陕西省榆林市榆阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0802民初第11552号 原告：李某。 委托诉讼代理人：张换霞，陕西纳智律师事务所律师。 被告：榆林市土佬哥电子商务有限公司，住所地榆林市高新区朝阳路中央公园C座5楼。 法定代表人：高纬，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：何兵全，系该公司职工。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路160号平安大厦16楼。 法定代表人：孙建平，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：白雪峰，陕西北望律师事务所律师。 原告李某与被告榆林市土佬哥电子商务有限公司、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李某及其委托诉讼代理人张焕新、被告榆林市土佬哥电子商务有限公司的委托诉讼代理人何兵全、被告保险公司的委托诉讼代理人白雪峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费27544.73元、误工费73000元（365天×200元/天）、护理费15000元（150天×100元/天）、营养费3600元（180天×20元/天）、住院伙食补助费1000元（20天×50元/天）、残疾赔偿金133276元（33319天×20年×0.2）、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元。被扶养人生活费34241.4元（10071元×（20-3）×0.2）、后续治疗费15000元、鉴定费3600元，共计318262.13元。2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告榆林土佬哥电子商务有限公司雇佣原告从事送外卖工作，工资构成为底薪+全勤+电动车补助+话费补助+单量提成，双方签订《劳务合同书》。合同期限自2019年1月4日起至2020年1月4日至。2019年1月26日原告在榆林送外卖途中不慎摔倒受伤，随后被送至榆林星元医院住院治疗，诊断为：“1、右股骨胫骨折；2、面部皮肤擦伤。”原告住院治疗20天。另查明被告榆林土佬哥电子商务有限公司作为投保人和被保险人在被告平安保险公司投保了雇主责任险（A款），且在保险期间内，保险限额：累计赔偿限额65万元。事发后，原、被告达不成一致意见，故原告诉至法院。 被告榆林土佬哥电子商务有限公司辩称：原告所述的原告李某在我公司工作、事故发生及投保情况均属实。目前我公司垫付医疗费45000元，我公司在被告保险公司购买了雇主责任险，但被告保险公司未明确告知保险细则，对原告的赔偿请求应当由被告保险公司支付，我公司垫付的45000元医疗费应当由保险公司赔付后退还给我公司。原告李某在我公司工作期间工资是6500元-7000元左右。 被告保险公司辩称：原告所述的事故发生及投保情况属实。被告土佬哥公司在我公司购买了雇主责任险，伤残赔偿限额60万元，包括伤残赔偿金（按照赔偿限额比例予以赔偿，原告为9级伤残，赔偿比例为4%，即24000元）、误工费（每天50元，最长不超过180天），医疗费赔偿限额5万元（只包括医疗费、治疗费不包括住院伙食补助、营养费）。诉讼费、鉴定费是间接损失，保险公司不予承担。 本院认定事实如下：被告榆林土佬哥电子商务有限公司雇佣原告从事送外卖工作，双方签订《劳务合同书》。合同期限从2019年1月4日起至2020年1月4日至。2019年1月26日原告在榆林送外卖途中不慎摔倒受伤，随后被送至榆林星元医院住院治疗，诊断为：“1、右股骨胫骨折；2、面部皮肤擦伤。”原告住院治疗20天。另查明被告榆林土佬哥电子商务有限公司作为投保人和被保险人在被告平安保险公司投保了雇主责任险（A款），且在保险期间内，保险限额：累计赔偿限额65万元。被告榆林土佬哥电子商务有限公司垫付原告各项损失45000元。上述事实原、被告均无争议，本院予以认可。 对有争议的事实认定如下：被告保险公司对原告提交的鉴定意见书有异议，认为：该鉴定意见书是单方委托，程序不合法，保留申请重新鉴定的权利，医疗费以法庭核实的数额为准，鉴定费保险公司不承担。经审查，被告保险公司未在法庭告知的期限内提交重新鉴定申请书，视为放弃重新申请，故对原告提交的鉴定意见书予以认可。 被告保险公司对原告提交的村委会证明、居委会证明、工资证明有异议，认为：村委会证明没有负责人签字，不符合证据的形式要件。工资收入合同证明没有纳税凭证等佐证，且无经办人签字，不符合证据的形式要件。社区证明内容含糊不清，期限不明确，房东的情况也没有相关证据不符合证据的形式要件。李某的伤残赔偿金应当依据农村标准赔偿。被扶养人62岁，无丧失生活来源的证明，被扶养人生活费不予承担，即使支持也应当按照农村标准计算。经审查，原告父亲李兴峰年满60周岁，被告应当承担被扶养人生活费，但原告父亲户籍在农村，故被扶养人生活费应当按农村标准计算。原告的收入证明，被告榆林土佬哥电子商务有限公司无异议，故依法予以认可。对原告提交的社区证明，结合当地实际情况，可以证明原告李某在城镇居住以及主要收入来源于城镇的事实，故本院对该组证据依法确认。 