浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2011）浙绍商初字第70号原告：浙江××建设集团有限公司。住所地：杭州市××区萧绍××号。法定代表人：陈某某。委托代理人：吴某某。被告：浙江××股份有限公司。住所地：绍兴县××桥镇。法定代表人：冯某某。委托代理人：邱某某。原告浙江××建设集团有限公司（以下简称圣大公某）为与被告浙江××股份有限公司（以下简称浙玻公某）动产浮动抵押权纠纷一案，于2011年9月13日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法组成由审判员袁小梁担任审判长，代理审判员 孙世光、人民陪审员周文成参加的合议庭，并于2011年11月1日公开开庭进行了审理。原告圣大公某的委托代理人吴某某、被告浙玻公某的委托代理人邱某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告圣大公某诉称：2008年8月至9月，圣大公某与光宇集团有限公某（以下简称光宇公某）、冯某某及浙玻公某先后签订三份《借款协议》及两份《补充协议》，约定光宇公某为债务人，浙玻公某与冯某某为连带保证人。基于该债权债务关系，浙玻公某又于2008年10月7日向圣大公某开具了一份《浙江××股份有限公司产品出库单》，以价值4000万元的玻璃作为光宇公某借款的抵押担保。后圣大公某依据借款协议向光宇公某交付了借款。借款到期后，光宇公某仅归还500万元本金，其余借款未按期归还。2010年9月13日，圣大公某向本院提起诉讼，经二审审理，浙江省高级人民法院作出生效判决，确认上述借款关系合法有效，并判定：原告对光宇公某享有借款本金4250万元及相关利息（扣除7640509.53元后）的债权；原告对光宇公某享有实现该案债权所支付费用167798元的债权；浙玻公某、冯某某对光宇公某应支某某大公某的款项承担连带保证责任。综上，圣大公某请求：1、确认圣大公某与浙玻公某订立的4000万元玻璃抵押权成立，圣大公某就抵押财产享有优先受偿的权利；2、判决圣大公某为实现抵押权所花费的合理费用216200元由浙玻公某承担，并在抵押财产范围内承担担保责任；3、本案诉讼费用由浙玻公某承担。庭审中，圣大公某进一步明确本案所涉抵押担保系浮动抵押担保。被告浙玻公某辩称：浙玻公某从未作出抵押担保的意思表示，双方也从未就此达成合意，也未订立抵押合同，圣大公某所称的抵押合同不成立，圣大公某无从就抵押财产享有优先受偿权。请求驳回圣大公某的诉讼请求。原告圣大公某为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据：证据1、借款协议三份、补充协议二份、浙江省高级人民法院民事判决书一份（均为复印件），以证明光宇公某的借款事实。浙玻公某对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明对象均无异议。证据2、联系单一份（复印件）、浙玻公某出库单两份（提货联和客户联），以证明浙玻公某承诺为本案所涉主债权提供担保的事实。浙玻公某对两份出库单的真实性、合法性无异议，但对其关联性及证明对象提出异议，认为该两份出库单不能达到圣大公某的证明目的，仅能证明浙玻公某曾出具过一份未记载编号、产品品种规格、未加盖印章、未记载有效期、未经使用的出库单；对联系单的真实性、合法性无异议，但对其关联性及证明对象提出异议，其中记载“开具价值为4000万元玻璃提货单作为货权质押”，仅能证明浙玻公某方曾内部协调，希望相关部门办理质押担保。证据3、委托合同、发票、进帐单、转帐支票（复印件），证明原告为实现抵押权所支出的费用。浙玻公某对该组证据的真实性、合法性无异议，但认为浙玻公某无须承担该笔费用。被告浙玻公某未向本院提交证据。对于原告提供的上述证据，被告浙玻公某对其真实性、合法性无异议，且与本案存在关联，本院均予以认定。本院经审理除确认原告圣大公某前述诉称的事实外，另查明：2008年9月6日，光宇公某出具联系单一份，内容为“浙江玻璃销售部、财务部：兹因向浙江××建设集团有限公司借用资金需要，需你部开具价值4000万元玻璃提货单，作为货权质押，望予以办理”。另在该联系单顶部，载有“请王某某协办冯某某”内容。