山东省东营市垦利区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0505民初3091号 原告：东营顺通混凝土有限公司垦利分公司，住所地东营市垦利区东安镇、东二路东侧（钻井五公司对面），统一社会信用代码91370521MA3P7NKF60。 负责人：张宝玉，该分公司董事长。 委托诉讼代理人：杜德全，山东东曦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于广涛，山东东曦律师事务所律师。 被告：胡军龙，男，1988年8月22日出生，汉族，个体，住东营市垦利区。 委托诉讼代理人：郭中政，山东众成清泰（东营）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐霞，山东众成清泰（东营）律师事务所实习律师。 原告东营顺通混凝土有限公司垦利分公司（以下简称顺通垦利分公司）与被告胡军龙买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月13日、12月20日公开开庭进行了审理。原告顺通垦利分公司的委托诉讼代理人杜德全、于广涛，被告胡军龙及其委托诉讼代理人郭中政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 顺通垦利分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令胡军龙立即支付货款135849元，并以135849元为本金支付自2019年6月1日起至实际清偿之日按日千分之五计算的逾期付款违约金（暂计算至2019年10月31日为50000元，暂共计185849元）；2、本案诉讼费、保全费、担保费、律师费等由胡军龙承担。事实和理由：2019年5月21日，顺通垦利分公司与胡军龙签订《商砼供货合同》1份，约定顺通垦利分公司向胡军龙供应预拌混凝土，并约定了价格、质量标准等；合同签订后，顺通垦利分公司依约履行了供应预拌混凝土的义务，截至2019年5月31日胡军龙共欠顺通垦利分公司货款135849元；虽经顺通垦利分公司多次催告，胡军龙仍不履行付款义务，给顺通垦利分公司带来巨大经济损失。为维护自身的合法权益，顺通垦利分公司根据相关法律法规的规定诉至法院，望判如所请。 胡军龙辩称，请求依法裁定驳回起诉或判决驳回顺通垦利分公司的诉讼请求，案件诉讼费由顺通垦利分公司负担。首先，顺通垦利分公司是东营顺通混凝土有限公司的分公司，领取的是营业执照，可以以自己的名义开展营业活动，但不能独立对外承担责任，不具有法人资格，不是适格的诉讼主体，其民事责任应当由东营顺通混凝土有限公司承担，因此应当驳回顺通垦利分公司的起诉。其次，胡军龙不但已经支付了合同项下的全部货款，并且已超出应付货款数额，因此顺通垦利分公司的诉求没有事实和法律依据，并应退还付超部分的货款。根据双方签订的《商砼供货合同》约定，顺通垦利分公司应当负有将商砼运输到胡军龙所需工地上的义务，但因顺通垦利分公司没有配备相应的运输车队，导致胡军龙自己联系运输公司寻找运输车辆，胡军龙与东营市宏安运输有限公司签订了《承揽运输协议》，用于将商砼从顺通垦利分公司厂区运输至工地，经结算每方运费为55元，该运费应当从单价348元中予以扣除，即不含运费价格为每方293元，顺通垦利分公司自己计算的不含运费价格每方313元明显偏高，与实际发生的运费金额不符，该合同总价款实际应为314389元（293元／方×1073方＝314389元），另外根据运输协议及运输行业惯例运输车辆交管、运政方面的协调等费用由托运方承担，此次商砼运输中共计发生的罚款1350元应当从总价款中予以扣除；根据顺通垦利分公司提交的对账单上需方经办人姜金伦写明的“方数1073方正确无误，价格需扣税另计”，因双方结算不需要开具发票，增值税及附加税共计5%的发票金额应当从总货款中予以扣除，根据商砼的不含运费价格每方293元和方数1073方，可计算出税款总额为15719元，此金额应当在总货款中予以扣除；根据胡军龙与顺通垦利分公司业务员董振群、李青青的微信聊天记录可知，胡军龙于2019年5月21日向户名为张莉的6231××××3963账户转账200000元并备注商砼定金、于2019年5月31日向户名为高雷雷的6217××××8680账户转账100000元并备注商砼款，由此胡军龙已共计向顺通垦利分公司支付了商砼款300000元。综上，胡军龙共计应当支付货款297320元，实际支付货款300000元，超出应付款项2680元。再次，胡军龙货款早已结清，顺通垦利分公司却主张胡军龙承担无事实依据的货款及多项不存在的损失，其为此支出的不必要的费用胡军龙不应当承担，因此顺通垦利分公司主张本案的诉讼费用、律师费由胡军龙承担无事实及法律依据，应予以驳回。