安徽省芜湖市三山区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0208民初2171号原告:安徽省经工建设集团有限公司,住所地安徽省合肥市包河区宁国南路3号。统一社会信用代码91340000148953991G。法定代表人：邵长俊，董事长委托诉讼代理人：洪波，安徽端维律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴泽卿，安徽端维律师事务所律师。被告:芜湖星辉科技产业园有限公司,住所地安徽省芜湖市三山区经济开发区春洲路与五华山路交口的西南侧。统一社会信用代码91340208097339683P。法定代表人：姚四方,董事长。委托诉讼代理人：古立平，安徽纬纶律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭啸，安徽纬纶律师事务所律师。原告安徽省经工建设集团有限公司(以下简称经工公司)与被告芜湖星辉科技产业园有限公司（以下简称星辉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月17日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告经工公司委托诉讼代理人洪波、吴泽卿，被告星辉公司委托诉讼代理人古立平、谭啸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经工公司向本院提出诉讼请求：1、判定星辉公司立即支付经工公司所欠工程款26963479.35元及违约金242736元(违约金依据中国人民银行同期同类贷款利率二倍分别以6440051.75为基数自2018年7月24日暂计至起诉之日，以20523427.6元为基数自2018年8月7日暂计至起诉之日，实际应计至清偿之日），总计27206215.35元；2、判定星辉公司立即支付经工公司所欠投标保证金3000000元；3、判定星辉公司在拖欠经工公司的工程款范围内对芜湖星辉科技产业园厂房、办公楼项目建设工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；4、本案全部诉讼费用由星辉公司承担。事实与理由：2015年11月29日，经工公司与星辉公司签订一份《建设工程施工合同》，约定将星辉公司开发的“芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房”工程交由经工公司承包施工，因星辉公司原因涉案项目不具备施工条件，导致实际开工日期严重滞后于约定开工日期，经工公司充分履行施工合同约定及按照星辉公司的要求完成施工，即完成了星辉公司“芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房”工程施工图纸范围内的全部约定施工内容，包括星辉公司在施工过程中的工程变更内容和签证部分，且案涉工程已竣工验收，并向星辉公司交付案涉工程，2018年7月22日经工公司与星辉公司对上述案涉工程款审核定案。2016年11月11日，经工公司与星辉公司对上述“芜湖星辉科技产业园”项目中的“1-2#办公楼、5—6#厂房”施工部分签订了一份《建设工程施工合同》，在星辉公司多处违约情形下，经工公司充分履行合同约定及按照星辉公司的要求完成施工内容及工程施工图纸范围内的全部约定工程内容，且案涉工程已竣工验收，并向星辉公司交付案涉工程，星辉公司于2018年6月6日签收经工公司的《工程结算材料》，但却以种种理由拒绝进行审定。星辉公司尚欠经工公司工程款26963479.35元（工程质保金5%已扣除），尚欠应退保证金300万元，经工公司多次催要上述款项，但星辉公司均以各种理由予以拒绝，严重侵害了经工公司的合法权益。星辉公司辩称，根据双方所签订建设工程施工合同所约定双方工程一期、二期，虽然已经竣工验收，但是双方决算审计工作并没有结束，未达到付款条件。根据三山区法院委托鉴定单位鉴定，涉案工程一期、二期均存在严重的质量问题，星辉公司有权拒付剩余工程款。因为涉案工程存在严重的质量问题，需要进行维修，现在维修方案正在委托鉴定单位进行鉴定，经工公司诉请工程因为存在质量问题，该保证金应不予退还。经工公司第一项诉请要求支付所欠工程款的数额及违约金，不应该得到法院的支持，因为所欠的数额在经工公司起诉时并没有最终确认。虽然法院在诉讼过程中委托第三方进行了二期工程的造价核定，但是该核定的数额并没有扣除合同中约定的应当由经工公司承担的工程逾期的扣款，以及经工公司没有按照合同的约定指派五大员到场应该扣除的款项。故支付工程款的条件并没有具备，经工公司所主张的违约金以及后期按照同期银行贷款利率两倍支付的利息，双方合同没有约定，也没有相关的法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对经工公司提交的证据，本院认定如下：对《建设工程施工合同》（1-4#、7-10#厂房）及附件、1-4#、7-10#厂房工程竣工验收报告、1-4#、7-10#厂房竣工移交证书、工程项目结算审核定案表、工程款支付明细、工程款付款银行回单、建筑工程施工许可证、气象凭证、《建设工程施工合同》（1-2#办公楼、5—6#厂房）及附件、贷款单及银行本票的真实性予以认定；对工期延误确认表、芜湖星辉科技产业园1-2#生产研发办公楼、5-6#厂房结算、文件签收单，对方不认可，本院认为上述证据系经工公司单方制作，不予认定。对星辉公司提交的证据，本院认定如下：对涉案工程竣工验收备案表、银行转款凭证、工程质量报告的真实性予以认定；对涉案工程二期合同违约金合同计算表，对方不认可，本院认为上述证据系星辉公司单方制作，不予认定。