四川省青川县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0822民初962号 原告：刘贵平，男，1962年7月8日出生，四川省青川县人，住四川省青川县。 委托诉讼代理人：张仕龙，四川仕龙律师事务所律师；代理权限：特别代理。 委托诉讼代理人：谢瑶，四川仕龙律师事务所律师；代理权限：一般代理。 被告：青川县贵平房地产开发有限责任公司，住所地四川省青川县乔庄镇回龙社区小坝组柳林坝。 法定代表人：吴守荣，总经理。 委托诉讼代理人：杜学平，四川秦兴律师事务所律师；代理权限：一般代理。 委托诉讼代理人：蒋馥蔓，四川秦兴律师事务所律师；代理权限：一般代理。 原告刘贵平与被告青川县贵平房地产开发有限责任公司（以下简称“贵平房地产开发公司”）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，经释明，本案变更案由为民间借贷纠纷。原告刘贵平及其委托诉讼代理人张仕龙、谢瑶，被告贵平房地产开发公司的委托诉讼代理人杜学平、蒋馥蔓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘贵平向本院提出诉讼请求：１．请求依法判令被告支付760万元款项；２．请求依法判令被告承担违约金；3.本案诉讼费和其他费用由被告承担。诉讼过程中，经法庭对本案法律关系进行释明，原告刘贵平将第一项诉讼请求变更为“将本案的760万元改为借款本金并承担利息，但利息的计算由法庭确认”。事实和理由：被告在青川县开发房地产，因资金问题找原告协商投资，双方于2018年2月26日签订《房地产开发投资协议》，协议约定原告出资950万元，被告按照原告投资总金额的40%向原告支付利润，并约定在原告实际出资12个月期满后一个月内，被告向原告一次性支付原告的全部投资款。在被告向原告支付完原告的投资款之日起满6个月后一周内，再向原告一次性支付固定利润380万元。协议签订后，原告按照协议的约定全部履行了出资义务。但在协议约定的时间到期后，被告在向原告支付了原告的部分投资款570万元后，原告多次找被告要求其按照投资协议履行支付剩余的760万元，但被告均以无钱为由未向原告支付。 被告贵平房地产开发公司辩称，承认原告主张的原、被告双方签订的《房地产开发投资协议》、被告收到原告950万元投资款、被告退还原告570万元本金的事实；被告认为原告主张权利的《房地产开发投资协议》性质应为借款协议，协议中有关40%固定利润及3%的逾期月利率约定是保底条款，应属无效条款，应按银行贷款利率计算利息，并按借款本金950万元的实际出资时间分段计算利息至被告归还之日止。 原告为支持其诉请，向法庭提交证据如下： 第一组证据：原、被告身份信息。拟证明原、被告主体适格。 第二组证据：房地产开发投资协议。拟证明原告享有按照该协议要求被告履行投资协议的权利，被告应按照投资协议退还投资款及支付约定的利润，并承担违约金。 第三组证据：收条2张及银行转账凭证。拟证明被告收到原告的投资款950万元的事实。 经庭审质证，被告对原告出示的第一组、第三组证据的“三性”无异议；对第二组证据《房地产开发投资协议》的真实性、关联性无异议，对其部分条款有异议：协议第二条第3项、第三条第1、3、4、5项不具有合法性，应为保底条款，这些条款明确了原告在投资协议中只享有权利，不承担风险，在投资行为中不会得到法律支持，由于这些条款的存在，投资合同实为借款合同。对当事人无异议的证据，因其客观真实、来源合法，与本案具有关联性，能够证明原、被告之间的资金往来关系，本院予以采信。对有争议的证据，本院认定如下：《房地产开发投资协议》系双方真实意思表示，内容真实，与本案有关联，对协议中借款的真实性予以采信。 被告为证明自己的主张，向法庭提交证据如下： 第一组证据：投资转款明细。拟证明原告及案外人李华荣、何文虎共同给被告转款2500万元，有与本案的转款混同的情况，但认可原告投资款为950万元。 第二组证据：被告向原告返还投资款凭证。被告分别于2019年5月6日退还原告投资款190万元，2019年7月3日退还原告投资款285万元，2019年8月9日退还原告投资款95万元，拟证明被告分三次共退还原告投资款570万元。 经庭审质证，原告对被告提交的证据无异议，均认可。被告提交的证据具有客观性、关联性、合法性及证明力，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月26日原告刘贵平与被告贵平房地产开发公司签订《房地产开发投资协议》，双方同意对青川县乔庄镇ＸＢ－01号地块房地产开发投资。协议约定原告刘贵平出资950万元，被告贵平房地产开发公司按投资总金额40%的固定利润支付给原告刘贵平380万元，其余利润全归被告贵平房地产开发公司所有，若有利润风险，由被告贵平房地产开发公司负责承担；协议约定在原告刘贵平实际出资12个月期满后一个月内，被告贵平房地产开发公司向原告刘贵平一次性支付原告刘贵平的全部投资款950万元；在被告贵平房地产开发公司向原告刘贵平支付完投资款之日起满6个月后一周内，被告贵平房地产开发公司再向原告刘贵平一次性支付固定利润380万元；协议约定由被告贵平房地产开发公司全权负责该地块房地产的开发、销售、管理，以及安全责任和开发建设相关的一切事务与税费等，并承担开发风险，自负盈亏，原告刘贵平不承担风险责任和不参与开发中的具体事务；协议约定如被告贵平房地产开发公司未在约定期限内向原告刘贵平履行以上支付义务，被告贵平房地产开发公司要按实欠月计算总金额的3%给原告刘贵平支付违约金。协议签订后，原告刘贵平按照协议的约定履行了950万元的出资义务。被告贵平房地产开发公司于签订协议当天即2018年2月26日，对之前原告刘贵平转给被告贵平房地产开发公司的款项进行了确认，并给原告刘贵平出具收条一张，内容为“今收到刘贵平投资青川县乔庄镇ＸＢ－01号地块，开发投资款肆佰柒拾伍万元正（¥4750000.00元），此款由何文虎代交给公司”，收条上加盖有被告公司印章；2018年3月19日原告刘贵平通过银行给被告贵平房地产开发公司转款475万元，同日被告贵平房地产开发公司给原告刘贵平出具收条一张，内容为“今收到刘贵平青川小坝房地产开发投资款肆佰柒拾伍万元正（¥4750000.00元）”，收条上有经办人签字，并加盖有被告公司印章。