河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0302民初7163、7995号 原告（被告）：秦皇岛信拓劳务服务有限公司，住所地秦皇岛市海港区建设大街312号811号，统一社会信用代码91130302319875458J。 法定代表人：石印清，总经理。 委托代理人：付界勇，河北秦海律师事务所律师。 被告：秦皇岛开拓劳务有限公司，住所地秦皇岛市海港区建设大街和苑小区2-815，统一社会信用代码91130302777736199U。 法定代表人：石印清，董事长。 委托代理人：高爱华，女，满族，该单位职工，现住天津市北辰区。被告： 被告牛宝全，男，1970年6月17日，汉族，现住辽宁省绥中县加碑岩乡楼房村王台屯15号，公民身份号码：2114211970××××××××。 委托诉讼代理人：葛丹丹，河北德圣律师事务所律师。 第三人（原告）：中国-阿拉伯化肥有限公司，住所地河北省秦皇岛市海港区建设大街东段，统一社会信用代码91130300601105684X。 法定代表人：王维民，董事长。 委托诉讼代理人：商宁，北京普然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张宁宁，北京普然律师事务所实习律师。 原告秦皇岛信拓劳务服务有限公司（以下简称信拓）与被告牛宝全、第三人（原告）中国-阿拉伯化肥有限公司（以下简称中阿）劳动争议纠纷一案，原告中阿与被告信拓、被告秦皇岛开拓劳务有限公司（以下简称开拓）、牛宝全劳动争议纠纷一案，中阿与信拓均不服秦劳人仲案字（2018）第941号仲裁裁决书，分别向本院提起诉讼。本院受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条规定，依法组成合议庭，并案公开开庭进行了审理。原告（被告）信拓委托代理人付界勇，第三人（原告）中阿委托代理人商宁、张宁宁，被告牛宝全委托代理人葛丹丹、被告开拓委托代理人高爱华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 信拓向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金41048.03元；2、判决原告不支付被告年休假工资2220.31元；3、被告承担诉讼费。事实与理由：被告牛宝全于2015年11月17日到原告单位工作。但秦劳人仲案字（2018）第965号裁决书确认被告于2010年9月30日入职并一直工作。事实上被告牛宝全2015年6月18日已经离开了本单位，2015年11月17日重新入职原告单位，并签订了书面劳动合同。因此仲裁裁决存在错误。请求法院重新计算被告牛宝全的工龄。 中阿向本院提出诉讼请求：1、依法判决中阿对信拓向牛宝全支付带薪年休假工资、经济补偿金不承担连带责任；2、依法确认牛宝全应当收入带薪年休假工资758.62元；3、依法确认牛宝全的工作年限为2年10个月；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、中阿无须承担任何连带赔偿责任。根据中阿与信拓之间签订的《业务外包服务合同》，中阿与信拓之间成立劳务外包关系。且信拓并无经营劳务派遣业务的相关资质，无法以劳务派遣的用工形式使用劳动者。因此中阿无须承担劳务派遣关系中用工单位的连带赔偿责任。况且，即便中阿与信拓之间成立劳务派遣关系，在劳务派遣关系下向劳动者支付带薪年休假工资经济补偿金的责任主体为且仅为用人单位即信拓，中阿对以上款项的支付无任何法定或约定义务，更无须承担相应的赔偿责任。二、待支付的带薪年休假工资为758.62元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。根据劳动者与信拓之间签订的劳动合同，确定其剔除加班工资之后的月工资为1650元/月。根据月工资计算其尚未取得的带薪年休假工资为758.62元（1650元/月÷21.75天/月x5天x200%）。三、劳动者的工作年限为2年10个月。《劳动部办公厅对的复函》中指出，“同一用人单位连续工作时间”是指劳动者与同一用人单位保持劳动关系的时间。因此核算本案中劳动者的工作年限应为2年10个月。 被告牛宝全答辩意见，仲裁认定事实正确，服从仲裁裁决，请法庭驳回原告的诉讼请求。 被告开拓辩称，牛宝全已不在我单位工作，各项诉请均与我公司无关，我公司不应承担责任。 经审理查明，2010年9月30日牛宝全入职开拓处被派遣至中阿处从事工作，合同约定劳动期限至2014年12月31日。后来牛宝全与信拓签订劳动合同，约定合同期限至2018年12月31日，牛宝全实际工作至2018年10月10日。 2009年1月1日至2015年1月1日开拓与中阿签订4份《劳务派遣协议》约定管理费用标准为派遣员工工资或劳务费总额的8%、9%、9.5%、9.5%，另签订《劳务派遣合同补充协议》一份约定原派遣合同续延至2016年2月29日。2016年3月1日开拓与中阿签订《业务外包服务合同》一份，到期后双方签订《业务外包服务合同期限顺延协议》，约定2017年6月28日的《业务外包服务合同期限顺延协议》中约定合同期限顺延至2017年12月31日，劳务费按劳务派遣支付模式和标准支付。2014年11月25日信拓与中国-阿拉伯化肥有限公司签订了《业务外包服务合同》，到期后双方签订了《业务外包服务合同期限顺延协议》，约定2017年6月28日的《业务外包服务合同期限顺延协议》中约定合同期限顺延至2017年12月31日。劳务费按开拓原劳务派遣支付模式和标准支付。开拓及信拓与中阿的《业务外包服务合同》、《业务外包服务合同补充协议》均于2018年3月29日到期后未履行续签手续，牛宝全派遣人员仍在中阿原岗位工作，中阿仍按原《业务外包服务合同》约定向信拓支付派遣人员管理费。2018年10月10日中阿张贴通知因中阿与秦皇岛盈达劳务服务有限公司签订了外包服务合同，要求牛宝全等离岗。