辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0102民初14308号 原告：线晓光，女，1985年7月12日出生，汉族，住沈阳市于洪区。 委托诉讼代理人：吴溪，辽宁共襄律师事务所律师。 被告：王承三，男，1989年9月22日出生，汉族，沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部投资人，住湖南省宁乡县。 原告线晓光与沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2019年4月3日公开开庭进行了审理，原告线晓光的委托诉讼代理人吴溪、被告沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部的委托诉讼代理人罗小倩到庭参加诉讼，后转为普通程序，被告沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部于2019年5月22日（诉讼过程中）办理了工商注销手续，依原告申请，追加被告沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部投资人王承三作为本案被告参加诉讼，于2019年11月18日公开开庭进行了审理，原告线晓光的委托诉讼代理人吴溪到庭参加诉讼，被告王承三经本院公告送达期满后未到庭。本案经合议庭评议，现已审理终结。 线晓光向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金共计18928.72元；2.判令被告支付带薪年休假工资报酬共计7833元；3.判令被告支付未签订劳动合同惩罚金75714.88元；4.判令被告支付未为原告缴纳失业险赔偿金3547.8元；5.判令被告支付加班费共计50483.2元；6.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告自2016年10月起在被告处从事助听器验配工作，期间一直未签订书面劳动合同。后被告于2018年1月26日与原告签订了劳动合同书，约定合同期限为2018年1月26日至2019年1月26日。2018年8月1日被告通知原告，以不能胜任本职工作，劳动态度差等理由将原告辞退，原告当天办理了离职手续。原告工作期间，工作积极，多次得到客户的信任和认可，为公司创造了效益，且一直遵守公司管理制度。被告在无任何合法理由和证据的情况下，突然以不能胜任工作，给公司造成损失为由将原告辞退，属于违法解除劳动合同的行为，应支付违法解除劳动合同赔偿金。被告没有按照法律规定为原告持续缴纳失业险，仅在2018年7月为原告缴纳了失业险，缴纳时间不足一年，导致原告在从被告处离职后无法领取失业金，因此被告应向原告赔偿失业金。原告自2016年10月起在被告处工作期间，被告未安排原告按照法律规定进行年休假，因此原告要求支付自共计18天的带薪年休假工资报酬。而且被告规定的工作时间为一个月休息4天，且节假日没有按法定休息，员工休息均少于法定应休假的天数，以上均属于加班，休息日共计加班172日，法定假加班共30日，被告未给加班工资，也未安排串休，所以应支付加班工资50483.2元。另外，被告与原告于2018年1月26日签订了劳动合同书，之前一直没有签订书面劳动合同。因此被告应向原告支付2016年10月至2018年1月26日期间的双倍工资。基于以上事实，为维护原告合法权益，依法提起诉讼。庭审中，原告变更第2项诉讼请求为：判令被告支付2016年至2018年带薪年休假工资报酬共计11748元；明确第3项诉讼请求为：判令被告支付2016年11月17日至2017年11月16日期间的未签订劳动合同双倍工资差额75714.88元；明确第4项诉讼请求为：因为未缴纳失业保险导致原告不能领取失业金的损失3547.8元；明确第5项诉讼请求为：判令被告支付休息日及节假日加班费50483.2元。 沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部于2019年4月3日的庭审中辩称，被告接受北京自然之声技术责任有限公司委托与原告签订劳动合同，因原告在年度考核中成绩不合格，被告接受北京公司的委托解除合同，被告与原告之间不存在劳动关系，被告也不属于违法解除劳动合同，不存在支付原告赔偿金的事由。原告是2017年12月到我单位上班，工作时间未满一年，不符合支付带薪年薪假的主体资格，该项请求不合法。被告接受北京公司的委托于2018年1月26日与原告签订正式合同，原告主张未签订劳动合同惩罚金于法无据。原告要求被告缴纳失业险赔偿金的要求没有法律规定，该损失不是属于直接损失。被告未要求原告加班，原告也没有加班，原告主张加班费没有事实及法律依据。原告诉求已过诉讼时效，请求驳回原告各项诉讼请求。 王承三经本院合法传唤未到庭应诉,亦未提交书面答辩。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月26日，原告与沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部订立书面劳动合同一份，约定沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部聘用原告从事助听器验配销售工作，合同期限为2018年1月26日至2019年1月26日，工作地点为沈阳市和平区南三经街6号（沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部住所地）。 2018年5月15日，沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部为原告出具在职证明一份，载明：线晓光自2016年10月至今一直在我沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部从事助听器验配工作。 沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部未足额为原告缴纳在职期间的社会保险。 2018年8月1日，沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部向原告出具解除劳动关系通知书，因原告不能胜任本职工作、劳动态度差、不服从店长安排工作、考试不及格并给公司造成损失而将原告辞退。 原告的银行流水显示其工资情况如下：2017年2月3800元、2017年3月4097.43元、2017年4月4354.75元、2017年5月3988.96元、2017年6月5223.87元、2017年7月3259.6元、2017年8月3457元、2017年9月4131.08元、2017年10月4540.89元、2017年11月4949元、2017年12月5987.2元、2018年1月2500.15元、2018年2月3551.22元、2018年3月5635.24元、2018年4月4853.49元、2018年5月6150.31元、2018年6月4341.2元、2018年7月4503.68元。其离职前十二个月的平均工资为4550.04元。 2018年9月3日，原告以沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年9月5日以原告未能提供证据为由作出沈和劳人仲不字[2018]1208号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。 沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部系个人独资企业，投资人为王承三。2019年5月22日，沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部因“投资人决定解散”而办理了工商注销登记，王承三在办理注销登记时向工商部门申报沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部无债权债务，并签署承诺：“本申请人和签字人承诺提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任。” 