安徽省铜陵市郊区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0711民初1394号原告：孙定发，男，1958年7月13日出生，汉族，住铜陵市郊区。委托诉讼代理人：朱光胜，铜陵市铜官区西湖镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：解启会，铜陵市铜官区西湖镇法律服务所法律工作者。被告：铜陵新能建电安全技术有限公司，住所地安徽省铜陵市陵江大道南段5555号综合楼6楼。法定代表人：邢胜吉，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱飞，安徽华律律师事务所律师。委托诉讼代理人：章同强，安徽华律律师事务所实习律师。被告：铜陵市郊区正东建筑劳务服务部，住所地安徽省铜陵市郊区民福家园40栋201室。经营者：舒正东，男，1982年2月26日出生。被告：沈雁，男，1983年12月13日出生，住铜陵市义安区。委托诉讼代理人：黄世亮，安徽众佳律师事务所律师。原告孙定发与被告铜陵新能建电安全技术有限公司（以下简称“新能建电公司”）、铜陵市郊区正东建筑劳务服务部（以下简称“正东服务部”）、沈雁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年12月18日和2019年12月25日二次公开开庭进行了审理。原告孙定发委托诉讼代理人解启会，被告新能建电公司委托诉讼代理人朱飞、章同强，被告正东服务部经营者舒正东，被告沈雁及其委托诉讼代理人黄世亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙定发向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告各项损失共计：652,012.75元；2、判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月原告因被告二的雇佣在龙潭新村小区路面整修—铺设沥青工程中从事劳务，被告一承包了该小区的路面整修工程，被告二、三系该工程的实际施工单位。2018年9月29日上午原告在务工过程中被压路机压伤，被送往博爱医院进行治疗及后续转院做相关的康复治疗。司法鉴定机构对原告的伤残评定为右下肢损伤七级伤残。此次事故给原告造成各项损失：652,012.75元。因被告一系工程的承包人，被告二、三系该工程实际施工方亦是压路机的承租方，原告认为被告一、二、三应对本次事故损失承担连带责任，但三被告并未承担起本次事故的法律责任。原告已多次与被告协商未果，为保护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。新能建电公司辩称，1、本案的实际侵权人是压路机驾驶员李勇，而且该压路机所有人周松均应当作为本案被告参加诉讼，以便法庭查明事实，确定各被告承担的责任，由于原告方未列明，被告一认为，法院可以依职权追加或者要求原告方申请追加；2、在司法实践过程中，雇佣关系的人身损害赔偿，应当区分责任，但原告在本案中未划分责任；3、因为被告一不是原告的直接侵权人，也不是直接雇主，被告一仅仅是与被告二之间存在建筑分包合同关系，即使要承担相应的责任，也应当是在未付工程款范围内承担，而实际上，被告一已将全部工程款支付给了被告二、三；4、对于原告方具体的赔偿项目按照铜陵地区相关司法实践进行计算，先行垫付的43,000元，应当在本案中予以核减，残疾赔偿金，孙定发年满61周岁，应当计算19年，残疾辅助器具费应当由相关鉴定机构出具鉴定报告，建议原告进行此项鉴定。铜陵市郊区正东建筑劳务服务部书面辩称，1、正东服务部与张来英签订道路沥青混凝土施工合同书，张来英系新能建电公司的负责人，其签字行为应认定为职务行为，根据相关司法解释，新能建电公司应当对雇员从事劳务活动中因安全施工遭受的损害承担连带责任；2、根据施工合同约定，甲方负有现场管理的责任，其并未督促和指导工作人员采取有效的安全防护措施，故甲方应承担此次事故的主要责任；3、孙定发系完全民事行为能力人，在道路施工过程中，自身应负有一定的安全注意义务，另外，压路机在路基压实施工作业中，速度不超过4km/h，显然，孙定发与压路机司机在道路施工未尽到安全注意义务，存在重大过失，才酿成了这一事故的发生；4、针对赔偿清单，治疗费用请法院核查，孙定发在施工过程中提供劳务作业时的工资为120元/天，故其主张的的数额无事实与法律依据。综上，请求法院驳回原告诉请。庭审中，舒正东表示已经垫付了8,600元。