济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）高民初字第1708号原告济南台有玻璃制品有限公司，住所地济南高新区孙村镇讲书院。法定代表人孙建文，总经理。委托代理人张金枝，北京市盈科（济南）律师事务所律师。委托代理人孙雪涛，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被告李文，男，1986年1月9日出生，汉族，居民，住山东省安丘市。委托代理人沈光耀，国浩律师（济南）事务所律师。原告济南台有玻璃制品有限公司（以下简称“台有玻璃公司”）与被告李文劳动争议一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告台有玻璃公司的委托代理人张金枝、孙雪涛，被告李文的委托代理人沈光耀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告台有玻璃公司诉称，原、被告存在劳动关系，虽未签订书面劳动合同，但原告向被告发出的邀约信具备了劳动合同的基本内容，应视为双方签订了劳动合同。被告系原告招聘的人力资源经理，其主要工作职责涵盖员工招聘、入职、签订劳动合同、培训、绩效考核的制定执行乃至员工离职整个用工管理全过程。其常年从事人力资源管理，深知未签订书面劳动合同的法律后果，却未主动提示公司与其签订劳动合同，并多次婉拒公司与其签订书面劳动合同的请求。因此未签订书面劳动合同属于被告的严重失职和重大过错，被告应承担相应的不利后果。被告2014年10月份工资已支付，但其该月实际出勤13.5天，缺勤9.5天，按规定应退还公司工资4130元，且其11月份实际出勤11.6天，工资应为4462元，两项相抵，原告实际尚欠被告工资330元。被告自入职原告处以来，其社会保险应由个人承担的部分一直由原告代缴，原告为其代缴共计14090元，应由被告如数偿还原告。公司的年总奖金和年总绩效要求员工工作满一年，再根据考核情况发放年总奖金和年总绩效。被告在原告处工作未满一年，尚未进行考核。另外因被告负责的绩效考核部分严重失控造成原告公司巨大损失。故原告不应支付被告2013年11月26日至2014年11月15日的奖金和绩效工资。综上，请求法院判令：一、原告不支付被告2014年10月26日至2014年11月15日的工资6897元；被告应偿还原告为其代缴的社会保险个人缴纳部分共计14090元。2、原告不予支付被告2013年12月26日至2014年11月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额106897元。3、原告不予支付被告2013年12月26日至2014年11月15日的奖金17535元。4、原告不予支付被告2013年12月26日至2014年11月15日的绩效23380元。被告李文辩称，一、原济高新劳仲案字（2014）第612号仲裁裁决书中第一至五项事实调查清楚、证据充分、适用法律正确，依法应予以维持。（一）关于原告向被告支付2014年10月26日至2014年11月15日的工资6897元。被告该期间全勤上班，原告提供的考勤表中无被告本人签名，系由原告单方作出，不能作为认定事实的依据。双方在入职时已约定被告实拿工资为税后10000元/月。（二）关于未签订劳动合同二倍工资差额106897元。被告入职后，原告一直未与被告签订劳动合同。邀约信缺少《劳动合同法》第十七条约定的劳动合同期限、工作地点、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等劳动合同的必备条款，亦未加盖原告方公章或者经法定代表人签字，对原、被告不产生正式合同效力。3、被告在原告处担任人力资源（绩效）经理，分管绩效工作，被告的工作内容不包括员工招聘、入职、签订劳动合同等内容。（三）关于奖金和绩效工资。首先，原、被告从未约定奖金和绩效要求员工工作满一年才发放，且奖金和绩效属于被告劳动报酬的一部分，被告工作成果被公司主要部门负责人认可，原告理应向被告支付奖金和绩效。其次，原告主张被告未完成工作任务及客户索赔等事项并没有证据予以证实。即使公司真实存在客户索赔的情况，被索赔的原因也不能简单归结于公司绩效考核。二、仲裁委驳回被告2014年度未休年假工资报酬错误。理由如下：被告在2013年11月26日到原告公司入职前，已连续工作四年多，根据法律规定应享受5天带薪年假。原告未安排被告休带薪年假，应按被告日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。经审理，本院认定，2013年8月17日，原告副总经理孙建广向被告李文发出电子邀约信，并在邀约信中承诺，被告任人力资源经理，基本工资为“10000元/月（税后）”，奖金为“一年税后工资总数的15%”，绩效为“一年税后工资总数的20%”，工作一周六天。被告于当日向孙建广发出邮件，就劳动合同期限、试用期、工资结构及到岗日期福利等问题进行询问。孙建广于2013年8月19日对被告的邮件进行回复，承诺“试用期前和试用期后工资可以相同，合同期先签订两年，试用期两个月”。被告于2013年8月19日向孙建广发出回执，接受该邀约。被告李文于2013年11月26日到原告台有玻璃公司工作，任人力资源经理职位，每周工作六天，月工资税后10000元。双方未签订书面劳动合同。2014年11月5日，被告因个人原因向原告申请辞职，并于2014年11月15日办理交接手续。原告向被告发放工资至2014年10月25日。2014年11月17日，被告向济南高新技术产业开发区劳动仲裁委员会提起仲裁，要求：一、确认被告与原告自2013年11月26日建立起劳动关系，至2014年11月15日为止；二、确认被告工作部门为劳资部，岗位为绩效经理，确认原告劳动合同管理工作归企管部门；三、原告向被告支付2014年10月26日至2014年11月15日工资7727.27元；四、原告向被告支付2013年11月26日至2014年11月15日加班费61355.08元；五、原告向被告支付2013年11月26日至2014年11月15日未签订劳动合同二倍工资差额307322.55元；六、原告向被告支付2014年度未休年假报酬10225.84元；七、原告向被告支付2013年11月26日至2014年11月15日绩效工资24000元，绩效奖金18000元。