安徽省濉溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0621民初5523号 原告：濉溪县金茂融资担保有限公司，住所地安徽省淮北市濉溪县，统一社会信用代码913406216。 法定代表人：刘海峰，该单位董事长。 委托诉讼代理人：任潇潇，该公司员工。 委托诉讼代理人：赵德宏，安徽亚星律师事务所律师。 被告：安徽奥登服饰有限公司，住所地安徽省淮北市濉溪经济开发区，统一社会信用代码91340600559。 法定代表人：陈巧凤，职务不详。 被告：诸暨市奥凯服饰有限公司，住所地浙江省诸暨市枫桥镇，统一社会信用代码913306007985。 法定代表人：陈巧凤，职务不详。 被告：淮北安邦置业有限公司，住所地安徽省淮北市相山区，统一社会信用代码91340600598。 法定代表人：徐林，该公司董事长。 被告：徐林，男，1966年7月10日出生，汉族，住江苏省泰兴市。 淮北安邦置业有限公司、徐林共同的委托诉讼代理人：钱峰，安徽律诚律师事务所律师。 被告：陈巧凤，女，1963年12月22日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 原告濉溪县金茂融资担保有限公司（以下简称濉溪金茂公司）与被告安徽奥登服饰有限公司（以下简称安徽奥登公司）、诸暨市奥凯服饰有限公司（以下简称诸暨奥凯公司）、淮北安邦置业有限公司（以下简称淮北安邦公司）、陈巧凤、徐林追偿权纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告濉溪金茂公司的委托诉讼代理人任潇潇、赵德宏，被告淮北安邦公司、徐林共同的委托诉讼代理人钱峰到庭参加诉讼；被告陈巧凤、安徽奥登公司、诸暨奥凯公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 濉溪金茂公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令第1被告（安徽奥登公司）偿还原告代偿的借款本息合计3043302.89元并支付代偿资金占用费(自2019年7月31日起至实际付清之日止,按照代偿金额3043302.89的每日万分之五计算,截至10月31日资金占用费139991.92元);2.依法判令第2-5被告（诸暨奥凯公司、淮北安邦公司、陈巧凤、徐林）对第1被告（安徽奥登公司）的上述债务承担连带清偿责任；3.依法判决原告对第1被告（安徽奥登公司）抵押的财产拍卖或变卖后的价款享有优先受偿权;4.本案案件受理费、保全费用由被告负担。 事实与理由：根据安徽奥登公司与濉溪金茂公司签订的一系列《委托担保合同》，濉溪金茂公司作为保证人为安徽奥登公司向徽商银行淮北相阳支行等合作银行融资提供担保。 2017年7月25日,濉溪金茂公司(甲方)、安徽奥登公司(乙方)签订2017濉金最高抵字第48号《最高额抵押反担保合同》,安徽奥登公司用自有的4栋钢结构厂房向濉溪金茂公司提供最高额抵押反担保(详见抵押物清单),并于2018年7月25日在濉溪县市场监督管理局依法办理了动产抵押登记。该合同第一条乙方连续抵押反担保期限和为债务人反担保的最高限额:乙方最高额抵押反担保期限自2017年7月25日至2019年7月25日。乙方为债务人连续提供抵押反担保债务本金最高额为人民币1300万元。合同第二条反担保抵押物:乙方愿意以其享有所有权和使用权的财产向甲方提供最高额抵押反担保,抵押财产由本合同项下的《抵押物清单》载明。抵押物的抵押金额为抵押反担保范围的债务人的贷款金额合计,该约定金额并不作为甲方依本合同对抵押物进行处分的估价依据,也不构成甲方行使抵押权的任何限制。抵押物的价值以抵押物最终实现的价值为准,甲方有权按照抵押物实现的价值优先受偿。合同第三条抵押反担保范围约定:在本合同约定的连续抵押反担保期间,甲方为债务人提供担保所形成的全部债权和费用均纳入本最高额抵押反担保范围:1、债务人未清偿贷款人的全部款项及应向甲方支付的逾期违约金（按未清偿贷款本金）以每日万分之五计收);2、甲方因履行保证责任而代偿的款项包括但不限于本金、利息以及主合同项下的逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、诉讼费等债权人实现债权的一切费用;3、债务应向甲方支付的代偿资金占用费(按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数)、违约金、损失赔偿金、甲方垫付的以及甲方为实现债权支出的全部费用。根据安徽奥登公司与濉溪金茂公司签订的一系列《委托担保合同》,濉溪金茂公司作为保证人为安徽奥登公司向徽商银行淮北相阳支行等融资提供担保。 2017年7月27日,濉溪金茂公司(甲方)、安徽奥登公司(乙方）签订2017濉金最高权质字第11号《最高额权利质押反担保合同》及《出口退税账户托管协议》，安徽奥登公司以其出口退税权提供最高额权利质押。