山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)晋09民终254号上诉人(原审被告)中太建设集团股份有限公司。法定代表人邓。委托代理人宋东明。委托代理人张怀友。被上诉人(原审原告)商洛市林强电线电缆有限公司。法定代表人林。委托代理人李志，被上诉人(原审被告)陕西蓝云房地产开发有限公司。法定代表人兰。委托代理人解永生。上诉人中太建设集团股份有限公司因与被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司、陕西蓝云房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，不服山西省偏关县人民法院(2015)偏民初字第15号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人中太建设集团股份有限公司的委托代理人宋东明，被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司的委托代理人李志，被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司的委托代理人解永生到庭参加了诉讼,现已审理终结。原审人民法院查明，商洛市林强电线电缆有限公司成立于2009年8月3日，注册资本人民币一千万元，经营范围：电线、电缆研发、制造、加工、批发零售；五金电器制造批发。中太建设集团股份有限公司的单位性质为股份有限公司（非上市），成立于2001年9月16日，注册资本为玖亿贰仟万元整。2013年1月5日，陕西省工商行政管理局作出（陕西）名称变核内【2013】第053207号《企业名称变更核准通知书》，核准汉阴县蓝云房地产开发有限公司变更为陕西蓝云房地产开发有限公司。许可经营项目：房地产开发、销售；建材销售。2014年12月10日，偏关县工商行政管理局出具查询回执：“经查询，中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未在偏关县工商行政管理局登记注册。”2015年12月30日，偏关县工商行政管理局出具查询回执：“经查询，中太建设集团股份有限公司蓝天大厦项目部未在本登记机关登记注册。”2011年11月3日，中太建设集团股份有限公司办理了一份授权委托证明书［（冀）中太授字（110676）号］，载明：“兹授权杜增博为我方委托代理人，其权限是：联系蓝云大厦项目部相关事宜，有效期限：叁拾天，附：代理人性别：男，年龄：36，身份证号码：，注册号码：13080，企业类型：股份有限公司，经营范围：详见‘营业执照’，法定代表人（负责人）：李文健（盖章）,授权单位：中太建设集团股份有限公司”。该授权委托证明书上有中太建设集团股份有限公司及其法定代表人李文健的盖章，顶部盖有该公司的骑缝章。2012年8月9日，中太建设集团股份有限公司又办理了一份授权委托证明书［（冀）中太授字（120340）号］，载明：“兹授权张红波、杜增博为我方委托代理人，其权限是：‘蓝云大厦’项目全权负责人，有效期限：壹佰捌拾天，附：代理人性别：男，年龄：38，身份证号码：,注册号码：13080，企业类型：股份有限公司，经营范围：详见‘营业执照’，法定代表人（负责人）：李文健（盖章），授权单位：中太建设集团股份有限公司”。该授权委托证明书上有中太建设集团股份有限公司及其法定代表人李文健的盖章，顶部盖有该公司的骑缝章。汉阴县蓝云房地产开发有限公司在偏关县塔梁新街西侧油房头鑫园开发区开发的偏关新建蓝云大厦商品住宅小区建设项目工程经忻州市建设工程交易中心2012年8月6日忻建交（2012)34022号建设工程交易证明，招标人为汉阴县蓝云房地产开发有限公司，中标人为中太建设集团股份有限公司，中标价为4436.25万元。2012年8月4日，招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司收取中太建设集团股份有限公司投标保证金80万元。2012年8月13日偏关县建设工程招标投标办公室为中标人中太建设集团股份有限公司签发了【2012】偏建招字第022号《中标通知书》。2012年8月18日以招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司为甲方、中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部为乙方签订了《建设工程施工合同》，该合同约定工程地点为偏关县塔梁新街西侧油房头沟，名称为偏关县蓝云大厦（A、B、C三栋住宅楼），承包方式为包工包料，工期两年，于2012年8月18日开工，2014年8月18日竣工。……合同订立时间：2012年8月18日，双方约定签字后生效。合同甲方签名盖章处有汉阴县蓝云房地产开发有限公司的盖章和其工作人员的签名；乙方签名盖章处有中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部的公章和中太建设集团股份有限公司委托代理人杜增博的签名。商洛市林强电线电缆有限公司与中太建设集团股份有限公司（山西偏关蓝云项目部）签订了编号为20140226《工业品买卖合同》一份，内容：第一条标的、数量、价款及交（提）货时间。1、铜芯电线（BV2.5)680卷，单价为130元／卷，金额88400元；2、铜芯电线（BV4)1200卷，单价为220元／卷，金额264000元；3、铜芯电线（BV10)60卷，单价为530元／卷，金额31800元，合计384200元（最终结算以实际发货单为准）。第九条结算方式、时间及地点：货到买受人地点付10万，余款3个月之内付清。第十条担保方式（也可另立担保合同、付款协议）：此货款由汉阴县蓝云房地产开发有限公司法定支付。第十二条违约责任：如买受人未履行合同条款，标的货物所有权在任何时间都归出卖人所有。