河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019）豫04民终3056号上诉人（原审被告）：平顶山市华廷房地产开发有限公司，住所地河南省平顶山市湛河区新南环路莲花盆村，统一社会信用代码：914104000664677890。法定代表人：郭青山，该公司经理。委托诉讼代理人：何好峰，男，该公司员工。委托诉讼代理人：谢少刚，河南恪德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市南山区登良路**公园道大厦**906，统一社会信用代码：91440300685392982F。负责人：蔡会广，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫安乐，河南强汉律师事务所律师。上诉人平顶山市华廷房地产开发有限公司（以下简称华廷公司）因与被上诉人广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司（以下简称宏图分公司）建设工程设计合同纠纷一案，不服河南省平顶山市湛河区人民法院（2019）豫0411民初945号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华廷公司的委托诉讼代理人何好峰、谢少刚，被上诉人宏图分公司的负责人蔡会广及委托诉讼代理人闫安乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华廷公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判华廷公司不承担责任，或发回重审，或驳回起诉；2.本案一、二审诉讼费由宏图分公司承担。事实和理由：一、一审中宏图分公司提交的证据不能证明其履行了《建设工程设计合同》的义务，向华廷公司交付了C13#楼和C15#楼图纸，华廷公司及工作人员并未收到C13#楼和C15#楼设计图纸。二、宏图分公司未提供证据证明因为规划变更，需要对C11#楼、C15#楼进行重新设计，华廷公司也未在2011年11月份收到C11#楼、C15#楼的设计图纸。三、因宏图分公司的图纸不符合相关技术标准，华廷公司仅使用了C11#楼、C17#楼四层以下的设计方案，就未再使用宏图分公司的图纸，华廷公司不存在违约行为不应当承担违约责任。四、华廷公司与宏图分公司就其签署的《建设工程设计合同》并未进行结算，宏图分公司也未向华廷公司要求结算设计费。一审判决华廷公司向宏图分公司支付设计费是推定而来的，并不是实际产生的真实费用，该费用本身就含有违约金的惩罚性质。在宏图分公司没有提交证据证明其损失的情况下，一审法院判决华廷公司承担违约金没有事实和法律依据。五、本案程序违法，遗漏必要共同诉讼参加人平顶山市常绿金澜置业有限公司（以下简称常绿金澜公司），三方签订《合同主体变更协议》时，并未对《建设工程设计合同》已履行情况进行阐述说明，应追加常绿金澜公司参加诉讼查清事实。再者，本案存在两份合同，两个法律关系，宏图分公司一并起诉违反了《民事诉讼法》的相关规定，属于程序错误，应驳回宏图分公司的起诉。宏图分公司辩称，一、一审中宏图分公司提交的证据可以证实2013年1月10日向常绿金澜公司交付了C15#楼图纸，2013年2月18日向常绿金澜公司交付了C13#楼的设计图纸，2012年11月9日通过顺丰快递向常绿金澜公司邮寄了C11#楼、C15#楼、C17#楼的设计图纸。二、一审中宏图分公司提交了所有楼号施工图纸的原件以供华廷公司核实，华廷公司当场认可，主动提出不再一一核对，现其上诉又称宏图分公司未提供证据证明因规划设计变更导致重新设计图纸，并称未收到图纸，上诉明显没有道理。三、华廷公司称只使用了C11#楼、C17#楼四层以下设计图纸，但其未使用四层以上图纸并非因宏图分公司的原因，而是华廷公司自身的原因，合同也无华廷公司使用几层支付几层设计费的约定。四、《合同主体变更协议》签订后，原合同的权利义务已转移给华廷公司，至于华廷公司与常绿金澜公司如何交接图纸是双方的事，与宏图分公司无关，宏图分公司已证明履行了交付图纸的义务，华廷公司也未在法定期限内申请，故不必追加常绿金澜公司参加诉讼。