湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初16130号原告：湖南中森通信科技有限公司，住所地长沙高新开发区尖山路39号长沙中电软件园一期6栋201室。法定代表人：张建，系该公司董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨雪峰，湖南启元律师事务所律师。被告：北京博宇天成科技有限公司，住所地北京市朝阳区高碑店乡半壁店村惠河南街1008B四惠大厦三层西区3007房间。法定代表人：谭天剑，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹德立，北京市纪凯律师事务所律师。被告：谭天剑，男，1968年2月18日出生，汉族，住陕西省西安市新城区。委托诉讼代理人：曹德立，北京市纪凯律师事务所律师。原告湖南中森通信科技有限公司（以下简称中森通信公司）与被告北京博宇天成科技有限公司（以下简称博宇天成公司）、谭天剑合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中森通信公司的委托诉讼代理人杨雪峰，被告博宇天成公司、谭天剑的共同委托诉讼代理人曹德立到庭参加诉讼活动。本案现已审理终结。原告中森通信公司诉称：1.请求判令被告博宇天成公司清偿其所负原告中森通信公司债务3700000元，并支付违约金1683500元（自2019年8月9日起计算，暂计算至2019年11月8日，共计91天，实际天数以全部清偿之日为准，并按照未偿付金额的日千分之五标准计算违约金，即3700000元*91*5‰=1683500），以上合计5383500元；2.请求判令被告博宇天成公司承担本案的诉讼费、保全费、担保费等全部费用；3.请求判令被告谭天剑对上述债务承担连带责任。事实与理由:2018年4月8日，原告中森通信公司与被告博宇天成公司签订了编号为SC180408001《购销合同》，约定由被告博宇天成公司向原告中森通信公司供货，合同金额总价为7425000元，并约定原告中森通信公司支付货款的80%作为预付款。2018年4月17日，原告中森通信公司依约向被告博宇天成公司账户一次性汇款预付款600万元整。2018年12月10日，原告中森通信公司与被告博宇天成公司签订了《合同取消协议》。协议明确双方在2018年4月8日签订的编号为SC180408001合同，因被告博宇天成公司无法按期交货，双方友好协商一致解除，原告中森通信公司已经支付的预付款600万元，被告博宇天成公司在三日内归还。此后，被告博宇天成公司分别于2018年12月28日、2019年1月31日还款了1500000元及800000元，以实际还款行为履行了《合同取消协议》确定的支付义务，并确认了《购销合同》已经解除的效力。但在支付上述两笔款项后迟迟未清偿剩余债务。经多次沟通谈判，2019年8月7日，原告中森通信公司与被告博宇天成公司、谭天剑（系被告博宇天成公司的法定代表人及控股股东）订立了《还款协议》，协议明确约定，截至协议签订之日，被告博宇天成公司尚欠付原告中森通信公司3700000元，并承诺于2019年8月9日前全部清偿所负上述债务，如按期未归还的，每日按未偿付金额千分之五的标准支付违约金；被告谭天剑对被告博宇天成公司上述债务承担连带保证责任，包括债务、违约金、诉讼费及原告实现债权的费用等；此外，《还款协议》还明确约定了管辖法院为原告中森通信公司住所地法院即长沙市岳麓区人民法院。《还款协议》约定期限届满后，被告博宇天成公司、谭天剑均无任何还款行为，经原告中森通信公司多次电话沟通催款后仍未履行合同约定之清偿义务，已经实质违反了合同约定，系根本性违约。为维护原告中森通信公司的合法权利，特向法院起诉，请求判如所请。被告博宇天成公司、谭天剑共同辩称，本案是双方协商一致解除合同，不存在违约问题。虽然双方约定了按期不还款的责任，但这个约定违反法律规定且计算标准过高，请求法院按照年利率6%的标准酌情调整。此外，由于双方签订了《还款协议》，法律关系从合同纠纷转为债务纠纷，计算利息应该从被告博宇天成公司承诺的还款期即2019年8月10日起开始计算。被告谭天剑作为保证人在承担保证责任后，应该在本案中享有追偿权。