云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)云刑终220号原公诉机关云南省昆明市人民检察院。上诉人（原审被告人）王正龙，男，1972年11月15日出生，汉族，高中文化，无职业，住云南省昆明市嵩明县。2012年3月8日因犯非法持有毒品罪被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，于2012年11月28日刑满释放。2014年8月1日因本案被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于昆明市宜良县看守所。辩护人张德利，北京大成（昆明）律师事务所律师。指定辩护人刘翔，云南智族律师事务所律师。原审被告人熊志坚，男，1967年11月12日出生，汉族，初中文化，无职业，住云南省昆明市西山区。2013年5月24日因犯贩卖毒品罪被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，于2013年12月8日刑满释放。2014年8月1日因本案被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于昆明市宜良县看守所。云南省昆明市中级人民法院审理昆明市人民检察院指控原审被告人王正龙、熊志坚犯贩卖毒品罪一案，于二0一五年十一月五日作出（2015）昆刑三初字第16号刑事判决。原审被告人熊志坚服判，不上诉。原审被告人王正龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问被告人王正龙、熊志坚，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年7月31日16时许，被告人熊志坚在其租住的昆明市五华区红某路远洋风景小区l栋1单元l304室，向被告人王正龙贩卖毒品时被民警抓获，民警从被告人王正龙手提的白色布袋中查获五块毒品甲基苯丙胺（片剂）净重l79．4克；从被告人王正龙携带的棕色皮夹中查获毒品甲基苯丙胺（片剂）净重8．7克，从被告人王正龙裤袋内查获四袋毒品甲基苯丙胺(冰毒)净重35．7克；同时从被告人熊志坚租住房1304室的客厅方桌上查获五块毒品甲基苯丙胺（片剂）净重195．1克，从客厅茶几下铁盒内查获毒品甲基苯丙胺(冰毒)净重31．8克。本案查获毒资人民币28000元。原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款(一)项、第三百五十六条、第六十五条、第六十八条、第四十七条、第五十七条第一款、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人王正龙无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处被告人熊志坚有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币l万元；查获的毒品甲基苯丙胺共计450．7克及毒资人民币28000元予以没收。宣判后，被告人王正龙上诉称，其行为只构成非法持有毒品罪，其没有贩卖毒品的主观意图；原判对其量刑过重。辩护人张德利提出，被告人王正龙的行为不构成贩卖毒品罪，应依法认定为非法持有毒品罪，且其犯罪情节轻微，社会危害性不大，原判对其量刑过重。辩护人刘翔提出，被告人王正龙的行为不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪定罪，请求对被告人王正龙公正判决。经审理查明，原判认定2014年7月31日16时许，原审被告人熊志坚在其租住的昆明市五华区红某路远洋风景小区l栋1单元l304室与上诉人王正龙贩卖毒品时被民警抓获，民警从王正龙手提的白色布袋中查获毒品甲基苯丙胺（片剂）净重l79．4克；从王正龙携带的棕色皮夹中查获毒品甲基苯丙胺（片剂）净重8．7克，从王正龙裤袋内查获毒品甲基苯丙胺(冰毒)净重35．7克；同时从熊志坚租住房1304室的客厅方桌上查获毒品甲基苯丙胺（片剂）净重195．1克，从客厅茶几下铁盒内查获毒品甲基苯丙胺(冰毒)净重31．8克及查获毒资人民币28000元的事实属实。上述事实有下列证据予以证实：1.公安机关出具的抓获经过，证实2014年7月31日，民警根据线索在昆明市五华区红某路远洋风景小区1栋1单元l304室将贩卖毒品的熊志坚，王正龙抓获。从王正龙随身携带的一个白色包内查获毒品可疑物，从熊志坚住处查获毒品可疑物的事实。