上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初21074号原告：宋伟，男，1969年1月14日出生，汉族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：李琴芬，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：方青，上海市锦天城律师事务所律师。被告：罗珍炎，男，1971年10月25日出生，汉族，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：赵华山,江苏天炜律师事务所律师。被告：江苏鼎伟物流有限公司，住所地江苏省兴化市。法定代表人：冯诚普。被告：徐鑫，男，1963年4月23日出生，汉族，住江苏省扬州市。委托诉讼代理人：朱飞龙，江苏仁方律师事务所律师。委托诉讼代理人：康辉，江苏仁方律师事务所律师。第三人：罗杰，男，1993年2月19日出生，汉族，住江苏省兴化市林湖乡强胜村苗家****。委托诉讼代理人：王珅，江苏楚豪律师事务所律师。原告宋伟与被告罗珍炎、被告江苏鼎伟物流有限公司(以下简称鼎伟公司)、被告徐鑫民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月2日立案后。审理中，为查明事实，依法追加罗杰为第三人。后本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋伟及其委托诉讼代理方青、被告罗珍炎及其委托诉讼代理人赵华山、被告徐鑫的委托诉讼代理人康辉到庭参加诉讼。被告鼎伟公司、第三人罗杰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告宋伟向本院提出诉讼请求：一、判令被告罗珍炎立即向原告归还借款本金1270万元及逾期付款违约金(以1270万元为基数，按年利率２４％，自２０１７年９月１日计算至实际还清之日止)；二、被告鼎伟公司对被告罗珍炎所负的全部债务(包括借款本金１２７０万元及违约金)承担抵押担保责任，即原告有权以被告鼎伟公司所有的位于兴化市垛田镇南仇村的房产(产权证书编号：兴化字第ＸＨ０５９９２１)折价或以拍卖、变卖财产的价款优先受偿；三、判令被告徐鑫对被告罗珍炎所负的全部债务(包括借款本金１２７０万元及违约金)承担连带担保责任。事实与理由：宋伟与罗珍炎共同投资地块，并成立鼎伟公司，将所投资地块登记到鼎伟公司名下，宋伟得鼎伟公司51%的股权，罗珍炎通过案外人鼎立公司持有鼎伟公司49%的股权。2014年11月13日，宋伟与罗珍炎签订《借款协议》，约定宋伟退出公司股权，作价1000万，先借给罗珍炎。2016年5月12日宋伟按照罗珍炎的指示，配合罗珍炎先将51%股权转让登记到罗炎的儿子罗杰名下，虽然和罗杰约定股权转让款255万(因鼎伟公司注册资金500万，宋伟占股51%)，但实际罗杰并未支付宋伟股权转让款。之后罗杰再转让股权至雍晴红(罗珍炎妻子)、薛晓芳(罗珍炎亲属)名下。2016年9月9日，雍晴红、薛晓芳将这51%股权转让至罗珍炎名下。另2013年12月至2015年2月，被告罗珍炎多次向原告借款，原告多次转账给罗珍炎总计1110万元(主张1100万)。2016年5月31日，宋伟、罗珍炎签订《借款展期协议》，罗珍炎确认至该日尚欠宋伟借款本金2100万、利息200万。2017年3月17日，原告与三名被告签订《还款和借款展期协议》，约定：(1)被告罗珍炎确认截至签订该协议之日，罗珍炎尚欠宋伟借款本金2300万元(股权转让款1000万、200万元利息、1100万转账)，全部借款应于2017年8月30日之前履行完毕；如果罗珍炎未按期还款，每逾期一日，应按逾期未付款项的0.5%向原告支付日违约金，且应承担原告因追偿该款项所产生的诉讼费、保全费、律师费等全部费用。(2)鼎伟公司以其位于兴化市垛田镇南仇村的房产(产权证编号：兴化字第XH059921)为被告罗珍炎对原告所负的全部债务提供抵押担保，抵押担保范围包括借款本金2300万元，该抵押办理了相应的抵押登记。