江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）苏中商初字第0180号原告富登投资信用担保有限公司常熟分公司，住所地江苏省常熟市海虞北路45号世界贸易中心B-816。负责人刘飞，该公司总经理。被告常熟市宝兔皮具销售有限公司，住所地江苏省常熟市招商北路8号天虹服装城A1201。法定代表人金海鹏。被告金海鹏。被告徐芳圆。被告徐建云。被告江苏嘉樽商贸有限公司，住所地江苏省常熟市阜湖路45号1号楼116。法定代表人金海鹏。原告富登投资信用担保有限公司常熟分公司（以下简称富登常熟分公司）与被告常熟市宝兔皮具销售有限公司（以下简称宝兔公司）、金海鹏、徐芳圆、徐建云、江苏嘉樽商贸有限公司（以下简称嘉樽公司）追偿权纠纷一案，于2013年11月25日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月11日进行庭前证据交换，并于2014年5月19日公开开庭进行了审理。富登常熟分公司委托代理人到庭参加诉讼，宝兔公司、金海鹏、徐芳圆、徐建云、嘉樽公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告富登常熟分公司诉称：宝兔公司为补充流动资金，向中国工商银行股份有限公司常熟支行（以下简称工行常熟支行）申请短期流动资金贷款，并委托富登常熟分公司为其借款提供担保，为此双方签订编号为富委（2012）6838号《最高额委托担保合同》及编号为富委（2012）6838-1号《最高额委托担保合同补充协议》。后富登常熟分公司依约与贷款行签订编号为11020248-2012常熟（保）号字0346号《保证合同》，约定由富登常熟分公司为宝兔公司与贷款行之间的编号为11020248-2012（常熟）字1004号《小企业借款合同》的贷款提供保证，担保债权包括全部主债权本息及相关费用，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权履行期届满之日起两年。同时被告金某、徐某甲、徐某乙、嘉樽公司向富登常熟分公司提供反担保，并与富登常熟分公司签订编号为富反担保保证（2012）8018号和富反担保保证（2013）9728号《最高额反担保保证合同》，约定由其提供反担保保证，保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同项下最后一期债务到期之日起四年。同时，被告金某、徐某甲与富登常熟分公司签订了编号为富抵（2012）7759号《最高额反担保抵押合同》，以其所有的房产土地提供反担保抵押，抵押经登记生效。上述合同签订后，被告宝兔公司根据授信从贷款行获得贷款共计人民币1150万元整，到期日为2013年11月22日。后因宝兔公司经营不善，违反主合同的约定，贷款行宣布其在主合同项下的债务提起到期，同时要求富登常熟分公司履行担保责任。富登常熟分公司根据贷款行要求，2013年9月11日偿还贷款利息193967元，2013年10月18日偿还剩余本息11386084元，两次合计人民币11580051元。富登常熟分公司认为，其承担保证责任后，有权向宝兔公司进行追偿，并要求各反担保人承担担保责任，故诉至法院，请求：1、判令宝兔公司立即偿付富登常熟分公司代偿的银行贷款本息合计人民币11580051元；2、判令宝兔公司立即支付自富登常熟分公司代偿日至宝兔公司实际偿还日每日千分之三的违约金（暂计至2013年10月19日为34740.153元）；3、判令富登常熟分公司有权就上述代偿本息、违约金及富登常熟分公司为代偿债务及向宝兔公司追偿而产生的费用就被告金某、徐某甲提供的抵押物优先受偿；4、判令被告金某、徐某甲、徐某乙、嘉樽公司对上述应付款项及追偿费用承担连带责任；5、本案诉讼费用由各被告共同承担。庭审中，富登常熟分公司自愿表示将第二项诉讼请求中违约金的计算方式调整为按中国人民银行同期同档贷款基准利率的4倍计算。原告富登常熟分公司为支持其诉讼请求提供了以下证据：1、小企业借款合同，证明宝兔公司获得贷款行1150万元贷款额度。2、借款借据，证明宝兔公司分两次获得贷款1150万元，第一次是700万，第二次是450万。3、最高额委托担保合同及补充协议，证明宝兔公司委托富登常熟分公司提供保证担保，合同对保证范围、争议管辖地等进行了约定。4、富登常熟分公司与银行的保证合同，证明富登常熟分公司依约提供连带保证担保。5、最高额反担保保证合同，证明金某、徐某甲、徐某乙、嘉樽公司提供连带保证责任的反担保。6、最高额反担保抵押合同，证明金某、徐某甲以其自有的房产土地提供反担保抵押。7、他项权证，证明抵押经登记生效。8、工行常熟支行授信到期通知书，证明贷款行告知被告合同项下的贷款到期。9、履行担保责任通知书，证明贷款行要求富登常熟分公司履行担保责任。10、履行保证责任证明书，证明富登常熟分公司代偿1158.0051万元。