云南省墨江哈尼族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）墨刑初字第44号 公诉机关墨江哈尼族自治县（以下简称墨江县）人民检察院。 被告人李春平，男，1969年5月20日生，云南省元江县人，彝族，高中文化，个体，元江县。因犯诈骗罪，2004年3月9日被元江县人民法院判处有期徒刑一年，2004年9月18日刑满释放。因犯交通肇事罪，2005年4月19日被元江县人民法院判处有期徒刑四年，2007年8月7日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，2012年9月27日被墨江县公安局刑事拘留，同年9月29日变更强制措施为取保候审，2013年3月29日因期限届满解除取保候审。2014年3月19日被墨江县人民法院取保候审三个月。 辩护人饶富春，云南胜春兰律师事务所律师。 被告人熊庭，曾用名：熊安昌，男，1977年2月18日生，云南省镇沅县人，汉族，小学文化，个体，思茅区。因犯诈骗罪，1998年4月7日被宁洱县人民法院判处有期徒刑二年，2000年1月23日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，2012年11月20日被墨江县公安局刑事拘留，同年11月23日变更强制措施为取保候审，2013年5月22日因期限届满解除取保候审。2014年3月19日被墨江县人民法院取保候审三个月。 辩护人郑颖峰，云南标点律师事务所律师。 墨江县人民检察院以墨检刑诉[2014]7号起诉书指控被告人李春平、熊庭犯非法经营罪，于2014年3月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年4月2日公开开庭审理了本案。墨江县人民检察院指派代理检察员李云芬出庭支持公诉，被告人李春平、熊庭及其辩护人饶富春、郑颖峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2012年9月份，被告人李春平、熊庭普洱市思茅区和王应洪（另案处理）三人商定共同出资从元江县镇收购烟叶运往镇沅县九甲镇贩卖。9月25日，被告人熊庭王某洪二人雇彭某顺从镇沅前往元江县因远镇查看烟叶质量，被告人李春平同日以每公斤13到15元不等的价格向烟农收购得3吨多烟叶。9月26日，被告人李春平李某核许某珍二人以每公斤16元的价格收购得8吨多烟叶。9月27日11时许，被告人李春平雇万某路驾云Ｆ×××××3号大货车将收购的上述烟叶运往镇沅县九甲镇贩卖，途经元磨高速公路墨江服务区时被元磨高速公路交巡警大队民警查获。经称量，查获的烟叶净重11.9吨。经云南省烟草质量监督检测站检测：查获的11.9吨烟叶的品质为X3F级占30%，X4F级占60%，有使用价值的级外烟叶10%。经墨江县价格认证中心鉴定，查获的11.9吨烟叶总价格为367579.10元。对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了墨江县公安局出具的接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、被告人供述、证人证言、辨认笔录、称量单、检测报告、涉烟价格鉴定结论书、户口证明等证据予以证明。公诉机关认为，被告人李春平、熊庭的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人李春平对公诉机关指控的犯罪事实和提供的证据均无异议；被告人熊庭对公诉机关指控的犯罪事实及提供的证据有异议，被告人熊庭提出其只收购了5万元的烟叶，而其余的都是被告人李春平收购的。 被告人李春平的辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议；2、对价格鉴定有异议，本案中所涉烟叶均能查明收购价格，应当以收购价为准而不采用价格鉴定；3、被告人李春平有投案自首情节及立功表现，且系本案从犯4、被告人李春平认罪态度好，悔罪诚恳，依法可以从轻处罚。 