山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终2127号上诉人（原审被告）：山西中钢能源煤化有限公司法定代表人张国洪，职务，董事长。住所地，山西省长治市屯留区渔泽镇东古村。委托诉讼代理人王楚聪，山西大路律师事务所律师，被上诉人（原审原告）：海南银城嘉纳进出口有限公司法定代表人李斌，职务，经理。住所地，海南省海口市龙华区国贸路2号海南时代广场16层东侧。委托诉讼代理人李永红，北京市国睿律师事务所律师。原审被告：张国洪，男，汉族，山西省长治市人，私营企业主，住山西省长治市。原审被告：张海刚，男，汉族，河南省郑州市人，一般职员，住山西省长治市。以上二原审被告的委托诉讼代理人：陈冬冬，山西大路律师事务所律师。上诉人山西中钢能源煤化有限公司（以下简称中钢能源公司）与被上诉人海南银城嘉纳进出口有限公司（以下简称银城嘉纳公司），原审被告张国洪、张海刚借款合同纠纷一案，山西省长治市屯留区人民法院于2019年7月9日作出(2017)晋0424民初443号民事判决，判后，山西中钢能源煤化有限公司不服，提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人山西中钢能源煤化有限公司的委托诉讼代理人以及被上诉人海南银城嘉纳进出口有限公司的委托诉讼代理人，原审被告张国洪、张海刚的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人提起上诉称：一是一审判决对事实认定不清，适用法律错误，上诉人已经将涉案款项1060万元偿还至湖南省公安局柳叶湖分局，不应当再次偿还该笔款项。二是本案涉嫌虚假诉讼，上诉人的法定代表人对本案诉讼并不知情。海南银城嘉纳进出口有限公司的委托诉讼代理人答辩称：一是一审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决无误，请驳回上诉。二是借款协议是上诉人与被上诉人所签，款项是由被上诉人支付给上诉人的，这个事实不涉及田金华的职务侵占等犯罪行为。三是上诉人将1060万元交到湖南公安局，这个钱与本案无关。四是上诉状称涉嫌虚假诉讼没有依据，我们是受公司委托和法定代表人的委托才诉讼的。海南银城嘉纳进出口有限公司向一审法院院提出诉讼请求：1、要求第一被告返还所借人民币10600000元，并按月息1.2%给付利息直到实际还款日止。2、第二、第三被告对第一被告的借款承担连带保证责任。3、由被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2015年9月15日，山西兴旺煤化集团有限责任公司与原告银城嘉纳公司签订借款协议，该协议约定：因业务需要，海南银城嘉纳进出口有限公司同意借款给山西兴旺煤化集团有限责任公司资金叁佰伍拾万元整，以收款收据时间起，至2015年12月30日止；借款利息为月息1.2%，每季度结息一次；为保证资金安全，除乙方（山西兴旺煤化集团有限责任公司）以自有固定资产作抵押担保外，追加张国洪、张海刚、张海华个人做无条件担保，承担连带清偿责任。该协议上有山西兴旺煤化集团有限责任公司与原告银城嘉纳公司盖章及被告张国洪、被告张海刚签字。同年9月20日，山西兴旺煤化集团有限责任公司与原告银城嘉纳公司再次签订借款协议，该协议内容除借款金额为三百六十万元外，其余部分均与双方9月15日协议内容相同，该协议上有山西兴旺煤化集团有限责任公司与原告银城嘉纳公司盖章及被告张国洪签字。同年9月25日，山西兴旺煤化集团有限责任公司与原告银城嘉纳公司再次签订借款协议，该协议内容与双方2015年9月15日签订的协议内容完全相同。该协议上有山西兴旺煤化集团有限责任公司与原告银城嘉纳公司盖章及张国洪、张海刚签字。原告银城嘉纳公司于2015年9月15日至2015年9月24日通过12次银行转账向山西兴旺煤化集团有限责任公司付款共计10600000元。