河南省民权县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1421民初5088号原告：郭腾煜，男，汉族，1989年11月20日出生，住所地河南省郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：张相军，河南法中圆律师事务所律师。被告：马沛，男，汉族，1981年2月7日出生，住所地河南省泌阳县。（缺席）被告：河南顺捷建筑安装有限公司，住所地河南省郑州市中原区百花路19号锦绣华庭B座1405室，统一社会信用代码：91410100732479352P。（缺席）法定代表人：刘新江，任该公司总经理。被告：孙玉东，男，汉族，1972年2月3日出生，住所地河南省民权县。委托诉讼代理人：陈先顺，河南具匠律师事务所律师。委托诉讼代理人：张婷婷，河南具匠律师事务所实习律师。原告郭腾煜与被告马沛、河南顺捷建筑安装有限公司、孙玉东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告郭腾煜及其委托代理人张相军、被告孙玉东及其委托代理人陈先顺、张婷婷到庭参加诉讼，被告马沛、河南顺捷建筑安装有限公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。原告郭腾煜向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告赔偿原告二次医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金等共计200607.66元；2.诉讼费用由三被告承担。事实与理由：原告经朋友介绍，跟随马沛在民权××伯党乡附近做农村水电改造工程项目。2017年6月20日，被告孙玉东（系被告马沛雇员）在伯党乡乡政府旁边的回民小区使用吊机卸载货物。被告孙玉东操作吊车时，其吊车吊钩上的货物突然脱落，砸伤了原告。事故发生后，原告的工友拨打了120，救护车将原告送往民权县人民医院进行救治，因原告伤情严重，又转到郑州市第一人民医院住院治疗。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告河南顺捷建筑安装公司在明知被告马沛没有相应资质的情况下，将其工程分包给被告马沛，其应承担连带赔偿责任。被告马沛、河南顺捷建筑安装有限公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。被告孙玉东辩称：一、原告郭腾煜系与被告马沛之间存在雇佣关系，被告马沛针对其雇员在工作中受害，应当由雇主马沛承担赔偿责任。被告孙玉东长期跟随孔某施工作业，被告马沛与孔某分别负责被告河南顺捷建筑安装有限公司的电力安装工程。2017年6月20日，应被告马沛和孔某的要求，被告孙玉东前去被告马沛负责的工程队帮助其安装电力变压器相关的施工作业，发生事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款:雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。又根据第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。被告孙玉东在孔某和被告马沛的允许和指示下操纵吊车前去帮助电力施工作业的行为，应当明确认定为“从事雇佣活动”。另外，本案发生事故的施工工程本身就需要多人通力协作才能完成，被告孙玉东仅是前去辅助其他人操作吊装，并无任何过失行为。被告马沛和孔某作为工程队负责人，被告孙玉东听从二人安排系执行工作任务，所以应当由直接负责人被告马沛承担赔偿责任。二、被告河南顺捷建筑安装有限公司在明知被告马沛没有相应资质的情况下，将其工程分包给被告马沛，应承担连带赔偿责任。被告马沛带领的工程队系从事被告河南顺捷建筑安装有限公司的工程项目。作为承包建筑工程的单位或个人应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，而被告马沛并无相关资质。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”河南顺捷建筑安装有限公司明知建筑施工承包人马沛及所属工程队没有相应资质的情况下，仍将其工程分包给马沛，具有过错，应当承担连带责任。三、被告孙玉东基于人道主义先行垫付的费用39400元应予以认定并在查明案件事实的基础上，予以返还。事故发生以后，孙玉东基于人道主义向原告垫付了医药费，共分两部分总计39400元。其中20000元通过原告亲属转交原告手中，19400通过支付医疗费用的方式交于医院。希望法院予以认定并在查明案件事实的基础上，予以返还被告孙玉东。综上所述，本案的赔偿义务人为被告马沛和被告河南顺捷建筑安装有限公司，被告孙玉东不应当承担赔偿责任，请求法庭查明案件事实，辨明双方法律关系，依法判决，驳回原告不合理及过高的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院认定如下：一、原告提交的《电力建设工程施工承揽合同书》系2016年10月19日民权县恒通实业有限公司与河南顺捷建筑安装有限公司关于2016年第三批小城镇（中心村）项目签订的施工承揽合同，根据原告的起诉及被告孙玉东的答辩，结合证人宋某的证言，能够证明被告河南顺捷建筑安装有限公司将涉案工地的部分施工项目分包给被告马沛。