河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民初68号原告：开封华健投资发展有限公司。住所地：开封市夷山大街大朱屯一组6号楼。统一社会信用代码：914102007736809415（1-1）。法定代表人：常玉峰，总经理。委托诉讼代理人：王千、姚建勇，河南地依律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：牛玉鑫，男，汉族，1967年4月4日生，住河南省开封县。被告：开封豪建置业有限公司。住所地：开封市晋安路吕庄综合路6楼。统一社会信用代码：91410200555709494E（1-1）。法定代表人：张冰峰，总经理。被告：张冰峰，男，汉族，1974年11月17日生，住河南省通许县。被告：王杰，男，汉族，1989年8月22日生，住河南省通许县。开封豪建置业有限公司、张冰峰、王杰委托诉讼代理人：**、王辉，河南北政律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告开封华健投资发展有限公司与被告牛玉鑫、开封豪建置业有限公司、张冰峰、王杰民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告开封华健投资发展有限公司的法定代表人常玉峰及其委托代理人王千、被告牛玉鑫、被告开封豪建置业有限公司、张冰峰、王杰的诉讼代理人王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开封华健投资发展有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令四被告返还开封华健投资发展有限公司支付给其的各项费用共计人民币55238887.37元及其自2014年6月起至款项全部返还结清之日止期间以同期银行贷款利率计算的利息；2、本案的诉讼费由四被告承担。庭审中，开封华健投资发展有限公司将原诉讼请求中的数额55238887.37元变更为48368995.4元，其他不变。事实和理由：2014年期间，牛玉鑫以开封市南正门城中村改造项目为由向开封华健投资发展有限公司借款，后2014年6月12日，四被告以股权转让为名签订一份《股权收购及债务偿还协议》，其中，张冰峰、王杰为甲方，牛玉鑫为乙方，开封博海置业有限公司为丙方，三方协议主要约定：一、张冰峰、王杰将所持有的开封博海置业有限公司100%的股权以800万元的价格转让给牛玉鑫；二、四被告共同确认开封博海置业有限公司在开封市××正门村城中村改造项目宗地拆迁运作期间，张冰峰、王杰对开封博海置业有限公司以借款行为累积支出的本金及利息1.87亿元，由牛玉鑫及开封博海置业有限公司共同偿还给张冰峰、王杰二人。四被告在协议签订后即进行了所谓的公司交接，牛玉鑫以新股东身份进入开封豪建置业有限公司管理经营。期间，开封华健投资发展有限公司针对张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司支付的各项费用共计人民币48368995.4元。上述款项支付后，开封华健投资发展有限公司发现牛玉鑫本身就是开封博海置业有限公司（原开封豪建置业有限公司）最初的注册登记股东，牛玉鑫与张冰峰、王杰存在借款经济事由而将股权转让折抵给张冰峰、王杰所有，同时2014年6月12日签订的《股权收购及债务偿还协议》中所涉及的1.87亿元借款及利息纯属虚假。因此，开封华健投资发展有限公司即向四被告提出异议并要求四被告返还所支出的款项。2014年11月14日，四被告在开封华健投资发展有限公司不知情的情况下，以《解除合同通知》的方式将《股权收购及债务偿还协议》解除，对开封华健投资发展有限公司所支出的48368995.4元，四被告以在2015年3月20日共同签订的《债务清理协议》已清理完毕为由拒不返还。为此，开封华健投资发展有限公司以四被告恶意串通以股权收购的方式向开封华健投资发展有限公司借款，后经我司多次索要，四被告拒不返还，故依法向贵院提起诉讼，请判令所请。牛玉鑫答辩称，牛玉鑫与张冰峰、王杰、开封博海置业有限公司（原开封豪建置业有限公司）2014年6月12日签订《股权收购及债务偿还协议》后，牛玉鑫开始经营涉案项目期间。