广西壮族自治区平乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2011）平民初字第813号 原告:朱丽华，女，1963年7月29日生，汉族，居民，广西平乐县人,住广西平乐县。身份证号: 452330196307290020。 委托代理人:何志勇,男,1960年4月16日生,汉族,居民,住桂林市。 被告:中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司。住所地:桂林市九华路**。 法定代表人:周旺明,该公司总经理。 委托代理人:蒋仁贵,广西立横律师事务所律师。 委托代理人:唐艳萍,该公司员工。 被告:中国石油化工股份有限公司广西桂林平乐石油分公司。营业场所:广西平乐县平乐镇同乐村委蒋家村。 负责人:唐宗维,该公司经理。 委托代理人:蒋仁贵,广西立横律师事务所律师。 被告:桂林市群星人力资源服务有限公司。住所地:桂林市依仁路********。 法定代表人:杨彬,该公司总经理。 委托代理人:莫冬玲,该公司副总经理。 原告朱丽华与被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司(以下称桂林石油分公司)、中国石油化工股份有限公司广西桂林平乐石油分公司(以下称平乐石油分公司)、桂林 市群星人力资源服务有限公司(以下称群星公司)劳动争议纠纷一案,本院立案受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告朱丽华及其委托代理人何志勇,被告桂林石油分 公司的委托代理人蒋仁贵、唐艳萍,被告平乐石油分公司的委托代理人蒋仁贵,被告群星公司的委托代理人莫冬玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告朱丽华诉称:原告于2004年8月经招工进入平乐石油分公司工作,2006年6月至2008年8月在县城加油站做营业员,全站加油员8人,2人一班，24小时轮倒班。 月平均13.336小时双休加班。2008年9月至2011年4月在县城加油站,全站7人24小时按2人一班轮倒班,三班倒,每月每人平均超时37.328小时为双休加 班,其中09年1月是6人轮倒班为69.28小时双休加班，2010年10月16日至11月30日请病假。全年每月按30天的平均计算,月正常上班为167小时,超出的时 间属加班,单位没有支付加班工资。2007年6月1日被告桂林石油分公司在没有任何法律依据的情况下,将原告转为群星公司的劳务派遣工,由原告与群星公司三次签订《劳务派 遣劳动合同书》(签订合同时间是2007年6月1日至2012年12月31日)。同时再与桂林石油分公司签订《上岗责任书》。现原告要求三被告依法支付以下费用: 一、超时加班依法支付15O℅、双休加班支付200℅加班工资及25%的经济补偿金，从参加本次劳动争议的原告加班工资主张从2006年6月开始计算至2011年4月 30日止的加班工资。依据《劳动法》第46条、《劳动合同法》第63条的规定,按同工同酬的原则,加班工资应按本单位正式职工加油员韦有亮的工资收入标准,和恭城片区的正 式职工加油员蒋晓花工资收入标准统计计算,2006年至2008年月平均工资按1964元计算,2009年至2011年月平均工资按2434元计算。2006年7个月双休 日共加班93.352小时,200%加班工资为2190.04元;2007年每月超时13.336小时共12个月计160.032小时,2O0%加班工资为 3754.35元;2008年200%加班工资为5775.36元;09年双休200%加班工资13417.67元,2010年双休200%加班工资10958.73元。 2011年1月至4月双休200%加班工资为4174.76元,加班工资合计40270.91元。依据《违反和解除劳动合同经济补偿办法》劳部发(1994)481号第 3条规定:用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的,以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的,除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外,还需加发相当于工资报酬 25%的经济补偿金,计10067.73元。