江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0303民初6767号原告：徐州凯佳建材有限公司，住所地在徐州市云龙区**801-827。法定代表人：吴朋，该公司总经理。委托诉讼代理人：王明忠，男，1960年7月9日生，汉族，该公司员工，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：姚静，女，1984年8月14日生，汉族，该公司员工，住江苏省睢宁县。被告：周生富，男，1982年4月18日出生，汉族，住北京市大兴区。被告：谭大龙，男，1988年2月16日出生，汉族，住江苏省无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：孟炳焕，江苏红杉树律师事务所律师。原告徐州凯佳建材有限公司（以下简称凯佳建材）与被告周生富、谭大龙买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告凯佳建材公司的委托诉讼代理人王明忠、姚静到庭参加诉讼，被告谭大龙的委托诉讼代理人孟炳焕到庭参加诉讼。被告周生富经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凯佳建材公司向本院提出诉讼请求：1、要求二被告返还原告应付货款27223.1元，违约金6805元（所欠款项的25%），以上合计欠款34028.1元。2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告谭大龙系原告徐州凯佳建材有限公司浙江地区大区域经理，2018年4月1日，原告凯佳建材有限公司（甲方）与被告谭大龙（丙方）、案外人翟康（乙方）签订了《徐州凯佳建材有限公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》，翟康作为甲方在浙江省湖州地区的代理商，负责美缝产品在该城市的销售和售后工作，上述合同签订后，原告即向被告出借货款，2018年4月，谭大龙、翟康、周生富未经公司同意擅自将下属湖州服务中心交接给周生富经营，2018年9月13日，原告财务人员对湖州服务中心盘点，该中心账面借款欠款27223.1元，有当时负责盘点的财务人员及周生富侄子周文君签字确认，后经原告多次催要，被告均借故未能偿还。依照合同约定，如乙方不再继续负责该市服务商代理权，甲方有权要求乙方办理相关手续，乙方向甲方价款（拿货）总额减去乙方向甲方回款总额应等于现实商品库总金额，固定资产盘点误差要符合财务相关规定，商品库存中存放日期已满三个月的为美缝剂过期产品，乙方应按照销售价格向甲方进行赔偿，如乙方无支付能力，该服务代理商的监督管理人同时也是乙方的担保人即丙方要全权负责协作追回。丙方为乙方履行本合同提供连带保证责任担保，被告谭大龙作为大区经理，按照合同约定应承担连带保证责任。依照合同第六项第7条之约定，被告还应向原告支付亏空金额的三倍的违约金，现原告自愿调整为按照所欠货款的25%计算违约金，为6805元。以上共计34028.1元，要求二被告予以返还。被告周生富未答辩。被告谭大龙辩称，我方认为劳动合同法第九条明确规定了单位不得要求劳动者提供担保，而被告谭大龙为原告公司员工，从未有自己的员工为公司客户提供担保的习惯，相反，被告谭大龙在工作期间原告未为其缴纳社会保险，存在超强度加班的情况，被告要求原告依法支付因劳动关系应支付的各项赔偿。本案已经超过担保时效。原告所主张的诉请，与事实不符，数额有异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月1日，原告徐州凯佳建材有限公司（甲方）、被告周生富（乙方、市级服务商经理）、被告谭大龙（丙方、直接大区经理）三方签订了《徐州凯佳建材有限公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》，合同约定：一、甲方授权乙方作为甲方在江苏省湖州市的“2018年度徐州凯佳建材有限公司美缝产品”的唯一合法代理商，负责美缝产品在该城市的销售和售后服务工作，其销售范围为甲方指定区域。二、合作期限。本合同代理期限为9个月，自2018年4月3日至2018年12月31日，本合同每年签订一次，在本合同期满前60天内续签下年合同，同等条件下乙方享有续签优先权。合同到期后，如甲方或乙方提出终止合同，则按本合同中合同终止条款处理。三、双方的投资和费用支出。甲方负责的投资：1、用来销售的产品：甲方继续维持乙方商品存货总金额（5万—50万），具体情况详见甲方财务有关规定。（说明甲方借给乙方商品，乙方要通过给甲方打借条的形式，来获得用来销售商品的经营权。）乙方负责投资：组建精干的销售团队，开展业务所用车辆及相关费用，团队成员生活开支及发生的一切交通费用，经营场地租金和人员基本工资等相关经营所需费用。五、乙方的代理佣金及支付。1、佣金分基本佣金和奖励佣金。基本佣金为美缝剂商品每月销售回款总额的一定比例（按甲方财务规定），月度为甲方财务规定的财务月，即从上月的1号开始到本月的最后一天结束，含上月的1号和本月的最后一天；工具和赠品等美缝剂之外的商品其销售额没有佣金；奖励佣金为每个财务月，完成甲方指定的销售目标所给予的奖励，奖励金额根据每月的销售目标达成情况来计算；2、基本佣金实际获得数额，要依据每月绩效考核结果发放；3、佣金支付：每月最后一天到次月7号以前，由甲方对接内勤和服务团队内勤进行核算，甲方财务进行审核，于每月25号之前由甲方出纳将上月款打到乙方报备的账号，详见《徐州凯佳建材有限公司美缝剂服务团队佣金发放流程规定》；乙方收到货款，不按甲方财务规定将货款及时汇入甲方指定账号，甲方有权按相关规定从佣金里扣除。