四川省夹江县人民法院民 事 判 决 书(2015)夹江民初字第1468号原告：德阳市德重机械制造有限公司，住所地：四川省德阳市。法定代表人：阳廷俊，该公司执行董事。委托代理人（特别授权）：宋娇，四川齐协律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：谷海洋，四川齐协律师事务所律师。被告：四川德盛水电设备制造有限公司，住所地：夹江县界牌镇。法定代表人：张舒。委托代理人（特别授权）：薛文华，男，汉族，住四川省夹江县。该公司副总。委托代理人（特别授权）：黄丽华，女，汉族，住四川省夹江县。原告德阳市德重机械制造有限公司（以下简称德重机械公司）与被告四川德盛水电设备制造有限公司（以下简称德盛水电公司）定作合同纠纷一案，本院于2015年12月16日立案受理后，依法由审判员张南川适用简易程序公开开庭进行了审理。原告德重机械公司特别授权委托代理人宋娇、被告德盛水电公司特别授权委托代理人薛文华、黄丽华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告德重机械公司诉称：2015年1月24日，我公司与被告签订了《工矿产品订货合同》，合同约定原告向被告定作泄洪闸及冲沙闸，合同金额641598元（含增值税）。被告应按照我公司提供的产品图纸、参数、要求及国家标准包工包料，成品交货，门槽2015年3月10日前交货，闸门2015年4月10日前交货。预付40%货款，生产完毕经检验合格支付20%货款，电站安装合格后支付30%货款，预留10%作为质保金。如被告迟延交货，每日按合同总价2%支付迟延履行金。合同签订后，我公司按合同约定支付了40%货款，但被告却未按合同约定的时间交货。至今，被告仍未按合同约定交付货物，为维护我公司合法权益，特诉来贵院，请求依法判令解除原被告双方签订的《工矿产品订货合同》；被告立即返还支付的预付款35万元并支付违约金102655元；本案诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告德重机械公司明确诉请的35万元由25万元的货款预付款和10万元借款构成。违约金根据合同约定计算，因每日2%的约定过高，故自愿调整为以合同总金额为基数，按每月2%计算，共计算8个月至起诉之日止。被告德盛水电公司辩称：原告在合同签订后并没有按约定支付预付款，之后支付预付款还是由其他公司代付的，在我公司交付了第一批货物后，原告并没有及时支付货款，故应是原告违约在先。虽然后来我公司存在违约，但至今双方的合同仍在进行并没有解除，我们已经完成了80%的工作量。如果双方能协商好，那么可以继续将该合同履行完毕，如果协商不好或者原告已经另行找了其他公司制作产品，那么就应该重新算账，预付款不能退回，也不应支付违约金。至于10万元借款，早就在其他合同中抵扣完毕，不同意支付。经审理查明，2015年1月24日，原告德重机械公司（需方）与被告德盛水电公司（供方）签订合同编号为《工矿产品订货合同》，合同约定由被告向原告提供泄洪闸门槽、闸门以及冲沙闸门槽、闸门，合同总金额641598元（含17%增值税）。交货时间、地点：供方送货到需方指定地（四川省宝兴县出居沟电站工地）。门槽2015年3月10日前、闸门2015年4月10日前交货。运输方式及运输费用：一切费用供方自理，运费已计入合同总价内。结算方式及期限：预付40%货款，供方生产完毕、经需方检验合格后，供方出具全额增值税专用发票，需方付20%货款，供方发货。电站安装合格后支付30%，留合同总价的10%作为质保金，在质保期满后一次性付清。违约责任：如供方未能按合同约定的时间交货或交付的产品出现质量问题所产生的一切费用及损失由供方承担，迟延交货每日按合同总价的2%支付迟延履行金。该合同需方处加盖有原告德重机械公司合同专用章，供方处加盖有被告德盛水电公司合同专用章。2015年2月10日，原告德重机械公司委托青神金弘能源投资开发有限公司向被告支付了25万元预付款。之后，被告德盛水电公司于2015年4月14日交付了部分门槽共7970.5公斤，在案件审理过程中于2016年3月2日交付了剩余门槽4476.2公斤，至今尚余闸门未交付。原告德重机械公司为拉走门槽，垫付运费5300元。2012年3月30日，被告德盛水电公司向原告德重机械公司出具借条一张，载明“今借到德阳市德重机械制造有限公司人民币壹拾万元整（￥100000.00元）。本借款经双方协商一致，可在今后合同款项中进行结算扣除”。