.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆木垒哈萨克自治县人民法院民事判决书(2016)新2328民初80号原告：顾小贤，江苏省启东市人，住新疆奎屯市。委托代理人：王新，新疆翰兴律师事务所律师。被告：木垒县亿海农牧科技发展专业合作社，注册号：×××，组织机构代码：55242XXXX，住所地：木垒县人民北路。法定代表人：朱海寿，董事长。被告：新疆天瑞隆房地产开发有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路381号A单元601室。法定代表人：章杰华，经理。被告：谭宁，个体工商户，住新疆奎屯市。原告顾小贤诉被告木垒县亿海农牧科技发展专业合作社（以下简称亿海合作社）、新疆天瑞隆房地产开发有限公司（以下简称天瑞隆公司）、谭宁建设工程施工合同纠纷一案,本院于2016年2月1日立案受理,依法组成合议庭，于2016年2月29日公开开庭进行了审理。原告顾小贤的委托代理人王新，被告亿海合作社法定代表人朱海寿到庭参加诉讼。被告天瑞隆公司、谭宁经法院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告顾小贤诉称：2014年5月至2015年6月期间，被告谭宁承包了被告木垒县亿海农牧科技发展专业合作社和新疆天瑞隆房地产开发有限公司合作开发的木垒县农产品暨小杂粮综合市场项目（以下简称小杂粮市场）。2014年5月12日，被告天瑞隆公司与中天银都（天津）建设工程有限公司(以下简称中天银都公司)签订《施工补充合同》，将木垒县农产品暨小杂粮综合市场项目承包给中天银都公司建设，施工内容为土建及室内附属工程（除消防外），结构类型为框架、半框架，建筑面积为6-7万平方米（最后以竣工测绘面积为准）。中天银都公司将该工程交由其新疆分公司负责人谭宁具体承建。2014年5月29日，被告谭宁和原告签订了《木垒县农产品暨小杂粮综合市场工程项目管理劳务承包合同》，按照合同约定，原告作为实际施工人，为被告谭宁协调工程项目的各方关系、管理工程项目施工及现场文明施工等。施工工程中，因被告天瑞隆公司报备手续存在瑕疵，致使中天银都公司在招投标、报检及工程款支付方面存在问题，2014年8月15日，中天银都公司与被告天瑞隆公司达成《解除工程施工合同协议书》，中天银都公司不再参工程项目施工。2015年8月5日，被告谭宁以实际施工人身份与被告天瑞隆公司对已施工工程进行清算并签订《工程清算确认书》，其中现场完成工程量为21092平方米，框架造价为1381万元，砖混造价为396万元，措施费18万元，现场材料及设备100万元，共计工程造价1895万元。2015年8月6日，被告天瑞隆公司向被告谭宁出具《还款计划》，就欠被告谭宁工程款5908092元达成约定，2015年8月30日前、2015年9月30日前、2015年11月30日前分三次支付工程款100万元、200万元+50%工程签证计价金额、2908092元+50%工程签证计价金额。当日，被告天瑞隆公司向谭宁出具《还款承诺书》。2015年8月28日原告与被告谭宁经结算，被告谭宁欠原告劳务费1342700元，并出具欠条一张。现起诉法院要求：1、被告谭宁支付原告劳务费1342700元；2、被告亿海合作社、天瑞隆公司在欠付被告谭宁工程款范围内承担上述付款义务；3、三被告承担诉讼费。被告亿海合作社辩称：1、主体不适格，亿海合作社与原告无合同和其他法律关系。2、被告谭宁与原告签订承包合同，合同约定各自权利和义务，所欠原告劳务费应由被告谭宁承担。3、小杂粮市场是由被告天瑞隆公司独立开发建设，在相关证件中建设单位均为天瑞隆公司。故亿海合作社不应该承担责任。被告天瑞隆公司、谭宁未到庭，亦未提供书面答辩意见。原告顾小贤针对自己的主张提供下列证据：1、施工补充合同书1份。证明被告天瑞隆公司将小杂粮市场发包给中天银都公司的事实。经质证，被告亿海合作社认可。本院予以确认。2、解除工程施工合同协议书1份，证明中天银都公司与被告天瑞隆公司解除了合同关系，该工程实际承包人为被告谭宁。经质证，被告亿海合作社认可。本院予以确认。3、工程清算确认书2份，还款计划各1份,承诺书2份。证明工程量造价为18950000元及被告天瑞隆公司欠被告谭宁工程款5908092元，并对该欠款作出分期给付承诺的事实。