广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终16949、16950号上诉人（16949号原审原告，16950号原审被告）：周结彬，男，1971年12月30日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。被上诉人（16949号原审被告，16950号原审原告）：内蒙古伊利实业集团股份有限公司，住所内蒙古自治区呼和浩特市金山开发区金山大街1号。法定代表人：潘刚，该公司董事长兼总裁。委托诉讼代理人：王晶，女，1985年11月5日出生，蒙古族，系该公司律师。委托诉讼代理人：苏治平，男，1970年8月12日出生，汉族，系该公司律师。上诉人周结彬因与被上诉人内蒙古伊利实业集团股份有限公司（以下简称伊利公司）劳动争议两案，不服广东省广州市荔湾区人民法院（2018）粤0103民初4104号、（2019）粤0103民初2335号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理两案，现已审理终结。周结彬上诉请求：1.改判伊利公司单方作出解除劳动合同的决定违法，伊利公司支付赔偿金180000元；2.伊利公司向周结彬发放2017年度绩效工资66000元；3.伊利公司向周结彬发放2018年1月工资15000元、2018年2月工资3448.27元；4.伊利公司向周结彬发放2017年少发工资452.09元；5.伊利公司向周结彬发放2018年春节福利费400元；6.伊利公司出具2012年3月19日至2018年2月7日盖章工资条；7.伊利公司向周结彬支付2012年3月至2017年11月加班工资191610.44元；8.伊利公司向周结彬支付2012年至2018年未休年假工资差额21510.22元；9.伊利公司向周结彬支付未享受的探亲假工资11724.13元；10.伊利公司向周结彬支付2012年至2017年6-10月少发放高温津贴4300元。事实和理由：1.关于伊利公司单方解除劳动合同合法性问题。根据劳动合同法第40条规定，伊利公司应提供与周结彬协商的证据，但其未能提供。一审认定有协商程序不属实。周结彬2018年4月2日在广州仲裁院立案处临时填写的《案件要素调查表》劳动合同解除时间为2018年1月13日，该日期是离职证明上的落款时间，一审法院据此得出伊利公司在2018年1月13日口头告知周结彬解除劳动关系，与事实不符。周结彬2018年1月13日正在境外，伊利公司是无法告知周结彬解除劳动关系的。2.关于2017年绩效工资问题。一审法院采信《薪酬管理制度》认定周结彬2017年全年绩效工资为48600元。但根据《工会法》第六条、《劳动合同法》第四条规定，伊利公司未提供《薪酬管理制度》经过职代会或全体职工的讨论、协商记录，也没有职代会代表签名确认，因此该制度是无效制度。且该证据和伊利公司主张相矛盾，该制度有规定探亲假，而伊利公司不承认有探亲假；伊利公司主张对周结彬的绩效工资有考核，该制度并未约定以上内容。3.关于赔偿金问题。一审认定解除合法错误，如前所述，周结彬认为伊利公司违法解除劳动关系应当支付双倍赔偿金。一审认定代通知金数额错误，只计算了基本工资9500元，未计入绩效工资。一审在计算经济补偿时将2017年春节发放的2016年年度绩效工资包括在内，却不包括2017年年度绩效工资。周结彬入职后，伊利公司没有告知工资计算方式。周结彬是经理级员工且在广州工作，根据工资应与经济效益同步增长的要求，周结彬的月薪应认定为15000元。一审应先确认劳动关系解除时间计算出2017年绩效工资，再取前12个月包括绩效工资在内的月工资平均数计算补偿。2018年工资仍在增长，一审未考虑增长金额。4.解除劳动合同时间问题。一审认定2018年1月13日伊利公司口头告知周结彬解除劳动关系，最终解除劳动合同时间为2018年1月21日。一审认为从内蒙古土左旗伊利公司邮寄离职证明3天就能到达佛山，不属实，周结彬提供了2018年2月7日收到伊利公司解除劳动关系证明的照片和视频，周结彬没有任何延误和过错。5.关于工资问题。一审计算2018年1月工资未考虑绩效工资和工资逐年增长的事实，且2018年1月22日至2018年2月7日工资没有计算。6.关于2017年7月工资差额452.09元问题。一审认为差额事实存在，在伊利未提供社保、公积金和个税缴纳证据情况下，认定不需要补差，是错误的。7.关于年休假问题。双方在仲裁庭确认当年年休假可以在第二年4月30日前休完，故2016年年休假可以在2017年4月30日休完，周结彬2018年4月2日提出仲裁，故2016年年休假仍在仲裁时效之内。伊利公司根据系统自动计算休年假，而不是按天数来自动折算，故2017年9月1日后周结彬的年休假自动跳为15天。伊利公司在一审确认2017年12月下旬开始冻结周结彬一切休假，造成周结彬不能休假，故伊利公司应支付2倍未休年假工资。