(3)被告徐鑫自愿为被告罗珍炎所负的全部债务提供连带责任保证，保证的范围包括借款本金2300万。为此，鼎伟公司将其公司房产为系争借款设定抵押权并办理了抵押登记，抵押登记的债权金额是796万，因为抵押物上已有第一顺位抵押，根据抵押物的评估价，剩余能够抵押的金额为796万。虽然抵押登记处备案的借款合同约定的借款人(债务人)是鼎伟公司而非罗珍炎，这是因为兴化当地都是这么操作的。当事人间真实意思就是鼎伟公司为罗珍炎向宋伟所借2300万借款提供抵押担保，宋伟实际并没有出借过796万给鼎伟公司，并且承诺不会向鼎伟公司主张该笔796万元的债权。关于保证，2018年5月17日，宋伟在保证期内向罗珍炎、徐鑫发送律师函，分别要求其承担还款责任。快递给徐鑫的律师函邮寄至扬州市广陵区四望亭路XXX号扬州怡园饭店，该地址是徐鑫提供的，且徐鑫是该饭店的法定代表人和大股东。被告罗珍炎已还款1030万元。2014年1月14日罗珍炎转账给宋伟88万、3月7日转账140万与本案系争借款无关。该两笔款项是因为与罗珍炎之间有其他合作，宋伟代罗珍炎支付了货款，因此罗珍炎给付宋伟的款项。从转账时间也可看出与本案借款无关，17年的展期协议罗珍炎还在确认欠宋伟借款2300万。罗珍炎尚欠宋伟借款1270万元，至今未还，故诉至法院。被告罗珍炎辩称，罗珍炎是和宋伟签订了《借款协议》、《借款展期协议》、《还款和展期协议》，也出具过2015年2月25日和2015年5月4日的借条，但是这些协议及借条约定的借款并未实际给付。但原、被告之间是有经济往来，确认宋伟所主张的向罗珍炎转账的1100(实际1110万)是借款，但已经还款1258万，已经还清。事实是：罗珍炎与原告在2014年11月13日签订《借款协议》，约定：宋伟对地块的投资692.8万元；宋伟撤出其股权，作价人民币1000万，作价款借给罗珍炎一年；罗珍炎同意支付利息10%------。但是宋伟与罗珍炎协议签订后，并未履行过该协议，宋伟在签订协议后一段时间内还是工商登记的股东，后来宋伟所持有的鼎伟公司的股权并未转让给罗珍炎，实际转让给了罗杰(进行了工商登记，罗杰是罗珍炎的儿子)。因宋伟当时已经收回对鼎伟公司的投资了，所以，宋伟的股权无偿转让给了罗杰。在2014年11月13日签订《借款协议》时，宋伟对鼎伟公司的出资已经收回，实际不再享有股权。2008年4月22日鼎伟公司成立，宋伟持有鼎伟公司51%的股权。同年4月23日鼎伟公司即已经将500万元退还给了宋伟，支票载明是退还投资款(提供支票复印件，原件在鼎伟公司)，要求法院去兴化银行查询该支票。所以2014年时，宋伟实际已经没有鼎伟公司的股权了，无法再履行将鼎伟公司股权作价1000万转让给罗珍炎。宋伟称其拥有公司股权要求其提供出资的相关银行转账凭证。从抵押登记时备案的借款合同看，借款人是鼎伟公司，而非罗珍炎。罗珍炎和宋伟签订借款协议、展期协议等，是为了给自己保留一些财产。如果罗珍炎在外有其他债务，那么罗珍炎可以欠宋伟钱款为由，留下这部分财产。被告江苏鼎伟物流有限公司未应诉、答辩。被告徐鑫辩称，徐鑫作为保证人只对2300万借款本金产生的债务承担保证责任，其他债务不承担保证责任。股权转让款1000万不是徐鑫保证的2300万元范围内的债务，且该债权实际也不存在。原告没有提供2300万借款的交付记录，诉请借款本金不真实。就1100万转账的借款，罗珍炎已经还清借款。现主债权不存在，保证人无需承担保证责任。且保证已经过保证期间。2017年3月，被告徐鑫作为保证人签订《还款和借款展期协议》，罗珍炎的最后还款期是到2017年8月30日，徐鑫的保证期间是自2017年8月30日起2年。原告起诉到法院时是2019年11月2日，已超2年保证期。此前，宋伟从来没有向徐鑫主张过还款或者保证责任。徐鑫从没收到过宋伟律师函，从宋伟提供的律师函送达情况看是他人签收，不是徐鑫签收。律师函送达的地址也不是《还款和借款展期协议》中徐鑫所留地址。第三人罗杰述称，2016年5月12日，罗杰与宋伟签订了《股权转让协议》，约定宋伟将其持有的鼎伟公司51%的股权作价255万元转让给罗杰，其后该股权也实际工商登记到罗杰名下，罗杰并未支付过宋伟转让款。