湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0112民初6721号 原告：湖南平高建材有限公司，住所地长沙市望城区大泽湖街道西塘村。 法定代表人：周龙，总经理。 委托诉讼代理人：贺志伟，湖南星城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王伟，湖南星城律师事务所律师。 被告：湖南旺丰园林建设有限公司，住所地长沙市望城区格塘镇柏叶村27组（周勇私房）。 法定代表人：陈思，总经理。 委托诉讼代理人：廖倍，女，系被告公司员工。 第三人：鲁时生，男，1963年4月3日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。 原告湖南平高建材有限公司（以下简称“平高公司”）诉被告湖南旺丰园林建设有限公司（以下简称“旺丰公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月26日公开开庭进行审理。之后，本院依职权追加鲁时生为本案第三人参加诉讼，并于2019年12月11日再次公开开庭进行审理。平高公司的委托诉讼代理人王伟、旺丰公司的委托诉讼代理人廖倍到庭参加两次庭审，平高公司的委托诉讼代理人贺志伟、鲁时生到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。 原告平高公司向本院提出诉讼请求：1、判令旺丰公司支付所欠货款2155685元并支付未付货款2124270元自2019年10月12日起至该款全部清偿之日止按照日1.5‰标准计算的违约金，以及未付货款31415元自2019年10月30日起至该款全部付清之日止按照日1.5‰标准计算的违约金；2、判令旺丰公司支付律师代理费172454.80元；3、判令旺丰公司承担本案诉讼费、财产保全费。事实与理由：2019年2月，平高公司与旺丰公司签订《预拌混凝土销售合同》，由平高公司为旺丰公司承建的湖南电子科技职业学院新校区三期工程项目供应预拌混凝土，供应总量暂定伍仟方，合同总金额约260万元。货款支付方式为月结所供混凝土款70%，余款在2020年9月30日前陆续付清。旺丰公司未按合同约定期限支付货款的，应以未付货款为基数，按照日3‰向原告支付逾期付款违约金至货款清偿之日止。平高公司因催要货款产生的差旅费、律师费、诉讼费由旺丰公司承担。双方还就混凝土强度等级规格、结算单价、浇筑泵送方式等作出明确约定。合同签订后，平高公司依约供应混凝土。经双方结算，确认混凝土总货款2855685元。现旺丰公司承建的工程项目混凝土工序早已完工，但截至今日旺丰公司未依约履行付款义务，仅支付货款70万元（由湖南电子科技职业学院代为支付），旺丰公司已付货款远低于合同约定的应付数额，构成严重违约，应立即支付剩余全部货款2155685元并支付违约金。因此，平高公司特提起诉讼。 被告旺丰公司辩称，1、旺丰公司不是合同相对方，不应该对平高公司承担任何法律责任，也不能构成表见代理。2、平高公司证据不足，不足以证明交易事实的发生。3、退一步讲，旺丰公司不构成严重违约，也无需立即支付剩余货款，且本案约定的违约金过高需予以调整。4、合同系鲁时生的个人行为，旺丰公司也提供了与鲁时生签订的个人承包合同，合同中约定实际承包人不允许私刻项目印章，且所有合同需加盖旺丰公司印章，且需在公司备案。第一次庭审中，平高公司提出是因为鲁时生携带项目部印章故认为代表旺丰公司，旺丰公司认为鲁时生不具有足以让人相信代表旺丰公司的理由，平高公司也没有要求提供公司营业执照等确定鲁时生代表旺丰公司，平高公司存在过失。鲁时生也明确提出在与平高公司签订合同时，告诉平高公司其为28号栋的实际施工人，与旺丰公司没有关系，平高公司对挂靠是知情的。且合同履行过程中，鲁时生仅支付70万元，对未付货款平高公司也是找鲁时生本人催要，也没有去过旺丰公司办公地点。合同对账必须加盖公章，且签署金额如此巨大的合同仅有项目部公章，不构成表见代理。综上，平高公司无法证明鲁时生是旺丰公司的项目负责人，获得对外签订合同授权，不能证明买卖合同真实存在且已实际履行，旺丰公司亦无需即刻支付剩余全部货款，合同违约金约定过高，应当予以调整。 第三人鲁时生述称，按照合同约定先将70%支付了，现在学校没有付钱给我，我也没办法。 经审理查明：2019年2月，平高公司（卖方、乙方）与旺丰公司（买方、甲方）签订《预拌混凝土销售合同》，合同尾部旺丰公司签章处由鲁时生作为代理人署名并加盖一枚“湖南旺丰园林建设有限公司项目专用章”的印章。合同约定，旺丰公司因承建湖南电子科技职业学院新校区三期项目工程向平高公司购买预拌混凝土，暂定总供应量伍仟立方，总金额约260万元，具体结算以实际供货量为准。双方约定，每月5日前为上月送货结算期，双方对账人员签字并加盖公章作为砼货款结算依据，如果供方送达结算单至需方一个星期内需方未审核视同已经认可供方结算。货款月结所供混凝土款项的70%，余款在2020年9月30日前陆续付清；需方未按合同约定期限支付货款的，应以未付款项为基数，按照日3‰向供方支付逾期付款违约金，直至货款付清之日止，且供方有权暂停向需方供应混凝土直至终止本合同。同时，供方因催要货款产生的差旅费、律师费、诉讼费由需方承担。另外，双方还就混凝土强度标准、数量、单价、双方权利义务等内容作出具体约定。合同签订后，平高公司依约供应混凝土。2019年10月11日，鲁时生与平高公司就2019年2月1日至8月6日间的预拌混凝土方量、单价、总额等数据核对结算，确定货款总额2824270元。