天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0113民初1159号原告郑耀松,男,1969年9月18日出生,汉族,住天津市南开区。委托代理人陈斌,北京盈科(天津)律师事务所律师。被告天津捷敏模具有限公司,住所地天津北辰科技园区华盛道30号。法定代表人马建华,董事长。委托代理人李清云,该公司科长。委托代理人白玉清,该公司总经办主任。原告郑耀松与被告天津捷敏模具有限公司(以下简称“捷敏公司”)劳动争议纠纷一案,本院于2016年2月25日立案受理。依法由代理审判员黄帅适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑耀松的委托代理人陈斌,被告捷敏公司的委托代理人李清云、白玉清到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。原告郑耀松诉称,原告于1988年入职,被告于2015年初变更企业名称,未与原告重新签订书面劳动合同。被告于2015年11月与原告单方违法解除了劳动合同关系。原告离职前十二个月平均工资为4770元。原告表示在仲裁庭审中,原告提供的出庭证人的证言显示,被告非因客观原因,将本属于被告订单转移给同样由董事长马建华担任法定代表人的外地公司常熟建华生产,导致原告岗位丧失,同时未安排新的合理工作岗位给原告。被告的行为不仅侵害了原告的合法权益,也使天津的国有资产严重损失。原告保留向有关部门举报及投诉的权利。综上,原告起诉请求:1、同意津北劳人仲裁字(2015)第569号仲裁裁决书第一项裁决结果即被告给付原告2015年11月工资83.62元、第二项裁决结果即被告给付原告2013年5月至2015年4月期间的加班工资21651.9元;2、支付原告违法解除劳动关系赔偿金267120元;3、支付原告2015年1月至2015年10月未签订书面劳动合同的二倍工资差额43561元;4、诉讼费由被告承担。原告为证实其主张向本院提交的证据有:证据1.解除劳动合同通知书,证明被告违法解除劳动合同;证据2.2013年5月-2015年4月的工资条,证明被告支付加班费不实,存在差额;证据3.录音光盘1件及根据录音整理的书面材料,证明证明双方没有进行有效协商原告的工作岗位。证人贺某证言,证明其曾是被告职工,2015年10月20日和被告解除劳动关系。郑耀松从事高速洗工作,2015年郑耀松负责的车床的订单给转到常熟,但具体不清楚。证人刘某证言,证明其曾是被告生产部的计划,2016年1月21日离开被告公司,2015年2015年1月之前公司是美国的企业控股,美国控股时郑耀松负责的机器活多,2015年5月郑耀松负责的2台车床卖掉,但原因不清。原告认为证人证言证明了被告前身是中美合资企业,因为合资的原因所以可以接到订单,二位证人也证明,订单从天津转到常熟,原告负责的机器是先进的,原告也不是普通的操作工,而是技术员,工作有排他性。被告从未调整过原告的工作岗位。证人是证明被告转移订单转让设备的行为没有客观性,且原告的工作内容具有特殊性,不合理的协商调整岗位,不应视为符合劳动合同法第40条第3款的规定。被告对原告证据提出质证意见:对证据1、2真实性没有异议,但对证明目的不认可。对证据3该录音材料显示在仲裁认定被告多次给原告调岗但是没有达成合意。原告要求体检,公司也给原告在天津职业病防治中心做了全面体检,原告是健康的,被告可以提供体检报告。原告要求回一轻局属于无理要求。二位证人与被告有利害关系,他们原是公司职工,后来都不干了。二位证人对内情不是很清楚,公司对2台机器是有偿转让,与原告没有任何关系,原告只是劳动者。原告就是操作工,除了转让的设备,其他设备也可操作。被告捷敏公司辩称,不同意原告的全部诉讼请求,请求判令原告支付被告代扣代缴金659.53元。1、解除劳动合同关系符合法律规定,原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实依据,仲裁裁决正确;2、依据《劳动合同法》规定,用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。不同意支付原告未签订劳动合同二倍工资;3、原告2015年11月出勤7天,原告2015年10月12日旷工一天,扣除371.58元,11月份被告代扣代缴社会保险金和住房公积金原告个人承担部分1154.98元,原告应支付被告代扣代缴659.53元;4、计算加班工资的基数应当以岗位工资为基数,不应包含绩效奖金、全勤奖。加班费的计算应根据原告加班小时或加班天数,平日乘以150%,假日乘以200%。且仲裁支持的两年诉讼时效,应当以2015年11月16日原告向仲裁委申请保护民事权利时起算,不应当从2013年5月计算至2015年4月。