江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0303民初6018号原告：胡国志，男，1964年6月15日出生，汉族，住江苏省徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：陈士斗，江苏青创律师事务所律师。被告：江苏迈高乐实业发展有限公司。住所地：江苏省徐州市云龙区青年路182号综合楼5楼。法定代表人：孟祥军，该公司经理。被告：郑元弟，男，1983年10月6日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。被告：邓湘玲，女，1971年1月16日出生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。被告江苏迈高乐实业发展有限公司、郑元弟、邓湘玲的共同委托诉讼代理人：魏红，江苏淮海正大律师事务所律师。原告胡国志与被告江苏迈高乐实业发展有限公司（以下简称迈高乐公司）、郑元弟、邓湘玲装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年10月18日立案，2019年1月18日依法组成合议庭，分别于同年1月23日、7月5日适用普通程序公开开庭进行了审理。两次开庭，原告胡国志及其委托诉讼代理人陈士斗、被告迈高乐公司、郑元弟、邓湘玲的共同委托诉讼代理人魏红均到庭参加诉讼。本案经延长、扣除审理期限，现已审理终结。原告胡国志向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付工程款1218448.51元、利息损失55177元（按年利率4.35%自2017年9月20日起计算）；2.判决被告支付违约金253689元。事实和理由：2016年8月4日，原告胡国志与被告迈高乐公司签订工程装修合同协议书，工程名称办公室装修工程，施工形式包工包料，约定工期2016年8月10日开工至2016年10月10日竣工，工期两个月，合同暂定价款1200000元。原告依约履行了合同义务，并将已完成的工程交付给被告，被也已使用该工程。竣工结算总价1268448.51元，经原告多次催要，被告于2018年2月13日支付了50000元，余款迟迟未支付。被告郑元弟、邓湘玲为迈高乐公司股东，出资未到位，其应当承担出资不实的民事责任。被告迈高乐公司、郑元弟共同辩称，一、原告起诉被告郑元弟无法律依据。根据该公司章程，迈高乐公司股东注册资本缴纳出资期限为2035年10月18日。二、原告提供的工程装修合同协议书工程内容明确表示图纸范围内项目（注：图纸设计甲方委托乙方设计，甲方审核同意），原告并未提供经甲方审核同意的工程装修图纸等相关证据。三、合同约定工期60天，原告并没有按照合同完工，到目前为止装修工程也没有按照合同完工，并且原告也没有将工程所需的图纸及设计材料交付给迈高乐公司，给迈高乐公司造成严重损失。由于该工程至今没完工，原告所认为的工程量不存在，原告作为主张权利的一方，有义务在法院的监督下对工程量进行正规的审计，提供真实有效的证据。四、被告郑元弟作为联系人在确认函上签字也只是代表其接收了该确认函，和认可其内容是两回事。五、原告工程款计算没有依据。原告系个人，无资质，其装修合同无效，在工程款的取费标准上，应按照无效合同计算，不应计算违约金及利息损失。六、被告迈高乐公司办公楼每年房屋租金36万元，因为原告迟迟不能交工，造成被告公司至今无法使用该房屋，直到2018年5月，被告公司无奈使用了装修未完工的房屋，另外找了一家装修公司进行完善，该房屋才能勉强使用，目前还有许多地方没有完工，不能正常使用。原告给被告造成损失，不应要装修款。被告邓湘玲辩称，一、原告起诉被告邓湘玲无法律依据。根据该公司章程，迈高乐公司股东注册资本缴纳出资期限为2035年10月18日。二、原告所说的工程装修被告邓湘玲并不知情，此工程也没有通过股东会决议，且至目前也未收到原告针对此工程装修承包人的施工资质、工程装修图纸、预算、竣工验收报告、审计报告等证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告胡国志提供的被告迈高乐公司企业登记信息、工程装修合同协议书、确认函、银行交易明细、录音，被告迈高乐公司提供的公司章程，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：一、原告提供的现场照片，证明装修已经完工，被告迈高乐公司已经实际使用。经质证，被告认为照片系2018年5月之后拍摄，距装修结束已两年，且已经过其他装修公司再次装修。本院认为，该组照片拍摄时间无法确认，本院不予确认。二、被告共同提供的房屋租赁合同、收据，证明被告迈高乐公司花费的租金及管理费。经质证，原告认为房屋租赁合同真实性无法确认，收据与房屋租赁合同约定的支付租金时间不符。本院认为，该组证据与处理本案无关，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告迈高乐公司成立于2015年10月16日。2015年10月14日该公司股东邓湘玲、孙保平、闫军签订的公司章程约定：公司为有限责任公司，实行独立核算、自主经营、自负盈亏。股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。公司注册资本100000000元，邓湘玲以货币方式出资33000000元、孙保平以货币方式出资51000000元、闫军以货币方式出资16000000元，均在2035年10月18日前缴纳。2015年11月9日，被告迈高乐公司达成股东会决议，同意闫军将所持公司股权16000000元全部转让给邓湘玲，退出股东会；孙保平将所持公司股权51000000元全部转让给新股东郑元弟，退出股东会。