河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0303民初3090号原告：任建伟，男，1969年1月25日出生，汉族，户籍地洛阳市老城区，现住洛阳市老城区。委托诉讼代理人：张新洛，洛阳市法律援助中心指派援助律师。被告：洛阳中收机械装备有限公司，住所地洛阳市西工区红山乡工业园区纬6路2号。法定代表人：朱卫江，董事长。委托诉讼代理人：白俊超，男，该公司员工。原告任建伟与被告洛阳中收机械装备有限公司（以下简称中收公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。任建伟及其委托诉讼代理人张新洛，中收公司的委托诉讼代理人白俊超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。任建伟向本院提出诉讼请求：1.判定中收公司解除劳动合同违法，应支付给任建伟赔偿金88152元（3673元×12×2）；2.判令由中收公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：1.仲裁委认定中收公司以旷工为由解除劳动合同与事实不符。因为中收公司让任建伟在家等待工伤认定，在任建伟得知中收公司没有申请工伤认定后，请求履行请假手续，中收公司不同意。任建伟自2018年6月14日摔伤至2019年1月14日期间没有履行请假手续，不应认定为旷工。2.仲裁委认定中收公司已履行通知义务存在不合理性。中收公司提供2019年1月29日洛中收人（2019）03号关于解除任建伟同志劳动合同的通知是庭后提供的，未经当庭质证是无效的。中收公司当庭提供的2019年1月29日起解除劳动合同通知，送达日期为2019年1月24日，有悖常理，且此通知还故意附有文字，让任建伟确认自己旷工。3.中收公司发布在微信群里的《员工考勤管理规定》是一般性规定，任建伟受伤入院之后回家休养治疗是特殊情况。4.中收公司辩称任建伟在2018年3月到6月14日期间，多次口头请假、未填写请假条，没有提供医院开具的诊断证明的前提下多次未出勤，是故意歪曲事实，损害任建伟名誉。事实上，任建伟在中收公司工作期间，从未有过旷工，都有请假条，而且经常加班加点。请求法院查明事实，支持任建伟的诉讼请求。中收公司辩称，工伤认定与否与本案任建伟是否构成旷工没有因果关系，工伤涉及的是工伤待遇，旷工涉及的是是否违反劳动法及公司规章制度。任建伟在医疗期满后未提交诊断证明及请假条，构成旷工的事实，中收公司依据法律规定及相关程序解除了劳动合同，符合法律的相关规定，请求法院驳回任建伟的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，本院认定事实如下：1.2007年3月任建伟到中收公司处工作，双方于2010年6月1日签订无固定期限劳动合同。2018年6月14日，洛阳东方医院接到摔伤呼救出车将任建伟接到医院救治。洛阳东方医院2018年6月14日出具《诊断证明书》，显示治疗经过及处理意见为任建伟颅内未见血肿，髋关节未见骨折，双侧股骨头坏死，建议休息一周，必要时骨科专科诊疗，不适随诊。2.中收公司于2018年6月26日印发洛中收人[2018]18号关于印发《员工考勤管理规定》的通知，其中对工作和休息时间、各类假期规定、请假流程管理、考勤管理及违纪缺勤管理等均有明确的规定。其中关于工伤假规定，经劳动保障行政部门认定为工伤的员工，按国家有关规定享受工伤保险待遇；员工因工负伤或者患职业病，需要暂停工作接受治疗的，根据工伤医疗机构开具的诊断证明和工伤员工的治疗情况，按规定确定停工留薪期。关于请假流程管理规定，员工请假但拒不提供相关证明资料的、未获批准即离岗的，连续10天（含）以上，年度累计15天（含）以上，视为严重违反企业规章制度行为。3.2018年6月14日任建伟受伤后未再到中收公司处上班，该期间未向中收公司履行请假手续。中收公司称其认可任建伟自2018年6月14日至6月20日期间为病假期间，依据是中收公司自己从洛阳东方医院处取得的《诊断证明书》。2019年1月15日，河南省洛阳正骨医院出具《诊断证明》一份，诊断任建伟为股骨头无菌性坏死（双侧），建议任建伟手术治疗、卧床休息等。2019年1月18日任建伟向中收公司提交请假条，中收公司当时未予答复，后中收公司于2019年1月24日通知任建伟，因其连续旷工10天上，决定从2019年1月29日解除中收公司与任建伟的劳动合同关系。任建伟不认可其为旷工，故未在解除劳动合同通知书上签字。中收公司于2019年1月29日作出洛中收人[2019]03号《关于解除任建伟同志劳动合同的通知》，显示“任建伟自2018年6月21日起连续旷工至今，因任建伟无故连续旷工10天以上，其行为严重违反了公司考勤管理规定，经征求公司工会同意，公司研究决定对任建伟通知依法予以解除劳动合同关系”。