中华人民共和国 山东省滨州市滨城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1602民初5240号 原告：兴业银行股份有限公司滨州分行，住所地滨州市黄河五路391号，统一社会信用代码913716005965991727。 负责人：陈春峰，该分行行长。 委托诉讼代理人：王锦绣，该分行职工。 被告：韩静，女，1979年2月6日出生，汉族，住滨州市滨城区。 被告：韩芹，女，1989年4月2日出生，汉族，住滨州市惠民县 被告：巩亮亮，男，1989年2月27日出生，汉族，住滨州市惠民县。 被告：滨州市一零一置业有限公司，住所地滨州市渤海一路815号，统一社会信用代码9137160266808761XC。 法定代表人：赵章兴，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张卫国，山东英天律师事务所律师。 原告兴业银行股份有限公司滨州分行与被告韩静、巩亮亮、韩芹、滨州市一零一置业有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2019年10月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王锦绣、被告韩静、被告滨州市一零一置业有限公司委托诉讼代理人张卫国到庭参加了诉讼。被告韩芹、巩亮亮经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告韩静偿还原告借款本金783333.33元及至实际清偿之日止的逾期利息、罚息（暂计至2019年10月22日逾期利息28960.72元、逾期罚息1580.99元，自2019年10月23日起至实际清偿之日止的逾期利息、罚息按借款合同约定计算）；二、判令被告向原告支付违约金40000元、律师费10000元；三、判令原告有权以被告韩静提供抵押的房产（位于滨州市渤海一路815号香格里拉-水岸绿城22号楼2单元402号房及附房房产，以折价、拍卖或变卖所得价款在第一、二项诉讼请求金额范围内享有优先受偿权；四、判令被告滨州市一零一置业有限公司、韩芹、巩亮亮对上述第一、二项债务承担连带偿还责任；五、本案一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月31日，原告与被告韩静、滨州市一零一置业有限公司、韩芹、巩亮亮签订《个人购房抵押（保证）借款合同》1份，合同编号为371827706701000，约定被告韩静从原告处借款80万元用于个人购房，被告滨州市一零一置业有限公司、韩芹、巩亮亮承担连带责任保证，并由被告韩静提供房产抵押担保，不动产登记证号为鲁（2018）滨州市不动产证明第0020026号。合同签署后，原告依约履行，但被告未按合同约定按时偿还借款本息，已构成违约。 被告韩静辩称，一、因上班的公司因事倒闭，暂时无法偿还借款；二、对借款合同没有意见，都是被告韩静签的字，钱已收到，接着划扣给滨州市一零一置业有限公司。 被告滨州市一零一置业有限公司辩称，一、原告应当先就被告韩静提供抵押的房产实现债权，被告滨州市一零一置业有限公司作为保证人对物的担保以外的债权承担担保责任。理由为：被告韩静以其购买的位于滨州市房屋【包括：储藏室一个（面积:13.22㎡）及车位一个】为涉案借款设定抵押担保，原告于2018年9月14日取得不动产登记证明（预告登记）【证号：鲁（2018）滨州市不动产证明第0020026号】。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款之规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。因被告韩静以该房屋为涉案借款设定抵押担保，且原告已取得不动产登记证明，故原告应当先就被告韩静提供抵押的房产实现债权，被告滨州市一零一置业有限公司作为保证人对物的担保以外的债权承担担保责任；二、被告滨州市一零一置业有限公司承担保证责任后有权向被告韩静、韩芹、巩亮亮追偿。理由为：根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款规定，连带共同保证的保证人承担了保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。因此，被告滨州市一零一置业有限公司在承担保证责任后有权向被告韩静、韩芹、巩亮亮追偿；三、根据被告滨州市一零一置业有限公司与被告韩静签订的《商品房买卖合同》附件四补充协议约定：被告韩静因自身原因未能依约按时偿还其在原告兴业银行股份有限公司滨州分行的借款本息，导致被告滨州市一零一置业有限公司承担保证责任的，被告滨州市一零一置业有限公司有权解除与被告韩静签订的商品房买卖合同，收回商品房另行出售，被告韩静应无条件配合被告滨州市一零一置业有限公司向有关部门撤销预告登记和备案，同时被告韩静应向被告滨州市一零一置业有限公司支付相当于合同价款15%的违约金并承担被告滨州市一零一置业有限公司因此产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），前述违约金及费用被告滨州市一零一置业有限公司有权在被告韩静支付的首付款中直接予以扣除，如被告韩静支付的首付款不足以扣除前述违约金及费用，被告滨州市一零一置业有限公司有权向被告韩静、韩芹、巩亮亮追偿；四、违约金计算方式偏高，希望法庭审查后予以核减；五、原告委托诉讼代理人是其职工，并非本案代理律师，代理律师并未按照签订的委托代理合同履行代理义务，故原告诉求的10000元代理费，不应由被告承担。 被告韩芹、巩亮亮未作答辩。 原告围绕诉讼请求提交了以下证据：《个人购房抵押（保证）借款合同》、《借款借据》、不动产登记证明、《购房合同》、个人其他住房贷款本息清单、个人贷款还款明细、保全费发票、律师费发票、网上回单、身份证、结婚证,被告滨州市一零一置业有限公司围绕答辩意见提交了以下证据：《商品房买卖合同》、不动产登记资料查询结果证明。本院经审查对上述证据予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下（标记为本院认定事实）：                            案件事实要素                       本院认定的事实                               合同名称                       《个人购房抵押（保证）借款合同》                               签订主体                       债权人：原告兴业银行股份有限公司滨州分行             债务人：被告韩静                               借款金额                       80万元                               借款期限                       自2018年9月7日至2038年9月7日                               借款利率                       年息：年利率5.635%             