工资计算金额应包括当月绩效工资和基本工资。8.关于高温费问题。周结彬是审计人员，不是办公室的职员，需要经常顶着高温在外面走访市场，符合高温费发放标准。根据劳动争议仲裁调解法第六条，相关证据应由伊利公司举证。9.关于加班工资。一审认为签署的劳动合同是不定时工作制，不计算加班工资。但周结彬提供的证据10的63个微博截屏可以证明其工作时间全是连续的，完全是标准工时制。周结彬社保在广州缴纳，不定时工作制应在广州劳动保障局备案，呼市备案的532人执行不定时工作制并没有周结彬名字，证明伊利公司未取得周结彬执行不定时工作制的法定审批程序，因此周结彬不应执行不定时工作制。加班有周报和微博作证。双方在一审中确认有微博和E-message签到记录，这些能证实是否执行标准工时制，是否有加班行为。10.关于工资条问题。周结彬曾向伊利公司0A正式申请，但伊利公司也未出具盖章工资条。11.关于春节福利费问题。伊利公司在仲裁庭和一审中确认春节前确实有400元福利费，周结彬离职时临近春节，应该享受春节福利。12.关于探亲假问题。伊利公司称其不是国家机关、全民所有制企业和事业单位，没有规定探亲假。这与伊利公司确认2017年12月下旬冻结周结彬一切休假的事实不符。13.伊利公司的主张和证据存在多处矛盾：第一，伊利公司称其没有规定探亲假，但其提供的制度《薪酬管理制度》、《休息、休假和考勤》制度中却有探亲假规定。第二，证据1.1会议记录与证据4.1相矛盾，反而证明中心及其审计岗位还未撤销。第三，伊利公司先承认了《广州分公司集团总部平台办公人员备案表》的真实性，后又要求周结彬提供原件，之后又改口说不真实。第四，伊利公司主张周结彬2017年年休假11天，与证据3.2矛盾。第五，伊利公司主张在2018年1月22日支付了代通知金和6个月经济补偿，证据1.7.3显示伊利财务公司称付款内容无法正常显示是因为2018年1月到2019年3月银行接口升级，但在接口升级期间2018年2月12日伊利公司又以伊利财务公司名义支付了5757.29元，这是互相矛盾的。第六，伊利在仲裁庭主张没有高层内斗，但2018年10月24日伊利公司在其官网和官方微博发表公开举报信，揭露了高层内斗的事实。此外，一审中伊利公司当庭提交近200页证据，一审法院未对伊利公司进行训诫、罚款就采信伊利公司提交的证据在程序上不正义。伊利公司辩称，伊利公司解除劳动合同合法，不需要支付赔偿金。伊利公司已经将客观情况发生变化，撤销华南审计中心的事实告知了周结彬，双方也就调岗事宜进行了协商。2017年12月22日伊利公司书面告知周结彬，如不能在2017年12月31日前就补偿达成共识，伊利公司将解除劳动合同，并支付经济补偿金。周结彬接到书面通知书后，没有提出异议。周结彬2017年绩效工资已足额发放，周结彬工作多年，知晓工资数额及发放方式、比例等情况，且其提供的建行工资卡收支明细与伊利公司的薪资数据一致。周结彬主张的绩效工资没有依据，周结彬的银行交易记录显示收到年度绩效工资。伊利公司已向周结彬支付经济补偿金。双方劳动合同已于2018年1月13日解除，伊利公司已支付了全部工资。2018年1月13日后，周结彬未再提供劳动，伊利公司无需支付2018年1月13日后的工资。伊利公司没有少发2017年7月工资。2017年7月社保公积金基数调整，补缴上个月和本月社保、公积金，不存在少发工资。周结彬主张的2012年至2018年度的年休假或是已休、或是已过仲裁时效，应予以驳回。周结彬主张的2016年年休假，已过仲裁时效，且2016年年休假已全部休完。周结彬从1997年9月1日开始工作，经计算2017年应休年假为11天，周结彬主张15天没有依据。依据《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款规定，周结彬主张2017年的高温补贴已过时效。且周结彬办公地点在办公室内，不符合发放高温补贴的条件。周结彬主张2012年3月至2017年11月加班工资没有依据。周结彬提供的加班证据是周结彬自行制作，真实性、合法性、关联性无法核实，周结彬应承担举证不能后果。而且公司加班需要经过审批，但周结彬无法提供审批表。周结彬要求超出两年外的加班工资，不应支持。伊利公司取得实施不定时工作制的行政许可，不适用加班工资的规定。周结彬提供的工资记录截屏可以看出，周结彬的工资构成中包含加班费。伊利公司已按月向周结彬告知其工资信息，无需再向其出具。周结彬主张的2018年春节福利没有依据，这是用人单位自行决定的内容。法律并未对探亲假的补偿作规定，公司规定距离300公里以上，才给予休假，周结彬不符合休假条件。周结彬主张伊利公司的证据存在问题没有依据。周结彬一审诉讼请求为：1.判令伊利公司单方解除劳动合同违法，并支付违法解除劳动关系赔偿金180000元；2.判令伊利公司向周结彬发放2017年年度应发绩效工资66000元；3.判令伊利公司向周结彬发放2018年1月应发工资15000元，发放2018年2月应发工资3448.27元；4.