四川省达州市中级人民法院 民 事 判 决 书 上诉人（原审原告)：达州市宣汉县七里峡煤业有限公司，住所地宣汉县七里镇神龙路1号。 统一社会信用代码：91511722673525506A 法定代表人：宋其伟，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王春燕,四川绥定律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：曾伦均，男，生于1966年3月5日，汉族，住重庆市城口县，农村居民。 委托诉讼代理人：谭中华，四川法尊律师事务所律师。 上诉人达州市宣汉县七里峡煤业有限公司（以下简称七里峡煤业公司）因与上诉人曾伦均工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2019）川1722民初420号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人七里峡煤业公司的委托诉讼代理人王春燕，上诉人曾伦均及委托诉讼代理人谭中华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 七里峡煤业公司上诉请求：1.撤销原判第二、三、四项；2.改判上诉人向曾伦均支付停工留薪期待遇8875元、住院期间护理费1740元、一次性伤残就业补助金37500元；3.本案一、二审诉讼费由曾伦均负担。事实与理由：1.原判超诉讼请求、错误适用法律，错判上诉人向曾伦均支付经济补偿金8210.72元，应予纠正；2.原判错误确认曾伦均的停工留薪期间，对停工留薪期间待遇、一次性伤残就业补助金的适用标准错误；3.伤残鉴定检查费应由工伤保险基金支付，原判确定由上诉人支付是错误的；4.原判第三项内容超诉讼请求，且不属于劳动争议案件审理范围，应予纠正。 曾伦均上诉请求：1.撤销原判关于上诉人停工留薪期工资、住院护理费、一次性伤残就业补助金的判决事项，改判确认上诉人停工留薪期间工资为33340.16元，住院护理费2400元，一次性伤残就业补助金42296.7元。维持原判其他判决事项。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。 曾伦均针对七里峡煤业公司的上诉答辩称，1.我们认可七里峡煤业公司上诉理由的第一项、第四项，对经济补偿金和养老保险待遇我们没有请求，一审法院超诉求判决不合适；2.我们主张停工留薪待遇应按5个月计算，对方没有证据证明曾伦均的月缴费工资是多少，因此应当采用曾伦均受伤前达州市的月平均工资，对双方都是公平的；3.根据四川省人民政府的相关规定，一次性伤残就业补助金应按解除劳动关系前的上一年达州市职工平均工资计算，标准应为4229.67元；4.伤残鉴定检查费应由用人单位承担。 七里峡煤业公司针对曾伦均的上诉答辩称，1.我公司应支付曾伦均的工伤保险项目仅为停工留薪待遇、住院护理费、一次性伤残就业补助金；2.一审法院对护理费的认定是正确的，应予维持；3.曾伦均2017年受伤，其一次性伤残就业补助金应以其受伤前的标准计算，即按3750元/月计算。曾伦均在七里峡煤业公司借支的500元应当扣减。 七里峡煤业公司向一审法院起诉请求：一、依法确定七里峡煤业公司向曾伦均支付停工留薪期待遇7126.26元、住院期间护理费1740元、一次性伤残就业补助金37500元；二、诉讼费由曾伦均承担。 一审法院认定事实：曾伦均于2016年3月开始在七里峡煤业公司所属煤矿务工，从事井下掘进工作，工资实行计件制，该公司在宣汉县社会保险经办机构为曾伦均参加了工伤保险。2017年8月11日，曾伦均在公司所属煤矿地面预制场装井下构筑风门用的卷石时，不慎滑倒在地被掉下的卷石砸伤左手，当即被送到达州田氏骨病医院诊断为：1.左侧桡骨中段骨折；2.左前臂皮肤组织挫擦伤。随即在该医院住院治疗至2017年8月28日出院，住院时间17天。2018年3月8日曾伦均因取内固定再次到该院住院治疗至2018年3月20日，住院时间为12天。以上两次住院天数合计为29天，所花住院治疗费用已由七里峡煤业公司全额支付。曾伦均两次住院治疗期间，公司未派人护理，均由曾伦均亲属护理。2017年10月16日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决[2017]宣238号工伤认定决定书，认定曾伦均于2017年8月11日所受伤为工伤。2018年10月12日，经达州市劳动能力鉴定委员会达市劳鉴[2018]465号劳动能力初次鉴定结论书鉴定曾伦均的伤残等级为玖级。曾伦均向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月20日作出宣劳人仲案[2018]第117号仲裁裁决书。2019年1月28日，七里峡煤业公司起诉至一审法院，提出前述诉讼请求。 一审庭审查明，四川省达州市2016年度职工月平均工资为3856.75元/月，2017年度职工月平均工资为4229.67元/月。 一审法院另查明，曾伦均伤残鉴定检查费152元的票据原件现存于宣汉县劳动人事争议仲裁委员会。 一审法院同时查明，曾伦均于2018年3月20日在七里峡煤业公司借款500元。双方对此事表示认可。 一审法院认为，七里峡煤业公司与曾伦均是否签订书面劳动合同，双方皆未举证。但曾伦均于2016年3月开始在七里峡煤业公司所属煤矿务工，从事井下掘进工作，双方事实劳动关系成立。七里峡煤业公司在宣汉县社会保险经办机构为曾伦均参加了工伤保险。根据《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的……”的规定，曾伦均于2017年8月11日的受伤为工伤。