西安市未央区人民法院民事判决书 (2019)陕0112民初8312号 原告:蒋术林，男，1988年7月17日出生，汉族。委托诉讼代理人：杭东梅，女。    被告:陕西金鹏建筑劳务工程有限公司。住所地：陕西省西安市经开区。统一社会信用代码 XXXXXXXXXXXXX7580M。    法定代表人：孙继民，总经理。委托诉讼代理人：崔方方，陕西若定律师事务所律师。被告：陕西亿金建设有限公司。住所地：陕西省商洛市山阳县南套。统一社会信用代码 9161XXXXXXXXXXXXXU。法定代表人：杨金社，总经理。委托诉讼代理人：石新开，陕西迈道律师事务所律师。被告：陕西华山路桥集团有限公司。住所地：陕西省西安市未央区。统一社会信用代码 XXXXXXXXXXXXXX7104。法定代表人：宋召军，董事长。委托诉讼代理人：王盼盼，女，该公司员工，住该公司。原告蒋术林与被告陕西金鹏建筑劳务工程有限公司（以下简称金鹏公司）、被告陕西亿金建设有限公司（以下简称亿金公司）、被告陕西华山路桥集团有限公司（以下简称华山公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋术林及其委托诉讼代理人杭东梅，被告金鹏公司的委托诉讼代理人崔方方，被告亿金公司的委托诉讼代理人石新开，被告华山公司的委托诉讼代理人王盼盼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋术林向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿其后续治疗费5万元、住院伙食补助费2800元、护理费54750元、误工费202575元、营养费3000元、伤残赔偿金184860元、被扶养人生活费82571.4元、精神损害抚慰金2万元、交通费2000元；2、案件诉讼费由三被告承担。事实和理由：2018年5月，其进入金鹏公司位于西咸新区交大XXXX市XX工地做木工，工资按照工程量进行结算。2018年7月10日下午，因工地塌方致其受伤。后其被送往医院治疗，诊断为右侧股骨颈骨折，右膝关节前侧皮肤擦伤。经调查，该工程发包方为华山公司，承包方为亿金公司。出院后，其多次找被告协商赔偿事宜未果，故诉至法院。被告金鹏公司辩称，首先，原告作为完全民事行为能力人，应当清楚认识到干活的基坑尚在建设中，存在较大安全隐患，但原告未尽到合理注意义务，故应当依法减轻其赔偿责任。其次，事故发生后，其在第一时间将原告送往医院治疗。事后又垫付了105916.6元的费用，已经履行完毕赔偿责任。第三，原告发生事故的地点为两条施工路段中央的基坑，基坑两边施工车辆往来频繁，导致沙土塌方，砸伤原告。根据建筑法，华山公司作为该工程的承建方，亿金公司作为分包单位，对施工现场负有安全生产管理责任。但事实是，施工现场存在交叉作业施工的乱象，且未设立相关警示标志，也未设置安全防护措施，是造成本次事故的原因之一。故华山公司及亿金公司也应当依法承担责任。另外，亿金公司在本次事故发生前未与其公司签订劳务分包合同，致其未能为原告购买人身意外伤害险，在事故发生后未能及时通过保险赔偿的方式减少损失。因此，亿金公司也应对其公司的损失承担赔偿责任。综上，原告的损失不应由其公司独自承担，应根据各方当事人的过错程度及公平原则进行判决，且其公司已积极履行完毕相关赔偿责任，故请求驳回原告对其公司的诉讼请求。被告亿金公司辩称，其公司与金鹏公司签订了建设工程分包合同，并已进行了结算，与原告不存在直接的法律关系。原告与金鹏公司应为劳动关系，原告应当申请劳动仲裁。综上，请求驳回原告诉讼请求。被告华山公司辩称，其公司与亿金公司签订了分包合同，与原告不存在任何法律关系，原告要求其公司承担赔偿责任没有事实和法律依据。经审理查明，被告金鹏公司成立于2013年5月，登记的经营范围为建筑劳务分包等。被告亿金公司成立于2014年4月3日，登记经营范围为建筑工程、公路工程、水利水电工程、电力工程、市政公用工程、管道工程的施工等。2018年6月12日，华山公司与亿金公司签订《建设工程专业分包合同》，约定华山公司将沣西新城渭河南岸、西宝高速线以北与新河三角洲交汇区域的中国西部科技创新港雨水管道、给中水、电力电信等工程发包给亿金公司，工期自2018年6月15日至9月14日。该合同第十四条约定，亿金公司分包的工程项目，不得再进行分包或转包，否则华山公司有权解除合同，并由亿金公司承担违约责任。亿金公司承包后，将该工程劳务分包给金鹏公司，并补签了《建设工程劳务分包合同》，落款日期为2018年4月25日。原告蒋术林于2018年5月进入该工地从事立模作业，金鹏公司按照原告工程量进行结算。2018年7月10日下午，蒋术林在工地基坑四通井内进行立模作业过程中，作业现场发生塌方，致蒋术林受伤。当天，原告被送往陕西省核工业二一五医院治疗，诊断为右侧股骨颈骨折、右膝关节前侧皮肤擦伤。原告在该院住院治疗28天，于2018年8月7日出院。出院医嘱要求术后1、2、3、6、12个月复查，以后每3分月复查一次动态观察患肢骨折愈合情况，若出现股骨头坏死后骨折不愈合需二次手术治疗，甚至关节置换术手术治疗，待骨折愈合后二次手术取出内固定物，不适随诊。