第十四条本合同自签订之日生效。第十五条其他约定事项：此价格不含税，含运费，如开税票此价格上浮6％。联系人：杜总1829118。出卖人处盖有商洛市林强电线电缆有限公司合同专用章和委托代理人赵鑫的签名，买受人处盖有中太建设集团股份有限公司蓝天大厦项目部公章及其委托代理人杨斌的签名和陕西蓝云房地产开发有限公司的公章及其工作人员廖玉珍的签名。商洛市林强电线电缆有限公司销售清单（两张）载明：购买单位为山西省偏关县蓝云大厦项目部（杜总1829118）商品名称、数量、单价、价款与《工业品买卖合同》双方约定的第一条一致，两张销售单的价款合计为384200元。在编号为14-03-11的销售清单上有中太建设集团股份有限公司的受委托人张洪涛（收货人，时间为2014年3月13日）的签名。陕西蓝云房地产开发有限公司在一审庭审中出具借条两支、收条一支，分别是：“领条，今领到蓝云地产电线款壹拾万圆整。中太项目部张宏涛，2014年3月17日，注：电线款。借条，今借到陕西蓝云房地产开发有限公司工程款合计壹拾肆万壹仟壹佰元整用于购买电缆线。中太公司蓝云项目部杜增博，2014年9月29日。借条，今借到陕西蓝云房地产开发有限公司工程款贰拾万圆整用于购买电缆线（西安），中太公司蓝云项目部杜增博，二O一四年八月二十二日。”中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部在收货后，起诉前已经支付原告货款200000元，下差184200元至今未付。2015年2月12日，商洛市林强电线电缆有限公司诉至原审人民法院，请求：1、三被告立即支付原告货款184200（元）及预期违约金（预期违约金至实际给付之日）；2、诉讼费用由三被告承担。原审人民法院认为，一、关于原告与被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部所签合同的效力及其违约责任的承担主体问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条规定：“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。”本案中招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司在偏关县塔梁新街西侧油房头开发区开发偏关新建蓝云大厦商品住宅小区，被告中太建设集团股份有限公司作为该建设项目工程的中标人。在偏关县住房保障和城乡建设管理局备案的《建筑工程施工合同》中，以被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部为承包人与汉阴县蓝云房地产开发有限公司为发包人于2012年8月18日签订的建设工程施工合同，在该合同中有被告中太建设集团股份有限公司授权的“蓝云大厦”项目全权负责人杜增博的签名，且该授权在有效期限内。被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未在工商行政管理局进行登记并领取营业执照。建筑企业项目部是建筑企业因经营需要为特定工程项目所设立的临时机构，一般随着项目的产生而组建，随着项目的结束而解散。此类项目部的性质属于建筑企业的临设机构，是承包方在工地现场的代表机构，代理施工企业履行《建设工程施工合同》。项目部没有营业执照，没有自己的财产，也没有固定的住所地，不属民法上的“其他组织”范畴，项目部对外仅能代表施工单位，其不具有民事法律行为能力。因此项目部不具有独立的诉讼主体资格，其对外发生的责任，根据法律的规定应当由施工单位予以承担。本案中，原告商洛市林强电线电缆有限公司与被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部签订的《工业品买卖合同书》是双方的真实意思表示，约定的内容不违反现行有关法律规定，系有效合同。原告商洛市林强电线电缆有限公司于2014年3月11日和5月11日分两次交付了合同标的物，且该标的物均用于被告中太建设集团股份有限公司承揽的偏关县蓝云大厦项目工程。而且在杜增博给被告汉阴县蓝云房地产开发有限公司的借条上均以蓝云大厦项目部的名义签名并证明所领款额均用于购买电线电缆的事实，故原审人民法院认为杜增博系被告中太建设集团股份有限公司授权的“蓝云大厦”项目全权负责人。无论项目部名称如何，且未经工商行政管理部门注册登记，领取营业执照。故被告中太建设集团股份有限公司应对杜增博在蓝云大厦项目工程中所用的合同标的物（电线电缆）所签订合同及因合同履行当中产生的法律后果承担相应的法律责任。现原告要求支付货款184200元，原审人民法院予以支持。现被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部拖欠原告商洛市林强电线电缆有限公司货款的行为构成违约，故应由被告中太建设集团股份有限公司对其违约行为承担法律责任。原告要求被告赔偿因违约给原告造成的经济损失根据有关司法解释，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，故对原告要求被告给付违约造成的经济损失的诉讼请求，依法予以支持。二、关于被告陕西蓝云房地产开发有限公司应否承担责任的问题。关于原告与被告中太建设集团股份有限公司（山西偏关蓝云项目部）签订的《工业品买卖合同书》第十条：“担保方式（也可另立担保合同、付款协议）：此货款由汉阴县蓝云房地产开发有限公司法定支付。”的约定，被告中太建设集团股份有限公司提出：“合同履行过程中已经支付了近20万的货款，也是由被告陕西蓝云集团支付的，这个合同的主张权利应向蓝云集团主张，与中太建设集团公司无关。”的抗辩意见。原审人民法院认为被告陕西蓝云房地产开发有限公司的工作人员已经向被告中太建设集团股份有限公司的委托代理人杜增博及其工作人员张宏涛支付（无论是借条还是领条均证明是该款已经由此二人实际支配使用）购买电线电缆工程款441100元。