判令伊利公司向周结彬发放2017年7月、8月、12月少发工资分别为452.09元、90元、115.09元；5.判令伊利公司向周结彬发放2018年春节福利费400元；6.判令伊利公司向周结彬出具2012年3月19日至2018年2月7日盖章工资条；7.判令伊利公司向周结彬支付2012年3月至2017年11月加班工资191610.44元；8.判令伊利公司向周结彬支付2012年至2018年未休年休假工资差额21510.22元；9.判令伊利公司向周结彬支付未享受探亲假工资11724.13元；10.判令伊利公司向周结彬支付2012年至2017年6-10月少发放高温津贴4300元。伊利公司一审诉讼请求为：1.判令伊利公司解除与周结彬劳动合同的行为符合法律规定，无需向周结彬支付违法解除劳动关系赔偿金；2.判令伊利公司无需向周结彬支付2017年1月1日至12月31日年度绩效工资；3.判令伊利公司无需向周结彬支付2017年7月工资差额452.09元、2017年8月工资差额90元、2017年12月工资差额115.09元；4.判令伊利公司无需向周结彬支付2018年1月13日至21日工资差额；5.判令伊利公司无需向周结彬支付2017年1月1日至2018年1月21日期间未休年休假工资。一审法院查明：周结彬于2012年3月19日入职伊利公司，工作岗位为华南审计中心审计员，工作地点在广州市荔湾区西门口广场16楼。从2014年12月30日起任职审计经理。双方于2015年3月19日签订期限为2015年3月19日起至2020年3月18日止的劳动合同，该合同约定周结彬工作地点在广州，执行不定时工作制。周结彬在2017年期间已休年假4.5天。2018年1月13日，伊利公司作出《解除劳动关系证明》，载明：“解除或终止原因：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，经协商，未能达成一致意见。离职日期2018年1月13日。”伊利公司于2018年1月19月以快递方式向周结彬邮寄《解除劳动关系证明》，周结彬称在2018年2月7日收到《解除劳动关系证明》。2015年5月15日，呼和浩特市人力资源和社会保障局出具《综合计算工时工作时间和不定时工作制审批单》，批准同意内蒙古伊利实业集团股份有限公司5种岗位（管理人员、经理、工程师、电子商务运营、司机等），合计532人从事不定时工作制。内蒙古伊利实业集团股份有限公司《休息、休假及考勤管理制度》第4.5.2不定时工作制的加班及加班管理规定：“经批准执行不定时工作制的员工，工作日正好是法定节假日或周休息日的，不发放加班费。”5.2.4.1.2规定：“累计工作已满10年不满20年的，带薪年休假10天/年。”5.2.5.1探亲条件规定：“来公司工作满两年的在岗员工，工作地离家300公里及以上且公休日不能与家人（员工本人的配偶、父母）团聚的，可享有探亲假。”5.2.5.2.1规定：“符合探亲条件的已婚员工，可享受四年一次20天的探望父母假期，如与父母其中一方在公休日可以团聚，则不享受探望父母假期。”《伊利集团薪酬管理制度》第8.2.3.1载明：“目标总现金制适用于经理及以上人员，薪酬结构为年度目标总现金＝月薪×12＋年度绩效奖金＋其他，月薪与年度绩效奖金的比例如下表‘14－16级岗位月薪占比70％、年度绩效奖金占比30％’”；第8.2.3.1.2年度绩效奖金规定：“年度绩效奖金与员工所在部门的组织绩效结果、员工当年度的个人绩效结果密切挂钩，由各单位依据当年度的绩效合约或工作目标进行考评后，于次年春节前发放。”周结彬2017年度的工资由月基本工资9500元加年终绩效工资构成，月基本工资按月支付，年终绩效工资在考核后于次年春节前发放，工资通过银行转账方式支付，伊利公司通过公司OA办公系统向周结彬发送电子工资条。伊利公司于2018年1月22日向周结彬转账86166.62元、2月2日转账43845元，2月12日转账5757.29元，伊利公司陈述1月22日转账款项86166.62元包含经济补偿金76666.62元（按劳动合同解除前12个月平均工资12777.77元乘以6个月工资）和代通知金9500元，2月2日转账款项是2017年年终绩效工资，2月12日转账款项是2018年1月工资。周结彬确认收到上述款项，但不确认伊利公司所述款项性质，无解释收取该款项的依据。关于周结彬与伊利公司解除劳动合同的原因和时间，周结彬提交上班照片（其用手机拍摄）及快递签收录像，证明其工作到2018年2月7日及在该日收到《解除劳动关系证明》。伊利公司不确认周结彬上述证据，称其公司在2017年12月期间已通知周结彬解除劳动合同，在2018年1月13日口头告知解除劳动合同，周结彬从2018年1月起已无工作内容，即使有回公司也不能视为上班，1月19日取消其门禁卡，周结彬已不能进入公司。伊利公司提交：1.