安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1221民初9134号原告:丁献洋，男，1982年10月18日出生，汉族，住安徽省阜南县。原告：时启雷，男，1976年8月26日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。两原告共同委托诉讼代理人：刘威威，安徽三三律师事务所律师。被告:安徽广仁建设工程有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州经济开发区琅琊山路188号，统一社会信用代码91341200396555319E。法定代表人：葛亚宾，该公司总经理。委托诉讼代理人：张亚洲，该公司员工。委托诉讼代理人：李大为，安徽淮都律师事务所律师。原告丁献洋、时启雷与被告安徽广仁建设工程有限公司（以下简称安徽广仁公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁献洋、时启雷及其委托诉讼代理人刘威威、被告安徽广仁公司的委托诉讼代理人张亚洲、李大为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁献洋、时启雷向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款2695704元。2、本案诉讼费、保全费、保险公司保函费用等全部由被告承担。事实与理由：2017年7月20日,原、被告签订了(岩棉)外保温工程班组承包合同,由原告承包被告施工的临泉国际汽车城外墙保温工程。合同约定的合同价款以实际发生数量乘以单价外墙保温每平米86元,付款方式为完成总工程量50%支付已完成工程量70%,余下款项竣工决算后付至总金额95%。现原告已经施工完毕,临泉国际汽车城也已交付使用,经原告与被告结算,最终结算价格为（80264平方米×86元）6902704元。被告仅支付了4297000元,至今仍拖欠保温工程款2605704元。加上原告代被告垫付的材料送检费90000元,被告共计拖欠原告2695704元。经原告多次催要,被告一直未付。原告施工工程已经交付使用,应视为合格,合同约定付款时间届满,被告应当按照合同付款。为此,原告诉至法院,请求判如所请。被告安徽广仁公司辩称：1、被答辩人给答辩人完成的工程质量存在明显的质量问题，给答辩人造成了损失，答辩人已经支付被答辩人工程款共计4533000元，而被答辩人在起诉状中只是认可了4297000元，其故意隐瞒答辩人实际支付的工程款，是一种不诚信的行为。双方具体数额应当在确定好单价和面积的基础上进行予以结算。2、被答辩人和答辩人在双方合同第十一条约定：乙方承诺保修期2年,由于该条约定违反法律的强制性规定，损害答辩人的利益，应将该条保修期由2年延长到法定的5年。《建筑工程质量管理条例》第40条规定：在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为(二)屋面防水工程，有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗漏，为5年，(三)供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期。3、被答辩人诉称的最终结算价格为80264平方米不正确，其中18476.9平方米答辩人不认可，无双方签字确认，只是单方手写，也不知该文字何人书写，其余的是保温和非保温的面积，但保温和非保温的价格是不同的，保温是86平方米每平，非保温是口头约定40平方每平。但被答辩人在起诉时把保温和非保温的都按86元每平计算，且面积全部按照保温的计算，计算错误，不符合合同约定，双方签订的合同中第七条规定外保温墙每平方米86元计算，总平方数按保温平方计数，合同中只是约定保温面积按86元每平方米，并未约定非保温面积的单价。非保温面积的单价双方口头约定是按照40元每平方米，因此，被答辩人在不区分保温面积和非保温面积的情况下，全部按照保温面积单价计算工程款是没有依据的。4、被答辩人称代付的材料送检费90000元没有发票，没有证据加以佐证，答辩人不认可。5、答辩人与被答辩人在合同第三条约定乙方提供给甲方材料普通增值税票10%，但被答辩人并没有提供，答辩人支付给被答辩人的工程款被答辩人并没有提供正规发票，答辩人多次要求其提供发票，而被答辩人均予以拒绝。根据《中华人民共和国发票管理办法》第21条规定，所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票。因此公司在支付工程款时应当索取发票，按照《营业税暂行条例》规定，建筑业劳务的纳税地点为建筑业劳务发生地缴纳营业税，因此施工单位应当在建筑项目所在地开具发票或向建筑项目所在地主管地税机关申请代开发票。但被答辩人并没有履行这些义务。6、本案的诉讼费、保全费、保险公司保函费用等应由被答辩人承担。