广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初16321号原告：唐娜，女，汉族，1982年6月4日出生，身份住址：广西壮族自治区南宁市青秀区。委托诉讼代理人：韦美珍，广西颂诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：伍玲玲，广西颂诚律师事务所律师。被告：深圳中晟达基金管理有限公司。住所地：深圳市罗湖区桂园街道深南东路信兴广场主楼**。统一社会信用代码：91440300081890702D。法定代表人：王辅力，执行董事兼总经理。被告：深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）。住所。住所地：广东省深圳市福田区莲花街道金田路**安联大厦****2701R社会信用代码：91440300319713977R。执行事务合伙人：深圳中晟达基金管理有限公司。原告唐娜与被告深圳中晟达基金管理有限公司（以下简称中晟达公司）、被告深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）【以下简称中晟达叁拾捌号（有限合伙）】委托理财合同纠纷一案，本院立案受理后，中晟达公司在首次开庭前对法院的主管权提出异议，本院依法裁定驳回异议。中晟达公司不服该裁定提起上诉，深圳市中级人民法院经审查认定中晟达公司的上诉理由不能成立，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，于2020年4月24日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人韦美珍律师到庭参加诉讼。二被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼，请求判令：1.二被告向原告返还出资款50万元；2.二被告赔偿原告利息损失（以出资款50万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率标准，自原告起诉之日起计至实际清偿之日止）；3.本案诉讼费、保全费用由二被告承担。事实与理由：一、二被告向原告募集的基金属于有限合伙制私募基金。原告于2018年1月4日出资50万元，投资期限18+6个月，约定期限届满后支付原告出资款及未付收益。但经查询了解，二被告未在中国证券投资基金业协会备案登记，未取得发行私募基金的资格，因此二被告向原告募集资金的行为无效，基金未成立应退还出资款及相应利息。二、原告的出资款去向不明，二被告涉嫌诈骗。二被告称出资用于投资经营，但原告并不知悉二被告募集资金金额、资金投向何种行业、何种项目及具体经营情况；对于二被告已资不抵债、不能按月支付投资收益等情况，二被告表示会向原告书面披露情况并称原告有权查阅资料，但二被告未向原告作出合理解释或提供可查阅的材料；二被告声称资金用于房地产项目，未能提供有效证据证明，还声称会退还原告出资款，但迄今已两年，未能退还出资款。三、被告中晟达公司作为基金管理人，应当承担返还出资的责任。基金管理人负责基金募集及具体的操作运用，被告中晟达公司未在中国证券投资基金业协会登记，无权募集基金。在基金未成立时应将出资退还原告，而非挪作他用，因此基金管理人需承担责任。原告诉至本院，请求判如所请。被告中晟达公司书面答辩称，一、原告是以被告中晟达公司原业务员贺春风的名义购买的涉案基金，原告的出资投向了合作方的地产项目，由于系统性风险的波及，金融及地产企业遭受了巨大困难，被告中晟达公司暂未收到所投旧改项目公司支付的任何收益，被告中晟达公司积极敦促用款项目公司推进项目，争取尽早兑付投资人投资本金。二、原告从被告中晟达公司管理的合伙企业购买了份额，但被告中晟达公司作为执行事务合伙人，不应承担兑付责任，被告中晟达公司并非适格被告。被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）未应诉答辩。经审理查明，2018年1月4日，原告向案外人贺春风转账50万元，附言“中晟达股权投资款”。同日，贺春风向被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）转账100万元，附言“转支”。2018年1月4日，二被告向原告、案外人覃琳出具《深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）出资确认书》。该出资确认书载明，被告中晟达公司作为被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）的管理人，收到贺春风代为签署的合同编号SDCZHFZ(二期)HHXY-009《深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》，并于2018年1月4日收到出资资金。由有限合伙人唐娜（出资50万）、覃琳（出资50万）共同出资100万元，由贺春风代为转账；出资日期2018年1月4日；投资期限：18+6。基金成立后，本合伙企业将按照合伙协议约定收益分配时间分配预期投资收益或股权收益；基金不成立时，本合伙企业将自发起结束之日起十个工作日内退还投资本金，并按照银行同期活期存款利率支付利息。另查明，原告在审理过程中称，原告为家庭主妇、大专学历。被告中晟达公司在广西区域的负责人贺春风及相关人员在南宁市发布广告，原告接触到相关信息后与贺春风等人联系，贺春风等人曾带原告到被告中晟达公司在深圳市福田区的办公室参观，并向原告展示了其各类私募基金业绩，原告遂决定购买其私募基金；贺春风称购买金额100万元以上才能签订私募基金合同，原告购买的基金份额少不能签订合同，该基金至少能保本，一般年化收益率为12%。原告转账50万元后，贺春风出具了涉案的出资确认书。再查明，被告中晟达公司未在中国证券投资基金业协会登记、被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）未备案。以上事实有《深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）出资确认书》、银行转账记录、中国证券投资基金业协会公开信息等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，本案为委托理财合同纠纷。本案主要争议焦点为：一、原告与被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）之间的私募基金合同法律关系是否有效；二、管理人中晟达公司是否应承担责任？本院就争议焦点评述如下：一、本院认为，私募投资基金是通过非公开的方式面向合格投资者募集资金的资产管理方式。私募投资基金与公募投资基金在资金募集方式和投资人门槛等方面存在诸多区别。