云南省新平彝族傣族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0427民初1817号 原告：李绍相，男，1971年5月6日生，汉族，原住云南省昭通市彝良县，现住云南省玉溪市新平县。 委托诉讼代理人：康辉，云南新宇律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：云南钢桥建筑工程有限公司。住所地：云南省昆明市官渡区玫瑰湾********。统一社会信用代码：91530111091311604J。 法定代表人：周钢桥，董事长。 委托诉讼代理人：李锦雄，云南锦雄律师事务所。代理权限：特别授权代理。 原告李绍相与被告云南钢桥建筑工程有限公司(以下简称钢桥公司)工伤保险待遇纠纷一案。本院于2019年10月21日受理后，依法适用普通程序，于2019年11月27日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人康辉，被告委托诉讼代理人李锦雄到庭参加诉讼。本案在审理过程中，钢桥公司与新平县人力资源和社会保障局、李绍相劳动和社会保障行政管理行政确认一案经本院审理后作出了（2019）云0427行初6号行政判决书，判决驳回钢桥公司请求撤销新平县人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》，钢桥公司不服该判决并向玉溪市中级人民法院提起上诉，因本案的基本案件事实必须以行政案件审理结果为依据，本案于2019年11月27日中止诉讼。后本案于2020年4月17日恢复审理，并依法适用普通程序，于2020年4月28日第二次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人康辉，被告委托诉讼代理人李锦雄到庭参加诉讼。又因案情复杂，经院长批准，延长审限六个月。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告与被告之间的劳动关系；2.依法裁决被告支付拖欠原告工资3000元；3.依法判决被告支付原告工伤赔偿金275100元，其中：一次性伤残补助金63000元（9个月×700元）、一次性工伤医疗补助金19950元（3个月×6650元）、一次性伤残就业补助金86450元（13个月×6650元）、停工留薪期间工资84000元（12个月×7000元）、住院伙食补助费3400元（34天×100元）、护理费18000元（90天×200元）、鉴定费300元；4.依法裁决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金7000元（1个月×7000元／月），以上合计285100元。事实及理由：2018年3月3日，原告到被告处工作，在被告参建的云南建投大戛高速公路二工段平甸河大尖山大桥的桥面班组从事钢架线、浇灌混凝土等工作，工资每月7000元，但被告一直未与原告签订劳动合同。2018年4月23日，原告在平甸河大尖山大桥工作过程中，被钢架线打伤。受伤当天，原告被送到新平县人民医院住院治疗，出院诊断为：1、右胫骨粉碎性骨折，2、小腿开放性损伤，3、右膝多处韧带损伤，4、膝内侧半月板撕裂，5、膝外侧半月板损伤，6、肋骨骨折，7、右膝关节周围软组织损伤，8、xx型××，9、双肾结石，10、胆囊息肉。2018年12月29日，原告经新平县人力资源和社会保障局认定为工伤；2019年4月17日，经玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告因工伤残达九级。根据《云南省工伤保险条例实施办法》第三十九条规定：七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。所以原告根据法律规定理应享受工伤保险待遇。根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故请求判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金7000元。据此，根据《劳动合同法》《工伤保险条例》等法律法规规定，特提起诉讼，请求依法裁决，支持原告的请求。诉讼后，因原告尚未完全康复，为了治疗于2019年10月14日在昭通市彝良县人民医院住院治疗，所产生的相关费用应当由被告承担，增加诉讼请求：1.判令被告给付原告垫付的治疗费用512.78元；2.停工留薪期间工资3495元（15天×233元）；3.住院伙食补助费800元（8天×100元）；4.护理费3000元（15天×200元），以上合计7807.78元。 被告钢桥公司辩称：1.本案是被玉溪市中级人民法院（2019）云04民特26号民事裁定书撤销新平县劳动争议和仲裁委员会新劳人仲案字[2019]第81号仲裁裁决书，代理人认为案由也就是法律关系不是工伤保险待遇纠纷，而是一个民事的侵权纠纷；2.原、被告之间没有劳务关系，理由为：李绍相工作期间的工作指挥和工作安排、考勤、薪酬等都不是由原告来进行管理和发放的而是由曾青勇来进行的，根据云南省高院和云南省劳动社会保障厅联合发布的会议纪要，原、被告之间不存在劳动关系。