江西省萍乡市安源区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0302民初1142号原告：萍乡市鑫财化工填料有限公司，住所地：萍乡经济开发区西区工业园伟二路，统一社会信用代码：91360301796967486F。法定代表人：张新建。委托诉讼代理人：李智，萍乡市诚信法律事务中心法律工作者。被告：刘华，男，1972年7月15日出生，汉族，住江西省。委托诉讼代理人：刘序体，江西广予律师事务所律师。第三人：郭金洪，女，1976年5月31日出生，汉族，住江西省。委托诉讼代理人：刘序体，江西广予律师事务所律师。原告萍乡市鑫财化工填料有限公司（以下简称鑫财公司）与被告刘华、第三人郭金洪损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告法定代表人张新建及其委托诉讼代理人李智、被告刘华及其委托诉讼代理人刘序体均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告返还侵权使用的全部机设备（注型机甬华牌丁X178一台、注型机海科牌下区138T二台、扬出机精科台、破碎机普罗牌一台、冲床法得精机T2325台、吸科机三台、拌料机TV50-500一台、点强机D6二台、申机台、分纸机一台、四色果版印副机超远CH884-1200一台、手动没压又车一百、决千机一百、电动吊机一、却套、平板车台、切割机一台、罗料波致填料压波“切害“组装成型生产线一套、金属波纹填科压被“切割“组装成型生产线一套）。并承付机被设各使用损耗费236073元，第三人就上列机城设备返还、侵用损耗费付承担连带责任；2、请求判令被告返还侵权使用的模县、工具X模具C50二套、要料多面空心球填料县区50套、子算具70书二套、拖子模具80万一套、塑料波纹填料模具125250二套、金属波纹填料模县125Y250二套、金属鲍尔环填料模具（3C16二、注垫机维修工具三套、济出机维修工具一套、冲床维作工县二套、印刷机维修工具一套、手砂轮一台、台科500公斤型台、电子泉科30公斤型一台、精密天平科一台、三厢电表一、电缆500米）并承付模具、工具使用损耗费31800元。第三人就上列模县、工具返还、使用损耗费承付承担连带责任；三、请求判令被告返还侵权使用办公用品复印打E传真一体机案联想一台、电脑联想一台、电话机二部、办公桌三张、水机一元台、样品柜一套、办公辅助设施一套、属房设施设备付办公用品损耗费8720元第三人就上列办公用品返、损裁费承付承担连带责任；四、请求判令被告承付辅助类（水泥坪修整厂区辅费、二附电表开户费、厂房租金、费用损失70000元。第三人就上列辅助类费用损失承付承担连带责任；（上列四项损耗费合计346592元）；五、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年上半年原告与黎增源合作经营萍乡市鑫财化工填料有限公司，同年6月1日添进被告。三方签订萍乡市鑫财化工料有限公司股东出资证明，原告出资430000元、第三人出资150000元、被告出资420000元。同日，被告刘华受原告委托，以萍乡市鑫财化工填料有限公司股东身份代表原告与萍乡市安源区安源镇跃进村签订厂房租用合同，地址为安源镇跃进村牛每坪二十二组的闲置厂房（二医院对面），占地面积约800至1000平方米，该地址为萍乡市鑫财化工料有限公司的生产地址。6月12日上列出资三方签订萍乡市鑫财化工料有限公司股东协议书,以书面形式确定张新建、黎增源、刘华为公司股东，张新建为执行董事，刘华为总经理，黎增源为监事。