湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初10012号原告：湖南省中小企业融资担保有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一大道447号湖南投资大厦13A层。法定代表人：李文武，董事长。委托诉讼代理人：涂新明，北京德恒（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林锋，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被告：湖南达洁科技有限公司，住所地湖南省长沙市高新区麓谷大道627号B-3栋909、910室。法定代表人：胡汉忠。被告：湖南利洁生物集团股份有限公司，住所地湖南省长沙市宁乡县经开区二环东路南侧。法定代表人：胡汉忠。被告：湖南瑞冠生物化工科技有限公司，住所地湖南省常德经济技术开发区德山镇七星庵村海德路。法定代表人：胡汉忠。被告：湖南利洁新材料有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区麓谷大道627号B-3栋加速器生产车间904。法定代表人：胡汉忠。被告：胡汉忠，男，1956年4月3日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：戴志强，湖南惠兴律师事务所律师。被告：蔡青，女，1961年3月17日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。被告：胡洋，男，1985年7月31日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。原告湖南省中小企业融资担保有限公司（以下简称原告）与被告湖南达洁科技有限公司（以下简称达洁公司）、湖南利洁生物集团股份有限公司（以下简称利洁生物公司）、湖南瑞冠生物化工科技有限公司（以下简称瑞冠公司）、湖南利洁新材料有限公司（以下简称利洁新材料公司）、胡汉忠、蔡青、胡洋追偿权纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人涂新明、被告胡汉忠的委托诉讼代理人戴志强到庭参加诉讼，被告达洁公司、利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、蔡青、胡洋经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告达洁公司偿还原告代其向北京银行股份有限公司长沙分行（以下简称北京银行长沙分行）代偿的4020662.50元，并按代偿金额的每日万分之六向原告支付代偿之日起至实际清偿之日止的垫款利息；2.被告达洁公司向原告支付违约金500000元；3.被告达洁公司支付原告为实现担保债权而发生的律师费241239.75元；4.被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋对被告达洁公司的上述债务承担连带清偿责任；5.原告对被告蔡青提供质押的利洁生物公司6000000出质股权数额享有优先受偿权；6.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年9月，被告达洁公司与原告签订了编号为SZX0520170293号《委托担保协议》，约定原告为被告达洁公司向银行或其他金融机构申请融资授信最高额5000000元的贷款及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用提供担保，担保期限自2017年9月28日至2022年9月28日，如被告达洁公司不能按期清偿债务，造成原告垫款代偿的，则被告达洁公司除须向原告支付担保金额10%的违约金，按原告所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，被告达洁公司及反担保方须另按约定偿还原告所垫付款项，以及原告为实现债权所发生的其他费用。据此，被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋分别与原告签订《保证反担保合同》，被告胡汉忠、蔡青与原告签订《质押反担保合同》，均自愿为被告达洁公司向原告承担质押、连带保证反担保责任，担保范围为债权本金及相应的利息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。被告达洁公司与北京银行长沙分行签署《借款合同》一份，贷款5000000元，贷款期限为一年，原告依约为被告达洁公司向北京银行长沙分行的贷款提供连带担保。保证期间为借款合同取款之日起一年。因被告达洁公司不能偿还北京银行长沙分行的贷款，原告履行保证责任代被告偿还本息4020662.5元。原告多次向被告追偿未果，故诉至法院。被告胡汉忠辩称，1、原告的诉讼请求中垫款利息和违约金重复计算，且违约金过高，请求法院依法核减；2、律师费未实际发生，不应承担；3、《委托担保协议》约定的违约诉讼准备金未折抵欠款。被告达洁公司、利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、蔡青、胡洋未到庭，亦未提供书面答辩意见。经审理查明，2017年9月28日，原告（乙方、担保人）与被告达洁公司（甲方、担保申请人）签订编号SZX0520170293号《委托担保协议》一份，约定：应甲方申请，乙方同意在最高额度本金5000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内为甲方提供担保（担保方式包括保证、抵押、质押）；甲方在2017年9月28日至2022年9月28日期间与受益人签订的借款合同或其他融资授信合同均属于乙方担保的主合同，但受益人授信的具体期限不受上述期限的限制；甲方同意乙方有权在最高额度范围内决定具体的担保金额和担保期限；乙方担保甲方主债务的金额、期限以乙方与受益人签订的担保合同或乙方向受益人出具的保函或担保书为准，但最高额度不超过5000000元；在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须提供令乙方满意且符合乙方安全边际要求的包括但不限于甲方主要负责人连带责任保证，不动产与动产抵押、动产质押、权利质押、企业或个人保证等一项或多项合法有效组合反担保；在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须按乙方要求交纳担保金额10%的违约