安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2010）六金民一初字第01475号 原告：张巧秀，女，1970年9月19日出生，汉族，天津市人，原住安徽省六安市金安区解放北路化肥厂，现住六安市。 原告：张鸿，男，1963年9月28日出生，汉族，天津市人，住安徽省六安市裕安区，系张巧秀之兄。 委托代理人：尤良旺，安徽金六州律师事务所律师。 被告：六安市中医院，住所地六安市人民路76号。 法定代表人：李道昌，院长。 委托代理人：匡光银，安徽皋兴律师事务所律师。 原告张巧秀、张鸿与被告六安市中医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。原告张巧秀、张鸿及其委托代理人尤良旺，被告六安市中医院的委托代理人匡光银等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张巧秀、张鸿诉称：2008年6月12日，两原告之父张振明因头晕、头重、耳鸣到被告门诊就医，经检查张振明患高血压病2级、冠心病、心功能不全2级、颈椎病，当时应医生要求入住该院肾科。住院后，经进一步检查，患有脑梗塞，当日在输液时，即出现意识障碍，视物模糊、流泪，手足无力、口语不清等症状。在肾科治疗15天，病情不但未减轻，反而日益加重。6月27日生命危在旦夕，肾科勉强将其转到IＣU抢救，在病情稳定后，又将其气管切开，致使其在死亡时气管切开口也没有闭合。2008年11月27日，原告亲属张振明终因被告单位医务人员在诊疗过程中的懈怠，含恨离开人间。被告在为原告亲属张振明医疗活动中存在以下过错：1、医务人员违反卫生法律、法规，超范围执业；2、违反脑梗塞疾病的治疗原则（没有对感染采取预防和治疗措施）；3、在没有必要的情况下行“气管切开术”，致使术口感染；4、没有采取有效的抢救措施。被告在医疗活动中存在过错，应依法承担医疗过错的民事赔偿责任。本案原告诉请是“请求法院判决被告承担医疗过错责任”，而不是要求被告承担医疗事故责任，可被告却申请医疗事故技术鉴定。因此，在举证期间内被告未完成举证义务。请求判令1、判决被告承担医疗过错责任；2、被告赔偿原告丧葬费11090元、医疗费33109.87元（不包括医疗保险费用和被告垫付的费用）、死亡赔偿金229472元、护理费10032元、住院伙食补助费3300元、精神损害抚慰金80000元，合计367003.87元。根据《安徽省高级人民法院关于审理医疗赔偿纠纷民事案件的若干意见》第22条“患者原发性疾病是造成损害结果发生主要原因的，其本人应承担不低于60%的责任，但不得高于80%；为次要原因或非主要原因的，其承担的责任比例不低于30%，但不得高于50%”的规定，被告以承担70%责任为宜，即被告赔偿256902元。 六安市中医院辩称：1、对原告近亲属张振明与被告构成医患关系不持异议；2、原告起诉已超过诉讼时效，且无时效中断情形；3、六安市医学会医疗事故技术鉴定书真实、合法、有效，应当作为本院判决依据；4、原告近亲属张振明死亡的损害后果与被告过错的医疗行为之间没有因果关系，依据侵权行为构成要件规定，被告依法不承担赔偿责任；5、避开本案诉讼时效和责任承担问题，原告应提供医疗费发票原件，死亡赔偿金应按12年计算，原告按20年计算错误，原告近亲属属原发性疾病住院治疗，不应计算护理费、住院伙食补助费，不应主张精神损害抚慰金。故请求法院判决驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：原告张巧秀、张鸿的父亲张振明因头晕、头重、耳鸣于2008年6月12日到被告门诊就医，经诊断患高血压病2级、冠心病、心功能不全2级、颈椎病等，应医生要求入住该院肾内科治疗。当日住院后在输液不到半小时时，患者即出现意识障碍，视物模糊、流泪，手足无力，口语不清等症状。6月13日经头颅CT诊断为“右基底节区腔梗灶”。6月20日晚8时，病员头晕加重，并呕吐3次；6月21日转该院神经内科继续治疗。6月27日转到IＣU抢救，被告在原告签字后行气管切开术，后病人感染严重，病情反复恶化。2008年11月27日，原告亲属张振明，出现心跳骤停死亡。死亡诊断，1、心跳骤停，2、脑干梗死，3、肺部感染，4、感染性休克，5、呼吸循环衰竭。2009年11月26日，原告张巧秀、张鸿向本院提起诉讼，并申请缓交诉讼费，本院要求先预交1000元，余款1780元缓交，2010年6月30日，原告预交了1000元后，本院予以立案受理。2010年8月5日，被告六安市中医院，向本院递交申请要求委托六安市医学会进行医疗事故技术鉴定，本院已经明确告知应按“医疗过错技术鉴定”，即六安市中医院诊治张振明的医疗行为是否存在过错，张振明的死亡与医疗行为是否存在因果关系。但被告在举证期间内未提供医疗过错技术鉴定结论，而是于2011年3月1日提供了六安市医学会的医疗事故技术鉴定书，该鉴定书分析意见认为，医方在对该病员的诊疗过程中，跨诊疗科目为其治疗，不符合《医疗机构管理条例》第二十七条规定；医方对病员的病情严重性认识不足，没有及时将病员的病情、诊断、治疗告知患方，不符合《医疗机构管理条例实施细则》第六十二条规定。 另查明，张振明生前的基本情况是：非农业户，1941年7月21日出生，河北宁和县人，住六安市化肥厂。 以上事实有当事人陈述、病历、死亡通知、医药费发票等证据在卷，且相互印证，足以认定。 