上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初40560号原告：上海耀晨金融信息服务有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区乳山路XXX号XXX楼XXX-XXX室。法定代表人：谢辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈雷，上海敬筑律师事务所律师。被告：李大鹏，男，1982年3月2日出生，汉族，户籍地江苏省连云港市，现住上海市长宁区。原告上海耀晨金融信息服务有限公司(以下简称耀晨公司)与被告李大鹏民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，因无法向被告李大鹏直接或邮寄送达诉讼文书，需公告送达诉讼文书，为此本案于2019年11月18日由简易程序转成普通程序审理，并依法组成合议庭，于2020年3月3日通过法院网络诉讼服务平台，以在线庭审的形式公开开庭进行了审理。原告耀晨公司的委托诉讼代理人陈雷，被告李大鹏在线到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耀晨公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还借款本金人民币(以下币种相同)90,000元；2.判令被告支付以90,000元为本金，自2018年5月31日(即2018年5月30日最后一次利息支付日的次日)起至清偿之日止，按月利率2%计算的违约金；3.判令被告赔偿原告为诉讼支付的律师费3,000元；4.判令如被告不能履行上述义务，原告有权以被告名下牌号为沪A2XXXX、车架号为LDC943X2XBXXXXXXX的东风标致牌小轿车(包含车牌)折价或者拍卖、变卖后所得价款优先受偿；5.案件受理费、公告费由被告承担。事实和理由：2016年12月12日，被告因借款需要与原告签订《汽车抵押借款合同》，约定被告以其自有牌号为沪A2XXXX的东风标致牌小轿车为五年内向原告的借款提供最高额抵押担保，并于同日办理了抵押登记。同日的借款100,000元已经归还。2017年6月30日，被告再次向原告借款110,000元，借款期限3个月，双方为此签订《借款协议》，约定借款金额、时间、违约金、出借款的支付方式等内容。同日，原告按约将出借款项分两笔支付给被告，被告书面确认收到借款。借款期满后，被告分别于2017年10月30日归还了11,000元本金、2018年3月30日归还了9,000元本金，并先后支付了2017年10月至2018年5月期间的利息，后未再归还本金或利息。原告数次催讨，均无果。原告为维护自身合法权益，故涉讼。被告李大鹏辩称，被告一共向原告借过两笔款项，一笔100,000元，一笔110,000元，月息均为2.50%。被告已经归还了大部分款项，都是还到原告的法定代表人谢辉账户，第一笔借款已经还清；第二笔借款是自2017年7月开始还款的，最后一次还款时间为2018年5月30日，之后因为缺乏资金就未再有过还款。除原告确认的已还款外，还有2016年12月12日的9,600元及2017年6月30日的16,150元，合计25,750元，原告没有结算在已还款中，剩余本金没有原告所主张的这么多。另，原告主张的利息偏高。关于涉案抵押车辆，目前已经被其他债权人开走了，但车辆的抵押登记权人还是原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原、被告提供的还款明细，系双方自行制作而成，本院将结合双方提供的其他证据，对有其他证据相印证的部分予以采纳。本院经审理查明，2016年12月12日，借款人李大鹏向出借人耀晨公司出具《借条》一份，约定于当日，借款人向出借人借款100,000元，用于生意周转，借款期限三个月，按每月还息到期还本的方式，每月12日还息，并约定此借款于2017年3月12日前还清借款。如未按时足额偿还利息或本金的，逾期15天以内的，借款人自愿支付借款本金的20%作为违约金给出借人。逾期超过15天，另加收借款本金的8‰/天计算违约金。如借款人未按时付息还本引起诉讼的，由本《借条》签订地人民法院管辖，出借人为实现债权而产生的费用(包括但不限于律师费、评估费、拍卖费)由借款人承担。同日，抵押权人(甲方，债权人)耀晨公司与抵押人(乙方，债务人)李大鹏签订《汽车抵押借款合同》一份，约定如下：为确保债权确立期间(即本协议签订日起五年)内，乙方在本合同项下最高限额为135,000元内的债务之还款义务能得以切实履行，乙方愿意提供不可撤销的抵押担保。1.乙方提供的抵押物。乙方通过的抵押物是东风标致牌DC7204DTB型号机动车一辆，机动车牌号为沪A2XXXX，车架号LDC943X2XBXXXXXXX，发动机号XXXXXXX。该车辆随附的上海私车(沪大牌)额度一并抵押。2.乙方陈述与保证。2.3在债权确定期间乙方与甲方形成或确认债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件，均视为由本合同作抵押担保。2.4如乙方未按约定履行偿付债务和相应费用的义务，甲方可要求乙方全面履行担保范围内的担保责任。3.最高限额及被抵押担保的主债权。