包头市中级人民法院   民事判决书   （2014）包民五终字第149号   上诉人（原审被告）贾金会，男，1972年11月29日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区。   委托代理人郝文华，内蒙古正恒律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）郭银仓，男，1961年10月7日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。   被上诉人（原审原告）王天云，男，1963年7月29日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。?   委托代理人王俊杰，男，1975年12月2日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。   被上诉人（原审原告）孙瑞斌，男，1966年6月13日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。   被上诉人（原审被告）吴雁峰，男，1984年7月24日出生，农民，汉族，现住内蒙古自治区。   上诉人贾金会因民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区土默特右旗人民法院2014年6月25日作出的（2014）土民初字第643号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年8月7日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月22日公开开庭审理了本案。上诉人贾金会的委托代理人郝文华和被上诉人郭银仓，被上诉人王天云的委托代理人王俊杰，被上诉人孙瑞斌到庭参加诉讼。被上诉人吴雁峰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。   原审法院经审理查明，被告吴雁峰于2011年5月29日向原告借款240000元，同日出具《借条》，约定借款期限2个月，月利率3%，被告吴雁峰在“借款人”处署名，被告贾金会在担保人处署名，借条同时约定担保人与借款人负同等还款责任。出具《借条》当时扣除当月利息7200元。后被告吴雁峰于2011年11月27日偿还借款本金100000元，利息支付至2013年5月29日。原告在多次催要剩余借款本金和利息无果的情况下诉至法院。   原审法院认为，原、被告双方债权债务关系明确，事实清楚，证据充分，被告应积极履行还款义务。根据原告当庭陈述和原告提供借条显示，被告在借款当时即给付当月利息7200元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条，“借款利息不得预先在本金中扣除”的规定，因此本案中原、被告借款当时扣除当月利息的行为应认定为上打利息，予以核减，即本案中借款本金应认定为232800元。根据原告当庭陈述，被告已付利息至2013年5月29日，因原、被告约定的月利率3分违反法律关于自然人之间借款利率不得超过银行同期同类贷款利率的四倍的规定，故超出部分应折抵本金。根据原告当庭陈述和原告提供的借条显示，被告于2011年11月27日偿还本金100000元，该款项亦应从本金中予以扣除。原告当庭陈述被告付息至2013年5月29日，因本案中付息方式为上打利息，则可认定被告实际最后一次付息应为2013年4月29日，则本案中剩余利息起算时间应为2013年4月30日。综上，对原告要求被告偿还借款本金140000元的诉讼请求部分予以支持。庭审中原告自愿将双方约定的月利率3分变更为按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算利息，此诉讼主张符合《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，故本院予以支持。因原、被告双方在借条上约定担保人与借款人负同等还款责任，根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，原审法院认为被告贾金会应对被告吴雁峰的借款本息承担连带保证责任。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百一十条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告吴雁峰于本判决生效后十日内偿还原告郭银仓、王天云、孙瑞斌借款本金96038.72元及以此为基数按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的该笔借款从2013年4月30日起至借款本金还清之日止的利息，利随本清；二、被告贾金会对上述借款本息的偿还承担连带清偿责任，被告贾金会承担保证责任后，有权向被告吴雁峰追偿。案件受理费3100元，由被告负担。   一审宣判后，贾金会不服，向本院提起上诉称：1、上诉人并未领取过一审传票，只是接到吴雁峰的电话，而当时在外地无法到庭参加诉讼，原审法院程序违法；2、本案的借款时间为2011年5月29日，约定还款时间为2011年7月28日，担保期间已过，保证人的保证责任已过，上诉人不应承担保证责任。故请求二审人民法院发回重审或依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。   经二审法院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为：1、一审程序是否违反法律规定；2、上诉人贾金会应否承担保证责任。   关于一审法院审理程序是否违反法律规定的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百七十二条“适用简易程序审理案件，人民法院应当将起诉内容，用口头或书面方式告知被告，用口头或者其他简便方式传唤当事人、证人，由审判员独任审判，书记员担任记录，不得自审自记”。一审法院审理该案适用简易程序有电话通知的方式通知上诉人贾金会开庭，符合法律规定，其应到庭参加诉讼。故原审法院送达程序合法，上诉人的该项上诉请求不能成立。   关于上诉人贾金会应否承担保证责任的问题。保证责任的期间，是指依法律的规定或者当事人的约定，保证人只在一定的期限内承担保证责任。原审判决查明，借款时间为2011年5月29日，借款期限为两个月。即2011年5月29日至2011年7月28日。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带保证的债权人与保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期6个月。上诉人贾金会与被上诉人未约定保证期间，故保证期间应当为2011年7月28日至2012年1月28日。被上诉人郭银仓、王天云、孙瑞斌也未能举证证明在此期间向上诉人贾金会主张过权利，保证期间已过，上诉人贾金会保证责任应予免除。综上，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区土默特右旗人民法院（2014）土民初字第643号民事判决的第一项，即被告吴雁峰于本判决生效后十日内偿还原告郭银仓、王天云、孙瑞斌借款本金96038.72元及以此为基数按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的该笔借款从2013年4月30日起至借款本金还清之日止的利息，利随本清；   二、撤销内蒙古自治区土默特右旗人民法院（2014）土民初字第643号民事判决第二项，即被告贾金会对上述借款本息的偿还承担连带清偿责任，被告贾金会承担保证责任后，有权向被告吴雁峰追偿；   三、驳回被上诉人郭银仓、王天云、孙瑞斌对上诉人贾金会的诉讼请求。   若被告未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件的案件受理费6200元，由被上诉人吴雁峰负担3100元，由被上诉人郭银仓、王天云、孙瑞斌负担3100元。   本判决为终审判决。   审 判 长 王 韬   代理审判员 杨 娜   代理审判员 贺 斌     二〇一四年十一月三日   书 记 员 盛时明   附：本案所引用法律条文   《中华人民共和国担保法》   第二十六条【连带责任的保证期间】连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。   在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。