上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2014）闵民二（商）初字第1666号原告红阳建工集团有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人陈炬，该公司董事长。委托代理人张霞，女。被告毛钟伟，男，汉族，1952年8月8日出生，户籍地江苏省太仓市。被告毛海明，男，汉族，1983年5月27日出生，户籍地上海市徐汇区。被告滕州市金泓房地产开发有限公司，注册地山东省滕州市。法定代表人郑森。原告红阳建工集团有限公司与被告毛钟伟、毛海明、滕州市金泓房地产开发有限公司企业承包经营合同纠纷一案，本院于2014年9月1日立案受理后，因无法直接或邮寄送达诉讼文书，故转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告的委托代理人张霞到庭参加诉讼。三被告经本院传票传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审判。本案现已审理终结。原告诉称，2010年9月10日，原告与毛钟伟签订了考核合同（外地分公司），双方约定，因拓展业务需要，原告同意成立红阳建设集团有限公司山东滕州分公司，由毛钟伟承包经营、自负盈亏，承包期自2010年9月10日至2013年9月9日止共3年，承包范围为山东滕州。2010年11月26日，原告与毛钟伟签订内部项目责任承包合同，约定原告将滕州市润恒城一期工程项目委托给毛钟伟组织施工，实行项目经济责任承包制。之后，毛钟伟负责经营滕州市润恒城一期工程项目期间，以项目部印章与徐州鑫润物资贸易有限公司签订买卖钢材协议并拖欠材料款，致原告被诉至法院，银行账户被冻结存款人民币（以下币种同）1，900，000元。最终原告被法院强制执行1，250，000元。原告认为毛钟伟理应依据约定返还垫付款并承担违约责任，毛海明、滕州市金泓房地产开发有限公司应依约承担相应的连带责任。现诉至法院，要求：1、毛钟伟返还原告垫付的执行款1，250，000元。2、毛钟伟支付原告以1，250，000元为基数，自2013年5月10日始至判决生效之日止，按每月2％计算的逾期付款违约金。3、毛钟伟赔偿原告账户冻结损失34，200元并支付罚款50，000元。4、毛钟伟支付原告信誉赔偿金51，000元。5、毛海明、滕州市金泓房地产开发有限公司对毛钟伟的偿债义务承担连带清偿责任。原告为支持自己的诉讼请求，向本院提供了如下证据：1、经营目标利润风险责任考核合同1份，证明毛钟伟承包经营滕州分公司，承包期自2010年9月10日至2013年9月9日，并约定了双方之间的权利与义务。2、内部项目责任承包合同1份，证明原告将滕州市润恒城一期工程项目委托给毛钟伟施工，实行项目经济责任承包制。3、（2012）开民初字第0345号传票、诉状、补充协议、民事裁定书、（2013）开执字第0098号执行裁定书、特种转账凭证1组，证明毛钟伟在经营系争项目工程期间，以原告项目部印章与案外人徐州鑫润物资贸易有限公司签订钢材买卖协议并拖欠材料款，致原告被诉至徐州经济技术开发区人民法院。法院冻结原告银行账户存款1，900，000元，原告于2013年5月10日垫付执行款1，250，000元。4、承诺书1份，证明毛钟伟于2013年10月8日承诺因其经营不善导致诉讼事项累及原告并给原告造成损失，承担由此产生的一切责任，并纳入内部责任承包合同考核。三被告未作答辩，亦未提供证据。鉴于三被告未到庭应诉，本院对原告的陈述及提供的证据进行了核对，本院确认原告提供的证据真实、合法、有效，与本案有关联性，本院予以采纳。基于上述证据，本院确认本案以下法律事实：2010年9月10日，原告（甲方）与毛钟伟（乙方）签订“经营目标、利润、风险责任考核合同（外地分公司）”，约定：鉴于乙方在山东滕州地区已经承接建筑工程业务，为了方便工程的管理和深入开拓市场，乙方要求在山东滕州设立分公司……一、承包范围和期限。1、因乙方业务开拓需要，甲方同意成立红阳建设集团有限公司山东滕州分公司，自2010年9月10日起，该分公司由乙方承包经营、自负盈亏，承包期至2013年9月9日止共3年。2、乙方只能在山东滕州范围内承揽工程施工业务，如超出上述地区，则需另外签订考核合同。3、甲方所述其它分公司、项目部可进入山东滕州以甲方名义承接工程业务，进入的分公司、项目部可设置相应的山东滕州分公司分支机构，由山东滕州分公司协助甲方进行管理。山东滕州分支机构的工程项目管理费全部归甲方所有，甲方根据当年收益情况可对乙方给予适当的奖励；二、承包方式和考核指标。……四、财务管理。……4、乙方须按时支付民工工资、应付材料款、机具设备款、工程款等合理费用。如发生纠纷，甲方有权向乙方追索损失，并根据发生额按月息2％向乙方计收违约金。对乙方造成的民工上访闹事或应付材料款、机具设备款、工程款等拖欠导致甲方银行账户被冻结的，甲方有权对乙方另处以五万元以上的罚款。5、乙方承包期间，工程所需的质量、安全、民工工资等保证金（押金）和项目部垫资、带资以及维修保养等费用均由乙方承担处理。无论何种原因造成上述资金无法收回和损失及项目部造成的亏损均由乙方负责处理和承担，不得以任何理由将责任推向甲方；6、项目纠纷。