湖北省建始县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2822民初1118号原告：杨明召，女，生于1955年3月8日，汉族，湖北省建始县人，农民，住。委托诉讼代理人：田立（特别授权），湖北硒都律师事务所律师。被告：刘作斌，男，生于1991年7月10日，汉族，湖北省建始县人，住。被告：安诚财产保险股份有限公司重庆分公司保税港区支公司，住所地：重庆市江北区两路寸滩保税港区水港综合服务大楼A栋2303，统一社会信用代码：91500000095337326X。法定代表人：王珏，该公司经理。委托诉讼代理人：梁鹏（特别授权），重庆嘉豪律师事务所律师。原告杨明召诉被告刘作斌、安诚财产保险股份有限公司重庆分公司保税港区支公司（以下简称安诚财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人田立、被告安诚财保公司委托诉讼代理人梁鹏、被告刘作斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨明召向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告残疾赔偿金58573.50元、误工费44798.55元、护理费19182.08元、后续治疗费12000.00元、伙食补助费27700.00元、医疗费275.80元、鉴定费1900.00元、交通费1000.00元、营养费18000.00元、精神损害抚慰金5000.00元，共计人民币193937元，其中，安诚财保公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿，不足部分由被告刘作斌予以赔偿；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年3月9日，被告刘作斌驾驶鄂Ｑ×××××号小型普通客车自建始县华龙城向中百方向行驶至业州大道华龙路路口左转弯时撞到人行横道上行人原告杨明召，造成杨明召受伤的交通事故。建始县公安局交通警察大队作出建公交认字[2018]第50020号道路交通事故认定书，认定被告刘作斌负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后在建始县中医医院住院治疗277天，经鉴定伤残等级为10级、后续治疗费12000元、误工日277天、护理日277天、营养日277天。事故发生后，原告多次与被告协商解决但都未能达成协议，故依法提起诉讼。被告安诚财保公司辩称，对交通事故的真实性无异议，事故车辆在我公司投保了交强险和责任限额为50万元的商业三者责任险并不计免赔。事故发生后我公司垫付了159560.92元，判决时应予抵扣。原告的医疗费有相当一部分是治疗其自身疾病，具体有：①颈椎病推拿治疗82元、其他推拿治疗2414元、木糖醇注射液585.88元，以及2019年1月3日的门诊收费275.80元，均与本次交通事故无关，不应计算原告在本案中的损失；②“挂床”期间的床位费4700元（20元/天×235天）、护理费2585元（11元/天×235天）、诊查费3290元（14元/天×235天），系不必要、不合理费用。上述费用合计10575元，被告不应承担赔偿责任。另外，根据保险合同约定，我公司不承担非医保用药，建议按20%比例扣除。根据保险合同，诉讼费、鉴定费被告保险公司不予承担；对于护理费，只认可合理住院期间天数即40天按标准计算的部分；住院伙食补助费，只认可合理住院期间的；营养费应当参照医嘱来决定是否支持，如果无加强营养的医嘱，则不应支持；关于误工费，原告已经超过退休年龄，没有证据证明其有误工损失，不应支持；残疾赔偿金，原告系农民，应按农村居民标准依定残时实际年龄计算；后续治疗费还未实际产生，不应当主张；交通费、精神损害抚慰金由法院依法判决。被告刘作斌辩称，对于保险公司关于诉讼费和鉴定费的答辩意见有异议，其他答辩意见同保险公司答辩意见一致。鉴定费不应当由被告刘作斌负担，应该由被告保险公司负担，诉讼费由被告刘作斌和保险公司各负担一半。