上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初25100号原告(反诉被告)：穆文怡，女，汉族，1983年1月1日出生，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：洪稀涛，上海市君悦律师事务所律师。被告(反诉原告)：陈娇娇，女，汉族，1993年8月20日出生，住四川省。被告(反诉原告)：陈维，女，汉族，1991年8月5日出生，住四川省。两被告委托诉讼代理人：周丹妮，上海申浩律师事务所律师。两被告委托诉讼代理人：李怡晨，上海申浩律师事务所律师。原告穆文怡诉被告陈娇娇、被告陈维合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月11日受理后，两被告于同年11月30日提起反诉。后本院依法适用简易程序，于同年12月26日、2020年3月12日公开开庭进行了审理。原告穆文怡及其委托诉讼代理人洪稀涛，被告陈娇娇、被告陈维及其委托诉讼代理人周丹妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。穆文怡向本院提出诉讼请求：陈娇娇、陈维共同返还合伙出资款257,847元。事实和理由：陈娇娇、陈维系亲姐妹，其与二人原系朋友关系。2017年9月12日，其与陈维签订了合作协议，约定双方共同合作经营美甲美睫店，由其出资35万元，占股40%，陈维出资35万元，占股60%(其中含20%技术股)。由陈维负责店铺的日常经营管理，财务结算、员工招募等事项。员工的工资分红必须经双方共同签字确认才可发放。协议签订后，其依约将出资款35万元汇入陈娇娇个人账户，但在之后，其发现陈娇娇、陈维在经营过程中存在账目不清、管理混乱等诸多情况，遂于2018年10月提出退股，对方表示同意。双方经协商结算，确认陈娇娇、陈维应退还其出资款257,847元，并承诺于2018年12月31日前支付157,847元，余款10万元于2019年2月农历春节后支付，但至今未予归还，其只得起诉来院。陈娇娇、陈维共同辩称：协议系穆文怡与陈维签订，但认可合伙系三人一起进行，穆文怡据此支付了35万元款项。成本系陈维与穆文怡承担，而盈亏则系穆文怡40%，陈维40%，陈娇娇20%。2018年3月开店，穆文怡分红85,844元，陈维分红85,844元，陈娇娇分红42,922元。同年10月穆文怡即开始不经营店铺，但各方未对此进行过结算，穆文怡亦未将要求退伙的事宜告知陈维。目前店铺仍在经营，但处于亏损之中。由于穆文怡的退伙会给店铺的经营造成不利影响，故不同意穆文怡退伙，也不同意退还出资款257,847元。陈娇娇、陈维提出反诉请求：穆文怡支付自2018年10月至2019年11月的亏损185,676.53元。事实与理由：各方签订《合作协议》之后，系争店铺于2018年3月正式对外开业，双方按照如下方式承担成本及分配收益：1.每月陈维与穆文怡按照各50%的比例承担系争店铺运营成本；2.每三个月陈维、陈娇娇及穆文怡按照40%、20%、40%的比例分配营业收入。穆文怡于2018年8月及同年10月分得营业收入85,844元(包含顾客储值卡的营业收入)。在双方合作并无出现任何问题的情况下，穆文怡突然向陈娇娇提出退伙，但各方一直未就此事达成一致意见，也未进行退伙结算。2018年10月起，穆文怡便未按照约定支付系争店铺的运营成本。而自2018年10月之后店铺收入311,862元，穆文怡应享有其中的40%计124,744.80元，支出合计620,842.66元，穆文怡应承担其中的50%计310,421.33元，故尚需承担费用185,676.53元，故其提起反诉。穆文怡辩称：按照协议约定，陈维持股60%，其持股40%，每三个月按照此比例分配营业收入。但在签订协议时被告知须承担50%的成本费用，若有亏损也按照此比例承担，其无奈接受。后各方对其于2018年10月退伙一事达成一致意见，故陈维、陈娇娇主张此后的亏损与其无关。