五、虽然本案存在两个合同，但是基于同一工程项目、同一被告，且属于同一法院管辖范围，因此为减少诉累，宏图分公司一并起诉，一审法院一并审理并无不当。宏图分公司向一审法院起诉请求：1.判令华廷公司立即清偿所拖欠的214.202万元的设计费；2.判令华廷公司支付违约金269.89452万元（暂计），诉讼中将违约金计算至起诉前，即违约金变更为291.31472万元，放弃对30190.53元差旅费的诉讼请求；3.本案的诉讼费、律师费用由华廷公司负担。一审法院认定事实：广东宏图建筑设计有限公司（以下简称宏图公司）系经核准登记的具有建筑工程城乡规划编制设计规划的企业法人。宏图分公司系宏图公司注册登记的分支机构，取得了营业执照。2010年11月1日，以常绿金澜公司为发包人（甲方），宏图分公司为设计人（乙方），双方就莲花盆城中村改造金澜·王朝项目规划设计签订了《建设工程设计合同》，就发包人委托设计人承担金澜·王朝项目工程规划设计订立了相关合同条款。合同约定的设计项目内容：（金澜·王朝）控制性、修建性规划方案。规划用地面积约45万平方米。该宗地规划分为高层住宅楼、酒店、临街商店超市、学校、幼儿园等。说明1.本段一期总建筑面积约为37.6万平方米，其中地下建筑面积约为5.4万平方米、规划设计费为4.8元/平方米，规划设计费按各期经当地规划部门规委会通过的批准面积确定。2.各阶段相应的规划设计费支付后，乙方提供该阶段设计文件的电子文档资料。发包人应向设计人提交的有关资料及文件，1.用地红线图，，地形图2.规划设计条件。3.规划设计任务书。设计人应向发包人交付的设计资料及文件、控制性、修建性、详细规划及建筑方案，提交日期暂定12月15日，有关事项包括方案展板一套，参加规划评审。本合同设计费为规划设计费为4.8元/平方米，付款进度，第一次付费规划设计费总额的80%，付费时间：规划设计完成，经当地规划部门通过后10日内。第二次付费，剩余的规划设计费约占总额的20%，单体施工图设计开始时10日内。违约责任：发包人未按规定的金额和时间向设计人支付设计费，每逾期支付一天，应承担支付金额千分之二的逾期违约金。争议解决，向工程所在地法院提起诉讼。2011年5月5日以常绿金澜公司为发包人，宏图分公司为设计人，双方就金澜王朝项目建筑安装道路管网、室外、小区雨、污水、弱电管网工程设计签订《建设工程设计合同》（一）。合同主要条款：本合同设计项目的内容金澜王朝项目全套施工图设计（除园林、景观、人防）。设计费：住宅，商业每平方米12.5元，其它每平方米8元。最终设计费根据施工图纸审查后的实际设计面积计算。室外综合管网免费设计。设计人应向发包人交付的设计资料及文件：1.全套施工图10份，提交日起2011年7月30日。2.室外综合管网施工图10份，提交日期2011年8月10日。3.CAD电子版1份，2011年7月30日本合同设计收费估算为根据当期设计工程量为准。设计费支付进度：第一次付费，设计面积×30%×单价，付费时间阶段设计完成；第二次付费，设计面积×30%×单价，付费时间，阶段通过蓝图审查；第三次付费，设计面积×35%×单价，付费时间，阶段出基础；第四次付费，设计面积×5%×单价。付费时间阶段竣工后。说明，按甲方要求分阶段设计，提交各阶段设计文件、发票的同时，支付各阶段设计费。违约责任：1.在合同履行期间，发包人要求终止或解除合同，设计人未开始设计工作的，不退还发包人已付的设计费用；已开始设计工作的，发包人应根据设计人已进行的实际工作量，不足一半时，按该阶段设计费的一半支付，超过一半时，按该阶段设计费的全部支付。2.发包人应按本合同规定的金额和时间向设计人支付设计费。每逾期支付一天，应承担支付金额千分之二的逾期违约金。争议管辖，在履行合同中发生争议，依法向人民法院起诉。以上两份合同生效后，宏图分公司履行了以下规划设计工作。2010年10月宏图分公司向常绿金澜公司提交第一次概念规划成果，同年11月提交了第二次概念规划成果，2011年4月提交了两个方案规划文本给常绿金澜公司用于报规，并应常绿金澜公司的要求将项目名称金澜王朝改为常绿金澜王朝。