牛玉鑫为履行合同义务及经营需要，从开封华健投资发展有限公司陆续借款，向开封豪建置业有限公司及其指定的公司账户打款3850万元，另外还有项目运作的拆迁款、运作款、经营费用等，均是牛玉鑫借开封华健投资发展有限公司的钱。开封豪建置业有限公司、张冰峰、王杰答辩称：请求法院依法驳回开封华健投资发展有限公司对张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司的起诉。事实和理由：1、开封华健投资发展有限公司提起的本次诉讼已构成重复起诉，违反了“一事不再理”的原则。本案与贵院审理的（2018）豫02民初101号案件的当事人相同、诉讼标的相同，本案的诉讼请求是上述案件诉讼请求的组成部分，案涉争议事项在前案中已处理完毕并裁定驳回开封华健投资发展有限公司的起诉，且其并未提出上诉，上述案件的裁定书已生效，且裁定生效后亦未发生新的事实。2、开封华健投资发展有限公司与本案没有直接利害关系，其对张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司的起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定；实体上，张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司没有向开封华健投资发展有限公司还款的义务。3、张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司对开封华健投资发展有限公司毫不知情，牛玉鑫也未提及其与开封华健投资发展有限公司的关系，开封华健投资发展有限公司所谓“四被告恶意串通通过以股权收购的方式诱使其出资”纯属臆测。原告开封华健投资发展有限公司向本院提交以下证据：1、转款凭证，证明开封华健投资发展有限公司向被告出资的具体数额，共计48368995.4元，其中，原告开封华健投资发展有限公司向牛玉鑫转款3850万元，剩余9868995.4元为公司运营期间的各种费用；2、《股权收购及债务清偿协议》。证明开封豪建置业有限公司与牛玉鑫签订协议，确认牛玉鑫系开封豪建置业有限公司项目的持有人以后进行，开封华健投资发展有限公司向牛玉鑫借款。牛玉鑫质证意见为：对上述证据的真实性没有异议。原告开封华健投资发展有限公司向牛玉鑫转款之后，牛玉鑫就向开封豪建置业有限公司指定账户进行了转款。相关运营费用都是真实的，且均用于开封豪建置业有限公司涉案南正门项目，开封豪建置业有限公司确实应该将借款归还给开封华健投资发展有限公司。牛玉鑫签订《股权收购及债务清偿协议》后，向开封华健投资发展有限公司借款用于回购股权。在向张冰峰、王杰支付3850万后，由于种种原因，开封华健投资发展有限公司不给我钱了，涉案项目就经营不下去了。张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司质证意见为：1、付款凭证里面显示的都是牛玉鑫支出的款项，与开封华健投资发展有限公司无关，且牛玉鑫3850万元的转款并不是转给张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司的；另牛玉鑫向王杰、张冰峰支出款项的依据是《股权收购及债务清偿协议》。依据上述协议，牛玉鑫已支付款项不应返还，且与开封华健投资发展有限公司无关。除了牛玉鑫转款的3850万元之外，其余转账凭证也没有王杰、张冰峰和开封豪建置业有限公司的签认，真实性不予认可，不能证明相关款项用于开封豪建置业有限公司，更与开封华健投资发展有限公司无关。2、开封华健投资发展有限公司并非《股权收购及债务清偿协议》的当事人，合同的签订、履行及解除均与开封华健投资发展有限公司无关。上述合同签订、履行和解除的过程中，张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司都不知道开封华健投资发展有限公司的存在，更不知道开封华健投资发展有限公司与牛玉鑫的关系。牛玉鑫没有履行协议约定的义务，造成协议被解除。根据协议约定，协议解除后牛玉鑫支付的款项不应当退还。另案已生效的裁定也对此做出了认定。张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司向本院提交以下证据：1、河南省开封市中级人民法院（2018）豫02民初101号民事裁定书，证明开封华健投资发展有限公司本次起诉与上述案件当事人相同，虽牛玉鑫的法律地位不一致，但是判断当事人是否相同，不受诉讼地位的影响。