河北省保定市竞秀区人民法院民 事 判 决 书(2015)新民初字第2675号原告保定市康泰房地产开发有限公司，住所地保定市康泰街198号，组织机构代码：73027433-7。法定代表人孙玉芳，该公司董事长。委托代理人谢晋程，河北日方昇律师事务所律师。委托代理人孙玉霞，该公司财务总监。被告保定天威集团有限公司，住所地保定市朝阳北路158号，组织机构代码：10595293-X。法定代表人邓腾江，该公司董事长。委托代理人夏文清，河北王笑娟律师事务所律师。委托代理人薛梅，该公司无业管理公司员工。原告保定市康泰房地产开发有限公司与被告保定天威集团有限公司委托代建合同纠纷一案，本院于2014年2月11日受理后，依法组成合议庭于2015年2月3日公开开庭进行了审理，做出（2014）新民初字第132号民事判决书，原告不服提起上诉，保定市中级人民法院做出（2015）保民二终字第798号民事裁定书，撤销我院（2014）新民初字第132号民事判决书，发回我院重审。本院依法另行组成合议庭，于2015年12月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人谢晋程、孙玉霞，被告委托代理人夏文清、薛梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2008年11月10日被告与原告签订了《项目总承包合同书》，被告委托原告在天威集团南院建设职工活动中心和单身公寓各一栋。合同约定由原告对项目总承包，具体工作内容包括：办理审批手续；洽商签订规划设计合同和施工图设计；对施工进行全面管理；工程验收、确权和其他协调等工作。项目审批费用交纳：一次性超过十万元的由被告直接交纳；一次性低于十万元的由原告代为交纳，以五十万元为单位被告转入原告账户作为此笔费用；以合同附件中确定的缴费数额为基数，被减免的费用原被告各得50%。合同还约定了管理费及业务费的数额、支付方式及双方的权利义务等内容。为工程项目的具体实施，2009年12月18日双方又签订了《职工活动中心及单身公寓工程代建合同》（以下称《代建合同》），约定了工程的固定总价为27298580元；2009年12月15日后变更的工程量双方确认后支付；已经发生的现场围挡设备租赁费为14175元；还约定了付款方式，双方的权利义务；被告延期付款的违约责任是未付款的日万分之二作为违约金。合同履行中，被告多次迟延付款；工程完工并交付通过验收，被告仍未积极向原告履行付款的义务，其行为已经构成违约。请求判令被告支付尚欠工程款111519元，违约金176645元。被告辩称，认可双方存在的合同关系及双方所签订的两份合同。但认为1、原告对违约金的诉讼请求已超过诉讼时效，因其主张的工程款支付逾期违约金分别在2009年3月26日、2009年6月27日，质保金产生时间在2011年8月23日，原告于2013年11月7日提起诉讼俱已超过诉讼时效。2、被告不存在迟延给付工程款项的行为，因双方约定被告在接到原告的付款通知后才付款，原告未发书面通知，被告可以不付款的。且原告主张的开工时间与实际不符。3、原告主张的违约金过高，其主张的工程款本金11万余元，而违约金主张了18万余元，超出本金数额，超出银行同期贷款利率。另，对尚未给付的工程款本金数额无异议。经审理查明，2006年11月18日，原告作为乙方与作为甲方的被告签订了《项目总承包合同书》，约定甲方委托乙方就天威集团职工活动中心和单身公寓进行项目总承包。甲方委托乙方办理全部审批手续，洽商签订规划设计合同、施工图设计合同、施工图审查合同、规划技术服务合同等。并进行工程建设项目中质量、进度、成本控制等全面管理工作；进行工程验收、确权工作；进行项目建设全过程中的对外协调工作等相关事宜。项目审批过程中发生的各项费用由甲方缴纳，人民币10万元以上的费用由甲方直接交纳，10万元以下经甲方审批后，乙方代为缴纳。在每一期50万元即将用完时，乙方将缴费票据汇总报至甲方，并提出下一期拨款申请。甲方于5日内将50万元划转至乙方账户，为下一期缴费使用。合同签订后5日内，甲方将第一期50万元划转至乙方账户，余款在项目前期手续办理完毕后5日内，乙方一次性返还甲方。本项目发生的全部工程款由甲方支付，具体方式依据本项目《施工合同》约定的付款方式，乙方向甲方提交付款计划，甲方按期及时拨付。减免、节省、少缴纳的部分甲乙双方各得50%，汇总后分两次结清：第一次在本项目开工手续办理完毕后5日内，第二次在乙方将项目建设成果、项目的全套手续及产权手续移交甲方后5日内。管理费数额为120万元（含业务费20万元），支付方式：本合同签订的5日内，甲方向乙方一次性支付50万元；开工手续办理完毕后5日内，甲方向乙方一次性支付40万元；乙方将项目全套手续向甲方交接完毕后5日内，甲方向乙方一次性付清剩余30万元。2009年12月18日，为工程项目的具体实施双方又签订了《职工活动中心及单身公寓工作代建合同》，约定本工程预计2009年3月21日开工，工期390天；工程总价由包干价、变更总价、现场围挡租赁费用三部分组成。其中合同包干价为27298580元；变更总价从签订本合同后如有变更高于或低于本合同的包干价或超出双方约定项目内容时，甲乙双方确认后调整；现场围挡租赁费用14175元。