针对原告的诉讼请求，原、被告之间不存在劳动关系所以也就不存在解除劳动关系的请求；原告的工资是3000元，原告并没有向被告提供过任何的劳动，也不应当由被告来支付其工资，其雇主是曾青勇，应当由曾青勇来向他支付；工伤赔偿金额，因为工伤认定的纠纷还在诉讼过程中，另外一个对于工伤的事实并不是向原告提供劳动而受到的损害，所以公司也不应当支付相应的赔偿；补偿金没有相应的法律依据；请求法院驳回原告的诉讼请求。针对原告增加的诉讼请求，原告没有在举证期限届满前提出增加诉讼请求的申请，不符合民事诉讼证据规定第三十四条第三款的规定，所以请求法庭不予受理该增加诉讼请求的申请；原告增加的四项诉讼请求属于重复诉讼，法院也不应该受理。 原告针对其诉讼请求，提交以下证据： 1、一份身份证（复印件），欲证明原告的基本情况及合法的主体资格。 2、一份《企业信用信息公示报告》（复印件），欲证明被告的诉讼主体资格及工伤登记信息。 3、一份《认定工伤决定书》（复印件），欲证明原告受到的事故伤害，属于工伤。 4、一份关于李绍相因工伤残鉴定结论的通知（复印件），欲证明原告因工伤残达工伤九级。 5、一份新劳人仲案字[2019]第81号仲裁裁决书（复印件），欲证明经新平县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，被告赔偿原告的工伤保险待遇合计206,072元。 6、一份新劳人仲案字[2018]第44-1号仲裁裁决书（复印件）、一份新劳人仲案字[2018]第44-2号仲裁裁决书（复印件），欲证明原告李绍相与被告云南钢桥建筑工程有限公司存在劳动关系，经过新平县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，并在该仲裁书上明确载明当事人有权在收到裁决书之日起十五日内，向有管辖权的人民法院起诉，被告没有在法定期限15天内向人民法院起诉，表示被告认可与原告之间的劳动关系。 7、一份情况说明（复印件），欲证明原告于2018年4月23日到新平县人民医院就诊，因未携带身份证且描述不清，故挂号时其名字写为“李绍香”且导致籍贯及其住址等信息与身份证信息不符，身份证姓名为“李绍相”，实为同一人。 8、一份入院记录（复印件）、一份病情证明书（复印件）、一份出院记录（复印件），欲证明原告因工受伤后于2018年4月23日至2018年5月6日在新平县人民医院住院治疗13天，及入院诊断、出院诊断、诊疗经过，出院医嘱为注意休息、加强营养。 9、一份入院记录（复印件）、一份住院通知书（复印件）、一份住院诊断证明书（复印件），欲证明原告因工受伤后于2018年5月9日至2018年5月30日在玉溪市人民医院住院治疗21天，住院期间需要专人陪护，出院后需加强营养，建议全休三月。 10、一份收款收据（复印件），欲证明原告因此次工伤花费的劳动能力鉴定费300元。 11、一份云南省玉溪市中级人民法院民事裁定书（复印件），欲证明经玉溪市中级人民法院审理，裁决撤销新平县劳动人事争议仲裁委员会新劳人仲案字[2019]第81号仲裁裁决。 12、一份由钢桥公司出具的通知（复印件）、一份新平县人民医院出具的情况说明（复印件）、一份工伤认定举证通知书（复印件）、一份工伤认定举证（复印件）、一份送达回证（复印件），欲证明原告工伤认定举证相关的流程。 13、一份（2019）云0427行初6号行政判决书（复印件），欲证明新平县法院判决驳回被告请求撤销新平人社局作出的认定工伤决定书（编号：53042720180045）。 14、一份彝良县人民医院住院汇总清单（复印件）（共3页）、一份彝良县人民医院住院病案首页（复印件）（共2页）、一份彝良县人民医院出院记录（复印件）、一份彝良县人民医院入院记录（复印件）（共3页）、一份彝良县人民医院病程记录（复印件）（共5页）、一份彝良县人民医院手术记录（复印件）、一份彝良县人民医院麻醉记录单（复印件）、两份彝良县人民医院DR检查报告单（复印件）、一份彝良县人民医院心电图（复印件）、一份彝良县人民医院检验报告单（复印件）（共4页）、一份彝良县中医院DR影像检查报告单（复印件）、一份彝良县人民医院肺功能测试仪数据分析报告（复印件）、一份彝良县人民医院外三科雾化及理疗执行单（复印件）、两份彝良县人民医院体温单（复印件）、一份彝良县人民医院临时医嘱（复印件）（共2页）、一份彝良县人民医院长期医嘱（复印件）（共3页），欲证明原告因为此次工伤事故进行了后续治疗，所支付的费用应当由被告来承担。 经质证，被告对上述证据中的证据1的真实性、合法性无异议，对关联性及待证目的有异议，不能证明原告在本案中有诉讼主体资格；对证据2的真实性、合法性无异议，对关联性及待证目的有异议，不能证明我公司适格的主体诉讼资格；证据3还属于效力待定，对真实性、合法性、关联性不予质证；对证据4的真实性、合法性、关联性有异议，认定工伤决定书作出后，被告已申请复议，因为需要李绍相提供相关的证据，而其又不配合提供证据，导致复议申请未受理，故对于鉴定的结论，被告不认可伤残等级为工伤九级；证据5已经被玉溪市中级人民法院撤销，没有相关的法律效力；对证据6的真实性、合法性无异议，对关联性及待证目的有异议，由于被告没有将劳动关系和劳务关系区分清楚，致使超过了诉讼的法定期限；对证据7、8、9、10，由于被告没有参与，对其真实性无法确定；对证据11的真实性、合法性、关联性无异议；证据12与本案无关联性；对证据13，判决书还没有发生法律效力，对其合法性不予质证；对证据14的真实性、合法性、关联性有异议，原告所提供的证据系在第一次庭审结束后发生，后续发生的治疗费属于重复诉讼。 