另查明，民权县恒通实业有限公司于2018年9月20日注销。二、对于证人潘某的证言，证人系涉案事故发生时的在场人，目睹事故发生的过程，且证人出庭作证，能够证明原告于2017年6月20日被掉落的货物砸伤的事实，该证据与本案事实具有关联性，本院予以确认。被告孙玉东虽然提出异议，但是没有提供证据加以印证，故本院对被告孙玉东的异议不予采纳。三、对于郑州市第一人民医院住院收费票据，内容客观真实，能够证明原告住院治疗及花费情况，应确认为有效证据。四、对于商丘商都法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，对护理期限“出院后大约需二个月”的鉴定意见，被告孙玉东提出异议，但是没有提供证据加以印证，故本院对被告孙玉东的异议不予采纳；对医疗费“约需9000元”的鉴定意见，因原告已完成二次住院治疗，实际费用应以住院收费票据为准。五、对于原告的父母及子女的户籍证明，结合郭书贵、李玉奇的离退休人员基本信息表，该证据不能证明原告的父母丧失劳动能力，且原告的父母均为退休人员，有其他生活来源，原告请求其父母作为被扶养人并主张生活费，于法无据，本院不予支持；该证据能够证明原告的两个子女为非农业户籍，且在城镇生活，原告请求其两个子女的生活费按城镇标准计算，符合法律规定，本院予以支持。六、对于证人孔某的证言，证人能够证明被告马沛通过证人孔某联系被告孙玉东，由孙玉东驾驶吊车去给马沛装卸货物的事实，对此，本院予以采信；被告孙玉东辩称“孔某负责被告河南顺捷建筑安装有限公司的电力安装工程”，与证人孔某的证言相矛盾，且孙玉东未提交证据相印证，对于孙玉东的该部分答辩意见，本院不予采信；被告孙玉东辩称“其进行涉案工地的吊装行为系应孔某的要求”，与其委托代理人提交的代理词中的表述不一致，也与孔某的证言相矛盾，且无其他证据相印证，对于孙玉东的该部分答辩意见，本院不予采信。依据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定以下案件事实：2016年10月19日，民权县恒通实业有限公司（已注销）与被告河南顺捷建筑安装有限公司关于2016年第三批小城镇（中心村）项目签订《电力建设工程施工承揽合同书》。被告河南顺捷建筑安装有限公司将位于民权××伯党乡涉案工地上的部分施工工程分包给被告马沛。被告马沛通过孔某联系到被告孙玉东，并将涉案工地上装卸货物的工作交由被告孙玉东完成。2017年5月份，原告郭腾煜跟随被告马沛在涉案工地上干活。2017年6月20日，被告孙玉东操作吊车装卸变压器配件等货物时，忽视地面工人的提醒，在未注意地面安全的情况下，导致货物在吊起的过程中坠落，将原告郭腾煜砸伤。原告受伤后先被送往民权县人民医院检查治疗，随后又送往郑州市第一人民医院住院治疗。经该院诊断，原告：1.腰部外伤：腰1椎体压缩骨折伴脊髓损伤，腰1椎板骨折，多发腰椎横突骨折；2.左膝关节外伤：左胫骨及腓骨上段骨折，左侧髌骨下缘骨折，左膝内侧副韧带损伤，左膝前交叉韧带损伤；3.左髋部外伤。原告在郑州市第一人民医院住院治疗41天。2018年9月5日，经商丘商都法医临床司法鉴定所司法鉴定，原告构成十级伤残，出院后护理期限大约需二个月。原告花鉴定费1900元。2018年11月28日，原告进行后续治疗，在郑州市第一人民医院住院治疗14天，共计花医疗费12179.15元。事故发生后，被告孙玉东给付原告医疗费39400元。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元；2019年河南省城镇居民人均消费性支出为21971.57元；2019年河南省建筑业就业人员年平均工资为53163元/年（145.6元/天）；2019年河南省居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资为45677元（125.1元/天）。原告之子郭雨杭于2015年9月13日出生；原告之女郭雨茗于2018年10月10日出生。被告孙玉东没有取得吊车操作证。本院认为，对于本案的争议焦点具体分析如下：一、关于郭腾煜对自身遭受损害是否存在过错问题。被告马沛雇佣原告郭腾煜在其承揽的工地上干活，郭腾煜根据马沛的指示从事施工中的具体工作，双方系劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应责任”。原告郭腾煜作为成年人在吊车下装卸货物，未佩戴安全防护工具，也未尽到谨慎的安全注意义务，对其自身损害的发生也有一定的过错，按照过失相抵原则可以减轻对方的赔偿责任。综合本案实际情况，本院认定原告对其自身损害承担10%的责任。二、关于马沛与孙玉东之间的法律关系，以及马沛应否对郭腾煜的损害承担赔偿责任问题。庭审中，被告孙玉东辩称其行为“应当明确认定为从事雇佣活动”，同时在庭审中又辩称是“无偿提供劳务的帮工人”，该两种意见自相矛盾，且被告孙玉东没有提供证据加以佐证，结合被告孙玉东购买吊车后一直从事吊装货物行业的事实，根据高度盖然性原则和日常生活经验法则，马沛将涉案装卸货物工作交给孙玉东完成，并支付给孙玉东一定的费用更为客观真实，孙玉东的两种辩解意见均不能成立。