加班工资及经济补偿合计为50338.64元。 二、同工必须同酬,依法支付同工同酬工资差额 原告从入职桂林分公司之日起,受到用人单位不平等的待遇,在公司里至今还保持着正式职工、合同工、临时工、劳务工的用工机制,同工不同酬,社会保险按最低的缴纳,福利待遇 也不足正式工的一半,这一行为已与我国《劳动法》第46条,《劳动合同法》第63条规定的同工同酬相违背。将同工种、同岗位、同级别的正式职工加油员韦有亮的工资收入标 准,和恭城片区的正式职工加油员蒋晓花工资收入标准统计与原告的工资进行测算,暂从2006年起计算至2011年4月止,同工不同酬差额为:2006年正式工年工资收入 23567元,劳务工12713.03元,年工资差额为10854元;2007年为23567元,劳务工为12713元,工资差额为10854元;2008年正式工为 23568元,劳务工为15766.36元,工资差额为7801.64元;2009年正式工29207.93元,劳务工为17514.03元,工资差额为 11693.88元;2010年正式工为29⒛7。93元,劳务工为17514.03元,工资差额为11693.88元;2011年1月至4月按09年月平均工资计算正式 工收入为9735.96元,劳务工为5838元,差额为3897.96元,2006年至2011年4月止同工同酬工资收入差额合计为56795.36元。还没有将每年正式 工年终奖计算在内,具体数据原告无法确定。依照《劳动法》第46条,《劳动合同法》第63条的规定应当全额支付同工同酬差额的劳动报酬。 三、2010年年休假加班工资应支付30O%工资。 国务院关于《职工带薪年休假条例》的规定,在单位连续工作1年以上10年以下的年休假为5天,10年以上的为10天,原告在中石化连续工作9年多,2010年应享受年休假 5天,单位没有给予休息,应支付3O0%的加班工资,经按同工同酬月工资标准计算,应支付2010年年休假加班工资为1678.62元（2434÷21.75×30O% ×5)。依据劳部发(1994)481号第3条规定还要支付25%的经济补偿金,计419.65元。年休假加班工资、25%经济补偿金合计为2098.27元。 综上,根据被告加油站24小时轮倒班的事实,原告向仲裁委申请劳动仲裁,可仲裁委不顾双方认可的轮倒班的事实,以事实不清作出不予支持加班工资的请求,是故意作出错误的裁 决。对于原告请求与正式职工同工同酬工资差额,适用《劳动法》第47条、第48条的规定,来否定《劳动法》第46条、《劳动合同法》第63条的规定,这是混淆了法律的概 念,按照仲裁裁决书认定的这一错误观点,国家制定的法律都可以不执行。原告依据《劳动争议调解仲裁法》第27条,最高法院(2006)6号的司法解释第1条第1项规定,特 向人民法院提起诉讼:一、依法判决被告按同工同酬的工资标准支付原告06年6月至2011年4月止,双休200%加班费40270.91元并支付25%经济补偿金 10067.72元,合计50338.63元。二、依法判决被告支付原告从2006年至2011年4月止同工同酬工资差额56795.36元。三、依法判决被告支付原告 2010年休假工资1678.62元(2434÷21.75×30O%×5),25%经济补偿金419.65元,合计2098.27元。以上三项合计 109232.26元。 被告桂林石油分公司、平乐石油分公司辩称:一、关于支付加班工资的问题 1、原告主张2010年5月以前的加班工资及社会保险请求已过仲裁时效,其诉讼请求依法应予驳回。 《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条规定:劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日其计算。原告申请劳动争议仲 裁的时间是2011年5月26日,根据上述法律规定和原告仲裁申请书上所述的情况,原告主张2010年5月前的加班工资及社会保险请求已超过仲裁时效,原告的该部分仲裁申 请不受法律保护,平乐县劳动争议仲裁委员会己驳回其申请,请求人民法院依法维持平乐县劳动争议仲裁委员会的裁决,社会保险纠纷不属人民法院受理范围。 