合同价款的支付方式：1、本工程开工后5日内，甲方向乙方一次性支付中标价30%的预付款；2、主体完成1/2后5日内（单身公寓地上2层，职工活动中心地上1层），甲方再向乙方一次性支付中标价20%的进度款；3、主体结顶后5日内，甲方再向乙方一次性支付中标价20%的进度款；4、内装完成后5日内，甲方向乙方一次性支付至调整后包干价85%的进度款；5、主体工程验收合格后5日内，甲方向乙方一次性支付至调整后包干价95%的进度款；6、留调整后包干价的5%作为质保金，质保期为1年，质保期满无质量问题，15日内一次性向乙方支付全部质保金。甲方如未按期付款，应按违约天数向乙方支付未按期支付工程款每日万分之二的违约金。合同签订后，该工程于2009年3月9日经保定市城乡规划管理局验线合格准予开工。工程建设期间被告共支付七笔款项，原告认为其中五笔为超期付款，应付违约金。分别为：1、原告认为应付款日为2009年3月26日前，被告实付款日为2009年5月27日，应付818.9574万元实付824万元，有溢款。共超期62天，产生违约金10.1551元；2、原告认为应付款日为2009年6月21日前，被告实付款日为2009年6月25日，应付540.929万元，实付550万元，有溢款。共超期4天，产生违约金0.4327万元；3、原告认为应付款日为2010年6月27日前，被告实付款日为2010年8月5日和2011年1月11日，应付270.7826万元，实际分别支付200万元和70万元，此时产生欠款0.7826万元，总应付款迟付39天、付过200万元后剩余款项迟付159天，欠款部分迟付225天，共产生违约金的4.3985万元；4、原告认为应付款日为2011年8月23日前，被告实付款日为2011年10月8日，应付137.2755万元，实付135.858万元，此时产生欠款1.4175万元，总应付款迟付45天、欠款部分迟付75天，共产生违约金的1.2568万元；5、原告认为应付款日为2011年12月21日前，被告至今未付，款项共计10.3749万元，计算至起诉日产生违约金1.4214万元。以上共计违约金数额为17.6645万元。被告认可实际付款日期。工程结算日为2011年12月16日。2012年1月20日，原告就工程相关资料向被告进行了移交，并出具了移交清单。当日，被告支付了30万元的管理费。届时，双方依据《项目总承包合同》的，被告应付款1707.77万元，实付款1700万元，尚欠项目审批费用7770元未付；依据《职工活动中心及单身公寓工程代建合同》被告应付工程款2740.2329万元，实付2729.858万元，尚欠10.3749万元。工程款至原告提起诉讼时产生违约金17.6645万元。以上事实有双方签订的《项目总承包合同书》、《职工活动中心及单身公寓工程代建合同》、付款凭证、缴费明细表及庭审笔录予以证实。本院认为原、被告签订的及《职工活动中心及单身公寓工程代建合同》均系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。因原、被告之间存在的合同关系唯一，系同一债，根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算”。原告请求被告支付违约金，应自双方最后一次清算债权债务数额开始起算，并计算诉讼时效。在此之前原告为维护双方债权债务关系的有序推进，维护双方交易互信，有理由不向被告提出支付违约金的主张，但不表示原告的权利被放弃。故原告对于违约金的主张未超过诉讼时效，应予支持。关于违约金的计算标准，双方约定：“如未按期付款，应按违约天数向乙方支付未按期支付工程款每日万分之二的违约金”，原告计算违约金的基数是被告每次迟延支付工程款项的金额，没有超过造成损失的30%，被告对于违约金金额超过本金金额属混淆本金概念，被告主张不予支持。被告依《项目总承包合同书》第四条第二款约定的“乙方向甲方提交付款计划，甲方按期、及时拨付”主张原告应于每次需要支付工程项时向被告发出付款申请，被告于申请时起5日内其向原告支付工程款。鉴于双方已在《职工活动中心及单身公寓工程代建合同》第七条付款方式中第（一）项合同价款的支付方式中，对于付款时间如何起算做了详细约定，被告应在每一项条件成就时支付工程款项。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告保定天威集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告保定市康泰房地产开发有限公司工程款10.3749万元；二、被告保定天威集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告保定市康泰房地产开发有限公司计算至2013年11月6日(起诉日)迟延给付工程款的违约金17.6645万元，剩余违约金自2013年11月7日起依日万分之二标准计算至款项付清之日止；三、被告保定天威集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告保定市康泰房地产开发有限公司项目管理费7770元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5746元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审判长 高 巍审判员 庞鸣倩审判员 王 莉二〇一六年五月二十日书记员 赵 培