不同意反诉请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月12日，陈维与穆文怡签订《合作协议》，约定双方合作经营Vi-joey美甲美睫店，合作期限自2017年9月12日起。合作期满,陈维继续经营,穆文怡享有优先权。若双方希望继续共同经营，需要续签合作协议或补充协议。合作模式为陈维出资35万元占60%(其中含20%技术股)，穆文怡出资35万元占40%。陈维作为有限责任公司负责人,穆文怡作为Vi-joey美甲美睫店的有限合作人。陈维仅以公司全部资产为限对美甲美睫店的债务承担责任。关于双方的权利义务，协议约定，陈维提供经营场地,场地位于本市长宁区紫云路XXX号的SOHO广场X栋XXXX号XXX室，并负责招募美甲美睫人员，决定美甲美睫店的各种服务项目及其收费标准。美甲美睫人员的工资分红事宜由双方共同决定,每月员工发薪需双方共同确认并签字后方可发放。陈维提供工作所需要供应的水、电、电脑等工作办公设备，并负责详细记录每位客户的消费详细资料、客户信息等。美甲店的经营管理主要由陈维负责,穆文怡对美甲店的经营策略、发展思路可提供意见和建议,意见和建议经双方商议一致后予以执行。陈维有义务定期、不定期向穆文怡提供相关账目。美甲店的财务管理及结算，由陈维负责。正常的进货、出货，日常的经营开资，由陈维亲笔签名或其委托的人签名方可支出。所有业务收入双方必须经过正规收银机作交易记录，任何客户消费均需出示收银小票作为凭证，不得进行私下交易。店铺业绩和员工薪酬均以此作唯一根据。店铺装修、房租、水电、进货等日常支出均需要发票或收据存档。为提高业绩,双方可就美甲业务整体的市场策划、推广、媒体宣传等提出意见和文案,所有产品的优惠定价、折扣比例等推广活动均需得到双方的同意。关于利润分配及亏损分担，协议约定，美甲店在合作期间，即合同签订正式入驻店营业开始，每月利润分配一次，利润按双方出资比例分配，分配时间为次月10号前。利润为扣除当月月初至月末期间所产生人工成本费、人员工资及因美甲美睫过程所损耗的固定设备费、维修费以及美甲美睫产品、工具成本。双方在经营美甲店的过程中,如果因故意或者重大过失而给对方造成损失的，应对该损失承担赔偿责任。如果美甲店因经营不善、生意惨淡,最终导致亏损的，双方各按投资比例承担责任。在合作期间,若任何一方违反美甲店财务管理制度，造成账目不明、账目混乱、做假账的,给对方造成损失的行为，可随时终止合作并承担相应的损失且应向对方赔偿违约前累计月度分红总数10%的违约额。同年9月13日，穆文怡向陈娇娇账户汇入35万元。之后穆文怡分红85,844元，陈维分红85,844元，陈娇娇分红42,922元。2018年10月22日，穆文怡向陈娇娇发出微信，称：“直接退股的钱一起算吧”“之前算的账是264,156元，现在再加上9月的6,505元，共270,661元，你看看对吗”。同年10月24日，穆文怡：“我觉得大家好聚好散，本来也就是一起协商嘛，毕竟当初我和你姐一起购买的仪器还是在你们这里的”“257,847”。陈娇娇：“其实我也在亏，我也并没有要你撤出，但是我还是在付出的”。穆文怡：“那就给我这个数吧，什么时候能给我，最近我也着急用钱”。陈娇娇：“年底前吧”。穆文怡：“那你年底前能给我257,847元是吗？”陈娇娇：“年底前我给你157,847元没有问题，我能保证给你。剩余10万元，如果好就能给你，如果不好，就要过完年之后”。穆文怡：“那你今天先把7,847转给我吧，留个15万整数，好算点”。陈娇娇：“行”。2019年1月2日，穆文怡向陈娇娇发出微信：“我是18年9月付完房租，10月1日正式退股的是吗，之后店里所有费用我都不用付吗？”陈娇娇：“嗯”。2019年9月8日，陈娇娇发给穆文怡微信，称：“这钱我肯定会给，但是我目前真的没有钱”。同年9月17日，穆文怡向陈维发出微信，称：“什么时候回来啊，需要和你谈谈18年9月我退股钱的事”。陈维：“当初定方案出来，你们不接受，店到现在都一直亏钱，我们也没要你们承担，你说退股就退股，我们也没有说什么”。