对本院委托安徽德瑞工程咨询有限公司作出芜湖星辉科技产业园1-2#办公楼、5-6#厂房工程造价鉴定评估报告予以认定，鉴定报告中未体现工期延误违约金的处罚，是未有提供工期延误的有关材料，因此无法计算工期延误违约金的处罚，星辉公司可在有充分证据后另行主张工期延误违约金。对本院制作的对王云方的谈话笔录予以认定。本院经审理认定事实如下：2015年11月29日，经工公司与星辉公司签订一份《建设工程施工合同》，约定将星辉公司开发的“芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房”工程交由经工公司承包施工，合同约定计划开工日期为2015年12月5日，计划竣工日期为2016年6月5日。合同第64页第7.5.2条约定:因承包人原因导致工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：每延期竣工一天，承包人支付发包人合同价款的万分之一的违约金；工程延期10日以上的，每日按合同价款万分之三向发包人支付违约金；延期竣工60日以上的，发包人有权解除合同，并追究连带损失。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的上限总额不超过合同价款的5%。合同第68页第12.4.1条约定工程款支付方式：本工程竣工验收合格后付至合同总价的70%；审计备案结束后付至合同总价的95%；余款5%作为质保金，质保期两年（施工单位报送审计总决算之日起，建设单位60天内完成审计，如有争议超出两个月，除争议部分按前款比例付进度款）。合同第68页第12.4.3条约定：承包方在投标时支付的投标保证金1000万元，双方约定桩基完成验收合格退400万元，主体验收合格后退300万元，全部工程竣工验收合格后退300万元。双方合同73页第4条约定，施工员、质检员、安全员、资料员、预算员必须保证每月最低有22个工作日（采像考勤）在施工现场，建造师、施工主要技术负责人一个月缺勤5天或2个月累计缺勤10天的，招标人有权终止合同，没收履约保证金。签约后，经工公司履行施工合同义务，完成了星辉公司“芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房”工程施工，上述工程已竣工验收，并向星辉公司交付。2017年5月10日，1-4#厂房进行了竣工验收备案，竣工验收备案表中记载1-4#厂房开工日期为2015年12月5日，完工日期为2016年11月20日，竣工验收日期为2016年12月28日，交付日期为2016年12月28日。2017年5月23日，7-10#厂房进行了竣工验收备案，竣工验收备案表中记载7-10#厂房开工日期为2015年12月5日，完工日期为2016年12月5日，竣工验收日期为2017年1月4日，交付日期为2017年1月4日。上述工程交付后，星辉公司委托安徽圣钰建设项目管理咨询有限公司对工程造价进行审计，该公司接受委托后作出了工程项目结算审核定案表，该审核定案表载明芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房工程送审金额为42991737元，核减数为2801372元，审定金额为40190365元，合同工期罚款1934016元，该工程最终造价审核金额为38256349元。2017年星辉公司发包人代表吴红星于2017年12月5日在建设单位签章处签名确认审核金额，庭审中星辉公司对该审核金额予以确认。2018年7月22日经工公司在施工单位意见及签章处盖章并注明“认可定案表中第1项的审定份额，对第2项合同工期罚款不予认可”。安徽圣钰建设项目管理咨询有限公司法定代表人王云方在本院对其核实情况时表示，因为经工公司对合同工期罚款有异议，所以该公司没有出具最后的审计报告，在审计中，该公司要求经工公司提供可以扣减工期的相关资料，但经工公司一直没有提交。2016年11月11日，经工公司与星辉公司又签订一份《建设工程施工合同》，约定将星辉公司开发的“芜湖星辉科技产业园1-2#办公楼、5-6#厂房”工程交由经工公司承包施工，合同约定计划开工日期为2016年11月15日，计划竣工日期为2017年5月14日。双方就逾期竣工违约金、质保金、施工员、质检员、安全员、资料员、预算员考勤等作了同第一份合同相同的约定。合同第62页第12.4.1条约定工程款支付方式：按建筑单体分次支付，1#办公楼清单工程量完成监理验收合格后的10个工作日内一次性支付70%，2#办公楼清单工程量完成监理验收后的10个工作日内一次性支付70%，5#、6#厂房清单工程量完成监理验收合格后的10个工作日内一次性支付70%；审计结束后的10个工作日内一次性付至95%，质保金5%，质保期2年。（施工单位报送审计总结算之日起，建设单位60日内完成审计）。该页第12.4.3条约定：工程履约保证金300万元。桩基工程验收合格返还100万元，主体结构验收合格返还100万元，完成全部清单工程量经验收合格返还100万元。签约后，经工公司履行施工合同义务，完成了星辉公司“芜湖星辉科技产业园1-2#办公楼、5-6#厂房”工程施工，上述工程已竣工验收，并向星辉公司交付。2018年9月10日，1-2#办公楼、5-6#厂房进行了竣工验收备案，竣工验收备案表中记载上述工程开工日期为2016年11月15日，完工日期为2018年1月20日，竣工验收工期为2018年4月18日。星辉公司于2018年6月6日签收经工公司的芜湖星辉科技产业园1-2#办公楼、5-6#厂房《工程结算材料》。另查明，在本案审理中，本院依经工公司的申请，委托安徽德瑞工程咨询有限公司对芜湖星辉科技产业园1-2#办公楼、5-6#厂房工程造价作出鉴定评估报告，评估金额为18124222.84元。