广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初19319、19437号原告：佛山市南海区****饮食服务有限公司，法定代表人：陈华权，任董事长。委托诉讼代理人：陈发，男，被告：许俊文，男，原告佛山市南海区****饮食服务有限公司与被告许俊文劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月12日受理后[案号为：(2019)粤0605民初19319号]，许俊文于2019年8月13日以佛山市南海区****饮食服务有限公司为被告提起诉讼[案号为：（2019）粤0605民初19437号]。因佛山市南海区****饮食服务有限公司、许俊文均是不服佛南劳人仲案字[2019]1856号仲裁裁决书而起诉，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告，故佛山市南海区****饮食服务有限公司为原告，许俊文为被告，本院对上述两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序于2019年9月29日公开开庭进行审理。原告的法定代表人陈华权及委托诉讼代理人陈发、被告许俊文均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。2019年5月13日，被告作为申请人以原告为被申请人申请劳动仲裁，请求：被申请人支付经济补偿金30000元。2019年6月14日，申请人增加及变更仲裁请求为：（1）被申请人支付2019年4月工资4500元、5月工资4500元、6月工资4500元；（2）被申请人支付解除劳动关系的赔偿金75124.42元；（3）被申请人支付2019年期间带薪年休假工资1523.79元；（4）被申请人支付一个月代通知金4500元；（5）被申请人支付2017年4月至2019年4月拖欠的休息日加班费31288.55元；（6）被申请人支付餐费按金60元；（7）被申请人支付克扣的合同按金4400元。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2019]1856号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付2019年4、5月份工资分别为1791元、236元；二、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付2019年年休假工资384.64元；三、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付违法解除劳动关系赔偿金为29764元；四、驳回申请人其它的仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述佛南劳人仲案字[2019]1856号仲裁裁决书而向本院提起诉讼，请求判令：（1）确认原告依法解除与被告的劳动关系，原告无需支付被告赔偿金29764元；（2）诉讼费用由被告承担。4.被告的诉讼请求。被告不服上述佛南劳人仲案字[2019]1856号仲裁裁决书而向本院提起诉讼，请求判令：（1）原告支付被告2019年4月工资4500元、5月工资4500元、6月工资4500元；（2）原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金75124.42元（离职前12个月平均工资4419.08元/月×8.5个月×2倍）；（3）原告支付被告2017年至2019年期间带薪年休假工资差额10057.03元（4419.08元/月÷21.75天×2.5天×3倍）；（4）原告支付被告1个月代通知金4500元；（5）原告支付被告2017年4月至2019年4月拖欠休息日加班费31288.55元；（6）原告支付被告餐费按金60元；（7）原告支付被告克扣的合同按金4400元；（8）诉讼费用由原告承担。5.被告的入职情况。2012年11月1日，被告填写了一份《东海渔村招工登记表》，显示应聘职位海鲜跟车，手写“本人因经济困难暂时放弃购买社保”并签名，交餐费按金60元。6.劳动合同签订情况。2012年11月1日，原告与被告签订了一份《劳动合同书》，合同有效期为自2012年11月1日起至2014年10月31日止，在采购部门，从事跟车购货方面工作，每日工作时间为8小时，根据工作需要安排工作班次、休息日进行调整，保证每周至少休息一天，月工资为人民币1100元整（税前），每月收入即工资与加班费达1522元以上。7.被告的工作和工资情况。根据被告签名的考勤表，2017年4月至2019年3月期间，被告确有加班情况。根据被告签名的工资及加班费表，2017年4月至2019年3月期间，原告已向其支付加班费，且在2017年12月发放2.5天带薪年休假工资544元，在2018年1月发放2.5天带薪年休假工资544元，在2018年2月发放2.5天带薪年休假工资544元，在2018年3月发放0.5天带薪年休假工资109元，在2019年1月发放0.5天带薪年休假工资124元，在2019年2月发放0.5天带薪年休假工资124元。原告尚未向被告支付2019年4-5月份工资。8.参加社会保险情况。2007年2月至2009年10月，佛山市南海区****饮食服务有限公司石湾分公司为被告参加了社会保险；2011年3月至2019年5月，原告为被告参加了社会保险。2019年1月至5月，社保个人缴费为342.53元/月。9.解除劳动关系情况。