在协议约定的退款时间到期后，被告贵平房地产开发公司分别于2019年5月6日退还原告刘贵平190万元，201９年7月3日退还原告刘贵平285万元，2019年8月9日退还原告刘贵平95万元，三次共退还原告刘贵平570万元。剩余的380万元本金，被告贵平房地产开发公司至今未向原告刘贵平支付。 另查明，原告刘贵平在本案起诉前，向本院申请了诉前财产保全，本院于2019年9月20日作出（2019）川0822财保17号民事裁定书，裁定将被申请人青川县贵平房地产开发有限责任公司在四川青川农村商业银行股份有限公司账户上的资金760万元予以冻结，冻结期限：2019年9月20日起至2020年9月19日止。原告刘贵平已交纳保全申请费5000.00元。 本院认为，本案的争议焦点，一是诉争法律关系性质问题；二是案涉协议本金数额和利率及违约金的认定问题。 关于诉争法律关系问题 案涉《房地产开发投资协议》第二条就房地产开发项目的管理及风险承担约定“1.为了方便该项目开发建设与管理，由甲方全权负责该地块房地产的开发、销售、管理，以及安全责任和开发建设相关的一切事务与税费等，并承担开发风险，自负盈亏；2.乙方负责按时将投资款打入甲方账户，配合甲方协调相关职能部门，对该地块开发建设的相关证件办理，不承担风险责任和不参与开发中的具体事务。”第三条就房地产开发项目的收益分配及风险承担约定“甲方按乙方投资总金额40%的固定利润支付给乙方（大写叁佰捌拾万元正），其余利润全归甲方所有，若有利润风险，由甲方负责承担。”按照《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四：“本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资、共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。”第二十六条：“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。”由此可见，案涉《房地产开发投资协议》在形式上虽有“投资”字样，但从其约定的内容看，原告刘贵平不直接参与公司经营管理，不承担经营风险，只收取固定数额收益，即该协议书排除了双方共担风险的情形，其实质在于原告刘贵平所得的回报与合作结果无关。故被告贵平房地产开发公司签订《房地产开发投资协议》的本意是融资，原告刘贵平的真实意思表示则为借款，双方并无合作开发房地产的合意。案涉合同名为投资协议实为借贷合同，本案争议的款项系借款。根据本案的法律关系，本院将本案的案由变更为民间借贷纠纷。被告贵平房地产开发公司主张案涉协议实为借款合同的辩解理由成立,本院予以支持。 二、关于案涉协议本金数额和利率及违约金的认定问题 在本案中，原告刘贵平与被告贵平房地产开发公司达成借款协议之后，原告刘贵平共计给被告贵平房地产开发公司借款950万元，借款时间应为被告贵平房地产开发公司出具借条确认借款的时间。事后被告贵平房地产开发公司已偿还原告刘贵平的570万元，按照协议约定先退还投资款再支付利润的顺序，应当认定为偿还的是借款时间在前的本金570万元，尚余本金380万元未偿还。原告刘贵平要求被告贵平房地产开发公司偿还借款本金760万元的诉讼请求理由不能成立。被告贵平房地产开发公司实际尚欠原告刘贵平借款本金380万元，被告贵平房地产开发公司应按约承担偿还责任。 在庭审中，经本院释明，原告刘贵平认可与被告贵平房地产开发公司之间实为借贷关系，其主张应按年利率24%计算借款利息。被告贵平房地产开发公司认为应按银行贷款利率计算借款利息。案涉协议中约定的借款期12个月，固定利润40%，即年利率40%；协议同时约定了违约金，按实欠月计算总额的3%支付乙方，即年利率36%。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用的，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，该协议中约定的年利率和违约金均明显高于上述法律规定，因此，对本案争议的利率标准问题，结合本案实际情况，将借款期内的利率、逾期的违约金即逾期利率统一调整为按年利率24%计算为宜。原告刘贵平主张按年利率24%计算资金利息，符合法律规定，本院予以支持。被告贵平房地产开发公司应承担未偿还的借款本金380万元从借款之日起至清偿之日止的资金利息。被告贵平房地产开发公司分三次已偿还原告刘贵平的借款本金570万元亦应按约分别承担借款之日起至偿还之日止的资金利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条规定，判决如下： 一、被告青川县贵平房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告刘贵平借款本金380万元及利息（自2018年3月19日起，计算至该款付清之日止，按年利率24%计付）； 二、被告青川县贵平房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告刘贵平已偿还借款570万元的资金利息（其中：以190万元为基数，自2018年2月26日起，计算至2019年5月6日止；以285万元为基数，自2018年2月26日起，计算至2019年7月3日止；以95万元为基数，自2018年3月19日起，计算至2019年8月9日止，以上均按年利率24%计付）。 三、驳回原告刘贵平的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费65000.00元，减半收取31250.00元，由被告青川县贵平房地产开发有限责任公司负担30000.00元，原告刘贵平负担1250.00元；诉前财产保全申请费5000.00元由被告青川县贵平房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广元市中级人民法院。 审判员  马文早 二〇一九年十一月二十七日 书记员  白 梅