江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2014）仪新民初字第0436号原告李广朝。委托代理人吕志清。被告万进。委托代理人刘庆，江苏金天宁律师事务所律师。被告南京旭日建筑工程公司。法定代表人朱国富，总经理。委托代理人包慧琴。原告李广朝与被告万进、南京旭日建筑工程公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年3月21日立案受理。依法由审判员李欣适用简易程序公开开庭于2014年4月18日公开开庭进行了审理，于2014年7月28日依法组成合议庭再次公开开庭进行了审理。原告李广朝及其委托代理人吕志清、被告万进及其委托代理人刘庆、被告南京旭日建筑工程公司的委托代理人包慧琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李广朝诉称，2011年4月18日下午，原告在仪征市新城镇郁桥安置小区2号区103号、104号工地上工作。当日14时30分左右，被告在操作吊机时，因其操作不当，吊机前端的小板车撞到了原告身上，致原告受伤。事故发生后，原告被送至仪征市人民医院救治，后因伤情危重，转至江苏省苏北人民医院治疗。原告的伤情经诊断为胸12椎体骨折，脊髓损伤伴截瘫。为此，原告进行了胸12椎骨折切开复位内固定术＋减压植骨术和胸12骨折切开复位内固定术＋减压取髂骨植骨术。原告的伤情经南京金陵司法鉴定所鉴定构成九级伤残。事发至今，被告未对原告的损失进行任何赔偿。综上所述，被告在操作机械过程中致原告受伤，应对原告的损失承担全部赔偿责任。现诉至法院，请求判令被告赔偿原告各项损失341223.79元，并由被告承担本案诉讼费用。被告万进辩称，被告万进不是本案的适格主体，原告的损伤与万进无关，万进未对原告实施侵权行为，原告诉称万进的吊机前端的小板车撞到了原告身上，致使原告受伤，但万进吊机前端安装的是吊斗，从未安装过小板车。同时，根据原告提供的2011年4月18日的病历及2011年5月8日苏北人民医院的出院记录均证明原告系被重物砸伤，与其陈述的撞伤自相矛盾，因此原告不能提供证据证明其受伤是由万进造成。此外，万进系受被告南京旭日建筑工程公司下属的仪征新城项目部雇佣，因该项目部不具有用工主体资格，故万进与南京旭日建筑工程公司之间系雇佣关系。如果原告损失与万进有关，根据法律规定，南京旭日建筑工程公司作为雇主应承担赔偿责任。此外，原告系在工作过程中受伤，属于工伤，应享受工伤待遇，按照工伤保险理赔维护自身合法权益；退一步讲，即使原告的损伤与万进有关，原告作为专业的施工员，应具备相应的安全知识，应知道吊机作业范围内的危险性。现原告对损害的发生缺乏专业施工员应尽到的安全施工注意义务，其自身存在过错，应承担事故的主要责任。最后，原告的起诉已经超过了一年的诉讼时效，根据法律规定，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年，原告起诉应从受伤害之日起算，原告于2011年4月18日受伤，最迟应于2012年4月17日前主张权利，显然原告的起诉已经超过诉讼时效。另外，原告主张的损失部分费用计算标准过高，请法院依法核实。被告南京旭日建筑工程公司辩称，我方认可原告起诉事实。对于原告与我方存在劳动合同关系没有意见。我方与万进之间不存在雇佣关系而是承揽关系。在此之前，我方下属的仪征新城项目部和万进并无任何业务上的合作关系，事发时，该项目部一现场负责人叫陈志会打电话给被告万进，要求其自带吊机到施工现场将混凝土从地面运送到一楼屋面上，混凝土的搅拌和覆盖都是由项目部其他工人负责的。当时根据工作量谈的价格是300元。陈志会是项目部在郁桥小区施工现场的负责人。在本次事故发生之前，项目部没有与万进发生过工作上的业务关系。经审理查明，2011年1月1日，原告李广朝与被告南京旭日建筑工程公司下属的仪征新城项目部签订《全日制劳动合同书》，合同期限自2011年1月1日至2012年12月30日，合同约定原告根据工作需要从事施工员工作，工资为5000元／月。2011年4月18日下午，李广朝以现场施工员的身份在南京旭日建筑工程公司仪征新城项目部负责施工的仪征市新城镇郁桥安置小区2号区103号、104号工地上工作。当日14时30分左右，原告李广朝被现场施工的被告万进驾驶的吊机的组成部分碰撞而受伤。事故发生后，原告李广朝被送至仪征市人民医院救治及江苏省苏北人民医院住院治疗，其伤情经诊断为胸12椎体骨折，脊髓损伤伴截瘫。2011年4月23日，李广朝进行了胸12骨折切开复位内固定术＋减压植骨术和胸12骨折切开复位内固定术＋减压取髂骨植骨术。2013年5月11日，李广朝的伤情经南京金陵司法鉴定所鉴定：被鉴定人李广朝单肢瘫（肌力4级）构成九级伤残，误工期限以伤后630日为宜，护理期限以合计180日为宜，营养期限以合计180日为宜。事发至今，被告万进未向原告李广朝支付赔偿费用。另查明，被告万进自带吊机为南京旭日建筑工程公司下属的仪征新城项目部运送混凝土。被告万进驾驶的吊机不在扬州市仪征质监局的特种设备目录范围内，不属于特种设备许可的范围，亦不需要颁发特种设备许可证。上述事实，有当事人当庭陈述认可一致及原告提供的病历、就诊通行证、救护中心收据、出院记录、出院证、医疗机构收费收据、住院病人费用清单、南京军区南京总医院门诊病历、中国人民解放军卫生医疗收费专用票据、证人罗某、冯某出具的证明及当庭作证的内容、南京旭日建筑工程公司仪征新城项目部出具的证明、全日制劳动合同书、司法鉴定意见书及本院向仪征市公安局铜山派出所调取的接处警工作登记表、视听资料及向扬州市仪征质监局特种设备安全监察科所做的调查笔录、调取的特种设备目录明细等证据予以证明。本案争议焦点：1、原告李广朝的诉讼是否超诉讼时效。2、本案的赔偿范围和金额如何确认。根据原、被告的举证、质证意见，结合当事人陈述，对争议焦点分析认定如下：1、原告的诉讼是否超诉讼时效。