故此，原告购入生产没备、模具、工具、原材料和办公用品，其中购入的生产设备是：注塑机甬华牌TWX178一台、注塑机海科牌HK138T二台、挤出机精科牌一台、破碎机普罗牌一台、冲床沃得精机T23—25二台、吸科机三台、拌料机TV50-500一台、点焊机DN16二台、电焊机一台、分纸机一台、四色柔版印刷机昶泓CH884-1200一台、手动液压叉车一台、烘干机一台、电动吊机一台、冷却塔一套、平板车一台、切割机一台、塑料波纹填料压波切割组装成型生产线一套、金属波纹填料压波切割组装成型生产线一套，价值590180元；购入的模具、工具是：塑料鲍尔环填料模具￠50二套、塑料多面空心球填料模具￠50套、箍子模具70#二套、箍子模具80#一套、塑料波纹填兴模具125Y250Y二套、金属鲍尔环填米模具125Y250Y二套、金属鲍尔环填料模具￠38￠16二套、注塑机维修工具三套、挤出机维修工具一套、冲床维修工具二套、印刷机维修工具一套、手砂轮一台、台秤500公斤型二台、电子桌秤30公斤型一台、精密天平秤一台、三厢电表一套、电缆500米，价值39750元：购入的办公用品是：复印打印传真一体机联想台、电脑联想一台、电话机二部、办公桌三张、饮水机一台、样品柜一套、办公辅助设施一套、厨房设用设备一套、价值10900元。原告生产经营进行到年底12月31日，三股东就公司运转中的经营方式方法补充协议，被告负责公司经营管理及票据管理，张新建负责公司资金管理，也就是被告刘华实际接管公司进入生产经营。被告接管公司后，不忠实履行公司职责。与第三人（妻子）郭金洪将生产成果归于他们夫妻个人，不向原告提交分文成果。形成对原告霸占式侵权，也就是2015年1月1日起，被告与第三人郭金洪全面控制公司为自己个人生产营利，实施对原告侵权。被告与第三人郭金洪采用偷梁换柱的手法，于2015年6月26日以第三人的名义在同一地址，以原告的固定资产上再注册成立萍乡市金华环保化工填料有限公司，以原告的机械设备、模具、工具、办公用品、原材料等进行俩夫妻自己的生产、第三人存在明显故意侵权。被告和第三人对原告的霸占式侵权有明确的预谋，在2014年12月31日之前，被告作为总经理本应及时向工商管理部门申请变更登记，但是被告一直拖着不办，很明显是为他们夫妻之后的侵权、偷梁织柱手法作谋划。被告的侵权性质很恶劣，社会负面影响很大，应该承担全部不利后果。企业的辅助类费用（水泥坪修终费、三厢电表开）费、厂房一年的租金、价值70000元）也应由他承付赔偿原告，第三人负连带责任。被告侵占原告全部财产，依法应该承担返还责任。损赔偿责任第三人构成共同侵权，依法对被告的侵权责任后果承担连带责任。2018年10月7日，原告向被告发出《关于请股东刘华就侵权行为作出书面回复的函》，并附件股东张新建向监事黎增源的《提请诉讼刘华、郭金洪侵权的报告》，被告收到函件未作回复和抗辩。因此。原告依法起诉。请法院支持原告诉请，依法裁判。被告刘华辩称，1、损害公司利益责任纠纷的前提条件是被告刘华已经成为了公司股东，但公司工商登记信息、公司章程中都没有列明刘华是公司股东，因此，刘华仅是个出资人，存在主体问题。2、关于原告提出的设备、材料，被告刘华都有投资；原告所列的财产都不是一个完全准确的数据，办公用用品从来没有用过，是原告自己摆在那里，也不是合伙办厂购买的，列入返还项目毫无道理；有关损耗怎么算出来的都是原告的自己的标准，既然是损害公司利益，那么财产问题首先是双方先把账算清楚，根据现有的材料也不能作出结论性的意见，刘华虽然使用了部分设备，但不能确定具体情况。3、2014年12月31日以前的经营货款，需要进行分配，这段时间都是原告法定代表人张新建与其女婿在管理，损耗费等这些费用也应该经过双方讨论，被告刘华的42万元及之前购买模具、设备款应该都要重新算账。第三人郭金洪辩称，与第三人无关，如果是被告刘华是股东，由被告刘华处理，关于被告刘华将厂房给第三人使用，属于二者之间的事情，与原告也无关。