广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初5465号原告：深圳市中邦联合智能科技有限公司，住所地深圳市南山区沙河街道侨香路高发东方科技园1#厂房（华科）4F-5，统一社会信用代码9144030079258009XT。法定代表人：徐士虎，总经理。委托诉讼代理人：胡海兵，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：田珊，广东晟典律师事务所律师。被告：深圳市利龙湖实业有限公司，住所地深圳市龙华区大浪街道高峰社区展润商务大厦618，统一社会信用代码91440300715289282W。法定代表人：肖智雄。原告深圳市中邦联合智能科技有限公司与被告深圳市利龙湖实业有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市中邦联合智能科技有限公司委托诉讼代理人胡海兵到庭参加诉讼；被告深圳市利龙湖实业有限公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告深圳市中邦联合智能科技有限公司向本院提出如下诉讼请求：1.判令解除原、被告于2014年5月1日签订的《合作协议》；2.判令被告返还合作出资款30万元；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。原告深圳市中邦联合智能科技有限公司起诉的事实和理由：2014年5月1日，原告与被告之间签订《合作协议》，约定双方以被告的名义经营，对“以经营许可证许可代理的医疗器械的销售（光动力、胃食管返流和微波消融)”进行合作。由原告出资30万元购买一台胃食管返流设备，被告出资现金70万元进行企业间合伙联营。协议签订之后，原告按照约定采购胃食管导流设备一台并将其放置北京总医院进行营利使用。而被告非但未如约出资70万元，反而在2014年11月委派其员工将投放在北京总医院的胃食管导流设备取走，私自藏匿。原告至今仍不知该设备的下落。鉴于被告的上述违约行为，原告认为双方已经无合作基础，且被告严重违约，请求法院判令解除双方签订的《合作协议》并要求被告返还原告合作出资款30万元。被告深圳市利龙湖实业有限公司未提交书面答辩意见。经审理查明如下事实：2014年5月1日，原告深圳市中邦联合智能科技有限公司与被告深圳市利龙湖实业有限公司签订《合作协议》，约定双方以被告的名义经营，主要是“以经营许可证许可代理的医疗器械的销售进行合作”，期限从协议签订之日起至2016年4月30日；被告投资70万元、原告投资30万元，作为销售合作的运营资金，运营资金归入被告的财务账户；2014年10月10日投入到北京总医院的胃食管返流设备壹台，30万元由原告支付作为原告的投资，原告给被告出具投资函，协助办理北京总医院对该设备的送货单据的签收；其中协议第三条约定了双方的权利、责任和义务：1、原告的权利、责任和义务：（1）原告负责被告经营许可范围内代理医疗器械的市场推广、销售、业务员的业务培训和管理，货款的催收结算。（2）原告有义务维护被告企业形象，所有的市场宣传/开发，销售以被告的名义为主，双方应遵守该原则，发现违约，造成的损失由违约方承担以及承担涉及有关法律责任。（3）原告有义务将市场信息和销售情况及时反馈给被告，并且对产品进货价格和厂商信息负有对外保密责任。2、被告的权利、责任和义务：（1）被告有权对所销售的业务进行管理。（2）主要的财务行使权、经营权和管理权归属被告，原告每月可核对账目，双方相互监督，做到账目清晰，结账及时。（3）产品的购销的制定权由双方共同协商定制。双方第一年合作的分红，双方各占50%，双方的分红提取只提取红利中的30%，剩余70%留在被告账务账户上作为流动资金；第二年起的分红则根据业务贡献的大小协商分红比例，分红是按照扣除所有销售运营费用（如人员工资、差旅费等）后的利润来进行分配，其结算的时间是在客户付清所有货款后月结盈亏一次，暂定盈亏各占50%，年终分红总结算；从2014年5月15日至10月15日医疗器械部员工的工资、差旅费等费用被告已预先支出，其费用计入成本，在2014年10月15日结账一次，往后每月15日结算一次等。2014年7月24日，原告与哈尔滨美顿科技有限公司签订了《经销商合同》，约定原告获得哈尔滨美顿科技有限公司的授权合法经销其生产的射频控温热凝器，原告承诺只在授权的北京总医院等特定医院向客户销售指定美顿产品并提供与产品相关的市场支持与服务。2014年8月19日，原告向哈尔滨美顿科技有限公司转账30万元。原告提供的广东省深圳市南山区人民法院2015年12月20日作出的（2015）深南法民二初字第628号民事判决书载明，该院查明“原告称2014年8月19日向哈尔滨美顿科技有限公司转账30万元系购买涉案合作医疗器械的合作款，被告对此不予认可；原告出具了一份落款日期为2014年10月10日的《投资函》一份，被告称未收到过该投资函；被告提交了2014年5月至2015年4月医疗器械经营费用流水账清单、工商银行流水清单、聘任协议、致原告的函，证明被告已履行出资义务；原告确认与被告并未成立独立的法人进行合作，原告认为合作资金应投入共管账户，但该账户尚未成立；被告当庭称系原告的法定代表人授权栗永强从北京总医院取回设备交给被告的总经理，后经原告的法定代表人同意，被告将设备运至汕头”等事实，该院认为“原告与被告签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人具有约束力；根据合同约定，双方合作的经营权、管理权归属被告，被告员工取回设备的行为属于被告行使管理权的行为不构成违约”，该院驳回原告的全部诉讼请求。原告称原被告双方均未上诉，该民事判决书已生效。以上事实，有《合作协议》、《经销商合同》、《投资函》、平安银行业务回单、（2015）深南法民二初字第628号民事判决书、庭审笔录等在卷为证，本院予以认定。本院认为，当事人应当对其主张的事实提供证据证明，否则负有举证责任的当事人应当承担不利的法律后果。本案中，原告主张被告未如约出资70万元并将投放在北京总医院的胃食管导流设备取走私自藏匿，但并未提供有效证据予以证明。原告提供的（2015）深南法民二初字第628号民事判决书，查明了“被告提交了2014年5月至2015年4月医疗器械经营费用流水账清单、工商银行流水清单、聘任协议、致原告的函，证明被告已履行出资义务”的事实，虽然查明“被告当庭称系原告的法定代表人授权栗永强从北京总医院取回设备交给被告的总经理，后经原告的法定代表人同意，被告将设备运至汕头”但认定被告员工取回设备的行为属于被告行使管理权的行为不构成违约，因此，原告关于被告严重违约的主张缺乏相应证据予以支持，原告以被告严重违约为由主张解除双方签订的《合作协议》、返还合作出资等诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告深圳市中邦联合智能科技有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5800元、公告费500元，原告已预缴，由原告深圳市中邦联合智能科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 黄  森  平人民陪审员 谢  兆  鹏人民陪审员 路  必  恩二〇二〇年二月二十日书 记 员 邹满辉（兼）书 记 员 丁  云  华附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。