因罗珍炎跟罗杰说宋伟实际对鼎伟公司没有出资了，无需给付转让款。后罗杰在鼎伟公司也参与不了经营，就在2016年8月10日将股权作价255万元转让给了母亲雍晴红、薛晓芳，罗杰也未收取雍晴红和薛晓芳股权转让款。股权即工商登记到了雍晴红、薛晓芳名下。对之后的事情以及原被告间的借款事宜，罗杰不清楚。经审理查明，2008年1月10日，原告宋伟与被告罗珍炎签订《共同出资合作开发地块协议书》。协议书约定：“一1、项目名称为兴化市XH2007GG008号地块------2、目前已经由罗珍炎出面竞得了土地使用权，还未签订《国有土地使用权出让协议书》。为合作开发的顺利进行，现双方同意本合作开发在兴化市设立新公司------二1、受让该宗土地使用权的款项1080万元，其中宋伟已出资金额550万元，罗珍炎出资金额427.2万元2、依据上述出资------各方确定对合作收益的分配比例分别为宋伟51%、罗珍炎49%------3、罗珍炎股买的工业用地------土地证号兴国用(2005)第005**。宋伟同意作价200万一并纳入开发------4、宋伟罗珍炎双方一期投资总额1280万元。宋伟现金出资652.8万元；罗珍炎现金出资427.20万元，土地作价200万元。四、土地所有权证以在兴化市新成立的公司(兴化市鼎伟物流有限公司)名义登记-------。”2008年4月22日鼎伟物流公司成立。宋伟登记股权51%，案外人鼎立公司登记股权49%(鼎立公司的股东雍晴红、薛晓芳)。2014年11月13日，宋伟与罗珍炎签订《借款协议》。协议约定：“------就2008年共同开发兴化市五里东路南，高兴东路东地块(XH2007GG008号)宋伟投资692.8万元，作出如下约定，共此履行1.宋伟同意投资款692.8万元，于2014年11月13日作价人民币1000万，撤出其股权；2.宋伟同意该作价款人民币1000万元借给罗珍炎一年；3.罗珍炎同意支付利息10%-----,到2015年11月30日归还甲方人民币1100万元------”。当时鼎伟公司由宋伟持股51%，鼎立公司持股49%。2014年11月28日，罗珍炎向宋伟出具借条一份，载明：“今借到宋伟人民币计壹仟万元正。年利息10%，时间一年”。2015年2月25日，罗珍炎向宋伟出具借条一份，载明：“今借到宋伟人民币计壹佰万元正”。2013年12月2日起至2015年2月16日，宋伟多次转账给罗珍炎借款，共计1110万元，宋伟、罗珍炎、徐鑫无争议。2015年5月4日，鼎立公司名下鼎伟公司49%的股权变更登记至罗珍炎名下。2016年5月12日，宋伟名下鼎伟公司51%的股权登记到罗杰名下。2016年5月31日，宋伟、罗珍炎签订《借款展期协议》(以下简称展期协议一)，载明：“1.罗珍炎于2014年11月13日向宋伟借款1000万元,双方签署了《借款协议》。2.罗珍炎于2014年11月28日向宋伟借款1000万元，并向甲方出具了《借条》。3.罗珍炎于2015年2月25日向宋伟借款100万元，并向宋伟出具了《借条》。罗珍炎因无法按期偿还上述借款及其利息，向宋伟申请延长借款期限，宋伟同意----达成如下协议------一1.罗珍炎确认，截至本协议签署之日，罗珍炎尚欠宋伟借款本金2100万元，利息200万元。2------本金和利息罗珍炎延期到2016年11月30日前偿还。二借款展期利息。1、除本协议签署前已欠付的利息外，罗珍炎还应向宋伟支付本协议签署之日止延期还款期限届满之日止的利息。每月借款展期利息按月利率0.625%进行计算------四违约责任。-----每逾期一日，应按逾期未付款项的0.5%向宋伟支付日违约金------并承担宋伟因追偿该款项所产生的全部费用------”。2016年8月10日，罗杰名下鼎伟公司51%股权变更登记到雍晴红、薛小芳名下。2016年9月9日，雍晴红、薛小芳名下鼎伟公司51%的股权变更登记至罗珍炎名下，罗珍炎持有鼎伟公司全部股权。2017年2月2日，罗珍炎名下鼎伟公司全部股权变更登记至冯诚普名下。2017年3月17日，宋伟(甲方，出借人)、罗珍炎(乙方，借款人)、鼎伟公司(丙方，抵押方)、徐鑫(丁方，保证人)四方签订《还款和借款展期协议》。