2011年5月19日该项目地块控制详细规划有关拟建项目情况及技术经济指标，获平顶山市城乡规划局审查通过。2012年5月18日，该项目地块控制详细规划和一期修建性详细规划，获平顶山市城市规划委员会全体会议审查通过。2013年3月该项目设计（一期）建筑单位设计方案成果获规委会评审通过。2014年11月29日，平顶山市规划局就该项目地块一期修建性详细规划在平顶山日报进行了公示，公示规划用地面积28776.6平方米，规划建筑面积291852.4平方米（不含地下建筑面积），总建筑面积为352994.9㎡。但对于获得审核通过的该项目所含的小学规划面积11684平方米，因其它原因未予公示。按照合同约定，规划部分的费用应为352994.9平方米×4.8/平方米＝169.437552万元。现宏图分公司对未公示的11684平方米未主张。此部分费用，宏图分公司分别于2014年4月23日，2015年2月2日向华廷公司开具了各40万元的发票，华廷公司分别于2014年11月19日、2015年2月10日、2016年2月5日向宏图分公司付款40万元、20万元、10万元。尚余99.437552万元未支付。关于涉案项目的图纸设计合同的履行。2011年11月宏图公司完成了图号为一期C-11#楼、C-15#楼（楼号修改后改为17#楼）总面积计44874.02平方米的图纸设计，将全套施工图8套，寄送常绿金澜公司。因当时11#楼，15#楼未获规划批准。在批准后根据常绿金澜公司的要求，对一期C-11#楼、C-15#楼重新修改进行了设计，新的设计图号为一期C-11#楼、一期C-17#楼。于2012年11月12将全套设计施工图共8套，交付常绿金澜公司，并通过图审。设计面积48820.95平方米。2013年1月至3月宏图分公司完成了图号为一期C-13#楼、一期C-15#楼的图纸设计，并将设计施工图共8套以快递邮件形式和电子文件形式发送给了常绿金澜公司。设计面积48776.28平方米。此外2011年关于规划设计图号为D04地块施工图4栋高层加商业及地下室施工图，宏图分公司根据常绿金澜公司的要求，对全部施工面积85462.3平方米完成了90%以上的图纸设计，但未出蓝图。据上宏图分公司现主张已完成完整设计图纸的图号为一期C-11#楼、C-13#楼、C-15#楼、C-17#楼总面积为97597.23平方米，按照合同约定12.5元/平方米的单价97597.23平方米×12.512.5元/平方米＝121.997万元。对于2011年11月，第一次完成的图号为一期C-11#楼、C-17#楼（原为C-15#楼），因规划变更，对原图变更进行修改设计部分，主张按70%的工作量取费为，44874.02平方米×12.5元/平方米×70%＝39.265万元。对于已完成大部分设计的D04地块设计费宏图分公司未主张。对于以上设计费用，常绿金澜公司已于2011年8月8日、2012年11月27日、2012年5月14日，分别向宏图分公司付款16.5万元、20万元、10万元，共计46.5万元。宏图分公司向常绿金澜公司出具了发票。现尚余114.762万元未支付。宏图分公司设计的图号为，一期C-13#楼、C-15#楼的施工设计图，在常绿金澜公司进行的CFG据复合地基（试桩）中得到了应用并通过了检测，对于图号一期C-11#楼、C-17#楼的施工设计图，现华廷公司承认只使用了四层以下的设计图纸。华廷公司于2013年4月12日成立，成立后以常绿金澜公司为甲方，宏图分公司为乙方，华廷公司为丙方，三方签订二份合同主体变更协议。第一份合同约定，甲乙双方于2010年10月30日签订《建设工程设计合同》（以下简称原合同）。原合同约定甲方委托乙方负责莲花盆城中村改造（金澜王朝）工程规划设计。现甲方将该项目整体转让给丙方，乙方予以认可，甲乙丙三方并就原合同主体变更事宜达成如下协议：一、自本协议签订之日起，丙方取代甲方成为原合同一方主体。二、三方一致同意，自本协议签订后，由丙方自始继受原合同中约定的甲方权利；由丙方继受原合同中甲方后续应尽的义务。三、本协议仅对原合同主体进行变更，原合同的内容不变。四、本协议在履行过程中若出现争议，协商解决，协商不成，可提交法院诉讼解决。五、本协议自甲、乙、丙三方签字盖章之日起生效。