河南省正阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1724民初4022号原告夏永涛，男，1985年7月15日出生，汉族，住河南省正阳县。原告林宝莲，女，1991年5月1日出生，汉族，户籍地广东省台山市，现住址同上。二原告委托诉讼代理人胡威，河南文苑律师事务所律师。二原告委托诉讼代理人周耀河，驻马店市示范区正义法律服务所法律服务工作者。被告正阳县中医院，住所地，正阳县南环路中段北侧。法定代表人袁征，该医院院长。委托诉讼代理人张俊，该医院工作人员。委托诉讼代理人崔豪，河南明信律师事务所律师。原告夏永涛、林宝莲诉被告正阳县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告夏永涛、林宝莲及二原告委托诉讼代理人胡威、周耀河、被告委托诉讼代理人张俊、崔豪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。二原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、死亡赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计673639.18元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：二原告之子夏佟臻因“右腹股沟区至阴囊无痛性包块1年余”入住被告医院治疗，于2019年6月15日进行手术。被告在给患者麻醉时严重违反诊疗常规，使用2岁以下儿童禁止使用的麻醉药芬太尼，致使患儿在出现麻醉过敏术中肺呼吸停止。事故发生后，原告申请正阳县人民法院委托安徽高诚司法鉴定所对患儿的死亡原因进行鉴定，鉴定意见为“被鉴定人夏佟臻符合麻醉药过敏反应性休克致死”。之后正阳县人民法院又委托安徽高诚司法鉴定所就被告的诊疗行为是否存在过错、其过错与夏佟臻的死亡是否存在因果关系以及过错参与度进行鉴定，鉴定意见为“1、正阳县中医院在对被鉴定人夏佟臻的诊疗行为过程中存在过错。2、正阳县中医院的诊疗过错行为与被鉴定人夏佟臻的死亡后果之间存在因果关系，系主要原因，建议原因力为56%-95%。”因芬太尼系2岁以下儿童，被告违规用药造成患儿死亡，应承担90%的赔偿责任。为维护原告的合法权益，特依法具状。被告辩称，1、答辩人在诊疗过程中没有违反相关诊疗规范的规定，在整个诊疗过程中不存在过错，不应当承担相应的责任。2、安徽高诚司法鉴定所作出的鉴定已明确患儿的死亡原因是自身体质、个体差异所导致的麻醉药引起的过敏性休克致死，与损害后果之间没有因果关系，其原因的认定是错误的，本案两份鉴定相互矛盾。3、安徽高诚司法鉴定所作出的第二份鉴定程序违法，得出的鉴定结论明显证据不足，且没有相关的坚定事实。其一，鉴定书陈述中依据的事实不存在；其二，对于一个严谨的鉴定书上却存在多处记载错误；其三，原因力为56%-95%没有科学的计算依据和技术支撑。故第二份鉴定存在问题。综上，要求驳回二原告的诉讼请求。经审理查明，二原告系夫妻关系，二原告之子夏佟臻出生于2018年2月28日。2019年6月14日，夏佟臻以“右侧阴囊囊性包块1年余”为主诉入住被告医院，诊断为右侧交通性鞘膜积液，于2019年6月15日9时20分全麻下行右侧鞘膜积液修补、精索鞘膜高位结扎术，术中发现患儿心跳骤停，经紧急心肺复苏，抢救到10时40分，无效死亡，共支付医疗费937.82元。2019年6月19日，本院委托安徽高诚司法鉴定所对夏佟臻的死亡原因进行鉴定。2019年7月17日，安徽高诚司法鉴定所出具皖高[2019]病鉴字第37号司法鉴定意见书，认定“被鉴定人夏佟臻符合麻醉药过敏引起过敏性休克死亡。”2019年7月31日，本院委托安徽高诚司法鉴定所对正阳县中医院对夏佟臻的诊疗行为是否存在过错、其过错行为与夏佟臻的死亡是否存在因果关系及过错参与度（原因力）进行法医学评定。2019年8月16日，安徽高诚司法鉴定所出具皖高[2019]临鉴字第1491号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、正阳县中医院在对被鉴定人夏佟臻的诊疗行为过程中存在过错。2、正阳县中医院的诊疗过错行为与被鉴定人夏佟臻的死亡后果之间存在因果关系，起主要原因，建议原因力为56%-95%。二原告先后支付鉴定费23000元。事发后，被告已向二原告赔偿50000元。另查明，1、被告申请安徽高诚司法鉴定所鉴定人员出庭接受质证，支付鉴定人员出庭费用2200元。