上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初73701号原告：宋凤兰，女，1953年9月5日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：王浩，上海李东方律师事务所律师。被告：刘海波，男，1985年11月13日生，汉族，户籍地浙江省。原告宋凤兰与被告刘海波民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月18日公开开庭进行了审理。原告宋凤兰及其委托诉讼代理人王浩到庭参加诉讼。被告刘海波经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告宋凤兰向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原告借款本金43万元；2.判令被告向原告支付以43万元为基数、按照月利率1%从2019年1月4日起计算至实际还清之日止的利息。事实与理由：2018年2月起，原告与上海跃扬投资管理有限公司签订多份《出借咨询与服务协议》，原告共出资43万元，上海跃扬投资管理有限公司承诺按月给付原告利息。双方在履行合同期间，上海跃扬投资管理有限公司不能按约支付利息，所以，在2019年1月4日，被告刘海波作为上海跃扬投资管理有限公司的法定代表人向原告出具了43万元的借条，由此，原、被告之间形成了借贷关系。原告向上海跃扬投资管理有限公司投资的途径，包括按上海跃扬投资管理有限公司指定的POS机转账以及现金。此后，经原告多次催要，被告分文未付。原告遂诉到法院，望判如所请。被告刘海波未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年2月25日，原告宋凤兰(甲方、出借人)与案外人上海跃扬投资管理有限公司(乙方)签订一份《出借咨询与服务协议》。在该协议中，第一条约定，借款人指有资金需求，经乙方筛选推荐给出借人并借用出借人的一定数量出借资金的人，包括继承人、受让人。第二条约定，甲方可以选择乙方服务中的《借款合同》下的债权债务关系进行受让，并将款项支付给所购买债权的转让方，从而完成资金的出借。出借金额为15,000元，出借期限自2018年2月25日起至2018年5月4日止。第五条约定，根据甲方与借款人之间的借款相关协议文件的约定，借款人有义务对甲方定期还本付息。为便利、统一的回收本息，甲方授权并委托乙方及其合作机构代为划转借款人每期偿还的本息，在每期结算日与甲方进行结算：支付日支付甲方当期的相关款项。第六条约定，当借款人发生违约时，由乙方先行垫付本息。在协议的结尾处，被告刘海波作为乙方的法定代表人进行签章。同日，上海跃扬投资管理有限公司出具一份《收放确认书》确认收到原告宋凤兰的出借款项15,000元。上海跃扬投资管理有限公司出具一份《担保函》，载明：为确保投资人的收益，本单位愿对此作担保，如借款人未按“协议”规定支付到期的本金和利息时，本单位承担连带偿付责任，如借款人未如数偿付上述到期应付的款项时，投资人有权直接向本单位索偿。2018年2月28日，原告宋凤兰(甲方、出借人)与案外人上海跃扬投资管理有限公司(乙方)签订一份《出借咨询与服务协议》。在该协议中，第一条约定，借款人指有资金需求，经乙方筛选推荐给出借人并借用出借人的一定数量出借资金的人，包括继承人、受让人。第二条约定，甲方可以选择乙方服务中的《借款合同》下的债权债务关系进行受让，并将款项支付给所购买债权的转让方，从而完成资金的出借。出借金额为50,000元，出借期限自2018年2月28日起至2018年5月8日止。第五条约定，根据甲方与借款人之间的借款相关协议文件的约定，借款人有义务对甲方定期还本付息。为便利、统一的回收本息，甲方授权并委托乙方及其合作机构代为划转借款人每期偿还的本息，在每期结算日与甲方进行结算：支付日支付甲方当期的相关款项。第六条约定，当借款人发生违约时，由乙方先行垫付本息。在协议的结尾处，被告刘海波作为乙方的法定代表人进行签章。同日，上海跃扬投资管理有限公司出具一份《收放确认书》确认收到原告宋凤兰的出借款项50,000元。上海跃扬投资管理有限公司出具一份《担保函》，载明：为确保投资人的收益，本单位愿对此作担保，如借款人未按“协议”规定支付到期的本金和利息时，本单位承担连带偿付责任，如借款人未如数偿付上述到期应付的款项时，投资人有权直接向本单位索偿。2018年4月20日，原告宋凤兰(甲方、出借人)与案外人上海跃扬投资管理有限公司(乙方)签订一份《出借咨询与服务协议》。在该协议中，第一条约定，借款人指有资金需求，经乙方筛选推荐给出借人并借用出借人的一定数量出借资金的人，包括继承人、受让人。