该协议载明：“一、1.罗珍炎确认，截至本协议签署之日，罗珍炎尚欠宋伟借款本金2300万元。2、------确定如下还款计划：------B罗珍炎于本协议签署之日归还宋伟300万元。C罗珍炎应于2017年4月30日前归还宋伟700万元。D上述B、C项清偿完毕后剩余借款1300万元的还款期限至2017年8月30日前，宋伟同意只需归还1100万元，减免200万元。二、担保条款2.鼎伟公司自愿以其所有的坐落于垛田镇兴泰公路东、五里东路南的房产(兴化字第XH059921)为罗珍炎对宋伟所负的全部债务提供抵押担保，抵押担保范围包括本协议项下全部借款本金(2300万元)。鼎伟公司承诺自本协议签署之日起3日内办理完毕房产抵押登记手续------4.鼎伟公司郑重承诺本协议符合鼎伟公司章程之规定，且已经鼎伟公司股东为决议通过(实际未提供过股东会决议)。5、徐鑫自愿为罗珍炎对宋伟所负全部债务提供连带责任保证，徐鑫保证的范围包括本协议项下全部借款本金(2300万元)。6、徐鑫的保证期间为自本协议第一条第2款D项约定的还款期限届满之日(即2017年8月30日)起2年。------三、违约责任。------2、罗珍炎未按本协议的约定按期付款，每逾期一日，应按逾期未付款项的0.5%向宋伟支付日违约金，且罗珍炎应承担宋伟因追偿该款项所产生的全部费用------。”该协议有甲方宋伟签名、乙方罗珍炎签名、丙方鼎伟公司盖章并有罗珍炎在丙方处签名、丁方徐鑫签名。2017年3月17日同日，宋伟、鼎伟公司至兴化市不动产登记处办理不动产抵押登记。在不动产登记处备案的《借款合同》约定：借款人系鼎伟公司，出借人是宋伟，鼎伟公司将名下一房产办理抵押登记给宋伟，宋伟借给鼎伟公司796万元，在2017年3月17日前交付借款给鼎伟公司。借款期限5年，自2017年3月17日至2022年3月16日。该协议盖鼎伟公司章、公司委托代理人朱琴签名、宋伟签名。同时备案的《不动产抵押合同》(有鼎伟公司股东会决议通过抵押)载明抵押人系鼎伟公司，其法定代表人罗珍炎、委托代理人朱琴，抵押权人是宋伟，担保的债权是鼎伟公司借期2017年3月14日至2022年3月16日的796万元借款，为最高额抵押，担保范围包括主债权本金、利息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用。《不动产抵押合同》落款处盖有鼎伟公司章、鼎伟公司委托代理人朱琴签名、宋伟签名。合同后附有“不动产抵押清单”，记载：“坐落于兴化市垛田镇兴泰路东、五里东路南”、“证书编号兴房权证兴化字第XH059921号、兴国用(2014)第1235号”。2017年8月30日，宋伟取得抵押权证，权证载明权利人是宋伟，义务人是鼎伟公司，抵押物是坐落于兴化市垛田镇仇南村，不动产权证号：兴：兴房权证兴化字第**、兴国用(2014)第**押方式是最高额抵押，抵押顺位是第二顺位抵押，最高债权数额是796万，债权确定时间是2017年3月17日至2022年3月16日。罗珍炎从2017年3月16日到2018年1月29日，以转账方式还款给宋伟计1030万，宋伟、罗珍炎、徐鑫无争议。2018年5月17日，原告宋伟向被告徐鑫发送律师函，要求其承担还款责任。律师函邮寄至扬州市广陵区四望亭路XXX号扬州怡园饭店，被告徐鑫是该饭店的法定代表人和股东。被告徐鑫在本案庭审中提交的调解书中亦载明徐鑫是该饭店的法定代表人。2018年5月24日，宋伟的微信聊天记录显示，在宋伟、罗珍炎、徐鑫三人微信聊天群里，罗珍炎表示要用房产把“宋总”的款还掉、想借500万先解决宋总，即有还款给给宋伟的意思表示。徐鑫表示：“好主意呀，那么罗总给个时间表不就行了？”5月28日，宋伟在该微信群表示“罗总既没有时间表，也没有可行方案，如果罗总承诺在明年5月底能还清借款，但必须出具承诺书有徐总监督履行。”徐鑫即表示：“我跟二位老弟都通了电话，感觉还是分歧较大。宋总认为明年12月31日太久，罗总认为不便再要冯总把南面的房子拿出来作为补贴差价的抵押”、“请二位老弟在想想办法，彼此让一步------”。