新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2015）新民三初字第１３２１号原告（反诉被告）：新疆宇星建设工程有限责任公司。法定代表人：方星权，该公司总经理。委托代理人：张兵，新疆星河律师事务所律师。被告（反诉原告）：新疆浩鸿房地产经纪有限公司。法定代表人：刘胜利，该公司总经理。委托代理人：崔建红，新疆天阳律师事务所律师。委托代理人：赵苇。原告（反诉被告）新疆宇星建设工程有限责任公司（以下简称：宇星公司）与被告新疆浩鸿房地产经纪有限公司（以下简称：浩鸿公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年12月17日受理后。依法组成合议庭，于2016年3月9日公开开庭审理了本案。原告宇星公司的委托代理人张兵，被告浩鸿公司的法定代表人刘胜利，委托代理人李竹子、赵苇到庭参加诉讼。庭审中因被告部分证据需核实，且需原告法定代表人到庭核实相关情况。本案于2016年3月18日再次公开开庭进行了审理，原告宇星公司的法定代表人方星权及委托代理人张兵，被告浩鸿公司的法定代表人刘胜利及委托代理人崔建红、赵苇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）宇星公司诉称：2012年9月3日，我公司与被告签订建筑装饰工程施工合同，约定被告将浩鸿大厦十三楼内装修工程以包工包料的方式发包给我公司施工，工期自2012年9月6日至2012年12月5日，合同价款为185万元并约定了付款期限及违约责任。合同签订后我公司进行施工，施工过程中被告变更增加了工程量金额为4200元。工程竣工后我公司多次向被告索要工程款被告均拒绝支付。2012年9月29日，我公司又与被告签订一份建筑装饰工程施工合同，约定被告将浩鸿大厦办公楼进厅装饰工程以包工包料方式交由我公司施工，合同价款为26万元。施工过程中，被告要求增加工程量，增加工程量金额为3.7万元。被告支付部分工程款，尚欠我公司质保金13000元未支付。现依法诉至法院，要求被告向原告支付工程款345700元，要求被告支付违约金172927元，要求被告给付原告利息15556元（计算至2016年4月6日）并由被告承担案件诉讼费用。被告（反诉原告）浩鸿公司辩称并反诉称：我公司确与原告签订了建设装饰工程施工合同，合同价款为185万元。合同约定工程质保期为两年，质保期如出现问题，原告须在我公司通知的12小时内来维修，否则我公司维修的费用应由原告承担。该工程完工后在质保期内，房屋曾多次出现质量问题，我公司不得不委托第三方进行维修，维修费共计265288元。且被告安装的新风系统不能达到合同约定的使用面积，致使整个系统无法使用。现依法提出反诉，要求原告赔偿被告维修费共计265288元且由原告承担反诉费用。原告（反诉被告）宇星公司针对反诉辩称：被告主张的违约事实不成立，被告应当证明通知我公司进行维修，我公司拒不维修的证据。被告辩称的维修项目不能使用不能证明是质量问题还是使用不当造成的，被告应当出具证明，请求法院驳回被告的反诉请求。经审理查明：2012年9月3日，原、被告签订建筑装饰工程施工合同，约定被告位于乌鲁木齐市新市区北京中路149号西部国际超市小区17栋第13层的浩鸿大厦（原西部大厦）十三楼内装修工程由原告以包工包料形式承包，承包范围为经双方确认预算的工程内容及合同附件，详见合同附件中装修施工内容表；工期自2012年9月6日开工，于2012年12月5日竣工；工程质量按国家建设部行业标准（JGJ73-91）《建筑装饰装修工程施工质量验收规范》GB50210-2001规定及省、市建委、消防部门规定的验收标准执行，工程质量达到合格，工程竣工并交付被告使用后，质保期内如出现质量问题（被告人为造成的质量问题及有关设施设备的正常损耗、有关零部件设计使用年限届满等除外），原告负责无偿保修，终身维修；合同价款1850000元…；开工前15天，原告提供被告委托原告设计的施工图纸或做法说明6份；被告指派刘胜利为被告驻工地代表，负责合同履行，对工程质量、进度进行监督检查，办理相关工程进度验收、变更、登记手续和其他