福建省闽清县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0124民初2409号 原告：福建省福清市优盛建材有限公司，住所地福建省福清市渔溪镇福厦路西侧（64.8公里处），统一社会信用代码91350181154922825E。 法定代表人：郭本雄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：翁万銮，福建海江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈泽宇，福建海江律师事务所律师。 被告：神州建设集团有限公司，住所地福建省福州市闽清梅溪路239号，统一社会信用代码91350124766178830E。 法定代表人：谢勇成，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王逢俊，福建融成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林章鹏，福建融成律师事务所实习律师。 被告：吴亚二，男，1970年5月5日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。 原告福建省福清市优盛建材有限公司（以下简称优盛公司）诉被告神州建设集团有限公司（以下简称神州公司）、吴亚二买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告优盛公司的委托诉讼代理人翁万銮、陈泽宇，被告神州公司的委托诉讼代理人王逢俊到庭参加诉讼，被告吴亚二经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 优盛公司向本院提出诉讼请求：判令神州公司、吴亚二连带向优盛公司偿还货款162,952.6元以及逾期付款违约金，违约金从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率（年利率4.3%）计算至还清货款之日止。事实和理由：优盛公司系加工、销售水泥制品的有限责任公司。2016年7月3日，吴亚二以神州公司的代表身份与优盛公司签订了《福建省福清市优盛建材有限公司订货合同书》，神州公司事后表示追认。在2016年9月4日至2017年5月19日期间，神州公司数次向优盛公司购买货物，却支付了部分货款，未完全履行支付货款的义务。2017年3月25日、同年5月9日及5月31日，神州公司分别向优盛公司签署了3份《福建省福清市优盛建材有限公司对账单》，确定神州公司数次向优盛公司购买货物价款共计342,952.6元。神州公司有向优盛公司偿还货款180,000元，至今仍欠货款162,952.6元。 神州公司辩称，神州公司不是本案买卖合同的相对方，不应承担买卖合同付款义务，请求驳回优盛公司对神州公司的起诉或者诉讼请求。首先，神州公司申请追加张篡金、吴淑兴为本案共同被告，理由是神州公司与张篡金签订了内部承包协议书，将案涉工程内部承包给张篡金施工，根据协议约定，因工程引发的纠纷应由张篡金、吴淑兴承担责任。其次，本案是买卖合同纠纷，根据合同相对性原则，优盛公司应该找相对方吴亚二承担责任，吴亚二的行为不构成对神州公司的表见代理，优盛公司主张神州公司事后追认没有依据，神州公司的付款行为在法律上是代付行为，支付的是实际施工人申请的工程进度款，该款项与优盛公司主张的供货金额不一致，对账单中的产品规格也与《订货合同书》中的约定不一致，优盛公司不能举证证明其是善意相对人，故其主张吴亚二构成表见代理不能成立。 吴亚二未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。吴亚二未到庭参加诉讼，亦未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：优盛公司提供的《订货合同书》、对账单三张以及神州公司提供的《神州建设集团有限公司内部明确工程项目责任制协议书》（以下简称《内部责任协议》）、授权委托书、承诺书、平潭综合试验区坛东大道市政工程路基工程领款单的证据效力问题。优盛公司提供上述证据拟证明吴亚二作为神州公司的代表与优盛公司签订合同，以及神州公司购买货物累计243,996.8元。神州公司对《订货合同书》、对账单的真实性和证明对象均有异议，认为《订货合同书》上无神州公司的盖章，2017年5月31日的对账单无原件核对，吴亚二不能代表神州公司，与神州公司无关。为此，神州公司亦提供了前述证据拟证明案涉工程已由神州公司内部承包给张篡金，吴淑兴是张篡金的委托代理人，吴淑兴办理涉案工程产生的法律后果与神州公司无关，神州公司根据吴淑兴的指示支付给郑礼金的“水泥管款”实为工程进度款。优盛公司对神州公司提供的上述证据真实性有异议，认为神州公司与张篡金之间的内部责任协议对外不发生法律效力，恰恰证明了本案工程是由神州公司施工的，吴亚二的行为构成表见代理。本院经审查认为，优盛公司提供的《订货合同书》及2017年3月25日、5月9日两份的《对账单》，神州公司提供的《内部责任协议》授权委托书、承诺书、领款单均有原件核对，真实性可予确认，可以作为本案认定事实的依据。