反担保期限自2017年7月27日至2020年7月27日。反担保债务最高限额为1300万元。其余详见该《最高额权利质押反担保合同》。2018年5月6日,被告安徽奥登公司经公司董事会决议，决定拟向徽商银行淮北濉溪支行申请贷款300万元。同日，安徽奥登公司向原告出具委托担保承诺书,承诺若该笔贷款逾期,该公司无条件同意原告对该公司提供的反担保抵押质押物进行全权处置,如处置所得不足以偿还代偿金额,该公司及全体董事愿意承担无限连带保证责任。 2018年5月6日,诸暨奥凯公司、淮北安邦公司分别通过股东会决议,就安徽奥登公司向徽商银行淮北濉溪支行申请贷款300万元、期限12个月委托濉溪金茂公司向贷款人提供担保保证事宜,向安徽奥登公司提供反担保保证,承担连带保证责任。 2018年11月8日,被告安徽奥登公司(甲方)、濉溪金茂公司(乙方)签订濉金担委(2018)70号《委托担保合同》。甲方向徽商银行淮北濉溪支行申请借款300万元,乙方接受甲方委托,以保证的方式为甲方提供担保。合同第一条约定：委托担保期间:根据甲方与贷款人签订的流借字第20181105001号《流动资金借款合同》、乙方与贷款人签订的濉保字第201820181105001-1号《小企业比例再担保保证合同》约定的保证期间同项下的债务本金、利息以及逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、诉讼费等债权人实现债权的一切费用。合同第二条保证方式:乙方保证方式为连带责任保证。第三条乙方的追偿权乙方履行保证义务代甲方清偿主合同项下未清偿的债务后,即取代债权人地位,自代偿之日起,可向甲方行使下列追偿权:1、要求甲方归还乙方代偿的本金、利息以及逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、诉讼费等贷款人实现债权的一切费用;2、乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用:3、甲方违反本合同约定应支付给乙方的逾期违约金、代偿资金占用费、违约金、损失赔偿金等。合同第五条、三、如甲方违反本合同,在债务届期未履约还款的,甲方应向乙方支付逾期违约金,直至所欠债务全部清偿之日止。逾期违约金按照未清偿贷款本金以每日万分之五实时计收。合同第八条违约责任二、4:乙方代甲方偿还贷款后,有权要求甲方向乙方偿还全部代偿款项、逾期违约金、自代偿次日起的代偿资金占用费(按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数)以及乙方为行使追偿权而产生的实际费用。合同第九条约定:本合同发生争议,协商不成,任何一方均可向乙方所在地人民法院提起诉讼。 2018年11月8日，濉溪金茂公司（甲方）、诸暨奥凯公司、淮北安邦公司、陈巧凤、徐林(乙方)签订濉金担反(2018)70号《反担保保证合同》。乙方根据濉金担委(2018)70号《委托担保合同》、濉保字第201820181105001-1号《小企业比例再担保保证合同》向濉溪金茂公司提供保证反担保。保证反担保的范围:1、债务人未清偿贷款人的全部款项及应向甲方支付的逾期违约金(按未清偿贷款本金以每日万分之五计收)；2、甲方因履行保证责任而代偿的款项包括但不限于本金、利息以及主合同项下的逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、诉讼费等债权人实现债权的一切费用;3、债务人应向甲方支付的代偿资金占用费(按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数)、违约金、损失赔偿金、甲方垫付的以及甲方为实现债权支出的全部费用。保证反担保期间为甲方代债务人向贷款人清偿主合同项下的债务之次日起三年。 2018年11月8日,原告(甲方)与徽商银行淮北濉溪支行(乙方)分别签订编号为濉保字第20181105001-1号《小企业比例再担保保证合同》、编号为濉保字第20181105001-2号《保证合同》,原告为安徽奥登公司300万元借款及利息、违约金等的80%、20%提供连带责任保证,保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。 2018年11月8日,安徽奥登公司(甲方)与徽商银行淮北濉溪支行(乙方)签订编号为流借字第20181105001号《流动资金借款合同》,借款金额人民币300万元,期限12个月,自2018年11月8日至2019年11月8日,利率为固定利率即起息日基准利率上浮30%,合同12.1约定:甲方应按乙方的要求为本合同项下借款提供相应的担保,担保合同另行签订。合同第十三条、第十四条规定了违约情形及违约救济措施。 2018年11月8日,徽商银行淮北濉溪支行向安徽奥登公司发放借款300万元。 由于安徽奥登公司存在未能按照借款合同的约定及时偿还借款本息等违约情形,徽商银行淮北濉溪支行向原告送达《告知函》、《履行连带责任保证通知书》。