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据被采信的在案证据，结合原、被告的诉辩陈述，本院对本案事实认定如下：2018年3月9日9时12分，被告刘作斌驾驶鄂Ｑ×××××号小型普通客车自建始县业州镇华龙城向中百方向行驶至业州大道华龙路路口左转弯时撞到人行横道上行人原告杨明召和案外人余德玲，造成原告杨明召和案外人余德玲受伤的交通事故。经建始县公安局交通警察大队认定，被告刘作斌负事故全部责任，案外人余德玲和原告杨明召无责任。被告刘作斌驾驶的鄂Ｑ×××××小型普通客车在被告安诚财保公司投保了机动车交强险和责任限额为50万元的商业三者责任险并不计免赔。事故当天，原告即被送往建始县中医医院住院治疗，经诊断为：1、左股骨转子间粉碎性骨折；2、右中、环指皮肤挫裂伤。同年12月11日办理出院手续。建始县中医院《长期医嘱单》医嘱：清淡饮食;《出院记录》记载：“……住院天数：277天……出院情况：患者一般情况可，未诉明显左髋部手术切口疼痛不适，无其他特殊不适。查体：生命体征平稳，心肺腹检查未见明显阳性体征，左大腿手术切口无明显渗血渗液，伤口无红肿，愈合良好，左膝关节屈伸活动正常，左下肢末梢感觉、血运及活动尚可。出院医嘱：院外注意休息，防外伤，避免螺钉松动甚至断钉的可能，加强患肢功能锻炼，定期来院复查，不适随诊。……”原告出院后委托建始广润法医司法鉴定所司法鉴定，2019年1月26日该所出具鉴定意见：原告杨明召因交通事故致左股骨转子间粉碎性骨折后遗左髋关节功能障碍，据《人体损伤致残程度分级》标准，伤残等级为十级；后期医疗费需人民币12000元；自受伤之日起计算，误工日为277天、护理日为277天、营养日为90天。为此，原告支付鉴定费1900元。随后，原告向本院起诉，要求二被告赔偿原告各项损失共计人民币193937元。庭审中，原告将赔偿金额变更为188429元；二被告请求将其垫付费用在本案中一并审理。原告住院期间发生的医疗费103234.12元，已由被告刘作斌垫付；出院后，原告于2019年1月3日先后两次支付门诊诊查等费用计275.80元。刘作斌还垫付了原告住院期间的护工工资12480.00元（120元/天×104天）、生活费6930.00元（70.00元/天×99天）。刘作斌垫付的上述费用，安诚财保公司已给刘作斌理赔，理赔具体情况为：医疗费94679.81元（总医疗费103719.24元扣减非医保9039.43元）、护理费10400.00元（100元/天×104天）、住院伙食补助费4950.00元（50.00元/天×99天）、残疾辅助器具费380元，共计110409.81元。诉讼中，被告安诚财保公司在举证期限届满前向本院提出鉴定和重新鉴定申请，请求对原告住院期限、医疗费用的合理性进行鉴定，对原告的误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，本院依法予以准许，并委托湖北崇新司法鉴定中心对前述鉴定事项进行鉴定。湖北崇新司法鉴定中心2019年8月5日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人在2018年4月19日后病情稳定，2018年4月20日-2018年12月11日无长期住院治疗的必要性。肩周炎、颈椎病推拿治疗，三九感冒灵颗粒，氨咖黄敏及2019年1月3日挂号费、诊查费及腰椎正侧位片相关部分材料费、放射费为自身疾病治疗，非本次外伤相关治疗，木糖醇注射液适用于糖尿病患者的糖代用品，被鉴定人未诊断糖尿病，无使用木糖醇注射液的必要；余治疗为本次外伤相关的合理治疗。从受伤之日起算，误工期为270天、护理期为180天、营养期为180天。为此，被告安诚财保公司支付鉴定费3160元。案涉交通事故的另一受害人余德玲向本院表示，二被告已支付了其住院医疗费，并补偿了一定数额的生活费，放弃向二被告继续主张侵权损害赔偿的权利。另查明，原告已在社会保险机构领取养老金多年。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，原告因被告刘作斌的过错驾驶行为致伤，应当依法获得赔偿。本案争议的焦点是原告的损失如何核定。对此，本院评析如下：原告委托建始广润法医司法鉴定所所作司法鉴定，评定其伤残等级为十级、后期医疗费需人民币12000元，因二被告对此均未提出异议，本院予以采信；对该鉴定的其他鉴定意见，因二被告提出异议，且与诉讼中应被告安诚财保公司申请，本院委托湖北崇新司法鉴定中心所作的司法鉴定意见不一致，故本院不予采信。