中华人民共和国广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初5771号陆石林（LUSHILIN），男，1977年1月25日出生，新西兰公民，护照号码LT161235。委托诉讼代理人：黄仕林，广东卓建律师事务所律师。被告：卢致辉，男，汉族，1984年8月12日出生，住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：刘军锋，广东志润律师事务所律师。委托诉讼代理人：李燕燕，广东志润律师事务所实习律师。原告陆石林（LUSHILIN）与被告卢致辉合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用普通程序，于2020年2月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄仕林、被告委托诉讼代理人刘军锋、李燕燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付人民币75万元（币种下同）及逾期付款违约金（以75万元为基数，按金融机构计收逾期贷款利息的标准（即基准利率上浮50%）计算违约金，自2019年10月9日起计至实际付清全部款项之日止；）2.请求依法判令由被告承担本案的诉讼费、保全费4270元及保全担保费1000元等相关费用。事实与理由:2018年4月，因第三方深圳市科比特航空科技有限公司（以下简称科比特公司）的业务发展需要，被告（第三方的实际控制人）决定拓展海外业务，通过与乌兹别克斯坦国家创新委员会接洽后，为进行深入合作，双方决定组建乌兹别克斯坦合资公司，这样可以进行生产本地化，实现深度的产业覆盖。被告、科比特公司为了避免繁琐的内资企业境外投资审批流程，决定借用原告名下的BSharkHoldingsLtd（原告实际控制，中文可称为黑鲨控股）作为母公司与乌兹别克斯坦指定方成立了乌兹别克斯坦子公司（BSHARKUZLIMITED，中文可称为黑鲨乌兹）。此后，科比特公司通过黑鲨乌兹开拓乌兹别克斯坦市场业务。2019年3月23日，原告与被告签订了《黑鲨境外公司股权处理协议》，协议约定被告应于协议签订后六个月内完成黑鲨控股与黑鲨乌兹的业务剥离，并向原告一次性支付75万元，但协议签订后被告一直怠于履行义务，经原告多次催告仍拒不履行，违反了协议约定，侵犯了原告的合法权益。基于此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如诉请。被告口头答辩意见如下：1.原被告之间使用黑鲨控股公司与乌方进行合作，各方之间是合作关系，并非原告所称借用资质关系，股权处理协议约定协议签订6个月完成剥离，协议签订6个月后由被告选择一种处理方案，两种股权处理方案都涉及到股权要进行转让，再支付使用费，原告起诉状中的内容与证据反映的内容有一些出入；2.股权处理协议约定业务剥离及股权转让是要通过这种方式完成双方合作的彻底终止，在此基础和前提上，被告支付使用费75万元给原告作为补偿，如果双方的合作无法终止，双方还需要继续进行合作，被告是无须向原告支付使用费；3.被告与科比特公司已经向乌兹别克斯坦方提出业务的剥离和股权转让的申请，但是乌方以该项申请违反了合作备忘录为由不予同意，因此导致了业务剥离和股权转让在客观上无法继续进行，也就意味着双方的合作还需要继续，无法终止；4.鉴于被告支付使用费给原告的前提条件无法达成，而无法达成的原因既不是原告的单方原因，也非被告的单方原因，而是当时各方在签订协议时根本没有考虑到乌方的因素，也没有考虑到双方作出行为必须受合作备忘录条款的约束，综上所述，原告的诉讼请求不能成立，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录的证据目录清单），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：双方当事人均确认BSharkHoldingsLtd是注册在维京群岛的有限责任公司，中文名称可称为黑鲨控股，股东为原告一人。2018年6月，乌国地理创新中心、科比特公司与黑鲨控股签订《合作备忘录（在现代无人驾驶技术方面的三方合作）》，约定：此合作备忘录的目的是促进乌兹别克斯坦共和国的无人驾驶技术的发展，包括了空中无人系统的研发、研究、生产、使用和维护以及其他的科技终端，基于平等互惠的原则，符合各国国家法律；合作形式为科比特公司与黑鲨控股共同与乌国地理创新中心合作，在乌兹别克斯坦共和国首都塔什干生产无人机；本备忘录将适用于双方国家的法律；有效期五年，终止可由任何一方在至少提前6个月向对方发出书面通知，修正需经各方授权代表的书面同意。之后，黑鲨乌兹（BSHARKUZLIMITED）在乌兹别克斯坦共和国注册成立，股东为两方，分别为乌国地理创新中心持股51%,黑鲨控股持股49%。原、被告均确认黑鲨控股持有的黑鲨乌兹49%股份中有科比特公司的股份，但具体比例双方没有明确。