诉讼准备金，该准备金质押给乙方，该准备金不计利息，担保责任正常终止后，乙方结算无息退还甲方；若甲方未按主合同约定履行义务，乙方有权在不通知甲方的情况下扣划该准备金用于履行主合同付款义务或偿还乙方代偿款及费用，无需甲方另行授权；乙方为甲方提供担保的年担保费率为担保金额的2.8%，担保费由甲方在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前一次性支付；一旦乙方担保的甲方债务出现逾期，甲方不能按期履行主合同义务，则甲方须向乙方支付担保金额5%的违约金；造成乙方垫款代偿的，则甲方除须向乙方支付担保金额10%的违约金、按乙方所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，甲方和/或反担保方另须按照相关合同的约定履行相应义务，偿还乙方代偿所垫款项，不足部分由甲方和/或反担保方另行偿还；同时乙方依法取得追偿的权利；乙方为实现担保追偿权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）由甲方和/或反担保方承担。其中律师费为诉讼标的数额的30%以下（含），具体比例由乙方确定。《委托担保协议》还对双方的其他事项进行了约定。同日，原告与被告蔡青、达洁公司签订了编号SZX0520170293号《质押反担保合同》，约定以被告蔡青持有的被告利洁生物公司评估价值6000000元的股权向原告提供质押反担保；被告蔡青提供反担保的最高额度为本金5000000元及相应的利息、复利及被告达洁公司违约而造成的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；质押反担保范围包括：担保合同、保函或担保书及《委托担保协议》项下的主债务本金、利息、透支利息、复利、罚息、担保费、垫资利息、违约金、损害赔偿金及原告为实现债权而发生费用等所有其他应付费用，其中律师费为诉讼标的数额的30%以下（含），具体比例由原告确定；本合同有效期为自本合同生效之日起至担保债权全部清偿之日终止，质押登记机关要求明确质押期限的，质押期间为自本合同签订之日起至主合同项下或展期协议项下期限届满后两年止；原告所担保的被告达洁公司履行债务期限指2017年9月28日至2022年9月28日期间原告为被告达洁公司提供担保对应的主合同所确定的期限。协议还对各方的其他权利、义务进行了约定。2017年9月30日，原告与被告蔡青就被告蔡青持有的被告利洁生物公司的股权办理了股权出质登记手续，长沙市工商行政管理局出具的《股权出质设立登记通知书》载明：出质股权数额为6000000。2017年9月28日，原告、被告达洁公司还分别与被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋签订了编号均为SZX0520170293号《保证反担保合同》，约定被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋分别就原告为被告达洁公司提供的担保进行保证反担保；反担保的种类及数额为，在受益人向原告追偿的全部代偿款项中，被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋提供反担保的最高额度为本金5000000元及相应的利息、复利及被告达洁公司违约而造成的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，以及原告依据委托担保协议向被告达洁公司收取的担保费用、违约金、损害赔偿金、垫款利息及实现债权的费用；保证反担保范围包括担保合同、保函或担保书及《委托担保协议》项下的主债务本金、利息、复利、罚息、担保费、垫资利息、违约金、损害赔偿金及原告为实现债权而发生费用等所有其他应付费用，其中律师费为诉讼标的数额的30%以下（含），具体比例由原告确定；保证方式为连带责任保证；保证期间为原告与受益人签订担保合同或者原告向受益人出具保函或担保书之日起至担保合同、保函或担保书约定的原告担保的主债务履行期满后四年止；被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋同意原告债权同时接受债务人或第三方提供的抵押或质押反担保的，原告有权自行决定行使权利的顺序，并要求被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；原告放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋仍按合同约定承担保证反担保责任。合同还对各方的其他权利、义务进行了约定。2017年9月29日，被告达洁公司与北京银行长沙分行签订《借款合同》一份，约定：被告达洁公司向北京银行长沙分行借款5000000元，贷款期限为首次提款日起1年；以提款日同期基准利率为基础上浮50%后确定合同利率；提款期为合同订立日起90天；贷款用途为补充流动资金；本金偿还参照放款后第六个月归还本金1000000元，剩余部分到期结清分次偿还，具体还款计划以经北京银行审核同意的借据为准；利息偿还计划为最后到期日须付清所有利息，贷款期限内按月定日（每月21日）付息。合同还对双方的其他权利、义务进行了约定。同时，被告达洁公司还签署《借款借据》，载明：合同约定贷款期限为首次提款日2017年10月10日起12个月，最后到期日为2018年9月28日，贷款用途为采购材料，本金偿还计划为2018年4月20日归还本金1000000元，2018年9月28日归还本金4000000元。同日，原告与北京银行长沙分行签订了《保证合同》一份，约定为原告为北京银行与被告达洁公司订立的《借款合同》提供保证担保；担保范围为主合同项下北京银行（及按主合同约定取得债权人地位的北京银行系统内其他分支机构）的全部债权，包括主债权本金（最高限额为人民币5000000元）以及利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权益的费用等其他款项，原告向北京银行提供的是独立的连带责任保证，保证期间为被担保债务履行期届满之日起两年。上述合同签订后，北京银行长沙分行按约向被告达洁公司发放了贷款5000000元。上述借款到期后，被告达洁公司未能依约向北京银行长沙分行及时足额归还借款本息。原告为此向北京银行长沙分行履行了保证义务。为此，北京银行长沙分行出具保证人代偿证明，载明原告于2018年12月10日，代被告达洁公司偿还上述《借款合同》项下逾期本息共计4020662.5元。另查明，2018年11月19日，原湖南省中小企业信用担保有限责任公司名称变更为湖南省中小企业融资担保有限公司。