湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1081民初1127号原告：张祖慧，女，1952年10月4日出生，汉族，石首市人，住武汉市江汉区。委托诉讼代理人：徐荣勇，湖北子龙律师事务所律师。被告：刘平，男，1960年3月8日出生，汉族，石首市人，住石首市。被告：李金汉，男，1972年3月7日出生，汉族，湖南资兴市人，住湖南省郴州市资兴市。被告：彭溢明，男，1976年1月16日出生，汉族，湖南省岳阳县人，住岳阳县。委托诉讼代理人：方豪，湖南湘杰律师事务所律师。被告：新余市荣诚汽车运输有限公司，住所地江西省新余市仙女湖区九龙山乡黄田街。法定代表人：陈龙。被告：中国人民财产保险股份有限公司新余市分公司，住所地江西省新余市仙来中大道。负责人：邓莹莹，该公司经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司，住所地广东省河源市源城区东华路。负责人：叶国柱，该公司经理。委托诉讼代理人：姚明超，湖北博智律师事务所律师。原告张祖慧与被告刘平、李金汉、中国人民财产保险股份有限公司新余市分公司（以下简称财保新余公司）、中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司(以下简称“财保河源公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依原告张祖慧的申请追加彭溢明、新余市荣诚汽车运输有限公司为本案共同被告参加诉讼。原告张祖慧及另案诉讼的原告胡建平、张祖英“以财保新余公司已将交强险赔付款足额划入法院账户、被告李金汉系被告彭溢明雇请的司机”为由，申请撤回对被告中国人民财产保险股份有限公司新余市分公司、李金汉的诉讼，本院裁定予以准许（已另行制作裁定书）。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张祖慧的委托诉讼代理人徐荣勇、被告刘平、被告彭溢明的委托诉讼代理人方豪、被告财保河源公司的委托诉讼代理人姚明超到庭参加诉讼。被告新余市荣诚汽车运输有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告张祖慧的诉讼请求：1、判令被告刘平、彭溢明、新余市荣诚汽车运输有限公司赔偿原告张祖慧各项损失共计1128509.95元；2、判令财保新余公司、被告财保河源公司在保险责任范围内承担保险责任3、承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年7月4日10时30分许，原告张祖慧与案外人胡建平、张祖英乘坐被告刘平驾驶的湘Ｆ×××××号小客车沿湖南省岳阳市湘北大道由北往南行驶，途经岳龙页岩砖厂路段向左变更车道时，与李金汉驾驶在相关车道内由北往南行驶的赣Ｋ×××××号大货车相撞，导致被告刘平驾驶的湘Ｆ×××××号小客车越过道路中心双实线驶入东侧路面与对向行驶由王轩驾驶的湘Ｆ×××××号小客车相撞，造成原告张祖慧及案外人胡建平、张祖英等人受伤。事故发生后，原告张祖慧当即被送往岳阳市第一人民医院救治，同日转华中科技大学附属同济医院住院治疗，2018年7月27日转石首市人民医院住院治疗，于2018年10月4日出院。原告张祖慧的伤情经湖北诚信司法鉴定中心鉴定为一级伤残、护理期为伤后24个月，完全护理依赖，营养期为伤后24个月，后续治疗费为在生存期每月给予1200元人民币或据实结算。该事故经岳阳市公安局交通警察支队南湖大队道路交通事故认定书认定：被告刘平负此次事故主要责任，李金汉负事故次要责任，原告张祖慧等人不负事故责任。李金汉驾驶的赣Ｋ×××××号大货车在财保新余公司投保了交强险，在被告财保河源公司投保了商业险，事故发生在保险期内，承保的保险公司依法应当承担保险理赔责任。为了维护原告的合法权益，依法向人民法院提起诉讼，请求法院支持原告张祖慧的诉讼请求。被告刘平对原告方的诉请无异议。被告彭溢明辩称，1、本案中李金汉不应承担本案的责任，本案的发生是由于被告刘平驾驶机动车在李金汉驾驶车辆右侧违法超车，且交通部门没有提供相应检测报告，没有证据证明两车有接触，该事故认定书缺乏事实依据，适用法律错误，应当依法不予采信。2、答辩人不应当作为被告主体参加诉讼，该车的行驶证登记车主是新余市荣诚汽车运输有限公司，不是答辩人，答辩人与李金汉不是雇佣关系，事故当天李金汉是在试驾该车。