原告为支持其诉讼请求向本院提供了以下证据：1、营业执照、法定代表人证明书，拟证明原告的信息，是适格诉讼主体。被告质证后对三性无异议，认为原告的营业执照办公地点是在经济开发区西区工业园伟二路，2014年7月1日还进行了一次变更，变更为两个股东，张新建和赖良才，注册资金由50万元上调至500万元，2014年7月11日进行股东变更登记的时候被告刘华没有列入股东名册。第三人质证意见同被告。本院对该组证据予以采信,有关证明目的结合其他证据另行认定。2、鑫财公司协议书、股东出资证明，拟证明鑫财公司股东由张新建、刘华、黎增源组成，张新建出资43万元，刘华出资42万元，黎增源出资15万元，法定代表人张新建，执行董事职务，总经理刘华，监事黎增源，其中刘华负责会计方面工作，掌握全部会计材料。被告质证后对三性无异议，对证明目的有异议，刘华完成了出资义务，投资了42万元，但公司没有将其记录在公司资料及章程上，也没有公示于众。第三人质证意见同被告。本院对该组证据予以采信,有关证明目的结合其他证据另行认定。3、厂房租赁合同、跃进村委会关于租赁证明、电费缴费单（4份），拟证明鑫财公司生产地址为萍乡市安源区安源镇跃进村（原机械车间）。被告质证后对租赁合同没有异议，本案第三人又在同一地点再次租赁厂房进行使用，对电费缴费单无异议，是公司缴的费，也是公司开的户。第三人质证意见同被告。本院对该组证据予以采信,有关证明目的结合其他证据另行认定。4、公司支（付）出财务单、购机械设备、模具工具、办公用品清单。拟证明鑫财公司购入机械设备、模具工具、办公用品总付出现金640830元，其中被告刘华经手付出现金685997元。被告质证后认为这张表是公司做的，没有详细的付款凭据，对此三性均不予认可。第三人质证意见同被告。本院结合其他证据另行认定。5、鑫财公司股东会议纪要，拟证明被告刘华于2014年12月31日期实际掌控萍乡市鑫财化工填料有限公司，并负责票据管理。被告质证后认为双方没有按会议纪要履行各自的权利义务，所以达不到原告的证明目的。第三人质证意见同被告。本院对该组证据的真实性予以采信，有关证明目的结合其他证据另行认定。6、萍乡市金华环保化工填料有限公司企业信息、公司标牌照片，拟证明2015年6月26日第三人成立萍乡市金华环保化工填料有限公司，建厂于原告的同一位置，被告与第三人是侵权共意，并且用己公司牌取代原告公司牌，侵占原告的机械设备、模具工具、办公用品、原材料、辅助类物资等资金，构成对原告霸占式侵权，第三人构成共同侵权，对被告的侵权责任后果负连带责任。被告质证后对企业信息的真实性、合法性予以认可，对关联性和证明目的有异议，第三人郭金洪的公司是合法的企业，对刘华股东内部事由进行赔偿应该找刘华，第三人不应当承担赔偿；对照片来源表示异议，请原告出示原图，萍乡市金华环保化工填料有限公司的牌未经常挂出去。第三人质证意见同被告。本院对企业信息真实性予以采信，其照片的三性及证明目的需结合其他的证据另行认定。7、机械设备明细及损耗表、模具工具明细及损耗表、办公用品明细及损耗表、辅助类费用表，拟证明公司机械设备总价值590180元，依据10年使用寿命折旧，使用四年折旧费为236072元；模具工具总价值39750元，依据5年使用寿命折旧，使用四年折旧费为31800元；办公用品总价值10900元，依据五年使用寿命折旧，使用四年折旧费为8720元，辅助类70000元。被告质证后对三性均有异议，这是原告自己做的，没有经过被告对账核算进行认可，达不到原告的证明目的。第三人质证意见同被告。本院将结合其他证据另行认定。8、《关于请股东刘华就侵权行为作出书面回复的函》、《提请诉讼刘华、郭金洪侵权的报告》、快递单，拟证明原告依法向被告刘华提出了质询，被告未在合理期限恢复，因此原告依法起诉。