2019年7月30日，原告与北京德恒（长沙）律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定，原告就本案委托北京德恒（长沙）律师事务所指派律师代理债权追偿工作，律师费按照回款金额对照相应标准分段进行计算。在庭审中，原告明确，被告达洁公司交纳了诉讼违约准备金500000元，原告主张的垫款利息自2018年12月10日开始计算，原告主张的律师费未实际支付。上述事实，有《委托担保协议》、《质押反担保合同》、《保证反担保合同》、《股东会决议》、《借款合同》、《保证合同》、借款借据、股权出质设立登记通知书、保证人代偿证明、《民事委托代理合同》及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告达洁公司签订的《委托担保协议》，原告及被告达洁公司分别与被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋签订的《质押反担保合同》、《保证反担保合同》均系各合同当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应当按照合同约定履行各自的义务。一、关于代偿本息问题。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。根据北京银行长沙分行提供的代偿证明显示，原告于2018年12月10日，代被告达洁公司偿还了逾期本息共计4020662.5元。原告作为担保人履行了担保义务，故原告有权就上述代偿款项向被告达洁公司进行追偿。因原告认可被告达洁公司向其交纳了诉讼违约准备金500000元，而根据《委托担保协议》约定，被告达洁公司未按主合同约定履行义务，原告有权在不通知被告达洁公司的情况下扣划该准备金用于履行主合同义务或偿还原告代偿款及费用，无需被告达洁公司另行授权。故被告达洁公司交纳的上述违约诉讼准备金500000元可予以抵扣代偿款。被告达洁公司还应当归还原告代偿款3520662.5元（4020662.5元-500000元）。二、关于代偿款利息和违约金问题。原告与被告达洁公司签订的《委托担保协议》，既约定了违约金，又约定了垫款利息，但违约金和利息计算标准明显过高。而违约金是合同双方事先在合同中约定，一方违反合同时向另一方支付的一定数额的金钱，具有惩罚性与补偿性的性质，应当以实际损失为基础。鉴于被告达洁公司未能及时还款，给原告造成的实际损失系资金占用期间的利息损失；同时，结合原告与被告达洁公司签订《委托担保协议》中亦约定了担保费，被告达洁公司向原告交纳的违约诉讼准备金可抵扣代偿款等实际情况，本院调整垫款利息和违约金合计为：以3520662.5元为基数，按日万分之六的标准，自2018年12月10日计算至实际清偿之日止。对原告主张中的超出部分，本院不予支持。三、关于连带保证责任问题。被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋作为保证反担保人，自愿为被告达洁公司就原告代偿的债务承担连带担保责任；且被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋与原告均在《保证反担保合同》约定，原告同时接受债务人或第三方提供的抵押或质押反担保的，原告有权自行决定行使权利的顺序，并要求被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋分别立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。故原告在反担保期间内提起诉讼，主张被告利洁生物公司、瑞冠公司、利洁新材料公司、胡汉忠、蔡青、胡洋分别承担连带担保责任，符合法律规定和合同约定，本院亦予以支持。四、关于担保财产的优先受偿权问题。被告蔡青以其持有的被告利洁生物公司6000000股权向原告提供质押反担保，且办理了登记手续。现原告主张对该质押财产享有优先受偿权，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。五、关于律师费的问题。虽然原、被告在上述合同中均约定律师费的承担，原告在本案中亦委托了律师代理诉讼，但根据原告陈述显示，律师费并未实际支出。故原告要求被告支付其为实现担保债权发生的律师费241239.75元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第二百一十九条、第二百二十一条、第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南达洁科技有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告湖南省中小企业融资担保有限公司垫付款3520662.5元及利息、违约金（利息和违约金合计：以3520662.5元为基数，按日万分之六的标准，自2018年12月10日计算至实际清偿之日止）；二、被告湖南利洁生物集团股份有限公司、湖南瑞冠生物化工科技有限公司、湖南利洁新材料有限公司、胡汉忠、蔡青、胡洋对被告湖南达洁科技有限公司上述应支付原告湖南省中小企业融资担保有限公司的垫付款及利息、违约金承担连带清偿责任；三、如被告湖南达洁科技有限公司未按期清偿上述垫付款本金、利息和违约金，则原告湖南省中小企业融资担保有限公司有权对被告蔡青持有的被告湖南利洁生物集团股份有限公司6000000股权采取折价或者申请拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、驳回原告湖南省中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延付款期间的债务利息。案件受理费44895元，因适用简易程序减半收取22447.5元，财产保全费5000元，合计27447.5元，由原告湖南省中小企业融资担保有限公司负担5851元，被告湖南达洁科技有限公司负担21596.5元，被告湖南利洁生物集团股份有限公司、湖南瑞冠生物化工科技有限公司、湖南利洁新材料有限公司、胡汉忠、蔡青、胡洋对被告湖南达洁科技有限公司上述应负担部分承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘文华二〇一九年十一月二十五日书记员  邓友芳附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十一条质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。