湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1002民初101、338号原告（互为被告）：张慧，女，汉族，1973年9月10日出生，住荆州市沙市区。委托诉讼代理人：胡强，湖北昭信律师事务所律师。被告（互为原告）：华意压缩机（荆州）有限公司，住所地：荆州市开发区东方大道西。法定代表人：朱金松，该公司董事长。委托诉讼代理人：李宾，男，汉族，1964年2月26日出生，住荆州市荆州区，系该公司法律顾问。原告（互为被告）张慧与被告（互为原告）华意压缩机（荆州）有限公司（以下简称华意公司）劳动争议纠纷二案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（互为被告）张慧及委托诉讼代理人胡强，被告（互为原告）华意公司的委托诉讼代理人李宾到庭参加诉讼。两案现已审理终结。原告（互为被告）张慧向本院提出诉讼请求：华意公司支付张慧1、一次性伤残补助金差额18128元；2、经济补偿金38435元；3、停工留薪期间的工资80208元；4、应休未休假工资3309元；5、2018年2个月连续加班工资3599元；6、医疗费978元；7、本案诉讼费由华意公司承担。事实与理由：张慧与华意公司2007年4月建立劳动关系，张慧在华意公司处从事操作工，月平均工资为3599元。2016年1月13日21时40分许，张慧下班后骑电动车回家途中，路经荆沙大道中国国电门前路段与三轮摩托车相撞，致张慧受伤。事故发生后，经调查无肇事方线索。同年1月20日，荆州市公安交通管理局三大队作出荆发文三队字（2016）2102号道路交通事故认定书，认定张慧承担此事故次要责任。2016年3月24日，张慧损伤被认定为工伤。伤后张慧被送往荆州市第三人民医院救治，诊断为“右髌骨开放性骨折、右股骨下端粉碎性骨折、右胫骨平台骨折”等伤情，因伤情严重，住院8天后转入荆州市第一人民医院住院治疗30天出院。后再次于2017年11月21日入荆州市第一人民医院手术取出固定物，住院15天。张慧虽经二次手术治疗，损伤有所恢复，仍遗留不能久站久坐等后遗症。张慧受伤后，华意公司仅发放工资1000余元，依《工伤保险条例》33条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要接受工伤医疗时，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，华意公司存在明显违法未及时足额支付劳动报酬的情形。原告因伤情较为严重疼痛反复，经医院对受伤部位多次拍片治疗后仍需休养，医疗机构按月开具了证明及休假日期。2017年11月初，张慧依伤情对工伤部位行第二次手术，术后2月做了劳动能力鉴定及伤残8级的鉴定结果，医院同时开具了诊断证明及休假建议。依据工伤保险相关规定，工伤最长不超过24个月，张慧不得不休至2018年2月份到华意公司报到工作，并说明身体情况要求安排适合身体能承受的工作，华意公司虽另行安排了工作，但工作时间长达12小时之久，劳动强度非常大，远远超过张慧身体所能承受的劳动强度，经与华意公司多次协商沟通调换工作无效，张慧无奈坚持2个月后无法继续工作，再次申请休假作康复性治疗，休假期间，华意公司仅向张慧发放500元工资，甚至仅发放200元，严重低于荆州市最低工资标准。张慧请假期间，又多次与华意公司领导协商调换适合自己身体承受能力的工作无果。但此事得不到解决，原告不得已要求解除劳动合同，但华意公司明确告知张慧提出解除劳动合同没有任何经济补偿，张慧故申请仲裁维权。2018年12月10日荆州市劳动人事争议仲裁委员会下达仲裁裁决书，驳回了要求支付经济补偿金的请求。在华意公司存在不足额发放劳动报酬的事实和安排超出身体承受能力，并长达12小时的超负荷工作前提下，以华意公司未口头或书面提出辞职为由驳回明显不具法律依据，仲裁不予支持的认定结果明显损害了张慧的合法权益，故而起诉。被告（互为原告）华意公司辩称：1、因张慧自行解除劳动合同，不应支付经济补偿金；2、张慧自行认为自己的停工留薪期为24个月的观点并支付停工留薪期工资的诉求，既没有停工留薪期鉴定依据，也没有法律法规及部门规章的规定为依据，不予认同，因此华意公司无法依据多长时间按何种标准来支付停工留薪期工资；3、一次性伤残补助金已经由工伤保险基金支付了，不应当再行支付；4、张慧不符合带薪年休假的规定，同时该诉请未先行仲裁，应予驳回；5、加班工资无事实和法律依据；6医疗费无事实依据，该诉请未先行仲裁，应予驳回；7、诉讼费应当由张慧承担。