原告于2019年7月31日为安徽奥登公司代偿借款本息合计3043302.89元。 淮北安邦公司、徐林共同辩称，反担保是事实，主要原因是第一、二被告没有偿还借款造成的后果，答辩人提供担保没有经过全体股东同意，对于答辩人提供担保的效力有异议。 淮北安邦公司针对其抗辩意见向本院举证：工商登记信息。证明在签订反担保合同时该公司有2个股东（徐林及秦迎霞）。 陈巧凤、安徽奥登公司、诸暨奥凯公司未答辩亦未举证。 经过庭审举证质证，淮北安邦公司、徐林对原告所举证证据真实性无异议，与案件的关联性无异议。仅淮北安邦公司股东决议内容不完全真实。淮北安邦公司反担保签订时是两个股东。其他无异议。原告对淮北安邦公司、徐林所举证据真实性无异议，但认为秦迎霞股权比例仅仅占5%，即使按照股东会表决相关决定，此决议也是有效的。 本院经审查认为，对安徽金茂公司所举证据中，虽然在关于出口退税权质押的《最高额权利质押反担保合同》附件最高额权利质押反担保逐笔合同登记表中载明的担保的主合同有流借字第20181105001号《流动资金借款合同》，但在当日签订的关于出口退税权的《出口退税账户托管协议》中明确约定担保的主合同为流借字第20170727号《流动资金借款合同》。借款合同为主合同，质押合同等为从合同，《出口退税账户托管协议》中明确约定担保的主合同并非涉案《流动资金借款合同》，故对该权利质押，与本案无关。故对除《最高额权利质押反担保合同》、《出口退税账户托管协议》外，其余证据能达到原告的证明目的，本院予以认定。对淮北安邦公司、徐林所举证据真实性本院予以认定。 本院经审理查明：2017年7月25日,濉溪金茂公司(作为甲方抵押权人)、安徽奥登公司(作为乙方抵押人)签订合同编号2017年濉金最高抵字第（48）号《最高额抵押反担保合同》,约定：第一条乙方连续抵押反担保期限和为债务人反担保的最高限额:一、乙方的最高额抵押反担保期限自2017年7月25日至2019年7月25日止，在此期间，被担保的主合同贷款人、合同字号、本金、时间等见《最高额抵押反担保逐笔合同登记表》（附后页，属本合同组成部分）。二、在本合同约定的乙方连续抵押反担保期间内，乙方为债务人连续提供抵押反担保的债务本金最高限额为人民币壹仟叁佰万元。三、在本合同约定乙方连续抵押反担保期间和乙方为债务人抵押反担保的债务本金最高限额内，甲方根据债务人申请，审核办理每笔保证担保，乙方反担保的债务无须乙方逐笔办理反担保手续，但须在本合同附页登记表上签名盖章。第二条反担保抵押物:乙方愿意以其享有所有权和使用权的财产向甲方提供最高额抵押反担保,抵押财产由本合同项下的《抵押物清单》（附后页）载明，该《抵押物清单》属本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。抵押物的抵押金额为抵押反担保范围的债务人的贷款金额合计,该约定金额并不作为甲方依本合同对抵押物进行处分的估价依据,也不构成甲方行使抵押权的任何限制。抵押物的价值以抵押物最终实现的价值为准,甲方有权按照抵押物实现的价值优先受偿。第三条抵押反担保范围:在本合同约定的连续抵押反担保期间,甲方为债务人提供担保所形成的全部债权和费用均纳入本最高额抵押反担保范围:1、债务人未清偿贷款人的全部款项及应向甲方支付的逾期违约金（按未清偿贷款本金以每日万分之五计收);2、甲方因履行保证责任而代偿的款项包括但不限于本金、利息以及主合同项下的逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、诉讼费等，以及债权人实现债权的一切费用;3、债务应向甲方支付的代偿资金占用费(按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数计算)、违约金、损失赔偿金、甲方垫付的以及甲方为实现债权支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费等。第四条抵押反担保期间在本合同登记表内的每笔主合同的抵押反担保期间均为甲方代债务人向贷款人清偿该笔主合同项下的债务之次日起两年。第六条抵押权的效力抵押权的效力及于抵押物及其从物、从权利、代位权、附和物、混合物、加工物和孳息。第十一条当事人各方约定的其他事项乙方同意将甲方为债务人已担保的20161116《流动资金借款合同》项下贷款人全部债权（包括本金叁佰万元）一并纳入本合同抵押反担保范围。2017年濉金最高抵字第（48）号《最高额抵押反担保合同》附件：《最高额抵押反担保逐笔合同登记表》中包含主合同字号流借字第20181105001号本金（人民币）叁佰万元，贷款人徽商银行淮北濉溪支行保证合同号20181105001-2号。抵押物清单填表日期2017年7月25日厂房1.2.3.4，钢构，4栋，坐落地点安徽奥登公司，无产权证书编号。