另查明：为证明其与原告不存在劳动关系，沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部于庭审中提交了其与北京自然之声技术服务有限责任公司订立的协议书一份，约定自2017年10月13日起北京自然之声技术服务有限责任公司委托沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部代缴保险事宜，劳动关系不变，即北京自然之声技术服务有限责任公司存在劳动关系，发生任何劳动关系纠纷与沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部无关。原告对上述协议书不予认可。 为证明原告不能胜任本职工作，沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部于庭审中提交了原告的考试试卷一份，其上显示试卷得分为45分。 原告主张其入职被告的时间为2016年10月17日、2017年1月以前工资为现金支付、每月1800元，就此沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部虽未予认可，但亦未提交相反证据加以反驳。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 关于原告与沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部之间是否存在劳动关系，根据庭审查明的事实，双方之间签订有书面劳动合同，且原告在沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部实际工作，接受沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部的管理，且沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部为原告出具了在职证明及解除劳动关系通知书，以上均可证明双方存在劳动关系。虽然沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部提交了其与北京自然之声技术服务有限责任公司订立的协议书，但该协议的订立主体为北京自然之声技术服务有限责任公司与沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部，对原告不产生约束力。综上，结合原告的银行流水及沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部为原告出具的在职证明，本院认定本案原告与沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部之间自2016年10月17日至2018年8月1日期间存在劳动关系。 沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部在诉讼过程中注销，故应由其投资人王承三承担本案相应的赔偿责任。 关于违法解除劳动合同赔偿金。沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部于2018年8月1日以原告“不能胜任本职工作、劳动态度差、不服从店长安排工作、考试不及格并给公司造成损失”为由解除劳动关系，沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部及本案被告应对解除劳动合同的合法性负举证责任。而沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部仅提供考试试卷一份，不足以证明原告“不能胜任本职工作、劳动态度差、不服从店长安排工作、考试不及格并给公司造成损失”，因此其解除劳动合同缺乏事实和法律依据，应认定为违法解除。故被告应支付违法解除劳动合同赔偿金18200.16元（4550.04元×2个月×2倍）。 关于未休年休假工资。职工连续工作满一年的，依法享受带薪年休假待遇。原告于2016年10月17日入职，应自2017年10月17日起享受带薪年休假待遇。沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部及被告未能提供有效证据证明原告已享受带薪休假，应承担举证不能的法律后果。经折算，原告2017年度应休未休年休假天数为1天，2018年度应休未休年休假天数为2天，因此，被告应支付其未休年休假工资1208.51元[（1800元+3800元+4097.43元+4354.75元+3988.96元+5223.87元+3259.6元+3457元+4131.08元+4540.89元+4949元+5987.2元）÷12个月÷21.75天×1天×200%+（2500.15元+3551.22元+5635.24元+4853.49元+6150.31元+4341.2元+4503.68元）÷7个月÷21.75天×2天×200%]。 关于未签订劳动合同双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2016年10月17日入职，沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部未在一个月内与原告订立书面劳动合同，故被告应支付原告2016年11月17日至2017年10月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额39036.82元（1800元÷21.75天×10天+1800元+1800元+3800元+4097.43元+4354.75元+3988.96元+5223.87元+3259.6元+3457元+4131.08元+4540.89元÷21.75天×11天）。 关于失业金的损失。原告因沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部违法解除劳动合同而中断就业，属非因本人原因，符合领取失业保险金的情形。而沈阳市和平区自然之声音之韵助听器营业部作为用人单位，未依法足额为原告缴纳社会保险致使原告无法领取失业保险金，应由被告赔偿相应的失业保险金损失，原告主张3547.8元，系其对自身权益的处分，不违反法律规定，本院予以支持。 关于加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案原告所提交的证据不足以证明其加班事实的存在，故对该项诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告王承三于本判决生效后十日内支付原告线晓光违法解除劳动合同赔偿金18200.16元； 二、被告王承三于本判决生效后十日内支付原告线晓光未休年休假工资为1208.51元； 三、被告王承三于本判决生效后十日内支付原告线晓光未签订书面劳动合同的双倍工资差额39036.82元； 四、被告王承三于本判决生效后十日内支付原告线晓光失业保险金损失3547.8元； 五、驳回原告线晓光的其他诉讼请求。 如被告王承三未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，公告费560元，由被告王承三负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  鄂 淼 审 判 员  由 成 人民陪审员  吴冬柳 二〇一九年十一月十八日 法官助理林霖 书记员徐瑶 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《中华人民共和国社会保险法》第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。