本协议一式叁份，甲、乙、丙三方各持壹份。第二份合同约定，甲乙双方于2011年5月5日签订《建设工程设计合同（一）》（以下简称原合同）。原合同约定甲方委托乙方负责的“常绿·金澜王朝”项目建筑、安装、道路、管网、以及室外小区雨、污水、弱电管网工程设计。现甲方将该项目整体转让给丙方，乙方予以认可，甲乙丙三方并就原合同主体变更事宜达成如下协议：一、自本协议签订之日起，丙方取代甲方成为原合同的一方主体。二、三方一致同意，自本协议签订后，由丙方自始继受原合同中约定的甲方的权利；由丙方继受原合同中甲方后续应尽的义务。三、本协议仅对原合同主体进行变更，原合同的内容不变。四、本协议在履行过程中若出现争议，协商解决，协商不成，可提交法院诉讼解决。五、本协议自甲、乙、丙三方签字盖章之日起生效。本协议一式叁份，甲、乙、丙三方各持壹份。在合同主体变更之后，在后期关于双方对《建设工程设计合同》（一）的履行中，华廷公司后期将华廷金澜王朝项目的施工设计方变更为了河南省城乡建筑设计院有限公司。事实上与宏图分公司解除了双方签订的《建设工程设计合同》（一）。华廷公司称，在2013年3月份以后就没有再对《建设工程设计合同》（一）实际履行。2013年3月份已经终止或解除合同履行。为追索规划设计费用宏图分公司工作人员多次来往于深圳市与平顶山市之间，后期并委派一名工作人员常居住在平顶山市向华廷公司追索规划设计费用，宏图分公司提供的证据显示，因向华廷公司追索规划设计费用，宏图分公司支出交通费、住宿费、文印费等3.01905万元。在诉讼中，宏图分公司将原请求的违约金由原269.89452万元变更为291.31472万元后，放弃了对以上差旅费的请求。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应按照合同约定，全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案宏图分公司与常绿金澜公司于2010年10月30日所签订的《建设工程设计合同》及2011年5月5日所签订的《建设工程设计合同》（一）及宏图分公司、常绿金澜公司、华廷公司于2014年所签订的二份《合同主体变更协议》均系当事人的真实意思表示，不违背法律法规的禁止性规定，合法有效，受法律保护，当事人应按照合同约定履行义务。及于《合同主体变更协议》，华廷公司成为了以上《建设工程设计合同》、《建设工程设计合同》（一）的合同当事人，承接了该合同的权利义务，享有该合同的权利，同时应承担相应的合同义务。对于《建设工程设计合同》现宏图公司提供的相关证据如，平顶山市城乡规划局业务审查会议纪要，平顶山市城乡规划委员会会议纪要，平顶山市城乡规划局关于莲花盆村地块一期修建性详细规划公示图表证据，证实宏图分公司已完成的合同约定的规划设计面积，并已经获规委会审查通过，公开公示的面积为352994.9平方米，未公开公示的小学规划面积为11684平方米。现宏图分公司主张的规划费为已公示部分的规划费，事实清楚，证据充分，符合支付条件，对此费用华廷公司应予支付。具体数额352994.9平方米×4.8元/平方米=169.437552万元，已支付70万元，下余99.437552万元。应由华廷公司继续向宏图分公司支付。华廷公司逾期支付已构成违约，宏图分公司向华廷公司主张自2014年11月29日在规划设计得到公示后的违约金，其时间节点符合合同约定，应予以支持。对于违约金的计算标准，宏图分公司虽在原合同约定的违约金计算方法基础上将违约金调整为月利率2%。但通过庭审，查明事实及宏图分公司陈述可知，华廷公司逾期付款主要给宏图分公司造成了追索债务的差旅费及相关人员参与追索债务的劳务费、交通费等损失。鉴于违约金重在弥补当事人实际损失，兼故惩罚原则。同时考虑华廷公司对宏图分公司主张的违约金认为过高的意见，及华廷公司的过错大小，一审法院酌定将本案宏图分公司主张的违约金，在参考中国人民银行同期同类贷款利率的基础上，上浮50%予以支持。违约金自2014年11月29日起以99.437552万元为本金以上述利率计算至宏图分公司起诉之日的2019年4月3日止。