庭审中，被告提供高等学校教材等医学著作拟证实2岁以下患儿可以使用芬太尼，从而证实安徽高诚司法鉴定所出具的鉴定意见书中陈述的2岁以下患儿禁止使用芬太尼的依据不妥，并指出鉴定意见书中存在书写错误等不规范、不严谨之处，认为安徽高诚司法鉴定所出具的鉴定意见不应采信，要求重新鉴定。鉴定人员称其出具的鉴定意见依据的是现行最新版高等学校通用教材，明确2岁以下患儿禁止使用芬太尼，因此坚持其鉴定意见。2、安徽高诚司法鉴定所在鉴定过程中，于2019年7月31日组织医患双方进行了听证。3、二原告提供一张2019年7月31日安徽达茵酒店管理有限公司的金额为280元的住宿费票据，与鉴定机构组织医患双方听证的时间吻合。4、二原告提供证据拟证明自2014年在正阳县××阳镇江国领秀城小区购房居住，其提供的物业费收据系2019年8月30日出具，水电费票据均在2019年6月之后，提供的购房协议是夏永涛和其弟弟夏永楠签署，没有房产部门备案，未提供主要经济收入来源于城镇的证据。5、河南省上年度农村居民人均纯收入为13830.74元，城镇在岗职工年平均工资为55997元，居民服务行业人均纯收入为39522元。上述事实，有原告提交的身份证、户口簿、结婚证、出生证明、病历材料及医疗费票据、鉴定意见书及鉴定费票据、购房合同、物业费收据、水电费票据、双方提交的医学教材等书证及鉴定人员证言、当事人陈述予以证实。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，经本院委托安徽高诚司法鉴定所进行鉴定，被告正阳县中医院在对患儿夏佟臻的诊疗行为过程中存在过错，其诊疗过错行为与夏佟臻的死亡后果之间存在因果关系，起主要原因，建议原因力为56%-95%，故被告正阳县中医院应当在其责任范围内因造成夏佟臻死亡而产生的损失。根据鉴定意见并结合本案综合案情，本院酌情认为以被告承担75%的赔偿责任较为适宜。对于被告辩称的鉴定意见不应采信的问题，因鉴定系本院对外委托，鉴定机构及鉴定人员具有合法有效的鉴定资质，鉴定过程中鉴定机构组织医患双方进行了听证，鉴定结论有高等学校现用通行教材做理论支撑，虽然鉴定意见书中存在个别错别字，但不影响鉴定结论的科学性，故对于该鉴定意见书，本院予以采信，对于被告重新鉴定的申请，本院不予支持。受害人夏佟臻及二原告系农业家庭户口，二原告提供的证据不足以证明其在城镇居住一年以上且主要经济收入来源于城镇，应当承担举证不能的后果，故应适用农村标准赔偿。根据《最高人民法院》的相关规定，二原告的各项损失计算如下：1、医疗费937.82元。2、误工费。因受害人夏佟臻系婴幼儿，二原告主张的误工费不应支持。3、护理费216.56元（39522元÷365天×2天），二原告主张216.4元不违反法律规定，本院予以确认。4、丧葬费27998.5元（55997元÷2），二原告主张27998元不违反法律规定，本院予以确认。5、死亡赔偿金276614.8元（13830.74元/年×20年）。6、交通费二原告主张1600元，其提供的有加油费票据不是交通费票据，考虑到夏佟臻死亡后先后两次去鉴定机构做司法鉴定以及办理丧葬事宜支出的交通费，本院酌情认定1500元。7、住宿费280元符合客观事实，系合理支出，本院予以支持。8、就餐费1200元过高，本院酌情认定500元。9、司法鉴定费23000元。10、精神抚慰金二原告主张90000元过高，结合本案中被告的过错程度、本地的生活水平等因素，本院酌情认为以53000元较为适宜。综上，本院认定的二原告的前9项损失共计331047.02元，被告应当赔偿248285.27元（331047.02元×75%），加上精神抚慰金53000元，被告共应赔偿二原告301285.27元，因被告已经赔偿50000元，还应再赔偿251285.27元。鉴定人员出庭费用2200元，由被告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告正阳县中医院于本判决生效后十日内赔偿原告夏永涛、林宝莲各项损失共计251285.27元；二、驳回二原告的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10436元，二原告承担5366元，被告承担5070元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。逾期不上诉，本判决书即发生法律效力。审判长  杨宏伟审判员  张凌飞审判员  闵继承二〇一九年十二月三日书记员  刘玲玲