上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）沪一中民三(民)终字第1695号上诉人（原审被告）上海莱时企业发展有限公司，住所地上海市松江区XX街道XX路XX号中山街道南乐路438号。法定代表人崇建平，总经理。委托代理人张叶花，系公司工作人员张叶花，系公司工作人员。被上诉人（原审原告）高苹，XX年XX月XX日生，汉族，住安徽省巢湖市无为县XX镇XX庄XX村XX庄XX村XX号高苹，女，1984年2月7日生，汉族，住安徽省巢湖市无为县无城镇南庄行政村东庄自然村39号。上诉人上海莱时企业发展有限公司（以下简称莱时公司）与被上诉人高苹因劳动合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2015）松民一(民)初字第2963号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审查明，高苹于2013年4月24日进入莱时公司处，被安排在东方商厦XX商厦从事营业员工作。双方签订了期限为2013年5月27日至2016年5月31日的劳动合同，其中试用期为2013年5月27日至2013年11月27日，合同约定：1、试用期工资组成为：基本工资1,000元、餐贴500元、全勤奖600元、化妆补贴100元，转正后工资为基本工资+提成+嘉奖；2、高苹具体作息时间根据各相关商场的有关规定安排。莱时公司每月月底以银行转账方式发放上个自然月工资，发放工资单。原审法院另查明，高苹最后工作至2014年10月23日，于2014年10月24日向莱时公司发出《解除劳动关系书》。《解除劳动关系书》载明：由于莱时公司未按时为本人缴纳社保金14个月，但每月却扣除本人缴费社保金部分，属于违法行为，现本人提出从2014年10月24日起与之解除劳动合同，并会依法追究其相关法律责任。原审法院再查明，莱时公司为高苹缴纳了2013年8月、12月，2014年1月、3月的社会保险。原审法院庭审中，高苹、莱时公司一致确认高苹2013年5月至2014年3月期间平时加班时间按257小时计算，法定节假日加班时间按55小时计算；高苹2014年4月至2014年10月期间平时加班时间按46小时计算，法定节假日加班时间按36小时计算。2014年11月26日，高苹向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月24日休息日加班差额1,654元；2、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月24日未休年休假工资2,886元；3、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月24日国定假日轮休未休加班工资4,955元；4、支付因莱时公司延时办理退工手续使高苹无法正常找工作的赔偿1,820元。2014年12月26日，高苹、莱时公司双方达成调解，该仲裁委员会出具松劳人仲（2014）办字第5329号调解书，内容为：1、莱时公司一次性支付高苹2,500元作为补偿；2、高苹放弃上述仲裁请求。2014年10月29日，高苹向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决高苹、莱时公司自2014年10月24日起解除劳动关系，并为高苹出具《解除劳动合同证明》；2、莱时公司支付高苹2014年10月1日至10月24日工资3,805元；3、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月24日平时加班费12,312元；4、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月24日国定假日加班费5,552元；5、莱时公司支付高苹经济补偿金6,273元。2014年12月4日，该仲裁委员会以松劳人仲（2014）办字第4788号裁决书作出裁决：1、莱时公司支付高苹2014年10月1日至10月23日工资2,780元；2、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月23日平时加班工资差额316.39元；3、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月23日法定节假日加班工资差额1,277.30元；4、不支持高苹的其余仲裁请求。原审法院经审理后认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。但与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。对于2014年10月1日至24日的工资，莱时公司应当在高苹离职后及时根据高苹的工作情况计算其工资，但莱时公司至今未出具高苹的工资单，故采纳高苹的主张。但在高苹提供的10月份工资单中，含有加班工资753.10元，而高苹在本案的第二、三项诉讼请求中亦包含要求莱时公司支付2014年10月份的加班工资，原审法院亦予以了计算，故10月份工资单中的753.10元应予剔除。经计算，莱时公司应当支付高苹2014年10月1日至24日的工资3,166.99元。关于2013年5月1日至2014年10月24日平时和法定节假日加班工资差额问题。首先，高苹、莱时公司对于加班时间无异议，原审法院予以确认；其次，对于加班工资计算基数，根据高苹的工资单，经核算，认为应当按当年度上海市最低工资标准作为高苹的加班工资计算基数；第三，高苹在松劳人仲（2014）办字第5329号调解书中，处理的是法定节假日轮休未休加班工资，并非法定节假日当日的加班工资，故对于法定节假日加班工资差额高苹并未重复主张；第四，对于高苹在松劳人仲（2014）办字第5329号调解书中已经主张过的60.5小时的休息日加班时间，在本案中应予扣除，因高苹同意按1,820元为基数予以计算，于法不悖，予以准许。对于已经发放的加班费，高苹确认其中2013年6月、9月、10月和2014年2月中的135元以及2014年4月份中的206.90元系用于支付法定节假日加班工资，其余为平时加班费。经计算，莱时公司应支付高苹该期间平时加班工资差额2,828.23元、法定节假日加班工资差额1,918.93元。关于经济补偿金，经核实，莱时公司确实未为高苹按时缴纳社保，但在工资单中却每月扣除个人社保应缴部分，高苹以此辞职并要求莱时公司支付经济补偿金于法有据，予以支持。经计算，莱时公司应支付高苹经济补偿金5,668元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条第一项的规定，原审法院作出如下判决：一、莱时公司支付高苹2014年10月1日至2014年10月23日工资3,166.99元；二、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月23日期间平时延时加班工资差额2,828.23元；三、莱时公司支付高苹2013年5月1日至2014年10月23日期间法定节假日加班工资差额1,918.93元；四、莱时公司支付高苹经济补偿金5,668元。如果莱时公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由高苹负担（已付）。判决后莱时公司不服提起上诉，请求撤销原审判决第一至第四项，改判莱时公司不支付高苹2014年10月1日至2014年10月23日工资3,166.99元、2013年5月1日至2014年10月23日期间平时延时加班工资差额2,828.23元、2013年5月1日至2014年10月23日期间法定节假日加班工资差额1,918.93元、经济补偿金5,668元。其主要理由是：莱时公司现在经营状况不好，拖欠社保的确是事实，但公司也是努力想要缴纳社保的。仲裁裁决的金额莱时公司已经支付给高苹了，不应再支付。现请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人高苹不接受莱时公司的上诉请求，请求二审法院维持原判。经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院予以确认。本院审理中，高苹确认莱时公司已于2014年12月25日履行了上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会作出的松劳人仲（2014）办字第4788号裁决内容，向高苹支付了2014年10月工资、加班工资差额共计4,373.69元。本院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者以此为由提出解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。高苹与莱时公司劳动关系存续期间，莱时公司确存在未缴纳社会保险费的情形，高苹据此提出解除劳动合同并要求莱时公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求符合法律规定。莱时公司上诉称公司经营状况不佳，公司会为员工缴纳拖欠的社会保险费，该理由并不能免除支付经济补偿金的法定义务，莱时公司关于无需支付经济补偿金的上诉请求本院不予支持。经审核莱时公司未足额支付高苹延时、法定节假日加班工资，原审法院依据加班时间并依照上海市最低工资标准作为基数核算的加班工资差额正确，判决时亦充分说明了判决理由本院不再赘述。因莱时公司已履行了仲裁裁决内容，高苹亦确认收到莱时公司支付的各项费用共计4,373.69元，故莱时公司在履行本判决时可扣除已支付部分，差额部分仍应予以补足。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费人民币10元，由上诉人上海莱时企业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  蒋克勤审判员  李 弘审判员  徐 焰二〇一六年二月四日书记员  方 芳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……