动产抵押登记书编号056104002017051，抵押人安徽奥登公司，抵押权人濉溪金茂公司，范围最高额抵押1300万元，范围本金、利息、违约金等相关费用，债务人履行债务的期限2017.7.25-2019.7.25，该登记书登记机关处盖有濉溪县市场监督管理局动产抵押登记专用章，抵押物概况（附页中）显示抵押物名称为厂房1、厂房2、厂房3、厂房4，所有权归属均为安徽奥登公司，登记机关处盖有濉溪县市场监督管理局动产抵押登记专用章。 2018年5月6日,安徽奥登公司就担保贷款事项经公司董事会决议，载明拟向徽商银行淮北濉溪支行（贷款人）申请贷款叁佰万元，委托濉溪金茂公司（保证人）向贷款人提供担保责任，全体与会董事一致同意上述决定。 2018年5月6日,安徽奥登公司向濉溪金茂公司出具委托担保承诺书,承诺若该笔贷款逾期,该公司无条件同意濉溪金茂公司对该公司提供的反担保抵（质）押押物进行全权处置,如处置所得不足以偿还代偿金额,该公司及全体董事愿意承担无限、连带保证责任。 2018年5月6日,诸暨奥凯公司就担保贷款事项经公司股东会决议，载明安徽奥登公司向徽商银行淮北濉溪支行（贷款人）申请贷款叁佰万元，期限12个月，委托濉溪金茂公司（保证人）向贷款人提供担保保证，本公司向保证人提供反担保保证，承担连带保证责任，全体与会股东一致同意上述决定。 2018年11月8日,安徽奥登公司(借款人甲方)与徽商银行淮北濉溪支行(贷款人乙方)签订编号为流借字第20181105001号《流动资金借款合同》,借款金额人民币3000000元,期限12个月,自2018年11月8日至2019年11月8日,借款用途为公司经营周转，第三条借款利率、罚息利率、计息和结息3.1利率为年利率，固定利率即起息日基准利率上浮30%,本条中的起息日指本合同项下首次发放的贷款转存到本合同所约定的贷款发放账户之日，本合同项下首次发放贷款时，基准利率是指起息日当日中国人民银行公布施行的同期同档次贷款利率。3.2本合同项下贷款逾期的，乙方有权自逾期之日起按借款利率上浮50%计收罚息。借款利率按照3.1款约定调整的，罚息利率按调整后的借款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整，未支付的利息（含罚息）按本条罚息利率计收复利。按月结息，到期一次性还本，12.1：甲方应按乙方的要求为本合同项下借款提供相应的担保,担保合同另行签订。合同第十三条13.1（3）未按约定按时足额偿还本合同项下任一笔贷款本息，第十六条16.1乙方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）及由此产生的相关税金（包括但不限于增值税款），均由甲方承担或向乙方进行抵补。 2018年11月8日,安徽奥登公司(甲方委托人)、濉溪金茂公司(乙方受托人)签订编号濉金担委(2018)70号《委托担保合同》，约定甲方向徽商银行淮北濉溪支行申请借款3000000元,乙方接受甲方委托,以保证的方式为甲方向贷款人提供担保。第一条委托担保期间、保证范围：一、委托担保期间:根据甲方与贷款人签订的流借字第20181105001号《流动资金借款合同》、乙方与贷款人签订的濉保字第20181105001-1号《小企业比例再担保保证合同》约定的保证期间。二、保证范围：主合同项下的债务本金、利息以及逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、诉讼费等债权人实现债权的一切费用。第二条保证方式:乙方保证方式为连带责任保证。第三条乙方的追偿权乙方按照本合同第二条约定履行了保证义务代甲方清偿主合同项下未清偿的债务后,即取代债权人地位,自代偿之日起,可向甲方行使下列追偿权:1、要求甲方归还乙方代偿的本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、诉讼费等贷款人实现债权的一切费用;2、乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费等一切实现债权的费用；3、甲方违反本合同约定应支付给乙方的逾期违约金、代偿资金占用费、违约金、损失赔偿金等。第五条费用的支付：。三、如甲方违反本合同,在债务届期未履约还款的,甲方应向乙方支付逾期违约金,直至所欠债务全部清偿之日止。逾期违约金按照未清偿贷款本金以每日万分之五实时计收。第八条违约责任：。二、。4:乙方代甲方偿还贷款后,有权要求甲方向乙方偿还全部代偿款项、逾期违约金、自代偿次日起的代偿资金占用费(按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数)以及乙方为行使追偿权而产生的实际费用包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费等。 2018年11月8日,濉溪金茂公司（甲方保证人）与徽商银行淮北濉溪支行（债权人乙方）签订编号为濉保字第20181105001-1号《小企业比例再担保保证合同》,鉴于乙方与安徽奥登公司签订编号为流借字第20181105001号流动资金借款合同，为保障乙方债权的实现，甲方愿意为主合同项下债务的债务履行提供连带责任保证。