苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0508民初9429号 原告：李显林，男，1989年10月10日出生，汉族，住江苏省南京市溧水区。 委托诉讼代理人：查文霄，江苏苏明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李文颖，江苏苏明律师事务所律师。 被告：杨洪兵，男，1981年8月5日出生，汉族，住安徽省怀远县。 委托诉讼代理人：潘明成，江苏政纬律师事务所律师。 原告李显林、何雨婕与被告杨洪兵合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序。诉讼中，何雨婕申请退出本案诉讼，本院准许。本案于2019年12月20日公开开庭进行了审理，原告李显林及其委托诉讼代理人查文霄、李文颖，被告杨洪兵及其委托诉讼代理人潘明成到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案于2020年2月3日转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年4月24日公开开庭进行了审理。原告李显林的委托诉讼代理人查文霄、李文颖，被告杨洪兵及其委托诉讼代理人潘明成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李显林向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告向原告返还出资款人民币345618.2元，并按照中国人民银行同期同档贷款利率支付该款自起诉之日起至实际给付之日止的利息。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年初，原告与被告及何雨婕共同商谈投资开发勿茶项目，鉴于被告系苏州左兄右弟餐饮管理有限公司（以下简称左兄右弟公司）的法定代表人，并持有90%的股份，所以各方商定由原告投资入股左兄右弟公司并利用该公司的名义共同开设分店，主要分工为原告负责公司品牌宣传及营销，何雨婕负责开拓市场，被告负责公司及门店的实际经营管理。三人于2018年及2019年先后在天虹及爱琴海开设了两家分店，在前期投入和后续门店实际运营过程中原告陆续出资345618.2元，何雨婕陆续出资74500元。三人于2019年1月15日签订《合伙协议》，将上述投资事宜进行书面确定，并且在协议中明确约定若左兄右弟公司持续亏损超过半年的，则被告须无条件向原告退还出资额。自合作以来，左兄右弟公司起初还有一些营利，但后期基本处于亏损状态，截至目前，左兄右弟公司已经持续亏损超过半年，但被告并未按照协议约定将出资款返还给原告，故为维护原告合法权益，特诉至贵院，望判如诉请。 被告杨洪兵辩称，一、原、被告之间存在三个经营实体，即合伙协议中约定的左兄右弟公司，李显林、何雨婕（王财威）、杨洪兵三人合伙经营的石路天虹店（开始用的是原来老板的营业执照，2018年12月13日注册成立姑苏区勿离饮品店），李显林、杨洪兵和王德恒三人合伙经营的爱琴海店（吴中区郭巷勿思奶茶店）。二、由于原告将不同主体的投资和经营状况混为一谈，导致本案所涉法律关系混杂，既有公司的股权纠纷，也有个人合伙的清算，这些法律关系和适用法律不同，且涉及案外人利益，不能在同一个案件中处理。三、原告诉状中内容与事实不符之处：1.左兄右弟公司为“品牌和配方输出”的轻资产公司，并未开办分店，有关实体店均为个人合伙投资，不是公司投资；2.左兄右弟公司注册资本中李显林约定认缴20万元实际出资13.98万元，何雨婕认缴5万元实际出资4.95万元，石路店李显林实际投资137376.2元，何雨婕实际投资25000元，爱琴海店李显林实际投资28825.9元，何雨婕未投资；3.原告要求按合伙协议第10.2（3）条约定返还投资款，无事实和法律依据，首先该条内容与协议第7条约定不符，也违反公司法的规定，属于无效条款，其次公司在正常经营，不存在公司持续亏损超过半年的情况，再次即便公司亏损也只是返还原告认缴且实际缴纳的注册资本出资额，而不是退还原告的全部投资款。在合作期间，被告已陆续支付李显林118560.58元、何雨婕（王财威）6311元。请求驳回原告的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求，原告李显林依法提交了企业信用信息公示报告、合伙协议、2019年10月17日李显林与杨洪兵的微信聊天记录截屏及爱琴海门店2018年12月至2019年9月盈亏明细表、天虹门店盈亏统计表及微信聊天记录截屏、天虹店2018年3月至2019年2月物料明细表、薪资明细表、营业额统计表、营业收入手机截屏、投资款统计表及转账截屏、微信聊天记录截屏、费用明细表打印件，被告杨洪兵依法提交了左兄右弟公司2019年1月至11月资产负债表和利润表、杨洪兵向天虹店房东支付房租的凭证截屏、杨洪兵根据天虹店的经营状况制作的收支明细表、杨洪兵制作的支付原告款项明细及相应的付款凭证、2018年9月4日杨洪兵支付原告1万元的凭证、爱琴海店装修及开业支出被告支付160759.35元的凭证，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 苏州左兄右弟餐饮管理有限公司成立于2016年9月26日，登记股东为杨洪兵、俞梦，注册资本1000万元，经营范围：餐饮管理，商务信息咨询，企业管理咨询，餐饮项目策划及投资，餐饮文化交流策划，展览展示服务；食品技术研究开发、技术咨询、技术转让；餐饮服务，销售：食品。 