福建省长汀县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0821民初604号 原告：李文琳，男，1965年8月12日出生，汉族，住长汀县。 委托诉讼代理人：李旭东，福建矩圆律师事务所律师。 被告：刘彤美，男，1959年6月7日出生，汉族，住长汀县。 委托诉讼代理人：刘晟，福建熹龙律师事务所律师。 原告李文琳与被告刘彤美合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李文琳及其委托诉讼代理人李旭东，被告刘彤美及其委托诉讼代理人刘晟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李文琳向本院提出诉讼请求：一、判令被告将与原告合伙承包工程的结算款591,760元及时支付给原告，并承担自2017年8月31日起按银行同期同类贷款利率计算的利息损失；二、诉讼费由被告负担。诉讼过程中，李文琳变更第一项诉讼请求为：判令被告将与原告合伙承包工程的结算款566,760元及时支付给原告，并承担自2017年8月31日起按银行同期同类贷款利率计算的利息损失。事实和理由：原告与被告系朋友关系，合伙承包工程。2011年2月10日，以原告和被告为乙方，以案外人胡海林、马洪善、巫朝辉为甲方，转包福建龙岩稀土工业园一期黄馆路排洪沟A标、B标段工程，签订了《关于福建龙岩稀土工业园一期黄馆路排洪沟A标、B标段工程建设的协议》一份，约定“甲方已中标福建龙岩稀土工业园一期黄馆路排洪沟A标、B标段工程，工程造价约为人民币4,800,000元，因甲方胡海林、马洪善、巫朝辉资金周转困难，现自愿将已中标的工程转给乙方刘彤美、李文琳全权负责工程的施工管理及经济结算。”并约定了其他内容。该工程转包后，经原告与被告协商，其中的A标段工程由原告与被告各50%份额合伙施工受益，B标段工程由原告与他人合伙施工受益。A标段工程以被告名义挂靠福建丰华建设工程有限公司，并由被告进行全面管理，收付工程款。A标段工程施工完成后，2014年5月6日，经原告与被告初步预结算，被告向原告出具声明：A标段工程原告与被告各占50%的份额，经初步预结算，至2014年5月6日被告应找原告225,000元，实际金额待双方结算。2014年5月15日经原告与被告核对，双方确认A标段工程支出的所有费用为：双方核对的施工费用2,172,190元＋李文琳付12,050元＋蔡尧尧付（挂在李文琳名下的合伙人）660元＝2,184,900元，所有收入为：工业园已付工程款1,749,000元＋原告投入397,000元（股金李文琳付267,000元＋李文琳投入现金30,000元＋挂在李文琳名下的合伙人小余投入现金40,000元＋蔡尧尧投入现金60,000元）＝2,146,000元，但案涉工程与业主未验收和结算。2017年间，原告得知案涉工程已验收，被告向以被告名义挂靠的福建丰华建设工程有限公司结算到800,000元的工程款，该款被长汀县人民法院以被告的财产为由冻结，2017年8月31日原告知晓后以其中625,000元属原告所有为由提出执行异议，长汀县人民法院曾告知听证，但至今未收到结论。为此，原告认为该A标工程被告应支付给原告的垫资款及利润为：收款2,958,710元（1,749,000元＋800,000元＋409,710元）减去投入及费用2,184,900元（2,172,190元＋12,050元＋660元），余款为773,810元，归还原告投入款409,710元，利润为364,100元，原告和被告各50%为182,050元，所以，被告应归还原告投入及利润款591,760元（409,710元＋182,050元），现具状前来，请支持原告的诉求。 刘彤美辩称，一、原告所持《声明》内容不符合客观事实，是原告单方制作好，诱使答辩人签名，是无效的。2011年4月份，原、被告双方向案外人邱炳燕以月息4分借款500,000元用于合作的A标段工程投入使用。答辩人于2012年8月份归还了邱炳燕本金50,000元，并支付了自2011年4月至2013年9月的利息574,000元。案涉《声明》是原告诱使答辩人签名的。二、答辩人与原告就合伙工程款并没有进行总结算，原告主张按591,760元作为结算款支付并付利息损失，没有事实和法律依据，且原告的计算方式也是错误的，依法应予驳回。后来的800,000元扣除税收50,000元后，实际收入为750,000元。退一步说，对答辩人已支付邱炳燕借款本金50,000元、利息574,000元等暂不计入总结算，经计算阶段利润为255,200元，答辩人与原告按一人一半也只有157,050元。三、合伙的本质就是共担风险、共负盈亏，原告的诉请证据不足，原告在双方没有进行工程款结算的情况下，提出只算收益，不计支出的主张是没有法律依据的，请法庭依法予以驳回。 本院经审理认定事实如下：李文琳、刘彤美系朋友关系。2011年2月10日，案外人胡海林、马洪善、巫朝辉作为甲方，把福建龙岩稀土工业园一期黄馆排洪沟A标、B标段工程，转包给乙方刘彤美、李文琳施工建设，甲乙双方签订了《关于福建龙岩市稀土工业园一期黄馆排洪沟A标、B标段工程建设的协议》一份。该工程转包后，经李文琳、刘彤美协商，A标段工程由双方各占50%的份额合伙施工建设；B标段工程则由李文琳与他人合伙施工建设。