福建省闽清县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0124民初2793号 原告：福州三强混凝土有限公司，住所地福建省闽侯县祥谦镇门口村，统一社会信用代码91350121694378306R。 法定代表人：林淑英，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王晖，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 被告：中城建设有限责任公司，住所地福建省闽清县梅城镇南北大街122号，统一社会信用代码9135012415478387XW。 法定代表人：林礼钦，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴杰，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：余春钦，男，该公司员工。 原告福州三强混凝土有限公司（以下简称三强公司）诉被告中城建设有限责任公司（以下简称中城公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王晖、被告的委托诉讼代理人吴杰、余春钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三强公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除三强公司与中城公司签订的合同编号ZC-FZ-JXSXD-61361“锦绣水乡D-01#-03#、05#-13#、15#-23#、25#-33#、45#楼及相应地下室”《商品混凝土材料采购合同》；2.判令中城公司立即支付三强公司商品砼加工费145,056.09元及逾期付款违约金（逾期付款违约金自起诉之日起，以中城公司实际欠款金额基数，按日万分之一标准计算至付清全部欠款之日止）；3.判令中城公司立即归还三强公司代垫的海螺牌P.0.42.5散装水泥2957.8854吨（每吨价格按430元计水泥款为1,271,890.72元）。事实和理由：2017年3月间，三强公司（乙方）与中城公司（甲方）就“锦绣水乡D地块D-01#-03#、05#-13#、15#-23#、25#-33#、45#楼及相应地下室”工程签订合同编号：ZC-FZ-JXSXD-61361的《商品混凝土材料采购合同》一份，合同内容包括了合同条款、补充条款及附件一采购清单三个部分，对约定工程商品混凝土的供应事宜进行了约定。合同补充条款约定：交货地点为螺州泰禾锦绣水乡D地块项目部，交付时间按施工进度分期交付。附件一采购清单约定了工程名称；各强度等级普通和特殊商品砼加工费单价；原材料供应条款中约定水泥：海螺、金牛、炼石牌P.O.42.5散装水泥由甲方供应，甲方应在浇灌日前三天内将所需水泥足量运至乙方，供应水泥不足的，乙方有权停止供应商品砼。合同第二部分补充条款3.1条款“支付进度”约定，地下室施工至±0.00时，甲方支付乙方已供商品砼款的70%，由±0.00到主体封顶后一个月内支付全款的80%；主体封顶后三个月内支付全款的90%,竣工验收后三个月之内付清余款10%。合同条款“第六条、违约责任”约定“甲方无故拖延支付货款的，每逾期一日，按到期未付款项的万分之一向乙方支付违约金”。合同还就双方其他权利义务进行了约定。 合同签订后，三强公司于2017年3月19日开始为中城公司供应商品砼。经双方结算，2017年3月19日至2018年12月15日间，三强公司就约定工程为中城公司加工各标号商品混凝土共27063立方米，中城公司应付三强公司加工费共计3,995,056.09元，中城建公司应提供的水泥量为10263.3054吨。在合同履行过程中，中城公司未按合同约定支付加工费并提供水泥，中城公司在讼争合同项下共向三强公司提供水泥7305.42吨，三强公司为中城公司代垫水泥2957.8854吨，至2019年10月21日，中城公司实际支付三强公司加工费3,850,000元，尚有加工费145,056.09元未支付。三强公司认为，中城公司在本合同项下未能按约定支付加工费，也未按约提供水泥，导致三强公司为其代垫水泥2957吨，其行为已构成严重违约，且2018年12月15日，中城公司未再向三强公司下达订单，中城公司承建的该部分工程也处于停工状态，至今已十月有余。此外，中城公司在履行与三强公司所签订的其他合同项下还拖欠三强公司商品砼款数百万元，中城公司的行为已构成了根本性违约，三强公司签订《商品混凝土材料材料采购合同》的目的已无法实现，故三强公司有权依据合同法第九十四条规定解除合同。 中城公司辩称，一、本案《商品混凝土材料材料采购合同》第二部分第一点1.1条约定了合同总金额不超过600万元。合同项下所有结算不能超过该金额。若采购总金额低于该金额的，以实际供货结算的金额结算。若采购总金额高于该金额的，需另行签订补充协议，否则就以该金额进行结算支付，所以本案本合同项下的采购金额（包括水泥）应当以600万元做结算。二、中城公司于2019年2月21日向三强公司支付100万元，当时有电话沟通，该100万元系支付水泥款，而不是加工费，因此中城公司并不拖欠三强公司水泥，三强公司要求返还水泥的主张不能成立。三、三强公司主张的货款并没有到达支付节点。根据《商品混凝土材料材料采购合同》第二部分第三点第1条的约定：地下室施工至±0.00时，甲方才需要付乙方的货款达70%。而本项目目前±0.00顶板还没有完成，但中城公司实际已付款285万元超过了70%，所以中城公司目前是不需要向三强公司支付任何款项的。三强公司主张合同目的不能实现，没有依据，中城公司不存在根本性违约。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。中城公司对三强公司提供的《商品混凝土材料采购合同》、调价函、锦绣水乡D地块西面项目部商品砼总结算一份及月结算20份真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：三强公司系经营商品混凝土生产、加工、销售的公司。中城公司系经营房屋建筑工程等施工总承包、地基与基础工程专业承包的公司。