外审中心分流及员工沟通会议纪要，证明伊利公司因发展经营需要调整组织架构，撤销包括周结彬所在的华南审计中心等八个审计中心。2.解除劳动合同通知工会函，证明伊利公司将解除与周结彬劳动合同事宜通知了工会，并得到工会的同意，解除程序合法。3.周结彬2018年1月微博截图，证明周结彬自2018年1月开始已无工作内容。周结彬不确认伊利公司提交的证据，确认华南审计中心已被撤销。关于工资构成和年终绩效工资，周结彬提交了2012－2017年伊利集团人事系统工资查询结果截屏（工资最后查询日期为2017年4月，显示工资内容有基本工资、加项合计、减项合计、年终绩效奖应发、年终绩效奖应税额、年终绩效奖实发、应发工资、税前工资、个人所得税、扣税合计、实发工资，其中2016年基本工资为7707元/月，12月有年终绩效奖金税前39632.19元（税后35773.87元）、个人活期明细信息及中国建设银行个人账户收入交易明细，证明周结彬月工资情况及伊利公司每月以银行转账方式支付工资。伊利公司对周结彬提交的上述证据无异议。伊利公司提交证据：一、周结彬2016年全年、2017年全年、2018年1月工资表，显示（1）、2016年1月至5月，基本工资为7674元/月；（2）、2016年5月至2017年3月，基本工资为7707元/月，每月扣社保费和住房公积金合计1346.8元，2016年年终绩效奖金税前为39632.19元，税后为35773.97元；（3）、2017年4月至2018年1月，基本工资为9500元，2017年4月工资表“其他加项”有5380元，2017年7月扣社保公积金2151.44元，从2017年8月开始每月扣社保公积金金额为1749.12元，2017年6月至8月，每月“月度兑现通报奖罚”扣发100元，2017年12月“福利应扣税合计”100元，2017年年终绩效奖金税前48600元，税后为43845元。二、2017年1月至12月期间每月应发工资分别为7707元、7707元、7707元、14880、9500元、9400元、9400元、9400元、9500元、9500元、9500元、9500元。三、周结彬2017年年薪涨幅数据表，显示2016年薪级为16、年度总现金标准132155，2017年薪级16、员工绩效结果C、年度总现金标准162600元、增幅23.07％。伊利公司称“其公司在每年4月期间会对员工该年度加薪，周结彬在2017年4月进行了加薪，加薪起算时间从2017年1月开始，故在2017年4月补发了2017年1月至3月的工资差额，工资表中‘其他加项5380元’就是补发的加薪工资差额，在2017年7月调整社保公积金缴费基数，每月社保公积金个人缴费合计1749.12元，因加薪是从2017年1月开始，因此要补缴社保公积金基数差额，从2017年1月开始计，在7月工资中补扣，所以7月扣发的社保公积金金额为2151.44元。另2017年7月，周结彬违反相关制度乘坐飞机高端经济舱扣发100元，8月没有按规定提交工作微博，扣罚100元，12月公司安排周结彬体检（费用700元），该体检费要计福利税，与当月工资合并计税，该月扣税总额435.18元，多扣税115.09元。”周结彬质证意见：对证据一中2016年的工资数额没有异议，但对工资组成记不清楚了，对2017年的基本工资数额无异议，但不认可年终绩效工资数额，不认可伊利公司陈述其2017年7月违规乘坐飞机高端经济舱及8月违反规定未提交微博工作记录，伊利公司没有提交证据予以证明，对于12月体检费，是公司安排体检，不清楚扣税问题；对证据二、三不确认，其没有见过。一审法院经审查后，对周结彬提交的2012－2017年伊利集团人事系统工资查询结果截屏、个人活期明细信息及中国建设银行个人账户收入交易明细予以确认；对于伊利公司提交的证据，周结彬不认可对伊利公司提交的证据，但无证据推翻伊利公司提交的上述证据，一审法院对伊利公司提交的上述证据予以确认。2018年4月2日，周结彬向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。周结彬2018年4月2日填写《案件要素调查表》时，填写解除劳动关系时间是2018年1月13日。该仲裁委员会作出“穗劳人仲案〔2018〕1915号”裁决书，裁决：一、确认伊利公司违法解除劳动合同；二、伊利公司一次性支付周结彬2017年1月1日至12月31日绩效工资66000元；三、伊利公司一次性支付周结彬2017年7月1日至31日工资差额452.09元、2017年8月1日至31日工资差额90元及2017年12月1日至31日工资差额115.09元；四、伊利公司一次性支付周结彬违法解除劳动关系赔偿金180000元；五、伊利公司一次性支付周结彬2018年1月1日至21日工资差额4453元；六、伊利公司一次性支付周结彬2017年1月1日至2018年1月21日期间未休年休假工资9655元；七、驳回周结彬其他仲裁请求。周结彬、伊利公司不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼。一审法院认为：关于解除劳动关系的时间、原因及经济补偿问题。根据双方提交的证据及所作的陈述来看，能认定伊利公司在2017年年底期间因组织机构调整，撤销了华南审计中心，导致伊利公司无法与周结彬履行劳动合同。伊利公司在与周结彬协商未果的情形下单方解除与周结彬的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项的规定，属于合法解除。周结彬主张伊利公司违法解除劳动关系，缺乏事实依据，一审法院对其该主张不予确认。对于双方解除劳动关系的时间，从周结彬填写的《案件要素调查表》时解除劳动关系时间看，能反映伊利公司在2018年1月13日口头向周结彬告知解除劳动关系，另从周结彬称其在2018年2月7日自行到快递地点收取《解除劳动关系证明》邮件来看，能证明伊利公司在邮寄送达《解除劳动关系证明》中不存在过错或过失，故一审法院根据一般情况下正常邮寄送达所需合理时间范围，认定周结彬于2018年1月21日收到《解除劳动关系证明》，双方劳动关系在2018年1月21日解除。综上，周结彬要求确认伊利公司违法解除劳动合同及要求伊利公司支付经济赔偿金的请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。伊利公司请求无需向周结彬支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，依据充分，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，伊利公司应向周结彬支付解除劳动合同经济补偿金及代通知金。经济补偿金应按周结彬解除劳动关系前十二个月月平均工资标准乘以工作年限计算，根据伊利公司提交的《周结彬2017年1月－3月工资》《周结彬2017年4月－2018年1月工资》表核算，周结彬2017年1月至12月工资合计113701元，加上2016年绩效工资39632.19元，2017年月平均收入为12777.77元〔（113701元＋39632.19元）÷12〕，周结彬在伊利公司的工作年限为5年10个月，经济补偿金应为76666.62元（12777.77元×6）。经查，伊利公司已向周结彬支付经济补偿金76666.62元，故无需再向周结彬支付经济补偿金。关于2018年1月、2月工资问题。如前所述，周结彬与伊利公司的劳动关系于2018年1月21日解除，周结彬要求伊利公司支付2018年1月22日至2月7日期间的工资，无事实依据，一审法院不予支持。对于2018年1月1日至21日期间的工资，伊利公司提交的工资表载明其向周结彬支付1月工资5891.4元（其中，基本工资4130.43元，其他加项1761元），经核算，1月1日至21日共计15个工作日，按每月基本工资9500元标准计算，应得基本工资6551.72元（9500÷21.75×15），伊利公司向周结彬支付该月基本工资4130.43元，尚差2421.29元。伊利公司应向周结彬支付2018年1月1日至21日期间工资差额2421.29元，周结彬诉请超出部分，一审法院不予支持。关于2017年度绩效工资问题。周结彬主张2017年度绩效工资为66000元，但其对该主张没有提交证据加以证明。伊利公司提交的《薪酬管理制度》、周结彬2017年薪酬涨幅数据证明了周结彬2017年度薪级为16级，年薪为162600元，其中70％按月以基本工资形式发放，余下30％作为绩效奖金即绩效工资于考核后在次年春节前发放。参考周结彬2016年度基本工资数额和年终绩效奖金，与上述《薪酬管理制度》8.2.3.1目标总现金制规定相符，佐证了周结彬2017年年终绩效奖金占比30％。经计算，周结彬每月领取基本工资9500元，年度绩效奖金应为48600元，伊利公司在2018年2月2日通过银行转账方式向周结彬支付2017年绩效工资43845元（税后），故伊利公司无需再向周结彬支付2017年度绩效工资。周结彬不确认该笔款项是2017年绩效工资，但未能说明及举证证明该笔款项的性质及取得的依据，故一审法院对周结彬的该项抗辩不予采纳。一审法院对周结彬要求伊利公司支付2017年年终绩效工资的请求不予支持。关于2017年7月、8月和12月少发工资问题。一、周结彬2017年7月的工资明细载明了扣缴各项社会保险金额和住房公积金金额，该月社保和住房公积金合计2151.44元，比调整后的标准（调整后个人社保和住房公积金合计1748.12元）多403.32元，证明了伊利公司所述补缴2017年1月至6月的差额，伊利公司不存在少发工资行为。二、伊利公司在2017年7月、8月每月扣罚周结彬工资100元，伊利公司称因周结彬违反公司相关制度，但对此无提交证据加以证明，故一审法院对伊利公司的该陈述不予采信，伊利公司扣罚上述款项无依据，应向周结彬补发。