随后，熊志坚供述还有一名叫张某的男子要到他家里购买毒品，民警遂在熊志坚租住处守候将张某抓获。2.昆明市公安局永昌派出所、嵩明县公安局嵩阳北城派出所出具的户籍证明及刑事判决书、释放证明书，证实原审被告人熊志坚及上诉人王正龙的身份情况及前科情况。3.搜查笔录、检查笔录、毒品提取笔录、现场称量记录、刑事科学技术鉴定书及毒品鉴定意见告知记录，证实从上诉人王正龙手提的白色布袋中查获毒品可疑物净重179．4克；从王正龙携带的棕色皮夹中查获毒品可疑物净重8．7克，从王正龙裤袋内查获毒品可疑物净重35．7克；从原审被告人熊志坚租住处的客厅方桌上查获毒品可疑物净重195．1克，从客厅茶几下铁盒内查获毒品可疑物净重31．8克，以上毒品可疑物经鉴定均系毒品甲基苯丙胺，对此熊志坚、王正龙无异议。公安机关从原审被告人熊志坚的挎包内查获人民币28700元。4.通话清单及检查笔录，证实熊志坚与王正龙案发期间有多次通话记录及有内容为“拿六白给我”、“打了两千你看哈”、“收到了，还差三佰”、“是多少的钱”的短信记录及熊志坚与张某有关毒品交易内容的短信记录。5.辨认笔录，证实2014年8月13日经被告人熊志坚对12张不同免冠照片辨认，其辨认出9号（王正龙）照片上的人就是到其家中向其买2000颗“小马”的人；2014年8月1日经被告人熊志坚对12张不同免冠照片辨认，其辨认出8号（张某）照片上的人就是到其家中准备向其买“小马”的人；2014年8月1日经犯罪嫌疑人张某对12张不同免冠照片辨认，其辨认出6号（熊志坚）照片上的人就是与其联系贩卖毒品“小马”的人。6.尿液检测结论，证实熊志坚、王正龙、张某尿检结果呈阳性。7.犯罪嫌疑人张某供述称，2014年7月31日，我用182××××5967的号码和熊志坚联系购买“小马”，我们谈好l8．5元一颗，购买30颗，我买“小马”的目的是用于自己吸食，当我当天七点半到他家门口敲门准备进家门的时候被警察抓获。我是经我妹子“老婷”介绍认识的，才认识三天，第一次向他买了60颗“小马”。一条是30颗。我带了57000元。买30颗小马后，准备去手术，我肚子里有一根铁丝。8.被告人熊志坚供述称，2014年7月31日，一个手机号码为183××××0453的外号叫“老歪”(指王正龙)的男子来我所住的远洋风景小区1幢1单元l304室找我买“小马”，我们谈好19元一颗的价格卖2000颗给他，我卖给他五坨用黑色胶带包装好的“小马”，每坨包装了400颗“小马”，总的价格是38000元，他从包里将钱拿给我，说还差我10000元，警察抓获我的时候从我住处的客厅搜到了五坨“小马”和我自己吸食的冰毒，从我包里查获了现金28700元。之后一个叫“文哥”(指张某)的男子来我家找我买1条“小马”(2000颗)，他一敲门就被警察抓获。9.上诉人王正龙供述称，2014年7月30日，我和熊志坚电话里谈好要一千“小马”，19元一颗。7月31日，我到熊志坚所住的红某路远洋风景小区l304室找他购买毒品，在他家客厅我还试了下样品，我拿了l8000元给熊志坚，说只有这点钱，熊志坚说东西可以，要我多拿点，我就说再拿一千给我，等过两日再拿钱给他，熊志坚就拿了五坨“小马”给我，告诉我每坨有四百颗，他用一个白色布袋子将五坨“小马”装好交给了我，我一走出门就被警察抓了，警察从我手提的白色布袋内搜出五坨毒品“小马”，从我右边的裤包内搜出一红色装茶叶的金属盒，金属盒内装有四袋“冰毒”，从我随身携带的一黑色挎包内搜出一黄色纸袋，纸袋内也装有“小马”。上列证据均经原审庭审质证、认证，来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人王正龙及原审被告人熊志坚无视国法，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。上诉人王正龙及原审被告人熊志坚曾因毒品犯罪被判过刑，且在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯和毒品再犯，应依法从重处罚。二人均应对其贩卖的毒品数量承担刑事责任。原审被告人熊志坚被抓获后配合公安机关抓捕张某，有立功情节，应依法从轻判处。上诉人王正龙贩卖毒品数量大，一审根据其在本案中的犯罪情节予以定罪量刑并无不当，其量刑过重的上诉理由于法无据。王正龙及其辩护人提出，王正龙的行为应以非法持有毒品罪定罪的上诉理由及辩护意见与本院查证事实不符，本院均不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黎昌荣代理审判员  杨国强代理审判员  张君晶二〇一六年四月二十一日书 记 员  董文生