两次案件的诉讼标的完全相同。本案的诉讼请求与上述案件诉讼请第二项实际上是重合的，且上述案件的裁定书已生效。2、《股权收购及债务清偿协议》及《解除合同通知书》。证明由于牛玉鑫违约，《股权收购及债务清偿协议》已解除，牛玉鑫在解除合同上签字确认，债务清偿协议是在此基础上各方善后事宜达成的一揽子解决方案。3、牛玉鑫、开封华健投资发展有限公司在前案中所提交的诉状。证明开封华健投资发展有限公司自称其委托牛玉鑫与张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司签订的《股权收购及债务清偿协议》。假设其所述属实，意味着其对该协议的内容是明知并接受的，也认可这个协议对其具有约束力。那么《股权收购及债务清偿协议》第八条、第九条的规定，开封华健投资发展有限公司无权向张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司提出主张。开封华健投资发展有限公司质证意见为：1、对河南省开封市中级人民法院（2018）豫02民初101号民事裁定书的真实性没有异议，对其证明目的有异议。首先前案所涉及的内容与本案没有直接关系。开封华健投资发展有限公司是基于牛玉鑫经营期间的借款，并不是基于《债权回购协议》，双方并不是一个法律体系，不存在重复起诉的问题，2、《股权收购及债务清偿协议》第8、9条的规定是针对协议双方的，开封华健投资发展有限公司并不是协议的当事人。3、牛玉鑫在签订《股权收购及债务清偿协议》之后，即是开封豪建置业有限公司涉案南正门项目的实际控制人。根据牛玉鑫与开封豪建置业有限公司签订的协议，在张冰峰、王杰等收到第一笔款之后，应将所有材料交给牛玉鑫、所有工作人员撤离，那么牛玉鑫就是南正门项目的实际持有人、控制人。牛玉鑫质证意见为：对张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司提交的证据真实性无异议。牛玉鑫之所以没有以开封豪建置业有限公司的名义借款，是因为张冰峰等未按照协议约定移交公章，牛玉鑫在没有开封豪建置业有限公司公章、开封豪建置业有限公司需要运营的情况下，只能向以个人名义向他人借款。牛玉鑫没有提交证据。庭后，开封华健投资发展有限公司提交以下证据：1、工商登记、工资表等，证明牛玉鑫经营项目期间，张鹏作为开封华健投资发展有限公司的股东被派驻至该项目，开封华健投资发展有限公司的会计王素玉也担任该项目的出纳；2、开封豪建置业有限公司账目，证明牛玉鑫经营该项目期间，该项目的支出均由张鹏、牛玉鑫签字确认，经王素玉本案办理，以及该项目的策划、策划费均由开封华健投资发展有限公司支付。开封豪建置业有限公司、张冰峰、王杰质证意见为：1、收据及财务凭证不显示款项的具体用途即资金流向，没有相应的资金转账凭证相互印证，真实性有异议。财务凭证是牛玉鑫个人的对外支出，王素玉、张鹏不能代表开封华健投资发展有限公司，更不能证明用在了开封豪建置业有限公司的经营上，财务凭证及收据上没有王杰、张冰峰及开封豪建置业有限公司的签字盖章，与开封豪建置业有限公司无关，该证据与本案无关。5954号收据、1151106号收据与本案没有关联性。工资表没有开封华健投资发展有限公司的盖章，也没有工资单、转账凭证相互印证，真实性不予认可。表中显示的时间为2013年11月份，而开封华健投资发展有限公司提供的财务凭证发生在2014年7、8月份，该证据与本案没有关联性。开封华健投资发展有限公司提供的工商登记信息显示张鹏于2013年12月6日将股权全部转让给盖新建，不再是开封华健投资发展有限公司的股东，与本案没有关联性。即使张鹏的签字是真实的，也不能证明该费用用于开封豪建置业有限公司的经营，张鹏也无权代表开封华健投资发展有限公司，更不能证明涉案款项是投资。2、开封华健投资发展有限公司与牛玉鑫之间的经济纠纷，其可以通过起诉牛玉鑫的方式进行解决，其主张张冰峰、王杰及开封豪建置业有限公司承担相关责任没有事实及法律依据。3、开封华健投资发展有限公司所提供的证据在开庭之前已经实际发生并形成，不属于新证据，其未在举证期限内提供且无正当的理由，依法不应被采信。其证明的内容与贵院（2018）豫02民初101号裁定书所认定的事实相互矛盾，根据民事诉讼法的规定，开封华健投资发展有限公司应在前案再审程序中提供相关证据，其起诉属于重复起诉。