事项；原告指派陈勤为原告驻工地代表，负责合同履行，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由原告负责的各项事宜…；工程竣工后，原告应通知有关部门进行消防验收，验收合格后，由被告7日内组织原告、监理方办理验收、移交手续；本合同价款采用固定价格；本合同生效后，被告分三次支付工程款，签订合同当日首期付30%即555000元；第二次工程进度付47%即869500元；尾款于竣工验收合格后当日付清20%即370000元，余下3%即55500元合同价款作为本工程的质保金（备注工程进入60%的进度，被告支付第二笔工程款；工程竣工验收后，原告提出工程结算并将有关资料送交被告，被告自接到上述资料7日内审查完毕，并书面认可验收情况；本工程质保期为两年，自工程竣工验收合格，被告在验收单上签字之日起计算，质保期内，如出现质量问题，原告因自接到被告电话后12小时派员前来履行维修义务，否则，视为原告违约，被告有权委托第三方进行维修，由此产生的费用直接从质保金中扣除，不足部分被告有权向原告追偿。如被告超出合同约定的日期的10日还未向原告支付工程款的，每逾期一日，应当按当期应付款的日千分之二承担违约金，逾期30日仍不支付的，原告有权解除合同，不再履行，由此给原告造成损失的，被告应全额赔偿。合同签订后，原告进场施工。2012年10月13日，被告对增项工程量金额为4200元进行了确认。2012年12月31日，原告向被告出具建设工程竣工验收消防备案申报表，被告在该申报表上签章，该申报表上确认竣工验收完成日期为2012年12月5日。被告于2013年1月28日实际使用装修完毕的房屋。原告在施工期间，被告于2012年9月4日向原告支付工程款555000元，于2012年10月31日向原告支付工程款866500元，于2013年2月7日给原告支付工程款100000元，被告共向原告支付工程款1521500元。2013年1月22日，被告向原告垫付员工工资13000元。另，2012年9月29日，原、被告签订另一份建筑装饰工程施工合同，约定由原告以包工包料形式承包被告位于新市区北京中路149号西部国际超市小区17栋1层浩鸿大厦办公楼进厅装饰工程；承包范围为经双方确认预算的工程内容及合同附件，详见合同附件中装修施工内容表；工期自2012年10月2日开工，于2012年11月6日竣工；工程质量按国家建设部行业标准（JGJ73-91）《建筑装饰装修工程施工质量验收规范》GB50210-2001规定及省、市建委、消防部门规定的验收标准执行，工程质量达到合格，工程竣工并交付被告使用后，质保期内如出现质量问题（被告认为造成的质量问题及有关设施设备的正常损耗、有关零部件设计使用年限届满等除外），原告负责无偿保修，终身维修；合同价款260000元…；被告指派刘胜利为被告驻工地代表，负责合同履行，对工程质量、进度进行监督检查，办理相关工程进度验收、变更、登记手续和其他事项；原告指派陈勤为原告驻工地代表，负责合同履行，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由原告负责的各项事宜…；工程竣工后，原告应通知有关部门进行消防验收，验收合格后，由被告7日内组织原告、监理方办理验收、移交手续；本合同价款采用固定价格；本合同生效后，被告分三次支付工程款，签订合同当日首期付40%即104000元；第二次工程进度付20%即52000元；尾款于竣工验收合格后当日付清35%即91000元，余下5%即13000元合同价款作为本工程的质保金（备注工程进入60%的进度，被告支付第二笔工程款；工程竣工验收后，原告提出工程结算并将有关资料送交被告，被告自接到上述资料7日内审查完毕，并书面认可验收情况；本工程质保期为两年，自工程竣工验收合格，被告在验收单上签字之日起计算，质保期内，如出现质量问题，原告因自接到被告电话后12小时派员前来履行维修义务，否则，视为原告违约，被告有权委托第三方进行维修，由此产生的费用直接从质保金中扣除，不足部分被告有权向原告追偿。