湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0302民初3783号原告：湖南湘潭南方新材料科技有限公司，住所地湘潭市高新区双马镇国强村樟天组，统一社会信用代码91430300668595251N。法定代表人：谭志雄，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谭尹凯，男，1996年3月15日出生，汉族，住湖南省茶陵县。系该公司职工。委托诉讼代理人：彭忠森，湖南旷真律师事务所律师。被告：湖南黄花建设集团股份有限公司，住所地湖南省长沙市长沙县黄花镇黄龙新村湖南通用模塑有限公司办公楼1楼。统一社会信用代码91430100712106890J。法定代表人：陈建武，该公司董事长。委托诉讼代理人：李智，湖南君卓律师事务所律师。原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司（以下简称南方新材料公司）与被告湖南黄花建设集团股份有限公司（以下简称黄花建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，原告南方新材料公司向本院提出财产保全申请，本院于2019年11月8日作出（2019）湘0302民初3783号民事裁定，裁定准许对被告黄花建设公司进行保全。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告南方新材料公司的委托诉讼代理人彭忠森，被告黄花建设公司的委托诉讼代理人李智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告南方新材料公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款1,845,774元；2.判令被告向原告支付截止至2019年10月15日的违约金共计694,623元，并支付自2019年10月16日起至欠款全部付清之日止的后续违约金；3.判令被告向原告支付原告为实现债权而支付的律师费180,000元（以上三项合计2,720,397元）；4.被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年1月14日，被告黄花建设公司承建“湘潭妇幼保健院整体搬迁”工程的需要，与原告南方新材料公司签订预拌混凝土销售合同书，从原告处采购混凝土，合同对单价、方量、付款方式、违约责任等进行了约定。经对账确认，截至2019年2月28日，被告共计从原告处采购混凝土21221方，货款共计10,062,584.5元，被告尚有1,845,774元混凝土货款未向原告支付，原告多次催讨未果。同时，被告在之前的付款过程中存在多次逾期付款行为，截止2019年10月15日产生了违约金共计694,623元。因被告的逾期付款行为导致原告为实现本案债权需支付律师代理费180,000元，此款应由被告承担。被告黄花建设公司辩称：原告在起诉时所主张的货款是原、被告依据合同所发生的货款，被告认可，但原告所增加的诉讼请求中增加的货款是与诚骏分公司所发生的货款合同关系，原告在诉状中并未予以表述，故该笔货款不宜在本案中来予以累加追索，其相应的付款时间等均与第一笔销售合同中的不一样。2.就本案所发生的货款，被告已支付8,650,000元，且被告一直在陆续支付中，被告所承建的是政府的民生工程，政府现在仍有大部分的工程款没有支付给被告，相对于原告的欠款，被告的合同履行情况尚佳，被告在本案中没有违约行为，原告诉求的违约责任不应支持。3.被告现欠原告的货款，被告愿意支付。4.被告主张的律师费没有事实和法律依据。原告南方新材料公司为支持自己的主张提交如下证据：1.预拌混凝土买卖合同；2.补充协议；3.对账单；4.银行回单。被告黄花建设公司质证认为，对证据1真实性有异议,该份合同中的第四页更改部分是原告私自改的，导致付款时间有很大差异，故此该页是没有骑缝章的，就该部分不是被告的真实意思表示。对证据2的真实性有异议，这份补充协议被告公司至今没有看到过，更没有保存过这份协议，之前原、被告之间签合同都是盖的被告公司的章，这个盖的为项目经理部的章，有违常理。