3、对于本案原告的损失应当依照法定的项目及标准予以计算，依法审核原告损失，由答辩人承担的责任，应当由保险公司赔付。关于后续治疗费1200元/月，鉴定意见确定的是24个月，不应当按36个月计算，后期的相关赔偿费用请求分段支出，不应当一次性赔偿。被告新余市荣诚汽车运输有限公司未予答辩。被告财保河源公司辩称，1、事故事实及责任划分同意被告彭溢明代理人的意见。2、事故车辆在答辩人处投保了商业险1000000元及不计免赔。3、交警认定驾驶人有逃逸行为，根据商业险条款，商业险不应当承担赔偿责任。4、原告的诉请过高，如我司需要赔偿，医疗费应核减非医保10%并减除无医疗费票据原件的费用；营养费按20元/天计算；残疾辅助器具费无医嘱，不予认可；护理费按居民服务业标准分段计算；精神损失认可30000元；交通费请法庭酌定；残疾赔偿金和住院伙食补助费无异议；后续治疗费以重新鉴定意见为准。5、答辩人不承担本案诉讼费及鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织到庭当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:一、关于李金汉是否存在驾车肇事逃逸行为，岳阳市公安局交通警察支队南湖大队道路交通事故认定书能否作为本案证据使用问题。本院认为，岳阳市公安局交通警察支队南湖大队道路交通事故认定书已经作出并送达给了各方当事人，各方当事人未在复议期内向其上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，且各方当事人在本案诉讼中未提出足以推翻该交通事故认定书所认定的事实及责任划分的任何证据，故本院当以此事故认定书作为本案定责依据。岳阳市公安局交通警察支队南湖大队道路交通事故认定书未认定李金汉驾车逃逸，故本院对被告财保河源公司认为李金汉驾车逃逸的辩解不予采信。二、关于岳阳市公安局交通警察支队122大队向李金汉、彭溢明于2018年7月5日所作的询问笔录在本案中的证据效力问题。本院认为，岳阳市公安局交通警察支队122大队向李金汉于2018年7月5日所作的询问笔录并未违反法定程序，李金汉所陈述的事实客观真实，双方对李金汉属被告彭溢明雇请的司机及赣Ｋ×××××号大货车的实际车主为被告彭溢明、该车登记在被告新余市荣诚汽车运输有限公司名下的事实予以认可，且李金汉与彭溢明均签字予以确认，故本院对岳阳市公安局交通警察支队122大队向李金汉、彭溢明于2018年7月5日所作的询问笔录的证据效力予以认定。三、关于原告张祖慧的医疗费是否应当扣减10%非医保用药问题。本院认为，医疗费应按医院对当事人的交通事故创伤治疗所必须的费用计算，凭据支付；并未将医疗费用仅限于医保用药范围。对使用医保范围以外的药品或医疗器械导致的费用是否属于《道路交通事故处理办法》所指的“必须的费用”，应当以医院是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生合理的、必要的费用，都应当属“交通事故创伤治疗所必须的费用”和人身损害赔偿范围所指医疗费。被告保险条款里的“非医保用药不予赔付”的格式条款，是明显加重对方责任，排除对方主要权利。伤者的治疗用药是医生根据伤者的病情来定的，而非伤者及被保险人所能控制的，故该格式条款对原告张祖慧不发生法律效力，且被告财保河源公司亦未提供其替代药品与非医保用药之间的差额，故本院对被告财保河源公司的该主张不予支持。四、关于原告张祖慧的残疾辅助器具费如何确定问题。原告张祖慧主张的残疾辅助器具费分三项，分别为呼吸机32000元、雾化器1070元及电动移位机3360元。本院认为，受害人的残疾辅助器具费应当依据其伤情、出院医嘱及鉴定意见确定。原告张祖慧最后一次住院后的出院记录载明“出院诊断：1、颈髓损伤伴高位截瘫，呼吸肌麻痹；2、颈椎，胸椎骨折，颈椎管狭窄；……”，“出院情况：神志清楚，基本脱离呼吸机，气管套管通畅，痰液少……”，且原告张祖慧的伤情经鉴定为一级伤残，其提交了购买雾化器及电动移位机的正式发票，结合上述医嘱及鉴定意见，其主张的雾化器及电动移位机的费用应当予以支持。根据出院医嘱，原告张祖慧出院时已基本脱离呼吸机，其提交的呼吸机的销售合同签订时间为2018年8月16日，此期间为原告张祖慧的住院期间，在此期间无医嘱要求其自行购买呼吸机，且原告仅提交销售合同及出库单，无支付凭证及正式票据，故对其主张的呼吸机的费用不予支持。