湖南电子科技职业学院分别于2019年5月21日代为支付50万元、6月6日代为支付20万元，合计支付70万元，支付凭证上载明款项用途为“新校区混凝土材料款”、“新校区材料款”。2019年10月29日，双方再次就2019年8月28日至9月11日间产生的货款核对结算，确定全部货款总额（含2019年2月1日至8月11日期间货款）2855685元，已付70万元，尚欠2155685元。之后，剩余货款再未支付，平高公司因而起诉。 另查明，湖南电子科技职业学院新校区三期项目工程由旺丰公司承建，旺丰公司与鲁时生就案涉项目（28#栋）签订了《建设工程内部承包合同》，将28#栋项目以总价包干方式交由鲁时生承包施工，鲁时生为案涉28#栋项目的实际负责人。另外，平高公司于2019年11月1日与湖南星城律师事务所签订《委托律师代理合同》，委托湖南星城律师事务所指派贺志伟、王伟律师作为诉讼代理人提起诉讼，并约定律师代理费按照货款2155685元的8%即172454.80元收取，在回款后三日内支付完毕。审理过程中，平高公司与湖南星城律师事务所签订补充协议，将律师代理费金额调整为8万元，约定于补充协议签订后三日内支付，并于2019年12月3日向湖南星城律师事务所转账支付8万元。 以上事实，有平高公司提交的《预拌混凝土销售合同》、商品混凝土送货单、三期对账单、《委托律师代理合同》及补充协议、网上银行电子回单、支付业务凭证等，旺丰公司提交的《建设工程内部承包合同》等证据及各方庭审陈述证实，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为合同价款支付主体如何确定。根据本案查明事实，案涉28#栋项目由旺丰公司承建，鲁时生为实际负责人，鲁时生以旺丰公司代理人身份与平高公司签订合同并加盖“湖南旺丰园林建设有限公司项目专用章”印章，旺丰公司虽然称该印章非其所有，也未授权鲁时生对外使用，但根据鲁时生陈述，案涉28#栋项目由其以总价包干方式承包后，为了顺利开展工程建设，其多次使用上述印章对外购买材料并签订合同，足以使合同相对人确信其代表旺丰公司。而且，买卖合同签订后，平高公司根据合同约定供应混凝土，由鲁时生代表旺丰公司办理结算手续，建设单位湖南电子科技职业学院在转账支付给平高公司的两笔款项用途中，亦载明其付款行为是支付混凝土材料款。从合同签订、履行、结算乃至合同价款支付等种种行为分析，鲁时生作为案涉28#栋项目内部承包人，以旺丰公司名义就案涉项目建设事项与平高公司订立合同，平高公司有充分理由相信鲁时生即代表旺丰公司履行职务，其行为构成表见代理，旺丰公司作为被代理人应受合同条款约束，依约履行付款义务。而且，旺丰公司作为案涉项目承建单位，实际使用平高公司供应混凝土，也应承担付款责任。因此，本院对平高公司要求旺丰公司支付货款的诉讼请求予以支持。根据合同约定，买方货款月结应达70%，但截至双方结算，旺丰公司实付货款仅为70万元，不到总货款的30%，其迟延付款行为已构成严重违约，平高公司有权要求旺丰公司立即支付剩余全部货款，而不受合同条款有关剩余货款在2020年9月30日前陆续付清的约束。旺丰公司以此作为答辩理由，不能成立，本院不予采纳。 关于逾期付款违约金，旺丰公司没有依约支付货款构成违约，应向平高公司支付违约金。合同约定违约金计算标准为日3‰，平高公司主张按照日1.5‰计算，均过高于平高公司的实际损失。根据合同履行情况及旺丰公司的实际付款情况，结合旺丰公司的抗辩意见及公平原则综合考虑，本院依法调整逾期付款违约金计算标准为日万分之五。旺丰公司没有依约支付货款的行为已构成严重违约，平高公司主张自结算之次日起，按照实际未付货款为基数计付违约金，并无不妥，本院予以支持。货款余额于2019年10月11日、10月29日确定，分别为2124270元、31415元，合计2155685元，以此数额为基数，分别自2019年10月12日、10月30日开始计付违约金，直至货款清偿之日止。 关于律师费，合同明确约定供方催要货款产生的律师费由需方承担，平高公司亦委托湖南星城律师事务所委派律师代为提起诉讼、参加庭审，并实际支付律师费8万元。结合本案标的额分析，平高公司实际支付的律师费属于律师代理民事诉讼合理收费区间，并未显著过高，本院予以支持，该笔费用由旺丰公司负担；剩余部分律师费，鉴于平高公司已经与湖南星城律师事务所达成补充协议进行调整，本院不再支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条之规定，判决如下： 一、湖南旺丰园林建设有限公司于本判决生效后十日内支付湖南平高建材有限公司货款2155685元； 二、湖南旺丰园林建设有限公司于本判决生效后十日内支付湖南平高建材有限公司逾期付款违约金（未付货款2124270元自2019年10月12日开始，未付货款31415元自2019年10月30日开始，按照日万分之五的标准计付，至货款清偿之日止）； 三、湖南旺丰园林建设有限公司于本判决生效后十日内支付湖南平高建材有限公司律师费8万元； 四、驳回湖南平高建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费25425元，因适用简易程序审理减半收取计12712.50元，财产保全费5000元，两项合计17712.50元，由湖南平高建材有限公司负担703.50元，湖南旺丰园林建设有限公司负担17009元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  殷兵兵 二〇一九年十二月十八日 代理书记员  袁子怡 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。