综上所述，顺通垦利分公司的诉讼请求没有事实和法律依据，依法不能成立，请求法院在查明事实的基础上依法判决驳回顺通垦利分公司的诉讼请求，以维护胡军龙的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、对于顺通垦利分公司在对账单上载明的“单价348元、总合计金额373404元，不含运费价格313元、总合计金额为335849元”，胡军龙不予认可，认为顺通垦利分公司单方计算的不含运费价格313元明显偏高，与实际发生的运费金额不符，其按每方55元支付的运费59015元及交通罚款1350元应当从货款总额中予以扣除。经审查，在顺通垦利分公司与胡军龙签订的《商砼供货合同》中明确约定了“C25单价为348元，混凝土运到指定地点后由需方指定的收料人签收，按需方签字的送货单上的混凝土数量作为结算依据”，但顺通垦利分公司并未按合同约定进行送货，而是由胡军龙自己雇用车辆对上述商砼进行了运输；虽然姜金伦在顺通垦利分公司出具的对账单上签名，但其身份仅为胡军龙指定的收料员，且其在对账单上明确注明了“方数1073方正确无误，价格需扣税另计”。通过全面、客观地审核证据，运用逻辑推理和日常生活经验法则，结合近几年《东营工程造价信息》中供工程计价参考的东营市商品混凝土的运费市场价格信息，经综合审查判断，本院认为顺通垦利分公司在对账单上记载的不含运费价格313元不能作为计算本案货款金额的依据，因顺通垦利分公司未按合同约定履行送货义务，胡军龙按每方55元支付的运费59015元应当从货款总额中予以扣除，胡军龙支付的交通罚款1350元系因车辆驾驶人员的交通违法行为所致，不能从货款总额中进行扣除。 2、对于2019年5月31日胡军龙向顺通垦利分公司的业务员李青青指定的高雷雷的6217××××8680账户转账支付的100000元，虽然顺通垦利分公司不予认可，认为该100000元是胡军龙代替孙龙龙支付的孙龙龙与顺通垦利分公司签订的《商砼供货合同》的货款，但经审查，该转账付款系在胡军龙尚欠顺通垦利分公司商砼款且被顺通垦利分公司的业务员催款的情况下，胡军龙通过转账支付并明确注明了商砼款，孙龙龙也出庭作证证实“其与顺通垦利分公司存在商砼买卖合同关系，其干工程使用了顺通垦利分公司的商砼，欠顺通垦利分公司货款不到200000元至今一点也没有支付，胡军龙没有替其支付商砼款”，根据相关证据规则，通过全面、客观地审核证据，运用逻辑推理和日常生活经验法则，经综合审查判断，本院认为胡军龙的主张具有高度可能性，本院依法予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月21日，顺通垦利分公司与胡军龙签订了ＮＯ：ＳＴＦＧＳ2019-007《商砼供货合同》，顺通垦利分公司为供方、胡军龙为需方，合同约定：货物为预拌混凝土，工程名称地址及部位为垦利区2018年第三批耕地占补平衡项目路面，交货时间从2019年5月23日至2019年月日止（具体日期以供货送货单为准），规格型号及单价分别为Ｃ15：328元、Ｃ20：338元、Ｃ25：348元、Ｃ30：358元，含票；混凝土运到指定地点后由需方指定的收料人签收，按需方签字的送货单上的混凝土数量作为结算依据；先付款、后发货、含税价；供方必须按合同和订单数量及时向需方供货，保证混凝土供应的连续性；需方指定收料员姜经理（手机号码：136××××4455）签收；如需方不按合同约定付款，每逾期一日，每日按欠款额的5‰赔偿供方损失，供方有权停止供货，并承担给供方造成的经济损失，包括欠款部分的贷款利息，承担供方实现该债权的律师费、诉讼费等费用。董振群作为供方顺通垦利分公司的委托代理人在合同尾部签名并加盖了顺通垦利分公司的合同专用章。 董振群、李青青均为顺通垦利分公司的业务员；上述《商砼供货合同》签订后胡军龙当日向顺通垦利分公司转账支付了商砼定金200000元（转账支付到了董振群指定的张莉的6231××××3963账户上），在合同履行过程中胡军龙又于2019年5月31日向顺通垦利分公司转账支付了商砼款100000元（转账支付到了李青青指定的高雷雷的6217××××8680账户上）。 2019年5月23日至5月31日，胡军龙共向顺通垦利分公司购买了规格型号为C25的商砼1073方；因顺通垦利分公司未按上述《商砼供货合同》的约定进行送货，胡军龙与东营市宏安运输有限公司签订《承揽运输协议》，雇用东营市宏安运输有限公司的车辆对上述商砼进行了运输，胡军龙为此向东营市宏安运输有限公司支付了运费59015元、交通罚款1350元。 