如被告超出合同约定的日期的10日还未向原告支付工程款的，每逾期一日，应当按当期应付款的日千分之二承担违约金，逾期30日仍不支付的，原告有权解除合同，不再履行，由此给原告造成损失的，被告应全额赔偿。原告确认该工程中仅剩13000元的质保金未支付。庭审中，本院释明，原告起诉的两份建筑装饰工程施工合同施工内容金额不同，施工地点不同，施工内容不同是否坚持在一个案件中审理。原告表示要求审理2012年9月3日建筑装饰工程施工合同中的工程款。2012年9月29日签订建筑装饰工程施工合同，原告将另案诉讼。庭审中，原告撤回要求被告向原告偿付工程款及违约金自2016年1月6日至实际给付期间的利息15556元（按日万分之五利率计算，2016年4月6日）的诉讼请求。上述事实有建筑装饰工程施工合同、建设工程竣工验收消防备案申报表、银行缴费回单、证人证言及庭审笔录存卷为证。本院认为：原、被告间存在装饰装修合同关系。原告履行了合同义务，被告应将相应的工程款支付原告，且现装修工程的质保期已届满，故原告要求被告支付工程款的诉讼请求，本院予以支持，但金额应为319700元。按照双方合同约定，尾款于竣工验收合格后当日付清20%即370000元，余下3%即55500元合同价款作为本工程的质保金。如被告超出合同约定的日期10日还未向原告支付工程款的，每逾期一日，应当按当期应付款的日千分之二承担违约金，逾期30日仍不支付的，原告有权解除合同，不再履行，由此给原告造成损失的，被告应全额赔偿。被告未按照约定向原告支付第三笔工程款，原告按照约定向被告主张合同约定的违约金。被告未按照约定付款，超过三十日原告有权解除合同，本案中原告始终未行使解除权减少其损失，对其未行使权利而产生的损失，原告仍按照合同约定违约金条款计算违约金金额有失妥当，合同中对被告迟延付款三十日后的违约责任未约定，应以被告未支付工程款的利息进行计算被告应付的违约金，故被告向原告应支付的违约金金额应为64263.94元[（319700元-55000元）*2‰*30天+（319700元-55000元）*4.875‰*23月+319700元*4.875‰*12月]。庭审中，原告撤回要求被告向原告偿付工程款及违约金自2016年1月6日至实际给付期间的利息15556元（按日万分之五利率计算，2016年4月6日）的诉讼请求，意思表示真实，符合法律规定，本院予以准许。原告主张的工程款中有13000元及违约金金额中有2775元是基于2012年9月29日签订建筑装饰工程施工合同产生，原告表示该合同其将另案诉讼，故本院对该部分诉请金额在本案中不做处理。对于被告反诉部分的诉讼请求，原告将施工完毕的工程交由被告后，被告实际使用了原告交付的工程，被告现无证据证明其自行维修部分与原告的施工存在关联性，且被告提供的证人亦证明原告履行了相应的维修义务。且证人亦证实合同中约定新风系统的变更是经过被告同意，且亦能达到被告要求的使用面积的，故被告反诉要求原告赔偿维修费用的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）新疆浩鸿房地产经纪有限公司支付原告（反诉被告）新疆宇星建设工程有限责任公司工程款319700元；二、被告（反诉原告）新疆浩鸿房地产经纪有限公司支付原告（反诉被告）新疆宇星建设工程有限责任公司违约金64263.94元；三、驳回被告（反诉原告）新疆浩鸿房地产经纪有限公司对原告（反诉被告）新疆宇星建设工程有限责任公司的反诉请求。上述被告给付款项，被告于本判决生效之日起十日内给付，逾期不履行则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案请求标的534183元，给付标的383963.94元，占请求标的71.88%。本诉案件受理费9141.83元（原告已预交）。本院收取的案件受理费现由被告承担6571.03元，原告承担2570.8元。被告承担的案件受理费可连同本案案款一并给付原告。本案反诉案件受理费2639.66元（被告已预交），现由被告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  张 静人民陪审员  付向阳人民陪审员  刘 雯二〇一六年六月十四日书 记 员  张小星