被告人熊庭的辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议；2、被告人熊庭非法经营的数额应以其购买时的价格计算，而不应以墨江县价格认证中心鉴定的367579.10元计算；3、犯罪行为未实施完成，因此未造成严重后果；4、被告人熊庭主观恶性较小；5、被告人到案后能如实交代自己的犯罪事实，有明显悔罪表现，希望能减轻处罚。 经审理查明，2012年9月，被告人李春平获知元江县因远镇有大量剩余烟叶未交完，而镇沅县九甲乡则还有任务没有交完，仍有缺口的消息后，于2012年9月20日赶到普洱市思茅区找到熊庭王某洪二人商议，共同出资到元江县因远镇收购烟叶到镇沅县九甲乡贩卖，并约定由李春平负责收烟，将烟运至镇沅交由熊庭王某洪贩卖。2012年9月25日被告人李春平、熊庭王某洪三人在因远镇收购了3吨多烟叶，当天被告人熊庭王某洪就返回了镇沅，2012年9月26日，李春平又向元江县因远李某核许某珍以每公斤16元的价格收购了8560公斤的烟叶。9月27日11时许，被告人李春平雇万某路驾云Ｆ×××××3号大货车将收购的上述烟叶运往镇沅县九甲镇贩卖，途经元磨高速公路墨江服务区时被元磨高速公路交巡警大队民警查获。经墨江县价格认证中心鉴定，查获的11.9吨烟叶总价格为367579.10元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2012年9月27日11时许，普洱市公安局交警支队元磨高速公路交巡警大队民警在元磨高速公路墨江服务区执勤时，云Ｆ×××××3大货车上查获一车烟叶，重约12吨。墨江县公安局于同日立案侦查。民警于2012年9月27日12时40分许在墨江县烟草专卖局门口抓获李春平。于2012年11月20日7时40分将熊庭传唤至派出所接受调查的事实； 2.户口证明、违法犯罪查询记录，证实被告人李春平、熊庭的基本身份情况和之前犯罪前科记录的事实。 3.辨认笔录、辨认照片，证云Ｆ×××××3大货车的驾驶万某路辨认出委托其拉烤烟的男子系李春平，李春平辨认出与其合伙收购烟叶的人系熊庭的事实； 4.称量单、扣押物品、文件清单，证实被查获的烟叶净重11.9吨，烟叶和客户客户存款回单已被依法扣押的事实； 5、检测报告、涉烟价格鉴定结论书、鉴定意见通知书，证实经云南省烟草质量监督检测站检测：查获的11.9吨烟叶的品质为X3F级占30%，X4F级占60%，有使用价值的级外烟叶10%。经墨江县价格认证中心鉴定，查获的11.9吨烟叶总价格为367579.10元。鉴定意见已告知二位被告人，二人均无异议。 6.证万某路的证言，证实其帮一个姓李的货主从因远镇拉烤烟去镇沅，在墨江县服务区被查获的事实； 7.证彭某顺的证言，证实2012年9月24日晚熊庭来找到其让其跟着去元江看烟叶，2012年9月25日9时其与李春平、熊庭三人去到元江一个烟站看烟叶，当天就购买了一部分烟叶，熊庭让其留下来把关随后需要购买烟叶的质量后熊庭就离开了元江县因远镇。2012年9月26日李春平又购买了一些烟叶，两天合计买了有12吨左右，2012年9月27日其与驾驶员拉着烟叶去镇沅的路上就被查获的事实； 8、证王某洪的证言，证实其与熊庭共同出资购买烤烟，由元江的李春平负责收购与运输，其负责在镇沅九甲乡销售，其与熊庭还叫了一个人在元江负责看烟叶的质量，后来李春平打电话给熊庭，要熊庭打5万元钱过去，其就跟熊庭说打过去，每人出资2.5万元，并让熊庭先借其2.5万元，钱当天熊庭就打了过去的事实。 9、证李某核许某珍的证言，证实二人以16元每公斤的价格卖给李春平8560公斤烟叶，共收了李春平86960元现金以及李春平让别人打了50000元钱许某珍的惠农卡上的事实。 10.被告人李春平的供述，证实其于2012年9月的一天，其知道了元江县因远镇今年烤烟比较多，群众交不了，其他地方的好多人都来收，其想别人能收自己也能收，于是就打电话问在镇沅县做木材生意的王要镇沅那边收烟的情况，王要跟其说镇沅今年缺的比较多，让其联系熊庭并给了其熊庭的电话号码，其与熊庭联系后熊庭让其负责收烟，并商议好每公斤给其1元的提成及1.5元的运费，同时熊庭派一个人过来元江负责把关烟叶的质量，2012年9月25日熊庭带了两个人来找到其，当天就收购了3吨多烟叶，钱是其出的，一共30000元，收购好烟后因远镇都贵村村主李某核和一个许某珍的妇女找到其，说他们有一批烟叶要卖，问其要不要，其与熊庭就去看了这批烟叶，熊庭带来的这个人也说这批烟可以要，其就与熊庭说钱不够，熊庭当天就给了其1000元的定金，并于第二天打了50000元钱许某珍，两天收得的烟大概有12吨左右，2012年9月26日其在元江信息部联系好一辆车子，驾驶员姓万，2012年9月27日早上其先开着车走在前，拉烟的车在后，后来知道被查，其就从通关返回墨江，在墨江县烟草专卖局门口等着民警来的事实。 