3.1最高限额是指双方为明确乙方依据本合同承担抵押担保责任的范围而约定的额度标准，乙方在最高限额内就在债权确定期间发生的该最高限额项下所有债权余额以本合同项下的抵押财产承担抵押担保责任。3.2本合同所担保的主债权为截至债权确定期间届满之日，在本合同约定的期间和最高限额内，乙方实际产生的所有借款或其他债务余额。3.5在最高额抵押权设立后，在债权确定期间乙方与甲方形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议以及其他法律性文件(如《借款协议》《债权转让通知书及还款协议》等)，均视为主债权合同。4.主合同债权履行债务的期限。4.1以主合同债权项下约定的债务履行期限为准。5.债权的确定。5.1债权确定期间为本合同签订日起五年(该期间届满之日简称“决算日”)。在该债权确定期间内，甲乙双方协议终止本合同的，终止之日为决算日。5.2发生下列情况之一，甲方的债权确定，甲方有权处分抵押财产，实现抵押权，保障甲方在主合同项下的所有合法权益：5.2.1债权确定期间届满且全部债权余额履行期限均已届满；5.2.5乙方违反本合同中关于当事人的权利义务的约定；5.2.9债务人未能清偿到期债务(含宣告提前到期)或履约能力出现风险。6.抵押担保范围。6.1本最高额抵押合同担保的范围包括所有主合同及本合同项下的全部本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权和担保权利的费用及其他未能列明的应付费用(包括但不限于为债务清偿、处分抵押产生的公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行律师代理、差旅费等)。6.2因6.1条范围内实际超出最高额的部分，乙方自愿以本合同约定的抵押财产承担担保责任。6.5抵押期间，抵押财产毁损、灭失、被征收货因非甲方原因导致抵押财产价值减少的，所得的保险金、赔偿金或者补偿金应视作抵押财产的替代，存入甲方指定的账户继续作为主债权的担保，也可以经甲、乙双方协商提前偿还债务。6.6乙方的行为不得使抵押财产价值减少，否则甲方有权要求乙方停止该行为。若该行为已造成抵押财产价值减少的，则乙方应在十五日内恢复抵押财产的价值，或提供与减少的价值相应的担保。乙方不予恢复且未按照要求提供担保的，甲方可以暂扣、折价、拍卖、变卖抵押财产，所得价款优先清偿债务或转为保证金担保。6.7抵押期间，未经甲方书面同意，乙方不得赠与、转移、出租、转让、变卖、再抵押、再质押或以其他任何方式处分本合同项下的抵押财产。6.8抵押期间，经甲方书面同意，乙方转让抵押财产所得价款应优先提前清偿其所担保的债权。7.抵押权的行使与实现。7.1若乙方不履行债务、履行债务不符合约定或甲方依约行使权利实现债权的，甲方有权以转质押、转抵押、折价、拍卖、变卖等方式自由处分该财产并以处分该财产的价款优先受偿。7.2甲乙双方一致确认，如乙方存在任一违约情形的，甲方有权在无须取得乙方同意的前提下以拖车、扣车等方式控制抵押物，并无条件将抵押担保转为抵押加质押担保;并将该抵质押物及其本合同项下债权转让给第三方，或可将抵质押物以转抵押、转质押、折价、拍卖、变卖等方式处分，并以处分抵质押物所得的价款优先受偿，如不足以清偿任务的，不足部分甲方有权向乙方追偿。因拖车、扣车等甲方为控制抵押物的行为给乙方造成损失的,甲方无需赔偿。8.清偿顺序。甲方依法处分抵押财产所得价款，有权根据需要选择不同顺序对以下各项进行清偿：8.1支付实现抵押权等担保物权所产生的公证、评估、拍卖等全部费用;8.2支付甲方为实现债权所产生的诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用;8.3清偿债务人欠款产生的利息;8.4清偿债务人所欠甲方的所有主合同项下的全部本金(含根据主合同所发生的垫款、若有)、手续费、违约金、赔偿金。9.争议解决方式。甲、乙双方在履行本合同过程中发生争议，依照本合同第3条所述的债权合同之约定确定管辖法院。10.其他约定。10.1除非有可靠、确定的相反证据，甲方有关本金、利息、费用和还款记录等内容的内部账务记载，甲方制作或保留的债务人办理提款、还款、支付利息等业务过程中发生的单据、凭证及甲方催收债务的记录、凭证，均构成有效证明本合同项下债权债务关系的确定证据。合同并对其他事项作了约定。同日，双方就上述抵押物办理了抵押权人为耀晨公司的抵押登记。耀晨公司通过文武全向李大鹏指定账户支付100,000元。李大鹏就上述《借条》项下借款向耀晨公司法定代表人谢辉账户付款情况如下：2016年12月12日，9,600元；2017年1月12日、2017年2月12日，各2,500元；2017年3月13日，7,375元(根据耀晨公司制作的清单显示含本金5,000元及利息2,375元)；2017年4月12日，7,250元(根据耀晨公司制作的清单显示含本金5,000元及利息2,250元)；2017年5月13日、2017年6月13日，各2,250元；2017年6月30日，50,000元及37,400元(根据耀晨公司制作的清单显示系借款本金100,000元-已还本金10,000元-保证金2,000元-违章押金600元=87,400元)。2017年6月30日，李大鹏作为借款人与出借人耀晨公司签订《借款协议》一份，约定于当日，借款人向出借人借款110,000元，用于资金周转，借款期限三个月，按每月还息到期还本的方式，每月30日还息，并约定此借款于2017年9月30日前还清借款。