2、被告已按时足额支付了原告的加班工资。 原告为加油站加油工,属生产性值班岗位,其所在加油站有6-8名负责加油的员工,为保证加油站的正常运行及安全,被告将加油员工每日排列为三个班次循环倒班,每班次2名员 工,三个班次的作业及值班时间基本为:8时―13时、13时―19时、19时―次日8时,其中晚上12时―次日6时为值班时间,通过加油站管控系统的交易流水记录,一般情 况下不进行上班期间的加油作业,2人可以轮流休息,每人只需值班4小时,照此计算,原告每周至少有两天是22时―6时的值班岗,而每天的值班时间为4小时,为此,原告每周 的工作时间不大于40小时,值班时间为8小时。加班是工作的延续,而值班不是工作的延续,两者是有明显区别的,对于值班,用人单位支付的是适当补偿,而不是加班费,被告每 月发给原告的薪金由岗位工资、绩效工资、联量工资、夜餐费、加班费五部分构成,其中原告的值班费已在绩效工资、联量工资、夜餐费中体现,为此原告再行主张加班费没有理由和 依据,其主张“加班费”的请求依法应予驳回。被告依法保留了两年内的工资发放记录资料,资料反映原告的工资及加班工资已支付完毕。 二、关于同工同酬问题 原告虽为桂林市群星人力资源服务有限公司派遣到被告单位的劳务工,但被告仍依法为原告购买了养老、失业、工伤、医疗、生育等社会保险,原告亨受了被告单位其他员工的同等待 遇。至于派遣工和固定工的工资数额稍有差异是正常的,这些差异是受派遣合同的约定、在被告单位的工作年限、员工的技术熟练程度、管理岗位还还是非管理岗位、工作职责等多种 因素决定的,同工同酬并非仅指工资数额相同,国家也允许同一岗位上员工工资有一定的浮动差异,且原告从签订用工协议以及在这几年的工资发放中从未提出异议。《劳动法》第 47条规定:“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益,依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”;第48条规定:“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低 工资标准”,据此,被告在不低于当地最低工资标准的前提下,根据本单位的生产经营特点和解决效益,自主确定桂林市群星人力资源服务有限公司派遣的劳务工的工资分配方式和工 资水平是合法的。总之,被告发给原告的工资标准系双方自愿约定且没有违反法律规定,原告诉请支付所谓同工同酬的工资额没有理由和依据。 三、关于支付25%的经济补偿金问题 原告索要加班费中的25%经济补偿金的依据是劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》及《职工带薪年休假条例》，《办法》第三条规定的支付25%补偿金是有前提条件 的,即必须有“用人单位拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬”的情形,但从原告到被告单位工作起至原告向仲裁庭递交申请书止,原告从未提出过要支付加班费的请求,既然没有 提出过请求,也就不存在拒不支付加班费的问题,况且也不存在“欠付加班费”的问题。《条例》第七条规定:“单位不安排休假又不支付年休假工资的,由县级以上人民政府人事部 门或劳动保障部门依据职权责令限期改正,对逾期不改的,除责令支付年休假工资外,还应加付赔偿金”。对照该条款的规定,原告索要赔偿金没有依据,因为原告从未提出过这一要 求,被告也从未收到过劳动保障部门限期改正的通知,因而不存在“还应加付赔偿金”的问题。 四、关于年休假工资问题 平乐县劳动争议仲裁委员会已就原告的年休假工资作出了合理合法的裁决。 综上,请求依法维持平乐县劳动争议仲裁作出的裁决,驳回原告的诉请。 被告桂林市群星人力资源服务有限公司辩称:本案中有19位原告与本公司签了劳动合同,我们为原告购买了五险一金。这19位原告也与用工单位签订了协议,我们认为他们用工关 系正常。 经审理查明:被告平乐石油分公司是被告桂林石油分公司的分支机构,不具备法人用工主体资格。原告于2004年8月到被告平乐石油分公司负责管理的加油站工作,担任加油员。 2008年9月至2011年4月原告在平乐片区县城加油站工作,其中2010年10月16日至2010年11月30日请病假。