旭公司又偿还500000元本金，并支付逾期利息至2018年11月止,尚欠借款本金1900000元及自2018年12月4日起按年利率24%计算的逾期利息未付。北方房地产公司又与林国荣、冯颖姬、林李松签订《商品房买卖合同（预售）》，约定将上述6号楼2303室房屋出卖给林国荣，6号楼23Ａ03室的房屋出卖给冯颖姬、林李松，并办理了备案登记手续。林国荣、冯颖姬、林李松已支付全部购房款。 本院认为，本案争议的问题是： 一、王嘉宇代表北方房地产公司提供担保的效力及北方房地产公司应承担的责任问题。我国《公司法》第十六条的规定对法定代表人的代表权进行了限制。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，应根据《合同法》第五十条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。本案中，王嘉宇未经公司权利机关决议授权，擅自代表北方房地产公司签订担保合同，构成越权代表。季冰与北方房地产公司签订保证合同时，有义务审查北方房地产公司股东（大）会或者董事会是否作出同意担保的决议，季冰亦未予审查，存在重大过失，故不为善意相对人，其构成《合同法》第五十条规定的“应当知道其超越权限”的情形，王嘉宇的越权代表行为无效，《投资咨询与服务协议》中关于连带责任保证的条款以及《补充协议》中关于抵押担保的条款对北方房地产公司不发生法律效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。王嘉宇原是北方房地产公司的法定代表人，印章由其管理并无不当，故对于王嘉宇擅用印章签订合同的行为，北方房地产公司并无过错，不承担责任。 二、王嘉宇是否承担连带保证责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的当事人对保证期限都没有约定的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担连带保证责任，逾期未主张则保证人免除保证责任。2017年1月20日,季冰与东旭公司变更债务的履行期限至2017年4月4日，王嘉宇提供担保连带保证责任，未约定保证期限。季冰应在2017年10月4日前要求王嘉宇承担保证责任，但季冰逾期未主张，王嘉宇免除保证责任。 综上所述，本院认为，季冰与东旭公司的民间借贷合同，意思表示真实，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。东旭公司尚欠借款本金1900000元未还，应承担相应的违约责任。季冰诉请东旭偿还借款本金1900000元及自2018年12月4日起按年利率24%计算的逾期利息，符合法律规定，予以支持。双方未约定违约方应赔偿对方实现债权的费用，季冰诉请东旭公司赔偿律师代理费20000元，本院不予支持。季冰没有审查北方房地产公司的股东会决议，存在过错，王嘉宇越权代表北方房地产公司与季冰签订的连带责任保证合同及抵押合同无效，且季冰要求连带责任保证人王嘉宇承担保证责任的期限已过，抵押合同签订后也没有依法办理抵押登记，抵押权亦未设立，北方房地产公司在担保合同签订过程中无过错，季冰诉请北方房地产公司、王嘉宇对上述债务承担承担连带保证责任，以及确认其对约定的抵押物变卖或者拍卖所得价款优先受偿，本院不予支持。东旭公司、王嘉宇、林李松、陈延辉经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，判决如下： 一、宁德东旭混凝土制品有限公司应于本判决生效之日起十日内向季冰偿还借款本金1900000元，及自2018年12月4日起至还款之日止按年利率24%计算的逾期利息； 二、驳回季冰其他诉讼请求。 本案受理费22080元，由宁德东旭混凝土制品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉费缴纳办法到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到福建省宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  黄家华 人民陪审员  李步勇 人民陪审员  郭明芳 二〇二〇年五月二十六日 书 记 员  刘惠珍 附注： 一、主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 二、执行申请提示 本判决申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效关于中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日计算；法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。