上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初5492号原告：叶国营，男，1970年1月21日出生，汉族，户籍地浙江省象山县晓塘乡中岙村6组299号。委托诉讼代理人：瞿蓓，上海合勤律师事务所律师。被告：上海寰鑫置业有限公司，住所地上海市嘉定区马陆镇宝安路XXX号南区。法定代表人：蔡智慧，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱大渊，上海诚立律师事务所律师。被告：蔡智慧，女，1944年10月18日出生，台湾地区居民，台湾居民来往大陆通行证号码XXXXXXXX，联系地址台湾地区台中县太平市工业17路XXX号。被告：蓝廷璋，男，1952年7月14日出生，台湾地区居民，台湾居民来往大陆通行证号码XXXXXXXX，联系地址台湾地区台中县太平市工业17路XXX号。被告：施逸鸿，男，1975年10月6日出生，台湾地区居民，台湾居民来往大陆通行证号码XXXXXXXX，联系地址台湾地区台中县太平市工业17路XXX号。被告：上海寰鑫工业制造有限公司，住所地上海市嘉定区马陆镇育绿路XXX号。法定代表人：蔡智慧，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱大渊，上海诚立律师事务所律师。原告叶国营与被告上海寰鑫置业有限公司(以下简称寰鑫置业)、蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、上海寰鑫工业制造有限公司(以下简称寰鑫工业)民间借贷纠纷一案，本院于2016年2月18日立案后，依法适用普通程序进行审理，根据《海峡两岸共同打击犯罪及司法互助协议》确定的途径向被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿台湾地区联系地址送达了本案诉讼文书。本院于2017年11月27日对本案公开开庭进行了审理，原告叶国营的委托诉讼代理人瞿蓓、被告寰鑫置业和寰鑫工业的共同委托诉讼代理人朱大渊到庭参加诉讼。被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告叶国营向本院提出诉讼请求：1、被告寰鑫置业向原告归还借款本金人民币(币种下同)5,000,000元；2、被告寰鑫置业向原告支付以3,000,000元为基数，自2014年5月8日起至实际支付之日止，按月息2%计算的逾期还款违约金；3、被告寰鑫置业向原告支付以2,000,000元为基数，自2014年8月10日起至实际支付之日止，按月息2%计算的逾期还款违约金；4、被告寰鑫置业向原告支付律师费140,000元；5、被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、寰鑫工业对被告寰鑫置业的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2014年4月1日，原告(甲方)、被告寰鑫置业(乙方)、被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、寰鑫工业(丙方)签订《借款及担保协议》，约定甲方向乙方出借3,000,000元，丙方自愿为乙方的借款承担连带担保责任，借期自2014年4月8日至2014年5月7日；若乙方借款到期后未能按时归还，乙方需支付逾期违约金，逾期违约金按借款金额的每月4%计付甲方，计算违约金的时间自借款期限届满之第二日起，直至全额付清；丙方承诺对乙方在本合同项下原借款金额、甲方为实现债权的律师费、诉讼费用等承担连带保证责任；保证期间为2014年4月8日至2016年5月7日。原告于2014年4月1日汇款3,000,000元至被告寰鑫置业账户，寰鑫置业亦出具收条，证明其收到该笔借款。同年7月9日，被告寰鑫置业再次向原告借款2,000,000元，被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、寰鑫工业为借款提供连带担保责任，各方签订《借款及担保协议》约定原告向被告寰鑫置业出借2,000,000元，借期自2014年7月10日至2014年8月9日；保证人的保证期间为2014年7月10日至2016年8月9日，并对逾期还款违约金、保证方式等作了约定。原告于2014年7月9日汇款2,000,000元至被告寰鑫置业账户，被告寰鑫置业亦出具收条，证明其收到该笔借款。被告寰鑫置业到期后未能偿还借款本金，亦未支付逾期还款违约金，经原告多次催讨未果，故原告提起诉讼。诉讼中，原告陈述在本案诉讼期间收到被告支付款项5,658,613.85元。但此笔还款系归还原告与被告寰鑫置业之间另案处理的本金为7,000,000元的借款，该笔借款发生时间在2014年1月，发生时间早于本案两笔借款，按法律规定5,658,613.85元还款应扣减该笔借款，并表示会在另案开庭时予以扣减。被告寰鑫置业和寰鑫工业共同辩称，1、不同意原告的诉请，被告是台资企业，原来不认识原告，被告是通过许某某向原告借款的。许某某在原告开办的公司工作并持股。