上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2015）宝民二(商)初字第97号原告磐安县晶亮圣诞礼品厂，住所地浙江省金华市。法定代表人徐丹，厂长。委托代理人葛妙兴。委托代理人郁洪鹏，上海市科伟律师事务所律师。被告上海市宝山区罗泾工业公司，住所地上海市宝山区。法定代表人马金根，总经理。委托代理人张祥根。第三人上海市宝山区罗泾镇人民政府，住所地上海市宝山区。法定代表人顾军，镇长。委托代理人张祥根。第三人上海罗泾资产经营投资有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人周玉明，经理。委托代理人张祥根。委托代理人赵魏。委托代理人陈秋。原告磐安县晶亮圣诞礼品厂与被告上海市宝山区罗泾工业公司股权出资纠纷一案，本院于2015年1月5日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院依法追加上海市宝山区罗泾镇人民政府(以下简称为罗泾镇政府)、上海市罗泾资产经营投资有限公司(以下简称为罗泾资产公司)为本案第三人参加诉讼。原告委托代理人郁洪鹏、葛妙兴，被告及两第三人共同委托代理人张祥根，第三人罗泾资产公司委托代理人陈秋(已撤销)、赵魏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告磐安县晶亮圣诞礼品厂诉称：被告系案外人上海某兴灯饰有限公司(以下简称“某兴公司”)的股东之一，1989年4月某兴公司成立，注册资本为100万美元，股东为被告和案外人香港某群发展有限公司(以下简称为“香港某群公司”)，被告出资额为40万美元，香港某群公司出资额为60万美元。因某兴公司拖欠原告货款发生争议，原告将某兴公司诉至本院，案号为(2015)宝民二(商)初字第945号(以下简称为945号案件)。经本院调解，本院依法作出945号案件民事调解书，调解内容为某兴公司支付原告货款人民币165万元(以下币种相同)和诉讼费用，如某兴公司不按期履行，另赔偿原告经济损失20万元。经原告申请强制执行，但某兴公司无可供执行财产而中止执行。经原告查询，作为某兴公司的两股东，香港某群公司认缴出资60万美元，实缴出资60万美元，被告认缴出资40万美元，实缴出资为19.5万美元，被告至今有20.5万美元未出资到位，被告的行为损害了作为债权人的原告的利益。根据法律规定，被告未全面履行出资义务，应在其未出资本息范围内对富兴公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。故原告诉至本院，请求判令被告在其未出资本息范围内(本金为20.5万美元，按1990年全年平均汇率1：4.7832折成人民币为980,556元，利息自1990年6月1日起算至2015年5月31日止，按照中国人民银行同期同档贷款利率计算，现暂估算为140万元，未出资本息合计为2,380,556元)向原告就945号案件民事调解书未清偿部分付款义务承担补充赔偿责任。被告上海市宝山区罗泾工业公司辩称：不同意原告诉请，被告是独立法人，已向某兴公司实缴注册资本40万美元，依法全面履行了出资义务。自2005年下半年开始，被告已处于资不抵债的状态。第三人上海市宝山区罗泾镇人民政府述称：罗泾镇政府对某兴公司尽到了发起的义务。第三人上海市罗泾资产经营投资有限公司述称：罗泾资产公司与本案无关。经审理，本院查明事实如下：1、1989年2月，被告(甲方)与香港某群公司(乙方)签订了一份合资经营企业合同，该合同主要内容为：甲乙方根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》和其他有关法规，同意建立合资经营的某兴公司，某兴公司的投资总额为140万美元，甲乙方的出资额共为100万美元，其中甲方40万美元，占40%，具体为厂房146,407美元，土地使用权16,000美元，配套设施32,593美元，现金20.5万美元，乙方60万美元，占60%，具体为机械设备及办公用品41万美元，如不足用现金来补足，现金19万美元(也可以进口原料作为投入)；某兴公司注册资本由甲乙方按其出资比例分二期缴付，第一期甲方缴付20万美元，其中厂房、土地使用权及附属设施19.5万美元，现金0.5万美元，乙方缴付30万美元，其中生产设备、车辆20.5万美元，现金9.5万美元，第一期出资时间在正式签协后一个月内缴付清；第二期甲方缴付20万美元(现金)，乙方缴付30万美元，其中设备及办公用品20.5万美元，现金9.5万美元(也可以进口原料作为投入)，第二期投入50万美元的具体时间为1990年6月前。