重庆市高级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）渝高法刑终字第00101号原公诉机关重庆市人民检察院第五分院。上诉人（原审被告人）万平，男，1981年6月2日出生于重庆市永川区，汉族，小学文化，无业，住重庆市永川区。2005年3月24日因犯抢劫罪被判处有期徒刑八年，2010年11月8日刑满释放。2013年4月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被捉获，次日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。辩护人叶永棋，重庆联佳律师事务所律师。辩护人樊安楣，重庆联佳律师事务所律师。重庆市第五中级人民法院审理重庆市人民检察院第五分院指控原审被告人万平犯贩卖、运输毒品罪一案，于2014年2月21日作出（2013）渝五中法刑初字第00152号刑事判决。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察机关和辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市第五中级人民法院判决认定，2013年4月5日，被告人万平从云南省昆明市携带在昆明市所购1980余颗麻古乘车，于同月7日12时许抵达重庆市江津区并入住凯斯假日酒店409号房间。同日17时许，曾兵到凯斯假日酒店409号房间与万平进行毒品交易。同日18时许，公安人员将在房间内商谈毒品交易事宜的曾兵、万平捉获，并当场查获175.1克含甲基苯丙胺和咖啡因的红色、绿色药丸状麻古，0.3克含甲基苯丙胺的白色晶体及5万元现金。上述事实，有《立案决定书》、《抓获经过》、《扣押笔录》、《计量报告》、《物证检验报告》、《辨认笔录》、通话清单、《旅店住宿登记薄》、银行《交易明细》、《公司借车合同》、《现场检测报告》及相关照片，证人曾兵、徐云春证言及被告人万平供述等证据证实。重庆市第五中级人民法院认为，被告人万平贩卖、运输175.1克含甲基苯丙胺和咖啡因成分的毒品、0.3克含甲基苯丙胺成分的毒品，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。万平曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。万平归案后尚能认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条的规定，判决：被告人万平犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对本案毒资5万元以及作案工具予以没收，上缴国库。上诉人万平及辩护人提出，原判决认定万平贩卖、运输毒品数量为175.4克有误；万平具有贩卖毒品犯罪未遂及曾兵引诱下犯罪等情节，请求依法改判。重庆市人民检察院认为，原判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉、维持原判。经审理查明，2013年3月底，上诉人万平从重庆市江津区乘车到云南省昆明市，从他人处购进1980余颗麻古，后携带所购麻古，搭乘他人所驾车辆返回重庆。万平因途中遭遇车祸，遂电话联系徐云春（另案处理）到四川省宜宾市接应。同月7日凌晨，徐云春与徐的朋友驾驶租赁的车牌为渝CR88**黑色广本轿车，在宜宾市接上万平等人返回重庆市江津区。途中，万平等人在四川省合江县吸食万平所购的部分毒品。同日12时许，万平、徐云春抵达江津区并入住凯斯假日酒店409号房间。同日14时许，万平主动电话联系曾兵（另案处理）贩卖毒品。曾兵遂筹集5万元购毒款，并于同日17时许到凯斯假日酒店409号房间，与万平进行毒品交易。同日18时许，公安人员在凯斯假日酒店409号房间将商谈毒品交易事宜的万平、曾兵捉获，并当场查获175.1克含甲基苯丙胺和咖啡因的红色、绿色药丸状麻古及0.3克含甲基苯丙胺的白色晶体状冰毒、5万元人民币。上述事实，有下列证据证实：1.