山东省蒙阴县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1328民初3816号原告：石立华，男，1973年4月28日出生，汉族，居民，住蒙阴县。委托诉讼代理人:石建，山东政言律师事务所律师。被告：蒙阴县鸿达建安有限公司。法定代表人：刘玉友，职务：经理。住所地：蒙阴县蒙阴镇汶溪路**。委托诉讼代理人：胡发会，山东泰蒙律师事务所律师。被告：刘玉明，男，1969年10月22日出生，汉族，居民，，住蒙阴县原告石立华与被告蒙阴县鸿达建安有限公司、刘玉明合同纠纷一案，本院于2016年5月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，本院作出了（2016）鲁1328民初2300号民事判决书，之后，被告蒙阴县鸿达建安有限公司提起上诉，临沂市中级人民法院于2018年4月30日作出了（2017）鲁13民终5641号民事裁定书，裁定本院发回蒙阴县人民法院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告石立华及其委托代理人石健、被告蒙阴县鸿达建安有限公司委托代理人胡发会、被告刘玉明均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告石立华向本院提出诉讼请求：1、支付原告安装费、人工费及材料费42万元。2、承担本案的诉讼费。事实和理由：2013年至2015年，原告同被告达成口头协定，原告为被告承建蒙阴御都豪城商住及综合楼配电箱、水电消防工程，同时还给被告干了些保温穿线的零工。被告陆续支付了部分工程款，至今尚欠原告工程款及人工费42万元，原告多次催要，被告种种理由拒绝，至今未付。综上所述被告的行为已损害原告的权益，特诉至贵院，请予处理。被告蒙阴县鸿达建安有限公司辩称，原告说的工程项目对，但工程量得算，现在活还没干完。钱已经给原告了，当时是会计给做的，也有现金，也有转账，其他没有了。已经给了原告110来万了。刘玉明名义上是第五项目部，我们双方签订了经济承包合同。对于工程鉴定工程造价比正常价格要高出很多，有点离谱。我们已经足额支付原告工程款了，应该是他们还欠我们的。被告刘玉明辩称，原告从2012年开始给我们干活，原告随干着活我们随给他钱，我们不欠原告的，还给原告超了。后来一个商务楼工程，前一部分是原告干的，现在工程还没完成，西边这个招标，他没中，所以跟我们要钱。我只是鸿达建安公司第五项目部的负责人，这个事并不是我个人的事。对于工程鉴定工程造价比正常价格要高出很多，有点离谱。我们已经足额支付原告工程款了，应该是他们还欠我们的。当事人围绕诉讼请求及依据提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告方向本院提交了如下证据：证据一，石勇、薛玉山出庭证人证言，证明原告为被告实际干的工程名称和数量；证据二，临沂中山工程咨询有限公司出具的涉案工程鉴定报告。被告质证认为，对证据一，证人证言的效力低，只能证明原告给原告干活，不能证明最终的工作量；对证据二，该鉴定报告鉴定程序违法，未通知被告到场，未现场查看、测量，没有附具相关证据，且根据民事诉讼证据第二十九条的规定，应该由鉴定人和鉴定单位的资质证书，该鉴定报告均没有，也没有现场照片和鉴定报告提到的工程量确认书，更没有调查同期当地市场材料价格的证据，因此，该鉴定报告不能被采信。对原告提交证人证言，能够证明原告承揽被告的部分工程；对证据二，虽然系法院委托，但鉴定程序违法，本院不予采信。被告向本院提供了如下证据：证据一、临沂中山工程咨询有限公司工程咨询报告书三份，其评估单位是蒙阴县豪兴房地产有限公司，其评估的项目与该案146号鉴定报告相一致，评估依据均是根据国家、省、市对工程造价的有关规定，该三份评估报告评估的价值比146号评估报告低820592.56元，该三份报告与146号报告系同一公司、相同人员出具，如此大的差距显然不能被采用。证据二、被告给原告出具的施工函及快递单据一张，证明对于原告施工的不合格的项目，被告于2017年3月21日通知原告进行整改，原告未进行整改。证据三、临沂中山工程咨询有限公司对两次鉴定的相关问题的说明，该说明复印于临沂市中级人民法院，该案二审期间。该说明证明146号鉴定是指的工程造价，包括土地市场，显然土地市场不是原告的利益，其次工程量鉴定依据是依据现场实际查看及申请人提供的施工图纸、主材料用料，而该鉴定报告并没有相关内容。该四份鉴定报告鉴定依据均为施工图纸和施工同期当地市场材料价格。原告质证认为，对证据一有异议，三份工程报告书属单方委托，鉴定程序违法，如果被告对原审法院委托的工程鉴定报告书有异议，应当向法院提出重新鉴定的申请，请求进行重新鉴定，对证据二有异议，一是该函与本案不具有关联性；二是该函也没有实际送达原告，被告没有证据证实该函已经送达给原告，其出具的第二组证据的第二份证据快递单没有注明邮寄的快件的名称。对证据三有异议，该说明是由中山咨询有限公司蒙阴办事处出具的，因为被告提交的三份工程咨询报告书是由该办事处出具的，临沂中山咨询有限公司不知情。对被告提交的以上证据，与本案不具有合法性，本院不予采信。针对原审中临沂中山咨询公司做出的鉴定报告，向当事人释明予以重新鉴定,被告蒙阴县鸿达建安有限公司向本院提出重新鉴定，本院组织双方当事人进一步提供相关材料，双方当事人进行了质证，本院依法委托山东元真建设项目管理有限公司进行重新鉴定。