第二条保证范围2.1本合同的保证范围为主合同项下债权本金叁佰万元的80%及相应利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等）。第三条保证方式连带责任保证。第四条保证期间4.1保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，如主合同项下债务分期履行的，则每期债务的保证期间均至主合同项下最后一期债务履行期限届满之日起两年。 2018年11月8日,濉溪金茂公司（甲方保证人）与徽商银行淮北濉溪支行（债权人乙方）签订编号为濉保字第20181105001-2号《保证合同》，约定：鉴于乙方与安徽奥登公司签订编号为流借字第20181105001号流动资金借款合同，为保障乙方债权的实现，甲方愿意为主合同项下债务的债务履行提供连带责任保证。第二条保证范围2.1本合同所担保的主合同债权本金为人民币叁佰万元的20%。2.2本合同担保的主合同债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）违约金、损害赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等），也属于被担保债权，具体金额在其被清偿时确定。2.3依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同的保证范围。第三条保证方式3.1保证方式为连带责任保证。第四条保证期间4.1保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，如主合同项下债务分期履行的，则每期债务的保证期间均至主合同项下最后一期债务履行期限届满之日起两年。 2018年11月8日，濉溪金茂公司（甲方保证人）、香港奥登服饰有限公司（反担保人乙方）、诸暨奥凯公司（反担保人乙方）、淮北安邦公司（反担保人乙方）、陈巧凤（反担保人乙方）、徐林（反担保人乙方）签订合同编号濉金担反(2018)70号《反担保保证合同》。载明：根据安徽奥登公司与甲方签订的濉金担委（2018）70号《委托担保合同》和甲方与徽商银行淮北濉溪支行签订的濉保字第20181105001-1号《小企业比例再担保保证合同》的约定，甲方为保证人，为债务人与贷款人签署流借字第20181105001号《流动资金借款合同》提供担保。第一条保证反担保的范围：一、债务人未清偿贷款人的全部款项及应向甲方支付的逾期违约金(按未清偿贷款本金以每日万分之五计收)；二、甲方因履行保证责任而代偿的款项包括但不限于本金、利息以及主合同项下的逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、诉讼费等债权人实现债权的一切费用;三、债务人应向甲方支付的代偿资金占用费(按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数)、违约金、损失赔偿金、甲方垫付的以及甲方为实现债权支出的全部费用包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费等。第二条保证反担保期间甲方代债务人向贷款人清偿主合同项下的债务之次日起三年。第三条保证反担保方式一、如乙方为多人，则乙方中多人各为独立的保证人。即使乙方中的多人只有部分人签章，该合同仍即时对已签章的乙方生效。二、本合同项下的保证具有独立性及完整性，不受主合同及其他担保合同效力的影响。三、本合同的保证反担保方式为无限连带责任保证。乙方在其保证范围内以其全部资产包括个人、家庭财产等承担无限、连带保证责任。如债务人未履行或未完全履行上述委托合同中约定的债务人义务和责任，乙方应在接到甲方书面索款通知之日起五个工作日内代债务人向甲方清偿本合同第一项下的全部款项。四、如对甲方的反担保既有保证人的反担保又有物的反担保，保证人和物的反担保对反担保的债权均负有无限、连带清偿责任。在主张实现债权时，甲方依法决定行使权利的顺序，同时有权向保证人或物的反担保人主张实现债权，有权让保证人中其中任何一个保证人先行承担清偿债务的权利。 2018年11月8日,徽商银行淮北濉溪支行向安徽奥登公司账户转入借款本金3000000元。 由于安徽奥登公司未能按约还款,徽商银行淮北濉溪支行向濉溪金茂公司送达《告知函》、《履行连带责任保证通知书》。濉溪金茂公司于2019年7月31日为安徽奥登公司代偿借款本息合计3043302.89元。 另查明：濉溪金茂公司在庭审中陈述自愿放弃对香港奥登服饰有限公司的权利。 2018年5月6日,淮北安邦公司就担保贷款事项经公司股东会决议，载明安徽奥登公司向徽商银行淮北濉溪支行（贷款人）申请贷款叁佰万元，期限12个月，委托濉溪金茂公司（保证人）向贷款人提供担保保证，本公司向保证人提供反担保保证，承担连带保证责任，全体与会股东一致同意上述决定。