三、伊利公司安排周结彬体检，属于公司福利，其将体检费用700元计入周结彬该月收入总额计税，没有依据，且不合理，应退还税费115.09元给周结彬。综上，伊利公司应向周结彬补发2017年7月工资100元、8月工资90元及12月工资115.09元关于加班工资问题。首先，工资的保护期限为两年，周结彬在2018年4月申请劳动仲裁，其请求2015年12月31日前的加班工资已超过仲裁时效，一审法院不予支持。其次，双方签订的最后一期劳动合同约定及伊利公司提交的《不定时工作审批单》证明了周结彬自2015年5月起实行不定时工作制，而周结彬在职期间，也从未向伊利公司提出异议及要求支付加班工资，由此可知，周结彬是知悉及确认其实行的是不定时工时制，现周结彬主张实际工作中实行标准工时工作制无相关依据，一审法院不予确认。根据《广东省工资支付条例》第二十三条的规定，经批准实行不定时工作制的，不适用加班费规定。周结彬适用的工时制度不适用加班费的规定，周结彬亦无证据证明其存在不定时工作制以外的加班情形，故一审法院对周结彬请求的加班工资不予支持。关于年休假工资问题。一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”年休假属于福利性质的待遇，不属工资的组成部分，仲裁时效适用上述规定。周结彬于2018年4月2日提起劳动仲裁，其主张2016年12月31日以前的未休年休假工资已超过一年的仲裁时效，一审法院对其请求2016年12月31日以前的年休假工资不予支持。二、如前所述，一审法院认定周结彬、伊利公司的劳动关系于2018年1月21日解除，周结彬请求2018年1月22日至12月31日期间的年休假工资无事实和法律依据，一审法院予以驳回。三、对于2017年度及2018年1月1日至21日期间的年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》计算，周结彬2017年1月至8月期间，按带薪年休假天数10天标准计算，自2017年9月1日起按带薪年休假15天标准计算，经折算，2017年1月至8月享有年休假6天，2017年9月至12月享有年休假5天，以上合计11天，减去已休年休假4.5天，尚有6.5天未休；2018年1月1日至21日经折算不足一天，该期间不享有年休假。根据周结彬2017年度月平均工资12777.77计算，未休年休假工资为7637.29元（12777.77元÷21.75×6.5×200％），伊利公司应向周结彬支付2017年度未休年休假工资7637.29元。伊利公司主张周结彬在2018年1月1日至13日期间已休完年休假，但无提交证据加以证明，一审法院不予确认，对其要求无需向周结彬支付2017年度未休年休假工资的请求不予支持。关于高温津贴问题。周结彬任职华南审计中心审计经理，工作地点在室内，并非露天工作岗位，其工作环境不符合享有高温津贴的支付条件，故一审法院对周结彬的该项请求不予支持。关于周结彬要伊利公司出具2012年3月19日至2018年2月7日盖章工资条问题。伊利公司每月均有向周结彬提供电子工资条，周结彬可自行打印，且在本案中，伊利公司将工资条作为证据提供给了周结彬，伊利公司已按相关规定向周结彬提供了工资条，至于工资条盖章问题，法律法规并无强制要求用人单位在工资条上盖章，周结彬请求伊利公司提供盖章工资条无法律依据，一审法院不予支持。关于春节福利费问题。周结彬无证据证明其应享有2018年春节福利费，故对其该请求不予支持。关于未休探亲假工资问题。周结彬无证据证明其向伊利公司申请休探亲假不予批准，亦无证据证明其休探亲假期间被伊利公司扣发工资，故一审法院对周结彬要求伊利公司支付未休探亲假工资的请求不予支持。据此，一审法院于2019年6月28日作出判决如下：一、确认伊利公司解除与周结彬的劳动合同合法。二、伊利公司无需向周结彬支付违法解除劳动合同经济赔偿金180000元、2017年度绩效工资66000元。三、自判决发生法律效力之日起五日内，伊利公司向周结彬支付2018年1月1日至21日工资差额2421.29元。四、自判决发生法律效力之日起五日内，伊利公司向周结彬支付2017年度未休年休假工资7637.29元。五、自判决发生法律效力之日起五日内，伊利公司向周结彬支付2017年7月工资100元、8月工资90元、12月工资115.09元。六、驳回周结彬的其余诉讼请求。七、驳回伊利公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费合共20元，由周结彬、伊利公司各负担10元。二审中，周结彬提交了如下证据：1.伊利公司人资系统2017年12月11日员工自助查询结果截图，拟证明伊利公司在2017年给予其年假15天，而非伊利公司主张的11天。伊利公司解释称，周结彬自1997年9月1日参加工作，至2017年9月1日工龄满20年，年休假可以达到15天。但2017年的年休假期间应分段计算，即从1月至8月按10天计算，从9月至12月按15天计算，人资系统未体现该计算过程。