4.2019年1月14日，任建伟询问中收公司其工伤是否上报，中收公司称其不属于工伤，无法上报。2019年7月11日洛阳市人力资源和社会保障局作出洛人社工伤认字[2019]第643号《认定工伤决定书》，显示任建伟于2019年3月12日向洛阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，经补正材料后，洛阳市人力资源和社会保障局于2019年5月28日受理中收公司职工任建伟工伤认定申请后认为，中收公司职工任建伟于2018年6月14日在该公司由于在楼梯上摔倒造成头部受伤，2018年6月14日送洛阳东方医院诊治，医院诊断为头部外伤，双侧股骨头坏死。2019年7月2日经多名专家现场分别鉴定后，集中讨论认为头部外伤与本次外伤有直接因果关系，予以认定。其双侧股骨头坏死与本次外伤无直接因果关系，不予认定。任建伟受到的事故伤害（××），属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。5.根据中收公司提供的任建伟2017-2018年发放工资明细表一份，显示任建伟2018年2月至2019年1月期间的应发工资分别为1496元、2589.14元、1961.85元、1061.63元、879.10元、0元、0元、0元、0元、0元、0元、0元。6.任建伟提供洛阳市社会保障事业管理局于2019年2月12日出具的任建伟洛阳市社会保险参保证明，显示任建伟2017年2月至6月期间的参保缴费基数为2290.95元，2017年7月至2018年6月期间的参保缴费基数为4453元，2018年7月至2019年1月期间的参保缴费基数为2893.15元。本院工作人员到洛阳市××××社会保险申报登记科办公室询问职工社会保险参保缴费基数如何计算。该部门工作人员答复称某年的7月至次年的6月期间的参保缴费基数是按照职工上一年度月平均工资进行计算，如该职工的月平均工资低于洛阳市职工平均工资的60%，就按照洛阳市职工月平均工资的60%计算参保缴费基数，最高不得超过洛阳市职工月平均工资的300%。7.2019年2月27日，任建伟因违法解除赔偿金的问题与中收公司发生争议书面申请至洛阳市劳动人事争议仲裁委员会请求仲裁，请求裁定中收公司解除劳动合同违法，应支付给任建伟赔偿金88152元。洛阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月30日作出洛劳人仲案字[2019]第46号仲裁裁决书，裁决对任建伟的仲裁请求不予支持。任建伟对该仲裁裁决书不服，诉至本院，导致本案纠纷。本院认为，用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付赔偿金。本案中，任建伟2018年6月14日在中收公司处上班时受伤，任建伟2019年1月14日向中收公司询问是否申报工伤，中收公司答复无法为其申报工伤，但经任建伟自己申请已于2019年7月11日被洛阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年6月14日至2019年1月14日期间应为任建伟等待中收公司为其申报工伤期间。后任建伟于2019年1月18日向中收公司提交假条，中收公司于2019年1月24日以任建伟无故连续旷工10天以上，严重违反了公司考勤管理规定为由，解除中收公司与任建伟的劳动合同关系。因任建伟的情形并非无故连续旷工10天以上，故中收公司的情形符合《劳动合同法》第八十七条之规定，中收公司应当向任建伟支付赔偿金。《中华人共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。因合同解除前12个月任建伟的平均工资低于洛阳市职工最低工资标准，故按照洛阳市人民政府发布的洛阳市职工最低工资标准即1720元/月计算赔偿金，中收公司应当支付任建伟违法解除劳动合同的赔偿金41280元（12×2×1720）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告洛阳中收机械装备有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告任建伟违法解除劳动合同赔偿金41280元；二、驳回原告任建伟的其他诉讼请求。如洛阳中收机械装备有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由洛阳中收机械装备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判长 陶 源陪审员 蒋秀云陪审员 任淑文二〇一九年十二月三十一日书记员 王丹阳