因七里峡煤业公司已在宣汉县社会保险经办机构为曾伦均办理了工伤保险参保手续，根据《工伤保险条例》第三十条“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定……”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”的规定，曾伦均的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应由宣汉县社会保险经办机构从工伤保险基金中支付。七里峡煤业公司应承担曾伦均的住院护理费、停工留薪待遇、伤残鉴定费以及一次性伤残就业补助金、终止劳动关系经济补偿金。 关于曾伦均所享受的各项工伤保险待遇计算基数如何确定的问题，因双方均未向一审法院提交原告（应为曾伦均）受伤前12个月的月平均工资数额的相关证据，因此，曾伦均所享受的各项工伤保险待遇计算基数应以统筹地区即达州市的职工月平均工资确定，曾伦均确诊为工伤的时间是2017年8月11日，其受伤前12个月的平均工资应为：（3856.75元/月×4个月+4229.67元/月×8个月）/12个月＝4105.36元/月。 对各项工伤保险待遇计算如下：1.一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和川府发[2011]28号第三条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为拾级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为……玖级伤残10个月……”的规定，曾伦均因工致残被鉴定为玖级伤残，其一次性伤残就业补助金为4105.36元/月×10个月=41053.60元。2、停工留薪待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月…”的规定，曾伦均于2017年8月11日受伤住院，于2017年8月28日出院，住院时间17天，医嘱休息4周；2018年3月8日曾伦均因取内固定再次到该院住院治疗至2018年3月20日，住院时间为12天，医嘱休息2周。以上两次住院天数及医嘱休息合计为71天，据此曾伦均的停工留薪期间计算为三月，其停工留薪待遇为4105.36元/月×3个月=12316.08元；3、伤残鉴定检查费，因曾伦均向有关单位提交了152元的鉴定费票据，曾伦均的伤残鉴定检查费认定为152元；4、住院护理费，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”之规定，曾伦均没有提供护理人员的相应收入状况，因曾伦均系农村居民，其计算标准应当为60元/天，护理人员没有医疗机构或者鉴定机构明确意见，人数确定为一人，即护理费为1人×60元×29天=1740元。5、终止劳动关系经济补偿金，七里峡煤业公司与曾伦均终止劳动关系和工伤保险关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，七里峡煤业公司应当向曾伦均支付解除劳动合同的经济补偿金，曾伦均第一次住院治疗后的出院时间为2018年3月，故其工作年限计算2年为宜，故曾伦均的经济补偿金为4105.36元×2=8210.72元。 综上,七里峡煤业公司应当支付曾伦均一次性伤残就业补助金41053.60元、停工留薪待遇12316.08元、鉴定费152元、住院护理费1740元、终止劳动关系经济补偿金8210.72元，共计63472.40元,减去曾伦均借支的500元，七里峡煤业公司还应向曾伦均支付62972.40元。 依照《中华人民共和国劳动法》的规定，七里峡煤业公司与曾伦均均应参加社会保险，缴纳社会保险费。同时，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”，第六十条规定“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴”，用人单位应为劳动者办理并缴纳社会保险费，因此，七里峡煤业公司应到社会保险经办机构为曾伦均完善社会养老保险手续，双方各自缴纳依法应缴纳的社会养老保险金。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条和《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决：一、终止达州市宣汉县七里峡煤业有限公司与曾伦均的劳动关系和工伤保险关系；二、达州市宣汉县七里峡煤业有限公司支付曾伦均一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、鉴定费、住院护理费、终止劳动关系经济补偿金等共计62972.40元；三、达州市宣汉县七里峡煤业有限公司在本判决发生法律效力后30日内到社会保险经办机构为曾伦均补办社会养老保险，并按国家规定标准缴纳用人单位应承担部分的养老保险费，曾伦均缴纳个人应承担部分的养老保险费。如因政策原因不能补办社会养老保险，达州市宣汉县七里峡煤业有限公司应将其应承担部分的社会养老保险费支付给曾伦均；四、驳回达州市宣汉县七里峡煤业有限公司的其它诉讼请求。以上金钱给付义务在本判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由达州市宣汉县七里峡煤业公司有限公司负担。 二审中，曾伦均向本院提交达州金证司法鉴定中心作出的达金司鉴中心〔2019〕临鉴字799号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：曾伦均因外伤致左桡骨中段骨折行内固定术后，评定误工期150日。拟证明其停工留薪时间应按5个月计算。七里峡煤业公司质证认为，对该证据的合法性及证明目的有异议。委托鉴定事项是说的按《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范标准》评定误工期，本案是工伤保险待遇，不应当适用该标准。