2.2017年社保和公积金缴费明细打印件，拟证明伊利公司2017年7月多扣其工资452.09元。3.2012年-2017年伊利集团人事系统工资查询结果截屏打印件，拟证明其2015年基本工资与绩效工资的比例约为80:20，2016年基本工资与绩效工资的比例约为70:30，说明伊利公司称其基本工资与绩效工资的固定比例为70:30不属实，以及其基本工资与绩效工资无固定比例，且工资总额越高，基本工资占比越小。伊利公司解释称2017年7月公积金和社保个人明细个人承担部分2151.44元，7月份发的是6月份的工资，其中402.32是预扣2017年7月的公积金，从该月开始公积金和社保个人承担部分变更为1749.12元。因当月发上个月的工资，而公积金是预扣下个月的，所以才产生差异。本院经审理另查明如下事实：1.周结彬于2007年9月1日参加工作，离职前在伊利公司任职华南审计中心经理，是伊利公司华南审计中心负责人，周结彬称其对伊利公司提交的薪酬管理制度、休息休假制度等文件均不知情。伊利公司称该制度通过公司办公系统发送给公司员工。2.一审期间，周结彬提交了“员工证明类文件申请流程截屏”打印件及顺丰快递存根（单号28332256611）。“员工证明类文件申请流程截屏”打印件显示2017年12月21日，周结彬通过伊利公司办公系统向公司申请工资清单。顺丰快递存根显示周结彬向伊利公司寄送“要求出具解除劳动合同证明和工资清单的函”，顺丰速运客户存根显示同年2月3日收件。周结彬还提交了其于2018年1月29日至31日、2月1日、2日、5日、6日、7日上班的自拍照片，拟证明其在2018年2月7日前在上班。二审中，周结彬称伊利公司在2017年11月底未经任何解释就让其在办公室待着，直到2018年2月7日其收到解除劳动关系通知，此前不知道伊利公司解除双方劳动关系，伊利公司没有告知华南审计中心将被撤销，也没有与其协商解除劳动关系。3.一审期间，伊利公司提交了EMS快递底单，拟证明其于2017年12月22日向周结彬邮寄解除劳动劳动合同通知书，通知书内容为：告知周结彬因公司组织架构调整，决定撤销审计部华南审计中心，前期公司已经安排审计部相关人员告知上述决定。现因你不同意公司为你安排的上海审计中心的转岗安排，故通知你于2018年1月22前解除劳动关系。公司在此期间仍将安排审计部负责华南审计中心的审计总监王宏波继续与你就有关补偿等事宜进行协商。如在2017年12月31日前未能达成协商解除共识，公司将依法为你办理解除劳动合同手续并依法核算经济补偿，经济补偿将转入你的账户中。该快递寄送情况为妥投，显示2017年12月24日中午由他人签收。2018年1月19日，伊利公司向周结彬寄送解除劳动关系证明，投递信息显示邮件在同年1月21日投递并签收，由他人签收。周结彬否认收到上述邮件。4.伊利公司提交了周结彬的工作微博打印件，拟证明周结彬自2018年1月11日后未再写工作微博。周结彬一审时不予确认，称没有制度规定需要每天写工作微博。二审中，周结彬称从2015年开始要写工作微博，但对于2018年1月13日后有无写工作微博的事情，因为过去一年多了，记不清楚了。5.一审期间，伊利公司提交了周结彬于2017年1月至2018年1月期间通过办公系统提交的“伊利集团请假申请流程截屏打印件”，显示2017年9月30日前，周结彬2017年全年年假10天，已休1天；同年12月25日，显示周结彬申请休年假1天，事由为：2017年全年年休假15天，已休4.5天，本次申请休年假1天，本次休完后剩余9天；2017年12月26日，周结彬申请休年假1天，事由注明：2017年全年年休假15天，加上补偿以前作废年假3天，共18天年假，已休5.5天。2017年12月27日，周结彬申请休年假2天，事由注明：2017年年休假15天，已休7.5天（加上1.8、1.9休年假的话），本次申请休1天。周结彬称该证据为打印件，且无其签字，不予确认。6.一审期间，伊利公司提交了视频资料，拟证明伊利公司工作人员在广州分公司办公场所向周结彬及其下属送达通知书，但被拒收。周结彬二审称该视频是2018年3月份拍摄的。经本院释明后，周结彬称不知道该视频在什么地方拍摄的，也不认识视频中的人员。二审查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十三条的规定，民事诉讼活动应当遵循诚实信用原则。当事人的陈述属于民事诉讼证据。对于案件涉及的事实，当事人有如实陈述的义务，不得违反诚实信用进行虚假陈述。综合双方诉辩意见及现有证据，围绕周结彬的上诉请求、事实和理由，本院分析认定如下：关于双方劳动关系解除原因及解除过程的认定问题。周结彬主张伊利公司未与其协商，于2018年2月7日突然解除双方劳动关系，构成违法解除劳动关系，应当支付赔偿金。根据现有证据及双方诉辩意见，本院认定周结彬上述主张不能成立，主要理由如下：第一，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。