安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1126民初4789号原告：张登芹，女，1971年3月2日出生，汉族，安徽省凤阳县人，住安徽省凤阳县。委托诉讼代理人：史家尚，安徽治邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟宪勇，凤阳县西泉镇法律服务所法律工作者。被告：刘兆兰，女，1968年2月18日出生，汉族，安徽省凤阳县人，住安徽省凤阳县。被告：凤阳明帝商务大酒店有限责任公司。住所地安徽省凤阳县府城镇南门蔬菜村。统一社会信用代码913411263366941735。法定代表人：周伟，该公司经理。上述两位被告的共同委托诉讼代理人：张祖国，凤阳县板桥镇法律服务所法律工作者。原告张登芹与被告刘兆兰、凤阳明帝商务大酒店有限责任公司（以下简称“凤阳明帝公司”）追偿权纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张登芹的委托诉讼代理人史家尚、孟宪勇，被告刘兆兰、凤阳明帝公司共同的委托诉讼代理人张祖国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张登芹向本院提出诉讼请求：1、要求刘兆兰偿还代偿款420000元及利息，利息自2016年6月6日起按年利率24％计算，至实际付清日止；2、凤阳明帝公司负连带保证责任。3、承担本案的律师费10000元。事实和理由：张登芹与刘兆兰系朋友关系。2014年6月23日及8月15日，刘兆兰向债权人白刚借款236500元，张登芹为该款提供连带保证责任担保。后借款到期，刘兆兰不能偿还，为此债权人白刚起诉到法院。2015年5月19日，凤阳县人民法院作出（2015）凤民一初字第00876号判决书，判决生效后刘兆兰仍不能偿还，白刚依法向人民法院申请强制执行。张登芹以其皖Ｍ×××××号奥迪牌轿车为刘兆兰代偿了该债务。2016年6月6号，刘兆兰出具了一张42万元的欠条。2017年11月12日，刘兆兰对该代偿再次确认。2018年9月21日，凤阳明帝公司向张登芹出具了担保书，承诺对刘兆兰欠张登芹的42万元债务承担连带保证责任。后债务人没有偿还，担保人也未履行保证责任，故起诉来院。刘兆兰辩称，张登芹名下的皖Ｍ×××××号奥迪轿车，是以白刚名义查封的，后来王井家、张波、江天珍、白刚四人申请执行张登芹和我，我俩都是被执行人，经协商把这车作价120000元，这价格不是评估的，按照市场价格，大家都同意的，张登芹本人也认可。这车还少贷款32200元、罚款800元，扣除后剩余87000元才实际抵我和张登芹的帐。这87000元是四个可债权人分的，也不是白刚一人得到的，白刚的债务没有完全执行到位。除此之外，张登芹没有还其他钱。抵了87000元从法院出来，张登芹要求我写张42万元条子，她说条子只是一个形式，实际只要我购买一辆车就行，那我就打了这张42万元条子。虽然名义上只抵白刚一人，实际是抵给四人，我都认了。执行和解协议是我签名的，但42万元欠款来源不明，张登芹的诉请不应得到法律支持。凤阳明帝公司辩称，对这42万元债务担保人并不知情，凤阳明帝公司出具担保书，实际是出于无奈，因为当时酒店不给担保张登芹就不给办理建房手续，在这种情况下才为刘兆兰担保。张登芹手中有建房手续需要的凭证，不拿出的话建房部门不予办理手续。因代偿实际数额不是本金42万元，利息更是无稽之谈，因约定违法，主合同无效，所以担保合同也无效，凤阳明帝公司不应承担保证责任。张登芹围绕诉讼请求依法提交了张登芹身份证、凤阳明帝公司企业注册信息登记表各一份，刘兆兰、凤阳明帝公司无异议，对无异议的证据本院经审查予以确认并在卷佐证。对于张登芹提交的其他证据，本院认定如下：1、凤阳县人民法院（2015）凤民一初字第00876号民事判决书、凤阳县人民法院（2015）凤执字第00971－3号执行裁定书、刘兆兰2016年6月6日出具的欠条各一份。