2008年10月7日，浙玻公某向圣大公某出具了载有“浙玻公某财务专用章”的“浙江××股份有限公司产品出库单”，以其“1-4”生产线玻璃在4000万××内向原告提供担保。还查明：圣大公某与浙玻公某在前述《借款协议》中约定，浙玻公某的保证范围包括借款本金、费用、违约金和圣大公某为实现债权支出的全部费用；圣大公某为本案诉讼已支付律师费216200元。本院认为，被告浙玻公某在收到主债务人光宇公某要求其提供相关担保的联系单后，向原告出具了出库单，为原告提供担保的意思表示十分明确。本案的关键在于被告所提供担保的性质应作何认定，以及该担保是否成立。关于讼争担保的性质。虽然主债务人光宇公某在向被告出具的联系单中，要求被告开具提货单作为“货权质押”，但该“货权质押”并非被告与原告的直接约定，也非担保法上的专门术语，而且对于一般当事人而言，亦未必能够准确区分抵押担保与质押担保，故应当依据本案证据的整体情况以及担保设立过程进行综合判断。首先，根据原告提供的联系单、出库单，被告是通过交付出库单的方式，以其相关生产线玻璃为原告提供担保，表明讼争担保系物的担保。其次，从担保设立过程来看，讼争担保并不涉及担保物的占有转移，被告在庭审中亦认为其提供担保无需向原告交付玻璃，故讼争担保应为抵押担保，而非质押担保。再者，从出库单内容来看，双方是约定以被告相关生产线的玻璃提供担保，而且提供担保时并未对用于抵押的玻璃进行具体界定，也未对被告的处分权能作出限制，抵押物具有浮动性，符合《中华人民共和国物权法》第一百八十一条规定的动产浮动抵押的特征。关于讼争担保是否成立。被告抗辩认为，其所提供担保即使为动产浮动抵押担保，该抵押担保亦因未经双方书面协议而不能成立。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第十一条之规定，“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式”。原告为主张抵押权利，提供了抵押担保设立过程中形成的联系单、出库单，可以证明本案抵押担保的设立已存在书面形式。退而言之，即便本案抵押合同尚不构成书面形式，因被告为提供担保向原告出具了出库单，原告对此亦予以接受，根据《中华人民共和国合同法》第三十六条之规定，“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，本案抵押合同据此亦得以成立。基于上述分析，本案讼争担保应为动产浮动抵押担保，其所担保的主债权已为浙江省高级人民法院（2011）浙商终字第20号终审判决所确认，相关抵押人、抵押权人主体适格，抵押物亦符合法律规定，应认定合法有效。原告要求确认其享有相关抵押权及优先受偿权，理由正当，应当予以支持。至于原告主张的本案律师费用，虽然双方约定被告应当承担原告为实现相关债权所支出的费用，原告提供的证据也足以证明其主张的律师费用已实际发生，但因原告足可以在相关主债权诉讼过程中一并主张本案讼争权利，故本案律师费用不属于其实现债权的必要费用，因此对原告提出的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十一条之规定，判决如下：一、原告浙江××建设集团有限公司与被告浙江××股份有限公司设立的4000万元玻璃抵押权成立；原告浙江××建设集团有限公司就浙江省高级人民法院（2011）浙商终字第20号民事判决确定的对光宇集团有限公某享有的债权，对被告浙江××股份有限公司“1-4”生产线玻璃在4000万××内享有优先受偿的权利；二、驳回浙江××建设集团有限公司的其余诉讼请求。本案案件受理费242881元，由原告浙江××建设集团有限公司负担1306元，由被告浙江××股份有限公司负担241575元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。【在递交上诉状之日起7日内，预交上诉案件诉讼费23361元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇浙江省财政厅非税收入结算分户，帐号：398000101040006575，单位编码：515001；开户银行：杭州市农业银行西湖支行。逾期按自动撤回上诉处理】。审判长袁小梁代理审判员孙世光人民陪审员周文成二〇一一年十一月十四日书记员缪洪娇附页《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。