2019年1月15日，甲方杨洪兵、乙方李显林、丙方何雨婕签订合伙协议，就共同投资设立本协议项下公司，启动本协议项下项目的有关事宜，约定：公司名称为苏州左兄右弟餐饮管理有限公司，公司的住所、法定代表人、经营范围、经营期限等主体基本信息情况，以公司章程约定且经工商等级规定为准；项目是勿茶，致力于轻奢健康的饮品开发，发展愿景是成为全国知名的饮品品牌；以现金方式出资，甲方认缴注册资本25万元，持有公司50%股权，乙方认缴注册资本20万元，持有公司40%股权，丙方认缴注册资本5万元，持有公司10%股权；甲方出任总经理，乙方出任营销总监，丙方出任渠道总监；三方合作关系属于持股免薪联合创业，该项目从创立之初即按照公司模式管理运作，由甲方暂时负责财务管理分类记账，定期向团队汇报后三方签字，以便作为融资的账目凭证。协议第七条财务及盈亏承担中约定，公司盈余分配依公司章程约定，公司以其全部财产对公司债务承担责任，全体股东以各自认缴的出资金额为限，对公司债务承担有限责任。协议第十条入伙退伙机制中合伙人退出原则第（3）条约定，公司持续亏损超过半年，甲方需无条件退还乙方、丙方认缴的注册资本出资额，按3个月分3次无息返还，公司其余财产清算后按比例一个月内退还。 杨洪兵确认李显林于2017年2月24日转账的19800元、4万元及2018年1月9日转账的8万元为合伙协议中约定的出资额，合计139800元。同时，杨洪兵认为左兄右弟公司早在2016年就成立了，另一股东俞梦系其妻子，合伙协议实际上是其对所持股权的转让协议，故上述款项实为其在左兄右弟公司所持股权的转让款。 庭审中，李显林对于本案中其与杨洪兵之间的关系确认为股权转让，同时其认为2018年3月19日向杨洪兵转账1万元，该1万元原系杨洪兵向其的借款，后因未归还，杨洪兵同意作为其投资款，但李显林诉讼请求中的345618.2元未包含该1万元，庭审中亦未明确主张。杨洪兵对于该1万元否认系投资款，认为其与李显林经济往来频繁，1万元的性质已无法确认。 另查明，姑苏区勿离饮品店系个体工商户，注册日期为2018年12月13日，经营者杨洪兵，经营场所苏州市广济南路219号（天虹商场）B1层NO.017，经营范围餐饮服务。 审理中，杨洪兵提交了2019年1月至11月左兄右弟公司的利润表及资产负债表，2019年2月起至11月的利润表显示，净利润一栏中累计金额分别为：7572.90元、-14009.37元、-4129.18元、-651.07元、-330.05元、-330.05元、-167.99元、-162.84元、-162.84元、-162.84元。杨洪兵陈述，左兄右弟公司经营勿茶品牌和配方，以开设加盟店的方式经营，收取加盟费，共有加盟店三家，天虹门店和爱琴海门店是自己做的加盟店，免收加盟费，还有一家来客茂门店收了加盟费；左兄右弟公司至今未进行过分红。 本院认为，合伙协议是各方真实意思表示，亦不违反法律法规强制性规定，对协议各方均有约束力。依据该协议约定，各方是为共同投资设立左兄右弟公司而达成的协议，然左兄右弟公司早在协议订立之前即已成立，从协议三方认缴的资本总额来看也仅50万元，且该协议并未得到左兄右弟公司另一股东的确认，也没有向工商部门办理股东变更的登记手续，从约定的入伙退伙机制也能反映，该合伙协议实际是对杨洪兵所持的股权的转让，李显林等符合隐名股东的法律特征，庭审中李显林亦认可为股权转让，故2019年1月15日杨洪兵、李显林、何雨婕签订的协议，名为合伙，实为股权转让。根据协议约定左兄右弟公司持续亏损超过半年，杨洪兵应退还李显林认缴的注册资本出资额，故公司是否持续亏损超过半年，是本案的审查关键，从杨洪兵提交的利润表、资产负债表及其陈述的左兄右弟公司的经营来看，左兄右弟公司的经营收入仅为收取加盟费，未有分红，自2019年3月起已呈负利润状态，至11月已超过半年，故依据协议约定，李显林有权主张退还出注册资本出资额（亦即股权的转让款），但李显林提供的爱琴海门店及天虹门店的相关明细表、统计表，不能证明左兄右弟公司的持续亏损状态，因为爱琴海门店及天虹门店均为个体工商户，经营者均系个人，其仅是使用了左兄右弟公司的勿茶品牌，李显林的证据无法证明该两个门店系左兄右弟公司所有，该两个门店的亏损亦不能证明左兄右弟公司的亏损，同理，李显林对门店的投资亦不能视为对左兄右弟公司的注册资本出资额。综上，本院确认李显林的注册资本出资额为139800元，该款由杨洪兵予以返还。李显林按照中国人民银行同期同档贷款利率要求支付该款自起诉之日起至实际给付之日止的利息，并无不当，但因中国人民银行同期同档贷款利率这一标准已取消，故本院变更表述为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下： 被告杨洪兵于本判决生效之日起十日内返还原告李显林注册资本出资额139800元，并支付自2019年11月14日起至实际给付之日止的利息损失（以139800元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6484元，保全费2645元，合计9129元，由原告李显林负担5436元，被告杨洪兵负担3693元。被告杨洪兵负担部分，于本判决生效之日起十日内直接支付给原告李显林。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。 审 判 长  凌 晨 人民陪审员  杜雪兴 人民陪审员  宋丽芳 二〇二〇年五月七日 书 记 员  尤欣怡