经审理查明：2018年4月8日，原告中森通信公司（甲方）与被告博宇天成公司（乙方）签订编号为SC180408001《购销合同》，约定甲方向乙方采购天线模块、电池、射频模块等产品，共计7425000元。甲方预付80%，乙方依约交付货物。逾期交货则按延期部分货款总值的5‰/日标准支付违约金。2018年4月17日，原告中森通信公司向被告博宇天成公司转账支付600万元。2018年12月10日，双方签订《合同取消协议》，约定因被告博宇天成公司无法按期交货，双方一致同意解除编号为SC180408001《购销合同》，原告中森通信公司已支付的预付款600万元，由被告博宇天成公司在签订本协议后三日内归还给原告。2018年12月28日、2019年1月31日，被告博宇天成公司分别向原告中森通信公司支付150万元、800万元，剩余370万元一直未予退还。2019年8月7日，原告中森通信公司（甲方）与被告博宇天成公司（乙方）、谭天剑（丙方）共同签订《还款协议》，约定被告博宇天成公司确认尚欠付原告中森通信公司370万元，并承诺于2019年8月9日前全部还清370万元，若未按期归还则每日按未偿付金额千分之五的标准向原告中森通信公司支付违约金。被告谭天剑对被告博宇天成公司上述债务向原告中森通信公司提供连带保证责任担保。保证范围包括被告博宇天成公司所负的全部债务（即债务本金、违约金、诉讼费及原告实现债权的费用）。协议签订后，被告博宇天成公司、谭天剑未依约支付剩余款项，原告多次催要未果，遂成本诉。上述事实，有当事人陈述、原告中森通信公司提交的《购销合同》《网上银行付款回单》《合同取消协议》《上海浦东发展银行业务凭证/回单》《还款协议》等证据，经庭审质证查证属实，本院予以确认并在卷佐证。本院认为：原告中森通信公司与被告博宇天成公司签订的《购销合同》《合同取消协议》，以及原告中森通信公司与被告博宇天成公司、谭天剑共同签订的《还款协议》，系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，双方均应依约履行各自的权利义务。涉案《购销合同》经双方协商一致解除后，被告博宇天成公司应返还原告中森通信公司已支付预付款。现被告博宇天成公司未依《还款协议》之约定按期足额返还剩余预付款370万元，是引发本案纠纷产生的根本原因。故对原告中森通信公司诉请被告博宇天成公司立即返还款项370万元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金，双方约定按未偿还金额的日千分之五的标准计算，被告博宇天成公司、谭天剑共同抗辩计算标准过高，本院酌情调整为以未偿还金额为基数，按万分之五每日的标准计付至被告全部清偿之日止。故对原告中森通信公司的相应诉讼请求，本院予以支持。对诉讼超出部分，本院不予支持。因被告谭天剑自愿对被告博宇天成公司的上述债务承担担保责任，原告中森通信公司在保证期间内有权要求被告谭天剑对被告博宇天成公司的上述债务承担担保责任，被告谭天剑履行担保责任后，有权向被告博宇天成公司追偿。对原告中森通信公司的相应诉讼请求，本院予以支持。关于担保费，原告中森通信公司为本案财产保全提供担保而支出的诉讼财产保全保险费，并非实现债权必然产生的费用，且双方未明确约定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告北京博宇天成科技有限公司于本判决生效之日起七日内向原告湖南中森通信科技有限公司返还370万元及逾期付款违约金（以实际欠付款项为基数，自2019年8月9日起按万分之五/日的标准计付逾期付款违约金至全部付清之日止）；二、被告谭天剑对被告北京博宇天成科技有限公司的上述债务承担连带担保责任（被告谭天剑履行担保责任后，有权向被告北京博宇天成科技有限公司追偿）；三、驳回原告湖南中森通信科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取24742元，财产保全费5000元，共计29742元，由被告北京博宇天成科技有限公司、谭天剑共同负担(此款已由原告先行垫付，两被告在给付上述款项时一并给付原告)。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  左钢二〇二〇年二月十三日法官助理周晓敏书记员柳菁附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。