湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0621民初1855号原告：李胜明，女，1973年11月5日出生，汉族，岳阳市人，住湖南省岳阳市岳阳楼区。被告：刘军奇，男，1972年8月2日出生，汉族，岳阳县人，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：钱卫军，湖南忠民律师事务所律师。第三人：周莉，女，1981年10月10日出生，汉族，岳阳市人，住湖南省岳阳市岳阳楼区。原告李胜明与被告刘军奇、第三人周莉代位权纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李胜明、被告刘军奇的委托诉讼代理人钱卫军到庭参加了诉讼。第三人周莉经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李胜明向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付借款二十三万元整。2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：债务人周莉向债权人李胜明借款，本息共二十三万，法院已调解生效，李胜明享有合法权益。被告刘军奇向周莉借款二十万，而且周莉出资购买一套房在刘军奇名下，此房是长沙市天心区怡海星城21栋935房，经债权人多次催讨债务人周莉，周莉怠于行使债权。原告认为，原告对第三人的债权合法有据，应受法律保护。由于第三人怠于行使其对被告的债权，已损害了原告的债权实现。为了充分切实地保护自己的合法权益，原告依据《合同法》第73条之规定，特予提起代位权诉讼，请求人民法院依法判决被告刘军奇承担付款义务。被告刘军奇辩称，岳阳县人民法院审理的被答辩人李胜民行使代位权诉刘军奇民间借贷纠纷，现答辩人作以下答辩意见：一、答辩人对第三人周莉不具有200000元债务的事实。二、答辩人与第三人周莉是同居关系，就两人同居期间的财产债务纠纷，答辩人已向岳阳楼区人民法院提起诉讼，该案岳阳楼区人民法院已受理目前正在审理之中。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第四条：债权人依照合同法第73条规定提起代位权诉讼应当符合下列条件，“一、债权人对债务的债权合法”。另，民诉法第150条有下列情形之一的中止诉讼，“(五)本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的”。本案中，被答辩人举张的第三人周莉对答辩人具有20万元的债权是否真实合法不能确定，更且答辩人与第三人周莉之间的财产债务纠纷，目前正在另案审理之中。因此，根据上述法律规定和有关事实答辩人请求贵院依法驳回原告的诉讼请求，或裁定中止本案审理。第三人周莉未陈述意见。对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月25日，第三人周莉向原告李胜明借款，至2019年3月25日，本息累计共230000元，经岳阳楼区人民法院调解达成协议，调解书已生效，但第三人周莉无力向原告李胜明支付借款本息。经原告李胜明及人民法院多次催讨及执行，第三人周莉向原告李胜明提供被告刘军奇向第三人周莉借款200000元的情况，但拒绝行使债权。原告李胜明遂以代位权诉讼要求被告刘军奇承担付款义务。另查明，2012年，第三人周莉与被告刘军奇同居生活，并于2013年7月10日生育一子，在儿子出生8个月后由被告刘军奇的姐姐代为抚养。2015年12月29日，被告刘军奇从第三人周莉处借款200000元，并出具借条，但未约定利息。同居期间，被告刘军奇和第三人周莉有经济往来。2018年12月，第三人周莉与被告刘军奇解除同居关系。本案在审理过程中，被告刘军奇以与第三人周莉间有债权债务及子女抚养纠纷为由于2019年9月19日向人民法院起诉，并依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第五款的规定，向本院提出自己与第三人周莉间同居关系析产纠纷案正在法院审理，本案代位权诉讼没有法律和事实依据为由，要求中止本案的审理。本院认为，被告刘军奇提出另案审理刘军奇与周莉间债权债务纠纷是本案处理到期债权是否存在争议的依据，本院依法采信其诉讼请求，于2019年11月11日中止审理本案，等待刘军奇与周莉间同居关系析产纠纷审理结论。但在该案审理过程中，被告刘军奇撤回了债权债务纠纷部分，单就子女抚养进行了诉讼。岳阳市中级人民法院（2020）湘06民终2362号生效判决认定由第三人周莉每月支付800元子女抚养费至子女独立生活止。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条的规定，债权人代位权的构成要件包括债权人对债务人的债权合法；债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害；债务人的债权已到期；债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，根据原告李胜明提供的岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初200号民事调解书及第三人周莉出具的书函，可以认定其对第三人周莉的债权是合法有效的。同时，根据被告刘军奇向第三人周莉出具的借条，可以认定第三人周莉与被告刘军奇之间存在合法有效的债权债务关系，且未约定借款期限，可以随时主张权利。被告刘军奇在诉讼中提出要以与周莉间债权债务纠纷案件结论作为本案定案依据，但在该案诉讼中却撤回债权债务纠纷的诉讼请求，可以认定其对被告刘军奇与第三人周莉之间存在债权债务纠纷抗辩理由的放弃。同时，人民法院对子女抚养费用的支付形式是采取按月800元支付子女抚养费至子女独立生活止，每半年向被告刘军奇支付一次，无法在本案中形成债务抵销权。因此，被告刘军奇欠第三人周莉的200000元债务不是专属于被告刘军奇自身的债权。被告刘军奇作为债务人应当向原告李胜明履行还款义务。被告刘军奇向第三人周莉出具的欠条上仅注明了本金200000元，未约定利息，应当认定不计算利息，原告李胜明在诉讼中未主张利息计算请求，因此，代位权的行使范围以债权人的200000元债权为限，超过部分本院不予支持。第三人周莉经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘军奇向原告李胜明偿还欠款200000元；二、驳回原告李胜明的其他诉讼请求。上述款项限被告在本判决生效后十日内支付到本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号80×××72）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，减半征收2375元，由原告李胜明负担310元，被告刘军奇负担2065元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  徐大兵二〇二〇年八月十八日书记员  胥 婷附相关法条：《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。