经质证，被告亿海合作社认可。本院予以确认。4、项目管理劳务承包合同书1份，证明被告谭宁将工程施工项目的劳务承包给原告顾小贤。经质证，被告亿海合作社无异议。本院予以确认。5、结算表、欠条各一份，证明被告谭宁欠原告顾小贤劳务费1342700元。经质证，被告亿海合作社无异议。本院予以确认。6、木县工领纪[2013]1号文件、木园区领字（2013）6号文件、木环字[2013]118号文件、木环字[2013]119号文件、2011-15号建设用地规划许可证、2013-2号建设工程规划许可证、2013-10号规划条件通知书、规划设计红线说明书、木发改备案[2013]34号备案证、木发改备案[2013]34号35号备案证、工程建设施工合同备案表各1份。证明天瑞隆房公司与亿海合作社合作开发小杂粮市场。经质证，被告亿海合作社对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为在立项期间和天瑞隆公司是合作关系，但在天瑞隆公司取得建筑施工许可证、土地使用许可证等五证后，就由天瑞隆公司独立开发建设。本院认为，对证据的真实性、合法性予以确认，但该证据仅能证实亿海合作社和天瑞隆公司在立项期间是合作关系，无法证明在工程建设中被告亿海合作社与天瑞隆公司有合作关系，故对天瑞隆房公司与亿海合作社合作开发小杂粮市场的事实不予确认。被告亿海合作社针对答辩主张提供下列证据：建筑工程施工许可证、施工许可手续办理申请表、商品房预销售许可证各1份，土地使用证2份，证明小杂粮市场是由被告天瑞隆公司独立开发，被告亿海合作社与其在该工程立项期间有合作关系，在取得建筑施工许可证、土地使用许可证等五证后，由被告天瑞隆房公司独立开发建设。经质证，原告对真实性认可，对证明问题不认可。本院认为，该证据表明亿海合作社和天瑞隆公司在立项期间是合作关系，故对该证据予以确认。经审理查明：2014年5月12日，被告谭宁以中天银都（天津）建设工程有限公司（施工单位）的名义与被告天瑞隆公司（建设单位）签订了《施工补充合同》，约定天瑞隆公司将自己开发的木垒县农产品暨小杂粮综合市场二期土建及室内附属工程（包括土建、安装、装饰、设计变更及发包人书面通知的其他附属工程）以包工包料的形式发包给中天银都（天津）建设工程有限公司进行施工，工程造价为1.1亿元。合同签订后，被告谭宁个人垫资进行了施工。2014年5月29日，被告谭宁以木垒县农产品暨小杂粮综合市场工程项目部项目负责人的身份与原告顾小贤签订了《木垒县农产品暨小杂粮综合市场工程项目管理劳务承包合同》，约定原告承包工程项目的各方关系协调、工程项目施工管理及现场文明施工管理等工作内容，按建筑工程总造价的8%进行结算。签订合同后原告开始施工。因中天银都（天津）建设工程有限公司在工程报备手续中出现瑕疵，使工程在招投标、报检报验及工程款支付方面存在问题，被告天瑞隆公司与中天银都（天津）建设工程有限公司经协议于2014年8月15日签订了《解除工程施工合同协议书》，约定：解除双方于2014年5月12日所签订的《施工合同》和《施工补充合同》；自合同解除之日起，双方之间的权利、义务等关系自行消除；不再以任何形式追究对方的违约责任；鉴于合同未能履行是因客观因素所造成，且双方未发生实际资金往来，双方同意不收取对方任何费用。合同解除后，被告谭宁及原告顾小贤仍继续在施工。2015年8月5日，被告天瑞隆公司与被告谭宁达成《工程清算确认书》，双方确定被告谭宁完成小杂粮市场的工程量为21092平方米，工程造价为1777万元、精神文明措施费为18万元、现场清点材料及设备为100万元，合计1895万元。2015年8月6日，双方又达成《还款计划》，约定：被告天瑞隆公司欠被告谭宁工程款590.8092万元，于2015年8月30日之前支付100万元；2015年9月30日前支付200万元及50%的工程签证计价金额；2015年11月30日前支付290.8092万元及50%的工程签证计价金额；上述款项直接归还谭宁。同时，被告天瑞隆公司向木垒县住建局出具了《承诺书》，承诺在按确认书的总额减去已付工程款和担保的材料款及谭宁同意代扣代支的款项其他欠款后，保证按还款计划落实。