江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0324民初6441号原告：董月琴,女，1964年12月8日生，汉族，住徐州市经济开发区，系吴兴年妻子。原告：吴银，女，1983年7月15日生，汉族，住徐州市经济开发区，系吴兴年长女。原告：吴美，女，1984年2月22日生，汉族，住徐州市经济开发区，系吴兴年次女。原告：吴铁，男，1986年6月10日生，汉族，住徐州市经济开发区，系吴兴年长子。四原告共同委托诉讼代理人：张王美，徐州市鼓楼区为民法律服务所法律工作者。被告：江苏邦实建设工程有限公司，统一社会信用代码913203010502106396，住所地徐州经济技术开发区金龙湖智慧谷智德楼106、108室。法定代表人：占德响，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵元、史先秀，江苏清正苑律师事务所律师。原告吴兴年与被告江苏邦实建设工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年8月13日立案受理，依法先适用简易程序，后裁定转为普通程序公开开庭进行审理。诉讼中，因吴兴年死亡，董月琴、吴银、吴美、吴铁作为吴兴年的继承人申请参加本案诉讼，本院依法予以准许。原告董月琴、吴银、吴美、吴铁的共同委托诉讼代理人张王美，被告江苏邦实建设工程有限公司的委托诉讼代理人邵元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求被告承担一次性工伤赔偿款135556.65元。事实和理由：原告亲属吴兴年于2016年7月份经熟人介绍到被告江苏邦实建设工程有限公司承建的睢宁乐园北路铺路工程从事铺路工工作，2017年1月17日早9时左右，原告亲属在给吊车挂钩子吊活动板房时，从板房上面不慎摔落，造成胸部、腰部受伤，受伤后入住徐州矿务集团第一医院，被诊断为：胸8.12椎体压缩性骨折；胸10-12左椎板骨折；胸11-腰2棘突骨折；胸12椎管狭窄；腰1左横突骨折。此事故于2018年4月25日经睢宁县人力资源和社会保障局认定为工伤，又于2018年8月30日经徐州市劳动能力鉴定委员鉴定为九级伤残。为维护原告的合法权益，故向法院提起诉讼。被告江苏邦实建设工程有限公司辩称：1、认定工伤决定书尚未生效，原告的起诉不符合法律规定。被告承包了睢宁乐园北路铺路工程，但从未招用吴兴年，也未对其进行管理，被告与吴兴年之间不符合成立劳动关系的特征，双方不成立劳动关系。另外受伤时间不在工作时间之内，也不是其正常的工作，所以不属于工伤。睢宁县人力资源和社会保障局于2018年4月25日作出的工伤决定书，在实体问题的认定与事实不符，且程序也不符合法律规定，被告正提起行政诉讼及上诉。2、吴兴年本人未提出解除劳动关系，要求工伤保险待遇不合法。根据江苏省实施《工伤保险条例》办法起第27条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照条例规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因上述支付工伤保险待遇的前提为职工与用人单位解除劳动合同。3、如果认定被告应承担工伤保险待遇，也不应支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第27条规定，因吴兴年已达到退休年龄不应支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。吴兴年于2019年11月死亡，尽管被告客观上未为吴兴年缴纳社会保险，但双方劳动关系因吴兴年的死亡而终止，终止时间为2019年11月，在此期间吴兴年未提出解除合同，更未明确解除的事由，故双方劳动合同的结束并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定的情形，劳动关系终止时吴兴年已经61岁，所以一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不应支付。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审核对当事人无异议的证据予以予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及提交的证据材料，本院认定事实如下：吴兴年于2016年7月份经人介绍至被告江苏邦实建设工程有限公司承建的睢宁乐园北路铺路从事铺路工作，2017年1月17日9时左右，吴兴年在被告承包的睢宁乐园北路工地吊活动板房时，从板房上摔落受伤。后被送往徐州矿务集团第一医院治疗，被诊断为：1、胸8、12椎体压缩性骨折；2、胸10-12左椎板骨折；3、胸11-腰2棘突骨折；4、胸12椎管狭窄；5、腰1左横突骨折。出院医嘱载明：建议出院后继续治疗、卧床休养，门诊随诊。2017年11月15日，吴兴年向睢宁县人力资源和社会保障局提起工伤认定申请。睢宁县人力资源和社会保障局于2018年4月25日作出睢人社工认字[2017]第237号认定工伤决定书，认定吴兴年所受伤害符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2018年8月11日，吴兴年至徐州市中心医院对胸椎进行检查，花费医疗费175.65元。2018年8月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会针对吴兴年的工伤作出劳动能力鉴定结论通知书，结论为吴兴年工伤标准为九级伤残，无生活自理障碍。吴兴年于2019年6月26日向睢宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，睢宁县劳动人事争议仲裁委员会于同日以不属于仲裁受案范围为由，作出不予受理通知书，并于同日送达。吴兴年于同日向本院邮寄立案材料，提起本案诉讼。具体诉求为要求被告赔偿一次性伤残补助金25749元（9个月×2861元/月）、一次性就业补助金2.5万元、一次性医疗补助金5万元、停工留薪期工资34332元（12个月×2861元/月，2017年1月17日至2018年8月30日）、交通费300元、鉴定检查费175.65元。另查明，江苏邦实建设工程有限公司不服睢宁县人力资源和社会保障局于2018年4月25日作出的认定工伤决定书，于2018年10月22日向徐州市铁路运输法院提起行政诉讼，请求撤销被告睢宁县人力资源和社会保障局作出的睢人社工认字[2017]第237号认定工伤决定。