公安机关《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》证实，本案立案侦查及公安机关在重庆市江津区凯斯假日酒店409号房间抓获万平，并查获大量毒品及5万元人民币的情况。2.公安机关《扣押笔录》及指认照片证实，2013年4月7日18时，公安人员在凯斯假日酒店409号房间内从万平处搜出手机1部（号码为188XXXX****）、从该房间厕所里搜出用塑料袋包装的可疑红色药丸状物品9包；从房间内搜出用玻璃管包装的可疑红色药丸状物品1包、用透明塑料袋包装的可疑红色药丸状物品1包、藏匿于房卡纸内的可疑白色晶体状物品1颗；从房间内床头柜里搜出5万元人民币。当场从曾兵处搜出两部手机，其中一部为黑色手机（号码为183XXXX****），另一部白色手机（号码分别为188XXXX****，183XXXX****）；从曾兵处搜出3包透明塑料袋。当场从徐云春处搜出1部手机（号码为151XXXX****）。公安机关对以上物品和现金均予以扣押。3.公安机关《计量报告》及指认照片证实，2013年4月8日，经计量，从凯斯假日酒店409号房间卫生间马桶后搜出的9包用蓝色塑料袋包装的红色、绿色可疑颗粒，净重168.2克。从该房间床头柜内搜出的1管玻璃管包装的红色可疑颗粒，净重5克。从该房间床头柜搜出的1包白色透明塑料袋包装的红色可疑颗粒，净重1.9克。从该房间电视柜内搜出的1颗用房卡包装的可疑白色晶体，净重0.3克。4.渝公禁（毒检）（2013）1684号、5708号《物证检验报告》证实，从查获的用蓝色塑料袋包装的9包红色、绿色可疑颗粒、1管玻璃管包装的红色可疑颗粒、1包白色透明塑料袋包装的红色可疑颗粒中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；从查获的用房卡包装的1颗可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。5.通话清单证实，万平的手机号码188XXXX****于2013年3月21日至27日，该号码话单产生地为本地（重庆），同月28日至同年4月5日话单产生地为云南昆明、昭通，同年4月7日话单产生地为本地（重庆）。同年4月7日该号码与曾兵手机号码188XXXX****有四次通话，其中14时3分为主动拨打，通话时长475秒；16时9分、17时27分、17时52分均为被叫，通话时长分别为68秒、37秒、11秒。6.凯斯假日酒店《旅客住宿登记薄》证实，2013年4月7日12时许，徐云春登记入住该酒店。7.银行《个人业务交易单》、《交易明细》证实，2013年4月7日，曾兵从曾账号为6222803764441136847的账户中取款1.3万元。同日，程皓取款3万元。8.重庆东和汽车销售有限公司《公司借车合同》证实，徐云春到重庆东和汽车销售有限公司租赁牌照为渝CR88**黑色广本车，租赁期限从2013年4月6日20时30分至4月7日。9.公安机关《毒品检测样本提取笔录》、《现场检测报告书》证实，2013年4月8日，公安机关分别对万平以及曾兵、徐云春的尿液进行当场提取、现场检测，该三人尿液的检测结果均呈甲基苯丙胺类毒品阳性。10.《辨认笔录》及照片证实，2013年4月8日，万平从12张不同男性正面免冠照片中辨认出曾兵系于2013年4月7日，在凯斯假日酒店409号房间内与其进行毒品交易的人员。同日，曾兵从12张不同男性正面免冠照片中辨认出与其进行毒品交易的万平。2013年4月9日，涂小清从12张不同男性正面免冠照片中辨认出万平系其驾车于2013年4月6日至7日从四川省宜宾市接回重庆市江津区的人。11.证人曾兵的证言证实，他的绰号是“大脑壳”。他与万平一起吸毒时相互认识。2013年4月7日14时许，他在江津白沙家中接到万平的电话，万平在电话中称有约2000颗毒品麻古，问他是否购买。他表示愿意购买，提出先看货，并询问价格。万平答复每颗30元，让他到江津后再电话联系。于是，他从自己的银行卡中取款13000元，另自行筹集了7000元，向朋友程皓借款3万元，共筹集5万元用于购买毒品。当他到达江津后，即与万平电话联系，万平称在江津凯斯假日酒店。他便携带5万元购毒款前往该酒店，之后，他电话联系万平，万平称在该酒店的408号房间。