山西兴旺煤化集团有限责任公司向原告银城嘉纳公司出具了收据四支。2016年4月9日，因原告银城嘉纳公司该笔借款可能涉及田金华职务侵占案，山西兴旺煤化集团有限责任公司负责人被告张国洪被湖南省常德市公安局柳叶湖分局执行取保候审。同年4月11日，被告张国洪将10600000元上缴给湖南省常德市公安局柳叶湖分局。2018年6月6日，经屯留县市场和质量监督管理局批准，山西兴旺煤化集团有限责任公司变更名称为山西中钢能源煤化有限公司。一审法院认为，原告银城嘉纳公司与被告中钢能源公司所签订的借款协议是双方的真实意思表示，内容不违反国家法律的强制性规定，本院对该协议予以确认，被告中钢能源公司应予以返还原告银城嘉纳公司借款10600000元。被告中钢能源公司辩称其已经归还该笔借款，经本院查明该款系被告中钢能源公司上缴给湖南省常德市公安局柳叶湖分局，但该款并不涉及田金华职务侵占案，且根据借款协议的相对性，该笔借款的相对方应当是原告银城嘉纳公司，故被告中钢能源公司应当将该笔借款归还于原告银城嘉纳公司，并按照借款协议的约定支付2015年10月起至2016年3月止的按照月息1.2%所计算的借款利息。2016年4月11日之后，因该款被告中钢能源公司已经不再继续使用，故不应当继续支付该款利息。被告张国洪、张海刚辩称其在借款协议中的签名并不是作为担保人的身份所签，但二被告在债权人与被保证人签订的订有连带保证条款的主合同上签字，可以印证二被告保证人的身份。但根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，在原告银城嘉纳公司与被告中钢能源公司的该笔借款到期之后，原告银城嘉纳公司均未向被告张国洪、被告张海刚主张过该笔借款的保证责任。因本案原告银城嘉纳公司在约定的保证期间和法定的保证期间内均未向被告张国洪、被告张海刚要求承担保证责任，故被告胀国洪、被告张海刚的保证责任应当予以免除。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决：一、被告山西中钢能源煤化有限公司于本判决生效后三十日内支付原告海南银城嘉纳进出口有限公司借款本金10600000元，并支付从2015年10月起至2016年3月止按照月利率1.2%的标准计算的利息。二、驳回原告海南银城嘉纳进出口有限公司的其他诉讼请求。案件受理费85400元，由被告山西中钢能源煤化有限公司承担。本院二审期间，上诉人提交湖南省常德市中级人民法院2019年7月19日开庭笔录复印件一份，主张被上诉人的法定代表人李斌对本案诉争的1060万元不知情。上诉人质证称：一是对该证据不认可，没有法院公章。二是对证明内容有异议，李斌的代理人只是说我不清楚，既可能是李斌的代理人对这件事不清楚，也可能是李斌对起诉过程不清楚，表述不清，不能证明上诉人的主张。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，海南银城嘉纳进出口有限公司与山西中钢能源煤化有限公司所签订的借款协议是双方的真实意思表示，内容不违反国家法律的强制性规定，本院对该协议予以确认，山西中钢能源煤化有限公司应予以返还海南银城嘉纳进出口有限公司借款1060万元。上诉人上诉称一审判决对事实认定不清，适用法律错误，上诉人已经将涉案款项1060万元偿还至湖南省公安局柳叶湖分局，不应当再次偿还该笔款项。对此本院认为，该上诉理由一审判决已经作出合理解释，本院不予采纳。上诉人上诉称本案涉嫌虚假诉讼，上诉人的法定代表人对本案诉讼并不知情。对此，本院认为，该上诉理由无相关证据支持，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费85400元，由山西中钢能源煤化有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 付丽萍审判员 张鸣森审判员 范 宁 二〇一九年十一月十一日书记员 靳玲琦