优盛公司提供的2017年5月31日的《对账单》无原件核对，真实性无法确认，故不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月3日，吴亚二以神州公司名义（甲方）与优盛公司（乙方）签订《订货合同书》一份，约定：神州公司承建的平潭坛东大道一标段，由优盛公司供应钢筋混凝土排水管等建材，货到工地每批次付清，最高按月结付，甲乙双方代表按送货单中的规格和数量核准实物清点交验并签单确认。吴亚二作为神州公司代表在该份合同书上签字，但未见神州公司盖章。此后，优盛公司陆续向平潭坛东一标供应建材，吴亚二分别于2017年3月25日、2017年5月9日，在优盛公司提供的“对账单”上作为需方接收人签字确认，收到优盛公司自2016年9月4日至2017年5月9日供应的建材，金额累计为307,741.6元。 另查明，2011年12月13日，神州公司与张篡金签订《内部责任协议》，神州公司将平潭坛东大道市政工程路基施工工程交由张篡金负责具体组织施工。2012年7月12日，张篡金出具一份《授权委托书》，授权吴淑兴代表其运作、管理平潭坛东大道工程。2017年1月6日及2017年7月24日，神州公司根据吴淑兴申请，分别向郑礼金支付18万元、5万元，用于支付平潭坛东大道一标段进度款付水泥管款。庭审中，优盛公司确认郑礼金为其公司财务，确认收到本案货款23万元，并自认优盛公司自2016年9月4日起至2017年5月19日向神州公司供货，此外，未与神州公司存在其他债权债务关系。 本院认为：本案争议焦点为吴亚二的行为是否构成表见代理。优盛公司认为，吴亚二以神州公司名义签订合同，案涉平潭坛东项目也是由神州公司承建，且神州公司曾向优盛公司的财务人员郑礼金支付水泥管款，故优盛公司有理由相信吴亚二就是神州公司的代理人。本院经审查认为，首先，吴亚二虽以神州公司名义与优盛公司签订合同，但其签约时并未出具神州公司的授权委托书，且最终签字确认的是吴亚二个人，神州公司并未签章，因此，吴亚二以神州公司的名义与优盛公司签订《订货合同书》的行为是无权代理行为；其次，吴亚二与优盛公司签订合同时，优盛公司既未审查吴亚二的委托代理权限，又未要求神州公司在合同上加盖印章，故优盛公司未尽到合理的注意义务；再次，在合同履行过程中，优盛公司未要求神州公司予以确认或追认，吴亚二虽在优盛公司提供的“对账单”上签字确认，但优盛公司仍然未审查吴亚二是否有权代表神州公司进行结算，且对账单上的产品名称及规格与案涉《订货合同书》中约定的产品名称及规格均不符，故优盛公司不具有足以相信吴亚二有权代理神州公司的事实和理由。优盛公司认为神州公司于2017年1月6日及2017年7月24日的付款行为系对《订货合同书》的追认，但本院注意到，神州公司2017年1月6日付款金额18万元与优盛公司在此期间的供货金额（50,772.8元）严重不符，且优盛公司自认与神州公司不存在除本案外其他的债权债务关系，同时，神州公司系根据吴淑兴申请的工程进度款而向郑礼金付款，故该付款行为不应视为神州公司对《订货合同书》的追认。综上，优盛公司未能举证证明其主观上善意且无过失，或神州公司已对吴亚二的无权代理行为进行追认，故优盛公司应承担举证不能的不利法律后果，对其主张吴亚二的行为构成表见代理的意见，不予采纳。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任”，《订货合同书》及对账单对神州公司均不产生法律效力，优盛公司主张的货款应由无权代理行为人吴亚二自行承担。优盛公司自认收到货款230,000元，故吴亚二应承担的货款为77,741.6元（307,741.6元-230,000元），对优盛公司主张的超出部分不予支持。至于优盛公司主张的逾期付款利息。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，优盛公司主张自起诉之日（2019年10月8日）起至还清欠款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息，符合法律规定，依法予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条,最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、吴亚二于本判决生效之日起十日内偿还福建省福清市优盛建材有限公司货款77,741.6元，并支付自2019年10月8日起至还清欠款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款损失； 二、驳回福建省福清市优盛建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,559元，减半收取计1,779.5元，由吴亚二负担849元，由福建省福清市优盛建材有限公司负担930.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  庞俊洁 二〇一九年十一月二十日 书记员  黄建男 附：一、本判决书引用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -4- -4-