本院认为：2008年11月27日，原告亲属张振明死亡。2009年11月26日，原告张巧秀、张鸿向本院提起诉讼，开始主张权利，故原告起诉没有超过诉讼时效。本案原告的诉请是“请求法院判决被告承担医疗过错责任”，而不是要求被告承担医疗事故责任，可被告在本院法官予以释明的情况下仍申请医疗事故技术鉴定，因此，在举证期间内视为被告未完成举证义务。根据《安徽省高级人民法院关于审理医疗赔偿纠纷民事案件的若干意见（试行）》第十二条规定“有证据证明医疗机构有下列行为之一的，可以直接认定其存在过错：（一）明显违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规的；（二）涂改、伪造、隐匿、销毁病历资料的；（三）未尽到必要的告知、说明义务的；（四）违反医疗服务职业道德对急、重、危病人拒绝诊治而贻误救治时间的。”根据该规定和本院查明的事实，被告明显违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，且未尽到必要的告知、说明义务。因此，可以直接认定被告存在过错。上述第二十二条规定：“患者原发性疾病是造成损害结果发生主要原因的，其本人应承担不低于60%的责任，但不得高于80%；为次要原因或非主要原因的，其承担的责任比例不低于30%，但不得高于50%”。鉴于本案的事实，本院酌定，被告应按医疗过错承担30%的责任。关于原告主张的丧葬费11090元、医疗费33109.87元（不包括医疗保险费用和被告垫付的费用）、护理费10032元、住院伙食补助费3300元，于法不悖，本院予以支持；关于原告主张的死亡赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。死亡赔偿金根据查明的事实应按13年计算即149156.8元，原告按20年计算错误。被告应承担上述各项费用的30%。关于精神损害抚慰金，本院酌定10000元。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四条第一款第（八）项，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十七条、第二十九条的规定，判决如下： 一、被告六安市中医院赔偿原告张巧秀、张鸿的医疗费、护理费、住院伙食补助费、丧葬费、死亡赔偿金等各项损失计206688.67元的30%即62006.60元； 二、被告六安市中医院赔偿原告张巧秀、张鸿的精神损害抚慰金10000元； 二、驳回原告张巧秀、张鸿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2780元，由原告张巧秀、张鸿负担1000元，被告六安市中医院负担1780元。 以上款项及受理费，被告于本判决生效之日起十五日内付清并交付本院，开户名：六安市金安区人民法院立案庭；开户行：六安市郊区农村信用合作联社球拍路分社；账号：20000108315610300000026。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判长  杨效成 审判员  马开功 审判员  何 琼 二〇一一年六月九日 书记员  余子敏 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第四条下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任： （一）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任； （二）高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任； （三）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任； （四）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任； （五）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任； （六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任； （七）因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任； （八）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。 有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的，从其规定。 《中华人民共和国民法通则》 第九十八条公民享有生命健康权。 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。 属于《国家赔偿法》赔偿事由的，依照《国家赔偿法》的规定处理。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。 第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。