为此，牛宝全与开拓、信拓、中阿产生劳动争议，牛宝全于2018年12月10日以开拓为第一被申请人、信拓为第二被申请人、中阿为第三被申请人向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：第一、第二被申请人支付非自愿解除劳动合同经济补偿38075.92元；第一、第二被申请人支付解除劳动合同赔偿金76151.84元；三、第一、第二被申请人支付加班费3272881.89元；四、第一、第二被申请人支付年休假工资17506.4元。五、第一、第二被申请人支付法定节假日工资859740.59元。六、第一、第二被申请人提交本人职业健康监护档案复印件，并支付体检费1600元。七、第一、第二被申请人支付高温补贴16000元。八、第一、第二被申请人支付采暖补贴33600元。九、第三被申请人承担连带赔偿责任。2019年4月18日仲裁委作出裁决书，裁决：一、第二被申请人与申请人于2018年12月10日解除劳动关系，第二被申请人自收到裁决书之日起十五日之内办理解除劳动关系手续；二、第二被申请人自收到裁决书之日起十五日之内向申请人支付解除劳动合同经济补偿金41048.03元(4829.18元/月×8.5个月)，由第三被申请人承担连带责任。三、第二被申请人自收到裁决书之日起十五日之内向申请人支付带薪年休假工资2220.31元(4829.18元/21.75天×5天×200%)，由第三被申请人承担连带责任。四、对申请人的其他仲裁请求不予支持。信拓、中阿均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 牛宝全离职前12个月平均工资为4829.18元。 本院认为，2010年9月30日牛宝全入职开拓处被派遣至中阿处从事工作，牛宝全与开拓订立了《劳动合同》，开拓与中阿签订《劳务派遣协议》。后来牛宝全与信拓订立了《劳动合同》，牛宝全被派往中阿从事工作。中阿与开拓、信拓分别签订了《业务外包服务合同》，虽然中阿与信拓、开拓签订了《业务外包服务合同》，但劳动者在中阿的工作地点和工作性质并未发生变化，从实际内容及履行的情况看，开拓、信拓、中阿仍然按照劳务派遣模式履行。因此，本院认定牛宝全属于劳动者，开拓和信拓属于《劳动合同法》第五十八条规定的劳务派遣用人单位，中阿属于《劳动合同法》第五十九条规定的接受劳务派遣的用工单位。 一、信拓的各项诉讼请求是否应得到支持问题。 1.信拓要求不支付牛宝全解除劳动合同经济补偿金41048.03元。牛宝全系2018年10月10日被接受劳务派遣的用工单位中阿通知离岗，属于被用工单位退回劳务派遣单位的情形。牛宝全被退回后，信拓并未作出提前解除牛宝全劳动合同的决定，牛宝全2018年12月10日申请劳动仲裁要求支付解除劳动合同经济补偿金，本次诉讼牛宝全请求判令解除劳动合同，属于牛宝全提出的提前解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金。因此，信拓应向牛宝全支付解除劳动合同经济补偿金。根据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条规定，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的，新用人单位向劳动者提出解除劳动合同，在计算经济补偿或赔偿的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。因为信拓没有提供解除劳动合同的证据，本院对信拓称有劳动期限断档的去主张不予支持。牛宝全于2010年9月30日到开拓派遣至中阿工作，后又与信拓签订劳动合同派遣至中阿工作，牛宝全的工作场所与工作岗位前后未发生变更。故信拓应当向牛宝全支付解除劳动关系经济补偿金数额为41048.03元。 2、信拓要求不支付牛宝全年休假工资2220.31元的请求。根据《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正，对逾期不改正的，责令该单位支付年休假工资报酬并加付赔偿金。故牛宝全仲裁时的该项请求属于行政处理范围，不属于法院受理的劳动争议受案范围，本院不予审理。 二、对于中阿主张的诉讼请求是否应当支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位。第九十二条第二款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，如上述认定，本案三方当事人属于劳动合同法意义上的劳务派遣关系。中阿作为用工单位并未提交牛宝全作为劳动者存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的证据，并且，中阿与信拓《业务外包服务合同》到期后，双方继续履行并未实际终止，因此，本院认定中阿属于违反上述《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定退回劳动者牛宝全，中阿的行为导致牛宝全不能继续正常工作，给劳动者牛宝全造成了损害，因此，根据上述规定，中阿应对信拓向牛宝全支付的款项承担连带责任。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第五十八条第二款、第九十二条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，判决如下： 一、秦皇岛信拓劳务服务有限公司与牛宝全于2018年12月10日解除劳动关系，秦皇岛信拓劳务服务有限公司本判决生效后十日内办理解除劳动关系手续； 二、秦皇岛信拓劳务服务有限公司于本判决生效后十日内向牛宝全支付解除劳动关系经济补偿金41048.03元，中国-阿拉伯化肥有限公司承担连带责任； 三、驳回秦皇岛信拓劳务服务有限公司诉讼请求； 四、驳回中国-阿拉伯化肥有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案件受理费合计20元，由秦皇岛信拓劳务服务有限公司负担，于本判决生效后十日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  刘长利 人民陪审员  吕凤玲 人民陪审员  刘瑞玲 二〇一九年年十一月二日 书记员吴迪