证明目的：张登芹以其所有的皖Ｍ×××××号奥迪牌轿车代刘兆兰偿还借款共计420000元，从2015年4月至2016年6月16日利息为68889.53元，至2016年6月16日本息合计为305389.53元。刘兆兰质证：对裁判文书无异议，但与本案无关，达不到证明目的；虽有欠条，张登芹应提供代偿的凭证。用奥迪车为刘兆兰抵偿了一部分债务，白刚借款的实际使用人是刘兆兰。凤阳明帝公司质证：不清楚。认证如下：白刚案件只是张登芹代偿的四个案件中的一个，张登芹实际代为清偿的数额，须结合其他证据综合认定。2、刘兆兰与张登芹2017年11月12日签名的核对帐目情况说明和两人的通话录音各一份。证明目的：张登芹与刘兆兰对债权债务进行核实，对张登芹为刘兆兰代偿420000元进行确认，并对利息进行了明确约定。刘兆兰、凤阳明帝公司质证：欠款说明是刘兆兰书写，录音是认谁听不出来，刘兆兰承认是其声音。这节内容叙述的是事实，奥迪车辆真实性无异议，代偿的数额不清楚。认证如下：张登芹实际代偿的数额须结合其他证据综合认定。3、凤阳明帝公司出具的担保书一份。证明目的：凤阳明帝公司自愿对刘兆兰欠张登芹42万代偿款提供连带担保责任。刘兆兰质证：真实性无异议，但是担保书中部分内容被人添加，当时担保时并无手写内容。认为担保内容存在伪造。凤阳明帝公司质证：凤阳明帝公司只是盖了公章，并不是明帝酒店真实意思，不承担担保责任。认证如下：对于凤阳明帝公司对刘兆兰涉案的该笔债务提供担保的证据效力本院予以认定。4、委托代理合同、律师费发票各一份。证明目的：张登芹为索款支付的律师费的事实和依据。委托代理合同是16000元，二个案件，本案发票10000元。刘兆兰、凤阳明帝公司质证：真实性无异议，但应由张登芹支付。认证如下：对律师费其未能提交合同约定，也未提交法律规定的依据，证据效力本院不予认定。刘兆兰、凤阳明帝公司未提交证据。本院为查清案件事实，调取了凤阳县人民法院张波申请执行张登芹、刘兆兰执行案件中的执行和解协议一份。证明目的：申请执行人张波、王井家、白刚、江天珍。张登芹名下的皖Ｍ×××××奥迪轿车作价120000元，并扣除按揭贷款32200元、罚款800元，剩余87000元交到法院执行局帐户由四申请人分配。张登芹质证：协议是我签名，120000元是刘兆兰要求我同意的，是抵四个人的债务，这四人起诉我和刘兆兰都是共同债务人，刘兆兰认可是实际使用人。刘兆兰愿意打42万元条子，是根据市场价格以及其实际使用和扣押损失计算得出的，应以42万元为准。刘兆兰质证：张登芹名下的皖Ｍ×××××号奥迪轿车，是以白刚名义查封的，后来王井家、张波、江天珍、白刚四人申请执行张登芹和我，我俩都是被执行人，经协商把这车作价120000元，这价格不是评估的，按照市场价格，大家都同意的，张登芹本人也认可。这车还少贷款32200元、罚款800元，扣除后剩余87000元才实际抵我和张登芹的帐。这87000元是四个可债权人分的，也不是白刚一人得到的，白刚的债务没有完全执行到位。除此之外，张登芹没有还其他钱。虽然名义上只抵白刚一人，实际是抵给四人，我都认了。执行和解协议是我签名的。凤阳明帝公司质证42万元债务担保人不知情，也没有实际42万元欠款，担保人不应承担保证责任。认证如下：该证据与案件具有关联性、合法性、真实性，证据效力本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘兆兰与张登芹作为共同债务人，分别向债权人白刚、江天珍、张波、王井家四个人借款。因未及时偿还，这四人分别向人民法院起诉，经法院审理，刘兆兰、张登芹作为共同债务人应当偿还债权人的债权。案件判决生效后，四人分别向人民法院申请执行。以执行过程中，对张登芹名下的一辆皖Ｍ×××××号奥迪轿车进行了处置，四位申请执行人与被执行人刘兆兰、张登芹达成一和解协议，具体内容如下：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条规定，上列当事人执行和解，并达成如下协议、一、被执行人张登芹自愿将名下皖Ｍ×××××号奥迪轿车一辆以120000元（其中32200元先支付抵押贷款，800元缴纳车辆交通罚款）抵销给申请执行人张波。