被告为证实其主张向本院提交的证据有:证据1.《董事会决议》,证明被告转让两台铣床设备的决议;证据2.书面调岗通知、照片两张,证明被告给原告做思想动员工作;证据3.顺丰速运详情单、终止解除劳动合同程序表、会议记录、解除劳动合同通知书、关于郑耀松经济补偿的说明,证明被告向原告邮寄送达了解除劳动合同通知书;证据4.原告2015年11月工资支出情况说明、原告指纹出勤记录、被告单位生产部考勤表(2015年10月)、2015年10月12日原告旷工的处理决定、2015年11月6日、9日带薪休假单,证明原告应支付给被告代扣代缴金659.53元;证据5.被告单位台账、依照仲裁裁决裁决书认定时间,根据工资台账,被告制作的自2013年5月至2015年4月原告领取的加班明细表,证明被告已足额支付了原告的加班工资,以岗位应得的工资报酬作为基数计算加班工资,不违反国家政策和法律规定;证据6.2013年8月至2015年4月原告领取的个人工资支付清单(工资条)证明,证明原告对于被告发放的加班工资及计算方式是认可的;证据7.《天津市工资支付规定》、《天津市贯彻落实劳动合同法若干问题的规定》、依据仲裁裁决书第二项裁决,被告制作的《工资差额明细表》,证明被告单位计算加班工资基数符合《支付规定》第16条、第17条的规定,符合《若干规定》第8条规定;仲裁以岗位工资加绩效奖金加全勤奖作为计算加班工资基数,缺乏政策和法律依据。仲裁裁决依据《支付规定》第12条规定裁决,被告认为适用法律错误。证据8.北辰区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书,证明本案经过仲裁;证据9.仲裁开庭通知书(被告为郑耀松)、仲裁开庭通知书(被告为李肇奎)各1份,证明因被告记错时间导致仲裁委员会缺席裁决,缺席裁决不符合规定;证据10.原告的劳动仲裁申请书、仲裁裁决所依据的原告提交的《加班费计算明细》,证明加班费计算不足以证明原告的事实主张,仲裁裁决第二项缺乏法律依据;证据11.天津市北辰区人民法院民事裁定书、天津市第一中级人民法院民事裁定书,证明被告就仲裁裁决向法院提起诉讼,被驳回后,上诉至一中院,中院以劳动者在北辰法院起诉为由驳回;证据12.《劳动合同书》1份、《员工手册》1册,证明原被告双方签订劳动合同,约定工资标准为1595元,自2010年9月1日开始本合同为无规定期限,约定的工作内容为在生产部操作工岗位;证据13.企业名称变更情况,证明企业变更情况;证据14.体检报告,证明已为原告作离岗前体检。原告对被告证据提出质证意见:对证据1复印件不认可,该决议董事签字没有日期,该决议是董事会主观行为,不是客观情况。对证据2真实性不认可,没有原告的签字确认,照片真实性认可,但不能证明被告的证明目的。对证据3EMS和解除劳动合同通知书真实性认可,会议纪要及程序表不认可。对关于郑耀松经济补偿的说明真实性不认可,计算标准也不认可。对证据4真实性不认可,代扣代缴金被告在仲裁中没有请求,没有经过前置程序,旷工一天不认可原告是去上访了。对证据5工资台账真实性认可,工资结构以工资条为准。对证据6真实性认可,对证明目的不认可。对证据7真实性认可,对证明目的不认可。对证据8真实性认可,同时证明代扣代缴金被告在仲裁中没有请求,没有经过前置程序。对证据9、10、11、12、13真实性认可,员工手册签收情况经核实认可。对证据14真实性没有异议,但与本案无关。经审理查明,被告具有企业法人资格,于1995年注册成立。其前身为ACI(天津)模具有限公司,2010年7月2日经天津市工商行政管理局变更后名称为奥联(天津)模具有限公司,变更核准的企业名称保留期至2011年1月2日,在保留期内,经企业登记机关设立登记,颁发经营执照后企业名称正式生效。2011年12月22日变更后名称为欧文斯(天津)模具有限公司,2014年12月24日变更后名称为天津捷敏模具有限公司。庭审中,双方确认1988年9月原、被告建立劳动关系,2010年8月26日签订劳动合同书,约定自2010年9月1日开始为无固定期限劳动合同,约定工作岗位为生产部操作工,工资标准为1595元。2015年5月25日被告卖掉2台车床,双方对调整岗位进行了协商,但是没有达成合意,2015年11月6日,被告以原劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,经单位与原告进行说明和多次协商安排调岗但仍然不能就变更达成协议为由,向原告邮寄解除劳动合同通知书,提出于2015年11月10日双方解除劳动合同,解除劳动合同前岗位工资是2694元,缴纳社保及住房公积金至2015年11月。2015年11月2、3、4、5、10日原告上班,11月1、7、8日为公休日,11月6日、9日为休年假。