宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2087号 上诉人（原审被告）：哈某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：顾某，宁夏清之清律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：薛某，江苏省淮阴市人,住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：李某，宁夏北民太德律师事务所律师。 原审被告：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司。 负责人：马某1。 委托诉讼代理人：黄某，住宁夏回族自治区灵武市。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司，营业场所：宁夏回族自治区银川市兴庆区北京中路吉泰公园世家2号综合楼。 负责人：于某。 原审第三人：银川市高新区中苑出租汽车有限公司。 法定代表人：赵某。 原审第三人：马某2，住宁夏回族自治区银川市。 原审第三人：谢某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人哈某与被上诉人薛某、原审被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司、中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司、原审第三人银川市高新区中苑出租汽车有限公司、马某2、谢某机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初7495号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 哈某的上诉请求：1.撤销原审判决的第二项2.诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：2017年7月10日上诉人驾车至金凤区阅海路与被上诉人薛某驾驶的出租车相撞，出租车乘客马某2、谢某在事故后，头皮轻微受伤，马某2病例显示，其受伤主要为颈椎间盘突出症、刨宫产术后症。马某2经鉴定为8级伤残，外伤参与度为50%，上诉人承担事故全部责任。出租车内乘客马某2以违约之诉，将被上诉人薛某诉至法院，要求赔偿其治疗颈椎间盘突出症、刨宫产术后的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、病案复印费等费用162050元。判决生效后，被上诉人薛某又将上诉人诉至法院，向上诉人追偿赔偿给马某2的经济损失及第三人谢某的损失及律师费等费用187229元。金凤区法院判决上诉人赔偿被上诉人薛某42929.41元。上诉人认为，原审法院判决加大了上诉人应当赔偿的数额，违背公平、合理的民事原则，对上诉人不公：1、本案是侵权之诉，受害人马某2的经济损失实际数额法院应当重新核定。马某2头皮轻微擦伤，并无大碍，其8级伤残姑且不论，但外伤参与度为50%是鉴定结论。即使马某2选择违约之诉要求赔偿其治疗颈椎间盘突出症、刨宫产术后的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、病案复印费等费用，只能赔偿50%。以上赔偿项目，法院只判决伤残赔偿金按50%计算，其余费用按100%计算。故受害人的经济损失数额即被上诉人追偿的损失还是之前违约之诉的162050元显然不对。2、本案是侵权之诉，必须按照过错程度确定上诉人的赔偿责任。受害人的赔偿项目应当全部按照50%计算。被上诉人追偿的赔偿数额应当是120886元。本案受害人的经济损失总计162050元减去伤残赔偿金81459元，剩余是80591元。80591元的50%是40295元。受害人的经济损失应当是40295元+80591元=120886元。被上诉人向上诉人追偿的经济损失也应当是120886元。3、以马某2的违约之诉为依据判决上诉人承担侵权责任加重了上诉人的经济负担，违背公平、合理的民事原则，对上诉人不公平。受害人虽因交通事故受伤，但其病是颈椎管狭窄所致，所做手术是疏通颈椎管。该费用是否应当由上诉人承担，应当由上诉人行使抗辩权，证据质证权。受害人避开上诉人，起诉被上诉人，是滥用《合同法》第一百二十二条的规定。受害人的经济损失，实质上还是交通事故引起的，合同法之后的司法解释就交通事故的规定已经相当完备，违约之诉明显与侵权之诉相悖。受害人的经济损失，只能以侵权起诉。即使让上诉人承担责任，必须按照过错程度承担。 被上诉人薛某辩称，本案经过一审法院（2018）民0106民初1249号民事判决书和银川市中级人民法院（2018）民01民终3129号民事判决书，确定被上诉人拉载的乘客马某2所遭受的经济损失共计162050元，判决书已经过确定并生效，而上诉人与被上诉人之间因交通事故导致被上诉人拉载的乘客马某2遭受上述经济损失，根据事故责任认定，上诉人承担此次事故全部责任，对于被上诉人拉载的乘客马某2所遭受的162050元经济损失应当由上诉人及其所投保的保险公司全额承担，关于本案法律适用，在一审审理中，判决书明确了所适用的条款，也明确了上诉人及保险公司所应当承担的赔偿责任，所以我们认为一审判决认定事实清楚，证据采信充分，判决结果适当，上诉人的上诉请求及事实理由没有事实根据和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原审被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司辩称，哈某驾驶的车辆在我公司投保交强险，事故属实，责任明确，事故发生在保险期间内，由于第三人马某2有自身疾病，故经过司法鉴定中心鉴定，其伤病与交通事故有关的只有50%，其所有损失均应按照50%赔偿，包括医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费，我司愿以50%的参与度承担其损失。 原审被告中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司、原审第三人银川市高新区中苑出租汽车有限公司、马某2、谢某未参加庭，也未提交答辩意见。 