天津市宁河区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0117民初5111号原告:天津市宁河县陶顺生建材经营部，住所地天津市宁河区俵口镇幸福村二区1排1号。经营者：陶顺生，男，1940年10月1日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：李海洋，男，该公司员工。委托诉讼代理人：冯文利，男，该公司员工。被告:天津北方创业市政工程集团有限公司，住所地天津市东丽区华明镇华明家园。法定代表人：高学刚，董事长。被告：高学刚，男，1961年1月13日出生，汉族，住天津市东丽区。被告：菏泽市北方创业市政建设有限责任公司，住所地菏泽市牡丹区解放南街398号。法定代表人：陈世良，董事长。委托诉讼代理人：陈盛，天津长实律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭畅，天津长实律师事务所实习律师。被告：赤峰市北创基础设施开发建设有限公司，住所地内蒙古赤峰市松山区当铺地满族乡赤峰商贸物流城信息服务中心大楼十五楼1517室。法定代表人胡斌，董事长。委托诉讼代理人：陈盛，天津长实律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭畅，天津长实律师事务所实习律师。原告天津市宁河县陶顺生建材经营部（以下简称陶顺生经营部）与被告天津北方创业市政工程集团有限公司（以下简称北方公司）、高学刚、菏泽市北方创业市政建设有限责任公司（以下简称菏泽公司）、赤峰市北创基础设施开发建设有限公司（以下简称赤峰公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陶顺生经营部的委托诉讼代理人冯文利、李海洋，被告菏泽公司的法定代表人陈世良及其委托诉讼代理人陈盛、郭畅，被告赤峰公司的委托诉讼代理人陈盛、郭畅到庭参加诉讼。被告北方公司、高学刚经本院合法传票传唤，未申明理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶顺生经营部向本院提出诉讼请求：1、要求北方公司偿还借款本金11640000元及自2019年10月29日至给付全部欠款之日的利息、违约金、罚息；2、要求北方公司承担本案的诉讼费用、保全费由、保全担保费、律师费以及为实现债权所产生的费用；3、要求高学刚、菏泽公司、赤峰公司对北方公司的给付义务承担连带清偿责任。事实和理由：2019年2月25日，陶顺生经营部与北方公司签订《企业借款合同》，约定陶顺生经营部出借给北方公司20000000元，借款期限为2019年2月25日至2019年4月24日，并约定了利息、罚息、违约金的计算方式。陶顺生经营部与高学刚、菏泽公司、赤峰公司签订了《保证担保合同》，约定高学刚、菏泽公司、赤峰公司对北方公司的还款义务承担保证责任。截至2019年10月29日前，北方公司归还借款本金8360000元，借款利息已经结清，借款本金11640000及自2019年10月29日起的利息至今未付。经多次催要，未果，故陶顺生经营部诉至人民法院。庭审中，陶顺生经营部明确其诉讼请求为1、要求北方公司偿还借款本金11640000元及自2019年10月29日至给付全部欠款之日的利息，利息按照月利率2%计算；2、要求北方公司承担本案的诉讼费用、保全费用、保全担保费；3、要求高学刚、菏泽公司、赤峰公司对北方公司的给付义务承担连带清偿责任。菏泽公司、赤峰公司辩称，菏泽公司、赤峰公司对陶顺生经营部与北方公司之间的借款事宜不知情，且其之间的合法性无法确定。菏泽公司、赤峰公司并未向陶顺生经营部提供过担保，故请求驳回陶顺生经营部对菏泽公司、赤峰公司的诉讼请求。北方公司、高学刚未作答辩，亦未提交证据。陶顺生经营部提交了如下证据：证据一、2019年2月25日陶顺生经营部与北方公司签订的《企业借款合同》一份；同日，北方公司出具的《董事会/股东会决议》一份，北方公司营业执照复印件一份，用以证实陶顺生经营部与北方公司存在民间借贷合同关系；证据二、2019年2月25日陶顺生经营部与高学刚签订的《保证担保合同》一份，有高学刚签字的高学刚身份证复印件一份；证据三、2019年2月25日陶顺生经营部与菏泽公司签订的《保证担保合同》一份，同日，菏泽公司出具的《董事会/股东会决议》一份，菏泽公司营业执照复印件一份，法定代表人陈世良身份证复印件一份；证据四、2019年2月25日陶顺生经营部与赤峰公司签订的《保证担保合同》一份，同日，赤峰公司出具的《董事会/股东会决议》一份，赤峰公司营业执照复印件一份，法定代表人祝喜彪身份证复印件一份，以上证据二、证据三、证据四用以证实高学刚、菏泽公司、赤峰公司对北方公司的借款向陶顺生经营部承担保证担保责任；证据五、网上银行电子回单两份，用以证实陶顺生经营部按照借款合同的约定向北方公司支付借款本金20000000元。