湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初14955号原告：聂小玲。委托诉讼代理人：赵健明，湖南崇民律师事务所律师。委托诉讼代理人：王超，湖南崇民律师事务所律师。被告：关山月。委托诉讼代理人：周珺，湖南开阳律师事务所律师。第三人：倪国伟。原告聂小玲诉被告关山月合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案受理。依法由审判员刘东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人赵健明、被告关山月及其委托诉讼代理人周珺到庭参加诉讼，第三人倪国伟经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聂小玲向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还属于原告借款的本息53629.03（50000÷496000×36000+50000）；2、判令被告以借款本息为基数按照中国人民银行同期贷款利率支付自2019年2月1日起至实际返还之日止的资金占用利息；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年12月8日，原被告及案外人陈兰、黄玲等人共同签订了一份《共同投资协议》，约定由原告聂小玲出资50000元，被告关山月出资100000元，以被告关山月的名义共同出借给借款人牛桂金。为便于资金的归拢，各出资人约定将借款支付给投资人黄玲，再由黄玲统一支付给被告关山月，再以关山月的名义与牛桂金签订借款合同。同日，被告关山月与借款人牛桂金签订民间借贷合同，约定借款金额为496000元，借款期间为3个月，第三人倪国伟作为担保人。借款到期后，牛桂金未及时归还借款，经原被告及其他出资人共同商量，同意由被告关山月代表各出资人起诉牛桂金，待牛桂金将借款支付给关山月后，再由关山月返还给原告。后被告以自己名义提起诉讼，该案在法院主持下，由被告与担保人倪国伟及其妻子王素华调解结案，根据调解协议的约定，第三人倪国伟应在2019年2月1日前将欠款本息50万元还清。但被告在调解时未征求原告以其他出资人的意见，就擅自代表原告放弃了部分利息，且据原告事后了解，第三人倪国伟已将欠款支付给了被告，但被告未将属于原告的借款支付给原告，并一直声称未收到第三人的借款。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告关山月辩称：1、聂小玲主张的出资，关山月已于2016年通过转账方式将本息全部返还，关山月没有拖欠和占有聂小玲的借款，也不存在占用利息。2、共同出资人委托关山月处理与牛桂金的纠纷，调解内容出资人均知晓，并事后出具了收条认可关山月的调解内容，关山月在代理追偿借款并没有收取任何费用，也不存在过错，请求驳回聂小玲的诉讼请求。第三人倪国伟未向本院陈述意见，也未向本院提供证据。经审理查明：2013年12月8日，关山月、聂小玲及案外人黄玲、蹇常文等十人签订《共同出资协议》，约定各出资人共同出资40万元，其中关山月出资10万元，聂小玲出资5万元，并以关山月的名义出借给牛桂金，十人按出资比例共同受益和承担风险，借款时间为3个月，到期本息合计52万元。同日，关山月作为贷款方与作为借款方的牛桂金、周永杰、周建、纪代兰签订《民间借贷合同》，约定借款金额为496000元，借款期限为3个月，每月利息8000元。第三人倪国伟作为保证人向关山月出具《不可撤销的保证书》，对上述借款本息及实现债权的费用承担连带清偿责任。借款到期后，因牛桂金、周永杰、周建、纪代兰未能偿还借款，关山月遂于2014年4月10日向本院提起诉讼，要求牛桂金、周永杰、周建、纪代兰偿还借款本息，并由倪国伟、王素华承担连带保证责任。2018年6月14日在本院主持下，关山月与倪国伟、王素华达成调解协议：确认牛桂金、周永杰、周建、纪代兰向关山月借款49.6万元；倪国伟向关山月应还本息共计50万元（本金46.4万元，利息3.6万元），还款方式为2018年7月10日前返还20万元，2018年9月10日前返还10.5万元，2018年11月10日返还5万元，2018年12月31日前返还10万元，2019年2月1日前返还4.5万元。另查明，关山月分别于2016年5月9日和7月18日向聂小玲转账23235元和30882元。因与牛桂金一案，关山月支出律师费35000元。以上事实有原告提供的《共同出资协议》、银行转账流水、《民间借贷合同》、借条、不可撤销的保证书、民事起诉状、民事调解书、微信聊天记录及当事人陈述予以证实。本院认为，本案的争议焦点为被告关山月是否已将原告聂小玲的出资款返还。关山月主张，其已分别于2016年5月9日和7月18日向聂小玲转账23235元和30882元，该两笔款项为返还聂小玲的出资款。关山月该项主张属于法律关系消灭的事实，根据举证责任分配的原则，关山月应当对该事实承担证明责任。但综合双方提供的证据分析，关山月所举证据，尚不足以达到高度盖然性的证明标准。首先，该两笔转账在交易时无备注注明转账用途，事后也亦无其他书面凭证，因此在关山月认可其与聂小玲之间互有经济往来的情况下，该两笔转账尚不足以认定为返还本案的出资款。其次，在聂小玲提供的微信聊天记录中，2016年5月9日关山月发给聂小玲的微信聊天记录显示：荣崎3万，分聂小玲1万，我2万；龙素兰（张总10，聂小玲25，关山月50）共4.5万，按比例分，张5294，聂13235，关26471，总共转23235。该聊天记录证实了2016年5月9日关山月向聂小玲转款23235元的构成和来由，显然与本案无关。再次，在2016年7月18日关山月发给聂小玲的微信聊天记录显示：龙105000，按比例分，张总10万，11.76%，12353；聂小玲25万，29.4%，30882；关山月，50.8%，61765。关山月还在该信息后向聂小玲发送“已转。注意查收”。该聊天记录证实了2016年7月18日关山月向聂小玲转款30882元的来由，显然也与本案无关。经本院当庭核对，聂小玲微信上关山月的微信号与关山月本人手机上的微信号一致，可以认定该聊天记录的真实性。根据《共同出资协议》约定，聂小玲的出资50000元，比例为八分之一。在关山月与倪国伟、王素华达成调解协议中，借款本金为49.6万元，倪国伟应向关山月偿还的本息共计50万元（本金46.4万元，利息3.6万元），聂小玲主张按（50000÷496000×36000+50000）计算应返还款项，实际上有利于关山月，本院予以认可，则聂小玲应得款项为53629.03元。关山月辩称，其与倪国伟已经达成和解协议，并以35万元了结此案。因倪国伟未到庭参加诉讼，本院无法核实，且关山月亦未提供书面和解协议，故本院不予采纳。即使关山月该辩解为真，关山月在事前未取得聂小玲授权的情况下即与倪国伟达成和解协议，其行为类似表见代理，对因此给聂小玲的造成的损失，关山月应承担赔偿责任，赔偿数额应与聂小玲应得部分相当。关山月已支出的律师费35000元，应由全体出资人按出资比例分摊，聂小玲应分摊的部分为4375元（35000元×1/8）。抵扣该费用后，关山月应返还聂小玲的款项为53629.03元-4375元=49254.03元。因关山月、聂小玲未约定投资款的具体返还期限，故对聂小玲的第二项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、限被告关山月于本判决生效之日起十日内，返还原告聂小玲投资款49254.03元；二、驳回原告聂小玲的其他诉讼请求。未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1675元，因适用简易程序减半收取837.5元，由被告关山月负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于人民法院。审判员  刘东二〇二〇年四月二十三日法官助理闫坤斌书记员刘璐璐附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。