全站加油员7人，被告将加油员每日排列为三个 班次循环倒班，每班次2名员工，三个班次的作业及上班时间基本为：7时至14时、15时至22时、23时至次日6时，被告桂林石油分公司规定县城加油站是24小时营业站。 原告于2007年6月1日被转为劳务派遣工,与其他劳务派遣公司签订劳务派遣合同。原告于2008年6月1日与被告群星公司签订了为期两年的《劳务派遣劳动合同》。 2O10年6月1日又与被告群星公司签订为期两年半的《劳务派遣劳动合同》至2012年12月31日止。同时,被告桂林石油分公司与被告群星公司签订了《劳务派遣合作协 议》,协议约定了双方的权利义务。原告与被告桂林石油分公司亦签订了《派遣人员岗位协议》，协议约定:“一、乙方(原告)受桂林市群星人力资源服务有限公司派遣在甲方 (桂林石油分公司)工作,……四、甲方实行国家规定的工时制度,乙方应遵守甲方实行的工时制度。五、甲方按国家规定支付乙方的劳动报酬,在不低于桂林市职工最低工资标准的 基础上,劳动报酬按内部分配制度改革方案和联量计酬方案执行。六、甲方执行国家规定的保险福利方面的规定。乙方应遵守甲方的各项规章制度……”。被告桂林石油分公司是石油 化工企业,经中国石油化工总公司统一申请并由劳动部批准对生产性值班工作的职工实行不定时和综合计算工时工作制。原告在被告平乐石油分公司负责管理的加油站工作期间,被告 没有安排过原告带薪年休假的休息,也未支付过带薪年休假应休未休工资报酬。原告2009年4月至2010年2月领取的工资薪酬由岗位工资（716元/月）、月绩效工资、夜 餐费、加班费、便利店薪酬组成，其中加班费及便利店薪酬不是每个月固定发放。2010年3月至2010年8月原告领取的工资薪酬由岗位工资（550元/月）、联量工资、夜 餐费、加班费、便利店薪酬、基础管理考核组成，其中加班费及便利店薪酬不是每个月固定发放。2010年9月至2011年4月原告领取的工资薪酬由岗位工资（550元 /月）、综合加班费、夜餐费、加班费、便利店薪酬、非油提成、非油考核组成，综合加班费与之前的联量工资、月绩效工资性质相同，每个月固定发放，但其中加班费与便利店薪酬 不是每个月固定发放。2009年4月至2011年4月期间原告领取的工资数额都不固定，但均高于当地最低工资标准，原告在法定节假日上班的加班费在工资中已显示发放。根据 被告桂林石油分公司提供的工资发放记录资料显示2009年及2010年度发放原告全年综合加班费，2010年5月、2010年9月、2011年4月分别按季度发放原告季度 综合加班费。原告2009年领取全年综合加班费980元，2010年领取全年综合加班费1361.67元，2010年5月领取季度综合加班费258元，2010年9月领取 季度综合加班费258元，2011年4月领取季度综合加班费270元。对“综合加班费”的性质原、被告有争议，原告认为综合加班费是被告发放给原告的奖金，并提供石化股份 桂林人便[2011]60号《桂林石油分公司关于发放一季度综合加班费的通知》文件证明其主张。被告桂林石油分公司认为综合加班费是发给原告的延时加班工资，但没有提供具 体的计算方法。原告工作期间被告为其缴纳了养老、失业、医疗等保险费。原、被告因劳动争议产生纠纷,原告于2011年5月26日向平乐县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。 平乐县劳动争议仲裁委员会于2011年7月28日作出平劳仲案字[2011]9号仲裁裁决书,裁决:“一、申请人(原告)请求支付2006年6月至2011年4月30日。 平日延长时间150%加班费和双休日加班工资。事实不清,依据不足,不予支持。二、申请人(原告)请求支付与其他职工同工同酬工资差额部分,不予支持。三、由被申请人(被 告)支付朱丽华2010年度应休未休年休假工资人民币482.76元。”原告不服平乐县劳动争议仲裁委员会作出的平劳仲案字（2011)9号仲裁裁决,向人民法院提出诉讼 请求如上所述。 以上事实,有当事人陈述、《劳务派遣劳动合同》、《派遣人员岗位协议》、中国石油化工集团公司人事部文件（2008）174号、桂林石油公司向桂林市劳动局报批综合计算 工时备案报告、加油员工组织台帐、加油站员工卡交接台帐、加油站督导记录本、加油站电话夜查记录、石化股份桂林人便[2011]60号《桂林石油分公司关于发放一季度综合 加班费的通知》、仲裁裁决书、工资发放表、综合加班费发放表及庭审笔录等证据证实。 