就原告请求的误工费，因原告已年满64周岁，领取养老金多年，依法不应计算误工费；就原告主张的营养费，其提交的病历资料《建始县中医医院长期医嘱单》医嘱“清淡饮食”，并无加强营养之医嘱，故对湖北崇新司法鉴定中心关于原告误工期、营养期的司法鉴定意见本院不予采纳；该鉴定的其他鉴定意见，因无证据足以反驳，本院予以采信。据此，被告安诚财保公司关于原告请求的营养费、误工费不应支持，以及只认可合理住院期间的护理费、住院伙食补助费按标准计算的部分的抗辩主张，有事实和法律依据，本院予以采纳；被告安诚财保公司关于原告医疗费中应扣除颈椎病推拿治疗82元、木糖醇注射液585.88元、2019年1月3日的门诊收费275.80元，以及“挂床”期间的床位费4700元、护理费2585元、诊查费3290元的抗辩主张，亦有事实和法律依据，本院亦予采纳，前述扣除医疗费用合计8161元，不计入原告损失范畴；二被告关于原告医疗费的其他抗辩意见，因无事实依据，本院不予采纳。原告请求交通费1000元，从原告居住地、损害发生地和就医医疗机构所在地距离之近的实际情况来看，原告请求的交通费明显畸高，且未举证证明因为涉案损害发生了必要、合理的交通费，对其主张原告依法应承担举证不能的不利后果。综上，参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，本院对原告的损失核定如下：1、医疗费107348.92（含后期治疗费12000元）；2、住院伙食补助费3280元（80元/天×41天）；3、护理费19182.08元（38897元÷365天×180天）；4、鉴定费1900元，系原告为查明和确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，应计入本案原告损失范畴；5、残疾赔偿金，从庭审查明的事实来看，原告居住生活××××州镇城市规划区内，系城镇居民，其残疾赔偿金核定为58573.50元（34455元/年×17年×0.1）；6、精神损害抚慰金，本院认为，综合考量当事人的过错程度、损害后果、当地平均生活水平等因素，本院酌定2000元，对原告超出部分的请求，本院不予支持。上列各项损失合计192284.50元。被告安诚财保公司抗辩主张，原告请求的的诉讼费、鉴定费，根据保险合同约定，被告保险公司不应承担，而被告刘作斌则抗辩主张，鉴定费应当由被告安诚财保公司负担，诉讼费由被告刘作斌和安诚财保公司各负担一半，对此，被告安诚财保公司仅举证证明二被告间的保险合同约定，被告安诚财保公司不负责赔偿诉讼费，未举证证明双方有鉴定费不由其承担的约定，故被告安诚财保公司对其不承担鉴定费的抗辩主张应承担举证不能的不利后果，即被告安诚财保公司应承担鉴定费的赔偿责任，对其不承担诉讼费的抗辩主张，本院予以采纳，诉讼费由原告杨明召和被告刘作斌根据诉讼请求支持的比例予以分担。综上，经本院审判委员会讨论决定，原告的上列损失由被告安诚财保公司在交强险内赔偿89755.58元，其余102528.92元由被告安诚财保公司在商业三者责任险内予以赔偿。被告安诚财保公司已向被告刘作斌理赔的110409.81元在执行时应予冲抵。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告安诚财产保险股份有限公司重庆分公司保税港区支公司赔偿原告杨明召各项损失计人民币192284.50元（已理赔的110409.81元在执行时予以冲抵），限于本判决生效后十五日内履行。（执行款汇入建始县人民法院执行局专户，开户银行：中国农业银行建始广润支行，账户名称：建始县人民法院执行局，账号：17×××42）二、驳回原告杨明召的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1758元，由原告杨明召负担597.72元，被告刘作斌负担1160.28元。当事人申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘晓风人民陪审员  李翠珍人民陪审员  马友训二〇一九年十二月十三日书 记 员  韩超燕书 记 员  杨苑园