罚息上浮：借款利率上浮50%             复利：无有                               借款发放时间                       2018年9月7日                               还款方式                       等额本息             等额本金             到期一次性还本付息             按月计息，到期一次性还本             其他                               是否存在逾期还款                       是             否                               原告是否要求提前还款或解除合同                       是 提前/解除             否                               是否签订保证合同                       是 保证人：被告滨州市一零一置业有限公司、韩芹、巩亮亮             否                               保证方式及期限                       一般保证             连带责任保证             期限：每笔主债务履行期届满之日起两年                               是否签订抵押合同                       是             否                               最高额抵押担保                       抵押人：被告韩静             抵押物：滨州市渤海一路815号香格里拉-水岸绿城22号楼2-402室及从属1、从属2房产【预告证明号：鲁（2018）滨州市不动产证明第0020025号】                               是否办理抵押登记                       是 正式抵押登记             预告抵押登记             按揭抵押登记             否                               原告是否主张配偶承担责任                       是 担保责任共同还款责任             否                               配偶一方是否在合同上签字或出具共同还款承诺书                       是             否                               尚欠本息数额                       截至日期：2019年10月22日             欠款数额：本金783 333.33元，利息28 960.72元、逾期罚息1 580.99元。                               本院查明的其他事实：             原告与被告韩静、韩芹、巩亮亮、滨州市一零一置业有限公司签订的《个人购房抵押（保证）借款合同》第十条约定，本合同中既有抵押担保又有保证担保的，原告有权在行使担保权时进行选择，既可以先行使抵押担保，也可以先行使保证担保，还可同时行使抵押担保和保证担保以清偿合同项下的债权债务；第三十条约定：债务人不安本合同规定按时偿还借款本息即构成违约，原告有权要求债务人清偿所有到期或未到期的借款本金、利息及其他费用；第十八条约定：针对债务人、担保人的每一项违约行为，原告可要求债务人、担保人支付本合同项下借款金额5%的违约金。                本院认为，原告与被告韩静、韩芹、巩亮亮、滨州市一零一置业有限公司签订的《个人购房抵押（保证）借款合同》系当事人真实意思表示，合法有效，当事人应按照合同约定履行各自义务。原告依约向被告韩静提供了借款，被告韩静未按合同约定履行还款义务，已构成违约，原告有权按合同约定提前收回贷款本息，被告韩静应承担偿还借款本息及逾期还款的违约责任。原告与被告韩静关于违约金的约定不违反法律法规的强制性规定，双方应依约遵守，另原告提交了其实际支出律师费用的证据，故对原告诉求被告韩静支付违约金及律师费主张，本院予以支持，对被告滨州市一零一置业有限公司违约金过高及不应该承担律师费用的答辩意见，本院不予采纳。另根据《个人购房抵押（保证）借款合同》约定，涉案借款既有抵押担保又有保证担保的，原告有权在行使担保权时进行选择，既可以先行使抵押担保，也可以先行使保证担保，还可同时行使抵押担保和保证担保以清偿合同项下的债权债务，故对被告滨州市一零一置业有限公司称应当优先就抵押物实现债权的答辩意见，本院亦不予采纳。被告韩静以其购买房屋为涉案借款提供担保，但被告韩静办理的是房屋抵押权预登记，预抵押登记是一种临时性登记行为，所登记的并非是现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，该请求权不具有物权效力，在被告韩静未办理正式抵押登记的情况下，原告对抵押房产不享有抵押权，故不产生优先受偿权。因此，原告要求对被告韩静抵押房产优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。被告韩芹、巩亮亮、滨州市一零一置业有限公司自愿为上述债务承担连带清偿责任，其均应按照约定向原告承担连带清偿责任。被告滨州市一零一置业有限公司与被告韩静、韩芹、巩亮亮之间的追偿权纠纷，与被告韩静因涉案房产产生的债权债务纠纷，不属于本案的审理范围，且与待证事实无关，对被告滨州市一零一置业有限公司该答辩意见，本院不予采纳。被告韩芹、巩亮亮经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其答辩权、质证权的放弃，本院依法缺席判决。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告韩静于本判决生效之日起十日内偿还原告兴业银行股份有限公司滨州分行借款本金783333.33元及利息、逾期罚息（截至2019年10月22日的利息为28960.72元、逾期罚息1580.99元，自2019年10月23日起至借款实际清偿之日止的逾期罚息按照《个人购房抵押（保证）借款合同》约定的方式计算）； 二、被告韩静向原告兴业银行股份有限公司滨州分行支付违约金40000元、律师费10000元； 三、被告韩芹、巩亮亮、滨州市一零一置业有限公司在上述第一、二项债务范围内向原告兴业银行股份有限公司滨州分行承担连带清偿责任； 四、驳回原告兴业银行股份有限公司滨州分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12438.75元，诉讼保全费5000元，共计17438.75元，由被告韩静、巩亮亮、韩芹、滨州市一零一置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 长  袁晓燕 人民陪审员  孙长青 人民陪审员  杨爱华 二〇一九年十二月二十六日 法官助理  赵秀志 书记员  刘静