同年4月9日，被告出具收据一张，收到该借款10万元。截止庭审结束，双方一致确认除去10万元借款外，合同所涉及的预付款经抵扣已交付的门槽后，尚余162794元。被告德盛水电公司至今仍未交付剩余的闸门，原告于是起诉来院，提出前述诉讼请求。原告德重机械公司在第一次庭审中告知被告德盛水电公司，剩下未交付的闸门已经另行委托其他公司制作，不再需要被告继续制作。在庭审过程中，原被告双方一致确认，同意解除双方于2015年1月24日签订的合同编号为《工矿产品订货合同》。上述事实，有当事人陈述、《工矿产品订货合同》、借条、收据、发货清单、运费发票等证据在卷佐证。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原被告双方在庭审中一致同意解除双方所签订的订货合同，故对原告要求解除双方所签订的《工矿产品订货合同》的诉讼请求，本院予以支持。被告德盛水电公司承揽制作闸门以及门槽，应按合同约定的时间按时交付工作成果。被告德盛水电公司未按合同约定的期限向原告交付工作成果，违反了合同的约定，应当根据合同的约定承担违约责任。双方一致确认原告所主张的35万元预付款包含了货款25万元以及借款10万元，虽然原告提供的借条上载明该借款可在今后合同款项中进行结算扣除，但双方均未提供证据证实本案所涉及的合同对该借款进行了结算抵扣，也没有证据证实该借款是否已经抵扣，鉴于借款10万元与本案并不属于同一法律关系，也没有证据证实二者之间存在关联性，故对该10万元借款，本案不作处理。剩余的25万元货款预付款，经双方确认，扣除已经交付的门槽费用后，尚余162794元，在合同解除的情况下，该162794元应当由被告德盛水电公司予以返还。针对该余款是该全额返还还是部分返还，原告德重机械公司在没有解除合同的情况下，一直未告知被告不再需要继续履行合同，导致在第一次庭审后告知被告时，被告称已经将合同所约定的内容完成了约百分之八十。现合同解除后，对于因原告未及时履行告知义务导致被告仍在继续履行合同而造成的损失，原告应承担一部分的赔偿责任。但被告德盛水电公司在本案中并未就该损失提出主张，故对该损失本案不做处理，被告可另案进行主张。故对于剩余的预付款，被告应当全额返还，加上原告垫付的运费5300元，最终被告德盛水电公司应支付的金额为168094元。关于违约金，根据原被告双方合同约定，如迟延交货每日按合同总价的2%支付迟延履行金，现原告自愿按照每月2%的标准计算违约金，系对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以认可。被告德盛水电未能在合同约定的时间向原告交付定作物，违反了合同的约定，应当按照约定承担相应的违约责任。违约金具体计算如下：合同约定门槽交货时间为2015年3月10日前，但被告直至4月14日才交付了部分门槽（7970.5公斤），故该部分违约金计算应为合同总金额641598×2%=12831元。之后，被告直到2016年3月2日才交付了剩下的门槽，因原告主张违约金只计算到起诉之日（2015年12月16日），故对剩下的违约金计算应为（641598-7970.5×7）×2%×8个月=93728元，上述违约金共计106559元。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条之规定，判决如下：一、解除原告德阳市德重机械制造有限公司与被告四川德盛水电设备制造有限公司于215年1月24日签订的《工矿产品订货合同》；二、被告四川德盛水电设备制造有限公司在本判决生效后十日内支付原告德阳市德重机械制造有限公司剩余预付款及垫付运费共计人民币168094元，并支付从2015年3月11日起至2015年12月16日止的违约金106559元。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8090元，依法减半收取4045元，由被告四川德盛水电设备制造有限公司承担2454元，由原告德阳市德重机械制造有限公司承担1591元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  张南川二〇一六年七月十五日书记员  张雅鸳附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约金产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。