该鉴定机构于2019年7月4日作出了蒙阴县御都豪城1号商住楼及综合楼石立华施工部分消防、水电预埋等工程造价鉴定报告书，对双方无争议项目的鉴定结果为：1209544.25元；双方争议项目总造价为50015.35元。对该报告，原告质证认为，评估报告金额明显过低；被告质证认为，评估人员是否具有相应资质不清楚，评估报告将规费税费作为原告的损失进行计量部分，应当予以扣除。本院认为，该评估报告系本院组织双方当事人对评估材料进行质证基础上进行的，系本院委托，程序合法，鉴定人员符合条件，本院予以采信。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：原告石立华承揽被告蒙阴县鸿达建安有限公司承建的蒙阴御都豪城商住及综合楼配电箱、水电消防工程，同时还给被告干了些保温穿线的零工。具体项目及结算原告方与被告蒙阴县鸿达建安有限公司第五项目部的负责人刘玉明洽谈沟通。后被告蒙阴县鸿达建安有限公司陆续给付原告方工程款1158360元，而其工程量的无争议部分的总造价,经被告方提出重新鉴定申请，法院委托，由山东元真建设项目管理有限公司做出工程造价鉴定报告书，无争议项目的鉴定结果为1209544.25元，为此，被告支持鉴定费用17823.95元。双方争议项目总造价为50015.35元，一是1号商住楼喷淋、防排烟系统调试费用为8346.44元，被告刘玉明认为，该系统由原告安装完成后未进行调试，是由被告方安排人员进行调试的，该费用不应计取。原告认为，该系统由其安装完成并调试后交付总包单位使用，该部分费用应当记取。二是综合楼消防报警线管二层砌墙中线管预埋争议金额为13018.01元，被告刘玉明认为，原告石立华只施工了一次预埋部分，砌筑的二次配管预埋部分没有施工，该部分费用不应记取；原告认为，该部分由其施工完成包括二次配管预埋，该费用应当记取。三是综合楼电器二次砌筑中线管预埋争议金额为19064.35元，被告刘玉明认为，只施工了共计2558.4米，其他部分线管由他人施工，该部分费用不应记取；原告认为该部分由其施工完成，该费用应当记取。四是综合楼单间客房配电箱安装争议金额为8586.55元，被告刘玉明认为，原告只施工了套间，其他单间内没有施工，该费用不应记取；原告认为由其全部施工完成，该费用应当记取。本院认为，本案争议的焦点为:一、原告请求的安装费、人工费及材料费等如何确定；二、本案被告刘玉明是否应独立承担法律责任。关于第一个争议焦点，法律规定当事人应按照约定全面地履行自己的义务，双方虽没有签订书面的合同，但其应按照口头的约定原告方完成其相应工程量，被告按约定支付其价款。原被告双方之间系承揽法律关系，因双方对工程量均无异议，对工程款的具体数额存在异议，经重新鉴定由山东元真建设项目管理有限公司作出的双方无争议的工程鉴定结果为1209544.25元，对于已经给付的工程款共计1158360元（工程款983000元及材料款175360元），双方予以认可。因此，双方无争议的工程款，被告方应支付原告方剩余的工程款51184.25元。对于双方有争议工程款项，对1号商住楼喷淋、防排烟系统调试费用为8346.44元，被告方认可有原告安装完成但未调试，被告对其安装并调试后交付总包单位使用未能提供相关证据，故对其调试的主张，本院不予支持。关于综合楼消防报警线管二层砌墙中线管预埋项目，被告认可原告石立华只施工了一次预埋部分，关于综合楼电器二次砌筑中线管预埋项目，被告认可只施工了共计2558.4米；关于综合楼单间客房配电箱安装项目，被告认可原告只施工了套间，因以上工程项目均已验收，并且被告未提供证据证明消防报警线管二层砌墙中线管预埋二次配管预埋原告未施工、电器二次砌筑中线管预埋项目剩余部分线管由他人施工、单间客房配电箱安装项目其他单间内未施工，故对被告的辩称，本院不予支持，对有争议项目的50015.35元，本院予以认定。综上所述，对于原告主张的要求被告蒙阴县鸿达建安有限公司支付工程款42万元的请求，本院认可其数额为101199.6元。对于原告方主张的鉴定费10000元应由被告方负担，本院予以确认；对重新鉴定的鉴定费17823.95元，根据原审鉴定的数额与重新鉴定的数额，由原告负担3500元，被告负担14323.952元。因被告刘玉明是鸿达建安公司第五项目部的负责人，是属于蒙阴县鸿达建安有限公司的员工，对此本院认为其作为公司的员工其行为是公司的行为，不应与公司一并承担连带的偿还工程款的责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告蒙阴县鸿达建安有限公司于本判决生效后十日内一次性支付给原告石立华工程款101199.6元；二、驳回原告石立华要求被告刘玉明承担责任的诉讼请求；三、驳回原告石立华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7600元、由原告石立华负担779元，由被告蒙阴县鸿达建安有限公司负担6821元；原告申请鉴定费用10000元，由被告负担；重新鉴定的鉴定费17823.95元，由原告负担3500元，被告负担14323.952元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  张家明人民审判员  公宜梅人民陪审员  张立新二〇一九年十一月十九日法官助理张颖书记员公丽群