上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2014）青民四(民)初字第498号原告发弥工位器具制造(上海)有限公司，住所地上海市青浦工业园区。法定代表人GIANNIMILANI，董事长。委托代理人陈建国，上海市捷华律师事务所律师。委托代理人胡玥，上海市捷华律师事务所律师。被告徐永根，男，1967年8月17日生，户籍所在地上海市青浦区。委托代理人诸雪芳，上海市方正律师事务所律师。原告发弥工位器具制造(上海)有限公司诉被告徐永根劳动合同纠纷一案，本院于2014年3月25日立案受理后，依法由代理审判员姚迪骁独任审判。本案于2014年5月5日公开开庭进行了审理，原告发弥工位器具制造(上海)有限公司的委托代理人陈建国、胡玥、被告徐永根及其委托代理人诸雪芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告发弥工位器具制造(上海)有限公司诉称：被告于2007年9月10日进入原告处工作，双方签订了劳动合同。2013年11月26日，因被告严重违反原告的规章制度，原告解除了与被告之间的劳动合同。2013年12月17日，被告申请仲裁，仲裁委于2014年2月18日作出裁决。现原告不服仲裁委的裁决，故诉诸法院，要求判令原告不支付被告：1、解除劳动合同赔偿金人民币24,787.80元；2、一次性伤残就业补助金14,076元；3、年终奖1,670元；4、2013年11月1日至11月26日工资1,556.10元。被告徐永根辩称：不同意原告诉讼请求，同意按裁决结果处理。经开庭审理查明：被告系本市户籍从业人员，于2007年9月10日进入凡米诺新仓储设备(上海)有限公司工作，担任下料操作工，双方于2007年9月10日签订聘用协议书，2009年9月10日，双方签订劳动合同，约定被告的工资为税前1,300元/月。2009年12月9日，凡米诺新仓储设备(上海)有限公司更名为原告公司。2012年9月9日，原、被告续签无固定期限劳动合同；其他条款仍按原劳动合同书执行。2011年10月21日工作期间，被告在原告公司车间内操作折弯机过程中，右手不慎被机器压伤。2011年11月28日，上海市青浦区人力资源和社会保障局出具工伤认定书，认定被告于2011年10月21日发生的事故，属于工伤。2012年6月20日，上海市青浦区劳动能力鉴定委员会认定被告伤情为因工致残程度十级。2013年11月20日，原告出具员工调岗通知书并当日送达被告，该通知书的主要内容为：“因你提出身体状况不佳的原因，无法胜任现在的岗位，经过公司研究决定，现调任你从生产部下料操作工到生产部装配操作工，调岗从2013年11月20日起执行，调岗后工资及其他待遇不变。”2013年11月26日原告出具通告并于次日送达被告，该通告的主要内容为：被告从2013年11月15日至今，工作期间擅离工作岗位，公司领导多次找其谈话后仍不服从公司安排回自己工作岗位工作，继续在公司四处游荡，消极怠工；这种行为严重违反了《劳动法》相关规定及公司员工手册5.3.10“不服从公司调派或消极怠工者属严重过失”的规定，根据员工手册5.1.1“严重过失立即辞退”以及5.1.4(2)“立即辞退：公司不需作出任何经济补偿即可解除劳动合同”的规定决定即日与被告解除劳动关系。员工手册中没有关于年终奖的相关规定。2013年11月27日，原、被告解除劳动关系。原告发放被告工资至2013年10月。原告公司没有工会。另查明，被告每月工资由基本工资即最低工资标准、津贴353.90元、住宿费150元、高温费扣除病假工资、事假工资后组成。被告于2013年2月9日至3月2日、8月26日至9月4日因糖尿病、肾脏病变、高血压等疾病住院治疗。据被告工资条显示，被告2012年4月至2013年3月期间日薪为83元，2013年4月至2013年10月期间日薪为91元。2013年11月期间，被告在病假期间向原告提交了11月1日至11月9日、11月12日至11月14日、11月26日的病假证明单。再查明，被告于2013年12月17日申请仲裁，要求原告支付：1、违法解除劳动合同赔偿金25,660.70元；2、2013年5天年休假工资1,500元；3、2013年年终奖1,973.90元；4、一次性伤残就业补助金14,076元；5、2013年11月工资1,973.90元；6、2013年1月至2013年10月工资差额9,612.90元。在仲裁庭审过程中，原告称：生产部经理没有安排被告至门卫工作；被告一直待在公司至2013年11月26日，实际被告11月15日至11月26日期间都没有正常上班，故原告于11月26日与被告解除劳动关系。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决原告支付被告：1、违法解除劳动合同赔偿金24,787.80元；2、一次性伤残就业补助金14,076元；3、2013年5天未休年休假工资910元；4、2013年度年终奖金1,670元；5、2013年1月至2013年10月病假工资差额1,351.11元；6、2013年11月1日至11月26日工资1,556.10元。以上查明的事实，有原、被告的陈述；聘用协议书、劳动合同、企业名称变更预先核准通知书、工伤认定书、鉴定结论书、调岗通知书、通告、工资单、员工手册、门诊病历卡、出院小结、仲裁裁决书及仲裁庭审笔录等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。庭审过程中，原告称：原告通知被告调岗，新旧岗位薪酬不变，新岗位比原岗位操作更简便。2013年11月20日开始被告没有去新岗位也没有在原岗位，而是在吸烟室。生产主管和人事经理都没有要求被告坐在吸烟室。在11月18日，由于被告在岗位怠工影响正常生产秩序，生产主管说既然被告不正常工作就让其去门卫。被告听从生产经理的指示而不是人事经理的指示到了门卫。不管原告是否有年终奖发放制度，年终奖都是企业的自主管理权。被告已经明确表示不需要2013年11月的工资，如果支付工资的话，应该是490元，11月1日至11月15日被告请病假，工资支付90%的正常工资共计490元。11月16日至11月26日不应该支付工资，因为被告没有正常上班。调岗是根据被告的要求，被告提出其身体不好，但没有证据证明，原告考虑被告有过工伤，所以进行了调岗，但被告仍不服从公司安排，反而消极怠工，构成了员工手册上的严重过失，公司可以解除劳动合同。