本院认为:原告朱丽华与被告群星公司签订《劳务派遣劳动合同》以劳务用工的形式派遣到被告桂林石油分公司,群星公司为原告办理社会保险,并委托被告桂林石油分公司按月支付 原告的工资,双方存在劳动合同关系。原告同时与被告桂林石油分公司签订《派遣人员岗位协议》,被告桂林石油分公司安排原告到被告平乐石油分公司县城加油站工作,是双方当事 人的真实意思表示,符合劳动法律法规的规定,合法有效。群星公司是劳务派遣单位即用人单位,桂林石油分公司是用工单位，对原告造成的损害，均应依法承担相应的民事责任。 关于原告要求同工同酬的问题，根据《派遣人员岗位协议》第五条约定：“甲方（桂林石油公司）按国家规定支付乙方(原告)的劳动报酬,在不低于桂林市职工最低工资标准的基础 上,劳动报酬按内部分配制度改革方案和联量计酬方案执行。”原告的工资由被告桂林石油分公司发放,原告一直按劳务派遣工的工资待遇领取,工资虽然有变化,但均未低于当地最 低工资标准,且已逐月认领,而原告也在协议上签字认可,现原告要求桂林石油分公司按本单位同类人员的工资标准补偿差额,但并没有提供相关证据证明其工作岗位与正式职工加油 员韦有亮和恭城片区的正式职工加油员蒋晓花的工作岗位相同，以及付出的工作量、资质、技能、水平相同，取得的工作业绩相同，理由不足,不予采纳。 关于原告请求双休加班支付200%加班工资及25%的经济补偿金的问题,被告桂林石油分公司根据其生产实际情况实行的是综合计算工时工作制,实行综合计时制的企业对超出正 常上班时间的员工应支付150%的加班工资。被告桂林石油分公司规定平乐县城站是24小时营业的加油站。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定,用人单位对工资支付 凭证的保管期限为两年,超出正常上班时间的加班费实际是追索劳动报酬，追索劳动报酬的时效以2年为限，故原告要求被告支付2O06年6月至2009年4月期间延时加班工资 的请求,没有事实依据,本院不予支持。根据劳社部发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，每月正常上班工时为167小时，2009年 5月至2010年2月原告工作超出正常上班时间350小时；2010年3月至2010年8月原告工作超出正常上班时间210小时；2010年9月至2011年4月原告工作 超出正常上班时间227小时。被告桂林石油分公司作为用工单位，应当按150%的标准支付原告延长工作时间的加班工资。关于加班工资的计发基数问题,根据法律规定,加班工 资以原告在被告桂林石油分公司领取的标准工资为基数计算,原告请求参照正式职工加油员韦有亮的工资收入标准,和恭城片区的正式职工加油员蒋晓花工资收入标准计算原告的休息 日加班工资没有法律依据,本院不予采纳。原告每月领取的工资均不确定,原告工资结构中的加班费和便利店酬薪并非按月支付,支付周期不确定,不属于标准工资,结合原告的工资 结构,本院确定2009年5月至2010年2月期间原告的标准工资为岗位工资、月绩效工资、夜餐费总和,月平均工资为934.73元/月；2010年3月至2010年8月 期间原告的标准工资为岗位工资、联量工资、夜餐费、基础管理考核总和,月平均工资为1048.48元/月；2010年9月至2011年4月期间原告的标准工资为岗位工资、 综合加班费、夜餐费、非油提成、非油考核总和,月平均工资为1323.8元/月,被告桂林石油分公司应支付原告加班费共7308.95元[2009年5月至2010年2月 期间原告的延时加班费2820.3元（934.73元/月÷21.75天÷8小时×350小时×150%）；2010年3月至2010年8月期间原告的延时加班费 1898.1元（1048.48元/月÷21.75天÷8小时×210小时×150%）；2010年9月至2011年4月期间原告的延时加班费2590.54元 （1323.8元/月÷21.75天÷8小时×227小时×150%）]。