被告（互为原告）华意公司向本院提出诉讼请求：1、张慧支付华意公司垫付的养老保险金个人缴费部分3119.08元、公积金个人缴费部分140元，共计3259.08元，并在支付工资差额部分中扣除；2、撤销原仲裁裁决中关于对停工留薪的认定，判令张慧停工留薪期的鉴定由荆州市劳动能力鉴定委员会重新鉴定。事实与理由：张慧于2016年1月13日在上下班途中发生交通事故受伤，后被认定为工伤。双方因工伤待遇发生劳动争议，张慧提起劳动仲裁申请，荆州市劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月10日作出荆劳人仲裁字（2018）161号仲裁裁决，该裁决在关于停工留薪期的工资差额部分的支付问题上遗漏了华意公司为张慧代缴的养老保险金、公积金的个人缴费部分，该费用应当在工资差额部分支付时一并扣除，导致华意公司为张慧事先垫付的个人缴费部分金额被漏裁。事实上，从2016年2-10月公司为张慧缴纳养老保险个人部分计2014.32元，2018年9-12月公司为张慧缴纳养老保险个人部分计1104.76元，合计养老保险个人部分为3119.08元，2018年9月公积金个人部分为140元，两者之和为3259.08元。同时，荆州市劳动能力鉴定委员会未对张慧停工留薪期进行鉴定的情况下，仲裁裁决中直接对停工留薪期作出裁决，华意公司对此有异议，不符合工伤鉴定的法律规定。根据《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险实施办法》等相关规定，停工留薪期的认定，应当由劳动能力鉴定委员会作出方为符合法定程序。华意公司为维护其自身权益，提起诉讼。原告（互为被告）张慧辩称：1、双方解除劳动合同的时间是2018年12月，在此之前，华意公司应当为张慧足额缴纳养老保险和公积金；2、由于华意公司违法没有向张慧告知停工留薪期，并且未向荆州市劳动能力鉴定委员会进行停工留薪期延长的鉴定，张慧事实的停工留薪期为24个月，并且按照华意公司要求向其提供了相关材料，华意公司要求再次鉴定不合理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人就真实性不持异议的证据，来源合法，与本案具关联性，本院予以采信作为认定本案事实的依据。根据本院确认的有效证据，综合双方当事人的陈述，本院查明两案事实如下：2008年1月起，张慧与华意公司之间形成劳动关系。2016年1月13日21时40分左右，张慧完成当天任务后驾驶电动自行车下班途中，途径荆沙大道中国国电门前路段与一三轮摩托车相撞导致受伤,住院治疗合计53天。荆州市人力资源与社会保障局于2016年3月14日制发荆人社工伤决字（2016）50号《工伤认定决定书》，认定张慧所受伤害为工伤。2018年1月22日，湖北省劳动能力鉴定委员会制发湖北省荆州市劳鉴2018年7号《初次（复查）鉴定结论书》，鉴定张慧工伤等级为八级。华意公司为张慧办理并缴纳了2008年7月至2018年11月期间的工伤保险费。后张慧向荆州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委制发荆劳人仲裁字[2018]161号《仲裁裁决书》，双方当事人对该裁决书不服，先后在法定期间内向本院提起诉讼，本院均依法予以受理。另查明：1、2017年荆州市城镇单位在岗职工平均工资为46430元/年，月平均工资为3869元/月。2、张慧受伤前12个月的工资发放情况为：2015年1月3623.9元、2月5748.2元、3月2629.59元、4月4437.39元、5月3759.14元、6月3468.19元、7月3020.1元、8月2898.06元、9月2568.06元、10月2418.06元、11月2638.06元、12月2898.06元，月平均工资为3342.23元。3、张慧2016年1月受伤后领取工资的情况为：1月5364.06元、2月1931.06元、3月1225元、4月1063.06元、5月1023.06元、6月1910.86元、7月1245.01元、8月1240.94元、9月1245.21元、10月1245.21元、11月1245.21元、12月1245.21元，2017年1月1245.21元、2月1245.21元、3月1125.21元、4月1125.21元、5月1245.21元、6月1485.21元、7月1231.83元、8月1102.47元、9月1088.05元、10月1088.41元、11月1088.41元、12月1088.41元、2018年1月1088.41元、2月1088.41元、3月1803.77元、4月4560.50元、5月4821.77元、6月594.51元。