2015年8月28日，被告谭宁经与原告顾小贤结算后，向原告出具欠条一张，内容为：”今欠顾小贤木垒县农产品暨小杂粮综合市场工程项目部人员工资1342700元”。另查明，由亿海公司协助天瑞隆公司取得该项目五证（建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证、商品房预售许可证），五证取得后天瑞隆公司独立开发建设小杂粮市场。被告谭宁在小杂粮市场的建设中欠另案当事人蔡健健工程款893000元，王龙、何林、鲜刚工程款2100000元，顾小贤工程款1231676元。本案争议焦点：被告谭宁是否为实际承包人；原告顾小贤与被告谭宁签订的承包合同是否有效；被告亿海合作社、被告天瑞隆公司是否承担责任，应承担什么责任。本院认为：根据庭审查明的事实，被告谭宁是以中天银都公司的名义与被告天瑞隆公司签订的《施工合同》，在整个施工过程中的资金投入及具体施工也是由被告谭宁自行垫付和实施的，且在工程开工初期，被告天瑞隆公司与中天银都公司便签订了《解除工程施工合同协议书》，协议书表明解除合同系因中天公司在工程报备手续中存在问题，在工程招投标、保健报验及工程款支付等方面不能顺利进行，致使合同无法履行，双方亦未发生实际经济往来，互不收取任何费用和追究违约责任。合同解除后，被告谭宁仍在以个人名义继续施工。据此，双方所签订的《施工合同》并未实际履行，涉案工程实际是由被告谭宁个人垫资和施工，故其实为建设合同的实际承包人。根据《合同法》二百七十二条：”禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位”的规定，本案原告顾小贤并不具备建筑施工企业资质，故其与被告谭宁签订的《木垒县农产品暨小杂粮综合市场工程项目管理劳务承包合同》违反法律禁止性规定，应属无效。被告谭宁将工程违法分包给无建筑施工企业资质的原告具体施工，双方签订的承包合同属无效合同，但通过双方的结算表和欠条可以证实被告谭宁对原告施工的工程予以确认验收，即被告谭宁欠原告劳务费1342700元，故原告主张被告谭宁支付所欠劳务费1342700元的诉讼请求，本院予以支持。同理，被告天瑞隆公司将小杂粮市场建设工程项目交由无建筑施工企业资质的被告谭宁施工承建，双方之间的建筑工程施工合同应属无效合同，但双方之间签订的工程清算确认书、还款计划以及承诺书表明被告天瑞隆公司对被告谭宁承建的工程予以确认验收，故被告天瑞隆公司应向被告谭宁支付所欠工程款5908092元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。被告天瑞隆应在其欠付被告谭宁的工程款5908092元范围内对被告谭宁欠原告劳务费1342700元承担责任。故原告主张被告天瑞隆公司在欠付被告谭宁工程款范围内承担责任的诉讼请求，本院予以支持。关于被告亿海合作社承担责任的问题，首先，本案施工合同的当事人为天瑞隆公司和谭宁，天瑞隆公司为发包人，谭宁为承包人。施工合同只对合同当事人产生约束力，即对天瑞隆公司和谭宁发生法律效力，对合同当事人以外的人不发生法律效力，且原告未提供相应证据显示亿海合作社实际参与小杂粮市场工程的施工，故亿海合作社不是施工合同当事人，不应对施工合同承担合同义务。其次，被告亿海合作社仅在工程立项期间与天瑞隆公司有合作关系，在天瑞隆公司取得相应证件后，由其独立经营开发建设。双方之间既未签订合作开发合同，又未成立合作开发的项目公司或其他组织，既不属于个人合伙，也没有成立合伙企业，不应当适用有关合伙人承担连带责任的规定。故被告亿海合作社在本案中不承担民事责任。综上所述，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告谭宁于本判决生效十日内向原告顾小贤支付劳务费1342700元。二、被告新疆天瑞隆房地产开发有限公司在欠付的工程款5908092元范围内对上述给付义务承担责任。三、被告木垒县亿海农牧科技发展专业合作社在本案中不承担民事责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16884元，由被告谭宁、新疆天瑞隆房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审判长郭疆卫代理审判员李振华人民陪审员何光贵二〇一六年六月十三日书记员徐萌