星辉公司已付工程款33740795元，经工公司认为星辉公司的上述付款中的2017年8月15日和8月17日分别汇款的100万元系返还履约保证金，故经工公司认为星辉公司已付工程款为31740795元，该两笔汇款的用途为付款。经工公司已支付1-2#办公楼、5-6#厂房工程造价评估费15万元。星辉公司在芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房工程中共交投标保证金（履约保证金）1000万元，已退还700万元。本院认为，本案的争议焦点为，一、经工公司要求星辉公司支付工程款的条件是否成就？如支付条件已成就，星辉公司支付工程款金额及违约金金额；二、经工公司要求星辉公司返还投标保证金（履约保证金）能否支持，如支持返还履行保证金，应返还金额？关于争议焦点一，经工公司和星辉公司签订的两份建设工程施工合同，是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，对当事人双方均具有约束力，双方应按约履行合同。经工公司已按约履行了施工义务，其所承建的案涉工程经验收合格并已交付，星辉公司应按合同约定支付工程款。鉴于双方合同分别约定在审计结束后及审计结束后10个工作日内一次性付至95%，质保金5%，质保期2年，可见对以审计结论作为结算依据是双方应有之意。由于一直没有完成审计，导致工程造价不能确定，经工公司应从起诉之日起向星辉公司主张利息，利率标准按同期银行贷款利率确定。芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房工程竣工验收后，星辉公司委托安徽圣钰建设项目管理咨询有限公司对工程造价进行评估，该公司在审计过程中出具了工程项目结算审核定案表征询双方意见，星辉公司于2017年12月5日在定案表上签字确认，经工公司直至2018年7月22日才在定案表上盖章，对合同工期罚款不予认可，对定案表上其他部分予以认可，经工公司虽不认可合同工期罚款，但在审计中并未提供可以扣减工期的材料，在本案庭审中提供了气象资料，证明2016年4月至9月降水天数为78天，即使扣减78天，经工公司的延期竣工仍在60日以上，按双方约定，延期竣工60日以上，逾期竣工违约金的上限总额不超过合同价款的5%，故安徽圣钰建设项目管理咨询公司确认的芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房工程合同工期罚款金额为1934016元符合双方合同的约定，芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房工程最终造价为38256349元。芜湖星辉科技产业园1-2#办公楼、5-6#厂房工程造价为18124222.84元。案涉工程总造价为56380571.84元。扣除5%的质保金2819028.59后，达到支付条件的工程款为53561543.25元，扣除星辉公司已付的工程款33740795元，星辉公司还要支付工程款19820748.25元。星辉公司称案涉工程存在严重的质量问题，星辉公司有权拒付剩余工程款，没有法律依据，不予采纳。关于争议焦点二，经工公司在案涉工程中总交投标保证金（履约保证金）1000万元，双方约定桩基完成验收合格退400万元，主体验收合格后退300万元，全部工程竣工验收合格后退300万元星辉公司已返还700万元，现案涉工程已竣工，故对经工公司要求星辉公司返还投标保证金300万元的诉请予以支持。星辉公司称因为案涉工程存在严重的质量问题，需要进行维修，保证金应不予退还，本院认为，案涉工程已验收合格，在保修期内发现质量问题可要求承建方承担维修责任或承担维修费用，但不应以此来拒绝返还投标保证金，故对星辉公司的该抗辩意见不予采纳。经工公司要求星辉公司在拖欠经工公司的工程款范围内对芜湖星辉科技产业园厂房、办公楼项目建设工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权，符合法律规定，予以支持。鉴定费用15万元，已由经工公司预交，由经工公司承担2.4万元，由星辉公司承担12.6万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、芜湖星辉科技产业园有限公司于判决生效后十日内支付安徽省经工建设集团有限公司工程款19820748.25元，并以该款为基数从2018年10月17日起至实际付清之日止按同期银行贷款利率支付利息。二、芜湖星辉科技产业园有限公司于判决生效后十日内返还安徽省经工建设集团有限公司投标保证金300万元。三、芜湖星辉科技产业园有限公司于判决生效后十日内给付安徽省经工建设集团有限公司鉴定12.6万元。四、安徽省经工建设集团有限公司在本判决第一项债权范围内对芜湖星辉科技产业园有限公司所有的芜湖星辉科技产业园1-4#、7-10#厂房、1-2#办公楼、5-6#厂房折价或拍卖的价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费182831元，由安徽省经工建设集团有限公司负担19856元、芜湖星辉科技产业园有限公司负担162975元，保全费5000元，由安徽省经工建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。审 判 长  胡宗正人民陪审员  陈恩友人民陪审员  俞水发二〇一九年十一月二十六日法官助理唐欠欠书记员赵雅云附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人双方具有法律效力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。2、《最高人民法院》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。