沈雁书面辩称，沈雁系正东服务部的工作人员，事发时与孙定发同样为龙潭新村沥青提供劳务施工作业，并出具了事故经过，孙定发受伤系从周松租来的压路机造成的，其应当向雇主或雇佣关系之外的第三人即周松和李勇主张权利。而沈雁并非孙定发实际雇主，也非侵害孙定发的侵权人，因此，被告沈雁的主体不适格，故孙定发向沈雁的请求无事实与法律依据，请求法院驳回孙定发对沈雁的诉请。本院经审理认定事实如下：2018年9月28日，张来英与正东服务部签订道路沥青混凝土施工合同书一份，双方约定，由正东服务部对龙潭新村道路铺设沥青混凝土，同时也约定了工程造价及其他事项。孙定发由沈雁联系到前述工地施工，2018年9月29日在施工过程中被压路机压伤。孙定发于当日入住铜陵博爱医院，入院后行“右小腿清创、扩创+截肢术”，2018年10月9日出院，入、出院诊断为，1、右小腿离断伤，2、右足踝重度毁损伤，3、右小腿皮肤大面积剥脱伤，住院11天，花去急救费54元、门诊医药费560.16元、住院费8,802.99元；2018年10月9日入住铜陵市立医院，同年11月23日出院，入、出院诊断为，右侧膝或膝以下小腿后天性缺失，住院45天，花去转院费60元、住院费30,744.24元；2018年12月10日入住铜陵市立医院，同年12月24日出院，入、出院诊断为，右侧膝或膝以下小腿后天性缺失、右小腿下肢皮肤感染，住院14天，花去住院费4,584.56元；2018年12月26日再次入住铜陵市立医院，2019年1月11日出院，入、出院诊断为，右侧膝或膝以下小腿后天性缺失、右小腿下肢皮肤感染，住院16天，花去住院费2,319.30元。另，孙定发于2018年12月28日购药花去66.50元。2018年11月28日孙定发委托安徽公立司法鉴定所再次对其伤残等级、“误工期、护理期、营养期”进行鉴定，该鉴定所于2018年12月19日以《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》为依据，出具皖公立司鉴［2018］法临鉴字第824号司法鉴定意见书，鉴定意见为，一、被鉴定人孙定发右下肢评为五级伤残；二、被鉴定人孙定发损伤后需误工期180日，护理期120日，营养期90日；鉴定费1,300元。2019年5月6日孙定发委托安徽公立司法鉴定所再次对其伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2019年5月23日以《人体损伤致残程度分级》为依据，出具皖公立司鉴［2019］法临鉴字第365号司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人孙定发右下肢评为七级伤残；鉴定费700元。2019年4月13日，安徽省维亚达医疗器械有限公司出具“关于孙定发配置残疾辅助器具的评估意见书”，认为按安徽省平均年龄76岁计算，孙定发需装配假肢5次，假肢费用、维修费用、装配训练费总费用共计196,780元。另查明，新能建电公司为本次事故先行垫付了43,000元，正东服务部垫付了8,600元。张来英系新能建电公司施工现场负责人。沈雁系正东服务部施工现场负责人。又查明，本案所涉工程系新能建电公司中标而来。上述事实有孙定发提交的身份证、企业信息查询单、道路施工合同书复印件、事故经过、出院记录、诊断证明书、医药费发票、小腿假肢发票、司法鉴定意见书二份、鉴定费发票、残疾辅助器具的评估意见书、情况说明，新能建电公司提交的转账记录复印件、沈雁提交的情况说明以及当事人陈述等证据在案证实，已经庭审举证、质证和本院审查核实，可以认定。本院认为，自然人的健康权受法律保护。综合各方举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点为：一、赔偿义务人的范围；二、赔偿责任的划分；三、赔偿费用及标准。一、赔偿义务人的范围本起事故的事实各方当事人均没有异议，本院对此予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，孙定发系沈雁联系来工地从事劳务，沈雁又系正东服务部施工现场负责人，其联系孙定发来工地上班的行为应属职务行为，即视为正东服务部雇佣孙定发从事劳务，故，正东服务部系孙定发的雇主。孙定发为正东服务部提供劳务而遭受人身损害，应当由其雇主正东服务部承担赔偿责任。且庭审中，孙定发诉讼代理人明确表示不追加李勇、周松作为本案被告。本院对新能建电公司、正东服务部、沈雁辩称孙定发应当向实际侵权人李勇及周松主张权利的意见不予采纳；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。新能建电公司未能举证证明正东服务部有建筑业施工资质，故，作为发包人的新能建电公司应当与雇主承担连带赔偿责任。