此款已经超出了应实际支付的电线电缆货款384200元。故不存在被告中太建设集团股份有限公司提出的要求被告陕西蓝云房地产开发有限公司承担连带责任的问题。另该约定“由汉阴县蓝云房地产开发有限公司法定支付。”中的“法定支付”也无法说明是用以提供担保。因此，原审人民法院对被告中太建设集团股份有限公司的抗辩意见不予支持。原审人民法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条、第一百三十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条、第七十三条、第九十条之规定，判决为：（一）、由被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告商洛市林强电线电缆有限公司货款人民币184200元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年2月12日起至欠款全部付清之日止）；（二）、驳回原告商洛市林强电线电缆有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币3984元（原告已预交），由被告中太建设集团股份有限公司承担。中太建设集团股份有限公司不服原审判决，向本院上诉称，一审法院判决认定事实错误。1、上诉人不是本案适格诉讼主体。一审法院在判决书中指出：偏关县工商行政管理局出具查询回执：“经查询，中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未在偏关县工商行政管理局登记注册。”但一审法院并没有向上诉人出示该项查询结果，直接作为认定事实的关键证据，违反了民诉法关于证据的一般规定；2、本案争议合同中，直接加盖公章的是“中太建设集团股份有限公司蓝天大厦项目部”，而法院判决书中却一直使用“中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部”，即使按照一审法院采纳的《授权委托书》其记载事项也是针对“蓝云大厦项目”，根本就没有所谓的“蓝天大厦项目部”；3、一审法院认定上诉人己经支付贰拾万元货款与事实不符。从所有证据来看，所谓的贰拾万元货款，均是由陕西蓝云房地产开发有限公司通过银行转账方式支付的，上诉人没有支付任何合同货款。法院对由陕西蓝云房地产开发有限公司实际支付电缆线款的事实也予以认定。4、一审法院及上诉人均无任何直接证据，证明上诉人与中太建设集团股份有限公司蓝云／蓝天大厦项目部之间存在必然的联系，仅凭借名称上的字样，就武断的认定二者之间存在联系；5、一审法院故意歪曲事实，枉法裁判，偏袒陕西蓝云房地产开发有限公司。本案争议合同第十条，非常明确地列明该条款的性质：担保方式。而在该条款中，已经非常明确地约定：该货款由汉阴县蓝云房地产开发有限公司“法定支付”，按照确定的理解，应该由汉阴县蓝云房地产开发有限公同承担直接支付义务（本案已经支付贰拾万元，也确实是陕西蓝云房地产开发有限公司即汉阴县蓝云房地产开发有限公同直接支付的）。按照本案争议合同约定通常理解，也应该是由陕西蓝云房地产开发有限公司承担担保责任。上诉请求：1、撤销原判，驳回针对上诉人的诉讼请求；2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费。本院二审查明事实与一审查明事实基本一致。另经本院查明，原审被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未在工商行政管理部门登记注册，不属民法上的“其他组织”范畴，非属本案合格诉讼主体。本院于2016年5月25日作出(2016)晋09民终254号民事裁定：驳回商洛市林强电线电缆有限公司对中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部的起诉。中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部不再列为案件当事人。本院认为，1、上诉人中太建设集团股份有限公司上诉称上诉人与中太建设集团股份有限公司蓝云／蓝天大厦项目部之间并不存在必然的联系，上诉人非本案适格诉讼主体。经审理查明，上诉人经招投标程序，从被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司的前身汉阴县蓝云房地产开发有限公司处中标后，承揽了陕西蓝云房地产开发有限公司所属偏关县蓝云大厦的建设工程。上诉人为杜增博出具授权委托证明书，特别授权杜增博全权负责蓝云大厦项目，杜增博作为上诉人委托代理人以中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部名义分别与被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司的前身汉阴县蓝云房地产开发有限公司、被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司签订了《建设工程施工合同》（该合同上盖有“中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部”公章）、《工业品买卖合同》（该合同上盖有“中太建设集团股份有限公司蓝天大厦项目部”公章）并实际进行了履行。本院认为，根据上诉人中太建设集团股份有限公司于2011年11月3日、2012年8月9日出具的两份授权委托证明书，上诉人授权杜增博全权负责“蓝云大厦”项目，杜增博作为上诉人特别授权委托代理人，杜增博所为与“蓝云大厦”项目相关的民事法律行为（包括但不限于组建工程项目部并以项目部名义签订、履行合同以及工程施工等）均代表委托人中太建设集团股份有限公司，应由委托人也就是上诉人承担相应的法律后果。