二、张波于2016年6月15日前将87000元交到凤阳县人民法院执行局帐户，由法院对上述申请执行人进行分配。三、执行费由张登芹负担。一方当事人不履行和解协议，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行，本协议当事人各保留一份，交人民法院存查一份。申请执行人：江天珍、张波、王井家、白刚委托代理人张波（分别签名）被执行人：张登芹（签名）2016年6月12日。在执行和解协议签订前，刘兆兰为张登芹出具欠条一份，载明“欠条今欠到张登芹肆拾贰万元正（￥420000）（车款抵押），欠款人：刘兆兰（签名并按手印）2016.6月6号”。欠条出具后，刘兆兰在承诺的期限未给张登芹购买车辆，双方又有其他经济纠纷，刘兆兰与张登芹于2017年11月12日对两人的经济来往进行了结算，结算后形成了“核对帐目情况说明”，主要内容如下“在2013年－－2015年期间，刘兆兰与张登芹合伙经营恒远投资公司与明珠商业大酒店（现明帝商务大酒店），现双方对以往帐务，刘兆兰欠张登芹以下款项、核对：1、在2016年6月16号刘兆兰给张登芹打的一张42万的欠条，奥迪A4抵押、查封在凤阳县人民法院，车主张登芹，当时原因白刚的钱恒远公司借的20万，当事人法人刘兆兰用掉此笔款项，白刚查封此车并拍卖。刘兆兰给张登芹打了张42万的车款欠条）。如刘兆兰的明帝商务大酒店进场开工3个月给张登芹买一辆白色的，2年零10个月A4，4.5万公里标配、真皮坐椅，加热驾驶座汽车一辆。如三个月到期不给张登芹买，那这42万元从2015年6月16号起付月息2分给张登芹，本息一起付。2、在2013年11月10号打给张登芹壹佰万元的欠条一张。此笔款真实已还，利零元。当时这笔钱是张登芹借别人的，已付息。此条以抵夏美光20万、葛立学17万，由刘兆兰还（小七20万，郭大红10万，金如银10万，徐红艳23万抵到刘兆兰给张登芹打的2015年4月14号的帐内）。2015年4月14号刘兆兰打的欠条304万给张登芹，经2017年11月12号当面结算，总计剩余贰佰万元整（￥2000000），利息从2017年11月12日起2分。陶付海属公欠款5万息处算多少是多少。以上核对的结算，最终刘兆兰欠张登芹贰佰万元，月息2分，利息2017.11.12。现刘兆兰承诺在明帝大酒店经营中逐步将以上贰佰万元欠款还给张登芹本人。刘兆兰与张登芹相互打的欠条、借条一律作废。此笔核对帐目为准。付敏霞7万、丁旺10万元算到刘兆兰帐上。3、北京黄友谊的260欠条，属刘兆兰与张登芹共同帐目。注：车款42万元，三个月购车不用还42万，如三个月不还车，42万元按月息2分算，本息一起付。欠款人：刘兆兰（签名并捺手印）当事人：张登芹（签名并捺手印）2017年11月12日。”结算帐目后，刘兆兰在约定的三个月没有购车抵给张登芹，经张登芹催要，凤阳明帝公司愿意为刘兆兰的上述债务提供担保，并出具担保书一份，主要内容如下“担保书明帝商务大酒店有限责任公司，原法人金其伟，现即将过户法人金士高，对刘兆兰个人欠张登芹贰佰肆拾贰万元的本息进行担保，如刘兆兰在2018年9月30日内还不了张登芹的贰佰肆拾贰万元，明帝酒店自愿担保将刘兆兰（原付敏雪）的明帝酒店自己的三分之一股盈利中扣除贰佰肆拾贰万元还给张登芹，（注不能从原股东韩燕，即将持股人张登芹股权盈利中扣任何一分钱）。担保：肆拾贰万元利息从2016年6月6日起，利息2分；担保：贰佰万元利息从2017年11月12日起，利息2分。所担保还的款是2017年11月12日刘兆兰与张登芹所签的核对帐目情况说明中的（大写贰佰肆拾贰万元，小写￥2420000.00）欠条。担保现法人：金其伟（签名并捺手印）担保即将持股法人：金士高（签名并捺手印）担保公司盖章（“凤阳明帝商务大酒店有限责任公司”加盖公章）2018年9月21日。”担保书出具后，三个月购车期限届满刘兆兰未履行购买车辆承诺，也未支付所出具的欠款，担保人凤阳明帝公司也未履行保证责任，在自行催要未果的情况下，张登芹起诉来院。