他到达408号房间敲门，没有人开门，他便再次电话联系万平，见旁边409号房间门开了，万平叫他进房。他进入房间后，见到房间里还有一个人睡在床上。他拿出事先准备好的5万元放在床上，万平就拿出毒品麻古，外用黑色的塑料袋，里面用蓝色的小塑料袋包装的。万平开价每颗30元，他嫌贵了，最后万平同意每颗29元，他就对万说“按规矩办”，意即他将5万元交给万平，然后万平会在一天之内将5万元的麻古送到白沙交给他，以免被警察抓现行。万平就说“你把钱留下，可以走了”。当他正准备起身离开时，听见有人敲门，万平就急忙将5万元放进房间的床头柜中，将毒品麻古藏在房间厕所里。之后，当万平打开房门时，警察就冲进来将他们抓获了，并当场将那5万元现金和毒品搜出来了。12.证人徐云春的证言证实，2013年4月6日20时许，他的朋友万平来电称车子在四川宜宾被撞了，让他租车去接万平。于是他在江津几江城区客运中心对面“东和租赁”公司以400元的价格租赁了1辆车牌尾号为8816的广本车后，和他1个绰号为“司机”的朋友一起开车前往宜宾。同月7日凌晨3时许，他们在宜宾接到万平以及一个叫“光头”的万平的男性朋友，万平当时提两个包。随后，他们四人驾车从宜宾返回江津。途中，他们还遭遇了一次车祸。当日5时许，他们四人到四川合江。“光头”联系朋友带他们入住了合江九阳荔都酒店。当日10时过，当他醒来后发现酒店房间的桌子上摆了一个壶（即一个矿泉水瓶，瓶盖和瓶身上有孔，且穿有吸管，瓶内有水），还有两颗红色药丸的东西。因为之前“光头”称要留在合江，于是他和“司机”、万平就驾车返回江津，同月7日12时许到达江津。他和万平后来到江津凯斯假日酒店，他以自己的身份证开了409房。他和万平进入房间后，万平在打电话，他就在房间内睡觉。直至公安人员进来后，他才发现房间内万平和另外一个男子被公安人员抓了。13.证人涂小清的证言证实，2013年4月6日21时许，他的朋友徐云春要他去宜宾接人，他表示同意。之后，徐云春驾驶车牌为渝CR88**的本田车，与他前往宜宾。同月7日凌晨1时许，他们到宜宾后，徐云春与一名三十多岁的男子联系见面后，该男子（即万平）带他们到一家宾馆的房间，他进房后见到另一名二十多岁的男子在看电视，房里两张床之间的桌上面摆放了1个“壶壶”，桌上还有红色的药丸状的毒品麻古。因为他以前听朋友讲过吸毒的事，而且在网上看过麻古的图片，所以就明白是在吸食麻古。进房后，万平和徐云春开始吸食毒品。半个小时后，他们准备离开，万平将用于吸毒的“壶壶”收拾带走，另外还带了1包衣服和1个电脑包。他们驾车走宜宾到泸州的高速，途中还遭遇了车祸。那名二十多岁的男子提出在合江下车，于是他们就将车开到合江。他们到达合江一家比较豪华的酒店开房，那名二十多岁男子的朋友与他们碰面后一起进入房间，万平拿出十多颗麻古和“壶壶”，除他之外的四个人开始吸毒。同月7日11时许，他和徐云春、万平驾车离开合江返回江津。当天12时30分许，他们抵达江津后，徐云春叫他将车开至凯斯假日酒店，徐云春和万平要开房睡觉。徐云春去开房后，叫他将车开去修理。当晚，租车行的老板电话通知他还车，并称徐云春已经被公安机关抓了。14.上诉人万平供述，案发前几个月，他认识了外号为“大脑壳”的曾兵，并知道曾兵在贩卖毒品，当时他就留了曾兵的电话。徐云春是他多年的朋友。2013年3月底的一天，他碰见朋友“光头”，因为他没有驾驶证，就叫“光头”帮他租车并开车到昆明，还给了“光头”2000元租车的费用。“光头”租了牌照为渝CB77**的黑色广本风范轿车，他们从江津出发途经四川宜宾、云南昭通抵达昆明。2013年4月3日晚，他独自到昆明北市区在一个中间人手里买了9袋蓝色塑料袋和1袋白色透明袋包装的麻古，蓝色每袋200颗，是198颗红色和2颗绿色的“麻古”；白色透明袋本也应是200颗，但实际只有约180颗，中间人说称其帮他买的时候吃掉了，一共约1980颗，每颗20元，他一共支付了4万元用于购买该批麻古。他知道在江津麻古的零售价是每颗50元，批量卖也是每颗30元，没卖完的剩下他自己吸，所以就一次性购买了4万元的麻古用于贩卖。当晚，他将买来的毒品放在车内。同月5日3时许，他们从昆明出发沿昭通、宜宾返回江津。在昭通大观，“光头”将车碰在路边的石坎上，通知重庆的4S店把车拖回重庆，另花了400元租车从大观前往宜宾。