牛玉鑫质证意见为：开封豪建置业有限公司的账目是真实的，实际情况也确如开封华健投资发展有限公司所述。对于工商登记是否变更牛玉鑫不太清楚。张鹏和王素玉是开封华健投资发展有限公司派到涉案项目上的，目的是监控钱的去向，并保障钱用于该项目。开封豪建置业有限公司、张冰峰、王杰提交《债务清理协议》后附清单（复印件），并称上述清单中的债务均发生在《股权收购及债务清偿协议》之前，但签订协议之后、牛玉鑫经营期间与牛玉鑫相关的其他债务均属于牛玉鑫个人债务，与王杰、张冰峰及开封豪建置业有限公司无关。牛玉鑫对上述清单的真实性没有异议，但称该清单中的债务不包括其向开封华健投资发展有限公司借的涉案款项。《股权收购及债务清偿协议》签订后，牛玉鑫系第二次经营开封豪建置业有限公司。在上述协议解除后，开封豪建置业有限公司的实际控制人王卫东称先把牛玉鑫第一次往涉案项目中投资的4000多万解决了，并称解决一个是一个。另王卫东称开封华健投资发展有限公司违约了，要先与开封华健投资发展有限公司说清楚违约的事情，再清理开封华健投资发展有限公司的债务。在此情况下，牛玉鑫签订了解除协议及债务清偿协议。现开封豪建置业有限公司不承认相关事实，是不诚信的行为。开封华健投资发展有限公司称：对清单的真实性没有异议，但该清单中并不包含牛玉鑫向开封华健投资发展有限公司借的款项。由于牛玉鑫在签订了《股权收购及债务清偿协议》后，实际控制公司，牛玉鑫的行为是职务行为，开封华健投资发展有限公司借给牛玉鑫的款项应由开封豪建置业有限公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、开封华健投资发展有限公司转款给牛玉鑫3850万的事实有转账凭证予以佐证，本院对该证据的真实性予以确认，牛玉鑫将上述3850万转账给开封豪建置业有限公司指定的开封弘明新型建筑材料有限公司、河南美卓商贸有限公司的事实，开封豪建置业有限公司称是牛玉鑫支付的《股权收购及债务清偿协议》中的对价，与原告开封华健投资发展有限公司无关，但其对转账事实没有异议，本院对牛玉鑫向《股权收购及债务清偿协议》合同的相对方支付3850万元的事实予以确认。开封华健投资发展有限公司提交的牛玉鑫经营期间的账目，牛玉鑫对上述账目的真实性予以认可，且认可经营期间的账目中所涉及的款项均是向开封华健投资发展有限公司借款，故本院对上述账目的真实性予以确认。2、本案各方对《股权收购及债务清偿协议》、《解除合同通知书》、《债务清偿协议》的真实性均不持异议，本院对该协议的真实性予以确认。各方对本院（2018）豫02民初101号民事裁定书及牛玉鑫、开封华健投资发展有限公司在前案中所提交的诉状的真实性均不持异议，本院对上述裁定书及起诉状的真实性予以确认。3、张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司对开封华健投资发展有限公司提交的用于证明牛玉鑫经营项目期间，张鹏作为开封华健投资发展有限公司的股东被派驻至该项目，开封华健投资发展有限公司的会计王素玉也担任该项目出纳证据的真实性有异议；牛玉鑫对上述证据的真实性予以认可，且认可开封华健投资发展有限公司派驻张鹏、王素玉到涉案项目上监控钱款的用途及去向。但上述证据系开封华健投资发展有限公司自己出具，不足以证明其证明目的。张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司对开封华健投资发展有限公司提交的用于证明牛玉鑫经营该项目期间，项目的支出均由张鹏、牛玉鑫签字确认，经王素玉本人办理，以及该项目的策划、策划费均由开封华健投资发展有限公司支付的证据真实性有异议；牛玉鑫对上述证据的真实性予以认可。开封豪建置业有限公司、张冰峰、王杰虽对证据的真实性有异议，但上述证据来源均系开封豪建置业有限公司的公司记账凭证，故本院对其真实性予以确认，但该证据不足以证明其证明目的。本院经审理查明，2014年6月12日，牛玉鑫（乙方）与张冰峰、王杰（甲方）、开封博海置业有限公司（原开封豪建置业有限公司、丙方）签订了《股权收购及债务偿还协议》，约定：一、甲方张冰峰、王杰同意将所持有的开封博海置业有限公司（原开封豪建置业有限公司）100%的股权捌佰万元（￥8，000,000.00元）出资额，以捌佰万元（￥8,000,000.00元）转让给乙方牛玉鑫，乙方牛玉鑫同意按上述价格受让。