本案中，马沛与孙玉东形成承揽关系。马沛将技术性较强的吊装工作交由没有取得吊车操作证的孙玉东完成，具有一定的选任过失，对郭腾煜的损害也应当承担相应的赔偿责任，综合本案实际情况，本院认定由马沛承担40%的责任。三、关于河南顺捷建筑安装有限公司应否对郭腾煜的损害承担赔偿责任问题。本案中，原告郭腾煜及被告孙玉东均以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定为据请求河南顺捷建筑安装有限公司与马沛承担连带责任，该规定的前提是雇员的人身损害系因安全生产事故所致，而安全生产法对于安全生产工作的主体责任、监管监督机制等有明确规定，故案涉事故是否属于安全生产事故，应当由相关政府部门认定，本案郭腾煜所受损害并未被认定为安全生产事故，故其主张由河南顺捷建筑安装有限公司与马沛承担连带责任缺乏依据。但是分包人在进行分包时，知道或者应当知道接受分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件，分包人对雇员因此受到的伤害存在过错，依据侵权责任法的规定，应当根据各自过错程度及损害发生的原因力承担相应的责任。根据本案案情，本院酌情确定被告河南顺捷建筑安装有限公司对原告郭腾煜的损失承担10%的赔偿责任。四、关于孙玉东应否对郭腾煜的损害承担赔偿责任问题。孙玉东在未取得吊车操作证的情况下驾驶操作吊车，并且孙玉东在操作吊车过程中，没有尽到安全注意义务，致使货物坠落，将郭腾煜砸伤。因此，孙玉东对郭腾煜的损害应当承担赔偿责任，综合本案实际情况，本院认定由其承担40%的责任。五、关于马沛、孙玉东对郭腾煜的损害承担赔偿责任问题。郭腾煜在从事劳务过程中因孙玉东操作吊车吊起的货物掉落，被砸伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。”因此，马沛、孙玉东分别基于劳务关系和侵权关系对原告的损害承担赔偿责任，马沛作为雇主，对孙玉东承担的40%赔偿责任负有不真正连带责任，即马沛对孙玉东承担的40%赔偿责任也负有给付义务，马沛最终支付的赔偿数额如超出其自身所应承担赔偿数额，可就超出部分向孙玉东行使追偿权。综上所述，原告系在施工工地干活时受伤，其误工费应参照河南省上年度建筑业平均工资计算，原告主张误工时间共计180天，本院予以采纳，原告的误工费为145.6×180天=26208元；护理费按照护理人员1人计算，护理期限按照原告住院时间和评定护理期限确定，共计115天（41+14+60），原告的护理费为125.1×115天=14386.5元；住院伙食补助费参照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准即每天100元计算，其数额为100元/天×55天=5500元；营养费按照每天20元计算，其数额为20元/天×55天=1100元；结合原告的伤残等级，其两名子女的生活费依法分别计算15年和18年，共计33年，费用总额为21971.57元/年×33年÷2×10%=36253.09元，该项费用计入残疾赔偿金，原告构成十级伤残，其残疾赔偿金的总额为34200.97元/年×20年×10%+36253.09元=104655.03元。原告的各项经济损失共计为12179.15元+26208元+14386.5元+5500元+1100元+104655.03元+1900元=165928.68元。原告的精神损害抚慰金数额，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，本院酌定为5000元。综上，被告马沛应当赔偿的数额为165928.68元×40%+2000元=68371.47元；被告河南顺捷建筑安装有限公司应当赔偿的数额为165928.68元×10%+1000元=17592.87元；被告孙玉东应当赔偿的数额为165928.68元×40%+2000元=68371.47元，扣除已经支付的39400元，孙玉东还应赔偿28971.47元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告马沛于本判决生效后十日内赔偿原告郭腾煜医疗费等各项损失共计68371.47元；被告河南顺捷建筑安装有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告郭腾煜医疗费等各项损失共计17592.87元；被告孙玉东于本判决生效后十日内赔偿原告郭腾煜医疗费等各项损失共计28971.47元;被告马沛对被告孙玉东的上述赔偿数额向原告郭腾煜承担连带责任，被告马沛给付后可向被告孙玉东追偿；驳回原告郭腾煜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4312元，由原告郭腾煜负担431元，被告马沛负担1725元，被告河南顺捷建筑安装有限公司负担431元，被告孙玉东负担1725元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  庞全国人民陪审员  潘秀芹人民陪审员  董银华二〇二〇年五月六日书 记 员  刘春誉