本院审查认为，曾伦均受伤的性质是工伤，对其停工留薪期间的认定应由劳动能力鉴定委员会作出，其自行委托司法鉴定机构作出的误工期认定本院不予采信。 一审法院查明的案件事实与二审查明一致，本院予以确认。 二审中，七里峡煤业公司上诉认为一审法院判决该公司支付曾伦均经济补偿金、并由七里峡煤业公司为曾伦均补办养老保险手续属超诉讼请求判决。曾伦均对七里峡煤业公司的该点上诉理由予以认可，本院予以确认。 本院认为，2017年8月11日，曾伦均在七里峡煤业公司所属煤矿务工时不慎受伤。曾伦均所受伤害已被达州市人力资源和社会保障局于2017年10月16日认定为工伤，2018年10月12日，达州市劳动能力鉴定委员评定曾伦均的伤残等级为九级。故曾伦均应按九级伤残享受相应的工伤保险待遇。因七里峡煤业公司为曾伦均在宣汉县社会保险机构参加了工伤保险，按照《工伤保险条例》的相关规定，曾伦均的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应由宣汉县社会保险机构从工伤保险基金支付，曾伦均住院期间的护理费、停工留薪待遇、伤残鉴定检查费、一次性伤残就业补助金应由七里峡煤业公司承担。现双方对解除劳动关系均无异议，本院予以确认。 依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定。停工留薪是工伤职工在治疗期间以及按照医疗机构所出具的医嘱休息期间暂停工作所应享受的工伤保险待遇。曾伦均受伤后，两次住院时间共计29天，两次出院医嘱共计休息6周，一审法院计算曾伦均停工留薪时间为3个月并按照其受伤前的平均工资为基数计算停工留薪待遇正确。七里峡煤业公司并未提供证据证实曾伦均受伤前的月工资即为3750元，其上诉认为应按3750元/月的标准计算曾伦均停工留薪待遇的理由不能成立。《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》(川府发[2011]28号)第二条第三项规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动(聘用)合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月;一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”曾伦均应享受10个月的一次性伤残就业补助金，其标准应按曾伦均要求与七里峡煤业公司解除劳动关系的上年度的职工月平均工资为基数计算。曾伦均2018年向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求解除与七里峡煤业公司的劳动关系，故一次性伤残就业补助金应按2017年达州市职工月平均工资为基数计算，即4229.67元/月×10个月=42296.7元。七里峡煤业公司上诉称应按3750元/月计算无法律依据，其理由不能成立，本院不予支持。曾伦均上诉称应按统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算的理由成立，本院予以支持。 曾伦均虽系农村居民，但其所受伤害系工伤，依照《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，曾伦均在住院期间本应由七里峡煤业公司派人护理，但单位并未派人护理，一直由曾伦均亲属护理。其护理费不应参照农村居民计算，应按照单位职工护理的标准计算，即按照80元/天计算29天，护理费为2320元。曾伦均认为护理费应按80元/天计算的理由成立，本院予以支持。 七里峡煤业公司上诉称伤残鉴定检查费152元应由工伤保险基金支付无法律依据，其上诉理由本院不予支持。 七里峡煤业公司应支付曾伦均的工伤保险待遇为：一次性伤残就业补助金42296.7元、停工留薪待遇12316.08元、护理费2320元，鉴定检查费152元，共计57084.78元。扣除曾伦均在七里峡煤业公司借支的500元，七里峡煤业公司还应支付56584.78元。 一审法院判决七里峡煤业公司支付曾伦均经济补偿金、并由七里峡煤业公司为曾伦均补办养老保险手续属超当事人诉讼请求范围判决，二审曾伦均亦同意七里峡煤业公司的观点。故本院对该错误判项予以纠正。 综上，七里峡煤业公司及曾伦均的上诉请求均部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省宣汉县人民法院（2019）川1722民初420号民事判决第一项，即“终止达州市宣汉县七里峡煤业有限公司与曾伦均的劳动关系和工伤保险关系”； 二、撤销四川省宣汉县人民法院（2019）川1722民初420号民事判决第二项、第三项、第四项，即“达州市宣汉县七里峡煤业有限公司支付曾伦均一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、鉴定费、住院护理费、终止劳动关系经济补偿金等共计62972.40元；达州市宣汉县七里峡煤业有限公司在本判决发生法律效力后30日内到社会保险经办机构为曾伦均补办社会养老保险，并按国家规定标准缴纳用人单位应承担部分的养老保险费，曾伦均缴纳个人应承担部分的养老保险费。如因政策原因不能补办社会养老保险，达州市宣汉县七里峡煤业有限公司应将其应承担部分的社会养老保险费支付给曾伦均；驳回达州市宣汉县七里峡煤业有限公司的其它诉讼请求”； 三、达州市宣汉县七里峡煤业有限公司在本判决生效后10日内支付曾伦均一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、鉴定费、护理费共计56584.78元。 一、二审案件受理费各10元，由上诉人达州市宣汉县七里峡煤业公司有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭 彤 审判员 程 瑜 审判员 胡光俊 二〇一九年十一月十八日 书记员 向 琪