二、甲乙丙三方确认，截止本协议签订并股权变更登记之日，甲方张冰峰、王杰除注册资本外，为公司受让豫（汴）出让（2011年）第0194号《国有土地使用权出让合同》所指向编号为2010-58号宗地及用于该宗土地拆迁、运作等，以对丙方借款形式累积支出本金及利息一亿捌仟柒百万元（￥187,000,000.00元）。乙方牛玉鑫及丙方开封博海置业有限公司同意在本次股权收购时，双方共同全额向甲方张冰峰、王杰偿还该款项，甲方张冰峰、王杰同意。三、上述款项具体付款办法为：1、本协议签订之日起乙方向甲方支付3000万元作为履约定金。其中本协议签订当日乙方支付1000万元，2014年6月30日前支付1000万元，下余1000万元在本协议签订之日起三十日内付清。乙方未按照本协议履行义务，该定金不再退还。甲方未履行协议义务，双倍退还。2、本协议签订之日起120日内，乙方代丙方向甲方偿还债务2000万元。3、协议履行期间，乙方应积极偿还甲方款项，丙方取得的贷款应全部用于偿还对甲方的欠款。4、无论是否取得贷款，自本协议签订之日起270日内，乙方及丙方必须将全部应付款项向甲方支付完毕。四、自本协议签订之日起，依照约定乙方应向甲方支付的股权转让金及应代丙方向甲方偿还的债务，乙方同意按照实际未支付总额和天数向甲方支付利息和经营管理费，利息和经营管理费按照日千分之一乘以未付数额计算。五、上述全部款项支付完毕五个工作日内，甲方将公司股权变更登记至乙方或者乙方指定的第三人名下，并将相关经营手续及财务账目向乙方交付。甲方怠于履行义务，除全额退还乙方所支付的费用外，还应当按照实际占有乙方费用的总额和总天数的日千分之一向乙方支付利息，同时承担违约责任。如乙方有其他损失甲方仍需承担。六、股权转让登记变更手续办理完毕，甲方退出公司经营。自2012年10月30日至本协议签订之日，甲丙方产生的所有债权债务及各项费用由甲方承担。本协议签订后所产生的债权债务和各项费用由乙方承担。自本协议签订之日起至本协议履行完毕（股权变更登记手续办理完毕之日），甲方有权派驻人员对丙方财务账目进行监督。七、为保证公司经营不受影响，自本协议签订之日起，甲方不再经营丙方并撤出丙方所有原有工作人员，并保证丙方正常运转所需所有文件、资料以及批文的完整和有效（丙方的公司印章、证照由双方保管），如因甲方擅自带走相关资料等导致丙方无法正常运营，由甲方承担违约责任并按照本协议第三、五大项中甲方违约的赔付方式向乙方进行违约赔付。八、原丙方人员撤出后由乙方管理丙方并组成新的运转班子直接负责丙方的正常经营、策划，并有权对本协议涉及宗地地域进行必要的清理。乙方承担管理丙方经营产生的一切费用。所有经营决策均应由甲乙丙三方共同协商同意后由丙方对外发布和实施。本协议签订后乙方运营丙方期间不得以任何理由以丙方名义对外贷、借款，如有发生乙方将承担相应的法律责任和经济责任，产生的所有债权债务与甲丙方无关，除此之外甲方不得干预乙方对丙方行使正常运营的权利。乙方对丙方有经营权和监督权。在本协议未履行完毕前，乙方对任何第三方单独所作出的任何与丙方经营相关的决定或签署的协议，非经甲方和丙方书面同意，对甲方和本协议履行完毕前及终止本协议的丙方均没有任何约束力。九、在本协议约定的履行期限内，乙方任何一期不按照本协议约定向甲方偿还应付款项，或者乙方对丙方正常经营过程中发生的费用不予支付超过30天后，本协议自动中止，乙方前期所支付的所有费用甲方及丙方均不予退还。如造成其他损失乙方还应予以赔偿。十、为正常办理工商登记变更手续，双方同意按照工商登记部门要求并行签订股安全转让协议，该协议如果与本协议不一致，以本协议为准。十一、本协议的变更不接受任何口头形式，只以双方另行签订的书面协议为准。十二、本协议自三方签字之日起生效。牛玉鑫签订上述协议后，开始接手、管理、经营开封豪建置业有限公司涉案南正门项目。为履行协议、经营公司，牛玉鑫向开封华健投资发展有限公司陆续借款。