本院认为，经过仲裁前置程序，双方当事人对劳动关系于2018年8月24日解除无异议，本院予以确认。张慧在与华意公司的劳动关系存续期间，发生工伤，伤残等级八级，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，应由工伤保险基金向其支付医疗费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，由用人单位即华意公司向其支付一次性伤残就业补助金61904元（3869元/月×16个月）和停工留薪期工资。张慧主张华意公司向其支付一次性伤残补助金差额18128元无法律依据，不予支持；医疗费应由工伤保险基金支付，张慧主张由华意公司支付无法律依据，不予支持。关于停工留薪期的认定，依据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，髌骨骨折的停工留薪期为9个月，股骨骨折为7个月，胫骨骨折为9个月，考虑到张慧多处骨折的实际情况，本院酌定张慧的停工留薪期为10个月，即2016年2月至2016年11月。张慧认为其停工留薪期为24个月的主张明显与《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》规定不符，不予支持。酌定停工留薪期不违反法律禁止性规定，更有利于纠纷依法尽快解决，关于华意公司认为停工留薪期必须由荆州市劳动能力鉴定委员会重新鉴定的诉讼主张本院不予支持。据此，华意公司应向张慧补足停工留薪期工资的差额部分20047.68元【3342.23元×10个月―（1931.06元+1225元+1063.06元+1023.06元+1910.86元+1245.01元+1240.94元+1245.21元+1245.21元+1245.21元）】。关于张慧就经济补偿金的主张，本院认为，《劳动合同法》第四十六条明确规定了用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形。其中，关于华意公司未足额发放张慧停工留薪期工资是否属于法律规定的“未及时足额支付劳动报酬”的情形，本院认为，其一，在张慧提起劳动仲裁之前，停工留薪期确实未经相关部门确定，华意公司不存在恶意拖欠的主观故意；其二，停工留薪期工资系工伤待遇范畴，并非劳动对价，因此，并不适用《劳动合同法》第四十六条的法律规定。综合张慧的主张和举证，均不存在《劳动合同法》第四十六条规定情形，其关于经济补偿金的主张本院不予支持。另张慧关于应休未休假工资、加班工资的主张；华意公司关于张慧支付华意公司垫付的养老保险金个人缴费部分3119.08元、公积金个人缴费部分140元，共计3259.08元，并在支付工资差额部分中扣除的主张，均未经过劳动仲裁前置程序，不予审理，另行裁决。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告（互为原告）华意压缩机（荆州）有限公司与原告（互为被告）张慧的劳动关系于2018年8月24日解除。二、被告（互为原告）华意压缩机（荆州）有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）张慧支付一次性伤残就业补助金61904元、补足停工留薪期工资的差额部分20047.68元。三、驳回原告（互为被告）张慧的其它诉讼请求。四、驳回被告（互为原告）华意压缩机（荆州）有限公司的诉讼请求。被告（互为原告）华意压缩机（荆州）有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费20元，由原告（互为被告）张慧负担10元，由被告（互为原告）华意压缩机（荆州）有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审 判 长  张 华人民陪审员  肖忠莉人民陪审员  严慧玲二〇一九年十一月六日法官助理毛冰超书记员徐雪峰