该股东会决议时，淮北安邦公司仅有两名股东徐林、秦迎霞，其中徐林股份占比95%，秦迎霞股份占比5%。 2019年12月25日，濉溪金茂公司向本院申请对安徽奥登公司、淮北安邦公司、徐林名下财产进行查封，本院依法作出（2019）皖0621民初5523号民事裁定，依法保全了上述财产。濉溪金茂公司为此支付保全费5000元。 上述事实，有当事人的陈述、濉溪金茂公司提供的《最高额抵押反担保合同》、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托担保合同》、《保证反担保合同》、《小企业比例再担保保证合同》、借款凭证、《告知函》、《履行连带责任保证通知书》、银行业务凭证等证据在卷佐证。 本院认为,依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 本案中，关于涉案借款，徽商银行与安徽奥登公司签订的流动资金借款合同、濉溪金茂公司与徽商银行淮北濉溪支行签订的保证合同、小企业比例再担保保证合同及濉溪金茂公司与诸暨奥凯公司、淮北安邦公司、徐林、陈巧凤签订的保证反担保合同均合法有效。徽商银行淮北濉溪支行按约提供了借款，安徽奥登公司应按约定按期归还本息，而安徽奥登公司未按约归还贷款，其行为显已构成违约。濉溪金茂公司依法履行了保证人的付款义务，向徽商银行淮北濉溪支行代偿借款本息合计3043302.89元，故其依法取得向借款人及反担保人追偿的权利。 对于濉溪金茂公司对安徽奥登公司向其抵押的财产拍卖或变卖后的价款享有优先受偿权的主张，安徽奥登公司向濉溪金茂公司抵押的动产为无产权证书的钢构厂房，应为生产设备，对此抵押财产，已在登记机关濉溪县市场监督管理局办理登记，根据我国物权法相关规定，濉溪金茂公司有权就该动产抵押物实现抵押权时优先受偿。 关于淮北安邦公司的反担保责任问题，其2018年5月6日的公司股东会决议载明：安徽奥登公司向徽商银行淮北濉溪支行（贷款人）申请贷款叁佰万元，期限12个月，委托濉溪金茂公司（保证人）向贷款人提供担保保证，本公司向保证人提供反担保保证，承担连带保证责任，全体与会股东一致同意上述决定。淮北安邦公司的股东徐林签字，并加盖淮北安邦公司的公章。2018年5月6日,该股东会决议时，淮北安邦公司存在两名股东徐林及秦迎霞，其中徐林股份占比95%，秦迎霞股份占比5%。徐林系持股比例95%的股东，且淮北安邦公司、徐林并未提供证据证明该公司的2018年5月6日的公司股东会决议有：第一、股东会会议不是由股东按照出资比例行使表决权的相关公司章程规定；第二、对公司对担保的总额或单项担保的数额有限额规定；第三、涉案反担保系为徐林为股东或实际控制人提供的担保且违反其公司章程规定或法律规定的情形，故徐林的签字盖章的行为应视为已经实际获得公司股东会决议通过，案涉股东会决议符合淮北安邦公司的真实意思表示，淮北安邦公司的反担保合同合法有效，应依法向濉溪金茂公司承担反担保责任。 综上，依据双方当事人签订的相关合同及我国法律规定，综上所述，对濉溪金茂公司要求安徽奥登公司偿还、诸暨奥凯公司、淮北安邦公司、陈巧凤、徐林连带偿还其代偿的借款本息3043302.89元及按约定利率（每日万分之五）支付代偿资金占用费（代偿资金占用期间的经济损失）的主要诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百九十六条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十二条、第一百七十六条、第一百八十一条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第六十条、第六十一条、第六十三条、第六十四条、第六十五条、第六十六条、第六十七条、第六十八条、第六十八条、第六十九条，《中华人民共和国公司法》第十六条、第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百四十四条，《最高人民法院关于的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽奥登服饰有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告濉溪县金茂融资担保有限公司代偿款3043302.89元及代偿资金占用期间的经济损失（以未还的代偿款为基数，按每日万分之五，自代偿日2019年7月31日起计算至代偿款付清为止）。 二、被告诸暨市奥凯服饰有限公司、淮北安邦置业有限公司、陈巧凤、徐林对上述第一项承担连带保证责任。 三、原告濉溪县金茂融资担保有限公司对动产抵押登记书（编号056104002017051）所附抵押物概况中载明的动产在拍卖或变卖时优先受偿。 