其中，2014年6月3日，开封华健投资发展有限公司的法定代表人常玉峰向牛玉鑫账户中转款500万元；同日，牛玉鑫为履行《股权收购及债务偿还协议》向张冰峰、王杰指定的开封弘明新型建筑材料有限公司转款500万元；2014年7月8日，常玉峰向牛玉鑫账户中转款300万元；牛玉鑫为履行《股权收购及债务偿还协议》于同日向张冰峰、王杰指定的开封弘明建筑材料有限公司转款300万元；2014年7月1日，常玉峰向牛玉鑫账户中转款1000万元；牛玉鑫为履行《股权收购及债务偿还协议》，同日分别向张冰峰、王杰指定的河南美卓商贸有限公司转款900万元、100万元；2014年9月5日，常玉峰向牛玉鑫账户中转款576万元，常玉峰称其中550万用于项目，26万系牛玉鑫个人借款，牛玉鑫对此予以认可；牛玉鑫为履行《股权收购及债务偿还协议》，于同日向张冰峰、王杰指定的开封弘明新型建筑材料有限公司转款550万元；另牛玉鑫交通银行的账户于2014年6月13日收到500万，牛玉鑫自认系借开封华健投资发展有限公司的款项；同日，牛玉鑫为履行《股权收购及债务偿还协议》，向张冰峰、王杰指定账户开封弘明新型建筑材料有限公司转款500万元；牛玉鑫账户于2014年7月11日，分别收到400万元、400万元、200万元，共计1000万元，牛玉鑫自认系借开封华健投资发展有限公司的款项。牛玉鑫为履行《股权收购及债务偿还协议》，于当日向张冰峰、王杰指定的开封弘明新型建筑材料有限公司转款500万元、500万元。上述款项共计3850万元。根据牛玉鑫经营开封豪建置业有限公司期间的账目显示，2014年6月至2014年12月，牛玉鑫经营开封豪建置业有限公司共支付经营性费用9868995.4万元。上述借款共计48368995.4万元。2014年11月14日，张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司向牛玉鑫发出《解除合同通知书》，内容如下：依据贵我双方2014年6月12日所签订的《股权转让及债务偿还协议》，你方已连续三期未付款，且已经连续两期逾期天数超过三十日，对协议构成了根本性违约。现我方通知你中止合同，请收到本通知后三日内，速将与协议标的相关的材料、账目等向我方移交。逾期不候。特此通知。牛玉鑫在通知书上签字确认。2015年3月20日，开封豪建置业有限公司作为甲方，牛玉鑫作为乙方，双方签订《债务清理协议书》，约定：经协商，就处理乙方债务问题，达成如下协议：一、甲方所承担的南正门城中村改造项目在进入销售后，销售回款首先用于支付开发成本，偿还甲方所欠河南佳恒投资担保有限公司、开封市龙亭区金盛小额贷款有限公司债务。二、上述债务偿还完毕，准许乙方最终从销售回款中在不超过4400万元的范围内处理相关债务（包含债务清单内和债务清单外的全部债务。为防止第三人恶意索债，债务清单在双方认可后由双方签字，交甲方保管，仅此一份，别无副本）。三、债务清单内的债务，由乙方负责处理，向债权人实际偿还的债务总额低于清单所列债务总额的，剩余款项甲方支付给乙方，高于该总额的，由乙方自行承担。四、如债权人向甲方主张，且甲方实际承担的，甲方所承担数额先于债务清单内的其他债务从4400万元内扣减，扣减后的数额不足以支付债务清单所列其他债务的，超出部分由乙方自行承担。债权人另行向甲方主张的，如甲方承担的，甲方有权对乙方追偿。五、债务清单外的与乙方相关的其他债务，由乙方自行处理，如债权人向甲方主张且甲方实际承担的，甲方所承担数额先于债务清单内的债务从4400万元内扣减，扣减后的数额不足以支付债务清单内所列债务的，超出部分由乙方自行承担。债务清单内的债权人另行向甲方主张的，如甲方承担的，甲方有权对乙方追偿。六、在南正门城中村改造项目运作期间，乙方不得对甲方主张偿还清单内或清单外的债务；相关第三人主张的，乙方负责先行处置，且乙方不得协助第三方向甲方主张，并不得向第三方出具相关凭证和证明。否则，本协议解除，本协议所指款项甲方不向乙方支付。七、南正门城中村改造项目竣工验收备案前一个月，甲方双方按照本协议约定办法进行结算，甲方没有且无须向其他第三方付款，且没有与本协议所指债务相关的未结诉讼的，甲方按照4400万元总额向乙方付款。付款不能，甲方以南正门城中村改造项目中的房屋抵偿，抵偿价格为在该房屋甲方销售定价的基础上优惠5%。八、甲乙双方方不得以任何其他理由和方式对甲方主张权利。如有第三人向甲方另行提出主张，后果及责任由乙方承担。若甲方按照强制性法律文书承担的，有权向乙方追偿。九、为便于操作，乙方应将与本协议所指债务的相关凭证及与甲方相关的其他一切纸质材料、证书、实物等全部交予甲方。十、本协议履行期间，乙方应协助甲方完成南正门城中村改造项目的开发，如有阻拦或其他不当阻碍项目开发的行为，本协议解除，约定款项不予支付。十一、本协议一式两份，自双方在债务清单上及本协议上签字盖章之日起生效。