安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0604民初901号 原告：淮北凌云电力实业总公司，住所地安徽省淮北市淮海中路**。 法定代表人：杨阳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王松，男，该公司人力资源部主任。 委托诉讼代理人：窦宝峰，安徽安港律师事务所律师。 原告：淮北市兆邦人力资源有限公司，，住所地安徽省淮北市相山北路**巾帼实业发展总公司商住楼****** 法定代表人：祁文燕，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈高伟，男，该公司办公室主任。 被告：刘兵，男，1970年9月10日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 淮北凌云电力实业总公司（以下简称凌云公司）、淮北市兆邦人力资源有限公司（以下简称兆邦公司）与被告刘兵劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审原告凌云公司的委托诉讼代理人王松、窦宝峰、原告兆邦公司的委托诉讼代理人陈高伟、被告刘兵到庭参加诉讼。第二次庭审原告凌云公司的委托诉讼代理人王松、原告兆邦公司的委托诉讼代理人陈高伟、被告刘兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 两原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告不支付被告最低工资差额23704元、经济补偿金15525元，合计39229元；2.判令被告返还原告自2018年9月至2019年1月期间的社会保险费及工资；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：淮北市劳动人事争议仲裁委员会（2018）淮劳人仲案字451号仲裁裁决违背查明的事实，适用法律错误，有失公平。凌云公司、兆邦公司与刘兵系劳务派遣关系，2012年1月兆邦公司与刘兵签订劳动合同派遣到凌云公司建材厂工作，同时按月足额缴纳社会保险及委托凌云公司按月并足额发放工资等相关待遇。2018年9月建材厂停止运营，通知刘兵调整岗位去虎山物业上岗，刘兵对调整的岗位不满，于2018年9月向凌云公司提出辞职申请。后凌云公司与刘兵因待遇等问题交涉未果，刘兵向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。凌云公司提供给刘兵的工作岗位的工资是以计件工作来制定的，不是按照刘兵在仲裁委开庭时提供的工资银行流水单所证明的工资制定额为单位的。劳动合同第三条明确说明刘兵应服从管理和安排，按照确定的岗位职责按时按质按量完成工作任务。本案中不是原告想辞退或解除与刘兵的劳动关系，过错方不在原告，而且原告多次通知刘兵前往工作岗位工作，刘兵均未到岗长期旷工，严重违反单位规章制度，原告不应承担被告的经济补偿金。为维护两原告的合法权益，特提起诉讼。 刘兵辩称,本案已经淮北市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，仲裁委员会作出的裁决是依法依事实为依据，是公平公正的。被告多年的工资未达到淮北市最低工资标准，也不存在计件工资的情况，被告没有自动离职，综上，应驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 两原告提供的凌云公司的文件、录音及解释、旷工情况说明、财务凭证、张恩久的工资情况，刘兵对真实性无异议，本院对真实性予以认定；建材厂社会用工工资发放制度与刘兵的工资发放情况相矛盾，本院对证明观点不予认定；员工手册与本案不具有关联性，本院对其证明观点不予认定；工资及差额统计表与刘兵提供的银行流水不一致的部分，本院不予认定。刘兵提供的两份证明与本案其他证据相印证的部分，本院予以认定;劳动合同终止（解除）证明书，具有真实性，且与本案具有关联性，本院予以认定。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘兵于2007年4月进入凌云公司建材厂工作。2012年1月，兆邦公司与刘兵签订派遣人员劳动合同。刘兵继续在凌云公司建材厂工作。合同到期后，兆邦公司与刘兵续签劳动合同，刘兵仍在凌云公司建材厂工作。兆邦公司与刘兵最后一次签订劳动合同的时间为2018年1月1日，合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日。2018年6月建材厂停止运营，包括刘兵在内的职工放假。同年9月，凌云公司通知刘兵到虎山物业上班，但双方对工资等待遇问题未协议一致。2018年11月凌云公司再次通知刘兵上班，但刘兵已向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系、支付最低工资差额、经济赔偿金等，再未提供劳动。2018年11月29日淮北市劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）淮劳人仲案字451号仲裁裁决：一、依法解除劳动关系；二、兆邦公司支付刘兵工资差额23704元、经济补偿金15525元，合计39229元，凌云公司承担连带赔偿责任。凌云公司、兆邦公司不服该裁决，向本院提起诉讼。 刘兵的工资发放至2018年11月。2019年1月兆邦公司出具劳动合同终止（解除）证明书，以合同到期，单位提供岗位个人不同意续签为由，终止（解除）与刘兵的劳动合同。 经各方当事人确认，2016-2018年刘兵的工资及奖金等发放情况如下： 2016年1-12月刘兵的工资发放情况分别为：1009.9元、1061.9元、1072.9元、1274.9元、1010.9元、1044.9元、943.85元、822.85元、822.85元、338.85元、822.85元、554.85元。2016年2月刘兵建设银行账户，凌云公司发放600元，6月、7月、8月、9月分别发放装卸费500元、900元、1000元、400元。社会保险个人缴纳部分1-6月份每月为275.1元，7-12月每月为299.15元。 2017年1-12月刘兵的工资发放情况分别为：754.85元、977.85元、946.85元、982.85元、840.85元、982.85元、375元、375元、375元、375元、375元、788.28元。1月、2月各发奖金200元，3月刘兵建设银行账户，凌云公司发放600元。1月份社会保险个人缴纳部分为299.15元。2017年7月-11月刘兵所在部门因经营原因停工停产。 2018年1-11月刘兵的工资发放情况分别为：1056.28元、1257.28元、810.28元、1010.28元、812.28元、375元、375元、375元、375元、375元、375元。2018年4月刘兵建设银行账户，凌云公司发放550元，2月份发放奖金200元。2018年6月开始刘兵所在部门因经营原因停工停产。 另查明，2016年、2017年淮北市的最低工资为1350元，2018年11月1日开始调整为1380元。 本院认为：《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，国家实行最低工资保障制度。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。根据原劳动和社会保障部《最低工资规定》及1994年12月31日的《安徽省最低工资规定》的相关规定，在2017年2月1日之前，工资包含个人缴纳的社会保险费，但不包括单位支付的福利待遇。2017年2月1日施行的《安徽省最低工资的规定》第十条规定，在确定用人单位支付劳动者的工资是否低于当地最低工资标准时，下列项目不计入用人单位支付给劳动者的工资：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）用人单位和劳动者个人依法缴纳的社会保险费和住房公积金；（四）用人单位支付给劳动者的伙食、交通、通讯、培训、住房补贴；（五）用人单位支付给劳动者的一次性奖励；（六）用人单位按照国家规定为劳动者提供的其他福利待遇。本案凌云公司发放至刘兵建行卡中的款项，凌云公司未提供证据证明属于工资的一部分，应认定为一次性奖励，现金奖金应认定为其他福利待遇。根据刘兵与凌云公司的陈述，发放给刘兵的装卸费应为刘兵在其工作范围之外获得的劳务费。综上，上述一次性奖励、奖金及装卸费均不应纳入刘兵的工资范围之内。2017年2月1日之前个人缴纳的社会保险费计入工资范围内，之后该项费用不计入工资范围之内。 2017年7月-10月，2018年6月-10月，刘兵所在的建材厂停工停产，处于放假状态。根据《安徽省工资支付规定》第二十七条，用人单位在停工停产未安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费。