石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）长民二初字第720号 原告：河北省新合作投资担保有限公司，住所地石家庄市建设南大街**。 法定代表人：魏根柱，经理。 委托代理人：孙伏龙、杨芳，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 被告：张家口市连富贸易有限公司，，住所地张家口宣化区大西街京西江南商业用房1商** 法定代表人：刘青，经理。 被告：刘宏升，男，1973年1月26日生，汉族，住河北省张家口市宣化区。 委托代理人：刘宏伟，山西法铭律师事务所律师。 原告河北省新合作投资担保有限公司诉被告张家口市连富贸易有限公司、刘宏升追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人孙伏龙、杨芳，被告刘宏升委托代理人刘宏伟到庭参加诉讼，被告张家口市连富贸易有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告诉称：2014年12月22日，张家口市连富贸易有限公司（以下简称连富公司）与河北银行张家口宣化支行（以下简称宣化支行）签订了编号为ED141222000005号《额度协议》，由连富公司向宣化支行申请了400万元的最高额借款，期限自2014年12月22日至2015年3月22日。为担保宣化支行的借款，连富公司与原告签订了编号为新合作（2014）委字第117号《委托担保合同》，原告受托为400万借款额度提供附条件的保证担保，并与宣化支行签订了编号为BZ141222000263号《最高额保证合同》。被告刘宏升与原告签订了编号为新合作（2014）保字第010号《保证反担保合同》，以其全部财产（包括夫妻共同财产）为被告连富公司的债务提供不可撤销的无限连带责任保证反担保，并就其名下房产证号为张房权证宣私字第××号的房产为原告提供抵押反担保，签订了编号为新合作（2014）抵字第117号《抵押反担保合同》。但借款期限届满前，因被告连富公司违约，宣化支行宣布借款于2015年2月28日提前到期，要求被告依约履行还款义务，因被告逾期未偿还，宣化支行向原告发出了《对公授信业务逾期催收通知书》以及《代偿通知书》，要求原告依约履行《最高额保证合同》，立即代偿被告连富公司的借款本金400万元，利息17422.22元。2015年3月13日，原告依《最高额保证合同》向宣化支行代偿了借款本息4017422.22元。后虽经原告多次催告，被告始终未偿付已代偿的借款本息，反担保人亦未依约履行反担保义务，给原告造成了巨大的经济损失。现请求法院判令被告张家口市连富贸易有限公司支付原告已向河北银行张家口宣化分行代偿的借款本金400万元、利息17422.22元，并支付违约金、滞纳金、损失赔偿金等468376.84元（暂计至起诉日，终计至实际偿清日）；判令被告张家口市连富贸易有限公司承担本案全部诉讼费、律师费、执行费等实现债权的全部费用；判令被告刘宏升支付第一项诉请金额日万分之五的逾期支付滞纳金（终计至实际偿清日）；判令被告刘宏升对第一、二项诉请承担连带清偿责任。 原告为支持其诉讼请求，提交了下列证据材料： 1、2014年12月22日，被告连富公司与河北银行张家口宣化支行签订了编号为ED141222000005号的《额度协议》。 2、新合作（2014）委字第117号《委托担保合同》复印件。 证据1-2证明被告连富公司向河北银行张家口宣化支行申请400万的额度借款，期限自2014年12月22日至2015年3月22日；证据2中第11条第1、2款约定了违约金、滞纳金、损害赔偿金。 3、BZ141222000263号《最高额保证合同》，证明《额度协议》签订后，原告受被告连富公司委托，为被告连富公司的400万授信额度向河北银行张家口宣化支行提供了最高额保证担保。 4、新合作（2014）保字第117号《保证反担保合同》。 5、新合作（2014）抵字第117号《抵押反担保合同》及他项权证。 证据4-5证明被告刘宏升以个人全部合法财产（包括夫妻共同财产）为担保人原告提供了无限连带责任保证反担保，并就其名下房产证号为张房权证宣私字第××号的房产签订了《抵押反担保合同》。 6、《对公授信业务逾期催收通知书》及《代偿通知书》。 7、新合作向银行代偿的付款凭证。 8、河北银行张家口宣化支行出具的《履行保证责任证明书》。 证据6-8证明借款期限届满前，因被告连富公司违约，宣化支行依约宣布借款于2015年2月28日提前到期，向原告发出《对公授信业务逾期催收通知书》及《代偿通知书》，要求原告依约履行《最高额保证合同》，立即代偿被告连富公司的借款本金400万元，利息17422.22元；2015年3月13日，原告依《最高额保证合同》向宣化支行代偿了借款本息4017422.22元。 9、律师费发票5张，双方有约定。 被告张家口市连富贸易有限公司未到庭，亦未提交书面答辩状或证据材料。 被告刘宏升质证称：对原告出示的证据真实性均无异议，法律有规定损失包括直接损失和可得利益损失，直接损失法律规定应支持，可得利益损失是可以支持。关于律师费原告应当出具相关的委托协议。对承担连带责任无异议。 被告刘宏升辩称：认可原告的追偿权纠纷定性，要求原告说明其让我方支付利息、滞纳金损害赔偿金及逾期滞纳金法定依据和约定依据。 经审理查明，2014年12月22日连富公司与宣化支行签订《额度协议》，约定连富公司可向宣化支行申请使用债权额度为400万元，债权额度有效使用期自2014年12月22日至2015年3月22日。原告与被告连富公司签订《委托担保合同》，约定原告同意在被告连富公司向宣化支行贷款400万元本息范围内为被告连富公司向宣化支行提供担保。