11、宝兔公司、嘉樽公司营业执照和组织机构代码证复印件，金某、徐某甲、徐某乙身份证复印件，证明被告诉讼主体资格。被告宝兔公司、金某、徐某甲、徐某乙、嘉樽公司未进行答辩，也未向本院提供证据。本院经审理查明：2012年11月23日，工行常熟支行与宝兔公司签订《小企业借款合同》，工行常熟支行为宝兔公司提供1150万元借款，期限为12个月，利率为浮动利率，基准利率为提款日与借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮10%。借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一期调整，分段计息。同日，宝兔公司与富登常熟分公司签订编号为富委（2012）6838的《最高额委托担保合同》，约定宝兔公司就其与工行常熟支行在2012年11月23日至2013年11月22日期间签署的借款协议在最高本金金额人民币1150万元整范围内委托富登常熟分公司为其提供保证。宝兔公司违反主合同约定，未按期偿还主债务的，应当向富登常熟分公司支付违约金，违约金按未偿还主债务金额每日千分之三收取。同日，宝兔公司与富登常熟分公司签订《﹤最高额委托担保合同﹥补充协议》，将《最高额委托担保合同》中约定的借款提款方式变更为两次提款，第一次700万元，第二次450万元。同日，工行常熟支行与富登常熟分公司签订《保证合同》，约定富登常熟分公司自愿向工行常熟支行提供保证担保，所担保的主债权为工行常熟支行依据其与宝兔公司于2012年11月23日签订的主合同而享有的对债务人的债权，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年，工行常熟支行根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。2012年11月23日和2012年11月28日，工行常熟支行分别向宝兔公司出借700万元及450万元。2012年11月23日，金某、徐某甲与富登常熟分公司签订富抵（2012）7759号《最高额反担保抵押合同》，约定就宝兔公司与富登常熟分公司签订的富委（2012）6838号《最高额委托担保合同》，金某、徐某甲自愿以抵押物（评估价值为7084700元）向富登常熟分公司在最高额1150万元整范围内提供反担保抵押。抵押物担保的范围包括：a）富登常熟分公司为主合同债务人所担保的债务；b）主合同债务人与富登常熟分公司在《最高额委托担保合同》及其修订或补充中约定主合同债务人应当支付的费用、违约金、滞纳金、赔偿金等；c）富登常熟分公司为代偿主合同项下的债务及向主合同债务人追偿而产生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、与财产保全相关的费用、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等。该合同附件抵押物清单载明抵押物坐落于招商北路8号天虹服装城A2501、A2506、A2507、A2508、A2509。2012年11月27日，常熟市住房和城乡建设局发出五份房屋他项权证，编号分别为熟房他证虞山字第120162**号、12016219号、12016220号、12016221号、12016222号，载明房屋他项权利人为富登常熟分公司，房屋所有人为金某、徐某甲，房屋坐落分别为招商北路8号天虹服装城A2501、A2506、A2507、A2508、A2509，他项权利种类为最高额抵押。2012年11月23日，金某、徐某甲、徐某乙与富登常熟分公司签订《最高额反担保保证合同》，约定就宝兔公司与富登常熟分公司签订的富委（2012）6838号《最高额委托担保合同》，金某、徐某甲、徐某乙自愿向富登常熟分公司在最高额1150万元整范围内提供反担保保证。保证范围与富抵（2012）7759号《最高额反担保抵押合同》载明的保证范围相同。2013年4月8日，嘉樽公司与富登常熟分公司签订《最高额反担保保证合同》，约定就宝兔公司与富登常熟分公司签订的富委（2012）6838号《最高额委托担保合同》，嘉樽公司自愿向富登常熟分公司在最高额1150万元整范围内提供反担保保证。保证范围与富抵（2012）7759号《最高额反担保抵押合同》载明的保证范围相同。合同落款处加盖嘉樽公司公章，并由金某签名。2013年10月14日，工行常熟支行向富登常熟分公司发出到期通知书，称富登常熟分公司为宝兔公司提供保证担保的该行融资1133万元将于2013年11月19日到期433万元，2013年11月21日到期700万元。由于宝兔公司法人代表失踪，已发生该行与宝兔公司签订的《小企业借款合同》约定的违约事由，工行常熟支行宣布《小企业借款合同》项下贷款提前到期，请富登常熟分公司于2013年10月18日之前履行代偿责任，代为清偿截止2013年10月18日的利息余额5.6084万元，本金余额1133万元，本息余额合计1138.6084万元。