2019年3月23日，原告与被告签订了《黑鲨境外公司股权处理协议》，约定被告应于协议签订后六个月内完成黑鲨控股与黑鲨乌兹的业务剥离，被告应将持有的黑鲨控股股份以1元的价格转让给原告，并支付75万元，或者原告将所持有的黑鲨控股股份以150万元转让给被告，等内容。2020年1月9日，乌国地理创新中心给科比特公司的回复（文件号：02-06-187）称，贵公司申请从贵公司和黑鲨控股共同持有的黑鲨乌兹49%股权中，将黑鲨控股的股份剥离，即黑鲨控股不再持有黑鲨乌兹的股份，该申请已经被驳回，理由是：科比特公司申请取代黑鲨控股成为与乌国地理创新中心合作的中方，但三方《合作备忘录》已经过我国相关政府部门复杂严格的审批流程，现在科比特公司的股权剥离申请，不符合《合作备忘录》的内容；违背了乌兹别克斯坦共和国2001年12月6日颁布的第310-II号《关于有限责任和附加责任社会的法律》的规定；乌兹别克斯坦共和国无人驾驶航空器的发展标志着技术的进步，乌兹别克斯坦共和国政府对此高度重视，敦促各方在合作备忘录期限内切实履行各方义务。原告认可该证据的真实性，不认可被告的证明目的。本院认为，本案原告为新西兰公民，且本案争议股权与乌兹别克斯坦共和国的黑鲨乌兹有关，本案具有涉外因素。但原、被告争议的《黑鲨境外公司股权处理协议》并非黑鲨控股或黑鲨乌兹股东之间的股权协议，而是双方当事人对黑鲨控股所持黑鲨乌兹股份中的双方投资权益进行的约定，故本案争议属于合同纠纷，而非股权转让纠纷。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，本案双方在《黑鲨境外公司股权处理协议》中未约定法律适用，但该协议约定被告负有股权剥离的义务且要在两种股权处理方式中选择一种加以履行，故履行义务最能体现该合同特征的一方是本案被告。而被告经常居所地在我国境内，故本案应以中华人民共和国法律为准据法。本案被告是科比特公司的法定代表人，本案原告是黑鲨控股的唯一股东，双方共同与乌国地理创新中心签订《合作备忘录》，三方约定为促进乌兹别克斯坦共和国的无人驾驶技术的发展，包括了空中无人系统的研发、研究、生产、使用和维护以及其他的科技终端，基于平等互惠及遵守各国国家法律的原则，科比特公司与黑鲨控股共同作为中方与乌国地理创新中心合作，在乌兹别克斯坦共和国首都塔什干生产无人机，备忘录的有效期五年，终止可由任何一方在至少提前6个月向对方发出书面通知，但修正需经各方授权代表的书面同意。即三方作为黑鲨乌兹的实际投资人，在黑鲨乌兹成立前签订了具有投资协议性质的《合作备忘录》，约定如果三方需要修正，即变更《合作备忘录》的内容，需要各方书面同意。后黑鲨控股持股49%，其中包含科比特公司的投资权益，与乌国地理创新中心持股51%，共同成立了黑鲨乌兹。现原告与被告单方达成《黑鲨境外公司股权处理协议》，目的是黑鲨控股不再成为黑鲨乌兹的股东，将黑鲨控股与黑鲨乌兹的股权进行剥离。但该协议的意图并非本案双方达成协议即可实现，《合作备忘录》明确约定，三方变更协议内容需经其他合同方书面同意。现乌国地理创新中心对被告提出的黑鲨控股股权剥离申请明确以文件号为02-06-187的函回复，不同意该申请，并且强调乌兹别克斯坦共和国无人驾驶航空器的发展标志着技术的进步，乌兹别克斯坦共和国政府对此高度重视，敦促各方在合作备忘录期限内切实履行各方义务。故原告、被告签订的《黑鲨境外公司股权处理协议》能否履行，需要符合《合作备忘录》的约定。现被告未能履行相关的股权剥离义务，并非被告违约造成，而是《合作备忘录》的一方乌国地理创新中心不同意。而原、被告作为《合作备忘录》的签订方，也应遵从该协议的约定。故原告认为被告违约，并据此要求被告履行《黑鲨境外公司股权处理协议》和支付违约金，与事实不符，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求本院予以驳回。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条、第二百五十九条之规定，判决如下：驳回原告陆石林（LUSHILIN）的诉讼请求。案件受理费11,300元和保全费4270元，由原告陆石林负担。如不服本判决，原告陆石林可以在判决书送达之日起三十日内、被告卢致辉可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  彭亮二〇二〇年三月十二日法官助理张怡扬书记员杜凤英附：一、原告证据目录清单：证据1.《黑鲨境外公司股权处理协议》；证据2.原告与被告的微信聊天记录（4张）；证据3.律师函[（2019）粤卓函字第LH1907969号]及邮寄单、签收记录；证据4.深圳市科比特航空科技有限公司工商信息登记资料；证据5.合作备忘录（三方）[含中文译本，4页]证据6.业务合同[含中文译本，5页]二、被告证据目录清单：证据1.乌方对于股权处理方案的回复（2020年1月9日出具）及翻译件（证据为扫描件）。