被告针对其辩解，提交以下证据：一份《工程劳务分包合同》（复印件），欲证明被告公司已经将大戛高速二工段二工区桥面工程以及附属工程的劳务承包给了李章即。 经质证，原告对被告提交的该份证据的真实性、合法性、关联性有异议，因证据系被告单方制作，对其真实性无法核实。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据2、3、4、6、7、8、9、10、11、12、13、14来源合法，内容客观真实，能够证实其待证事实，对其真实性、合法性、关联性及待证目的，本院予以确认；证据5，因该份裁决书已被玉溪市中级人民法院撤销，不发生法律效力，对其合法性及待证目的，本院不予确认。被告提交的证据与本案无关联性，对其真实性、合法性不予审查，对其待证目的，本院不予确认。 本院经审理认定事实如下：2018年3月3日，原告李绍相到被告钢桥公司工作，在被告参建项目“云南建投大戛高速公路二工段平甸河大尖山大桥”的桥面班组从事钢架线、浇灌混凝土等工作，月平均工资7000元，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳工伤等社会保险。2018年4月23日，原告在工作中不慎被钢架线打到造成伤害，于2018年4月23日至2018年5月6日在新平县人民医院住院治疗13天，其病情诊断为：1.右胫骨粉碎性骨折；2.小腿开放性损伤；3.右膝多处韧带损伤；4.膝内侧半月板撕裂Ⅲ°；5.膝外侧半月板Ⅱ°损伤；6.肋骨骨折；7.右膝关节周围软组织损伤；8.xx型××；9.双肾结石；10.胆囊息肉。后于2018年5月9日至2018年5月30日在玉溪市人民医院住院治疗21天，其病情诊断为：1.右胫骨上段开放性粉碎性骨折；2.右膝半月板、韧带损伤并膝关节积血；3.肺部病灶性质待查：xx型××？尘肺？4.Ⅰ型呼吸衰竭；5.腰椎退变。医嘱：住院期间需要专人陪护，出院后需加强营养，建议全休三个月，骨折愈合后需返院取出内固定装置。两次原告住院期间所产生的医疗费用已由被告结清。2019年10月14日至2019年10月22日原告到彝良县人民医院住院治疗8天，入院诊断：右胫骨骨折术后骨愈合，产生医疗费5127.83元，统筹4615.05元，自付512.78元。 2018年8月27日，经新平县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字[2018]第44-1号、新劳人仲案字[2018]第44-2号仲裁裁决书，确认原告与被告存在劳动关系，同时，被告应支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资7000元。对于上述两份裁决书，原、被告均未提起诉讼，已发生法律效力。2018年12月11日，原告向新平县人力资源和社会保障局申请工伤认定，同年12月29日，经新平县人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告所受到的伤害为工伤。2019年4月17日，经玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残达九级。2019年7月13日，被告对工伤认定不服，遂向本院提起了行政诉讼，2019年11月5日，本院作出（2019）云0427行初6号行政判决书，判决驳回了被告请求撤销新平县人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》，后被告提起上诉，玉溪市中级人民法院于2020年3月27日作出（2020）云04行终6号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。 另查明，原告于2019年6月4日向新平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，新平县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月25日作出新劳人仲案字[2019]第81号仲裁裁决书，裁决：一、解除申请人李绍相与被申请人钢桥公司之间的劳动关系；二、被申请人钢桥公司支付申请人李绍相一次性伤残补助金63,000元、一次性工伤医疗补助金19,950元、一次性伤残就业补助金86,450元、停工留薪期工资32,592元、住院伙食补助费1190元、护理费2590元、劳动能力鉴定费300元，合计206,072元；三、驳回申请人李绍相的其他仲裁请求。被告不服该裁决，于2019年7月31日向玉溪市中级人民法院提起诉讼，申请撤销仲裁裁决。