上述月份，凌云公司每月应发放给刘兵945元（1350元×70%）生活费。2018年11月、12月，凌云公司提供的考勤表上虽注明刘兵为旷工，但根据建材厂其他人员转岗的时间及兆邦公司解除（终止）与刘兵劳动合同的时间，刘兵要求该两个月仍应按照放假发放工资的主张，本院予以支持。 经原被告核实确认2015年之前，刘兵的工资不低于淮北市最低工资标准。2016、2017、2018年，刘兵部分月份的工资低于淮北市最低工资标准。刘兵的工资差额分别为：2016年为2173元，2017年为5726元2018年为6212元，共计14111元。（工资差额见附表）。 关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应向劳动者支付经济补偿金。关于经济补偿金的计算年限和工资标准问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于”劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作“：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”刘兵自2007年4月至2012年1月与兆邦公司签订劳动合同后，刘兵仍在凌云公司建材厂工作。工作场所、工作岗位未变，劳动合同主体由原用人单位凌云公司变更为新用人单位兆邦公司，凌云公司在终止劳动关系时未支付解除劳动合同的经济补偿金。根据上述规定，刘兵的工作年限应连续计算。 《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起生效施行。本案属于《中华人民共和国劳动合同法》施行之日存续的劳动合同，在《中华人民共和国劳动合同法》施行后解除的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，《中华人民共和国劳动合同法》实施之前，经济补偿金是否支付按照当时的法律规定处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条对用人单位“低于当地最低工资标准支付劳动者工资的”需支付经济补偿作出了明确规定，故本案用人单位应当向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿的年限应自用工之日起计算。根据上述规定，刘兵的经济补偿金为12个月的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。根据上述规定计算，刘兵的经济补偿金高于（2018）淮劳人仲案字451号仲裁裁决所裁决的15525元，对此刘兵未以提起诉讼的形式表示异议，本院对刘兵的经济补偿金为15525元予以确认。 根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，凌云公司与兆邦公司对上述最低工资差额和经济补偿金承担连带支付责任。 兆邦公司、凌云公司要求刘兵返还2018年9月至2019年1月期间的社会保险及工资，因该项诉讼请求未经过仲裁前置程序，且刘兵与兆邦公司的劳动合同于2019年1月解除，该项诉讼请求在本案中不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告淮北凌云电力实业总公司、淮北市兆邦人力资源有限公司于本判决生效之日起十五日内连带支付被告刘兵最低工资差额14111元、经济补偿金15525元，合计29636元； 二、驳回原告淮北凌云电力实业总公司、淮北市兆邦人力资源有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告淮北凌云电力实业总公司、淮北 市兆邦人力资源有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  韩秀华 审 判 员  周月明 人民陪审员  谢宝荣 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  刘 庆 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国劳动法》 第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。 用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。 2、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金： （一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的； （二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的； （三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的； （四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的； （五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。 4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 5、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 第三十五条用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。 6、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附表：                                                  1                       2                       3                       4                       5                       6                       7                       8                       9                       10                       11                       12                               已发工资（元）                       1009.9                       1061.9                       1072.9                       1274.9                       1010.9                       1044.9                       943.85                       822.85                       822.85                       338.85                       822.85                       554.85                               社保个人缴纳部分（元）                       275.1                       275.1                       275.1                       275.1                       275.1                       275.1                       299.15                       299.15                       299.15                       299.15                       299.15                       299.15                               淮北市最低工资（元                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                               最低工资差额（元）                       65                       13                       2                       0                       64                       30                       107                       228                       228                       712                       228                       496                2016年刘兵工资及工资差额 该年度最低工资为1350元，最低工资含社保个人缴纳部分，该年度最低工资差额为2173元。 