原告2015年11月工资为1238.6元,扣除社会保险费和住房公积金个人承担部分后,被告需支付申请人2015年11月工资为83.62元。双方对2013年5月-2015年4月期间的工资条无异议,对工资条加班费存在差额存有异议。另查明,2015年11月16日,原告作为申请人,以被告为被申请人向天津市北辰区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年2月14日,天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北劳人仲裁字(2015)第569号仲裁裁决书。2016年2月19日,捷敏公司捷敏公司不服仲裁裁决向本院提起诉讼,2016年2月25日我院以仲裁裁决未超过天津市月最低工资标准十二个月金额,仲裁裁决应为终局裁决,捷敏公司作为用人单位不服该仲裁裁决,裁定驳回起诉。捷敏公司后向天津市第一中级人民法院申请撤销仲裁裁决,中院以劳动者已向基层人民法院提起诉讼为由驳回捷敏公司的撤销仲裁裁决的申请。上述事实,有双方当事人庭审陈述、仲裁裁决书、解除劳动合同通知书、民事裁定书、劳动合同书、员工手册、企业名称变更情况、工资支付清单、加班明细表、指纹出勤记录、录音光盘、证人证言及其他相关证据予以证实。本院认为,本案的争议焦点为:1、用人单位解除劳动合同是否违法;2、加班工资差额和2015年11月工资差额是否存在;3、公司名称变更后是否需要签订书面劳动合同。关于争议焦点1,被告捷敏公司于2015年11月6日以原劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,经单位与原告进行说明和多次协商安排调岗但仍然不能就变更达成协议为由,向原告邮寄解除劳动合同通知书,提出于2015年11月10日双方解除劳动合同,同意支付经济补偿金、办理相关手续及社保、公积金等事项,并额外支付一个月工资作为代通知金。被告捷敏公司的解除劳动合同的行为,符合劳动合同法第四十条的规定,不存在违法解除劳动合同的行为。关于被告捷敏公司买卖转让原告原操作的两台高速铣设备,通过证人证言及被告提交的证据证明,该设备的买卖转让系被告运营过程中的公司行为,公司根据市场及订单情况买卖转让相关机器不违反法律规定。且根据双方的劳动合同,原告的岗位为生产部操作工,被告已就在工资不变的情况下提供其他相应岗位与原告进行协商,原告不同意。故原告主张违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求本院不予支持。关于争议焦点2,关于2015年11月工资差额的情况,双方对于2015年11月的考勤情况均无异议,对岗位工资也无异议。因被告将原告的社保及公积金缴纳至2015年11月份,扣除相应个人缴纳部分后,原告主张的仲裁裁决第一项2015年11月工资差额83.62元,本院予以支持。被告捷敏公司辩称2015年10月原告旷工一天,依据公司规章规定,需扣除相应款项,因其辩称意见并未经过仲裁,本院不予支持。关于2013年5月至2015年4月是否存在工资差额,原被告双方均对该期间的工资单真实性无异议,对工资单中除加班费以外均无异议。根据该工资单显示,原告的工资构成为岗位工资、加班费、补发工资、奖励、补助、津贴合计、全勤奖、不同月份会有防暑降温费、冬季取暖补贴等,其中补助为过节福利,奖励为根据经营状况和劳动者的出勤情况及工作表现制定的,全勤奖根据劳动者出勤情况给付。被告与原告并未就加班工资的计算基数进行约定,本院认为,用人单位未与劳动者约定加班工资计算基数的,应根据劳动者应得工资确定。劳动者应得工资指劳动者在法定工作时间内提供正常劳动后应得的月工资收入,不包括用人单位可自行决定给付的福利以及非工资性补贴。本案原告的工资构成中,岗位工资、个别月份补发工资、奖励、全勤奖均系与生产、个人出勤情况相关,故本院认为该部分均应作为加班工资的计算基数。补助、防暑降温费、冬季取暖补贴均系福利及非工资性补贴,不应计算在内。关于津贴合计,根据原被告双方之间员工手册关于薪资构成的约定,除在员工劳动合同及本手册中有具体规定的外,公司将不负责支付其他的任何奖金及津贴。根据双方的工资单显示,其津贴合计存在于个别月份,且数额不等,本院认为其应为用人单位自行决定给付的福利,不应作为加班费的计算基数。综上,依据双方工资单中工资构成及加班时间计算,原告诉讼请求中主张的2013年5月至2015年4月期间的加班费差额低于被告应支付的原告加班工资差额,其系对自己权利的处分,不违反法律规定,故本院依法支持原告的加班费差额为21651.9元的诉讼请求。关于被告辩称仲裁支持的两年诉讼时效,应当以2015年11月16日原告向仲裁委申请保护民事权利时起算,不应当从2013年5月计算至2015年4月。