到宜宾前，他电话通知徐云春从江津租车到宜宾接应。同月7日零时过，徐云春和驾驶员到达宜宾，“光头”称在合江有事就留下了。在合江时，他联系了朋友曹跃飞，曹跃飞当时正在合江九阳荔都宾馆吸毒，于是他就从白色透明袋中拿出10多颗麻古供他们吸食，他用该宾馆的房卡搓麻古，但忘房卡就带在身上，被捕后发现房卡里有冰毒，他怀疑是曹跃飞吸毒时剩下的，无意中被他带走了。之后，他和徐云春及驾驶员从合江出发，返回江津。同月7日，他们抵达江津后，因该车在途中遭遇车祸，徐云春叫驾驶员将车修好再还，他和徐云春在凯斯假日酒店409号房间休息。当日14时许，他致电曾兵，称手中有2000颗麻古，询问曾兵是否购买。曾兵称查看有多少钱，再打电话给他。当日17时许，曾兵来电称从白沙来江津了，询问他在哪里，他答复在凯斯假日酒店。之后，由于他睡得迷迷糊糊的，将房号错发为408短信通知曾兵。曾兵在408号房敲门但无人开门，就电话询问他，他说在409号房间。他打开房门让曾兵进来后，他们坐在床上，曾兵从一个黑色塑料袋中拿出5叠百元面值的人民币，他知道是5万元人民币。于是，他就从床头柜里把装有麻古的黑色口袋拿出来，将装有麻古的蓝色塑料袋放在床上。曾兵要求购买他所有的麻古。他提出每颗31元，曾兵称价格高了，如果每颗29元，就全部购买。他说这么远带过来，没有多少利润，价格不能少。当他们正在商讨毒品价格时，他听见有人敲门。他就把麻古放回黑色口袋藏于厕所的马桶后面。之后，当他打开房门，警察就进房间捉获了他和曾兵、徐云春，同时从房间内查获毒品和曾兵的5万元现金。警察当着他的面对现场查获的毒品进行了称重，且称重过程进行了录像，蓝色塑料袋包装9袋麻古净重168.2克；玻璃管装的麻古，净重5克；透明塑料袋装的麻古净重1.9克；1张房卡内夹的冰毒净重0.3克。玻璃试管装的就是白色透明袋中的部分麻古。上列证据，均经庭审质证，收集程序合法，内容客观真实，足以证实审理查明的事实，本院予以确认。关于上诉人万平及辩护人提出原判决认定万平贩卖、运输毒品数量为175.4克有误的上诉、辩护意见。经查，万平贩卖、运输175.1克含甲基苯丙胺和咖啡因成分的麻古、0.3克含甲基苯丙胺成分的冰毒的事实，有相互印证的《抓获经过》、《扣押笔录》、《计量报告》、《物证检验报告》、指认和称重照片及证人曾兵、徐云春、涂小清的证言证实，且万平在侦查阶段亦供认了警察当着万平的面，对现场查获的毒品进行了称重，查获的9袋蓝色塑料袋包装的麻古净重168.2克；玻璃管装的麻古净重5克；透明塑料袋装的麻古净重1.9克；房卡里夹的冰毒净重0.3克的事实，足以认定。该上诉、辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人万平为牟取非法利益，贩卖、运输175.1克含甲基苯丙胺和咖啡因成分的麻古、0.3克含甲基苯丙胺成分的冰毒，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。万平曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于万平归案后尚能认罪，可酌情从轻处罚。关于万平及辩护人提出万平具有贩卖毒品犯罪未遂及系曾兵引诱下实施的毒品犯罪等情节，请求依法改判的上诉、辩护意见。审理认为，万平为贩卖毒品而购进并运输毒品的犯罪形态，系贩卖、运输毒品罪的犯罪既遂。万平为牟取非法利益而贩卖、运输毒品的行为，系万平积极主动实施的犯罪，并非因曾兵引诱而实施的毒品犯罪。该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判决根据万平的罪行和量刑情节，对万平判处的刑罚适当。对万平及辩护人提出对万平依法改判的上诉、辩护意见，本院不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。重庆市人民检察院建议驳回上诉、维持原判的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  廖建斌代理审判员  汪礼滔代理审判员  陈佳佳二〇一四年九月二十四日书 记 员  郑文芹