对证据3，与诚骏分公司所发生的货款数额的关联性有异议，被告与诚骏分公司应依据双方的合同来支付货款，且被告也支付了大部分的货款，其余部分尚未达到结算的条件，不宜与本案的货款合并主张权利。对证据4真实性无异议。被告黄花建设公司为支持自己的主张提交如下证据：银行付款回单。原告南方新材料公司质证认为，对证据的真实性无异议，但被告的付款时间是违约的。本院通过听取原、被告之间的举证、质证，对原告所提交的证据的真实性、合法性予以确认，对证据1、2的证明目的予以部分确认。对被告所提交的证据予以确认。本院经审理认定事实如下：原、被告于2018年1月14日签订《预拌混凝土销售合同书》。该合同书约定：1.预拌混凝土量约3万方，用于湘潭县妇幼保健院主体和附属工程。2.拟从2017年11月开始供应预拌混凝土，至主体封顶。3.约定单价均为含税价，C15360元/立方米、C20370元/立方米、C25380元/立方米、C30390元/立方米、C35405元/立方米、C40420元/立方米、C45440元/立方米、砂浆390元/立方米。4.黄花建设公司指定专人、收货人为罗卓。5.结算方式，双方凭送货单作为混凝土供应量的结算依据，并按合同约定的结算单价确定货款金额，双方定于每月10日对账结算，对账结算周期为本月1日至本月31日（以当月公历日期最后一日为基准），黄花建设公司须在收到对账单后3个工作日内对南方新材料提供的对账单进行确认签章，黄花建设公司如有异议应在对账单上注明，交还南方新材料公司并由双方协商解决，对账单一式二份，如果黄花建设公司未在规定期限内签署对账单并交还南方新材料公司，则视为黄花建设公司默认同意，南方新材料公司可以以此作为应支付款项的依据。6.付款方式，供货方依据需货方要求按质、按量、按时垫至门诊楼、住院部两栋楼出标准层第四层顶板，后续发生货款按月发生额全额付清，主体封顶前所发生的混凝土款及该两栋垫资款和余额于2018年12月30日内平均支付，且在2018年12月30日前全部付清，主体封顶后所产生的混凝土款在停供后三个月内付清。7.黄花建设公司逾期支付货款，南方新材料公司有权停止供应预拌混凝土，黄花建设公司不能以此理由或其他任何原因转用其他厂家的混凝土，同时黄花建设公司应向南方新材料公司偿付欠款每日0.5%的逾期违约金，直到全部货款付清为止才恢复发货，无正当理由单方终止合同的，按未履行部分货款总值的10%付违约信誉金给对方。8.本合同订立后，任何一方擅自修改视为无效。9.本合同在执行过程中，如需增加其它要约可签订书面补充协议作为本合同附件，合同附件与本合同具有同等法律效力，合同附件条款不得与本合同条款有冲突，附件的签订不影响本合同的执行。该合同还对其他进行了约定，合同尾部黄花建设公司项目负责人及委托代理人处均有罗卓签名字样。原告从2017年11月开始向被告供货。因被告未付清货款，原告诉至本院。另查明，1.双方签订的《预拌混凝土销售合同书》第四页未盖被告公司骑缝章，对于第四页中所注明的付款方式，被告不予认可，原告在庭审中认可是进行了修改，但认为是经被告同意后修改的。2.合同履行过程中，黄花建设公司、南方新材料公司、南方新材料诚骏分公司签订了一份补充协议，该协议约定，黄花建设公司、南方新材料公司于2018年1月签订商品混凝土采购合同，由于政策原因南方新材料公司搅拌站暂时关停，为了满足黄花建设公司施工进度要求，后续由南方新材料诚骏分公司供货。经双方协商，黄花建设公司承诺原所欠货款3,362,989.5元，于2019年4月支付1,000,000元，2019年6月7日前支付1,500,000元，余款在2019年9月13日前付清，如黄花建设公司未能按此约定支付货款，南方新材料公司有权按照原合同条款追究黄花建设公司违约责任。南方新材料诚骏分公司所提供混凝土单价495元/方（以C30等级为基准），结算方式以现金转账月结月清，南方新材料诚骏分公司所供混凝土发票由南方新材料诚骏分公司开具，补充提供商品混凝土约2000方，该方量不包含于原合同中（含3%税金），其他条款按原合同不变。该补充协议甲方处盖“湖南黄花建设集团股份有限公司湘潭县妇幼保健院整体搬迁工程项目经理部”印章及罗卓的签名。3.2019年9月6日停止供货。4.