河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民初169号原告：河南商水农村商业银行股份有限公司。住所地：河南省周口市商水县阳城大道1218号。统一社会信用代码：91411623X15228251L。法定代表人：尚纪成，该公司董事长。委托诉讼代理人：张怡、李卓丽（实习），上海锦天城（郑州）律师事务所律师。被告：郑州七色湖商贸有限公司。住所地：郑州市金水区红旗路26号2号楼1单元1605号。统一社会信用代码：91410105399157156M。法定代表人：时岩磊，该公司执行董事。被告：河南翰泓祥商贸有限公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路3号20层02号。统一社会信用代码：91410100077802968N。法定代表人：王治斌，该公司执行董事。被告：河南省兆兴置业有限公司。住所地：郑州市金水区孟砦北街14号院4号楼2单元18号。统一社会信用代码：91410100726991122J。法定代表人：晏生源，该公司执行董事兼总经理。被告：陆民权，男，汉族，1971年3月2日生，住郑州市金水区。被告：时岩磊，男，汉族，1988年8月23日生，住河南省新野县。被告：刘慧军，男，汉族，1971年2月26日生，住郑州市金水区。被告：晏生源，男，汉族，1985年10月14日生，住河南省信阳市平桥区。被告：陈玉凤，女，汉族，1978年9月8日生，住河南省方城县。被告：吕惠玲，女，汉族，1988年2月12日生，住河南省新郑市。原告河南商水农村商业银行股份有限公司（以下简称商水农商银行）诉被告郑州七色湖商贸有限公司（以下简称七色湖公司）、河南翰泓祥商贸有限公司（以下简称翰泓祥公司）、河南省兆兴置业有限公司（以下简称兆兴公司）、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告商水农商银行的委托诉讼代理人张怡、李卓丽到庭参加诉讼。被告七色湖公司、翰泓祥公司、兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告商水农商银行向本院提出诉讼请求：1.判令七色湖公司立即偿还商水农商银行借款本金3000万元，依照借款合同约定的标准支付商水农商银行借款利息、罚息至本息全部实际清偿之日（利息以3000万元为基数，自2019年1月29日开始起暂计至2019年8月6日为1135722.12元），共计31135722.12元；2.判令郑州七色湖公司支付律师费60万元；3.判令兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲、翰泓祥公司对前述第两项请求范围内的债务承担连带保证责任；4.判令商水农商银行对翰泓祥公司持有的3000万股权拍卖、变卖价款在前述第1、2项请求范围内优先受偿；5.判令九被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年9月28日，商水农商银行同七色湖公司签订《最高额流动资金借款合同》、《流动资金借款合同》，约定商水农商银行向七色湖公司提供借款3000万元，借款期限自2018年9月28日至2019年9月28日，借款月利率为6‰，逾期罚息在月利率的基础上加收50%。同日，商水农商银行与兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲签订《最高额保证合同》，合同约定兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲为上述《最高额流动资金借款合同》、《流动资金借款合同》项下的债务提供连带责任保证担保。同日，商水农商银行与翰泓祥公司签订《质押合同》，该合同约定翰泓祥公司自愿将其持有的3000万股权出质给商水农商银行，为上述《最高额流动资金借款合同》、《流动资金借款合同》项下的债务提供质押担保，同时约定翰泓祥公司为质押担保的债权提供连带保证责任担保。上述借款虽未到期，但七色湖公司拒不依约支付商水农商银行借款利息，商水农商银行依约有权要求七色湖公司立即偿还借款本金、支付借款利息、罚息和律师费等实现债权的费用；兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲依照合同的约定承担保证责任；翰泓祥公司依照合同的约定承担质押担保责任及连带保证责任。被告七色湖公司、翰泓祥公司、兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲未答辩，也未向本院提交书面委托代理手续。原告商水农商银行为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据：第一组证据：1.《最高额流动资金借款合同》（编号为商农商行借字第20180928002号）；2.《流动资金借款合同》（编号为商农商行借字第20180928002号）；3.《借款借据》（编号为165000217852）。证明目的：证明2018年9月28日，被告七色湖公司与商水农商银行签订最高额流动资金借款合同，约定七色湖公司向商水农商银行贷款3000万元，借款期限为2018年9月28日至2019年9月28日，借款利率为月利率6‰。商水农商银行于2018年9月28日向七色湖公司发放贷款3000万元。贷款人与借款人约定有罚息罚则，即借款人逾期借款应从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息。（详见证据一-1-第四条第四项）翰泓祥公司、兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲上述借款本金、利息、罚息、律师费等相关实现债权的费用提供保证担保及质押担保。（详见证据一-1-第七条）。第二组证据：1.《质押合同》（编号为商农商行质字第20180928002号）；2.《最高额保证合同》（编号为商农商行保字第20180928002号）；3.《最高额保证合同》（编号为商农商行保字第20180928002-1号）。