伊利公司主张因该公司华南审计中心被撤销后未能与周结彬就工作岗位变更协商一致而解除双方劳动关系。对此事实主张，依法应当由伊利公司承担举证证明责任。第二，对于有争议的民事诉讼事实，人民法院应当依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零五条、第一百零八条的规定予以审查认定。伊利公司提交的“会议纪要”、2017年12月22日、2018年1月19日投递的EMS快递单可证明其因组织架构调整撤销华南审计中心，与周结彬协商调整工作岗位未达成一致后解除双方劳动关系的事实。周结彬虽否认收到上述两份邮件，不知道华南审计中心被撤销的事实，但上述证据可与本案其他事实、证据印证，足以证明伊利公司的事实主张。一则，周结彬自称在2018年2月7日才知道伊利公司与其解除劳动关系，但其在同年2月3日即已发函要求伊利公司出具解除劳动关系证明及工资清单。如果周结彬在2月3日不知道伊利公司已经与其解除劳动关系，不可能要求伊利公司向其出具解除劳动关系证明。二则，如果伊利公司在2018年2月7日前没有告知双方解除劳动关系的事实，从常理上分析，周结彬不可能在2018年1月29日至2月7日期间通过自拍取证上班的事实，也不可能在劳动仲裁填写《案件要素调查表》时自认双方解除劳动关系时间为1月13日。周结彬称伊利公司自2017年11月底未向其作任何解释就不再为其安排工作，该主张无证据证实，也不符合常理。三则，伊利公司提交的视频资料可证明已向周结彬告知解除劳动关系的事实。周结彬否认该视频资料真实性缺乏充分理据，本院不予采纳。根据逻辑推理和日常生活经验，本院认为伊利公司的事实主张及举证满足前引解释第一百零八条“高度可能性”的证明标准，应予以采信。第三，周结彬称其在2018年2月7日突然收到伊利公司解除劳动关系通知，此前伊利公司未与其协商，未向其告知过华南审计中心被撤销。但周结彬在该日收到伊利公司解除劳动关系通知这一事实不能反证伊利公司未与其协商而在该日突然与其解除劳动关系。如前所述，比较双方提交的证据及诉辩意见，本院认为伊利公司的举证达到前引司法解释第一百零八条规定的“高度可能性”证明标准，应予以采信。第四，伊利公司主张已经向周结彬支付解除劳动关系经济补偿金及代通知金86166.62元，并提供了银行转账记录等证据予以证实。周结彬承认收到上述款项，虽不承认上述款项为补偿金和代通知金，但无反证否认，也不能予以合理解释。一审判决认定伊利公司已经向周结彬支付解除劳动关系经济补偿金及代通知金理由充分，本院予以确认。经审查，一审判决经计算认定伊利公司已经足额支付经济补偿金正确，本院予以确认。据此，周结彬主张伊利公司未经协商一致，违法解除双方劳动关系并据此请求伊利公司支付赔偿金缺乏事实依据，本院不予支持。一审判决认定双方劳动关系在2018年1月21日解除，伊利公司对此无异议，视为服从一审判决，本院予以确认。关于周结彬主张的2017年绩效工资66000元问题。伊利公司主张已经在2018年2月2日支付周结彬2017年税后绩效工资43845元，并提供转账证明等证据予以证实。一则，周结彬任职伊利公司华南审计中心经理，是该中心负责人，在本案一、二审期间提交了年假审批流程截图打印件、2015年至2017年工作微博记录截屏打印件、自拍上班的照片等多份证据。这说明周结彬有一定的维权意识和举证能力。二则，根据周结彬在伊利公司的任职年限和职位，认定周结彬知晓伊利公司薪酬制度、休息休假制度属于合理推定。三则，周结彬没有提供充分的证据证明其2017年绩效工资为66000元。审查周结彬于本案一、二审期间提供的证据，也不足以证明其2017年绩效工资为66000元。一审判决采纳伊利公司的《薪酬管理制度》，认定伊利公司向周结彬支付2017年绩效工资43845元属于足额支付，理据充分，本院予以确认。关于周结彬主张的2018年1月工资15000元、2018年2月工资3448.27元、2018年春节福利费400元、2017年7月少发工资452.09元、2012年3月至2017年11月加班工资191610.44元、2012年至2018年应休未休年休假工资差额21510.22元、未享受探亲假工资11724.13元、2012年至2017年6月至10月期间高温津贴4300元以及2012年3月19日至2018年2月7日盖章工资条等上诉请求，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据进行了认定，在此基础上依法作出判决，合法合理，且理由阐述充分，本院一并予以确认。综上所述，周结彬的上诉请求均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案案件受理费共计20元，由周结彬负担。本判决为终审判决。审判长 年 亚审判员 崔利平审判员 乔 营二〇一九年十一月八日书记员 何 晶曾凡峰