2017年3月间，三强公司（乙方）与中城公司（甲方）就“锦绣水乡D地块D-01#-03#、05#-13#、15#-23#、25#-33#、35#-43#、45#楼及相应地下室”工程签订《商品混凝土材料采购合同》（合同编号：ZC-FZ-JXSXD-61361）一份，主要约定：甲方供应海螺、金牛、炼石牌的P.O.42.5散装水泥由乙方加工，甲方应在浇灌日前三天内将所需水泥足量运至乙方，甲方供应水泥量不足时，乙方有权停止供应商品砼。合同对甲方应提供的水泥强度及用量、加工费单价等均作了约定。关于支付进度，双方约定，地下室施工至±0.00时，甲方支付乙方已供商品砼款的70%，由±0.00至主体封顶后一个月内付至全款的80%；主体封顶后三个月内支付全款的90%,竣工验收后三个月之内付清余款10%。甲方无故拖延支付货款的，每逾期一日，按到期未付款项的万分之一向乙方支付违约金。 合同签订后，2017年3月至2018年11月，三强公司持续向中城公司供应水泥，累计供应的水泥方量为27063立方米，加工金额为3,995,056.09元，中城公司已支付的款项为385万元，其中2018年2月支付150万，2018年8月支付50万元，2018年9月支付20万元，2018年11月支付20万元，2019年2月支付100万元，2019年7月支付30万元，2019年9月支付10万元，2019年10月支付5万元。合同履行过程中，三强公司为中城公司代垫海螺牌P.0.42.5散装水泥2957.8854吨。 诉讼中，三强公司向本院申请财产保全，本院于2019年11月6日作出（2019）闽0124民初2793号民事裁定书，裁定冻结被申请人中城公司名下的银行账户资金，冻结金额以146万元为限，冻结期限一年。三强公司因财产保全向本院缴纳申请费5,000元。 本院认为：案涉《商品混凝土材料采购合同》意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。双方应按合同约定全面履行各自权利义务。本案争议焦点为，一、中城公司是否应返还三强公司海螺牌P.0.42.5散装水泥2957.8854吨；二、案涉《商品混凝土材料采购合同》是否符合解除条件。 关于争议焦点一，三强公司主张中城公司返还其代垫的海螺牌P.0.42.5散装水泥2957.8854吨。中城公司辩称其是委托三强公司代为购买上述水泥，并主张已经于2019年2月支付了100万元的水泥款，不结欠三强公司任何水泥。本院经审查认为，双方对于中城公司已付的款项385万元并无争议，但对于2019年2月支付的100万元款项用途存在分歧。根据案涉《商品混凝土材料采购合同》约定，由中城公司提供水泥原材料给三强公司加工，并支付加工款。中城公司未举证证明其与三强公司存在委托购买水泥的法律关系，亦未举证证明双方达成了支付100万元水泥款的合意，故中城公司应承担举证不能的不利法律后果，中城公司辩称于2019年2月支付的100万元系水泥款不能成立，该款项应认定为加工款。三强公司主张中城公司偿还代垫的海螺牌P.0.42.5散装水泥2957.8854吨，符合合同约定和法律规定，依法予以支持。 关于争议焦点二，三强公司主张解除《商品混凝土材料采购合同》，理由为中城公司存在严重违约，且中城公司承建的案涉工程处于停工状态，2018年12月15日至今未再向三强公司下达订单，并同时拖欠三强公司其他合同项下的款项数百万元，构成根本性违约。中城公司辩称其已付款至三强公司供货量的70%，不存在违约行为，且案涉工程只是进度缓慢，并未停工，故不符合合同解除的条件。本院经审查认为，根据案涉《商品混凝土材料采购合同》的约定，中城公司作为定作方有提供水泥原材料的义务，而中城公司自2018年12月15日未向三强公司下达水泥加工订单时起至今，仍拖欠三强公司代垫的2957.8854吨水泥未返还，中城公司迟延给付水泥原材料的行为已经严重影响到了双方合同的履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，三强公司有权主张解除合同，三强公司主张中城公司支付余欠的加工费145,056.09元（3,995,056.09元-3,850,000元）于法有据，依法予以支持。至于三强公司主张的逾期付款违约金，因案涉《商品混凝土材料采购合同》解除前，中城公司并不存在违反加工费支付进度约定逾期付款的行为，故三强公司主张逾期付款违约金缺乏事实和法律依据，依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四款、第九十七条、第九十八条、第二百五十六条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中城建设有限责任公司与福州三强混凝土有限公司签订的《商品混凝土材料采购合同》（合同编号：ZC-FZ-JXSXD-61361）于本判决生效之日起解除； 二、中城建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付福州三强混凝土有限公司商品砼加工费145,056.09元； 三、中城建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还福州三强混凝土有限公司代垫的海螺牌P.0.42.5散装水泥2957.8854吨； 四、驳回福州三强混凝土有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费18,002元，实际收取8,776元，财产保全申请费5,000元，均由中城建设有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  庞俊洁 二〇一九年十二月十一日 书记员  黄建男 附：本判决书引用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第二百五十六条定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。 承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -4- -2-