该仲裁委作出如下裁决：一、确认被告自2013年11月26日至2014年11月15日与原告存在劳动关系；二、原告向被告支付2014年10月26日至2014年11月15日工资6897元；三、原告向被告支付2013年11月26日至2014年11月15日未签订劳动合同二倍工资差额106897元；四、原告向被告支付2013年11月26日至2014年11月15日奖金17535元；五、原告向被告支付2013年11月26日至2014年11月15日绩效23380元；六、驳回被告的其他劳动争议仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，于2015年6月1日向本院提起诉讼。另查明，原告申请其公司企管部人事、入职专员陈婷婷出庭作证，该证人证实被告在公司要求被告李文签订劳动合同时，其以系高薪聘请的高级管理人员，有些信息不能泄露为由予以婉拒。原告申请其公司核算员张欣欣出庭作证，该证人证实其应聘原告公司时，是被告李文对其进行面试并安排签订劳动合同。上述事实，由原告提交的仲裁裁决书、员工签订表、李文与孙建广及董艳虹互发电子邮件一宗（包括邀约信及回执）、李文的工资记录、个人简历、证人证言，被告提交的邀约信，以及原、被告当庭陈述予以证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，被告李文于2013年11月26日至2014年11月15日在原告台有玻璃公司处工作，该期间双方存在劳动关系，对此双方无争议，本院予以确认。原告主张不应支付被告2014年10月26日至2014年11月15日的工资6897元，并提交被告员工工作时间签到表证实被告存在旷工情况，但原告提交的考勤表无被告签字确认，被告亦不予认可，应承担举证不利后果，故对原告该主张本院不予支持，原告应支付被告2014年10月26日至2014年11月15日的工资6897元。原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但有被告签字的邀约信具备了劳动合同的基本内容，且双方在签署邀约信过程中的电子邮件往来信函中也对合同期限、试用期等进行了商讨；原告亦按照邀约信的约定安排了被告任职及发放工资等；另外，被告作为原告聘用的人力资源经理，工作职责应涵盖员工招聘、入职、签订劳动合同、培训、绩效考核等整个用工管理全过程，且根据原告提交的被告工作简历和被告常年从事人力资源管理工作的实际情况，被告理应知道企业与员工签订劳动合同是法律的强制性规定，也深知不签订书面劳动合同将对单位产生的不利后果，因此即使原告未主动与其签订劳动合同，其本人也应当提出与原告签订。但是被告未主动与原告签订劳动合同，原告申请的证人亦出庭证实被告对原告公司工作人员要求其签订书面劳动合同进行婉拒。因此，被告对双方未签订书面劳动合同存在重大过错，其不与原告签订劳动合同的不利后果不应由原告承担。《劳动合同法》规定的用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同应支付二倍工资，该规定的目的在于惩罚用人单位故意不签订劳动合同、规避用人单位责任、损害劳动者合法权益的行为，在未签订劳动合同的责任并非用人单位的前提下，要求用人单位支付二倍工资与立法本意不符。综上，原告不需支付被告未签订劳动合同的二倍工资，故原告要求不予支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，本院予以支持。被告抗辩其在原告处担任人力资源部经理，仅分管绩效工作，其工作内容不包括员工招聘、入职、签订劳动合同等内容，证据不足，其抗辩主张本院不予采纳。涉案邀约信中载明奖金为一年税后工资总数的15%，绩效为一年税后工资总数的20%。原告主张其公司奖金和绩效要求员工工作满一年，再根据考核情况发放年总奖金和年总绩效，而被告在原告处工作未满一年，尚未进行考核，且被告负责设定并改进原告公司的绩效，但直至被告离职仍未制定出其自身的绩效考核，故无法对其进行考核。本院认为，根据当前企业对员工的管理模式，企业设置奖金及绩效的目的在于对作出成绩的员工予以奖励，以达到激励公司员工的目的，而员工的成绩需要以年终考核为依据，但被告未在原告公司进行考核，其要求原告支付奖金和绩效缺乏事实依据。故原告请求不予支付被告奖金和绩效的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告返还代缴的社会保险，因该项请求未经仲裁程序，且不属于人民法院管辖范围，本院不予处理。被告要求原告支付2014年度未休年假工资报酬，由于被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为被告认可仲裁裁决，故对其主张本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认被告李文自2013年1月26日至2014年11月15日与原告济南台有玻璃制品有限公司存在劳动关系。二、原告济南台有玻璃制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李文2014年10月26日至2014年11月15日的工资6897元。三、原告济南台有玻璃制品有限公司不予支付被告李文2013年11月26日至2014年11月15日未签订劳动合同二倍工资差额106897元。四、原告济南台有玻璃制品有限公司不予支付被告李文2013年11月26日至2014年11月15日的奖金17535元。五、原告济南台有玻璃制品有限公司不予支付被告李文2013年11月26日至2014年11月15日的绩效23380元。六、驳回原告济南台有玻璃制品有限公司其他诉讼请求。如果原告济南台有玻璃制品有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告济南台有玻璃制品有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  杜霄慧人民陪审员  师长利人民陪审员  苏为民二〇一六年四月一日书 记 员  肖凌云