借款期间利率月2.50%。借款人支付的款项，优先偿付利息，再扣除本金。借款人未按时足额偿还本金或利息的，视为逾期。逾期15天以内的，自愿向出借人支付借款金额的20%作为违约金；逾期第16天起直至借款还清，每天按借款金额的1‰/天计算违约金。借款人如有逾期的，出借人有权立即要求借款人归还全部未还的本金并支付利息，并按约定承担违约责任。引起诉讼的，由本《借款协议》签订地人民法院管辖。出借人为实现债权而产生的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费、评估费、拍卖费等)由借款人承担。同日，耀晨公司通过文武全向李大鹏指定账户支付两笔55,000元，合计110,000元。李大鹏并出具收据确认上述事实。李大鹏就上述《借款协议》项下借款向耀晨公司法定代表人谢辉账户付款情况如下：2017年6月30日，16,150元；2017年7月31日、2017年8月30日、2017年9月30日，各2,750元；2017年10月30日，13,475元(根据耀晨公司制作的清单显示含本金11,000元及利息2,475元)；2017年11月30日、2017年12月30日、2018年1月30日、2018年2月28日，各2,475元；2018年3月30日，11,250元(根据耀晨公司制作的清单显示含本金9,000元及利息2,250元)；2018年5月2日、2018年5月30日，各2,250元。为实现债权，耀晨公司委托律师代理本案诉讼，订立《法律服务合同》，并支付律师费3,000元。本院认为，原、被告之间签订的《借条》《借款协议》《汽车抵押借款合同》系合同当事人的真实意思表示，内容合法有效，合同条款对当事人具有拘束力。双方均应按约履行各自的权利和义务。涉案借款包括两笔。就第一笔借款100,000元，即2016年12月12日《借条》项下借款，诉讼中双方均确认已经结清，但被告主张其存在多付的情况，然就已付款而言，无论是以利息、管理费还是其他名目收取的费用，并未超过法律及司法解释所规定的上限。就第二笔借款110,000元，即2017年6月30日《借款协议》项下借款，被告截至2018年5月30日期间向原告法定代表人账户合计支付63,525元，其中包括协议订立当日即支付的16,150元，根据法律及司法解释就利率上限的相关规定，原告现主张被告支付剩余本金90,000元之诉讼请求，于法有据，可予支持。双方约定期内利息为月息2.50%，借款期限为三个月，逾期第16天起直至借款还清，按借款金额的1‰计算违约金，因借款期限已届满，原告现主张按照月息2%计算违约金，该诉讼请求于法不悖，可予支持。但本院注意到，被告当日结息日支付的系次月利息，如2018年5月30日支付的实际系截至2018年6月30日的利息，故违约金应自2018年7月1日起算，本院依法予以调整。关于律师代理费，双方在合同中已作出了明确约定，且产生的费用也属于合理范围之内，原告的相应诉讼请求，符合双方约定且于法不悖，本院亦予以支持。为保证本案所涉借款合同的正常履行，本案当事人之间约定以被告所有的机动车为抵押物，并依法进行了登记。本案所涉抵押行为系当事人各方的真实意思表示，内容未违反法律规定，又符合法定的形式，该抵押合同成立并对当事人具有拘束力。抵押合同虽约定了最高限额，但同时亦约定超过最高限额的部分，被告自愿以抵押物承担担保责任，故抵押合同设定的抵押物理应作为被告清偿结欠原告到期借款本息的财产范围，且原告具有优先受偿的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款、第五十三条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条之规定，判决如下：一、被告李大鹏于本判决生效之日起十日内归还原告上海耀晨金融信息服务有限公司借款本金90,000元；二、被告李大鹏于本判决生效之日起十日内，偿付原告上海耀晨金融信息服务有限公司以90,000元为基数，自2018年7月1日起至清偿之日止，按照月利率2%计算的违约金；三、被告李大鹏于本判决生效之日起十日内偿付原告上海耀晨金融信息服务有限公司律师代理费损失3,000元；四、被告李大鹏到期不能履行上述第一、二、三项确定的义务时，原告上海耀晨金融信息服务有限公司有权以机动车所有权人为李大鹏、牌号为沪A2XXXX、车架号为LDC943X2XBXXXXXXX的东风标致牌小型轿车折价或者以拍卖、变卖上述车辆的价款优先受偿；五、上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额部分归抵押人李大鹏所有，不足部分由被告李大鹏继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,125元、公告费260元，合计2,385元，由被告李大鹏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陆 淳审 判 员  汤晓音人民陪审员  徐雯婷二〇二〇年四月十日法官 助理  冯瑉一书 记 员  冯瑉一附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第五十三条第二款抵押物折价或拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。