上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初22997号原告：王志敏，男，1966年8月3日出生，汉族，住浙江省杭州市。委托诉讼代理人：沈熠丽，浙江宝铉律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋箫音，浙江宝铉律师事务所律师。被告：上海锒飞文化发展股份有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：袁赞玲，董事长。被告：丁耀飞，男，1987年8月21日出生，汉族，住上海市浦东新区。原告王志敏与被告上海锒飞文化发展股份有限公司(以下简称锒飞公司)、丁耀飞新增资本认购纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序。锒飞公司、丁耀飞在答辩期内提出管辖权异议，2019年11月18日，本院依法裁定驳回上述管辖异议。后锒飞公司、丁耀飞提起上诉，上海市第一中级人民法院于2020年1月6日依法裁定驳回上诉，维持原裁定。2020年4月9日，本院对本案公开开庭进行了审理。原告王志敏的委托诉讼代理人沈熠丽、宋箫音到庭参加诉讼，被告锒飞公司、丁耀飞经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。王志敏向本院提出诉讼请求：1．锒飞公司向王志敏支付股权回购款28万元；2．锒飞公司向王志敏支付以1万元为基数，自2017年7月25日起至实际清偿之日止，按照年利率10%计算的利息；2．锒飞公司向王志敏支付以27万元为基数，自2017年8月8日起至实际清偿之日止，按照年利率10%计算的利息；4．丁耀飞对锒飞公司的上述全部付款义务承担连带责任。事实和理由：2017年，王志敏与上海锒飞文化发展有限公司(以下简称锒飞公司)、丁耀飞签订了《上海锒飞文化发展有限公司增资扩股协议书》(以下简称《增资扩股协议书》)，约定锒飞公司拟登录全国中小企业股份转让系统进行公开转让，王志敏已详细了解锒飞公司的增资扩股方案，同意按本协议约定的条件、金额及价格，认购锒飞公司本次增资扩股的股份。协议约定，本次增资扩股的价格为2.8元/股，王志敏以现金方式认购10万股，总计28万元。锒飞公司承诺若在2018年6月30日前，未成功在新三板挂牌，锒飞公司同意原价回购王志敏所购买的股份，并按年利率10%向王志敏支付利息，丁耀飞承担无限连带责任。2017年7月24日，王志敏向锒飞公司支付了股权转让款1万元；2017年8月7日，王志敏向锒飞公司支付了股权转让款28万元。然锒飞公司不但未能按期登录全国中小企业股份转让系统，还多次拖延股权回购的时间。王志敏故起诉。锒飞公司、丁耀飞未到庭，但于庭前向法院提交了答辩意见，共同辩称：锒飞公司未收到王志敏书面请求回购股份的要求，故王志敏无权起诉要求锒飞公司回购其所持有的公司股份；根据公司法相关规定，公司不得收购本公司股权，故增资协议中关于股权回购的条款无效；锒飞公司未完成减资程序，王志敏要求锒飞公司回购股权并支付利息于法无据；因主合同无效，故丁耀飞的连带担保责任无效，且该连带担保已过除斥期间。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年，上海锒飞发展有限公司公司(甲方)、王志敏(乙方)与丁耀飞(丙方)签订《增资扩股协议书》，约定：甲方为一家拟登陆全国中小企业股份转让系统进行公开转让的企业；“新三板”指全国中小企业股份转让系统；甲乙双方同意该次增资扩股的价格为2.80元/股；乙方以现金方式认购该次增资扩股份额，认购总金额为2.80元/股×10万股，即28万元；甲方自愿向乙方作出承诺，甲方承诺若在2018年6月30日前，未成功在新三板挂牌，甲方同意原价回购乙方所购买的股份，并按年利率10%向乙方支付利息，丙方承担无限连带责任；等等。后王志敏分别于2017年7月24日、2017年8月7日向锒飞公司支付1万元和27万元。锒飞公司收款后，于2017年8月7日向王志敏出具收据一份，载明交款单位为王志敏，收款金额为28万元，收款事由为锒飞文化股权10万股。截至2018年6月30日，锒飞公司未成功在新三板挂牌。