11、被告人熊庭的供述，证实2012年9月王某洪来找到其，说是今年九甲乡烤烟指标不够，约其去曲靖看看，二人到曲靖后没有见着烟，就返回了思茅，回来后有一天，李春平不知从哪里找着其的号码，就打电话给其，问要不要得到指标，元江有烟，其就把该情况说给王某洪，二人去看了样品，过了几天其王某洪彭某顺就来到了元江县因远镇烟站，发现好多烟交不进去，李春平当时就收了1.3吨的烟叶，其看烟叶质量价格不错，就叫李春平收几吨过来，并答应给李春平每公斤1元的提成及1.5元的运费，并彭某顺留下帮其看烟叶。当天其王某洪就返回了镇沅，当晚李春平打电话给其，说是又收得10多吨了，钱不够，让其汇8万元过去，但其说其不要这么多，于是只打了5万元过去，这5万元是其王某洪共同出资的，但王某洪没钱，其先垫付了2.5万事实。 上述证据来源合法有效，且证据间能相互印证，本院予以确认。但该案中李春平李某核许某珍收购的烟叶8560公斤是能够查清购买价格的，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算。本案中，除去能查实购买价格的8560公斤以外，还有3340公斤烟叶无法查清购买价格。根据云南省物价局云南省烟草专卖局《关于执行云南省涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定标准的补充通知》（云价调控【2012】73号）中初烤烟叶价格鉴定的规定：“非法收购、加工、储存、运输、销售及制假场所等过程中查获的初烤烟叶，按照云南省省级烟草专卖行政主管部门公布的上年度初烤烟叶中准级（X2F）一、二价区的平均调拨价格计算；级外烟叶（不列级烟叶）按照下等、低次等级一、二价区的平均调拨价格计算。”因这3340公斤烟叶已无法分出烤烟等级，综合分析，本院认定无法查实购买价格的3340公斤初烤烟叶全部按照中准级（X2F）一、二价区的平均调拨价格计算，即每公斤32.71元。综上所述，本案中认定的初烤烟叶价格为8560公斤×16元=136960元；3340公斤×32.71元=109251.4元，合计为246211.4元。 本院认为，被告人李春平、熊庭违反国家烟草管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应追究其刑事责任。墨江县检察院指控的事实清楚，证据确实充分，定性准确，予以确认。被告人李春平的辩护人提出被告人李春平构成自首与立功，系本案从犯的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。其他辩护意见，予以采纳。被告人熊庭的辩护人提出的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人李春平、熊庭归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，可依法对其从轻处罚，并可适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李春平犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后三十日内缴清） 二、被告人熊庭犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后三十日内缴清） 三、涉案的初烤烟叶11.9吨，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判长  冯永杰 审判员  彭琼珍 审判员  高健辉 二〇一四年六月二日 书记员  周玉芳