经审理查明，2018年7月4日10时30分许，原告张祖慧与案外人胡建平、张祖英乘坐被告刘平驾驶的湘Ｆ×××××号小客车沿湖南省岳阳市湘北大道由北往南行驶，途经岳龙页岩砖厂路段向左变更车道时，与李金汉驾驶在相关车道内由北往南行驶的赣Ｋ×××××号大货车相撞，导致被告刘平驾驶的湘Ｆ×××××号小客车越过道路中心双实线驶入东侧路面与对向行驶由王轩驾驶的湘Ｆ×××××号小客车相撞，造成原告张祖慧及案外人胡建平、张祖英等人受伤。事故发生后，原告张祖慧当即被送往岳阳市第一人民医院救治，支出医疗费9592.52元（其中转同济医院的救护车费用3500元）；同日转华中科技大学附属同济医院住院治疗，支出医疗费218693.68元；2018年7月27日转石首市人民医院住院治疗，于2018年10月4日出院，支出医疗费118228.75元。出院诊断为：1、颈髓损伤伴高位截瘫，呼吸肌麻痹；2、颈椎，胸椎骨折，颈椎管狭窄；3、左眼睑皮肤裂伤，左眼上眼睑板断裂，左眼眶壁骨折，左眼钝挫伤，鼻骨骨折，面部挫伤；4、右肩胛骨，右侧第1-5肋骨折；5、颈髓后路椎板减压+植骨融合术后；6、高血压病2级，高危组。出院情况：神志清楚，基本脱离呼吸机，气管套管通畅，痰液少，双侧瞳孔等大等圆，对光反射灵敏，GCS评分15分；胸部痛触觉基本在3肋间平面，胸廓无畸形，双肺呼吸音粗，未闻明显干湿啰音；腹软，无明显触压痛；四肢肌力0级，四肢触觉存在，痛觉消失，肌张力检查不配合。出院医嘱：1、院外继续康复治疗；2、加强功能锻炼及护理；3、不适随诊。该事故经岳阳市公安局交通警察支队南湖大队道路交通事故认定书认定：被告刘平负此次事故主要责任，李金汉负事故次要责任，原告张祖慧等人不负事故责任。2019年1月15日，原告张祖慧的伤情经湖北诚信司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人张祖慧的损伤属一级残疾；护理期为伤后24个月，为完全护理依赖，营养期为伤后24个月；建议后续治疗费为在生存期每月给予1200元人民币或据实结算。原告张祖慧为此支出鉴定费2900元。被告财保河源公司对原告张祖慧的后续治疗费提出异议并申请重新鉴定，经组织各方协商选定由湖北同济法医学司法鉴定中心对张祖慧的后续治疗费进行重新鉴定，鉴定意见为：被鉴定张祖慧所受伤，建议给予后期康复治疗费用1200元/月或据实赔付，暂定二年。被告财保河源公司为此支出重新鉴定费用1500元。另查明，李金汉系被告彭溢明雇佣的司机，李金汉驾驶的赣Ｋ×××××号大货车实际车主为被告彭溢明，登记在被告新余市荣诚汽车运输有限公司名下。被告财保新余公司承保了赣Ｋ×××××号大货车的交强险，被告财保河源公司承保了赣Ｋ×××××号大货车的商业险，第三者责任险保额为1000000元，事故发生在上述保险期内。再查明，原告张祖慧系城镇居民。本案事故发生后，除原告张祖慧与案外人胡建平、张祖英提起诉讼外，其余受伤人员放弃诉讼，不参与保险理赔分配。原告张祖慧与案外人胡建平、张祖英在本案中不对案外人王轩驾驶的湘Ｆ×××××号小客车承保交强险的保险公司索赔无责赔偿部分。原告张祖慧与案外人胡建平、张祖英达成在交强险理赔部分的获赔比例为张祖英占1/6、胡建平占1/6、张祖慧占4/6。本院认为，原告张祖慧因伤住院，实际产生了交通费用，被告财保河源公司提出扣减非医保用药的主张，未提供事实及法律依据，本院不予支持。关于原告张祖慧的损失,参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算为：1、医疗费：346514.95元（依据原告提交的医疗费票据据实认定）；2、后续治疗费：1200元/月×24个月（2年）=28800元（依据鉴定意见按1200元/月计算二年）；3、营养费：30元/天×365天×2年（24个月）=21900元（依据鉴定意见参照当地生活平均水平计算伤后24个月）；4、住院伙食补助费：50元/天×93天=4650元；5、护理费：38897元/年×2年（24个月）=77794元（依据鉴定意见参照居民服务业标准计算）；6、残疾赔偿金：34455元/年×13年=447915元；7、精神损害抚慰金：45000元（原告张祖慧的精神损害，根据其伤情、侵权人的过错、侵权人的承担责任能力等方面考虑，酌定其精神损害抚慰金为45000元较适当）；8、交通费：2000元（根据原告张祖慧伤情及多次转院治疗情况，酌定其交通费支出2000元较适当）；9、鉴定费：2900元。