双方同时在协议上注明：“乙方负责开封豪建置业有限公司资料交接单及财务资料交接单中所有资料凭证，原件交于甲方之日该合同生效。交接单及清单以2014年7月1日签字的为准”。另查明，牛玉鑫经营开封豪建置业有限公司的时间为签订《股权收购及债务偿还协议》的2014年6月12日至王杰、张冰峰向牛玉鑫发送《解除合同通知书》的2014年11月14日，之后双方进入清算阶段，在此期间，产生零星费用。在牛玉鑫经营开封豪建置业有限公司期间，张冰峰、王杰并未向牛玉鑫交付公章等公司经营材料，股权也未实际变更。在牛玉鑫经营期间，王杰、张冰峰未参与开封豪建置业有限公司的经营。另查明，2018年3月12日，牛玉鑫、开封华健投资发展有限公司为原告以股权转让纠纷为由起诉张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司，要求：1、解除牛玉鑫与张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司签订的《股权收购及债务偿还协议》；2、要求张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司返还牛玉鑫、开封华健投资发展有限公司各项费用55238887.37元，并按照上述金额的日千分之一支付违约金；3、判令张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司支付违约金，违约金按照所支付费用总金额的日千分之一支付。4、诉讼费由张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司承担。本院经过审理，于2018年9月7日作出（2018）豫02民初101号民事裁定书，以牛玉鑫与开封豪建置业有限公司已一揽子解决其双方之间纠纷、开封华健投资发展有限公司不是合同当事人、不具备原告主体资格为由，分别驳回了两原告的起诉。各方并未提起上诉，现上述裁定书已生效。上述事实，由本院（2018）豫02民初101号民事裁定书、当事人提交的《股权转让及债务偿还协议》、《解除合同通知书》、《债务清理协议书》、开封豪建置业有限公司账目、转账凭证、各方当事人陈述在卷作证。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十七条规定，当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判文书生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。2018年3月12日，牛玉鑫、开封华健投资发展有限公司为原告以股权转让纠纷为由起诉张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司，要求解除牛玉鑫与张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司签订的《股权收购及债务偿还协议》；并要求张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司支付牛玉鑫、开封华健投资发展有限公司各项费用55238887.37元，并按照上述金额的日千分之一支付违约金。前诉与本案当事人不同；前诉与后诉的诉讼标的不相同，且本案系开封华健投资发展有限公司以借款为由要求牛玉鑫、张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司偿还，并不存在实质上否定前诉裁判结果的情况。因此，张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司称本案属重复起诉、违反“一事不再理原则”没有法律依据，本院对其该抗辩理由不予采信。开封华健投资发展有限公司向牛玉鑫转款3850万元的事实，有转账凭证、牛玉鑫的自认予以证明，也有开封豪建置业有限公司向牛玉鑫送达的《解除合同通知书》中“未按期付款”的表述予以佐证，且双方存在借款合意，故本院对开封华健投资发展有限公司与牛玉鑫之间的借款事实予以确认。开封华健投资发展有限公司提交的牛玉鑫经营开封豪建置业有限公司南正门项目期间的记账凭证等显示的费用共计9868995.4元，牛玉鑫予以认可，并自认上述经营过程中支出的费用是其向开封华健投资发展有限公司借款，且由开封华健投资发展有限公司直接代付。