锒飞公司从未办理过将王志敏登记为股东的工商变更登记，也未对外公示过锒飞公司增资扩股事宜2018年，上海锒飞发展有限公司公司(甲方)、王志敏(乙方)与丁耀飞(丙方)签订《回购承诺协议》，约定根据《增资扩股协议》第四条限售期与承诺的约定，若2018年6月30日前，甲方未能在新三板成功挂牌的，甲方同意按照原价回购乙方所购买的股份，且按照年化10%向乙方支付利息，丙方同意承担无限连带责任。现由于甲方未能如期成功在新三板挂牌，甲方同意按照前述约定于2019年6月30日前回购乙方持有的标的份额。王志敏为本次诉讼聘请律师，支付律师费18,000元。此外，国家企业信用信息公示系统显示锒飞公司于2018年1月23日进行名称变更，由上海锒飞文化发展有限公司变更为上海锒飞文化发展股份有限公司。以上事实，除当事人陈述外，有王志敏提供的《增资扩股协议书》、银行转账凭证、股权证书、收据、《回购承诺协议》、法律服务合同、电子回单及律师费发票等证据证明。本院认为，王志敏与锒飞公司、丁耀飞签订的《增资扩股协议书》、《回购承诺协议》系各方真实意思表示，各方均应恪守履行。锒飞公司未能在约定期限完成在新三板挂牌，王志敏有权随时要求锒飞公司按约回购股权并支付利息。锒飞公司、丁耀飞辩称该《增资扩股协议书》违反公司不得收购本公司股份的禁止性规定，应属无效，对此，本院认为，王志敏认购的是锒飞公司增资扩股后的份额，但实际锒飞公司并未进行增资扩股，王志敏也从未成为锒飞公司股东，本案并不符合公司法第一百四十二条公司不得收购本公司股份的情形，锒飞公司、丁耀飞上述辩称无事实及法律依据，本院不予采信，该回购条款不存在无效事由。至于锒飞公司、丁耀飞辩称丁耀飞连带担保责任已过除斥期间的抗辩，本院认为，根据《增资扩股协议书》、《回购承诺协议》，丁耀飞承担的是与锒飞公司共同向王志敏支付股权回购款及利息的连带清偿责任，而非连带保证责任，故不适用保证责任除斥期间，本院对该项抗辩亦不予采信。综上，王志敏与锒飞公司、丁耀飞签订的《增资扩股协议书》合法有效。现王志敏已按约支付了增资扩股款，但锒飞公司并未按约在2018年6月30日前在新三板挂牌，因此，王志敏诉请要求锒飞公司依照《增资扩股协议书》的约定，原价回购股份并返还增资款、并按照年利率10%支付利息的诉请，于法不悖，本院予以支持。丁耀飞自愿在《增资扩股协议书》、《回购承诺协议》中承诺承担无限连带责任，符合《中华人民共和国民法总则》关于连带责任的规定，故王志敏据此要求丁耀飞对锒飞公司付款义务承担连带责任的诉讼请求，本院亦予支持。另合同违约纠纷中律师费的承担应当有相应的合同约定，现《增资扩股协议书》、《回购承诺协议》均未约定锒飞公司、丁耀飞有承担律师费之义务，故王志明主张的律师费用，本院不予支持。锒飞公司、丁耀飞经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自愿放弃其诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、上海锒飞文化发展股份有限公司于本判决生效之日起十日内向王志敏支付股权回购款280,000元；二、上海锒飞文化发展股份有限公司于本判决生效之日起十日内向王志敏偿付以10,000元为基数，自2017年7月25日起至实际清偿之日止，按照年利率10%计算的利息；三、上海锒飞文化发展股份有限公司于本判决生效之日起十日内向王志敏偿付以270,000元为基数，自2017年8月8日起至实际清偿之日止，按照年利率10%计算的利息；四、丁耀飞对本判决第一、二、三项确定的上海锒飞文化发展股份有限公司的付款义务承担连带责任；五、驳回王志敏其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3,273.50元，由上海锒飞文化发展股份有限公司、丁耀飞共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 刘霞二〇二〇年四月二十二日法官助理 龚焕书 记 员 龚焕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条……连带责任，由法律规定或者当事人约定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。