2019年11月18日，顺通垦利分公司与山东东曦律师事务所签订《委托代理合同》，委托山东东曦律师事务所的律师代理其与胡军龙买卖合同纠纷一案，山东东曦律师事务所指派于广涛、杜德全作为顺通垦利分公司上述案件的一审代理人，顺通垦利分公司向山东东曦律师事务所支付了代理费10000元；2019年11月29日顺通垦利分公司因申请诉讼财产保全向山东华和投资担保有限公司东营分公司支付了担保费600元。 庭审中，顺通垦利分公司要求胡军龙支付货款135849元，并以135849元为本金支付自2019年6月1日至实际清偿之日按每日5‰计算的逾期付款违约金以及担保费600元、律师费10000元，同时承担本案的诉讼费、保全费。经质证，胡军龙对顺通垦利分公司的上述诉讼请求均不予认可，认为其已经超额支付给顺通垦利分公司2680元。 诉讼过程中，本院根据顺通垦利分公司的申请于2019年12月2日冻结了胡军龙在东营银行股份有限公司垦利支行6210××××5333账户中的存款200000元。 本院认为，2019年5月21日顺通垦利分公司与胡军龙签订的NO：STFGS2019-007《商砼供货合同》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。胡军龙未及时足额向顺通垦利分公司支付商砼货款是造成本案纠纷的原因，对此胡军龙应承担相应的法律责任。根据合同约定的价格每方348元计算，胡军龙向顺通垦利分公司购买的规格型号为C25的1073方预拌混凝土的货款总额为373404元，扣除胡军龙已经支付的货款300000元和运费59015元，胡军龙尚欠顺通垦利分公司的货款金额为14389元，对于顺通垦利分公司主张的其余货款本院依法不予支持。 对于顺通垦利分公司主张的逾期付款违约金及担保费、律师费，经审查，2019年5月21日顺通垦利分公司与胡军龙签订的《商砼供货合同》中明确约定了“先付款、后发货、含税价”、“含票”，合同签订后胡军龙于当日向顺通垦利分公司转账支付了商砼定金200000元，在合同履行过程中胡军龙又于2019年5月31日向顺通垦利分公司转账支付了商砼款100000元，之后双方并未进行结算，2019年11月9日顺通垦利分公司与胡军龙进行对账时因价格等问题双方产生了争议，胡军龙指定的收料员姜金伦在对账单上明确注明了“方数1073方正确无误，价格需扣税另计”，顺通垦利分公司至今也没有向胡军龙开具发票，且顺通垦利分公司在提起本案诉讼后已申请冻结了胡军龙的银行存款200000元，综上所述，本院认为胡军龙不构成违约，对顺通垦利分公司主张的逾期付款违约金及担保费600元、律师费10000元依法不予支持。 对于胡军龙“因双方结算不需要开具发票，增值税及附加税共计5%的发票金额应当从总货款中予以扣除”的主张，本院认为，销售货物后应当依法开具发票，2019年5月21日顺通垦利分公司与胡军龙签订的《商砼供货合同》中明确约定了“含票”、“含税价”，因此对于胡军龙的上述主张本院依法不予支持；对于发票的开具问题胡军龙与顺通垦利分公司如有争议可另寻其他途径予以解决。 对于胡军龙“顺通垦利分公司是东营顺通混凝土有限公司的分公司，领取的是营业执照，可以以自己的名义开展营业活动，但不能独立对外承担责任，不具有法人资格，不是适格的诉讼主体，其民事责任应当由东营顺通混凝土有限公司承担，因此应当驳回顺通垦利分公司的起诉”的抗辩主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：……（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；……”的规定，经审查，顺通垦利分公司的营业执照载明顺通垦利分公司类型为有限责任公司分公司，营业场所为东营市垦利区东安镇、东二路东侧（钻井五公司对面），经营范围包括混凝土生产、销售等，本院认为顺通垦利分公司作为依法设立并领取营业执照的法人的分支机构可以作为民事诉讼的当事人，具有诉讼主体资格，对胡军龙的上述抗辩主张本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定，判决如下： 一、胡军龙于本判决生效之日起十日内向东营顺通混凝土有限公司垦利分公司支付货款14389元。 二、驳回东营顺通混凝土有限公司垦利分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4017元，减半收取2008.5元，由东营顺通混凝土有限公司垦利分公司负担1853元，胡军龙负担155.5元；保全申请费1520元，由东营顺通混凝土有限公司垦利分公司负担1402元，胡军龙负担118元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审判员  周卫亭 二〇一九年十二月三十日 书记员  燕翔宇