2014年1月至2015年1月，被告通过许某某向原告归还了2,000余万元资金，均由被告将款项汇入许某某账户，再由许某某转付原告；2、原告向法院提起了两个诉讼案件，一个是本案，另一个是由上海市第一中级人民法院审理(诉讼标的超过2,000万元)。2014年1月至2015年1月被告通过许某某支付1,600余万元，另外许某某帮被告出卖两套房屋得款8,658,000元，许某某称均付给了原告；3、根据原、被告协议约定，没有规定利息，只规定了逾期还款违约金，法律规定违约金的金额不得超过合同标的的20%，原告要求按月息2%计算违约金没有法律依据，就本案而言被告已付280万元，因没有约定利息，被告认为应当全部冲抵本金，被告要求追加许某某为本案第三人。被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，其中原告提交了借款及担保协议2份、付款凭证2份、收条2份、聘请律师合同1份、律师费发票2份。被告寰鑫置业提交了付款凭证1组。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于被告寰鑫置业提交的付款凭证，原告对真实性和关联性均不确认，被告寰鑫置业没有当庭提交证据原件，即使付款属实，根据被告寰鑫置业统计，收款人均为案外人许某某，且除2014年1月16日和2014年1月26日两笔汇款用途注明“利息”外，2014年4月8日以后的汇款用途均注明“劳务费”。本案涉案两笔借款出借日期分别为2014年4月和2014年7月，应与2014年1月两笔注明用途为“利息”的汇款无关。关于被告寰鑫置业主张的已经归还借款本金或者支付利息一节事实，被告寰鑫置业应当承担举证责任，鉴于被告寰鑫置业未能对汇款用途“劳务费”与本案借款关系的关联性作出合理解释，故本院对被告寰鑫置业提交的证据不予采纳。经审理查明：2014年4月1日，叶国营为出借人(甲方)、寰鑫置业为借款人(乙方)、蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿和寰鑫工业为担保人(丙方)共同签订一份《借款及担保协议》，约定乙方向甲方借款，并由丙方自愿为乙方履行偿还义务提供连带担保责任，借款金额为3,000,000元，借款期限2014年4月8日至2014年5月7日止；出借及还款方式：现金出借，现金还款；逾期违约责任：本笔借款不得展期，若乙方借款到期后未能按时归还，乙方须支付逾期违约金，逾期违约金按借款金额的每月4%计付给甲方，计算违约金的时间自借款期限届满之第二日起，直至全额还清；丙方承担连带清偿责任，担保范围包括原借款金额、利息、逾期违约金、甲方为催款实现债权的诉讼费用、律师费用等，本担保为无条件担保且未经甲方书面同意不可撤销；担保期限自2014年4月8日至2016年5月7日。落款处甲方由叶国营签名，乙方加盖寰鑫置业印章，丙方由蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿签名并加盖寰鑫工业印章。2014年4月8日，叶国营向寰鑫置业汇款3,000,000元。寰鑫置业向叶国营出具收条确认收到叶国营借款3,000,000元。2014年7月9日，叶国营为出借人(甲方)、寰鑫置业为借款人(乙方)、蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿和寰鑫工业为担保人(丙方)共同签订一份《借款及担保协议》，约定乙方向甲方借款，并由丙方自愿为乙方履行偿还义务提供连带担保责任，借款金额为2,000,000元，借款期限2014年7月10日至2014年8月9日止；出借及还款方式：现金出借，现金还款；逾期违约责任：本笔借款不得展期，若乙方借款到期后未能按时归还，乙方须支付逾期违约金，逾期违约金按借款金额的每月4%计付给甲方，计算违约金的时间自借款期限届满之第二日起，直至全额还清；丙方承担连带清偿责任，担保范围包括原借款金额、利息、逾期违约金、甲方为催款实现债权的诉讼费用、律师费用等，本担保为无条件担保且未经甲方书面同意不可撤销；担保期限自2014年7月10日至2016年8月9日。落款处甲方由叶国营签名，乙方加盖寰鑫置业印章，丙方由蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿签名并加盖寰鑫工业印章。2014年7月10日，叶国营向寰鑫置业汇款2,000,000元。寰鑫置业向叶国营出具收条确认收到叶国营借款2,000,000元。因寰鑫置业到期未向叶国营还本付息，叶国营提起本案诉讼。叶国营为本案诉讼聘请律师，支出律师费140,000元。本院认为，本案被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿均是台湾地区居民，故本案是涉台合同纠纷，原告诉请要求被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿承担借款保证责任，就涉台保证合同纠纷的法律适用各方当事人未作书面约定，因保证合同在上海市闵行区签订，担保借款也发生在中国上海，根据最密切联系原则，本案应适用中国大陆地区法律处理。