2017年刘兵工资及最低工资差额                                                  1                       2                       3                       4                       5                       6                       7                       8                       9                       10                       11                       12                               工资（元）                       754.85                       977.85                       946.85                       982.85                       840.85                       982.85                       375                       375                       375                       375                       375                       788.28                               社保个人缴纳部分                       299.15                                                                                                                                                                                                                                                                                 淮北市最低工资（元）                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350（生活费为945）                       1350（生活费为945）                       1350（生活费为945）                       1350（生活费为945）                       1350（生活费为945）                       1350                               差额（元）                       296                       372                       403                       367                       509                       367                       570                       570                       570                       570                       570                       562                2017年2月1日《安徽省最低工资规定》施行，2017年1月份最低工资含社保个人缴纳部分，2月起用人单位和劳动者个人缴纳的社会保险费不再计入工资。该年度的最低工资差额为5726元。 2018刘兵工资及最低工资差额                                                  1                       2                       3                       4                       5                       6                       7                       8                       9                       10                       11                       12                               已发工资（元）                       1056.28                       1257.28                       810.28                       1010.28                       812.28                       375（放假）                       375（放假）                       375（放假）                       375（放假）                       375（放假）                       375                                                     淮北市最低工资（元）                       1350                       1350                       1350                       1350                       1350                       生活费为945                       生活费为945                       生活费为945                       生活费为945                       生活费为945                       生活费为966                       生活费为966                               最低工资差额（元）                       294                       93                       540                       340                       538                       570                       570                       570                       570                       570                       591                       966                2018年1-10月最低工资为1350元，11月起调整为每月1380元。2018年6月之后，刘兵所在单位停工，处于放假状态，根据《安徽省工资支付规定》，该期间应按照当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费（1350元×70%=945元，1380元×70%=966元）。2019年1月兆邦公司与刘兵解除（终止）劳动合同，11月、12月按照放假支付生活费。1-12差额合计6212元。