2019年5月4日，原告向被告出具一份《通知》，告知原告租赁合同于2019年4月30日到期，决定于2019年5月5日终止与出租方合同，故从终止出租方合同之日起，请被告3天内到原告办公室办理有关离职手续。10.原告的经营情况。原告于2002年4月3日登记成立，于2019年6月10日注销食品经营许可证。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.营业执照副本、身份证；2.佛南劳人仲案字[2019]1856号仲裁裁决书；3.东海渔村招工登记表、档案表；4.劳动合同书；5.2019年3月28日通知、公告栏照片；6.《食品经营许可证》注销申请准予通知书；7.注销社会保险缴费登记表；8.批量代付入账清单；9.2017年4月至2019年3月工资及加班费；10.东海渔村部门考勤表。被告的质证意见如下：对证据1、2均无异议。对证据3的真实性无异议。对证据4的签字真实性无异议。对证据5有异议，被告从未见过该通知。对证据6、7的真实性由法院认定，被告对此不知情，该组证据与被告无关。对证据8的真实性无异议，确认收到每月银行转账发放的工资数额，但2018年9月之后就没有转账被告工资的记录。对证据9的真实性无异议，但工资表显示的工资数额只是被告每月的部分工资，还有另外一部分工资是现金方式工资，现金部分工资需要另外再签一份现金工资表。对证据10中签名的真实性无异议，但原告每月签字时考勤表均是空白的，没有任何手写内容。被告举证如下：1.身份证、企业机读档案登记资料、个体户机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2019]1856号仲裁裁决书、送达回证、邮单、快递物流查询；3.佛山市社保参保缴费证明；4.个人所得税纳税清单；5.2019年5月4日通知、微信截图、工作证；6.2019年5月现金工资，2019年5月1至4号工资、加班费、奖金，工资袋，2019年4月工资、加班费、奖金，2019年5月奖金，司机评分表，采购评分表，东海渔村支出证明单；7.被告加班情况明细表（各1份，复印件）、上下班打卡照片；8.2017年4月至2019年3月工资及加班费、批量代付入账清单。原告的质证意见如下：对证据1、2、5均无异议。对证据3的真实性无异议，对证明内容有异议，被告的入职时间为2012年11月1日，由于被告的亲戚许美容是原告的股东，故在被告上班前原告就开始为被告参保。对证据4的真实性无异议，但纳税清单上显示的工资水平不是真实的，工资水平应以员工签收的工资表为准。对证据6有异议，无原件核对，无法确认真实性。对证据7有异议，是被告单方制作的材料，对照片不予确认，不知道照片的来源。对证据8的真实性无异议，对证明内容有异议，2018年9月起均通过现金方式支付被告工资，此前都是银行转账支付被告工资。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于工资差额的问题。原告主张被告的工资构成为基本工资1720元/月加加班费，每月上班26天，工资均通过银行转账发放，需要在工资表签名；被告则主张其工资为每月固定4500元左右，每月休息4天，工资分现金部分、转账部分，需要在不同的工资表上签名。经审查，原告举证的工资及加班费表显示被告每月实发工资不足2000元，最多的月份也不足2500元，不符合佛山地区经济发展和工人工资水平，本院不予采信；被告主张每月固定4500元左右，符合常理，且不高于佛山地区在岗职工平均工资，本院予以采信。被告主张其在2019年4月出勤26天，2019年5月1日、2日上班2天，5月3日、4日休息；原告则主张被告在2019年4月30日拿走考勤表，5月份没有打卡上班。本院认为，2019年5月1日是法定节假日，被告主张其在当天出勤是为加班，被告应举证予以证明，但被告举证的打卡照片没有得到原告的确认，且无法证明其在当天为原告提供劳动，故本院对被告的该主张不予采信。而原告作为用人单位也没有提供被告在2019年4月、5月的打卡记录，本院对原告的主张亦不采信。本院出于公平原则，以自然日、法定节假日核算原告应向被告支付2019年4月工资4500元，2019年5月工资435.48元[4500元/月÷31天×（4天-1天）]。被告2019年4-5月社保个人缴费部分为342.53元/月，故原告还需向被告支付2019年4月工资差额4157.47元（4500元-342.53元）、2019年5月工资差额92.95元（435.48元-342.53元）。仲裁裁决原告应向被告支付2019年5月份工资236元，原告未对此提起诉讼，视为服裁，故原告应向被告支付2019年5月份工资236元。被告请求原告支付2019年4月、5月工资超过本院核定部分的，本院不予支持。被告在原告处正常工作至2019年5月4日，故被告请求原告支付2019年6月份工资，没有依据，本院不予支持。2.关于加班费的问题。首先，根据被告签名的考勤表、工资及加班费表，2017年4月至2019年3月期间，被告确有加班情况，而原告已向其支付加班费，且加班费的数额不低于佛山地区最低工资标准核算的数额，故原告主张已足额向被告支付加班费，本院予以采信。其次，如前所述，本院采信被告每月工资约为4500元，则即使其每月出勤均达到26天，该工资水平也已经超过佛山地区最低工资标准核算的工资，故可以视为原告已向其足额支付加班费。因此，被告请求原告支付2017年4月至2019年4月拖欠休息日加班费，本院不予支持。3.关于年休假的问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条之规定“工资支付台账应当至少保存二年”，被告于2019年6月14日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请被告支付带薪年休假工资，故对于2017年6月15日前的年休假工资支付情况应由被告承担举证责任。