本院经审理认定事实如下：2017年7月20日，原告丁献洋、时启雷和被告安徽广仁公司临泉国际汽车城项目部签订《（岩棉）外保温工程班组承包合同》，约定由原告承包被告施工的临泉国际汽车城一期外墙保温工程。承包方式为包工包料、包税、包检测、保工期等。乙方（丁献洋、时启雷）提供给甲方（安徽广仁公司）材料普通增值税票10%。合同价款以实际发生数量乘以单价外墙保温每平米86元（总平方数按保温平方计数，决数平方数为准）；付款方式为完成总工程量50%，支付已完成工程量70%,余下款项竣工决算后付至总金额95%，以下2个月为付款时限5%为质保金分2年返还，第一年返还3%，第二年返还2%。乙方承诺保修期2年。现原告已经施工完毕,2018年8月1日原告与被告进行结算，第一标段（保温）工程量为：保温数量19176.755㎡、非保温数量16957.057㎡，第三标段保温面积13353.82㎡、非保温面积11299.42㎡，第二标段原告起诉时尚未结算。本案在审理过程中，经双方结算，1、一标段工程量保温面积19176.755平方米，单价每平方86元，价款1649200元；非保温工程面积16957.057平方米，单价每平方米68元，价款1153080元，总价款2802280元,已付款2360000元。2、二标段保温面积9917平方米，单价每平方米86元，价款852862元；非保温面积7953平方米，单价每平方米68元，价款540804元。合计1393666元，已付款1069000元。3、三标段保温面积13354平方米，单价每平方米86元，价款1148444元；非保温面积11299平方米，单价每平方米68元，价款768332元，总价款1916776元，已付款1469000元。上述三个标段共计总价款6112722元，已付4898000元，按总价款5%扣除质保金305636元，余款909086元尚未支付。2019年11月11日，根据原告的申请，本院作出财产保全裁定，裁定冻结被申请人安徽广仁建设工程有限公司的银行存款2695704元或查封、冻结其他同等价值的财产。上述事实，有原、被告陈述、原、告提供的《（岩棉）外保温工程班组承包合同》、第一标段保温工程量统计表、第三标段外墙面积统计表等证据在卷佐证。本院认为：建筑工程应当由取得相应建筑资质证书的企业承包施工,被告安徽广仁公司将其承包的建设工程分包给不具有建设工程施工资质的个人进行施工，故双方签订的《（岩棉）外保温工程班组承包合同》无效,但原告已经按照要求将其分包的工程施工完毕,且双方也对该工程进行了结算,被告应按照结算价格向原告支付工程款。故对原告要求被告支付其工程款的诉讼请求,其合理部分，本院予以支持。对于工程价款，经双方结算，总价款6112722元，已付4898000元，尚欠1214722元。被告主张质保金应按总价款5%扣除，符合合同约定，本院予以采纳。按总价款的5%扣除质保金305636元，暂不予支付，按合同约定时间返还，余款909086元被告应予支付。原告主张的代付的材料送检费90000元，但并未提供证据加以证明，且被告不予认可，本院不予认定。原告主张的保险公司保函费用属于其向本院申请财产保全提供担保而支出的费用，该项主张并无合同依据和法律依据，本院不予支持。关于被告提出的增值税发票问题，根据合同约定，原告应向被告提供材料普通增值税票10%，原告仅提供了40万元的增值税发票，本院认为，是否提供或全额提供发票并非双方在合同中约定的被告支付工程款的提前条件,建设施工合同作为一种双务合同,其主要义务就是一方完成合同项下的建设工程,另一方依约支付工程款项。在双务合同中,如果一方不履行其依据合同所附有的主要义务,另一方有权行使抗辩权。双方当事人签订合同的目的在于对案涉工程进行施工，而未开具并交付工程款发票并不会对合同目的产生根本影响，且当事人并未明确约定先开具增值税发票再支付工程款的先后顺序，故开具并交付工程款发票并非原告的主要约定义务，承担付款义务一方不能以对方未开具增值税发票为由，拒绝支付合同价款。被告未开具增值税发票不支付工程款的理由不能成立。被告在答辩中提出要求原告开具增值税发票的主张，但并未就此提出反诉，本院对此不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零九条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：一、被告安徽广仁建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告丁献洋、时启雷工程款909086元；二、驳回原告丁献洋、时启雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28366元，减半收取14183元，财产保全费5000元，合计19183元，由原告丁献洋、时启雷负担12714元、被告安徽广仁建设工程有限公司负担6469元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  黄炳峰二〇二〇年三月九日书记员  张 音附：判决所依据的有关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。