该委托担保合同第十一条约定，被告连富公司应赔偿原告造成的直接损失及可得利益损失；被告连富公司应在原告承担担保责任3日内向原告支付以下款项（如逾期则每逾期一日加收日万分之六的滞纳金）；直接损失包括但不限于本金、利息（含复息、罚息）、追索费以及赔偿金、滞纳金、违约金等以及原告因实现债权所支出的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；可得利益损失的计算为原告实际代偿本息*10倍*2.7%/年；违约金按被告未履行贷款本息的10%计算。同日，原告、被告连富公司及宣化支行三方签订《最高额保证合同》，约定原告为被告连富公司向宣化支行的借款400万元提供最高额保证，被担保的主债权发生期间为2014年12月22日至2015年3月22日，保证担保的范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、罚息、复利及违约金等。 2014年12月22日原告与被告刘宏升签署《保证反担保合同》，被告刘宏升同意以反担保保证人的身份向原告提供无限连带责任保证反担保，反担保保证范围与委托担保合同中直接损失及可得利益损失内容一致。2015年2月29日，宣化支行向被告发出《对公授信业务逾期催收通知书》，载明被告的400万元借款已于2015年2月28日到期。同日，宣化支行向原告发出《代偿通知书》，告知原告被告借款已到期，被告尚欠借款本金400万元。2015年3月19日宣化支行出具《履行保证责任证明书》，该证明书显示原告已于2015年3月13日向宣化支行代偿贷款本金400万元、利息17422.22元，本息合计4017422.22元。 原告委托北京大成（石家庄）律师事务所代理原告与连富公司、刘宏升追偿纠纷案件，2015年9月2日原告向该律师事务所支付律师费449000元。 以上事实有相关证据及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，被告连富公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，已放弃其质证、答辩等诉讼权利。根据宣化支行出具的《履行保证责任证明书》，原告作为被告连富公司向宣化支行借款400万元的保证人，在借款已到期宣化支行要求其履行代偿义务时，原告于2015年3月13日向宣化支行代偿贷款本金400万元，利息17422.22元。依照担保法的相关法律规定，保证人在承担保证责任后，有权在承担责任的范围内向债务人追偿。本案中，原告履行了保证责任，故原告要求被告支付代偿本金400万元，利息17422.22元的诉讼请求，本院予以支持。 关于违约金、滞纳金、损失赔偿金。原告主张违约金按照未履行贷款本息的10%计算，滞纳金按照日万分之六计算，虽然委托担保合同中有相关约定，但根据法律规定，违约金应以实际损失为基础，在原告无证据证明其实际损失的情况下，其损失仅为利息损失，故违约金应按照银行同期贷款利率的1.3倍计算。根据合同约定，被告连富公司应于原告代偿后的3日内向原告支付相关款项，故违约金应自2015年3月16日起计算。原告主张的滞纳金并非违约金性质，不是民事责任形式，在调整民事法律关系的规范中无法律依据，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。合同约定，违约金不足以赔偿原告损失的，被告连富公司应支付赔偿金，如前所述，原告未提交证据证明其实际损失，即原告不能证明违约金不足以赔偿原告损失，因此，本院对原告主张的损失赔偿金不予支持。 关于律师费，委托担保合同中约定，被告连富公司应向原告支付律师费等费用。原告提交的委托代理合同、律师费发票及原告向律师事务所转账的凭证，已形成完整的证据链，证明了律师费的实际发生，故原告要求被告连富公司支付律师费449000元的诉讼请求，本院予以支持。 关于原告要求被告刘宏升支付滞纳金的诉讼请求，保证反担保合同约定，被告刘宏升在收到原告索偿通知书后十五个工作日无条件代偿，否则逾期一日加收日万之五的滞纳金。此滞纳金系违约金性质，但原告未提交向被告刘宏升发出索偿通知书的相关证据，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。 关于被告刘宏升的责任，根据《保证反担保合同》，被告刘宏升为被告连富公司的借款向原告提供无限连带责任保证，该保证范围与委托担保合同中直接损失及可得利益损失内容一致，且该保证合同合法有效，故原告要求被告刘宏升对被告连富公司的债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。 基此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告张家口市连富贸易有限公司于判决生效后十日内支付原告河北省新合作投资担保有限公司借款本金400万元、利息17422.22元、违约金（以4017422.22元为基数，按照银行同期贷款利率的1.3倍，自2015年3月16日起计算至履行完毕之日止）及律师费449000元； 二、被告刘宏升对被告张家口市连富贸易有限公司的上述债务承担连带保证责任； 三、驳回原告河北省新合作投资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46282元，由二被告负担41885元，原告负担4397元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  殷志江 审 判 员  李 利 人民陪审员  李 静 二〇一六年二月二十三日 书 记 员  李艳娜