第二条约定，甲方可以选择乙方服务中的《借款合同》下的债权债务关系进行受让，并将款项支付给所购买债权的转让方，从而完成资金的出借。出借金额为100,000元，出借期限自2018年4月20日起至2018年6月19日止。备：续签2个月，到期时间为2018年8月19日。第五条约定，根据甲方与借款人之间的借款相关协议文件的约定，借款人有义务对甲方定期还本付息。为便利、统一的回收本息，甲方授权并委托乙方及其合作机构代为划转借款人每期偿还的本息，在每期结算日与甲方进行结算：支付日支付甲方当期的相关款项。第六条约定，当借款人发生违约时，由乙方先行垫付本息。在协议的结尾处，被告刘海波作为乙方的法定代表人进行签章。同日，上海跃扬投资管理有限公司出具一份《收放确认书》确认收到原告宋凤兰的出借款项100,000元。上海跃扬投资管理有限公司出具一份《担保函》，载明：为确保投资人的收益，本单位愿对此作担保，如借款人未按“协议”规定支付到期的本金和利息时，本单位承担连带偿付责任，如借款人未如数偿付上述到期应付的款项时，投资人有权直接向本单位索偿。2018年4月20日，原告宋凤兰(甲方、出借人)与案外人上海跃扬投资管理有限公司(乙方)签订一份《出借咨询与服务协议》(对于该份协议，原告宋凤兰自称是在之前金额为10万元协议作废基础上重新签订的)。在该协议中，第一条约定，借款人指有资金需求，经乙方筛选推荐给出借人并借用出借人的一定数量出借资金的人，包括继承人、受让人。第二条约定，甲方可以选择乙方服务中的《借款合同》下的债权债务关系进行受让，并将款项支付给所购买债权的转让方，从而完成资金的出借。出借金额为200,000元，出借期限自2018年4月20日起至2018年6月19日止。备续签2个月，到期时间为2018年8月19日。第五条约定，根据甲方与借款人之间的借款相关协议文件的约定，借款人有义务对甲方定期还本付息。为便利、统一的回收本息，甲方授权并委托乙方及其合作机构代为划转借款人每期偿还的本息，在每期结算日与甲方进行结算：支付日支付甲方当期的相关款项。第六条约定，当借款人发生违约时，由乙方先行垫付本息。在协议的结尾处，被告刘海波作为乙方的法定代表人进行签章。同日，上海跃扬投资管理有限公司出具一份《收放确认书》确认收到原告宋凤兰的出借款项200,000元。上海跃扬投资管理有限公司出具一份《担保函》，载明：为确保投资人的收益，本单位愿对此作担保，如借款人未按“协议”规定支付到期的本金和利息时，本单位承担连带偿付责任，如借款人未如数偿付上述到期应付的款项时，投资人有权直接向本单位索偿。2018年6月13日，原告宋凤兰(甲方、出借人)与案外人上海跃扬投资管理有限公司(乙方)签订一份《出借咨询与服务协议》。在该协议中，第一条约定，借款人指有资金需求，经乙方筛选推荐给出借人并借用出借人的一定数量出借资金的人，包括继承人、受让人。第二条约定，甲方可以选择乙方服务中的《借款合同》下的债权债务关系进行受让，并将款项支付给所购买债权的转让方，从而完成资金的出借。出借金额为40,000元，出借期限自2018年6月13日起至2018年8月21日止。备：2018年6月19日加1万元，2018年6月25日加2万元，总计本金7万元。第五条约定，根据甲方与借款人之间的借款相关协议文件的约定，借款人有义务对甲方定期还本付息。为便利、统一的回收本息，甲方授权并委托乙方及其合作机构代为划转借款人每期偿还的本息，在每期结算日与甲方进行结算：支付日支付甲方当期的相关款项。第六条约定，当借款人发生违约时，由乙方先行垫付本息。在协议的结尾处，被告刘海波作为乙方的法定代表人进行签章。同日，上海跃扬投资管理有限公司出具一份《收放确认书》确认收到原告宋凤兰的出借款项40,000元。上海跃扬投资管理有限公司出具一份《担保函》，载明：为确保投资人的收益，本单位愿对此作担保，如借款人未按“协议”规定支付到期的本金和利息时，本单位承担连带偿付责任，如借款人未如数偿付上述到期应付的款项时，投资人有权直接向本单位索偿。2018年7月10日，原告宋凤兰(甲方、出借人)与案外人上海跃扬投资管理有限公司(乙方)签订一份《出借咨询与服务协议》。在该协议中，第一条约定，借款人指有资金需求，经乙方筛选推荐给出借人并借用出借人的一定数量出借资金的人，包括继承人、受让人。第二条约定，甲方可以选择乙方服务中的《借款合同》下的债权债务关系进行受让，并将款项支付给所购买债权的转让方，从而完成资金的出借。出借金额为30,000元，出借期限自2018年7月10日起至2018年9月20日止。第五条约定，根据甲方与借款人之间的借款相关协议文件的约定，借款人有义务对甲方定期还本付息。为便利、统一的回收本息，甲方授权并委托乙方及其合作机构代为划转借款人每期偿还的本息，在每期结算日与甲方进行结算：支付日支付甲方当期的相关款项。第六条约定，当借款人发生违约时，由乙方先行垫付本息。