虽记账凭证中相关数额较小、付款数额较多，但该经营性支出与房地产行业的经营范围、给付形式等相符，系前期借款的延续。开封豪建置业有限公司称经营性支出的9868995.4元没有张冰峰、王杰及公司的签字，也没有用于开封豪建置业有限公司，其不应承担还款责任，没有事实和法律依据。因此，本院对9868995.4元的借款亦予以确认。2014年6月12日，牛玉鑫与张冰峰、王杰签订《股权收购及债务偿还协议》，约定由牛玉鑫收购原开封豪建置业有限公司的100%股权，虽牛玉鑫未按时足额给付相关款项，工商登记并也未变更，但在解除合同生效之前，牛玉鑫通过《股权收购及债务偿还协议》的形式实际取得开封豪建置业有限公司的控制权、经营权，加之张冰峰、王杰认可牛玉鑫经营开封豪建置业有限公司期间，其二人并未参与经营。因此，可以认定牛玉鑫在此期间为开封豪建置业公司的实际控制人。开封华健投资发展有限公司有充分的理由相信牛玉鑫代表开封豪建置业有限公司，且开封华健投资发展有限公司还对其经营性费用进行了直接支付。因此，牛玉鑫在经营期间的行为应认定职务行为，加之涉案款项均用于支付合同约定款项及涉案项目的运行，故牛玉鑫向开封华健投资发展有限公司的借款共计48368995.4万元应由开封豪建置业有限公司承担。综上，对于开封华健投资发展有限公司要求开封豪建置业有限公司承担还款责任的诉讼请求予以支持，因牛玉鑫系行使的职务行为，对开封华健投资发展有限公司要求牛玉鑫承担还款责任的诉讼请求不予支持。张冰峰系原开封豪建置业有限公司的法定代表人，其行使的亦是职务行为，故对开封华健投资发展有限公司要求张冰峰承担还款责任的诉讼请求不予支持。王杰不是开封豪建置业有限公司的法定代表人，其仅在《股权收购及债务偿还协议》签字，故开封华健投资发展有限公司要求王杰承担还款责任于法无据，本院不予支持。张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司称开封豪建置业有限公司与牛玉鑫已于2015年3月20日签订了《债务清理协议书》，对牛玉鑫的债务进行了一揽子的解决，且已生效的裁定书驳回了牛玉鑫的起诉。根据合同的相对性，该协议系牛玉鑫与开封豪建置业有限公司就牛玉鑫第一次经营期间债务承担进行的约定，不能对抗第三方。因此，张冰峰、王杰、开封豪建置业有限公司称其不应承担开封华健投资发展有限公司的任何款项的抗辩没有事实和法律依据，本院不予支持。关于利息问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款的规定，除自然人之间的借贷外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当综合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确认利息。本案中双方当事人未明确约定利息，根据本案借款的用途、市场利率、给付的形式、给付的时间，本院认为开封华健投资发展有限公司要求按照同期人民银行贷款利率计算利息适当。关于利息起算的时间点问题，因开封华健投资发展有限公司给付的时间零散、本院酌定以最后一笔给付的时间点作为利息给付的起算点。即3850万元利息的起算点为2014年9月6日，9868995.4元的起算点为2014年12月10日。综上所述，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、开封豪建置业有限公司于本判决生效后十五日内偿还开封华健投资发展有限公司48368995.4元及利息。（利息的计算：其中3850万从2014年9月6日起按中国人民银行同期银行贷款利率计算、9868995.4元从2014年12月20日起按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回开封华健投资发展有限公司的其他诉讼请求；三、驳回开封华健投资发展有限公司对牛玉鑫的诉讼请求；四、驳回开封华健投资发展有限公司对张冰峰、王杰的诉讼请求；案件受理费283644元，由开封豪建置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  张燕喃审判员  胡朝勇审判员  张 震二〇一九年十一月十三日书记员  张居怡