新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终3279号上诉人（原审原告）：阿卜来提·麦合木提。委托诉讼代理人：阿卜杜热西提·米吉提。委托诉讼代理人：依明·麦麦塔吾拉。被上诉人（原审被告）：新疆洋海广告有限公司。法定代表人：孜米妮萨·卡的尔。委托诉讼代理人：娜迪拉·阿不都克依木。被上诉人（原审被告）：买买提·沙依提。委托诉讼代理人：热依木江·巴拉提。上诉人阿卜来提·麦合木提因与被上诉人新疆洋海广告有限公司（以下简称洋海公司）、买买提·沙依提合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2019)新0102民初1340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人阿卜来提·麦合木提的委托诉讼代理人阿卜杜热西提·米吉提、依明·麦麦塔吾拉，被上诉人洋海公司的委托诉讼代理人娜迪拉·阿不都克依木，被上诉人买买提·沙依提的委托诉讼代理人热依木江·巴拉提均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。阿卜来提·麦合木提上诉请求：一、请求依法改判乌鲁木齐市天山区人民法院(2019)新0102民初1340号民事判决第二项，支持我方按照双方约定主张的违约金1000000元的诉讼请求。事实与理由：双方在协议第五项中明确约定，甲方违约承担协议总价款的20%作为违约金。我方已经按照协议约定履行全部给付义。对方当事人收到上述款项之后也用在了经营，但没有按照协议进行分红，在仅返还3500000元外其他款项至今未返还。故应当承担相应的违约责任，即应当支付1000000元违约金。洋海公司答辩称，不同意上诉人的上诉请求及事实、理由。我们没有违约。法律上没有资金租赁这个概念。请驳回上诉，维持原判。买买提·沙依提答辩称，不同意上诉人的上诉请求及事实、理由。我们没有违约。法律上没有资金租赁这个概念。请驳回上诉，维持原判。阿卜来提·麦合木提向一审法院起诉请求：1.请求新疆洋海广告有限公司、买买提·沙依提返还借款1500000元；2.请求判令新疆洋海广告有限公司、买买提·沙依提支付违约金1000000元；3.本案诉讼费、送达费用由新疆洋海广告有限公司、买买提·沙依提承担。一审法院认定事实：2015年8月2日，阿卜来提·麦合木提与洋海公司签订《资金租借协议》一份。协议第二条约定：出资方式为网络电视维吾尔语频道经营权归洋海公司所有，只向阿卜来提·麦合木提借用资金，洋海公司将经营收入的50%作为红利分给阿卜来提·麦合木提。第三条约定：阿卜来提·麦合木提于2015年8月1日至2015年12月期间分三次向洋海公司出资5000000元，洋海公司在2017年2月底之前向阿卜来提·麦合木提一次性返还投资款5000000元。第四条约定：因洋海公司未能按时分红或公司宣告破产，停业后三十日内全额退还阿卜来提·麦合木提投资款。为保证阿卜来提·麦合木提投资款按时收回，洋海公司法定代表人将其个人所有的《热自满》婚纱城抵押给阿卜来提·麦合木提，并交付阿卜来提·麦合木提该抵押物房产证、土地证原件。洋海公司在约定期限全额退还资金，阿卜来提·麦合木提退还上述证书给洋海公司。洋海公司保证其开展的业务正常经营，因其或第三人原因使阿卜来提·麦合木提受损，承担投资款总额的20%承担违约金。协议签订后，阿卜来提·麦合木提依约向洋海公司网络电视维吾尔语频道经营业务投入资金5000000元。2016年1月12日，基于新疆洋海文化传媒有限公司股东会决议，阿卜来提·麦合木提与洋海公司签订股权转让协议，受让洋海公司持有的新疆洋海文化传媒有限公司20%的股权，即1000000元。同日阿卜来提·麦合木提与买买提·沙依提签订股权转让协议，受让买买提·沙依提持有的新疆洋海文化传媒有限公司30%的股权，即1500000元。2016年10月13日买买提·沙依提给阿卜来提·麦合木提出具的收条一份，主要内容为“阿卜来提·麦合木提投资到洋海公司的5000000元，已经退还1500000元，剩余3500000元于2016年11月15日之前全部退还，如于2016年12月1日前不能退还，阿卜来提·麦合木提有权处分我名下的财产，以保证其收回投资款”。一审法院认为，本案焦点为：双方系投资联营法律关系还是借款合同关系的问题。