同日，被告迈高乐公司通过章程修正案，作出如下修订：股东邓湘玲以货币方式出资49000000元，占注册资本的49%，于2035年10月18日前缴纳；股东郑元弟以货币方式出资51000000元，占注册资本的51%，于2035年10月18日前缴纳。2015年11月11日，相关变更信息经工商管理部门准予登记。2016年8月4日，原告胡国志（乙方）与被告迈高乐公司（甲方）签订工程装修合同协议书，合同约定：工程名称办公室装修工程；工程量以合同预算表为准，发生工程量变更的以实际工程量为准；工程内容图纸范围内项目（注：图纸设计，甲方委托乙方设计，甲方审核同意）；合同造价暂定120万元；承包方式包工包料；付款方式本项目乙方全额垫资完成，工程竣工后半月内付工程总造价的50%，审计后四个月内支付总工程总造价的95%，余款保修期满二年后付清；开工日期2016年8月10日（以双方签订的开工令为准），竣工日期2016年10月10日；工程竣工后，乙方应通知甲方进行验收，甲方应自接到乙方验收通知后15日内组织验收，并办理验收交移手续，否则视为验收合格；工程验收合格后，乙方应将有关资料移交给甲方，双方进行工程结算，发包人接到结算资料后，15天内未有异议的视为认可结算资料，双方应填写工程结算单并签字确认，若甲方在收到资料后既不提出书面异议又拒绝在结算单上签字的，视为结算单已经得到了甲方的认可；发包方违约行为构成一般违约，应承担违约责任：未能按合同条款约定的时间内支付预付款、工程款，发包方向承包方支付的违约金为总工程款的20%，合同继续履行。甲方对乙方的施工资质不作要求，甲方代扣代缴相关税费。合同还约定了其他有关事项。合同签订后，因为被告迈高乐公司没有根据合同约定在2016年8月10日向原告下达开工令，同时办公楼第五层内有其他单位的办公设施造成开工日期推迟到9月10日。同年11月20日，原告承包的装修工程竣工。2017年3月，原告向被告迈高乐公司提出对工程质量进行验收，被告郑元弟称再等一等，但是被告迈高乐公司已实际使用涉案装修工程。2017年8月3日，原告向被告迈高乐公司出具确认函，内容为：我方已按合同及图纸设计要求完成了贵公司位于徐州市院内（皇城大厦对面）第五层办公室装修项目，应贵公司要求我方将工程决算递交贵方，我方决算造价1268000元。贵方接到我方结算之日起15天内审计完毕，逾期未完毕视为甲方认可我方工程决算金额。审计结束之日起甲方30日内付乙方工程总价的97%，如若贵方不能及时支付我方工程款，每逾期一日，贵方支付我方工程总价1%的违约金。被告郑元弟在确认函下方签字确认。同时原告将竣工结算总价表、装饰、排水、电气等竣工结算汇总表、工程和单价措施项目清单与计价表、工程量清单、综合单价分析表、总价措施项目清单与计价表、规费税金项目清单与计价表等资料交给被告迈高乐公司。竣工结算总价表载明竣工结算价为1268448.51元。2018年2月13日，被告郑元弟通过银行转账给付原告工程款50000元。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十条规定：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。原告胡国志无建筑施工企业资质，其与被告迈高乐公司签订的工程装修合同协议书虽约定被告迈高乐公司对原告的资质不作要求，但是合同的效力应由人民法院或仲裁机构认定，当事人无权约定，本院依法认定工程装修合同协议书无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告作为承包人，为被告迈高乐公司进行了办公楼的装饰装修，虽未经竣工验收，但是被告实际使用了原告的装饰装修工程，应视为原告的装饰装修工程合格，原告有权要求被告迈高乐公司参照合同约定支付工程价款。2017年8月3日被告迈高乐公司在原告出具的确认函上签字确认，并接收了结算材料，竣工结算总价表上载明的竣工结算价为1268448.51元；确认函中载明：贵方接到我方结算之日起15天内审计完毕，逾期未完毕视为甲方认可我方工程决算金额。被告迈高乐公司未对工程进行审计、验收、结算，视为其认可1268448.51元的结算价款。被告迈高乐公司未及时向原告支付工程款，原告要求被告迈高乐公司支付按照年利率4.35%计算自2017年9月20日至2018年9月29日期间的利息损失55177元，本院予以支持。对于原告要求被告迈高乐公司支付逾期付款违约金，因双方签订的工程装修合同协议书无效，无法律依据，本院不予支持。被告已向原告支付工程款50000元，尚欠工程款及利息1268448.51元+55177元-50000元=1273625.51元。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《全国法院民商事审判工作会议纪要》法〔2019〕254号规定：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长出资期限的。被告郑元弟、邓湘玲作为被告迈高乐公司的股东，其对被告迈高乐公司认缴的注册资本出资期限为2035年10月18日前，原告要求被告郑元弟、邓湘玲对被告迈高乐公司的债务承担补充赔偿责任，不符合上述会议纪要规定的精神，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款之规定，判决如下：一、被告江苏迈高乐实业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告胡国志工程款及利息1273625.51元；二、驳回原告胡国志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18546元，诉讼财产保全申请费5000元，合计23546元，由原告胡国志负担1546元，被告江苏迈高乐实业发展有限公司负担22000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈 涛人民陪审员  贾新华人民陪审员  刘 兰二〇一九年十一月十八日书 记 员  于 淼