二、赔偿责任的划分新能建电公司、正东服务部、沈雁均未提供孙定发在本起事故中存在过错的证据，本院对新能建电公司、正东服务部、沈雁要求划分责任的辩称不予采纳。三、赔偿费用及标准根据孙定发诉请的赔偿项目分项如下：1、医疗费，本院依据医疗费票据等确认医疗费47,191.75元；2、护理费，本院按照2018年安徽省“居民服务业”行业就业人员年平均工资标准计算，护理期按鉴定意见90天计算；3、住院伙食补助费，按照每天50元，按实际住院86天计算；4、营养费，按照每天50元，营养期按鉴定意见90天计算；5、误工费，因孙定发从事的工作属建筑业范畴，本院按照2018年安徽省“建筑业”行业就业人员年平均工资标准计算，误工期按鉴定意见180天计算；6、交通费，孙定发实际住院天数86天，本院酌定按每天20元计算；7、残疾赔偿金，按2018年安徽省城镇居民标准计算，孙定发事故发生时60周岁，而不是新能建电公司辩称的61周岁，故本院对新能建电公司的此项辩称不予采纳；8、残疾器具费，本院按照相关司法解释的规定，参照辅助器具配置机构的意见确定，对新能建电公司要求孙定发进行鉴定的辩称，不予采纳；安徽省维亚达医疗器械有限公司出具“关于孙定发配置残疾辅助器具的评估意见书”，按安徽省平均年龄76岁计算，孙定发需装配假肢5次，假肢费用33,800元×5次=169,000元、维修费用33,800元×12%×5次=20,280元、装配训练费100元/天×25天+100元/天×10天×5次=7,500元，其中装配训练费重复计算，本院依法予以核减为100元/天×25天+100元/天×10天×（5-1）次=6,500元，对安装假肢的食宿费、护理费、交通费等费用法律无明确规定，且孙定发无相关规范票据予以佐证，故本院对孙定发主张的前述诉请不予支持，助行器169元有发票佐证，予以采纳；9、鉴定费，因第一次鉴定中的伤残鉴定未采纳，本案仅采纳了第一次鉴定中的三期鉴定及第二次鉴定中的伤残鉴定，本院对鉴定费酌情采纳1,300元；10、精神抚慰金，孙定发被评定为七级伤残，酌定为20,000元。本院对孙定发经济损失核定如下：1、医疗费47,191.75元；2、护理费11,113元（45,070元/年÷365天×90天）；3、住院伙食补助费4,300元（50元/天×86天）；4、营养费4,500元（50元/天×90天）；5、误工费29,976元（60,785元/年÷365天×180天）；6、交通费1,720元（20元/天×86天）；7、残疾赔偿金275,144元（34,393元/年×20年×40%）；8、残疾器具费195,949元（假肢费用169,000元、维修费用20,280元、装配训练费6,500元、助行器169元）；9、司法鉴定费1,300元；10、精神抚慰金20,000元；以上费用合计591,193.75元。本起事故中，新能建电公司先行垫付了43,000元、正东服务部先行垫付了8,600元，共计51,600元在本案中予以核减。综上所述，正东服务部应当赔偿孙定发各项经济损失合计539,593.75元，新能建电公司对该损失承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条之规定，判决如下：一、铜陵市郊区正东建筑劳务服务部于本判决生效后十日内赔偿孙定发各项经济损失共计539,593.75元（已扣减新能建电公司垫付的43,000元、正东服务部垫付的8,600元）；二、铜陵新能建电安全技术有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回孙定发的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,320元减半收取5,160元，由孙定发负担890元，铜陵市郊区正东建筑劳务服务部负担4,270元、铜陵新能建电安全技术有限公司承担连带责任；保全费3,780元，由孙定发负担652元，铜陵市郊区正东建筑劳务服务部负担3,128元、铜陵新能建电安全技术有限公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  朱汪清二〇一九年十二月二十七日书记员  胡官顺附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。…第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。…第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认。但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。