因原被告双方均对已提交的2013年5月至2013年11月之间的加班情况无异议,故对于被告的该项辩称本院不予采信。关于争议焦点3,原告主张2015年1月至2015年10月未签订书面劳动合同的二倍工资差额43561元,原告与被告捷敏公司的前身ACI(天津)模具有限公司已于2010年8月26日签订劳动合同书,约定自2010年9月1日开始为无固定期限劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条的规定,用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行,故原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十三条、第四十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十七条、第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十四条、《天津市工资支付规定》第九条、第十六条、第十七条以及《国家统计局关于工资总额组成的规定》的规定,判决如下:一、被告天津捷敏模具有限公司给付原告郑耀松2015年11月工资83.62元;二、被告天津捷敏模具有限公司给付原告郑耀松2013年5月至2015年4月期间的加班工资差额21651.9元;三、驳回原告郑耀松其他诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元,由被告天津捷敏模具有限公司负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员 黄 帅二〇一六年五月二十四日书 记 员 王志亮附:本裁判文书所依据法律规定的具体条文:《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的,应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。第四十条有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。第四十七条下列劳动争议,除本法另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生法律效力:(一)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金,不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;(二)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。第四十八条劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十四条劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项,当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的,应当按照非终局裁决处理。《天津市工资支付规定》第九条用人单位实行工资支付登记制度。用人单位应建立劳动者工资台帐,用于准确统计劳动者工资支付数据,其主要内容应包括:支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、支付项目和金额、加班时间和加班工资金额、工时数、应发金额、扣除项目和金额、金额、领取人等书面记录,保存两年以上备查。用人单位应提供劳动者一份个人工资支付清单,劳动者有权向用人单位查询本人工资台帐。第十六条用人单位依法安排劳动者加班加点的,应按以下规定支付工资。(一)安排劳动者在法定标准工作时间以外延长工作时间的,按照不低于本人小时工资的150%支付加班工资;(二)安排劳动者在休息日工作的,应首先安排其补休;不能安排补休的,按照不低于本人日或小时工资的200%支付加班工资;(三)安排劳动者在法定休假日工作的,应按照不低于本人日或小时工资的300%支付加班工资。第十七条计算加班工资的基数不得低于劳动者所在岗位应得的工资报酬;若低于本市最低工资标准,则以本市最低工资标准作为基数。《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条工资总额由下列六个部分组成:(一)计时工资;(二)计件工资;(三)奖金;(四)津贴和补贴;(五)加班加点工资;(六)特殊情况下支付的工资。