……六、甲方的义务、权利。5、甲方拥有所有借给乙方销售商品和固定资产的所有权，乙方因各种原因不再负责服务商代理权时，不得擅自处理商品和固定资产。6、如乙方不再继续负责该市服务商代理权，甲方有权要求乙方办理相关手续，乙方向甲方借款总额减去乙方向甲方回款总额应等于现实商品库存总金额，要由财务部及营销经理和营销总监负责核对，商品库存中存放日期已满3个月的美缝剂为过期产品，如发现亏空和过期产品，该亏空额和过期产品总额损失，乙方应按照销售价格向甲方进行赔偿，如乙方无支付能力，该服务商负责人的监督管理人同时也是乙方的担保人即丙方要全权负责协助追回，如无法追回，丙方负责赔偿甲方。7、公司（甲方）财务有权选择性地随时查账，盘点盘亏2万以上的服务中心，视为乙方违约，乙方应补足亏损并向甲方支付亏损数额10%的违约金；如果是故意压公司或者挪用公司货款，视为乙方违约，不仅扣除当月佣金，乙方还应向甲方支付违约金，金额为盘亏额3倍。八、丙方的义务和权利。3、丙方为乙方履行本合同提供连带责任担保。九、合同的终止和解除。一方有严重违约行为，本合同解除，严重违约的行为包括：……乙方未在规定时间内回款超过三次（扣除当月佣金），乙方连续二个月未能完成甲方下达给乙方的销售指标的。合同还约定了其他相关事项。在合同甲方处加盖有原告公司公章，被告周生富在合同乙方处签字并捺印，被告谭大龙在合同丙方处签字并捺印。原告于庭审中称，其经营模式系被告向其借货，并向原告出具借货（款）单据，被告卖货所得货款向原告回款。原告最终的金额核算是，被告借货的金额加上调货调进金额，减去被告向原告回款金额，减去赠品金额，减去返厂金额，减去差价，减去试用，减去损耗，减去调出，计算得出。原告于庭审中举证周文君于2018年9月13日出具的《欠条》一张，载明：“本人周文君在2018年4月1日至2018年9月13日湖州服务中心经营期间共欠徐州凯佳建材有限公司及济南卓高建材有限公司货款5677元。”原告另举证《2018年9月13日壹家湖州服务中心盘点报告》，载明：“账面余额27392元，实盘余额0元，盘亏27392元。”周文君在该盘点报告上签字捺印。济南卓高建材公司出具说明，载明：“关于徐州凯佳建材有限公司起诉周生富、谭大龙返还公司欠款一案，我公司不再就上述款项一事再行主张权利。”原告于庭审中称：“被告周生富于2018年9月13日离场，原告就其所欠款项进行了对账，账面欠款27392元，滞销品21715元，差额是5677元，被告周生富拒绝签字，其让他的侄子写了5677元的欠条。滞销品21715元被告未向我们返还，当时被告说将滞销品卖完后再回款，但最终没有回款。9月13日被告回款168.9元，故诉请金额为27223.1元。”另查明，原被告未于合同中约定保证担保期间，被告周生富仅代理湖州地区产品，被告周生富在原告处代理产品的时间为2018年4月3日至2018年9月13日。原告于庭审中称，2018年9月以后，原告于2019年4月4日在翟康案件中将被告周生富案件的款项一并起诉过。本院认为，原、被告之间签订《徐州凯佳建材有限公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》依法成立，且合法有效。依法成立的合同，对双方当事人均具有法律约束力，当事人均应按照约定履行自己的义务。被告周生富作为代理商欠付原告货款27392元，并由其侄子周文君在盘点报告上签字认可。结合合同“商品库存中存放日期已满3个月的美缝剂为过期产品，如发现亏空和过期产品，该亏空额和过期产品总额损失，乙方应按照销售价格向甲方赔偿”的约定，原告主张被告周生富返还货款27223.1元，本院予以支持。结合合同约定，原告主动调整违约金为欠付货款的25%即6805元，不违反法律规定，本院亦予以支持。关于保证担保，被告谭大龙在合同丙方处签字，并约定丙方为乙方履行本合同提供连带责任担保，但未约定保证担保期间，保证担保期间应为六个月。原被告约定代理合同期限为自2018年4月3日至2018年12月31日。原告虽陈述其在2019年4月4日在翟康案件中将周生富案件案款一并起诉，但在该案中，原告诉请要求被告翟康返还所欠货款，并要求被告谭大龙就被告翟康所欠款项承担担保责任，原告并未就周生富所欠款项向被告谭大龙主张担保责任。原告亦未举出其他证据证实其已向谭大龙就被告周生富所欠款项主张担保责任。被告谭大龙担保期限已经过，原告主张被告谭大龙承担担保责任，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告周生富于本判决生效之日起十日内向原告徐州凯佳建材有限公司支付货款27223.1元及违约金6805元。二、驳回原告徐州凯佳建材有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费651元、保全费360元、公告费560元，由被告周生富负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘新未审 判 员  王延凤人民陪审员  王思得二〇二〇年九月十四日书 记 员  迟崇禹