在协议的结尾处，被告刘海波作为乙方的法定代表人进行签章。同日，上海跃扬投资管理有限公司出具一份《收放确认书》确认收到原告宋凤兰的出借款项30,000元。上海跃扬投资管理有限公司出具一份《担保函》，载明：为确保投资人的收益，本单位愿对此作担保，如借款人未按“协议”规定支付到期的本金和利息时，本单位承担连带偿付责任，如借款人未如数偿付上述到期应付的款项时，投资人有权直接向本单位索偿。2018年8月28日，上海跃扬投资管理有限公司向原告宋凤兰出具一份收据，确认收到投资款5万元。2018年9月4日，上海跃扬投资管理有限公司向原告宋凤兰出具一份收据，确认收到投资款1万元。2018年9月18日，上海跃扬投资管理有限公司向原告宋凤兰出具一份收据，确认收到投资款现金2,000元以及POS转账款18,000元。原告宋凤兰通过POS机向上海跃扬投资管理有限公司转账18,000元。2018年9月21日，上海跃扬投资管理有限公司向原告宋凤兰出具一份收据，确认收到投资款2万元。2018年9月28日，上海跃扬投资管理有限公司向原告宋凤兰出具一份收据，确认收到投资款1万元。2018年10月11日，原告宋凤兰通过POS机向上海众策酒店管理有限公司转账1万元、5,000元、5,000元。2018年11月22日，原告宋凤兰通过POS机向上海跃扬投资管理有限公司指定的对象转账1万元。2019年1月4日，被告刘海波向原告宋凤兰出具一份《借条》，载明：今借到宋凤兰43万元，于2019年9月3日前分6期还清，首期于2019年4月3日前还本金16%，期间每月3日还本金16%，最后一期于2019年9月3日还本金20%，借款人按照1%／月的利率支付利息，按本金分期还款时间支付。另查，被告刘海波为上海跃扬投资管理有限公司的大股东和法定代表人。另查，原告宋凤兰与其配偶魏志祥自2018年1月至9月从银行取现约35万元。以上事实，由原告提供的《借条》、《出借咨询与服务协议》、《担保函》、《收放确认书》、银行交易流水、POS签购单、法院调查的其他案件事实以及当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为，出借人向借款人主张归还借款时，应当证明的事实包括两个方面：一是双方主借贷法律关系达成合意，二是出借人实际向借款人交付了出借款项。所以，本案的争议焦点在于原告宋凤兰有无向被告刘海波交付了出借款项。在本案中，原告宋凤兰提供的《收放确认书》、《出借咨询与服务协议》、《担保函》是原件，以及其他案件［(2019)沪0115民初79605号、73707号等十余件］中具有上述三份材料、POS机转账对象、收据以及部分原件在被告刘海波出具借条时予以收回等相同情形，所以，本院对该投资款的事实予以确认。在上海跃扬投资管理有限公司到期未能履行回收本息以及先行垫付时，作为该公司的大股东以及法定代表人的被告刘海波，与原告宋凤兰达成一致，由其向原告宋凤兰承担上海跃扬投资管理有限公司的上述债务，于是，被告刘海波向原告宋凤兰出具了《借条》。由此，原告宋凤兰与上海跃扬投资管理有限公司的该民事法律关系转化为原告宋凤兰与被告刘海波之间的借贷法律关系，相应的，原告宋凤兰的之前的投资款转化成了借款本金。综上，原告宋凤兰与被告刘海波之间的借贷关系成立且生效。合法的借贷关系受法律保护。在《借条》约定的还款期限内，被告刘海波未能支付利息和偿还本金，故被告刘海波应向原告归还借款本金、支付借期内利息、逾期利息。对于借期内利息和逾期利息，借期内利息约定为月息1%，故原告宋凤兰主张借期内利息以及逾期利息均以月息1%计算，本院予以认可。被告刘海波经本院依法传唤未到庭，视为放弃自身相关权利，本院依法缺席审判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘海波于本判决生效之日起十日内归还原告宋凤兰借款本金43万元；二、被告刘海波于本判决生效之日起十日内支付原告宋凤兰上述借款本金的借期内利息、逾期利息(以43万元为基数、按月利率1%、自2019年1月4日起计算至实际清偿之日止的数额为限)。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,050元，公告费560元，共计8,610元，由被告刘海波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  王保林人民陪审员  张政桂人民陪审员  马素琴二〇二〇年四月十五日书 记 员  章欣贝附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按借期内的利率支付资金占有期间利息的，人民法院应予支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。