现被告未能举证证明此前未休年休假且被告未支付年休假工资，故对于原告请求的2017年6月15日前应休未休年休假工资差额，本院不予支持。被告在2017年6月15日至2019年5月4日期间每一年度可休的年休假分别为2天、5天、1天。结合被告签名的工资和加班费表，被告的基本工资为1510元/月、1720元/月，其余所得为加班费；而被告提交的《许俊文离职前12个月平均工资明细表》主张原告每月还发放了2300元的现金工资，没有明确其性质。本院以被告2018年5月至2019年3月期间剔除加班费的工资数额核算其年休假工资。因此，被告年休假工资标准计为3981.82元/月[（1510元/月×2个月+1720元/月×9个月+2300元/月×11个月）÷11个月]。原告需向被告支付应休未休年休假工资4393.73元[3981.82元/月÷21.75天×（2天+5天+1天）×3倍]。双方均确认被告没有休年休假，但原告已向被告支付部分带薪年休假工资。经审查，被告签名的工资和加班费表显示，原告分别在2017年12月发放2.5天带薪年休假工资544元，在2018年1月发放2.5天带薪年休假工资544元，在2018年2月发放2.5天带薪年休假工资544元，在2018年3月发放0.5天带薪年休假工资109元，在2019年1月发放0.5天带薪年休假工资124元，在2019年2月发放0.5天带薪年休假工资124元。故原告还需向被告支付应休未休年休假工资差额2404.73元（4393.73元-544元-544元-544元-109元-124元-124元）。被告请求原告支付应休未休年休假工资差额超过本院核定部分的，本院不予支持。4.关于解除劳动关系的问题。原告向被告发出《通知》，以租约到期为由，要求被告办理离职手续，即原告因劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化，无法继续为被告提供劳动条件，而解除双方劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，原告应提前三十日以书面形式通知被告或者额外支付被告一个月工资后，解除双方劳动合同。现原告举证的2019年3月28日通知、公告栏照片被告不予确认，原告也没有其他证据可以证明其确已提前三十日书面通知被告本人解除劳动合同，故原告应向被告支付代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，原告还需向被告支付经济补偿。本院结合被告签名的工资及加班费表、被告提交的《许俊文离职前12个月平均工资明细表》中的现金工资，核算原告离职前十二个月平均工资为4431.58元/月[（1779元+383元+1775元+320元+1783元+335元+1700元+335元+1783元+335元+1783元+335元+1865元+335元+1798元+335元+1833元+342元+1833元+342元+1708元+342元+4500元+2300元/月×11个月）÷12个月]。原告应向被告支付代通知金4431.58元。原告主张被告于2012年11月1日入职，被告主张其于2011年3月1日入职。经审查，被告于2012年11月1日填写了原告制作的《东海渔村招工登记表》，与原告主张的被告入职时间一致，而被告未能提交充分的证据推翻该登记表，故本院采信原告的主张，确认被告于2012年11月1日入职。被告在原告处工作已满6.5年不满7年，原告应向其支付解除劳动关系的经济补偿金31021.06元（4431.58元/月×7个月）。被告请求原告支付代通知金、经济赔偿金超过本院核定的部分，本院不予支持；原告请求无需向被告支付赔偿金29764元，本院不予全部支持。5.关于餐费按金、合同按金的问题。被告主张其在入职时交了餐费按金60元，原告主张实际并未收取餐费按金。经审查，被告入职时填写了原告制作的《东海渔邨招工登记表》，显示交餐费按金60元，该证据与被告的主张相一致，故本院对被告的主张予以采信。现被告请求原告返还餐费按金60元，本院予以支持。被告主张原告克扣合同按金4400元，没有证据予以证明，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，两案判决如下：一、佛山市南海区****饮食服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年4月工资差额4157.47元、5月工资236元予许俊文；二、佛山市南海区****饮食服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付应休未休年休假工资差额2404.73元予许俊文；三、佛山市南海区****饮食服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的代通知金4431.58元、经济补偿金31021.06元予许俊文；四、佛山市南海区****饮食服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还餐费按金60元予许俊文；五、驳回佛山市南海区****饮食服务有限公司的其他诉讼请求；六、驳回许俊文的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案均免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘松霞二〇一九年十一月二十二日书记员  吴倩雅书记员  安昭伊