二、双方系投资联营法律关系还是借款合同关系的问题。本案涉诉的《资金租借协议》协议第二条的出资方式及程序为：网络电视维吾尔语频道经营权归洋海公司所有，只向阿卜来提·麦合木提借用资金，洋海公司将经营收入的50%作为红利分给阿卜来提·麦合木提。第三条约定：阿卜来提·麦合木提于2015年8月1日至2015年12月期间分三次向洋海公司出资5000000元，洋海公司在2017年2月底之前向阿卜来提·麦合木提一次性返还投资款5000000元。第四条约定：因洋海公司未能按时分红或公司宣告破产，停业后三十日内全额退还阿卜来提·麦合木提投资款。上述条款均证实，洋海公司使用阿卜来提·麦合木提款项的性质，还款时间，还款方式，违约责任等内容，且上述协议履行过程中，洋海公司、买买提·沙依提亦履行了部分还款义务。故双方协议虽多处载明阿卜来提·麦合木提款项为投资款，但实为借款，双方形成借款法律关系，而非投资联营关系，故洋海公司、买买提·沙依提关于双方签订《资金租借协议》基于其与新疆中广传媒有限公司签订的《睛彩维吾尔频道经营合作协议》、《频道经营合作协议》，双方系投资合作关系的抗辩主张不能成立，不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一款规定：“以现金支付的，自借款人收到借款时自然人之间借款合同生效”。据此，本案中双方形成《资金租借协议》，且已实际履行双方之间的借贷合同成立。依法成立的借贷合同，应受法律保护，双方应按照借款合同的约定，履行相应的权利义务。阿卜来提·麦合木提已经履行了交付借款的义务，洋海公司、阿卜来提·麦合木提没有履行还清全部借款，已还3500000元，尚欠1500000元，显属违约。阿卜来提·麦合木提主张洋海公司、买买提·沙依提承担违约责任的诉讼请求，符合法律规定和双方约定，但根据本案洋海公司、买买提·沙依提大部分履行了还款义务，一审法院认为阿卜来提·麦合木提主张的违约金过高，洋海公司、买买提·沙依提承担借款总额的10%违约责任较为符合本案实际情况。洋海公司称双方签订《资金租借协议》基于其与新疆中广传媒有限公司签订的《睛彩维吾尔频道经营合作协议》、《频道经营合作协议》，双方系投资合作关系的抗辩主张不能成立，不予支持。洋海公司抗辩称阿卜来提·麦合木提主张的款项用于折抵阿卜来提·麦合木提通过股权转让协议受让买买提·沙依提持有的新疆洋海文化传媒有限公司30%的股权，即1500000元。一审法院认为，新疆洋海文化传媒有限公司系依法成立的具有民事权利义务的独立企业法人，股东履行认缴股份义务或者依据股权转让履行股权受让义务，系与本案不同的两种法律关系，新疆洋海文化传媒有限公司或买买提·沙依提应当另案解决其诉求，不应在本案中阿卜来提·麦合木提未履行认缴义务或受让义务，而拒不返还阿卜来提·麦合木提借款，没有事实和法律依据，其抗辩理由不予采纳。综上，判决：一、新疆洋海广告有限公司和买买提·沙依提于本判决生效后十日内偿还阿卜来提·麦合木提借款1500000元；二、新疆洋海广告有限公司和买买提·沙依提于本判决生效后十日内支付阿卜来提·麦合木提违约金500000元；二审中，阿卜来提·麦合木提未提交新证据。被上诉人洋海公司、买买提·沙依提虽提供反诉状复印件，主张一审法院未对其反诉立案审理。因洋海公司及买买提·沙依提在审理过程中提出申请撤回上诉，本院对上诉证据不予确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据双方方之间签订的《资金租赁协议》的约定及履行情况，双方系名为联营，实为借款关系。洋海公司、买买提·沙依提应当按照协议约定的时间返还全部投资款，但洋海公司、买买提·沙依提仅返还3500000元，剩余1500000元未予返还，属于违约，应当承担相应的违约责任。鉴于洋海公司、买买提·沙依提已经履行大部分返还义务，按照借款总额的10%认定违约金更为适当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，本院予以维持。上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元（阿卜来提·麦合木提已交），由阿卜来提·麦合木提负担。本判决为终审判决。审判长 艾 尔 肯  铁 力 克审判员 祖 鲁 非 娅 吐 尔 逊审判员 玛依娜阿不都拉热依木二〇一九年十一月十五日书记员 艾沙江阿 布 迪热依木