2019年9月23日，玉溪市中级人民法院作出（2019）云04民特26号民事裁定书，认为钢桥公司向玉溪市中级人民法院申请撤销的新劳人仲案字[2019]第81号仲裁裁决是关于由其向李绍相支付因工伤产生的相关费用，因该费用的支付须以李绍相受到的伤害是工伤为前提，现钢桥公司对李绍相受到的伤害是否系工伤仍有异议，并在收到《认定工伤决定书》后已向新平县人民法院提起行政诉讼，现该案仍在诉讼过程中。据此，撤销了新平县劳动人事争议仲裁委员会新劳人仲案字[2019]第81号仲裁裁决。 再查明，根据《国家税务总局玉溪市税务局玉溪市人力资源和社会保障局玉溪市医疗保障局关于核定2019年度基本医疗、工伤、生育、失业保险缴费基数及调整核发失业保险待遇标准依据的通知》规定，2018年全市在岗职工月平均工资为6650元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告之间的劳动关系是否应当予以解除？二、原告增加的诉讼请求是否可以合并审理？三、被告应支付原告的工伤保险待遇项目和标准如何认定？ 针对第一个争议的焦点，《云南省实施工伤保险条例办法》第三十九条第一款：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。”本案中原告与被告之间系劳动关系，原告在上班期间受伤被认定为工伤，并经鉴定为伤残九级，原告作为劳动者一方可以提出解除劳动合同，故对原告主张解除原、被告之间的劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。 针对第二个争议的焦点，《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”现原告在原仲裁请求基础上增加后期第三次住院治疗8天产生的治疗费、停工留薪期间工资、住院伙食补助费、护理费等费用，其增加的请求与原仲裁申请事项性质相同，与本案具有不可分性，可以合并审理。 针对第三个争议焦点，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因被告未为原告缴纳工伤保险，故原告因受伤被认定为工伤应获得的工伤保险待遇赔偿应由被告予以支付给原告。《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《云南省实施工伤保险条例办法》第三十九条第二款、第三款：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30％。”根据上述法律规定，原告应享有的一次性伤残补助金计算为7000元/月×9个月=63,000元，一次性伤残就业补助金计算为6650元/月×13个月=86,450元，一次性工伤医疗补助金计算为6650元/月×3个月=19,950元。 《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……”根据上述法律之规定，结合原告三次住院42天及医院的医嘱建议全休三个月，按原告工资每月7000元计算，认定原告停工留薪期工资为7000元/月×3个月+7000元/月÷21.75天/月×42天=34,517.28元。 《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费”。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”根据上述法律规定，结合原告住院42天及当地实际，对原告主张的鉴定费300元及第三次住院治疗费512.78元予以支持，对住院伙食补助费认定为1500元÷30天×70%×42天=1470元；对护理费认定为21天×70元/天+21元×80元/天=3150元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定:“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告未为原告缴纳工伤保险，原告以此为由主张解除双方劳动关系，被告应依法向原告支付经济补偿，即半个月工资3500元。 综上所述，依照上述法律之规定，判决如下： 一、解除原告李绍相与被告云南钢桥建筑工程有限公司之间的劳动关系； 二、由被告云南钢桥建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告李绍相一次性伤残补助金63,000元、一次性伤残就业补助金86,450元、一次性工伤医疗补助金19,950元、停工留薪期工资34,517.28元、住院伙食补助费1470元、护理费3150元、鉴定费300元、治疗费512.78元、经济补偿金3500元，以上共计212,850元； 三、驳回原告李绍相的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告云南钢桥建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。 审 判 长  王 宏 人民陪审员  郑文学 人民陪审员  吴焕云 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  李竹梦