徐州市铁路运输法院经审理后认为睢宁县人力资源和社会保障局所作出的工伤决定并无不当，驳回了江苏邦实建设工程有限公司的诉讼请求。后江苏邦实建设工程建设有限公司向徐州市中级人民法院提起上诉，经审理徐州市中级人民法院于2019年10月24日作出终审判，判决驳回上诉，维持原判。又查明，吴兴年于1958年1月1日出生，于2019年11月30日死亡。董月琴、吴银、吴美、吴铁作为吴兴年的继承人申请参加本案诉讼，具体诉求同吴兴年原诉求。经审核董月琴系吴兴年妻子，原告吴银、吴美、吴铁系吴兴年子女。吴兴年无其他继承人。被告江苏邦实建设工程有限公司未为吴兴年缴纳工伤保险费。本院认为，吴兴年在被告江苏邦实建设工程有限公司承包的工地在从事工作中受伤，经睢宁县人力资源和社会保障局认定属于工伤，并经徐州铁路运输法院和徐州市中级人民法院生效行政判决书确认该认定事实清楚、适用法律正确，所以吴兴年应享有工伤医疗保险相应的赔偿。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目的标准支付费用。吴兴年在被告承包的工程中从事铺路工工作中发生工伤事故，被鉴定为九级伤残，被告未为吴兴年缴纳工伤保险费，应当由被告按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。吴兴年在诉讼中死亡，其合法继承人有权参与本案诉讼。本院对原告主张的各项赔偿费用具体认定如下：1、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款、第六十四条第二款规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残标准为支付9个月的本人工资，而本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。庭审中，原、被告均未提供可以证明吴兴年工资数额的证据，原告主张以徐州市统筹地区在岗职工平均工资的60%，即按2861元/月作为计算本人工资的标准，不违反法律规定，被告亦无异议，本院予以确认。即该项费用应为：25749元（2861元/月×9个月）；2、关于停工留薪期间工资问题，本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。停工留薪期应当根据工伤职工的伤情、伤残等级、就诊的医疗机构出具的休假证明等材料综合予以确定，原告提供的病案材料能够证明吴兴年在出院后需卧床休养，但未提供具体需要休息多长时间的证据，本院根据原告的伤情支持停工留薪期工资为17166元（2861元/月×6个月）。3、对于被告有异议的一次性医疗补助金、一次性就业补助金，本院认为，按照《工伤保险条例》第三十七条第二款及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八的规定，职工与用人单位解除或终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。按以上规定，因吴兴年未明确提出与被告解除劳动合同，且在2018年1月1日已达到法定退休年龄，故不应享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。江苏省关于实施《工伤保险条例》若干问题的处理意见第18条亦规定，五至十级工伤职工因死亡或者被人民法院宣告死亡、失踪而终止劳动关系的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。所以本院对原告此两项诉求依法不予支持。4、原告主张的鉴定检查费175.65元有票据予以证明，本院予以支持；主张的交通费300元，虽未提供证据，考虑吴兴年治疗的时间、地点、次数等因素，本院予以支持。综上，被告江苏邦实建设工程有限公司应支付原告董月琴、吴银、吴美、吴铁因吴兴年工伤应获得的各项费用为43390.65元（一次性伤残补助金25749元+停工留薪期工资17166元+检查费175.65元+交通费300元）。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条，《江苏省关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的处理意见》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏邦实建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告董月琴、吴银、吴美、吴铁因吴兴年工伤应获得的工伤保险待遇费用合计43390.65元；二、驳回原告董月琴、吴银、吴美、吴铁其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江苏邦实建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘宝玉审 判 员  张新娟人民陪审员  王 丽二〇二〇年三月三十日法官 助理  倪 芬书 记 员  刘 鑫附：相关法律及司法解释《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：……（三）因工伤残或者患职业病；……《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款按照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照份额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照份额的20%；不足1年的，按照份额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。五至十级工伤职工领取一次性工伤医疗补助金的具体办法由统筹地区经办机构制定。《江苏省关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的处理意见》第十八条五至十级工伤职工因死亡或者被人民法院宣告死亡、失踪而终止劳动关系的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。