私募市场产品设计及产品信息无须向公众公开，更多的是当事人之间的意思自治的产物。相较于公募基金，私募基金风险更高，因此决定了私募市场是面对高净值人士的市场，需要由具备风险识别能力和承受能力的合格投资者进入市场。我国《证券投资基金法》第八十七条第一款规定，非公开募集基金应当向合格投资者募集。中国证券监督管理委员会《私募投资基金监督管理暂行办法》第十一条第一款亦规定，私募基金应当向合格投资者募集。因此，合格投资者制度是私募市场健康发展的基石。我国《证券投资基金法》《私募投资基金监督管理暂行办法》以及中国人民银行、中国银行保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局联合发布的《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》均对合格投资者进行界定。《证券投资基金法》第八十七条第二款规定，合格投资者是指达到规定资产规模或者收入水平，并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条第一款规定，私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：（一）净资产不低于1000万元的单位；（二）金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》亦进一步提高了合格投资者的认定标准。本案中，原告与二被告之间未签订书面合同。原告通过向被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）转账50万元，二被告出具《深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）出资确认书》，原告与被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）之间成立事实上的私募基金合同法律关系。原告在案件审理过程中称其为家庭主妇、出资50万元购买基金份额；且从涉案《深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）出资确认书》看，出资金额系由原告及案外人覃琳拼集构成，明显为规避国家关于私募基金单笔投资金额下限的规定。因此，现有证据无法证明原告系具备风险识别能力和风险承担能力的合格投资者。因原告并非合格投资者，其与被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）之间的基金合同违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》关于私募基金应当向合格投资者募集的相关规定，属于《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款违背公序良俗之规定的情形，应当认定为无效。根据《中华人民共和国合同法》五十六条、五十八条之规定，无效合同自始没有法律约束力，因该合同取得的财产应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。根据查明的事实，原告并未与被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）签订合同，原告对其不符合私募基金合同签订条件清楚知悉，本院据此认定原告对涉案合同无效存在一定过错，进而对原告主张的利息损失不予支持。故此，被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）已收取涉案出资款50万元应向原告返还。二、根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第七条、第八条的规定，各类私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，向基金业协会申请登记；各类私募基金募集完毕，私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，办理基金备案手续。该暂行办法第十四至十七条关于资金募集的规定，私募基金管理人、私募基金销售机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金；私募基金管理人自行销售私募基金的，应当采取问卷调查等方式，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，由投资者书面承诺符合合格投资者条件；应当制作风险揭示书，由投资者签字确认等。本案中，被告中晟达公司作为中晟达叁拾捌号（有限合伙）的管理人、发起人、销售方，在募集、销售过程中存在大量违反法定义务的情形，不仅未向中国证券投资基金业协会登记、未将募集的基金进行备案，亦违反了应向合格投资者募集、销售基金的适当性义务，存在过错，应承担相应的法律责任。同时，应注意到，被告中晟达公司还作为被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）的普通合伙人，根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款的规定，普通合伙人应对合伙企业债务承担无限连带责任。因此，被告中晟达公司应对被告中晟达叁拾捌号（有限合伙）的债务承担连带责任。被告中晟达公司抗辩称其作为执行事务合伙人、不应承担兑付责任，本院不予采信；原告的相关主张有事实和法律依据，本院予以支持。综上，原告的诉讼请求基本成立，本院对成立部分予以支持。被告中晟达叁拾捌（有限合伙）经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证质证及答辩的权利，不影响本院依据查明的案件事实，依法作出裁判。依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款，《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）应于本判决生效之日起十日内向原告唐娜返还出资款50万元；二、被告深圳中晟达基金管理有限公司对被告深圳市中晟达叁拾捌号投资合伙企业（有限合伙）上述债务承担连带责任；三、驳回原告唐娜的其他诉讼请求。如债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8800元、保全费3020元（均已由原告预交），由二被告负担。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 罗   娜人民陪审员 吴 锡 钳人民陪审员 黄 美 容二〇二〇年七月十五日书 记 员 刘晴（代）