辽宁省沈阳市苏家屯区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0111民初5673号原告:沈阳宏亮保温装饰工程有限公司，住所地沈阳市浑**李相镇孙家寨村。法定代表人：谢宏亮，该公司经理。委托诉讼代理人;杨明，辽宁金正律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏玉娜，女，该公司员工。被告：沈阳天北建筑安装工程公司，住所地沈阳市沈河区万柳塘路****。法定代表人：孙宝安，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡兵，辽宁长卿律师事务所律师。被告：李文迪，男，汉族，户籍地辽宁省葫芦岛市龙岗区，现住址不详。被告：沈阳港联房地产开发有限公司，住所，住所地沈阳市苏家屯区丁香街**div>法定代表人：杨金国，该公司经理。委托诉讼代理人：刘露，女，该公司员工。原告沈阳宏亮保温装饰工程有限公司（以下简称宏亮保温）与被告沈阳天北建筑安装工程公司（以下简称天北建筑）、李文迪、沈阳港联房地产开发有限公司（以下简称港联房地产）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宏亮保温的委托诉讼代理人杨明、魏玉娜、被告天北建筑的委托诉讼代理人胡兵、港联房地产的委托诉讼代理人刘露到庭应诉。被告李文迪经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、判令宏亮保温、李文迪支付工程款378658.12元；2、判令港联房地产在欠付工程款范围内承担连带责任;3、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告与被告天北建筑于2016年5月15日签订《外墙岩棉保温施工合同》，工程地点位于苏家屯区，项目名称顶盛国际花园，李文迪挂靠天北建筑承包上述工程。原告实际施工金额2637237.12元，另外天北建筑、李文迪从原告处采购聚苯颗粒保温砂浆材料款为25440元，原告已按合同约定履行义务，被告天北建筑、李文迪尚欠材料款13440元及工程款365218.12元，合计378658.12元。另外，港联房地产系工程发包方，依据相关司法解释其应在欠付工程款范围内承担连带给付责任。被告天北建筑辩称，不同意原告索要工程款的请求，我公司已付清工程款。因原告提供的苯板存在严重的质量问题，因此我方提出反诉，并要求对原告提供的苯板质量按照合同标准进行鉴定。反诉请求：1、判令被反诉人返工、维修、更换不合格材料达到合同标准，并自2016年6月25日起至被反诉人履行完毕之日止按每日500元支付违约金，暂定100000元。2、由被反诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由为：反诉人与被反诉人于2016年5月15日签订了《外墙岩棉保温施工合同》，反诉人现已如约履行了全部付款义务，但被反诉人提供的苯板达不到合同标准，反诉人多次要求其返工、维修、更换不合格材料，其推脱拒不履行。被告港联房地产辩称，一、我公司与天北建筑签订建设工程施工合同总包合同，并约定未经发包方同意，承包人不得转包分包，我公司对天北建筑将外墙保温工程分包给原告并不知情；二、我公司与天北建筑的工程款已经结算并给付完毕，天北建筑拖欠原告工程款与我公司无关，故依据合同相对性不应将我公司列为被告，我公司不应承担连带责任及诉讼费。被告李文迪未出庭答辩。原告及被告围绕诉讼请求进行了陈述，并分别提供了证据，根据双方的陈述及提供的证据，本院认定事实如下：2014年6月港联房地产与天北建筑签订《建设工程施工合同》，将其开发建设的位于沈阳市苏家屯区的顶盛国际花园二期项目的土建、水暖、电气等工程发包给天北建筑施工，合同约定建筑面积约25121.73平米，总价款31411998.99元。2015年天北建筑将二期项目中30#、31#楼分包给李文迪进行施工，2016年5月李文迪以天北建筑顶盛国际花园项目部名义与宏亮保温签订《外墙岩棉保温施工合同》，将30#、31#楼的外墙保温工程转包给宏亮保温施工，同年11月工程施工完毕，至原告起诉前天北建筑、李文迪已支付工程款2272019元。本案审理过程中经宏亮保温申请，本院委托辽宁轩宇工程管理有限公司对顶盛国际花园二期30#、31#楼外墙保温工程施工量进行工程造价鉴定，鉴定结论为已完成工程计算造价为2486554.36元。另查明，港联房地产已将工程总造价38836860元付与天北建筑。被告天北建筑庭审中提出反诉请求，认为原告提供的苯板存在质量问题并要求对苯板质量进行鉴定，后因沈阳市中级人民法院鉴定机构库中没有相应能力的鉴定机构，需要当事人自行提供，被告天北建筑及原告宏亮保温均未能提供出有鉴定资质的鉴定机构，故对苯板质量未能鉴定。天北建筑也未就反诉交纳诉讼费。本院认为，被告李文迪经本院依法传唤未到庭应诉答辩，视为其放弃了诉讼权利。原告称涉案工程李文迪为实际施工人，原告提供的相关书证上也有李文迪签名，本院及沈阳市中级人民法院就本案所涉顶盛国际花园项目工程的有关生效判决中也已认定李文迪挂靠天北建筑进行建设施工，故李文迪应为涉案工程施工人。本案原告与被告天北建筑、李文迪签订的《外墙岩棉保温施工合同》是双方真实意思表示，亦未违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，双方当事人均应按约履行各自的义务。原告已经按约定履行了全部施工义务，被告天北建筑作为涉案工程承包人，应按合同约定支付工程款，被告李文迪系挂靠该公司进行施工的实际施工人，也应对前述款项承担连带给付责任。关于拖欠工程款的金额应为施工总金额中扣除已支付的工程款金额后剩余的部分。针对施工工程款总额，原告诉称为2637237.12元，后经司法鉴定工程量为2486554.36元，虽然庭审中被告天北公司称已付清工程款，但并未提供相应证据，且其对工程量鉴定结论无异议，原告对该鉴定结论也无异议，故本院以鉴定金额2486554.36元为准。针对已支付的工程款金额，原告称已支付工程款2272019元，并提供了被告天北建筑及李文迪以四套房产抵账1922019元的顶账房协议，被告天北建筑虽就已付工程款2272019元提出异议，但未提供证据，故本院认定该金额。工程款总额2486554.36元扣除已支付的工程款2272019元，被告天北建筑应向宏亮保温支付工程款214535.36元。关于被告港联房地产是否应在欠付工程款范围内对上述款项承担连带责任，因港联房地产已将工程款全部付与被告天北建筑，故港联房地产对前述欠付工程款不应承担连带责任。关于被告天北建筑提出的原告施工所用苯板存在质量问题的抗辩主张，被告天北建筑提供了一份由其顶盛国际花园项目部于2016月6月22日对原告做出的工程处罚通知单复印件，原告认为该处罚通知单没有本公司盖章，且是复印件，不予认可，考虑本案施工完毕后被告天北建筑、李文迪已向原告支付大部分工程款的事实，且未对涉案用苯板质量进行鉴定，故被告天北建筑此抗辩主张依据不足。关于原告主张的要求被告给付材料款13440元的请求，因属于另外一个法律关系，原告应另行起诉主张。关于天北建筑所提反诉，因未交纳诉讼费，本院不予审理。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条一款、第六十条一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告沈阳天北建筑安装工程公司、李文迪于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳宏亮保温装饰工程有限公司工程款214535.36元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6980元、公告费560元、鉴定费42298元，合计49838元，由原告负担21601元，被告沈阳天北建筑安装工程公司、李文迪负担28237元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  张启军审 判 员  谭照煦人民陪审员  律 丹二〇二〇年九月十日书 记 员  李 莹