证明目的：证明被告翰泓祥公司为七色湖公司向商水农商银行贷款的3000万借款本金、利息、罚息、律师费等实现债权的相关费用提供股权质押担保，并承担连带保证责任。被告陆民权、陈玉凤、时岩磊、刘慧军、晏生源、兆兴公司、吕惠玲为七色湖公司向商水农商银行贷款的3000万本金、利息、罚息、律师费等实现债权的相关费用承担连带保证责任。第三组证据：1.《法律服务协议书》；2.增值税发票。证明目的：证明原告商水农商银行为实现债权支付了律师费13万元（详见《法律服务协议书》第5页）。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2018年9月28日，商水农商银行同七色湖公司签订商农商行借字第20180928002号《最高额流动资金借款合同》及商农商行借字第20180928002号《流动资金借款合同》，两份合同主要约定：贷款人商水农商银行向借款人七色湖提供借款3000万元，借款用途为结清已有贷款，还款来源为经营收入。贷款期限为12个月，自2018年9月28日至2019年9月28日，实际借款起始日期以贷款实际发放日为准。贷款利率为固定利率，月利率为6‰。逾期贷款罚息按原借款利率的基础上上浮50%。贷款利息自实际提款日起按日计算，日利率=月利率/30。结息方式为按月结息，结息日固定为每月的第20日。借款人应在结息日向贷款人支付利息。首次付息日为借款发放后的第一个结息日。最后一次还款时，利随本清。贷款人有权将借款人的还款首先用于偿还本合同约定的应由借款人承担而由贷款人垫付的各项费用及实现债权的费用，剩余款项按照先还息后还本、利随本清的原则偿还。由陆民权、陈玉凤、时岩磊、刘慧军、晏生源、兆兴公司、吕惠玲提供保证担保，保证合同编号为商农商行保字第20180928002-1号、商农商行保字第20180928002号，由翰泓祥公司提供股权质押担保及连带保证担保，抵押合同编号商农商行质字第20180928002号。贷款人为实现债权而实际发生的一切费用均由借款人承担。二、2018年9月28日，商水农商银行作为抵押权人与被告翰泓祥公司作为抵押人签订商农商行质字第20180928002号《质押合同》，合同主要约定：为确保七色湖公司与抵押权人在2018年9月28日签订的商农商行借字第20180928002号借款合同（以下简称“主合同”）的切实履行，保障质权人债权的实现，出质人作为债务人的出质人，自愿对本人有处分权的翰泓祥公司名下在商水农商银行股份3000万股作为质押物，出质人愿意为债务人依主合同与质权人所形成的债务提供质押担保。本合同项下被担保主债权为根据主合同由债权人向债务人提供的金额为人民币叁仟万元整的授信；债务履行期为2018年9月28日至2019年9月28日。质押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼法、律师费等抵押权人实现债权的一切费用。质押担保期间为债务履行期届满之日后两年止。主合同约定分期分次还款的，出质人对主合同项下分期履行的还款义务分别承担质押担保责任，质押担保期间分别为各期债务履行期间届满之日起，至最后一期还款期限届满之日后两年止。质权人与债务人就债务履行期达成展期协议的，质押担保期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日后两年止。质权人在本合同项下的权利和利益，不因质权人给予债务人任何宽限、任何延期还款、质权人与债务人对主合同的任何条款进行修改、变更或替换等情形而受任何影响。债务人构成主合同项下违约的，质权人有权依法处分质押物以实现抵押权。出质人确认，同时为本合同担保的债权提供连带责任保证担保。三、2018年9月28日，商水农商银行作为债权人与被告兆兴公司、陆民权、陈玉凤、时岩磊、刘慧军、晏生源签订商农商行保字第20180928002-1号《最高额保证合同》，合同主要约定：为确保被告七色湖公司与债权人在2018年9月28日至2019年9月28日的期间内连续签署的一系列合同（以下简称“主合同”）的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证。债权人对债务人授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过人民币叁仟万元整。保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼法、律师费等抵押权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。如债务人不按主合同的约定偿付借款本息和相应费用，债权人有权直接向保证人追偿。保证期间为，按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔主合同债务履行期届满之日起至该主合同约定的债务履行期届满之日后两年止。保证人对债权发生期间内单笔主合同项下分别履行的还款义务分别承担保证责任，保证期间分别为各期债务履行期届满之日起，至该单笔主合同最后一期还款期限届满之日后两年止。债权人与债务人就债务履行期达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日后两年止。债权人在本合同项下的权利和利益，不因债权人给予债务人任何宽限、任何延期还款、债权人与债务人对主合同的任何条款进行修改、变更或替换等情形而受任何影响。四、2018年9月28日，商水农商银行作为债权人与被告吕惠玲签订商农商行保字第20180928002号《最高额保证合同》，合同主要约定：为确保被告七色湖公司与债权人在2018年9月28日至2019年9月28日的期间内连续签署的一系列合同（以下简称“主合同”）的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证。债权人对债务人授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过人民币叁仟万元整。保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼法、律师费等抵押权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。