经庭审质证，菏泽公司、赤峰公司的质证意见为：对证据一、证据二的真实性无法确定，与菏泽公司、赤峰公司无关；证据三、证据四保证合同实际签订的日期与合同上载明的日期不一致，证据上的公章是北方公司派管理人员强行让菏泽公司、赤峰公司管理公章的人员进行的盖章，担保事项并未经过公司股东会决议，保证合同无效；对证据五的真实性无法确定。经审查，本院对陶顺生经营部提交的证据的真实性予以采信。菏泽公司提交了如下证据：证据一、菏泽公司公司章程一份，用以证实菏泽公司还有另外一个股东；证据二、微信截图一份，用以证实菏泽公司在保证担保合同盖章后，公司管理公章的人员以微信的方式将担保合同发送给菏泽公司的法定代表人，时间为2019年11月4日，而非保证担保合同上载明的时间。经庭审质证，陶顺生经营部的质证意见为：对证据一的真实性无异议，但公司章程是公司内部文件，与陶顺生经营部无关，且北方公司是菏泽公司的大股东，股份超过50%，有权对担保事项作出决定；证据二只能证实日期不一致，但不影响担保的事实。经审查，本院对菏泽公司提交的证据一、证据二的真实性予以采信。赤峰公司提交了如下证据：证据一、赤峰公司公司章程一份，用以证实赤峰公司还有另外一个股东；证据二、工商档案材料，用以证实赤峰公司名称变更情况。经庭审质证，陶顺生经营部的质证意见为：对证据一的真实性无异议，但公司章程是公司内部文件，与陶顺生经营部无关，且北方公司是赤峰公司的大股东，股份超过50%，有权对担保事项作出决定；对证据二的真实性未表异议。经审查，本院对赤峰公司提交的证据一、证据二的真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月25日陶顺生经营部与北方公司签订《企业借款合同》，合同约定：贷款人为陶顺生经营部（乙方）；借款人为北方公司（甲方）；贷款金额为20000000元；用途为工程用款；借款期限为两个月，自2019年2月25日至2019年4月24日；贷款利率为月利率20‰，利息支付方式为按日计息，采取按月结息，结息日为每月20日；还款方式为借款到期后，采取一次还本方式；合同第九条担保部分约定：本合同项下借款的担保方式为保证担保，担保合同编号为T2019001-1、-2、-3、-4、-5。同日，北方公司出具《董事会/股东会决议》，载明“董事会/股东会决议，我公司于2019年2月25日，在本公司召开董事会/股东会，经董事会/股东会研究决定，一致同意本公司向天津市宁河县陶顺生建材经营部借款人民币贰仟万元，借款期限2个月，即2019年2月25日至2019年4月24日。上述决议经出席的名董事/股东一致同意，符合本公司章程的有关规定，决议合法有效。本公司对以下董事/股东成员签名的真实性、合法性、有效性负责。”该《董事会/股东会决议》有北方公司签章并有法定代表人高学刚签字。2019年2月25日，陶顺生经营部与高学刚签订《保证担保合同》，合同编号T2019001-2，合同约定高学刚为陶顺生经营部与北方公司签订的借款合同提供连带责任保证，保证期间自本合同项下债务履行期限届满之日起两年内，保证范围为除主合同项下借款本金，还及于由其产生的利息、违约金、损害赔偿金、手续费、及其他为签订合同或履行主合同及本保证合同而发生的费用、以及乙方为实现权利所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、拍卖费、差旅费）。2019年2月25日陶顺生经营部与菏泽公司签订《保证担保合同》，合同编号T2019001-4，合同约定菏泽公司为陶顺生经营部与北方公司签订的借款合同提供连带责任保证，保证期间自本合同项下债务履行期限届满之日起两年内，保证范围为除主合同项下借款本金，还及于由其产生的利息、违约金、损害赔偿金、手续费、及其他为签订合同或履行主合同及本保证合同而发生的费用、以及乙方为实现权利所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、拍卖费、差旅费）。该合同有菏泽公司及其法定代表人陈世良的签章。同日，菏泽公司出具《董事会/股东会决议》，载明“董事会/股东会决议，我公司于2019年2月25日，在本公司召开董事会/股东会，经董事会/股东会研究决定，一致同意为天津北方创业市政工程集团有限公司向天津市宁河县陶顺生建材经营部借款人民币贰仟万元提供担保。上述决议经出席的＿名董事/股东一致同意，符合本公司章程的有关规定，决议合法有效。本公司对以下董事成员签名的真实性、合法性、有效性负责。”