2013年9月11日，富登常熟分公司向工行常熟支行汇款193967元，附言为“代偿利息”。2013年10月18日，富登常熟分公司向工行常熟支行汇款11386084元，附言为“为宝兔代偿资本金结欠”。2013年10月23日，工行常熟支行出具《履行保证责任证明书》，称富登常熟分公司于2013年9月11日向该行支付19.3967万元，用于归还宝兔公司的贷款利息，2013年10月18日富登常熟分公司又向该行支付1138.6084万元，用于归还宝兔公司在该行全部贷款本息。至此，富登常熟分公司已代偿1158.0051万元，全面履行了保证责任。以上事实，有小企业借款合同、借款借据、最高额委托担保合同及补充协议、保证合同、最高额反担保保证合同、最高额反担保抵押合同、他项权证、到期通知书、履行担保责任通知书、履行保证责任证明书、营业执照复印件、身份证复印件、银行付款凭证等证据证实。本院认为：工行常熟支行与宝兔公司之间的《小企业借款合同》、与富登常熟分公司之间的《保证合同》、富登常熟分公司与宝兔公司之间的《最高额委托担保合同》及补充协议、富登常熟分公司与嘉樽公司、金某、徐某甲、徐某乙之间的《最高额反担保保证合同》、富登常熟分公司与金某、徐某甲之间的《最高额反担保抵押合同》，均系各方真实意思表示，且不违反国家法律规定，为合法有效。宝兔公司从工行常熟支行取得1150万元的贷款后，未能按约还本付息，富登常熟分公司按照保证合同约定，为宝兔公司向工行常熟支行代偿了贷款本息共计11580051元。现富登常熟分公司要求宝兔公司偿付上述代偿款并支付违约金，于法有据，本院予以支持。关于违约金的数额，《最高额委托担保合同》约定按日千分之三计算，在庭审中，富登常熟分公司自愿表示将违约金的计算方式调整为按中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算，本院予以支持。富登苏州分公司代偿上述款项后，按照反担保抵押合同的约定有权就金某、徐某甲提供的抵押物优先受偿，并有权按照反担保保证合同的约定要求金某、徐某甲、徐某乙和嘉樽公司承担连带清偿责任，金某、徐某甲、徐某乙和嘉樽公司承担反担保保证责任后有权向债务人宝兔公司追偿。宝兔公司、金某、徐某甲、徐某乙和嘉樽公司经本院合法传唤未到庭，视为其放弃质证、抗辩等诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告常熟市宝兔皮具销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告富登投资信用担保有限公司常熟分公司代偿款11580051元。二、被告常熟市宝兔皮具销售有限公司于本判决生效之日起十日内向富登投资信用担保有限公司常熟分公司支付违约金（第一笔以193967元为基数，自2013年9月11日起算；第二笔以11386084元为基数，自2013年10月18日起算；均以中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍，计算至本判决确定的履行之日止）。三、被告常熟市宝兔皮具销售有限公司如不履行上述第一、第二项债务，原告富登投资信用担保有限公司常熟分公司有权以被告金海鹏、徐芳圆提供的抵押物［熟房他证虞山字第120162**号、12016219号、12016220号、12016221号、12016222号］折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。四、被告金海鹏、徐芳圆、徐建云、江苏嘉樽商贸有限公司对被告常熟市宝兔皮具销售有限公司的上述债务承担连带清偿责任。保证人金海鹏、徐芳圆、徐建云、江苏嘉樽商贸有限公司承担保证责任后，有权向债务人常熟市宝兔皮具销售有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费91489元、财产保全费5000元、公告费690元，合计97179元，由被告常熟市宝兔皮具销售有限公司、金海鹏、徐芳圆、徐建云和江苏嘉樽商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：江苏省南京市中国农业银行山西路支行，账号：10×××75。审 判 长  骆利群审 判 员  孙鲁江代理审判员  李晓琼二〇一四年七月二十五日书 记 员  吴丹娜附录法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不专一对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押权人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文章明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。