关于图纸设计费用，宏图分公司与常绿金澜公司签订的《建设工程设计合同》（一）第7.1条约定，在合同履行期间，发包人要求终止或解除合同，设计人未开始设计工作的，不退还发包人已付的设计费用。已开始设计工作的，发包人应根据设计人已进行的实际工作量，不足一半时，按该阶段设计费的一半支付，超过一半时按该阶段设计费的全部支付。第7.2约定，发包人应按本合同第五条规定的金额和时间向设计人支付设计费，每逾期支付一天，应承担支付金额千分之二的逾期违约金。本案宏图分公司提供的证据证明，在合同履行中，宏图分公司已完成了图号为一期C-11#楼、C-15#楼，总面积44874.02平方米的图纸设计并向常绿金澜公司交付了全套施工图。因交付后该项目未获规划批准，在获批后，根据常绿金澜公司的要求，对C-11#楼、C-15#楼设计图又重新修改设计完成了，图号为一期C-11#楼、C-17#楼（将15#改为17#）的图纸设计，向常绿金澜公司交付了全套施工图，全套施工图并通过图审，总面积48820.99平方米。完成了图号为一期C-13#楼、C-15#楼的图纸设计，向常绿金澜公司交付了全套施工图，面积48776.28平方米。完成了图号为D04地块施工图4栋高层加商业及地下室施工图纸设计，完成工作量的90%以上，面积85462.3平方米。在合同履行过程中，华廷公司单方解除了与宏图分公司的合同关系，对此宏图分公司也予以承认。但在合同解除前宏图分公司已完成了部分合同义务，按照约定，华廷公司应按照宏图分公司完成设计的工作量向宏图分公司支付图纸设计费用。现宏图分公司根据其已完成图纸设计的工作量及合同约定、计算出图号为一期C-11#楼、C-13#楼、C-15#楼、C-17#楼设计费为97597.23平方米×12.5元/平方米=1219970元，一期C-11#楼、C-17#楼重新设计费44874.02m2×12.5元/平方米×70%=392650元。符合客观事实及合同约定，应予以支持。以上共计161.262万元，已支付46.5万元，下余114.7620万元。对图号为D04地块的图纸设计宏图分公司未予主张。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，华廷公司应向宏图分公司支付下余图纸设计费，并赔偿损失。现宏图分公司在合同解除后，依据原合同中双方对违约条款的约定，在调整了违约金计算方法后，要求华廷公司按月利率2%自2014年11月29日起计算因违约给其造成的损失。对此华廷公司认为宏图分公司主张的违约金过高，要求予以降低。同上述阐述的关于规划设计费调整违约金的理由，一审法院对华廷公司的意见予以采纳。一审法院确定该违约金应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准，上浮50%予以计付。因双方对合同解除的事实发生在2013年3月。现宏图分公司主张自2014年11月29日始计付违约金，应予以保护。宏图分公司主张的律师费无法律依据，不予支持，驳回宏图分公司的其它诉讼请求。华廷公司的其他抗辩理由证据不充分，不予采纳。华廷公司关于要求追加常绿金澜公司作为第三人参加诉讼，以便查明本案事实的理由不符合人民法院通知第三人参加诉讼的条件不予采纳。综上依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、平顶山市华廷房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司支付规划设计费99.437552万元、图纸设计费114.762万元，共计214.199552万元；并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率为基数，上浮50%的利率，自2014年11月29日起支付违约金至起诉之日的2019年4月3日止。二、驳回广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45528元，由广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司负担4528元，平顶山市华廷房地产开发有限公司负担41000元。