被告质证后认为这些材料没有收到，但黎增源打电话通知了，即使有这些函件，出资人还是要进行核算。第三人质证意见同被告。本院将结合其他证据另行认定。被告为反驳原告的诉请向本院提交了以下证据：1、鑫财公司工商企业信息查询。拟证明鑫财公司成立时间为2007年1月5日，注册资金50万元，2014年7月11日公司变更登记，变更为张新建和赖良才，没有把被告刘华列入股东，公司章程也没有进行登记。原告质证后对真实性无异议，2007年是张新建和赖良才两个股东，2014年变更后是张新建一个人的股东，然后加入被告刘华和黎增源做股东，但是二人没有去办，原告就不知道了。第三人无异议。本院予以采信。2、股东协议书、股东出资证明，拟证明2014年6月12日签订股东协议，2014年6月1日出具股东出资证明，当时三个人出资成立公司，其中被告刘华出资42万元，占100万股金中42%的股份，但是没有把刘华列为股东。原告质证后对真实性无异议，对证明目的有异议，当时是要先撤下赖良才，之后加股东的话要另外办手续，不能同时进行，原告在履行股东协议。第三人无异议。本院对该组证据真实性予以采信，有关证明目的另行认定。3、转账记录两份，拟证明被告刘华出资记录，刘华出资42万元但是没有变为股东。原告质证后对真实性无异议，对证明目的有异议，被告已经股东协议书确认为股东，已经成为了实际股东。第三人无异议。本院对该组证据真实性予以采信，有关证明目的另行认定。4、付款凭据5张，拟证明刘华出资79800元购买注塑机和模具。原告质证后对三性有异议，票据是2015年的，三股东有会议纪要，由被告刘华全权管理，张新建担任现金保管，张新建对这个情况是不知情的，公司购买设备是集中在2014年。第三人无异议。本院将结合其他证据另行认定。5、黎增源的民事答辩状一份，拟证明黎增源投资15万元，但是有5万元出资款是转让给被告刘华的。原告质证后对该证据真实性无异议，对涉及事实真实性有异议，原告没有介入到股权转让的事情中。第三人无异议。本院对该组证据真实性予以采信，有关证明目的结合其他证据另行认定。第三人未向本院提供证据。本院经审理认定事实如下：原告萍乡市鑫财化工填料有限公司于2007年1月5日成立，营业期限自2007年1月5日至2027年1月4日，其法定代表人为张新建，于2014年7月11日办理了工商变更登记，变更前：1、注册资本50万元，张新建出资48万元，占96％，赖良才出资2万元，占4％，企业类型为有限公责任公司（自然人投资或控股）；变更后：注册资本500万元，张新建出资500万元，占100％，实缴出资48万元，企业类型为有限责任公司（自然人独资）。经营范围主要有化工填料、塑料填料、金属填料、陶瓷填料、规整填料、环保填料、化工产品（不含危险品）、塔内件销售、塑料填料、金属填料加工（仅限分支机构经营）等。2014年6月12日，张新建、被告刘华、黎增源签订一份鑫财公司股东协议书，约定：1、本公司为各股东共同出资的有限责任公司，是根据协议自愿组成的共同经营体，全体股东愿意遵守国家有关的法律、法规、规章，依法纳税，守法经营；2、公司名称：萍乡市鑫财化工填料有限公司；3、公司的营业期限二十年，以营业执照签发之日起计算；4、公司股东共三人，注册资本金为壹佰万元，分别是：张新建以货币出资四十三万元，占出资数额的43％，已在公司设立登记前缴纳；刘华以货币出资四十二万元，占出资数额的42％，已在公司设立登记前缴纳；黎增源以货币出资十五万元，占出资数额的15％，已在公司设立登记前缴纳；5、公司应向各股东签发出资证明书；6、公司股东会由全体股东组成，经股东会议决定，选举公司股东张新建为公司执行董事、公司法定代表，刘华为总经理，黎增源为监事；7、公司在2014年6月1日以前的一切债权债务由法定代表人张新建承担；8、公司股