该《董事会/股东会决议》有菏泽公司及北方公司签章。另，菏泽公司的股东包括北方公司及案外人菏泽市城市建设投资有限责任公司，其中北方公司出资比例为90%，案外人菏泽市城市建设投资有限责任公司未在上述《董事会/股东会决议》签章。2019年2月25日陶顺生经营部与赤峰公司签订《保证担保合同》，合同编号T2019001-5，合同约定赤峰公司为陶顺生经营部与北方公司签订的借款合同提供连带责任保证，保证期间自本合同项下债务履行期限届满之日起两年内，保证范围为除主合同项下借款本金，还及于由其产生的利息、违约金、损害赔偿金、手续费、及其他为签订合同或履行主合同及本保证合同而发生的费用、以及乙方为实现权利所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、拍卖费、差旅费）。该合同有赤峰公司及其法定代表人祝喜彪的签章。同日，赤峰公司出具《董事会/股东会决议》，载明“董事会/股东会决议，我公司于2019年2月25日，在本公司召开董事会/股东会，经董事会/股东会研究决定，一致同意为天津北方创业市政工程集团有限公司向天津市宁河县陶顺生建材经营部借款人民币贰仟万元提供担保。上述决议经出席的＿名董事/股东一致同意，符合本公司章程的有关规定，决议合法有效。本公司对以下董事成员签名的真实性、合法性、有效性负责。”该《董事会/股东会决议》有赤峰公司及北方公司签章。另，赤峰公司的股东包括北方公司及案外人天津市北方创业园林股份有限公司[现更名为京蓝北方园林（天津）有限公司]，其中北方公司出资比例为60%，案外人天津市北方创业园林股份有限公司未在上述《董事会/股东会决议》上签章。上述合同签订后，陶顺生经营部按照合同约定的支付方式将贷款20000000元支付给北方公司。截至庭审之日，北方公司偿还了借款本金8360000元，支付了截至2019年10月29日的利息。本院认为，陶顺生经营部与北方公司签订的《企业借款合同》，以及陶顺生经营部与高学刚签订的《保证担保合同》均建立在双方平等、自愿的基础上，属双方真实意思表示，合同均依法有效。陶顺生经营部已经按照合同约定向北方公司履行了支付贷款的义务，贷款到期后，北方公司未能及时清偿借款，其行为显然违约，应承担相应的违约责任。对陶顺生经营部要求北方公司偿还借款本金11640000元以及自2019年10月30日至实际清偿之日止以未偿还借款本金为基数按照年利率24%计算利息的诉讼请求，事实清楚、证据充分，本院予以支持。关于陶顺生经营部要求北方公司支付保全担保费的诉讼请求，陶顺生经营部未能举证证实其主张，对其该项主张本院不予支持。关于陶顺生经营部与菏泽公司、赤峰公司签订的《保证担保合同》的效力，《中华人民共和国公司法》第十六条规定“……公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”本案中，北方公司系菏泽公司、赤峰公司的股东，陶顺生经营部与菏泽公司、赤峰公司签订的《保证担保合同》上只有北方公司的签章，均无另一股东的签章，且陶顺生经营部所持的菏泽公司、赤峰公司出具的《董事会/股东会决议》亦只有北方公司的签章，陶顺生经营部未尽到应尽的注意义务，故《保证担保合同》均未生效，对陶顺生经营部要求菏泽公司、赤峰公司对本案诉争借款承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。北方公司、高学刚经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及质证的权利，不影响本院依据查明的事实作出判决，因此产生的对其不利的后果由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、天津北方创业市政工程集团有限公司于本判决生效后十日内偿还天津市宁河县陶顺生建材经营部借款本金11640000元，并支付自2019年10月30日起至实际清偿之日止以未清偿本金数额为基数，按照年利率24%计算的利息；二、高学刚对天津北方创业市政工程集团有限公司上述给付之债承担连带保证责任；三、驳回天津市宁河县陶顺生建材经营部的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计45820元，诉讼保全费5000元，合计50820元，由天津北方创业市政工程集团有限公司、高学刚连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  刘辉二〇二〇年一月七日书记员  杨洁相关法律链接：《中华人民共和国合同法》第二百零五条【利息的支付】借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。