（1）所有因乙方经营的工程项目而引起的纠纷，由乙方承担由此而产生的一切经济责任和法律责任，但甲方应积极配合乙方工作，若甲方因上述纠纷而涉诉或为此承担经济责任和法律责任，甲方有权向乙方追索由此而产生的一切损失和费用。如乙方因管理不善或自有资金不足等原因造成项目资金周转困难，向甲方借用资金，则该项目管理费提高1％并承担相应的利息及违约责任。（2）因乙方经营的工程项目与第三方发生诉讼或仲裁纠纷，而导致甲方的公司银行账户被法院采取财产保全措施的，甲方可向乙方主张因财产保全措施而产生的损失，具体的损失赔偿金额根据甲方被保全资金额按月息2％来计算；七、履约担保。……2、本合同由滕州市金泓房地产开发有限公司及毛海明为乙方提供担保，担保人对乙方基于本合同所签订的合同条款及法律行为所引起法律责任承担连带保证责任。该合同乙方一栏下方由毛海明签名，并由滕州市金泓房地产开发有限公司盖章。2011年6月16日，原告作为甲方与作为乙方的毛钟伟签订一份“红阳建设集团有限公司内部项目责任承包合同”，约定甲方将滕州市润恒城一期工程项目委托给乙方组织施工。该合同还约定，……乙方应严格按照甲方规定使用项目部印章，凡乙方以项目部印章对外签订材料及其它合同或协议，甲方对此不承担任何责任。如因此类合同或协议产生纠纷，引起对方起诉而影响甲方公司信誉的，甲方可视受损程度向乙方主张信誉赔偿金，赔偿金的具体确定方式为：起诉标的在500，000元内（含500，000元）按标的的5％收取，超过500，000元的部分按2％收取。上述协议签订后，毛钟伟即承接滕州市润恒城一期工程项目进行施工。2012年10月，案外人徐州鑫润物资贸易有限公司依据与原告滕州分公司的钢材买卖合同将原告滕州分公司及原告诉至法院，要求支付货款本息1，800，000元。2013年5月10日，法院扣划原告银行存款1，250，000元。2013年10月8日，毛钟伟书立一份“承诺书”，言明：“因实施滕州润恒城城区改造一期工程项目，于2010年9月10日同红阳建设集团有限公司签订了红阳建设集团有限公司内部项目责任承包合同……，在实施滕州润恒城城区改造一期项目期间，因材料欠款诉讼，于2012年12月11日由江苏省徐州人民法院，案号（2012）开民初字0345号冻结了红阳建设集团有限公司建设银行上海闵行支行，账号XXXXXXXXXXXXXXXXXXX9，金额1，900，000元，于2013年1月7日解冻。因本人经营不善导致上述诉讼实现累及公司并给公司造成了一定的经济损失，本人承诺由此产生的一切经济责任均由本人承担，并纳入内部责任承包合同考核”。本院认为，原告与三被告之间签订的考核合同，系缔约各方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定中的效力性规范，为有效合同。该合同对各方的权利义务进行了明确约定，故缔约各方受合同内容的约束。原告提供的诉讼材料、支付凭证以及涉案承诺书已经清楚表明毛钟伟在承包原告滕州分公司期间涉及诉讼，为此原告被冻结银行账户存款1，900，000元以及原告为毛钟伟代为履行了付款义务1，250，000元的事实也是清楚的。因此，三被告应按合同约定承担相应责任。但本院注意到，对于原告银行账户被冻结的责任承担，既约定了“具体的损失赔偿金额根据甲方被保全资金额按月息2％来计算”的内容，又约定了原告可以对毛钟伟处以罚款50，000元。而所谓的罚款系违约金性质，与上述损失赔偿额属于重复计算，加重了当事人负担，不应得到本院的支持。三被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃质证和抗辩的权利，由此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条的规定，判决如下：一、被告毛钟伟于本判决生效之日起十日内返还原告红阳建工集团有限公司款项1，250，000元；二、被告毛钟伟于本判决生效之日起十日内支付原告红阳建工集团有限公司以1，250，000元为基数，自2013年5月10日始至判决生效之日止，按每月2％计算的逾期付款违约金；三、被告毛钟伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告红阳建工集团有限公司银行账户被冻结损失34，200元；四、被告毛钟伟于本判决生效之日起十日内支付原告红阳建工集团有限公司信誉赔偿金51，000元；五、被告毛海明、滕州市金泓房地产开发有限公司共同对被告毛钟伟的上述第一项至第四项偿债义务承担连带清偿责任。在保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；六、驳回原告红阳建工集团有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20，566.80元，由被告毛钟伟、毛海明、滕州市金泓房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杨亦兵人民陪审员  黄讚美人民陪审员  陈秀芬二〇一五年四月二十七日书 记 员  余珮瑄附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。三、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。