如债务人不按主合同的约定偿付借款本息和相应费用，债权人有权直接向保证人追偿。保证期间为，按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔主合同债务履行期届满之日起至该主合同约定的债务履行期届满之日后两年止。保证人对债权发生期间内单笔主合同项下分别履行的还款义务分别承担保证责任，保证期间分别为各期债务履行期届满之日起，至该单笔主合同最后一期还款期限届满之日后两年止。债权人与债务人就债务履行期达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日后两年止。债权人在本合同项下的权利和利益，不因债权人给予债务人任何宽限、任何延期还款、债权人与债务人对主合同的任何条款进行修改、变更或替换等情形而受任何影响。五、2018年9月28日，商水农商银行向被告七色湖公司发放《最高额流动资金借款合同》及《流动资金借款合同》项下的贷款3000万元人民币。六、自2019年1月29日起，被告七色湖公司开始欠息，截至2019年8月6日，欠息天数189天，所欠利息1135722.12元，本金3000万元，本息合计31135722.12元。2019年8月6日后，被告七色湖公司未向原告支付过利息。七、原告与上海锦天城（郑州）律师事务所签订《法律服务协议》，针对本案诉讼商水农商银行已经支付本案前期律师费13万元。本院认为，本案的争焦点为：1.被告七色湖公司是否应当偿还原告借款本金、利息、罚息31135722.12元及2019年8月7日起按照借款本金3000万元为基数的利息、罚息至清偿完毕之日，郑州七色湖商贸有限公司是否应当负担商水农商银行律师费60万元；2.被告河南省兆兴置业有限公司、河南翰泓祥商贸有限公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲是否应当对前述款项的清偿承担连带保证责任；3.商水农商银行是否享有对被告翰泓祥公司持有的3000万股权拍卖、变卖价款在前述款项范围内享有优先受偿权；4.本案诉讼费用、保全费应如何负担。第一，商水农商银行与七色湖公司签订的《最高额流动资金借款合同》、《流动资金借款合同》，商水农商银行与陆民权、陈玉凤、时岩磊、刘慧军、晏生源、兆兴公司、吕惠玲签订的《最高额保证合同》，均系合同各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。七色湖公司未按照合同约定向商水农商银行支付借款利息，应当承担案涉借款本金3000万元、利息、罚息的偿还责任（利息应以3000万元为基数，自2019年1月29日至2019年8月29日，按月利率6‰计算；罚息以3000万元为基数，按月利率9‰计算，自2019年8月30日起计算至清偿完毕之日止）。第二，商水农商银行与翰泓祥公司签订的《质押合同》，因翰泓祥公司用其名下在商水农商银行股份3000万股份出质未办理质押登记，商水农商银行主张对翰泓祥公司出质的股权行使优先受偿权，依法不予支持。在该《质押合同》中，翰泓祥公司自愿对七色湖公司的债务提供连带责任保证担保并对担保范围作了明确约定，该部分内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。商水农商银行主张翰泓祥公司对案涉借款本金、利息、罚息及其他费用承担连带保证责任，依法应予支持。第三，商水农商银行向七色湖公司发放贷款后，七色湖公司应当按照合同约定归还本金和利息。在七色湖公司已经违约的情况下，依据两份《最高额保证合同》，兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲承担担保责任的条件已经成就，应当按照与商水农商银行签订的保证合同分别承担相应的担保责任。第四，商水农商银行要求七色湖公司支付的律师费有合同依据，对已经实际支出的律师费13万元，应予支持。七色湖公司、翰泓祥公司、兆兴公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃自己的权利。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第四十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郑州七色湖商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告河南商水农村商业银行股份有限公司的借款本金3000万元、利息（以3000万元为基数，自2019年1月29日至2019年8月29日，按月利率6‰计算）及罚息（以3000万元为基数，按月利率9‰计算，自2019年8月30日起计算至清偿完毕之日止）；二、被告郑州七色湖商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南商水农村商业银行股份有限公司律师费13万元；三、被告河南翰泓祥商贸有限公司、河南省兆兴置业有限公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲对被告郑州七色湖商贸有限公司的上述债务承担连带偿还责任，被告河南翰泓祥商贸有限公司、河南省兆兴置业有限公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲承担清偿责任后，可以向被告郑州七色湖商贸有限公司追偿；四、驳回原告河南商水农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费200479元，保全费5000元，合计205479元由被告郑州七色湖商贸有限公司、河南翰泓祥商贸有限公司、河南省兆兴置业有限公司、陆民权、时岩磊、刘慧军、晏生源、陈玉凤、吕惠玲负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  朱新章审判员  沈华秋审判员  曹春萍二〇一九年十二月九日法官助理王永波书记员周坚