董事会由5名董事组成，其中甲方委派2名，乙方委派3名，董事长由甲方委派，副董事长由乙方委派；某兴公司的经营管理机构设总经理1人，由乙方推荐，副总经理2人，由甲方推荐1人，乙方推荐1人。嗣后，被告与香港某群公司又签订了房产折价土地使用权折实协议、产品销售协议、设备引进协议书、招聘职工协议等。1989年2月17日，罗泾镇政府(原罗泾乡人民政府)向上海市宝山区对外经济贸易办公室(以下简称为宝山外经办)呈报泾府(89)第11号文的关于申报某兴公司《可行性研究报告》、《合同》、《章程》的报告，就被告与香港某群公司合资建办富兴公司已签署前述文件一事请示批复。1989年2月24日，宝山外经办向罗泾镇政府作出宝府外经(89)字第16号关于沪港合资某兴公司可行性研究报告、合同、章程的批复，其主要内容为：宝山外经办原则同意被告与香港某群公司合资建办某兴公司的可行性研究报告、合同、章程，项目总投资140万美元，注册资本100万美元，被告出资占40%(其中现金20.5万美元)，香港某群公司出资占60%；要求项目单位按审批程序向(上海)市外经贸委办理申领批准书及向(上海)市工商局申请颁发营业执照等手续。1989年3月29日，上海市对外经济贸易委员会颁发外经贸沪字[1989]068号中外合资经营企业批准证书，该证书主要记载内容为：合资者为被告与香港某群公司，投资总额为140万美元，注册资本为100万美元，被告投资40万美元，香港某群公司投资60万美元，合资年限为10年。同年3月31日，某兴公司向上海市工商行政管理局宝山分局(以下简称为宝山工商局)申请登记设立某兴公司。同年4月11日，某兴公司经上海市工商行政管理局宝山分局核准设立，注册资本100万美元。1998年12月29日，上海市宝山区人民政府同意某兴公司延长经营期10年，即自1989年4月11日至2009年4月10日。嗣后，由工商登记机关依法颁发了新的企业法人营业执照。2008年5月19日，因某兴公司申报2005、2006年度年检，工商机关依法吊销某兴公司营业执照。现该公司的企业状态为吊销未注销。审理中，被告提交了一份工商机关于2001年3月20日颁发的某兴公司企业法人营业执照，该营业执照记载：注册资本为100万美元(实到100万美元)，经营期限自1989年4月11日至2009年4月10日。2、2005年8月4日，原告以买卖合同纠纷为由向本院起诉某兴公司。2005年10月25日本院依法作出945号案件民事调解书，主要内容为：某兴公司于2006年2月底前分期支付原告货款165万元并承担案件受理费20,291元，如不按期履行，被告另赔偿原告经济损失20万元。3、2006年3月3日，原告就945号民事调解书向本院申请强制执行，在(2006)宝执字第1009号案件执行中，因原告对某兴公司处停业状态、无其它财产可供执行无异议，本院于2006年8月9日裁定该案件中止执行。4、审理中，原告提交了一份由某兴公司法定代表人张某德于2014年11月30日出具的情况说明，该说明的主要内容为：根据某兴公司章程，港方投资60万美元，其中机械设备41万美元，现金19万美元，沪方投资40万美元，其中厂房土地使用权，配套投资共计19.5万美元，现金投资20.5万美元，港方按公司章程约定全部到位，沪方只有土地使用权、厂房等19.5万美元到位，现金20.5万美元没有投入。被告曾要求某兴公司以用作流动资金名义向中行贷款10万美元(用港方机械设备抵押)作为被告现金股份投入，而抵押贷款协议显示一年内分四次还清贷款，抽走了10万美元股金，所以被告实际投入只有19.5万美元，而20.5万美元没有投入。5、审理中，被告提交了一份由上海市宝山区罗泾镇人民政府审计室于2005年8月25日出具的审计报告，该报告的主要内容为：在审计中发现某兴公司的现金管理混乱，大量现金进出手续不齐，财务管理制度松懈，发票报销从不执行三章制，集体出资以个人名义购置，导致目前该公司资不抵债。6、另，财政部、国家档案局于1984年6月1日颁布实施《会计档案管理办法》(已失效)，1998年8月21日对《会计档案管理办法》(财会字〔1998〕32号)(已失效)进行了修订，自1999年1月1日起施行。2015年12月11日财政部部务会议、国家档案局局务会议又修订通过新的《会计档案管理办法》，自2016年1月1日起施行。2016年3月8日，财政部、国家档案局发出关于新旧《会计档案管理办法》有关衔接规定的通知，确保新《管理办法》的有效贯彻实施，实现新旧管理办法平稳过渡。