黄花建设公司应付南方新材料公司货款为10,062,989.50元（含泵费与运费），已付款为8,650,000元，欠付款为1,412,989.50元；黄花建设公司应付南方新材料诚骏分公司779,659元，已付款为546,875元，欠付款为232,784元。两相加，共计欠款金额为1,645,773.5元（与诉讼请求相差200,000元的原因是诉讼过程中，被告向原告付了200,000元）。被告向南方新材料公司与南方新材料公司诚骏分公司付款均为分别付款，并分别开票。另：原告陈述，依据双方的对账结算单上有标注四层柱等，证明2018年4月30日项目工程已完成四层顶板施工；同样依据结算单上的标注，封顶的时间为2019年7月6日。被告陈述，双方之间《预拌混凝土销售合同书》第四页付款方式，原来的约定是四层之前由原告垫付，四层至封顶期间按月支付，封顶之后及之前的垫付款待发包方结算付清之后再支付。本院认为，原告南方新材料公司与被告黄花建设公司签订的《预拌混凝土销售合同书》系双方真实意思表示且不违反法律规定，双方之间存在买卖合同关系，双方应严格履行合同约定义务。合同履行过程中因客观原因，由原告南方新材料公司与南方新材料公司诚骏分公司共同向被告供货；虽然原告在诉状中事实与理由部分没有陈述南方新材料公司诚骏分公司的供货情况，但其诉讼请求中已经包含有被告欠付诚骏分公司的款项；被告黄花建设公司虽然不认可与诚骏分公司之间签订的补充协议，并提出所欠诚骏分公司的货款不应在本案中一并处理，但在合同履行过程中，被告黄花建设公司依据合同约定向诚骏分公司支付了货款，该补充协议虽由项目部盖章，但签名人罗卓系被告公司负责该项目的负责人同时也是委托代理人，综合以上因素及诚骏分公司的主体资格、与原告之间的法律关系，从减少当事人诉累上考虑，本院对被告提出的观点不予采纳，被告应一并支付其所拖欠的货款。关于被告黄花建设公司是否应当承担违约责任的问题。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》第二十四条的规定，买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。本案中双方对合同约定的付款期限产生争议，应为约定不明，依据合同法第六十一条的规定及双方签订的补充协议、最后停止供货的时间，可明确付款期限为2019年9月13日。双方在合同中约定逾期付款违约金按日利率0.5%计算过高，本院酌情将逾期付款违约金调整为按日利率万分之五计算。关于原告提出律师费的问题。因原告未提交委托合同及相应的付款凭证，故此，本院对原告提出的该项主张不予支持。综上所述，本院对原告南方新材料公司的诉讼请求部分支持，对被告黄花建设公司所提出的答辩意见部分予以采纳。依据《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告湖南黄花建设集团股份有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司货款1,645,773.5元及按日利率万分之五计算的逾期付款违约金（逾期付款违约金以未支付的货款本金为基数，从2019年9月13日起计算至货款付清之日止）；二、驳回原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费28,560元，财产保全费5000元，合计33,560元，由原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司负担3560元，被告湖南黄花建设集团股份有限公司负担30,000元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 长 左 斌审 判 员 田 园人民陪审员 张 熹二〇二〇年四月二十日书 记 员 谢艳廷附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。第二十七条买卖合同当事人一方以对方违约为由主张支付违约金，对方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约等为由进行免责抗辩而未主张调整过高的违约金的，人民法院应当就法院若不支持免责抗辩，当事人是否需要主张调整违约金进行释明。一审法院认为免责抗辩成立且未予释明，二审法院认为应当判决支付违约金的，可以直接释明并改判。