2019年4月18日，原告向陕西中金司法鉴定中心申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行评定。2019年5月7日，该鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2019）临鉴字第2555号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、蒋术林外伤后右股股颈骨折致右髋关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残；2、蒋术林后续治疗费约需8000元；3、蒋术林误工期限为300日、护理期限为100天、营养期限为130日。诉讼中，金鹏公司称，原告住院期间的医疗费其公司已全部承担，原告出院后其公司又向原告父亲转付1万元、向原告本人支付4.5万元，共计5.5万元。原告对被告金鹏公司支付的款项数额予以认可。另，原告就其主张应当按照城镇标准进行赔偿，提交了其户籍所在地村委会及镇政府出具外出务工证明、其在西安居住的房屋租赁合同及物业费交费票据等。庭审调解，因双方分歧较大未果。以上事实，有《建设工程专业分包合同》、《建设工程劳务分包合同》、诊断证明、司法鉴定意见书、房屋租赁合同、外出务工证明及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告蒋术林为被告金鹏公司提供劳务，并在提供劳动中受伤，原告请求接受劳务的金鹏公司承担赔偿责任，本院予以支持。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据亿金公司营业执照登记的经营范围，亿金公司具有承包涉案工程的资质，故华山公司将工程发包给亿金公司并无过错，原告请求被告华山公司承担赔偿责任，本院不予支持。根据金鹏公司营业执照登记的经营范围，金鹏公司亦具有劳务分包的资质，故亿金公司将涉案工程劳务分包给金鹏公司，尽到了资格审查义务。至于亿金公司分包劳务的行为，违反其与华山公司之间的合同约定，属于另一法律关系。亿金公司与金鹏公司后签劳务分包合同，亦不影响双方此前已经形成劳务分包关系的事实。故原告要求被告亿金公司承担赔偿责任，无法律依据，本院不予支持。被告金鹏公司抗辩原告未尽到安全注意义务，应减轻其赔偿责任，因无充分证据证明，该意见本院不予采纳。对原告蒋术林的损失本院认定如下：原告后续治疗费，本院以鉴定意见即8000元为准。后续如有发生，原告可另行主张权利。原告因治疗住院28天，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天80元计算，伙食补助费本院确定为2240元。原告经鉴定营养期为130天，其主张3000元营养费，符合一般标准，本院予以认定。原告经鉴定护理期限为100天，参照本地一般护理标准每天120元，护理费本院认定为1.2万元。原告误工期限为300日，其主张参照2017年度本省在岗职工平均工资（67433元）计算误工费，不违反法律规定，应予准许。按照该标准，原告误工费本院认定为55425元（67433元÷365天×300天）。结合原告提供的村镇外出务工证明及租房合同、物业费票据，可以认定原告在本地生活超过一年以上，故原告请求参照2017年陕西省城镇居民人均可支配收入30810元计算伤残等级，应予支持。原告伤残等级为十级，按照前述标准，原告残疾赔偿金本院认定为61620元。原告因伤致残，影响其劳动能力，故其主张被扶养人生活费本应予以支持，但原告未提交被扶养人以及扶养义务人的相关证据，故被扶养人生活费一项，因证据不足，本案不予支持。结合原告伤残等级，其主张精神损害抚慰金本院酌定2000元。原告主张交通费2000元，虽未提供证据，但结合医院医嘱复查要求，本院酌定500元。以上原告主张的各项损失，本院认定共计144785元，扣除被告金鹏公司出院后支付的5.5万元后，金鹏公司还应赔偿原告89785元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告陕西金鹏建筑劳务工程有限公司于本判决生效后十日内向原告蒋术林赔偿后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计89785元；二、驳回原告蒋术林其余诉讼请求。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9823元（原告已预交），现由原告负担7778元，被告陕西金鹏建筑劳务工程有限公司负担2045元，被告陕西金鹏建筑劳务工程有限公司负担部分于上述付款时一并支付原告。如不服本判决书，可于送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    李  涛人民陪审员    高军喜人民陪审员    孙群虎   二〇一九年十一月一日 书  记  员    尚拥郃