东不得自营或同他人合作经营与本公司相竞争的业务，不得将销售业务私自转让给他人从而损害公司利益，一经发现，并查证属实，公司对违反该条款的股东将予以除名，并将其除名股东之出资不予返还，并赔偿损失；9、公司在经营发展过程中要扩大规模生产，做大、做强，需要股东增资时其增资额度经全体股东会议决定后应在30之内予以缴纳，否则，法定代表人张新建有权决定，一是自己增加股本金，二是增加新股东，公司其他股东不得反对；10、公司股东必须保守公司一切商业机密，否则，泄密者股东要承担一切责任，并赔偿损失…等。被告刘华于2014年4月15日、6月4日向原告鑫财公司账户分两次共计汇入股金400000元，另付现金20000元。黎增源于2014年2月27日向萍乡市鑫财化工填料有限公司账户汇入股金146000元。原告鑫财公司向三股东发放了股东出资证明，载明的内容与协议约定的出资情况相同。因公司生产需要，2014年6月1日，被告刘华以其个人名义（乙方）与萍乡市安源区安源镇跃进村（甲方）签订一份厂房租用合同，约定：1、租用范围，甲方现有本村牛角坪闲置厂房约800--1000平方米，二层办公楼、食堂、门卫交乙方使用；2、租金每年四万元整；3、租期三年；4、水电自行安装，费用自理…等。遂后在上述租用地生产经营中，以原告鑫财公司名称向供电公司多次交纳了电费。因生产经营需购买机器设备等情况，由股东被告刘华、黎增源经手对外支付了款项，2014年6月30日，公司就该情况出具一份公司支（付）出财务（单），载明：1、3月份至5月份4号黎增源经手付出现金297560元；2、5月份4号至6月份30号刘华经手付出现金685997元；以上两条合计付出金额983557元。并由三股东张新建、被告刘华、黎增源签字认可情况属实，同时由公司加盖印章。同日，三股东就2014年办厂之日起至6月30日销售产值情况形成表（一份）进行确认签字，并加盖了公司印章。因公司在经营中，三股东之间出现矛盾，2014年12月31日，张新建、被告刘华、黎增源召开股东会议，并形成会议纪要，主要内容：公司继续合作经营，由被告刘华代表全体股东经营管理，公司资金由张新建管理，票据由被告刘华负责管理…等。后因三股东之间对经营管理再次发生分歧，矛盾加剧，调和无果，公司陷入停滞，随后被告刘华继续在租赁的上述鑫财公司生产地址利用相关设备生产经营至今。另查明，2015年6月26日，萍乡市金华环保化工填料有限公司成立，经营范围为环保化工填料生产、销售（依法须批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），法定代表人系本案第三人郭金洪，被告刘华系公司监事。2017年10月，本院立案受理张新建作为原告、刘华、郭金洪（系刘华之妻）作为被告、黎增源作为第三人合伙协议纠纷一案[（2017）赣0302民初2906号]，经依法审理，以涉案事实系公司利益纠纷为由驳回了张新建、黎增源的诉请，一审判决作出后，双方均未上诉，现已发生法律效力。再查明，原告向本院申请财产保全，并提供担保，本院依法下达了（2019）赣0302民初1142号民事裁定书，裁定冻结查封萍乡市鑫财化工填料有限公司在萍乡市安源区安源镇跃进村牛角坪22组生产区域内的机械设备、模具工具、办公用品（详见保全机械设备明细表），上述财产保全金额以600000元为限。