新的《会计档案管理办法》规定，会计凭证，包括原始凭证、记账凭证应当进行归档，会计档案的保管期限分为永久、定期两类。定期保管期限一般分为10年和30年。会计档案的保管期限，从会计年度终了后的第一天算起。经鉴定可以销毁的会计档案，单位档案管理机构应当按照程序编制会计档案销毁清册，列明拟销毁会计档案的名称、卷号、册数、起止年度、档案编号、应保管期限、已保管期限和销毁时间等内容。企业和其他组织会计档案中会计凭证(原始凭证、记账凭证)的保管期限为30年。审理中，被告称其出资时间至今间隔时间较长，会计档案材料经过多次搬移，并且被告出资时验资的会计师事务所也因时间较长相关出资凭证已无法找到。被告公司成立于1981年，某兴公司成立于1989年，当时被告尚未建立会计档案清册。以上事实由原、被告提交的合资经营企业合同、中外合资经营企业批准证书、945号案件民事调解书、(2006)宝执字第1009号民事裁定书、某兴公司工商档案材料、某兴公司企业法人营业执照、审计报告等书面证据及原、被告陈述予以证实。本院认为，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。本案中，被告作为某兴公司的股东，在某兴公司成立时认缴出资40万美元(其中现金20.5万美元)，并承诺于1990年6月前分期缴足40万美元出资款。原告认为被告未向某兴公司完全履行出资20.5万美元的义务。被告则辩称其已向某兴公司实缴资本40万美元(其中现金20.5万美元)，依法全面履行了出资义务。但是被告公司对某兴公司出资时间距今已有20多年，该公司的会计档案经多次搬移，已无法找到相关出资凭证。本院认为，根据《会计档案管理办法》相关规定，被告应当建立会计档案的立卷、归档、保管、查阅和销毁等管理制度，保证会计档案妥善保管、有序存放，严防毁损、散失和泄密。但被告却无法找到其向某兴公司出资的原始凭证，显然已违反该办法的规定。因此，本院对被告前述辩称不予采信。虽然工商登记机关的企业登记信息显示某兴公司的实缴资本为100万美元，但根据法律法规规定，被告仍有义务提交其实际出资现金20.5万美元的原始凭证，但被告未能提交其他的有效书面证据证明其按期足额缴纳合资经营企业合同中规定的被告认缴的出资额。目前，经本院执行，某兴公司尚有到期债务未向原告清偿，被告理应在其未出资20.5万美元的本息范围内向原告承担补充赔偿责任，故原告有权要求被告在未出资20.5万美元本息范围内对某兴公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，于法有据，本院依法予以支持。此外，原告和某兴公司在945号案件纠纷最终生效的法律文书是945号民事调解书，因此，补充赔偿责任涉及的范围应是某兴公司在该调解书中的付款义务。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定》(三)第十三条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告上海市宝山区罗泾工业公司应在本判决生效之日起十日内在未出资20.5万美元的本息范围内(利息自1990年6月1日起至2015年5月31日止，按中国人民银行同期同档贷款利率计算)对(2015)宝民二(商)初字第945号民事调解书所确定的上海某兴灯饰有限公司的付款义务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22,800元(原告已预交)，由被告上海市宝山区罗泾工业公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，同时按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，并按上诉状请求金额预缴上诉受理费，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  罗有敏代理审判员  王广灏人民陪审员  马燕侠二〇一六年四月十八日书 记 员  龚笑笑附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。……二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（三）第十三条……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。