合计977473.95元。公民享有生命健康权。李金汉驾驶属被告彭溢明所有的赣Ｋ×××××号大货车与被告刘平驾驶的湘Ｆ×××××号小客车相撞，致原告张祖慧与案外人胡建平、张祖英等人受伤。岳阳市公安局交通警察支队南湖大队道路交通事故认定书认定：被告刘平负此次事故主要责任，李金汉负事故次要责任，原告张祖慧等人不负事故责任，且各方当事人未对该责任认定提出复议，亦未提供相关证据推翻原事故认定结论，故本院以该事故认定书所划责任确定各方当事人应当承担的民事责任。李金汉所应承担的责任由其雇主被告彭溢明承担。李金汉驾驶的赣Ｋ×××××号大货车在财保新余公司投保了交强险，在被告财保河源公司投保了保额为1000000元的商业三者险及不计免赔率特约险。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任……”、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，因本案原告张祖慧及案外人胡建平、张祖英在本案中不对承担无责交强险的保险公司索赔，故原告张祖慧的损失首先由原告张祖慧与案外人胡建平、张祖英在案外人王轩所驾车辆承保交强险的保险公司承担无责理赔12000元中按约定比例分担，再由三人在财保新余公司的交强险理赔款120000元中按约定比例获赔，余下不足部分由被告财保河源公司在商业三者险内按责任比例赔付，仍有不足的部分，由侵权人的雇佣者即被告彭溢明承担。现受害人张祖英、胡建平、张祖慧约定按1/6、1/6、4/6比例在无责赔付限额内分担，并在财保新余公司交强险限额内按上述比例获赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，原告张祖慧医疗费用项下损失为401864.95元，伤残赔偿项下损失为572709元。财保新余公司在交强险医疗费用项下承担原告张祖慧医疗费用损失6666.66元（10000元×4/6）；在交强险伤残赔偿项下承担原告张祖慧伤残赔偿损失73333.34元（110000元×4/6），余下损失886573.95元【（401864.95元－6666.66元）＋（572709元－73333.34元）－12000元×4/6】由被告财保河源公司在商业三者险内承担30%计265972.19元，被告刘平承担70%计620601.76元；原告张祖慧的鉴定费损失2900元，由被告彭溢明承担30%计870元，被告刘平承担70%计2030元。被告彭溢明所有的赣Ｋ×××××号大货车登记在被告新余市荣诚汽车运输有限公司名下，被告新余市荣诚汽车运输有限公司对被告彭溢明应当承担的经济责任承担连带赔偿责任。重新鉴定支出费用1500元由被告财保河源公司自行承担（已垫付）。综上所述，原告张祖慧的诉讼请求，除后续治疗费、残疾辅助器具费、护理费、精神抚慰金、交通费请求过高部分不予支持外，其余请求应予支持。视此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十七条第一二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由原告张祖慧在中国人民财产保险股份有限公司新余市分公司已支付交强险理赔款中获赔80000元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在商业三者险限额范围内赔偿原告张祖慧各项损失265972.19元；三、由被告刘平赔偿原告张祖慧各项损失622631.76元（620601.76元＋2030元）；四、由被告彭溢明承担原告张祖慧的鉴定费损失870元，被告新余市荣诚汽车运输有限公司对被告彭溢明应当承担的经济责任承担连带赔偿责任；五、驳回原告张祖慧的其他诉讼请求。以上给付义务人在本判决生效之日起十日内履行（款汇石首市人民法院，账号：82×××56，开户行：湖北石首农村商业银行股份有限公司金平支行）。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7478.5元（已减半收取），由被告刘平负担5234.95元，被告彭溢明负担2243.55元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  黄先勇二〇二〇年七月二十日书记员  王 琴