原告与五被告分别于2014年4月1日和2014年7月9日签订的两份《借款及担保协议》是各方当事人的真实意思表示，内容不悖法律规定，合法有效，各方当事人均应按约行使权利、履行义务。原告按约先后两次向被告寰鑫置业汇款3,000,000元和2,000,000元，合计5,000,000元，履行了出借资金的合同义务，被告寰鑫置业理应按期归还。对被告寰鑫置业提出已经归还部分借款的抗辩意见，原告予以否认，被告寰鑫置业应当就其已向原告或者原告授权人员交付钱款事实承担举证责任。前已述及，被告寰鑫置业提交发生在本案系争借款出借后的付款行为，收款人均为“许某某”，付款用途均为“劳务费”，被告寰鑫置业未能进一步举证证明许某某是原告授权收取借款还款人员，也未能举证证明许某某收取被告寰鑫置业相关款项后已经转付给原告，故本院对被告寰鑫置业提出已经归还部分借款的事实实难采信。相反地，原告提供相关材料可以反映出原告与许某某之间发生过借款关系，故即使许某某与原告之间有经济往来，也不能当然认为被告寰鑫置业向原告归还过本案系争借款。基于以上认定，被告寰鑫置业申请追加许某某为本案第三人实无必要，本院对被告寰鑫置业的追加申请不予准许。故，原告要求被告寰鑫置业向其归还借款5,000,000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告寰鑫置业在借款到期后未能及时向原告还款，构成逾期还款违约，应当按约承担逾期还款违约金。协议约定按借款金额每月4%计算的比例过高，原告主动调整按月息2%计算，未超过法律规定，本院予以准许。故原告要求被告寰鑫置业向其支付以3,000,000元为本金，自2014年5月8日起算至实际支付日止；及以2,000,000元为本金，自2014年8月10日起算至实际支付日止，均按月息2%计算逾期还款违约金的诉讼请求，本院予以支持。原告为本案诉讼支出律师费140,000元，该费用未超过上海市律师收费政府指导价上限标准，根据协议约定应由被告寰鑫置业承担。被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、寰鑫工业分别在两份《借款及担保协议》上签名盖章，表示愿意承担连带保证责任，但被告寰鑫置业逾期还款后，并未承担保证付款义务。故原告要求被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、寰鑫工业对被告寰鑫置业的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、寰鑫工业承担保证责任后，有权向被告寰鑫置业追偿。被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告上海寰鑫置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告叶国营归还借款5,000,000元；二、被告上海寰鑫置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告叶国营支付以3,000,000元为本金，自2014年5月8日起算至实际支付日止，按月息2%计算的逾期还款违约金；三、被告上海寰鑫置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告叶国营支付以2,000,000元为本金，自2014年8月10日起算至实际支付日止，按月息2%计算的逾期还款违约金；四、被告上海寰鑫置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告叶国营支付律师费140,000元；五、被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、上海寰鑫工业制造有限公司对被告上海寰鑫置业有限公司的上述第一项至第四项债务承担连带清偿责任。被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、上海寰鑫工业制造有限公司承担保证责任后，有权向被告上海寰鑫置业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62,092.67元、财产保全费5,000元，合计67,092.67元，由被告上海寰鑫置业有限公司、蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿、上海寰鑫工业制造有限公司共同负担(于本判决生效之日起十日内向原告叶国营直接支付)。如不服本判决，原告叶国营、被告上海寰鑫置业有限公司、被告上海寰鑫工业制造有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，被告蔡智慧、蓝廷璋、施逸鸿可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  章国栋审 判 员  叶沈翔人民陪审员  邢美新二〇一七年十二月二十八日法官 助理  熊轩昱书 记 员  吴可嘉附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。