被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司与被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司根据上诉人中太建设集团股份有限公司给杜增博出具的授权委托证明书亦有足够的理由相信并确认其合同相对方为上诉人中太建设集团股份有限公司。工程施工方的项目部系施工方在工地的临时代表机构，其名称并不足以影响合同本身的效力，也不影响合同主体的认定。故上诉人该上诉理由证据不足，本院依法不予采信。上诉人中太建设集团股份有限公司上诉称一审法院认定上诉人己经支付贰拾万元货款与事实不符，所谓的贰拾万元货款，均是由陕西蓝云房地产开发有限公司通过银行转账方式支付的，上诉人没有支付任何合同货款。本院认为，上诉人与被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司之间形成买卖合同法律关系，被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司于2014年3月11日和5月11日分两次交付了合同标的物，且交付的标的物均用于上诉人承揽的偏关县蓝云大厦项目工程，上诉人应当根据合同约定向被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司支付相应的货款，陕西蓝云房地产开发有限公司非《工业品买卖合同》约定的买受人。根据《工业品买卖合同》约定内容，应当认定陕西蓝云房地产开发有限公司系根据合同约定履行义务，代替上诉人支付货款的事实。上诉人中太建设集团股份有限公司上诉要求被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司承担担保责任。本院经审查认为，上诉人的委托代理人杜增博以中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部名义与被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司签订的《工业品买卖合同》第十条约定：担保方式（也可另立担保合同、付款协议）：此货款由汉阴县蓝云房地产开发有限公司法定支付。被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司在该合同上盖章予以确认，依法应当承担相应的担保责任。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案三方当事人并未明确约定陕西蓝云房地产开发有限公司承担保证责任的方式，依法应当认定陕西蓝云房地产开发有限公司对上诉人所欠商洛市林强电线电缆有限公司货款承担连带保证责任。被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司作为上诉人保证担保人，本应将所担保的电线货款直接支付债权人商洛市林强电线电缆有限公司，但陕西蓝云房地产开发有限公司却将电线货款以工程款形式直接支付给了被保证人，不能视为已经履行了担保义务，上诉人该上诉理由符合法律规定，应当支持。被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司对于上诉人该上诉理由辩称其公司职员廖玉珍非公司法定代表人，无公司授权委托书，系无权代理，未经公司追认，故保证条款不能成立。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司职员廖玉珍持有该公司公章并于《工业品买卖合同》上盖章确认合同内容，合同相对人有理由相信廖玉珍有代理权，被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司依法应当承担合同约定义务，该公司抗辩理由不予采信。综上，上诉人中太建设集团股份有限公司特别授权代理人杜增博所为与蓝云大厦项目工程相关的民事法律行为应由委托人上诉人承担相应法律后果，上诉人所欠被上诉人商洛市林强电线电缆有限公司货款依法应予清偿并赔偿违约损失，被上诉人陕西蓝云房地产开发有限公司依法对上述债务承担连带清偿责任。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，二审依法予以纠正，依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款、第二款，《中华人民共和国合同法》第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：维持山西省偏关县人民法院(2015)偏民初字第15号民事判决第一项即“由被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告商洛市林强电线电缆有限公司货款人民币184200元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年2月12日起至欠款全部付清之日止）；”，撤销第二项；被告陕西蓝云房地产开发有限公司对上述货款及利息承担连带清偿责任；被告陕西蓝云房地产开发有限公司承担保证责任后，有权向债务人中太建设集团股份有限公司追偿。如果被告中太建设集团股份有限公司、陕西蓝云房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3984元由中太建设集团股份有限公司、陕西蓝云房地产开发有限公司负担；二审案件受理费3984元由中太建设集团股份有限公司、陕西蓝云房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  樊永生审判员  付俊春审判员  李小荣二〇一六年五月二十五日书记员  赵 慧