本院二审期间，被上诉人宏图分公司围绕华廷公司的上诉请求依法提交了七组证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审另查明，宏图分公司完成了图号为一期C11#楼、C13#楼、C15#楼、C17#楼的图纸设计，并向常绿金澜公司交付了设计图纸，其中根据常绿金澜公司的要求，宏图分公司对C11#楼、C15#楼进行了重新设计，重新设计后的楼号仍为C11#楼、C15#楼。宏图分公司主张C11#楼第一次设计面积为28743.67m2，第二次设计面积为14961.75m2；C13#楼设计面积为33182.73m2；C15#楼第一次设计面积为15593.21m2，第二次设计面积为15757.77m2；C17#楼设计面积为15811.10m2;一期单独的商业部分设计面积为4266.18m2。华廷公司认可C11#楼、C17#楼的第二次设计面积，对其他设计面积不予认可。除此外，二审查明的其他事实与一审认定的其他事实相一致。本院认为，本案系建设工程设计合同纠纷，综合双方当事人的诉辩意见，二审争议焦点为：一、华廷公司应否支付宏图分公司设计费，设计面积及设计费金额如何认定；二、华廷公司应否向宏图分公司支付违约金；三、一审是否遗漏诉讼参与人。对此，本院具体评析如下:一、关于华廷公司应否支付宏图公司设计费，设计面积及设计费金额如何认定的问题。本案中，宏图分公司与常绿金澜公司签订了两份《建设工程设计合同》，约定由宏图分公司负责金澜·王朝项目规划设计和建筑施工图纸设计。之后，常绿金澜公司、宏图分公司、华廷公司三方签订了两份《合同主体变更协议》，约定华廷公司取代常绿金澜公司成为《建设工程设计合同》的一方主体，自始继受常绿金澜公司在《建设工程设计合同》中的权利义务。上述合同均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同。因此，各方当事人应当秉持诚实信用原则，按照合同约定全面履行自己的义务。华廷公司上诉称宏图分公司未向其交付C13#楼、C15#楼的设计图纸。根据一审、二审宏图分公司提交的大量证据材料，可以证实在三方未签订《合同主体变更协议》之前，宏图分公司已向常绿金澜公司交付了C13#楼、C15#楼的设计图纸。由于签订《合同主体变更协议》后华廷公司成为合同一方当事人，承继原合同的权利义务，因此可以认定宏图分公司履行了交付C13#楼、C15#楼设计图纸的合同义务。华廷公司上诉称宏图分公司没有证据证明因规划变更需对C11#楼、C15#楼进行重新设计，且华廷公司从未在2011年11月份收到该两栋楼的施工图纸，因此其不应当支付重新设计费用。根据查明事实，通过宏图分公司提交的C11#楼、C15#楼两次设计图纸原图、晒图制作单、顺丰速运快递单、邮箱发送邮件截屏、工程联系函等可以认定宏图分公司对C11#楼、C15#楼进行了重新设计。合同履行中，华廷公司单方解除了与宏图分公司的合同，宏图分公司对此予以认可，但合同解除前，宏图分公司已完成了部分合同义务，根据双方签订的《建设工程设计合同》关于“在合同履行期间，发包人要求终止或解除合同，设计人未开始设计工作的，不退还发包人已付的设计费用；已开始设计工作的，发包人应根据设计人已进行的实际工作量，不足一半时，按该阶段设计费的一半支付，超过一半时，按该阶段设计费的全部支付”的约定，华廷公司应当根据宏图分公司完成设计的工作量向宏图分公司支付施工图纸设计费。故华廷公司应向宏图分公司支付C11#楼、C13#楼、C15#楼、C17#楼、一期商业部分设计费和C11#楼、C15#楼重新设计费。宏图分公司主张C11#楼第一次设计面积为28743.67m2，第二次设计面积为14961.75m2；C13#楼设计面积为33182.73m2；C15#楼第一次设计面积为15593.21m2，第二次设计面积为15757.77m2；C17#楼设计面积为15811.10m2;一期单独的商业部分设计面积为4266.18m2。华廷公司认可C11#楼、C17#楼的第二次设计面积，对C11#楼、C17#楼的第一次设计面积，C13#楼、C15#楼、一期商业部分设计面积不予认可，但并未提交其他证据予以反驳，结合宏图分公司提交的设计图纸载明面积，以及华廷公司项目部经理段晓龙签字确认的相关楼号的设计面积，本院对宏图分公司主张的各号楼及商业部分的设计面积予以认定。