2019年8月22日，微信聊天记录中宋伟要求罗珍炎“把这次还款展期协议先做好发我看”，罗珍炎即发送了一份借款协议书，协议书载明：本人借宋伟1100万，此款以江苏鼎伟公司商业2房抵押，在宋伟将上述抵押房地产权证交付给罗珍炎即归还600万------余款500万有罗珍炎儿子每年代偿100万------归还了1100万以后，双方债务全部结清等。本院认为，本案争议的焦点：第一，被告罗珍炎尚欠原告宋伟的借款的金额是多少？原告宋伟主张的借款2300万由三部分组成，基于股权出让产生的1000万、银行转账1100万，上述款项结欠利息200万。第一，关于股权出让的1000万，从原、被告陈述和相关证据看，该笔款项可能是股权转让欠款，基础法律关系并非是民间借贷。考虑到股权转让系另一法律关系，且法律关系复杂，原告宋伟另案主张为宜，本案中不予处理。第二，关于银行转账的借款1100万，被告罗珍炎认可收到借款1100万，双方无争议。还款部分，原告宋伟认可被告罗珍炎转账的1030万是还款。有争议的是2014年1月和3月，被告罗珍炎转账给宋伟的88万、140万是否是归还本案1100万借款？2017年3月17日签订《还款和借款展期协议》，原告宋伟、被告罗珍炎再次确认还欠借款是2300万(含1100万借款)，而88万和140万的转账是在2014年，时间早了几年。其余1030万的还款时间是从2017年3月16日起至2018年1月。故从还款时间和协议时间看，无法确认88万和140万是在还本案系争的1100万借款。第三，关于利息。根据2016年5月31日，原告宋伟、被告罗珍炎签订《借款展期协议》，约定了被告罗珍炎于2014年11月13日向原告宋伟借款1000万元(涉及股权出让)、于2014年11月28日向原告宋伟借款1000万元、2015年2月25日向原告宋伟借款100万元------当日双方确认被告罗珍炎尚欠原告宋伟借款本金2100万元，利息200万元。现被告罗珍炎认可签订过该协议，认可2013年12月2日起至2015年2月16日收到过转账1100万借款，但是认为并非是履行该份协议。根据当事人签订的协议、原告宋伟的转账行为、双方陈述等，已经形成证据链证明2013年12月2日起至2015年2月16日，原告宋伟转账给被告罗珍炎的1100万就是履行协议中约定的“2014年11月28日向宋伟借款1000万元、2015年2月25日向宋伟借款100万元”。被告罗珍炎抗辩《借款展期协议》没有履行的意见没有依据，也没有合理的解释，故不予采信(涉及股权出让的1000万及利息另案处理)。根据该协议，被告罗珍炎确认尚欠借款本金2100万、利息200万。但该协议未明确利息的具体计算方式。原告宋伟表示，当时对利息是就2100万本金统一估算，并无严格具体计算方式，其表示200万中100万为2014年11月13日1000万借款(涉及股权出让)的利息，另100万就是1100万借款(银行转账)的利息。本院认为根据1100万借款银行转账的时间、金额，确认结算的200万利息中100万是1100万借款的利息符合协议的约定，也不违反法律规定，故本案中，本院确认被告罗珍炎欠原告宋伟借款1200万(1100万本金、100万利息)，已经还款1030万，尚欠170万元。原告宋伟关于违约金的主张符合当事人签订的《还款和借款展期协议》的约定，关于计算的基数应当以170万计算。本案争议焦点二，被告鼎伟公司的抵押是否成立，抵押担保的具体金额？根据《还款和借款展期协议》，被告鼎伟公司是被告罗珍炎向原告宋伟借款2300万元债务的抵押义务人，提供的抵押物是兴化字第XH059921房产。虽然抵押登记时备案的借款合同约定是被告鼎伟公司向原告宋伟借款金额是796万。但是在签订《还款和借款展期协议》的同一天，被告鼎伟公司即与原告宋伟就协议约定的第XH059921房产在内的抵押物(实际登记的抵押物权证号是：兴房权证兴化字第XH059921号、兴国用(2014)第1235号)办理了抵押登记。故结合《还款和借款展期协议》的约定和鼎伟公司办理抵押登记的行为，本院认为，被告鼎伟公司的真实意思是为原告宋伟出借给被告罗珍炎的借款提供抵押担保。虽然抵押登记的金额是796万，但因是第二顺位抵押，且796万的金额也未超《还款和借款展期协议》中约定的的借款金额，在抵押金额上并不存在矛盾。