本院认为，原告李广朝受伤后，先后在仪征市人民医院、苏北医院、仪征市中医院、南京军区南京总医院等地住院治疗。公安机关民警先后对涉案当事人李广朝、万进进行了询问。原告在伤情治疗后因伤残情况需要评残，整个期间未中断，原告的诉讼未超诉讼时效。故对被告万进提出的原告起诉超出法定诉讼时效的意见，不予采信。2、本案的赔偿范围和金额如何确认。关于原告主张的医疗费80391.79元，被告提出异议，认为应扣除住院伙食补助费126元、单位代为垫付的3896.7元及非正式的票据，本院认为，根据原告提供的医疗费票据，结合原告的伤情诊断，确定医疗费为70980.16元；对于原告主张的住院伙食补助费540元（30天×18元／天），被告并无异议，根据原告提供的病历、出院记录、出院证等证据，本院对该项费用予以确认；对于原告主张的营养费1800元（180天×10元／天），被告万进提出异议，认为营养期限过长，认可600元（60天×10元／天），本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，根据原告提供的医嘱证明并结合司法鉴定意见书，确认营养费为1800元（180天×10元／天）；对于原告主张的护理费4050元（30天×35元／天＋150天×20元／天），被告万进提出异议，认为护理期限过长，认可2250元（30天×35元／天＋60天×20元／天），本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，根据原告提供的出院记录、出院证并结合司法鉴定意见书，确认护理费为4050元（30天×35元／天＋150天×20元／天）；对于原告主张的交通费2000元，被告万进提出异议，认可500元，本院认为，根据原告提供的证据，结合被告的质证意见，并参照原告伤情的治疗情况，确定交通费为500元；对于原告主张的残疾赔偿金130152元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2680元，被告万进提出异议，不认可原告的伤残鉴定结论，对残疾赔偿金、司法鉴定费、精神损害抚慰金均不认可，本院认为，原告申请本院向有资质的鉴定机构所做的司法鉴定意见书并无不当，被告万进未能提供证据证明该鉴定意见书存在缺乏事实的情形，故对被告万进的抗辩意见，本院不予采信，根据原告提供的司法鉴定意见书、村委会证明、失地证明，综合原告的伤情及双方的责任比例，确定残疾赔偿金为130152元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2680元；对于原告主张的误工费105000元，被告提出异议，对原告提供的劳动合同、工资表不予认可，因为南京旭日建筑工程公司下属的仪征新城项目部不是用工主体，无权出具收入减少证明，同时，原告未能提供纳税证明，故只能认可原告的误工时间为30天＋7个月，误工标准应按行业标准计算，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据原告接受治疗的医疗机构出具的证明、司法鉴定意见书、劳动合同书及工资表发放明细，确定误工费为105000元（630天×5000元／月÷30天）。综上，原告的各项损失为319702.16元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告李广朝因被告万进操作吊机不当导致腰部被砸伤，被告万进作为侵权人存在过错，应当承担侵权责任。原告李广朝作为现场施工员，亦未能采取正确的安全防护措施避免事故的发生，对损害的发生自身存在过错，可适当减轻被告万进的侵权责任。结合本案的实际情况，本院酌情减轻被告万进30%的赔偿责任，即被告万进赔偿原告223791.5元（319702.16元×70%）。被告万进抗辩认为其与被告南京旭日建筑工程公司存在雇佣关系，认为应由雇主南京旭日建筑工程公司对雇员在从事雇佣活动者致人损害的后果承担赔偿责任，本院认为，被告万进系受被告南京旭日建筑工程公司下属的仪征新城项目部负责人通知，自带吊机运送混凝土，且被告南京旭日建筑工程公司对于其与被告万进之间存在承揽关系予以确认，被告万进亦未能就其与仪征新城项目部存在雇佣关系提供证据证明，故对被告万进抗辩认为其与被告南京旭日建筑工程公司存在雇佣关系的意见，本院不予采纳；至于被告万进认为其自带的土吊机属于普通塔式起重机且没有办理相应的登记备案手续，其本人并无驾驶资质及许可，应由被告南京旭日建筑工程公司承担选任过错的责任，对此，根据本院向扬州市仪征质监局调取的特种设备目录及所做的调查笔录，被告万进及其驾驶的吊机不在扬州市仪征质监局的特种设备目录范围内，不属于特种设备许可的范围，亦不需要颁发特种设备许可证，故对被告万进的该项辩解意见，本院不予采纳。原告李广朝系因用人单位以外的第三人即被告万进侵权造成人身损害，应由被告万进承担侵权责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第168条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告万进于本判决生效之日起30日内赔偿原告李广朝223791.5元；二、驳回原告李广朝其余的诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费1806元，由原告李广朝负担622元，被告万进负担1184元。被告万进应负担的部分已由原告垫付，由被告万进于本判决生效之日起30日内偿付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费1806元（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，帐号：11XXXXXXXXXXXXXXX57）。审 判 长 李 欣代理审判员 王 磊人民陪审员 周卫祥二〇一四年九月一日书 记 员 于 芳