综上，宏图分公司设计的常绿·金澜王朝一期C11#楼、C13#楼、C15#楼、C17#楼、以及商业部分的设计面积为83979.53m2（14961.75m2+33182.73m2+15757.77m2+15811.10m2+4266.18m2=83979.53m2），华廷公司应支付该部分设计费为1049744.13元（83979.53m2×12.5元/m2=1049744.13元）。一期C11#楼、C15#楼重新设计按第一次设计面积计算为44336.88m2（28743.67m2+15593.21m2=44336.88m2），华廷公司应支付C11#楼、C15#楼重新设计费为387947.7元（44336.88m2×12.5元/m2×70%=387947.7元）。以上施工图纸设计费共计1437691.83元（1049744.13元+387947.7元），华廷公司已支付465000元，下余972691.83元。另，双方对华廷公司还应支付规划设计费994375.52元均无异议，本院予以确认。以上两笔款项合计，华廷公司应支付宏图分公司设计费1967067.35元（972691.83元+994375.52元=1967067.35元）。二、关于华廷公司应否向宏图分公司支付违约金的问题。本案中，宏图分公司按约履行了设计图纸的义务后，华廷公司应当向其支付设计费，华廷公司在支付部分设计费用后未继续支付下余设计费，因此华廷公司除应按合同约定向宏图分公司支付剩余设计费之外，还应按照合同约定承担相应的违约责任。合同明确约定设计费每逾期支付一天，华廷公司承担支付金额日千分之二的逾期付款违约金，华廷公司认为约定的违约金过高请求法院予以调整，一审判决根据华廷公司的过错大小，宏图分公司的实际损失情况，酌定按中国人民银行发布的同期同类贷款利率为基数，上浮50%计算违约金比较公平合理，本院予以维持。华廷公司认为一审判决认定的设计费已包含违约金的性质，其不应当再另行支付违约金的理由不成立，本院不予采信。三、关于一审是否遗漏诉讼参与人的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十九条的规定，合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为当事人。本案中，常绿金澜公司并非必须参加诉讼的当事人，本案基本事实清楚，可以不追加其参加诉讼。华廷公司认为一审程序违法，遗漏诉讼参与人的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，华廷公司的上诉请求不成立，不予支持，但一审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省平顶山市湛河区人民法院（2018）豫0411民初945号民事判决；二、平顶山市华廷房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司支付设计费1967067.35元，并自2014年11月29日起至2019年4月3日止，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为基数，上浮50%，向广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司支付违约金。三、驳回广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费45528元，由广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司负担20032元，平顶山市华廷房地产开发有限公司负担25496元；二审案件受理费20377元，由广东宏图建筑设计有限公司深圳分公司负担1671元，平顶山市华廷房地产开发有限公司负担18706元。本判决为终审判决。审判长  陈国锋审判员  彭 莉审判员  谢小丽二〇一九年十一月十九日法官助理于帆书记员王钰涵