原告对被告保险公司提交的保单真实性无异议证明目的有异议，认为：该保单为格式条款，根据《保险法》第17条第二款规定，免除保险责任的保险为无效条款，且保险人并未向投保人明确告知赔付比例及免赔率，所以该条款无效。因原告对真实性无异议，因此本院对其真实性予以确认。经审查，被告保险公司未对投保人作出明确说明或未作提示，故该免除保险责任的保险条款为无效条款。 本院认为：公民的生命健康权依法应受法律保护。原告李某于2019年1月26日在榆林送外卖途中不慎摔倒受伤，且各方当事人对这一事实均不予否认，因此，对李某主张在工作途中受害的事实本院依法采信。被告榆林土佬哥电子商务有限公司作为投保人，在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，为李某投保了雇主责任险。因此，综合审查，被告榆林土佬哥电子商务有限公司与原告李某之间雇佣关系成立。被告榆林土佬哥电子商务有限公司应当对原告李某的损失承担赔偿责任。对于被告保险公司辩称的按照保险条款约定的方式对原告进行赔付的观点，不能成立。其一、依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)》第九条第一款的规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告保险公司提交的保险条款，约定的比列赔付方式及除了医疗费、误工费和残疾赔偿金其他费用不予赔偿的约定，应当认定为属于《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)》第九条第一款规定的比列赔付和减轻或免除保险人责任的条款。其二、依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)》第十三条第一款规定：保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。但根据法庭调查查明，被告榆林土佬哥电子商务有限公司购买雇主责任保险时，被告保险公司并未向榆林土佬哥电子商务有限公司履行法定的提示和告知义务，且其也未能提交证据证明向榆林土佬哥电子商务有限公司履行了明确提示和告知义务的证据。因此，被告保险公司的抗辩理由本院不予采纳。被告保险公司对原告李某的损失应当在保单载明的5万元医疗费限额及80万元伤亡限额范围内承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被原告在工作中受伤，被告榆林土佬哥电子商务有限公司作为雇主应当承担全部赔偿责任。但因被告榆林土佬哥电子商务有限公司在被告保险公司处购买了雇主责任险，且原告的损失未超出该险的范围，故被告榆林土佬哥电子商务有限公司不再承担赔偿责任，应由被告保险公司承担。原告李某诉请的赔偿项目及数额核算如下：医疗费27544.73元、住院伙食补助费1000元（20天×50元/天）、残疾赔偿金133276元（33319天×20年×0.2）、被扶养人生活费34241.4元（10071元×（20-3）×0.2）、后续治疗费15000元、鉴定费3600元。原告诉请的误工费73000元（365天×200元/天）因原告李某实际住院20天，故依法支持3700元（20天×185元/天），原告诉请的护理费15000元（150天×100元/天）因原告李某实际住院20天，故依法支持2000元（20天×100元/天），原告诉请的精神损害抚慰金10000元，酌情支持3000元，原告诉请的交通费2000元，酌情支持500元，原告诉请的营养费3600元（180天×20元/天）因医嘱未要求加强营养，故依法不予支持。以上各项共计223862.13元。对于被告榆林土佬哥电子商务有限公司垫付的医疗费用45000元，原告在保险理赔款中予以返还。因原告的经济损失在保险理赔款中得到赔偿，故被告在本案中不再承担赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十三条、二十五条、二十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)》第九条第一款、第十三条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、本判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在雇主责任保险限额内赔偿原告李某医疗费27544.73元、误工费3700元、护理费2000元、住院伙食补助费1000元、残疾赔偿金133276元、被扶养人生活费34241.4元、后续治疗费15000元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元。共计223862.13元。（榆林市土佬哥电子商务有限公司垫付的45000元在保险理赔款中由原告返还）。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3030元，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林榆林市分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审 判 员 郭玉婷 二〇一九年十一月二十九日 法官助理 宋沅霖 书 记 员 刘 华