四、驳回原告濉溪县金茂融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费32266元，保全费5000元，合计37266元，由被告安徽奥登服饰有限公司、诸暨市奥凯服饰有限公司、淮北安邦置业有限公司、陈巧凤、徐林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  马 维 人民陪审员  杨家志 人民陪审员  何晓莉 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  刘奇双 附：相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十二条设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。 第三十九条抵押合同应当包括以下内容： （一）被担保的主债权种类、数额； （二）债务人履行债务的期限； （三）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属； （四）抵押担保的范围； （五）当事人认为需要约定的其他事项。 抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。 第四十条订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。 第四十二条办理抵押物登记的部门如下： （一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门； （二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门； （三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门； （四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门； （五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。 第四十三条当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。 当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿： （一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。 第五十五条城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押的房地产时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿。 依照本法规定以承包的荒地的土地使用权抵押的，或者以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物占用范围内的土地使用权抵押的，在实现抵押权后，未经法定程序不得改变土地集体所有和土地用途。 第六十条借款合同可以附最高额抵押合同。 债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。 第六十一条最高额抵押的主合同债权不得转让。 第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。 第六十四条出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。 质押合同自质物移交于质权人占有时生效。 第六十五条质押合同应当包括以下内容： （一）被担保的主债权种类、数额； （二）债务人履行债务的期限； （三）质物的名称、数量、质量、状况； （四）质押担保的范围； （五）质物移交的时间； （六）当事人认为需要约定的其他事项。 质押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。 第六十六条出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。 第六十七条质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定。 第六十八条质权人有权收取质物所生的孳息。质押合同另有约定的，按照约定。 前款孳息应当先充抵收取孳息的费用。 第六十九条质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或者毁损的，质权人应当承担民事责任。 质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求提前清偿债权而返还质物。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十三条保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。