本院认为，本案争议焦点如下，第一、本案法律关系的性质？第二、张登芹要求追偿420000元本金及相应利息，应否支持？第三、保证人应否承担保证责任？第四、张登芹的律师费主张有无依据？第一、本案法律关系的性质？根据本院查明的事实，刘兆兰认可其与张登芹共同向张波、王井家、江天珍、白刚四个债权人的借款，实际使用人为刘兆兰，在张登芹用其奥迪车辆代为清偿后，张登芹向实际使用人刘兆兰追偿，故本案为名义借款人在代为履行后向实际使用人的追偿，本案的法律关系的性质为追偿权纠纷。第二、张登芹要求追偿420000元本金及相应利息，应否支持？刘兆兰虽然出具了一张420000元欠条，能否以此支持张登芹的主张？张登芹代为清偿的四个债权人的债权，并不是白刚一人的债权。其实际代为清偿的价款即为皖Ｍ×××××号轿车折价，在法院主持下达成的执行和解协议明确，该车作价为120000元，扣除车辆按揭贷款32200元、罚款800元后，车辆实际能够清偿的仅有87000元，除此之外张登芹未能提供证据证实其还有其他代偿的金额，故其向实际使用人刘兆兰追偿的金额只能以87000元为限，即刘兆兰应向名义借款人张登芹清偿的数额以张登芹实际偿还的87000元为限。至于张登芹主张的按照420000元作为清偿的本金的请求，超过87000元之外的部分，本院不予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。本案中，双方约定的月利率20‰，没有超过法律规定的上限，故张登芹主张按年利率24％计算利息的请求，符合法律规定，本院予以支持，只是利息起算点不是张登芹主张的2016年6月6日，而是刘兆兰承诺的有利息的日期2016年6月16日。刘兆兰不同意支付利息的辩称意见，本院不予采纳。第三、保证人应否承担保证责任？《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，凤阳明帝公司为刘兆兰向张登芹的涉案420000元提供担保，但对保证方式约定不明，故张登芹要求凤阳明帝公司负连带保证责任的请求，本院予以支持，只是担保的本金不是420000元而是本院认定的87000元；凤阳明帝公司不同意承担保证责任的辩称意见，本院不予采纳。第四、张登芹的律师费主张有无依据？张登芹要求刘兆兰支付律师费10000元，但其并没有提供双方对此有约定的依据，也未能提供相应的法律规定，故其要求支付律师费10000元的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百三十三条、第一百三十六条、第一百四十三条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告刘兆兰于本判决生效后三十日内偿还原告张登芹为其垫付的债务本金87000元及相应利息（自2016年6月16日起，按年利率24％计算，至实际付清日止）；被告凤阳明帝商务大酒店有限责任公司对上述借款负连带清偿责任。二、驳回原告张登芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11558元，减半收取5779元，由原告张登芹负担4602元，被告刘兆兰、凤阳明帝商务大酒店有限责任公司共同负担1177元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 员 张睿二〇一九年十一月十五日书记员代 文文附相关法律及司法解释条文：《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。第一百三十三条民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。第一百三十六条民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为。第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。