原告向一审法院起诉请求:1.请求判令三被告共同赔偿原告所遭受的各项经济损失共计187229元，其中包括马某2的各项损失162050元、鉴定费3400元、一审诉讼费779元，谢某的各项损失1000元，原告的误工损失费、交通费5000元以及聘请律师的律师费15000元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年7月10日13时30分，被告哈某驾驶×××号小型客车，沿亲水北大街由南向北行驶至阅海路交叉路口时，与原告薛某驾驶的×××号小型客车搭乘第三人马某2、谢某行驶至此发生碰撞，第三人马某2、谢某受伤、车辆受损的道路交通事故。经银川市公安局交通警察支队金凤区一大队认定，被告哈某负事故的全部责任，被告薛某无责任。第三人马某2受伤后先后在宁夏回族自治区人民医院及宁夏医科大学总医院住院治疗共计15天。经宁夏医科大学总医院出院诊断，第三人马某2的伤情为颈椎间盘突出症、剖宫产术后。出院医嘱：注意休息、合理饮食、加强营养、避免颈部剧烈运动；1月后门诊拍片复查；不适随诊。经鉴定，第三人马某2的伤残等级为八级，外伤参与度为50%。2018年2月1日，第三人马某2以运输合同纠纷为由将薛某、刘宁军、银川市高新区中苑出租汽车有限公司诉至一审法院，一审法院作出（2018）宁0106民初1249号民事判决，判令：一、薛某赔偿马某2医疗费51104.91元、误工费20415.62元、护理费7045.97元、营养费300元、住院伙食补助费1500元、伤残赔偿金81459元、病案复印费24.5元、交通费200元，共计162050元；二、第三人银川市高新区中苑出租汽车有限公司对上述款项承担连带责任；三、驳回马某2的其他诉讼请求。薛某不服判决提出上诉，银川市中级人民法院于2018年12月6日作出（2018）宁01民终3129号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 另查明，原告薛某驾驶的×××号车辆在被告人保财险中山支公司投保交强险及商业三者险（保险金额50万元，不计免赔），事故发生在保险期内。被告哈某驾驶的×××号车辆在平保财险银川中心支公司投保交强险，事故发生在保险期内。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。本案系机动车之间发生的交通事故，被告哈某驾驶车辆发生交通事故造成第三人马某2、谢某受伤，经相关职能部门认定，原告薛某无责任，被告哈某负事故的全部责任。又因原告薛某作为承运人经生效判决确认赔偿第三人马某2医疗费51104.91元、误工费20415.62元、护理费7045.97元、营养费300元、住院伙食补助费1500元、伤残赔偿金81459元、病案复印费24.5元、交通费200元，共计162050元，故被告哈某驾驶的×××号车辆交强险投保公司即平保财险银川中心支公司，应当在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计10000元，伤残赔偿限额内赔偿109120.59元（误工费20415.62元+护理费7045.97元+伤残赔偿金81459元+交通费200元），共计119120.59元；不足部分42904.91元（医疗费51104.91元+住院伙食补助费1500元+营养费300元-1万元）及不属于保险限额项下的病案复印费24.5元，合计42929.41元，由被告哈某予以赔偿。原告主张的关于第三人谢某因交通事故产生的损失及×××号车辆财产损失与本案系不同法律关系，在本案中不予处理。原告主张的司法鉴定挂号费及鉴定费系原告在（2018）宁0106民初1249号案件中行使抗辩权利之支出，一审法院不予支持。原告主张的交通费、律师费、案件受理费依据不足，一审法院不予支持。原告要求被告人保财险中山支公司承担赔偿责任的诉讼请求依据不足，一审法院亦不予支持。原告要求第三人银川市高新区中苑出租汽车有限公司、马某2、谢某承担责任的主张，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。第三人银川市高新区中苑出租汽车有限公司、马某2、谢某经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利，其应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司于判决生效后十五日内向原告薛某赔偿损失119120.59元；二、被告哈某于判决生效后十五日内向原告薛某赔偿损失42929.41元；三、驳回原告薛某的其他诉讼请求。案件受理费618元，由原告薛某负担83元，由被告哈某负担535元。 本案二审审理中，上诉人哈某、被上诉人薛某及原审被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司均未提交新证据。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为原审第三人马某2的经济损失数额以及被上诉人向上诉人追偿的数额是否应当重新核定。 在另案马某2诉薛某运输合同纠纷案中，一审法院（2018）民0106民初1249号民事判决和二审法院即本院（2018）民01民终3129号民事判决已确定被上诉人薛某拉载的乘客马某2所遭受的经济损失共计162050元，该判决已发生法律效力。本案中交警大队认定上诉人哈某负事故的全部责任，被上诉人薛某无责任，一审法院认定由哈某投保交强险的保险公司承担，不足部分由其本人承担并无不当。上诉人提出应当对经济损失数额进行核减的理由，无事实和法律依据，本院不予支持。本案原审被告中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司、原审第三人银川市高新区中苑出租汽车有限公司、马某2、谢某经法院依法传票传唤未按时到庭参加诉讼，视为放弃相应权利。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人哈某负担。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇一九年九月十八日 书记员  曾 睿 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。