被告2013年9月4日已经出院了，但一直到11月15日也没有上班，这期间被告一直到医院开病假单，直到无法开出病假单，被告才来上班，但消极怠工，生产经理说了气话，要么上班要么去门卫，被告就去了门卫。综观整个过程，是被告违反诚实信用的行为。年终奖应根据员工表现由用人单位来决定是否发放，双方没有年终奖的规定。原告系合法解除与被告的劳动关系，若需要支付赔偿金，同意按离职前12个月平均日工资来计算。原告为证明其主张，提供了光盘2份及书面整理资料。原告称录音光盘系2013年11月20日被告与人事经理王建、生产经理江庆东之间的谈话，录像是11月25日在车间旁边的车棚录的，证明被告消极怠工，上班睡觉。另一份光盘证明被告原岗位下料工及后岗位装配工的区别，证明两个工作都适合被告，都是车间最轻的工位，没有多达100斤的产品。被告认为系原告未经被告同意偷录或偷拍的，被告无法开具病假单并不代表被告有能力从事工作。并认为下料工作虽如录像所示，但装配工作应是将产品装在箱子里打包，有的时候产品重达100多斤，装配工有时候也会如录像所示敲螺丝，但这样的活很少。被告称：被告不同意调岗，仍然在原岗位工作。下料工作是将一块完整的料剪下来，装配的工作是搬运箱子和装配，箱子很重要打包。2013年11月20日，生产主管看被告身体吃不消就安排被告在门卫，后来人事经理让被告去吸烟室。原告员工手册第5.3.10和5.1.1条并没表明怎样的过失才是严重过失，公司调岗应该双方协商一致，消极怠工的问题是生产经理让被告去吸烟室的。人事经理说不上班三天就要开除被告，被告为了避免旷工才去上班。因为原告每年都发放年终奖给被告，以前原告都发，所以2013年也应该发给被告，双方没有过关于年终奖的约定。同意按离职前12个月平均日工资标准来计算赔偿金。根据庭审确认的事实，本院认为：因凡米诺新仓储设备(上海)有限公司更名为原告公司，故原告应承担凡米诺新仓储设备(上海)有限公司的权利义务，故被告在原告公司的工作年限应从进入凡米诺新仓储设备(上海)有限公司起进行连续计算。原告因被告身体状况不佳而对被告进行调岗，但被告认为新岗位工作强度加大而不同意调岗。首先，原告提供的证据录像无法证明装配工岗位的工作强度低于下料工岗位，也无法看出被告打瞌睡的具体时间或睡觉的时间长度；其次，生产经理作为被告的直接领导，有权安排被告的工作并对被告的工作负责，因此当生产经理要求被告“要么上班要么去门卫”时，被告在认为自己的身体状况无法胜任新岗位工作的情况下去了门卫室符合常理，故本院对原告的主张不予采信，故本院认定被告2013年11月15日至11月26日期间在公司却未能正常提供劳动的责任在于原告。因此，本院认定原告因被告不服从公司调派或消极怠工而与被告解除劳动关系的行为不符合法律规定，应属违法。因原、被告均认可以日薪作为赔偿金的计算基数，故原告应根据被告的工作年限及其月平均工资支付被告违法解除劳动关系的赔偿金24,787.80元。另外，根据被告的工作年限，原告应按照被告日薪的90%的标准支付被告2013年11月1日至11月26日期间的病假工资。故根据被告病假证明单以及日薪91元的标准，原告应支付被告2013年11月1日至11月26日期间工资1,547元。被告发生工伤，原告于2013年11月27日解除与被告的劳动关系，故原告应按照双方劳动合同解除前一年的上海市职工月平均工资为标准计算3个月，支付被告一次性伤残就业补助金14,076元。用人单位对于员工年终奖的发放有自主管理权，即原告有权根据公司营业状况及员工的工作表现决定发放或者不发放年终奖，现被告也无证据证明双方存在年终奖的相关约定或者原告同意支付原告年终奖，故原告要求不支付被告年终奖1,670元的诉讼请求本院予以支持。对于被告要求原告支付2013年5天未休年休假工资910元以及2013年1月至2013年10月期间病假工资差额1,351.11元的裁决事项，因原、被告均对此裁决结果无异议，故本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十三条第一款第(三)项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条第(二)项之规定，判决如下：一、原告发弥工位器具制造(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告徐永根违法解除劳动合同赔偿金24,787.80元；二、原告发弥工位器具制造(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告徐永根一次性伤残就业补助金14,076元；三、原告发弥工位器具制造(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告徐永根2013年11月1日至2013年11月26日期间的工资1,547元；四、原告发弥工位器具制造(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告徐永根2013年5天未休年休假工资910元；五、原告发弥工位器具制造(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告徐永根2013年1月至2013年10月期间病假工资差额1,351.11元；六、原告发弥工位器具制造(上海)有限公司要求不支付被告徐永根年终奖金1,670元的诉讼请求予以支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告发弥工位器具制造(上海)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  姚迪骁二〇一四年六月十八日书 记 员  柯 岩附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十三条第一款劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：……（三）因工伤残或者患职业病；……。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《工伤保险条例》第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。