《还款和借款展期协议》还约定，被告鼎伟公司为被告罗珍炎对原告宋伟所负的全部债务提供担保，担保范围包括本协议项下全部本金(2300万)。据此，鼎伟公司对罗珍炎所应承担的违约债务也应担保责任。故本案中，鼎伟公司应当对罗珍炎尚欠原告的借款170万及违约金(在796万的范围内)承担抵押担保责任。本案争议焦点三，徐鑫是否应当承担连带保证责任，保证的范围？第一、徐鑫辩称1100万借款，被告罗珍炎已经还清，对是否还清、尚欠借款的金额，前文已经予以阐述，不再赘述。第二、徐鑫还称保证已经超出保证期，不应再承担保证责任。关于保证期，被告罗珍炎的最后还款期是到2017年8月30日，被告徐鑫的保证期间是自2017年8月30日起的2年。原告宋伟在保证期内向被告徐鑫邮寄过律师函，邮寄送达地址是扬州四望亭路XXX号怡园饭店，徐鑫是该饭店法定代表人及股东(徐鑫在庭审中的提交的调解书中亦载明徐鑫是该饭店法定代表人)，该邮件由他人签收，可以视为已经送达至被告徐鑫。故被告徐鑫关于已过保证期的辩称意见不予采信。第三、保证的范围。根据《还款和借款展期协议》约定，被告徐鑫为被告罗珍炎对原告宋伟所负的全部债务提供连带责任保证，保证的范围包括本协议项下全部借款本金。根据文意，被告徐鑫对被告罗珍炎因违约产生的债务也应承担连带保证责任，不仅限于本金部分。故本案中，被告徐鑫应当对被告罗珍炎尚欠原告宋伟的借款170万及违约金承担抵押担保责任。被告鼎伟公司、第三人罗杰经本院传票传唤,无正当理由未到庭,视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席审理。特别是被告鼎伟公司，多次收到本院传票传唤，但既未出庭应诉，也从未发表抗辩意见、提供证据，如因此产生不利后果，也应由其承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告罗珍炎应于本判决生效之日起十日内归还原告宋伟借款本金1,700,000元及违约金(以1,700,000元为基数，按照年利率24%，从2017年9月1日计算至实际给付之日)；二、被告罗珍炎到期不能履行上述第一条义务时，原告宋伟有权以被告江苏鼎伟物流有限公司名下坐落于江苏省兴化市垛田镇南仇村的房产(产权证书编号：兴化字第ＸＨ０５９９２１)折价或以拍卖、变卖上述房产的价款在最高额796万元的范围内优先受偿；上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额部分归抵押人江苏鼎伟物流有限公司所有，不足部分由被告罗珍炎继续清偿；三、被告徐鑫对被告罗珍炎上述第一条付款义务承担连带清偿责任，被告徐鑫承担了保证责任后，有权向被告罗珍炎追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费46,900元，保全费5000元，由被告罗珍炎负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 陈  海  峰审 判 员 钱     娟人民陪审员 崔  凤  岭二〇二〇年十月十四日书 记 员 孙婵琦，施韫赟附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第二百零六条有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：（一）约定的债权确定期间届满；（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；（三）新的债权不可能发生；（四）抵押财产被查封、扣押；（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（六）法律规定债权确定的其他情形。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。五、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。