被告桂林石油分公司辩称已发放给原告季度综合加班费及年度综合加班费，但并没有提供证据证明发放 的“综合加班费”是原告延时工作的加班费，从原告提供的石化股份桂林人便[2011]60号《桂林石油分公司关于发放一季度综合加班费的通知》文件看，综合加班费的计算是 以奖金系数为基数的。原告主张综合加班费是被告桂林石油分公司发放给原告的奖金有相关依据，原告于2009年、2010年领取的全年综合加班费及2010年5月、 2010年9月、2011年4月领取的季度综合加班费应视为被告桂林石油分公司发放给原告的奖金。被告桂林石油分公司主张其已给付原告延时加班费的主张，不予支持。 关于原告请求2010年年休假加班报酬的问题,原告在被告桂林石油分公司工作不满十年,按照法律规定原告2010年应享受5天的带薪年休假,对原告应休的年休假而不能安 排其休息的,单位应当按照该职工日工资收入的30O%支付年休假工资报酬,但应减除用人单位已支付正常工作期间的工资支出部分。被告桂林石油公司未支付原告未休年休假 工资报酬,构成无故拖欠,应当按20O%标准支付应休未休年休假工资报酬。原告2010年月平均工资为1060.48元，被告桂林石油分公司应支付原告未休带薪年休假工资 为487.5元[1060.48元/月÷21.75天×5天×20O%]。 被告桂林市群星人力资源服务有限公司系劳务派遣单位,对上述被告桂林石油分公司应付款项承担连带责任。根据《劳动合同法》第八十五条规定，对于用人单位拖欠劳动报酬、加班 费或者经济补偿的，劳动者可以向人民法院起诉，要求用人单位支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，同时也可以主张加付赔偿金。但劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费 或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位逾期未支付的，此种情况下才存在加付赔偿金。原告未举证证实经过这一前置程 序，因此原告直接主张加付赔偿金的诉请，本院不予支持。原告要求被告支付休息日加班费、应休未休带薪年休假工资过高部分,无法律依据,本院不予支持。为此,根据《中华人 民共和国劳动法》第十七条、第三十九条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条、第八十五条、第九十二条、《工资支付 暂行规定》第六条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定,案经本院审判委员会讨论决定，判 决如下: 一、被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司在本判决发生法律效力之日起5日内支付原告朱丽华2009年5月至2011年4月的加班工资人民币7308.95元。 二、被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司在本判决发生法律效力之日起5日内支付原告朱丽华未休带薪年休假工资487.58元。 三、被告桂林市群星人力资源服务有限公司对上述第一、第二项款项承担连带责任。 四、驳回原告朱丽华的其他诉讼请求。 案件受理费人民币10元,由被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司负担。 上述给付款项,义务人逾期不履行给付义务,则应按中国人民银行规定的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息,权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二 年内向本院申请执行。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,同时预交上诉案件受理费人民币10元（收款单位： 桂林市中级人民法院。帐号：30×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤 回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判长  陈桂才 审判员  张慧贞 审判员  钟金梅 二〇一二年十二月七日 书记员  韦桂红