2013年3月9日，A标段工程竣工验收。2014年5月6日，经李文琳、刘彤美初步预结算，刘彤美向李文琳出具《声明》一份，其主要内容：双方按各占该工程50%的份额，至2014年5月6日止，刘彤美应找李文琳投入款225,000元，实际金额以双方结算后的实际数据为准；刘彤美应于2014年5月15日前与李文琳对前述合伙工程进行工程款结算，否则，视为刘彤美在2014年5月6日前应欠李文琳工程款225,000元；2014年5月6日后的工程款由双方按各占50%的份额另行结算返还。2014年5月15日，李文琳、刘彤美对A标段工程的所有费用及所有收入进行了结算。收款人为刘彤美的所有收入：工业园来1,749,000元＋股金李文琳267,000元＋李文琳投入现金30,000元＋小余投入现金40,000元（挂李文琳名下）＋蔡尧尧投入现金60,000元（挂李文琳名下）＝2,146,000元。所有费用支出共计2,172,190元（其中李文琳付12,050元、蔡尧尧付660元）。2018年1月份，刘彤美从其挂靠的福建丰华建设工程有限公司结算到750,000元的工程尾款，至此，A标段工程的所有收入为2,146,000元＋750,000元＝2,896,000元。A标段工程所有收入中李文琳的投资款为397,000元，A标段工程利润为2,896,000元（收入）－397,000元（李文琳投资款）－2,172,190元（支出）＝326,810元。 上述事实有李文琳向本院提供的《关于福建龙岩市稀土工业园一期黄馆排洪沟A标、B标段工程建设的协议》《声明》（由基层法律服务工作者饶如清代刘彤美书写，刘彤美签名、捺印确认）各一张、《工程结算单》五张、（2019）闽0821刑初291号刑事判决书一份，刘彤美向本院提供的（2014）汀民初字第1045号民事调解书一份、《谢东辉等与刘彤美民间借贷28案分配表》二张，本院的《问话笔录》一张，福建正泰司法鉴定中心正泰司鉴[2020]文鉴字第51号、正泰司鉴[2020]痕鉴字第7号司法鉴定意见书各一份，李文琳、刘彤美及其委托诉讼代理人在法庭上的陈述等证据予以证实。 刘彤美向本院提供的与案外人邱炳燕的通话录音光盘及其书面文字整理材料，其内容不详、不具体不清楚，根本不能证明调解之前刘彤美向邱炳燕支付了574,000元利息的陈述，该证据材料属证人证言，无正当理由未出庭的证人证言，不得作为认定案件事实的根据，故对该证据本院不予采信。 开庭以后，李文琳提供了（2015）汀执字第264－5号《执行裁定书》《执行和解协议书》《收条》，用于证明其已向案外人邱炳燕履行了（2014）汀民初字第1045号民事调解书确定的义务。该证据未经庭审质证，不能作为涉案证据使用，仅可作为本案法官自由裁量之参考。 本院认为，2011年2月10日，刘彤美、李文琳通过转包方式,合伙承包福建龙岩稀土工业园一期黄馆排洪沟A标段工程，由刘彤美挂靠福建丰华建设工程有限公司施工建设。2013年3月9日该工程竣工验收，2014年5月6日，经李文琳、刘彤美初步预结算，刘彤美向李文琳出具《声明》一份；2014年5月15日，李文琳、刘彤美对A标段工程的所有费用及所有收入进行了结算。A标段工程项目已竣工验收，结算后，刘彤美依法应返还李文琳工程投资款397,000元，并按各占该工程50%的份额，向李文琳支付工程款利润326,810×50%＝163,405元，两项合计560,405元。工程结算并未约定返还投资款、支付利润的期限及违约责任，对李文琳要求支付自2017年8月31日起按银行同期同类贷款利率计算利息损失的诉讼请求，本院不予支持。综上，对李文琳的诉讼请求本院予以部分支持。对刘彤美提出李文琳诉请的证据不足等理由，请依法驳回的抗辩意见，因无事实和法律依据，且其提交的2014年5月6日作出的（2014）汀民初字第1045号民事调解书，系在刘彤美、李文琳于2014年5月15日工程款结算之前，与本案并无实质关联，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条及《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》第55条的规定，判决如下： 一、刘彤美应于本判决生效之日起十日内向李文琳返还合伙建设工程的投资款397,000元、支付建设工程利润163,405元，两项合计560,405元； 二、驳回李文琳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9468元，减半收取计4734元，由李文琳负担53元，刘彤美负担4681元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  刘小斌 二〇二〇年六月十五日 书记员  陈秀萍 书记员  陈海红 附注：本案引用的主要法律条文及执行申请提示 一、《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 二、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》 ５５．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。