在执行保全中，被告刘华接收了查封裁定及在查封、扣押财产清单上签名，清单列明物品如下：1、注塑机甬华牌TWX178一台；2、注塑机海科牌HK138T二台；3、挤出机精科牌一台；4、冲床沃得精机T23—25二台；5、四色柔版印刷机昶泓CH884-1200一台；6、破碎机普罗牌一台；7、吸科机三台；8、拌料机TV50-500一台；9、点焊机DN16二台；10、电焊机一台；11、分纸机一台；12、手动液压叉车一台；13、烘干机一台；14、电动吊机一台；15、冷却塔一套；16、切割机一台；17、塑料鲍尔环填料模具￠50二套；18、塑料多面空心球填料模具￠50一套；19、箍子模具70#二套（查封一套）；20、箍子模具80#一套；21、塑料波纹填料模具125Y、250Y二套；22、金属波纹填料模具125Y、250Y二套（未查封）；23、金属鲍尔环填料模具￠38、￠16二套（无）；24、复印打印传真一体机联想牌一台；25、联想电脑一台。本院认为，涉及公司经营管理等重要事项以召开股东（大）会的方式协商讨论决定，是公司基本治理制度。本案中，原告于2014年12月31日召开股东会议，形成了公司决定，确定公司继续经营并由被告刘华负责经营管理，后股东之间再次发生矛盾，但公司未再形成重要决议进行调整，故被告刘华继续利用公司财产进行生产经营属于公司决定授权范围，同时，被告刘华基于公司的信任及授权，则应恪尽忠实履责之义务，维护公司合法权益，但被告刘华未举证证明其在负责生产过程中如实、勤勉报告经营情况，有损公司相关利益，故公司有权收回被告刘华经营管理权力，其生产经营的公司机器设备、办公用品亦应归还于公司。原告在购置公司办公、机器设备等财产时未办理登记备案手续，亦未有全体股东共同确认公司财产情况，同时未有证据证明在决定被告刘华负责经营管理时办理了交接手续，因此，本院只能依据被告刘华签字确认的查封、扣押财产清单上已查封的物品为准，认定被告应返还的财产范围。关于被告刘华提出要求重新算账的问题，可在公司章程范围内再行协商解决，并不能据此拒绝交还公司财产。关于原告要求被告赔偿使用公司机械设备、办公用品耗损费及辅助费用等损失的请求，本院认为，被告刘华对公司财产的使用行为基于公司决定，且公司亦负有协助、监督之义务，被告刘华在经营期间所产生利润及耗损均应归于公司，但双方均未举证证明已发生的实际情况，对此本院无法准确作出判断，故不能予以支持。关于原告要求第三人郭金洪承担涉案责任的问题，本院认为本案中并无直接证据证明第三人郭金洪本人参与了原告的公司经营管理及其他侵害公司权益的情况，其第三人注册的萍乡市金华环保化工填料有限公司因原告未将其列入起诉范围，有关情况本院不予评价。综上，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告刘华于本判决生效之日起三十日内将以下财产交还给原告萍乡市鑫财化工填料有限公司[1、注塑机甬华牌TWX178一台；2、注塑机海科牌HK138T二台；3、挤出机精科牌一台；4、冲床沃得精机T23—25二台；5、四色柔版印刷机昶泓CH884-1200一台；6、破碎机普罗牌一台；7、吸料机三台；8、拌料机TV50-500一台；9、点焊机DN16二台；10、电焊机一台；11、分纸机一台；12、手动液压叉车一台；13、烘干机一台；14、电动吊机一台；15、冷却塔一套；16、切割机一台；17、塑料鲍尔环填料模具￠50二套；18、塑料多面空心球填料模具￠50一套；19、箍子模具70#二套（一套）；20、箍子模具80#一套；21、塑料波纹填料模具125Y、250Y二套；22、复印打印传真一体机联想牌一台；23、联想电脑一台]；二、驳回原告萍乡市鑫财化工填料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费元6499元，保全费3520元，合计10019元，由原告萍乡市鑫财化工填料有限公司负担5009.5元，被告刘华负担5009.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。审 判 长  刘丛国审 判 员  叶 伟人民陪审员  吴 萍二〇一九年十一月二十八日代理书记员  陈 旭