穆文怡：“去年你们也是答应年底前先给我157,847元，说剩余10万等有钱了再给我的，结果一分钱也没给我”，审理中，穆文怡表示，陈维、陈娇娇共同持股60%；而陈维、陈娇娇表示，陈维持股40%，陈娇娇持股20%。陈维、陈娇娇则表示，其两人未实际支付过出资款，但陈维负责装修。陈维、陈娇娇提交：1.陈娇娇与案外人于2017年10月27日签订的《SOHO天山广场店铺预租合同》，为此支付租金保证金55,970.79元、管理费保证金17,794.26元，欲证实若要退店需承担相应损失。穆文怡表示对此不知情。2.会员卡系统截图，欲证实截至2019年11月，尚有顾客充值卡余额100,970.79元未使用完毕，赠送部分尚有34,222.21元未使用完毕。穆文怡对此表示不知情，并表示陈维、陈娇娇在其他地点还设有美甲店，该证据无法证实与本案有关。陈维、陈娇娇承认其还开有其他两家美甲店。3.穆文怡支付凭证，欲证实各方实际中按照50%承担运营成本。穆文怡对此真实性予以认可，但表示双方之间仍应按照协议约定的比例承担盈亏。4.各类合同、凭证，欲证实自2018年10月之后的采购支出为32,947.65元、2018年10月至同年12月员工宿舍成本为17,400元，2019年之后每月的宿舍成本为3,905元、2018年10月至2019年11月用于推广的费用32,619.51元、每月租金成本为18,686.65元、管理费成本为5,931.10元、2018年10月至2019年11月期间的员工工资为150,692元，为店铺开业前期支付727,401.91元，截至2019年11月总计支付成本1,348,244.57元。穆文怡表示均不知情，对方从未就此事与其协商过，且大部分的支付凭证不正规。对此，陈维、陈娇娇承认2018年10月之后由于穆文怡提出要退股，双方再未对过账，其也未将该些凭证发送给穆文怡；并表示所有店铺的营收资料均在其处，但不同意对各方的投入和支出进行审计。上述事实，有《合作协议》、微信记录、当事人的陈述等证据证实。本院认为，陈维与穆文怡签订《合作协议》系双方当事人真实意思的表示，双方均应切实履行。该协议虽然明确一方为陈维，但各方均认可陈维、陈娇娇作为亲姐妹关系，实际共同作为一方履行了该协议，之后穆文怡亦将合伙款35万元汇入陈娇娇账户，故本院认为，陈维与陈娇娇系共同作为一方与穆文怡签订并履行了该《合作协议》。2018年10月24日，陈娇娇同意了穆文怡要求退股的事宜，并同意返还出资款257,847元，承诺了返还期限；虽然陈维辩称，穆文怡未将要求退伙的事宜告知其，但由于前述阐述之理由，故陈维该辩称本院不予采信，因此陈维、陈娇娇应共同返还穆文怡出资款257,847元。陈维、陈娇娇虽然提起反诉，要求穆文怡承担自2018年10月至2019年11月的亏损185,676.53元，但首先该亏损发生于陈娇娇同意穆文怡退伙的2018年10月之后，其次由于该些凭证均保管于陈维、陈娇娇处，而穆文怡对此凭证并不认可，陈维、陈娇娇亦明确表示不同意审计；由于我国法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故本院认为，陈维、陈娇娇相应的反诉请求，并无相应证据予以佐证，本院无法予以支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、陈维、陈娇娇应于本判决生效后十日内返还穆文怡款项257,847元；二、驳回陈维、陈娇娇反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2,583.90元，财产保全费1,809元，合计诉讼费4,392.90元，由陈维、陈娇娇共同负担；反诉费2,007元，由陈维、陈娇娇自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  杨阳二〇二〇年五月八日书记员  陈燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。